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Implicancias Tributarias de las Arras Confirmatorias


y de Retractacin
Por ello, resulta til y hasta necesario, contratos de compraventa real futura;
En el presente informe se abordar el tra-
que las partes con la finalidad de agilizar y as, mediante el uso de dicha institucin
tamiento tributario de las arras en el su-
dotar de la necesaria seguridad y certidum- era posible desistirse de la venta, esta-
puesto que los sujetos contratantes per-
bre a la relacin contractual, utilicen deter- blecindose determinadas penalidades.
ciban renta de tercera categora; para tal
minados mecanismos para asegurar el futuro En el Derecho Romano tuvo dos aplicacio-
propsito, partiremos por brindar un mar-
cumplimiento de sus obligaciones. De otro nes: para asegurar el futuro contrato de
co conceptual sobre dicha institucin, ex-
lado, puede ocurrir que las partes an no se compraventa y adelantar el cumplimien-
plicando su naturaleza y aplicacin prcti-
encuentren en condiciones de celebrar un to de la futura obligacin; en tal sentido,
ca, luego de lo cual pasaremos a analizar
contrato; sin embargo, quieran asegurar para constituan una garanta para ambas par-
las implicancias que su uso genera tanto
s mismas su futura realizacin. tes. Luego, en el Derecho Romano Post-
para fines del Impuesto a la Renta como
Dentro de ese contexto, resulta conve- clsico se utilizaron las arras de acuerdo
para el Impuesto General a las Ventas
niente el empleo de las arras, institucin a a su primera concepcin (penalidad).
teniendo en consideracin el mbito de
la que ms propiamente deberamos referir- En el Derecho Germnico se le agreg,
aplicacin de ambos tributos como punto
nos como pacto arral (1), figura por medio de adems del carcter confirmatorio, una
de partida para dicho anlisis.
la cual las partes, mediante la entrega de un utilidad indemnizatoria.
bien o suma de dinero, confirman el cumpli- En el Derecho Espaol (Fuero Juzgo y
miento de un contrato (arras confirmato- Fuero Real) tambin se le dio un carcter
I. Introduccin rias) o aseguran la realizacin de un contrato confirmatorio y probatorio, pues era uti-
futuro (arras de retractacin). lizado como un medio de prueba de la
En el devenir de las transacciones comer- falta de perfeccionamiento del contrato.
ciales, las partes involucradas asumen obli-
gaciones recprocas que se comprometen a II. Origen y Definicin 2.2. Definicin
cumplir ejecutando las conductas que han Etimolgicamente, el trmino arras sig-
concertado libremente en atencin al pleno 2.1. Breve Resea Histrica nifica seal o prueba de la celebracin
ejercicio de su autonoma privada. Las arras surgieron para responder a de un contrato. As, el Diccionario de la
Sin embargo, el cumplimiento de dichas la necesidad de agilizar el comercio y, Lengua Espaola define a las arras como:
obligaciones puede ser afectado por la ocu- como tal, fueron cambiando para adap- Cosa que se da como prenda o seal en
rrencia de un acontecimiento futuro extrao tarse a ste. Como referencia histrica algn contrato o concierto y como: En-
a las partes o simplemente, verse perjudicado debemos expresar que los fenicios uti- trega de una parte del precio o depsito
por intereses particulares que induzcan a una lizaron dicha institucin denominndo- de una cantidad con la que se garantiza el
de ellas a no honrar la palabra empeada. la arrhabo la que se empleaba en los cumplimiento de una obligacin.
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Normalmente, las arras consisten en la SUNAT en el Oficio N 251-96-I2.0000 tarse las situaciones previstas en el artcu-
entrega de una cantidad de dinero u otro concluy que las indemnizaciones no se lo 1477 del Cdigo Civil; as, en caso de
bien, que una de las partes cede a la otra, encuentran sujetas al pago del Impues- cumplimiento, quien recibi las arras las
como testimonio de un contrato. Como to General a las Ventas. devolver o las imputar sobre su crdito
vemos, las arras son accesorias a un Cabe sealar que no existe ninguna for- (como parte de pago) o de incumplirse el
contrato principal, pues en s mismas no malidad para el convenio o pacto sobre contrato, quien entreg las arras las pier-
conllevan la realizacin de un acto jur- las arras, tal como lo ha reconocido el da a favor de quien las recibi (siempre
dico, sino que resultan ser dependientes propio Tribunal Fiscal en la RTF N 0669- que el incumplimiento le sea imputable a
de la obligacin principal. Las arras tie- 5-2001 en los siguientes trminos: De ste) o quien recibe las arras debe entre-
nen un carcter eminentemente consen- otro lado, si bien la recurrente no pre- garlas dobladas a quien se las dio, cuando
sual, ya que conforme ha sealado el Dr. senta un documento conteniendo el con- el incumplimiento le sea imputable.
MANUEL DE LA PUENTE Y LAVALLE stas trato preparatorio que acredite en forma
surgen del acuerdo de las partes las que fehaciente que los pagos percibidos por 3.2. Arras de Retractacin
le darn los efectos jurdicos conforme al la recurrente tienen la naturaleza de arras Las arras de retractacin slo son vlidas
tipo de arras de que se trate. En tal sen- de retractacin, y que en ningn caso se en los contratos preparatorios y se en-
tido, podemos decir que las arras con- habra configurado la venta, debe tenerse tregan al otro contratante con el fin de
sisten en un acuerdo entre dos partes en cuenta que en estos casos el contra- asegurar un contrato definitivo el cual
en virtud del cual una de ellas entrega to se perfecciona con el consentimiento concede a ambas partes el derecho de
un bien o suma dineraria a la otra con de las partes sin exigirse formalidades retractarse de ellos. Es decir, en esta cla-
el fin de asegurar un contrato, confir- adicionales, por lo que la inexistencia de se de arras se concede el derecho de
marlo, garantizar su cumplimiento o dicho documento por s sola no sera un revocar su voluntad de celebrar un
dar la posibilidad de dejarlo sin efecto. elemento suficiente para desestimar la contrato definitivo posterior. As pues,
As, de lo anteriormente expresado po- existencia de un contrato preparatorio este tipo de arras importa que una de
demos dar algunas caractersticas de las (el subrayado nos corresponde). las partes entregue un monto de dine-
arras, las que detallamos a continuacin: ro o un bien, el cual concede el derecho
Requieren ser pactadas, es decir, el de retractarse para la celebracin de un
acuerdo de voluntades debe sealar III. Clases contrato futuro; sin embargo, puede pac-
el tipo de arras y los alcances de sta. tarse que ambas partes hagan entrega a
Debe producirse su entrega real a Conforme sealramos, las arras repre- la otra parte de arras de retractacin.
travs de la traditio(2). sentan una seal de que se concretar el Al respecto, se puede pactar la posibili-
Tiene carcter accesorio, tal como lo contrato definitivo o que se concluir con el dad de que cualquiera de las partes se
dijimos, las arras no tienen existencia pago en un contrato de compraventa por la deshaga de un compromiso inicial, con
por s mismas, sino que dependen de adquisicin de un bien mueble o inmueble, la consiguiente prdida de las arras por
la existencia de un contrato principal oportunidad en la cual se devolver o impu- quien las dio o la devolucin, de una
en razn del cual se pactaron. tar al precio. suma dineraria duplicada por quien las
La entrega de las arras produce la Al respecto, si bien es cierto la doctrina recibi, siguiendo las mismas reglas an-
transferencia de propiedad de las reconoce varios tipos de arras, para fines del tes sealadas en caso de incumplimiento
mismas(3). presente informe nos referiremos a las arras en las arras confirmatorias. En tal sentido
confirmatorias y las arras de retractacin, se ha pronunciado la Tercera Sala Civil
Puede llegar a confundirse la entrega conforme pasamos a detallar: de la Corte Superior de Lima en el Exp.
de las arras con la prenda (institucin de N 1740-97 al sealar que: Si se ha ce-
los Derechos Reales a travs de la cual 3.1. Arras Confirmatorias lebrado el contrato de arras de retracta-
se entrega en garanta un bien mueble); Son aquellas que dan fe que un contra- cin y no se han dado los presupuestos
sin embargo, recordemos que ms all to ha sido formalmente concluido (es previstos para celebrar el contrato de
de constituir una garanta, tal como lo decir, celebrado), en tanto afirman y compraventa en los trminos pactados,
mencionamos, las arras son una seal exteriorizan la existencia de un con- procede retener la suma otorgada como
de cumplimiento de un contrato (una trato. Este tipo de arras cumple la fun- arras. Pierde la demandante las arras, en
suerte de medio probatorio sobre el cin probatoria de haber llegado a un provecho de la otra parte al no haberse
mismo) o en el caso de las de retracta- acuerdo de voluntades, constituyendo celebrado el contrato de compraventa.
cin permite retractarse de dicho cum- la muestra que el contrato ha sido con- En suma, las arras de retractacin supo-
plimiento. cluido, pero no ejecutado. En tal sentido, nen, en trminos sencillos, la entrega de
De otro lado, tampoco debe confundir- las arras confirmatorias ratifican la cele- bienes o una cantidad de dinero que se
se las arras con la clusula penal, ya que bracin de un contrato, por ello, la parte perdern a favor de la otra parte con-
en esta ltima no se produce entrega que recibi las arras las imputar sobre tratante en el caso que no se llegue a
alguna de bienes o suma de dinero se- el crdito o las devolver, dependiendo celebrar el contrato definitivo.
alndose nicamente el valor de lo que de la naturaleza de la prestacin.
se deber pagar en caso se produzca la Por lo antes sealado podemos decir que
obligacin de indemnizar. Cabe sealar las arras confirmatorias son en esencia un IV. Ambito de Aplicacin de las Arras
que el pago de una indemnizacin no pago a cuenta. Cabe sealar que si bien en los Contratos
constituye la contraprestacin por la las arras confirmatorias pueden acordar-
venta de un bien o la prestacin de un se antes de la celebracin del contrato Las arras de retractacin se utilizan en
servicio, razn por la cual no correspon- principal, su entrega necesariamente se los contratos preparatorios (artculos 1414,
de que se encuentre gravada con el IGV. producir a la celebracin de ste. a 1425 del Cdigo Civil), tal es el caso del
En la misma lnea de argumentacin, la Teniendo en cuenta ello, pueden presen- contrato de compromiso de contratar por el
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cual las partes se obligan a celebrar en el fu- considerada como un gasto deducible cluido el contrato se devuelven o se pue-
turo un contrato definitivo; acorde con el art- en tanto se evidencie y se acredite la de imputar sobre el crdito remanente.
culo 1416 del Cdigo Civil, el compromiso de causalidad del mismo, lo que deber Slo en caso de incumplimiento, si la
contratar no tendr una vigencia mayor a un apreciarse en cada caso en concreto. parte que hubiese entregado las arras
ao, ya que en caso de pactarse por un tiem- A su turno, la parte contratante que no cumple la obligacin por causa im-
po mayor el plazo se ver reducido a un ao. hiciera suyo el importe de las arras la putable a ella, la otra parte puede dejar
Es decir, bajo la figura de un contrato prepara- considerar como ingreso gravable. sin efectos el contrato conservando las
torio, las partes an no se han comprometido Al respecto, el Tribunal Fiscal en la RTF arras, por lo que correspondera reco-
a entregar la propiedad del bien y a cancelar N 03495-4-2003 ha sealado que: En nocer un ingreso. Si quien no cumpli
el precio correspondiente, sino que las nicas la clusula novena de los contratos de es la parte que las ha recibido, la otra
obligaciones giran en torno a celebrar con arrendamiento vehicular con opcin de puede dejar sin efecto el contrato y exi-
posterioridad un contrato definitivo. compra y arras de retractacin se trata gir el doble de las arras, motivo por el
Por ello, en los contratos preparatorios de la entrega de un importe de dinero cual deber reconocer el ingreso slo
es vlida la entrega de arras de retracta- bajo el concepto de arras de retracta- por el monto adicional a las arras que le
cin, por medio de las cuales, conforme a cin, respecto del cual el arrendatario son devueltas.
lo previsto en el artculo 1480 del Cdigo podr solicitar su devolucin nica-
Civil, se concede a las partes involucradas el mente al vencimiento del contrato, si
derecho de retractarse de la celebracin del es que se desiste de la opcin de com- VI. Implicancias en el IGV
contrato definitivo. pra del vehculo y haya sido puntual en
Por el contrario, las arras confirmato- sus pagos, lo que no resulta acorde con 6.1 El caso de las Arras de Retractacin
rias slo pueden pactarse en contratos de- lo establecido para las arras de retrac- Como sabemos, el Impuesto General
finitivos, dado que lo que se busca con este tacin por el artculo 1481 del Cdi- a las Ventas (en adelante IGV) se aplica
tipo de acuerdo es asegurar el cumplimiento; go Civil, segn el cual si se retracta la sobre las operaciones gravadas que se
es decir, ambas partes ya han consentido la parte que entrega las arras, ella queda detallan en el artculo 1 de la Ley del
realizacin de la obligacin principal, motivo en provecho de la otra parte [...] Que IGV (en adelante LIGV); en tal sentido, las
por el cual slo recurren a las arras confir- la Norma Internacional de Contabili- arras pueden emplearse en cualquiera de
matorias como prueba de la existencia de un dad N 18 (NIC 18), que trata sobre el las operaciones que en dicha norma se
compromiso serio. reconocimiento de ingresos, establece describen, como son la venta en el pas
en su pargrafo 17 que si una empresa de bienes muebles, prestacin o utiliza-
retiene slo un ingreso no significativo cin de servicios, los contratos de cons-
V. Implicancias en el Impuesto a la de la propiedad, la transaccin es una truccin, primera venta de inmuebles que
Renta venta y el ingreso [debe ser] reconoci- realicen los constructores de los mismos
do como tal, como por ejemplo cuando y la importacin de bienes. Por ello, en
5.1 El caso de las Arras de Retractacin el vendedor retiene el ttulo legal de los primer trmino debemos analizar en cul
En relacin con el Impuesto a la Renta, productos involucrados solamente para de los supuestos de hecho se encuentra
en el entendido que ambas partes son protegerse de la cobrabilidad del im- la operacin materia de anlisis la misma
perceptoras de renta de tercera catego- porte de la deuda. Por ello, resulta ne- que origina el contrato preparatorio por
ra, no tendr incidencia la entrega de cesario evaluar la operacin realizada, el cual se entregan las arras de retracta-
arras de retractacin producto del con- a efectos de determinar si corresponde cin; por tanto, corresponde analizar las
trato preparatorio, dado que no califica propiamente a un contrato de arras, a hiptesis de incidencia sealadas en el
como un ingreso (lo que implica que fin de establecer la oportunidad del re- artculo antes mencionado.
tampoco se considere para efecto de conocimiento del ingreso para efectos Luego de verificar que se trata de una
los pagos a cuenta) o costo o gasto. del Impuesto a la Renta, considerando operacin comprendida en el mbito
En caso se llegue a celebrar el con- los criterios sealados en la NIC 18. de aplicacin del IGV, procede tener en
trato definitivo y se opte por una de cuenta que de acuerdo al numeral 3 del
las alternativas (devolver las arras o 5.2 El caso de las Arras Confirmatorias artculo 3 del Reglamento de la Ley del
imputarlas), debemos sealar que no Tal como habamos expresado en los IGV aprobado mediante Decreto Supre-
tendrn efecto para el Impuesto a la prrafos precedentes, las arras confir- mo N 136-96-EF (en adelante RLIGV),
Renta, dado que, si se devuelve no matorias son un tipo de arras que se se determina que: En la venta de bienes
hay ingreso o gasto para ninguna de encuentra regulado en el artculo 1477 muebles, no da lugar al nacimiento de la
las partes y si se decide imputar a las del Cdigo Civil, que a diferencia de las obligacin tributaria la entrega de dine-
cuotas pendientes, tan slo cancela la arras de retractacin, tiene como fina- ro en calidad de arras de retractacin,
obligacin pendiente de pago. lidad asegurar la conclusin del con- antes que exista la obligacin de entre-
En el supuesto de ejercerse el derecho trato, de forma tal que quin recibi gar o transferir la propiedad del bien,
de arrepentimiento y una de las partes las arras las devolver o las imputar siempre que stas no superen el 15%
no celebrase el contrato definitivo, esta sobre su crdito, segn la naturaleza del valor de venta; en tal sentido, resul-
ltima, de alguna forma, asumir una de la prestacin (ya sea esta una cosa o ta claro que se originar el nacimiento
prdida, sea porque no recuperar suma de dinero). de la obligacin tributaria en la venta de
la suma entregada en calidad de arras, En tal sentido, las arras confirmatorias tie- bienes muebles cuando las arras de re-
o sea que devolver el importe de las nen la naturaleza de derecho para el su- tractacin percibidas superen el 15% del
arras dobladas. Como quiera que el jeto que las entrega, mientras que para el valor total de la operacin.
ejercicio del derecho a retractarse no sujeto que las recibe constituye una obli- En el referido numeral, se alude tambin
supone el incumplimiento de un con- gacin, motivo por el cual no generan ni en forma especfica al supuesto de la pri-
trato, dicha prdida habr de ser ingresos ni gastos, dado que una vez con- mera venta de inmuebles, sealando que
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se genera el nacimiento de la obligacin mente, la sola entrega de las arras de re- ninguna accin o prestacin a favor de
tributaria incluso en el caso de arras de tractacin no origina el nacimiento de la quien las entrega, significando ello que
retractacin percibidas siempre que s- obligacin tributaria para el IGV, ya que por va reglamentaria se est creando
tas superen el 15% del valor total del in- en primer lugar debemos detenernos a un supuesto de afectacin distinto a
mueble, ello en el entendido que la ope- analizar cul es el contrato futuro que se los sealados en el artculo 1 de la Ley
racin definitiva (compraventa futura de dar origen, si ste se encuentra compren- del IGV, contraviniendo expresamente
inmueble) se encuentre gravada; cabe in- dido dentro del mbito de aplicacin del el Principio de Legalidad contemplado
dicar que, en el caso que no se encuentre IGV y el monto que se perciba en calidad en el inciso a) de la Norma IV del Ttulo
gravada con el IGV la operacin definiti- de arras (de acuerdo a lo sealado en los Preliminar del Cdigo Tributario (5).
va, tampoco se encontrar gravada con numerales 3 y 4 del artculo 3 del RLIGV).
el IGV la entrega de arras de retractacin, Tal como podemos apreciar, es el RLIGV 6.2 El caso de las Arras Confirmatorias
tal como ocurrira en el supuesto de exo- el que precisa cundo se dar lugar al En lo referente a las arras confirmatorias,
neracin contemplado en el Literal B del nacimiento de la obligacin tributaria tal como se desprende de la definicin
Apndice I de la LIGV. Cabe indicar que, en las arras de retractacin, siendo ste antes sealada, stas se otorgan como
la entrega de dinero en calidad de arras un elemento sustancial de la hiptesis un medio para asegurar la ejecucin del
de retractacin no involucra la presencia de incidencia que debe encontrarse contrato pudiendo ser entregadas nica-
de alguno de los supuestos gravados contenido en la LIGV, ya que de lo con- mente a la celebracin del contrato prin-
que se mencionan en el prrafo ante- trario, nos encontraramos frente a una cipal, aunque se hayan pactado con anti-
rior, sino que su consideracin como vulneracin al Principio de Reserva de cipacin a ste, siendo que el acuerdo de
tal por el reglamentador obedecera a Ley contenido en el artculo 74 de la voluntades sobre el acto jurdico materia
una presuncin de la verdadera inten- Constitucin Poltica (4). del contrato tiene plena existencia; por
cin de las partes, en virtud de la cual En este sentido se ha pronunciado el ello, la entrega que se realice por con-
se asumira que cuando la entrega de Tribunal Constitucional en la STC N cepto de arras confirmatorias se imputa
una suma de dinero en el marco de un 00042-2004-AI/TC al sealar que: La como pago parcial. En consecuencia,
contrato preparatorio supera el 15% reserva de Ley en materia tributaria es dar origen al nacimiento de la obliga-
del valor de venta del bien, resulta en principio una reserva relativa. En tal cin tributaria de conformidad con lo
muy probable que la entrega no tenga sentido, es posible que la reserva de sealado en el artculo 4 de la LIGV.
la naturaleza de arras de retractacin, Ley puede admitir, excepcionalmente,
sino la de un anticipo que las partes no derivaciones al reglamento, siempre 6.3 Ajustes al Impuesto Bruto y al Credito
quieren sujetar al gravamen del IGV. y cuando, los parmetros estn clara- Fiscal
En el caso de los contratos de construc- mente establecidos en la propia Ley o En cuanto al ajuste al impuesto bruto y
cin, el numeral 4 artculo 3 del RLIGV norma con rango de Ley. Para ello, se crdito fiscal, en el numeral 3 del artcu-
indica que en el caso de arras de retracta- debe tomar en cuenta que el grado de lo 7 del RLIGV se establece que tratn-
cin, la obligacin tributaria nace cuando concrecin de sus elementos esenciales dose de la primera venta de inmuebles
stas superen el 15% del valor total de ser mximo cuando regule los sujetos, efectuada por los constructores de los
la construccin y siempre por el importe el hecho imponible y la alcuota; ser mismos, cuando no se llegue a celebrar el
percibido. menor cuando se trate de otros elemen- contrato definitivo se podr deducir del
Sobre el particular, el Tribunal Fiscal en tos. En ningn caso, sin embargo, podr impuesto bruto el correspondiente al va-
la RTF N 9877-3-2001 ha establecido aceptarse la entrega en blanco de facul- lor de las arras de retractacin gravadas y
el siguiente criterio: (...) como se advier- tades al Ejecutivo para regular la mate- arras confirmatorias restituidas, en el mes
te, no todos los montos dinerarios reci- ria. As, mediante un decreto supremo en que se produzca la restitucin. Sobre
bidos con anticipacin a la entrega del (RLIGV) se est creando un supuesto de el particular, entendemos que similar pro-
bien constituyen operaciones gravadas nacimiento de la obligacin tributaria cedimiento debe efectuarse en las dems
con el citado impuesto [IGV], en tanto del IGV, lo que a todas luces implica un operaciones en que se produzca la resti-
no exista an la obligacin de transferir abierta trasgresin del Principio de Re- tucin de las arras.
la propiedad del bien, situacin que se serva de Ley, el cual exige que los ele- A su vez, en el numeral 4 de dicho artcu-
presenta en el caso de las Arras de Re- mentos esenciales de todo tributo sea lo se establece que cuando no se llegue
tractacin, llamadas tambin peniten- creado por Ley o norma que detente di- a celebrar el contrato definitivo se dedu-
ciales o de arrepentimiento, las cuales cho rango. Por tal motivo, autores como cir del crdito fiscal el correspondiente
conceden a las partes de un contrato David Bravo Sheen y Walker Villanueva IGV que grav las arras de retractacin y
preparatorio el derecho a retractarse Gutirrez consideran que: El que reci- arras confirmatorias devueltas, en el mes
de ste teniendo como consecuencia la be las arras de retractacin no realiza en que se produzca la restitucin.
prdida del dinero u otros bienes, ob-
jeto del pacto arral, a favor de la parte NOTAS
contratante que no se desisti.
(1) Sin embargo, para fines didcticos vamos a seguir utilizando el trmino arras por ser el de ms
Que esta modalidad de pacto arral origi- amplia difusin.
na que la entrega de arras de retractacin (2) Tradicin, entrega.
no determine per se el nacimiento de la (3) DE LA PUENTE Y LAVALLE, Manuel. El Contrato en General. Fondo Editorial de la PUCP, Lima
obligacin tributaria, al no referirse a un 1996, pg. 160.
(4) El Principio de Reserva de Ley establece que ciertos aspectos del tributo deben ser regulados a
supuesto de afectacin sino a un acuerdo travs de la Ley; cabe sealar que la Reserva de Ley es relativa en tanto que admite excepcional-
previo a la ejecucin del contrato defini- mente derivaciones al reglamento siempre que los parmetros se encuentren establecidos en la
tivo, en este caso el contrato de compra- propia Ley o en la norma con rango de Ley.
venta (el subrayado nos corresponde). (5) BRAVO SHEEN, David; VILLANUEVA GUTIRREZ, Walker. La Imposicin al Consumo en el Per.
Por ello, tal como sealramos anterior- Editorial Caballero Bustamante, Lima 1998, pgs. 229-230. n

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