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BOLILLA I
Art. 3279: transmisin de los derechos activos y pasivos q componen la herencia de una
persona muerta a la persona q sobrevive, a la cual la ley o el testador llaman p recibirla. El
llamado p recibir la sucesin se llama heredero en este Cdigo.
Fundamentos.
Es la aceptacin del d de propiedad xq la impugnacin al d sucesorio est basada en un
ataque a la inexistencia del d de propiedad. (Natale)
Concepto.
Sujetos q concurren a recibir el patrimonio del difunto y pueden ostentar un doble ttulo, a
ttulo universal o a ttulo singular o particular, lo q coincide con las dos grandes categoras en
q se divide el d sucesorio (Natale).
herederos: sucesores universales.
legatarios: sucesores singulares.
Modos de sucesin.
Polacco: 2 especies
* sucesin particular: una persona sustituye a otra en un determinado derecho o relacin
* sucesin universal: una persona sustituye a otra en la totalidad de sus relaciones
patrimoniales. En el derecho vigente esta especie jams de verifica por actos entre vivos,
sino sola/ como sucesin mortis causa.
Sucesores universales.
art. 3281: la sucesin a ttulo universal es la q tiene x obj un todo ideal, sin consideracin
a su contenido especial, ni a los objetos de esos d.
Sucesores singulares.
Art. 3263: sucesor singular es aquel al cual se transmite un objeto particular q sale de los
bs de otra persona.
Examen de las teoras del patrimonio desde el punto de vista del derecho sucesorio.
El sistema romano recibi importante sostn con el aporte de Aubry et Rau, cuyas ideas
influyeron en nuestro cdigo.
Sostienen q el patrimonio es un atributo, una emanacin de la personalidad, lo ven c una
universalidad de d independiente de los elementos concretos q lo forman. No se concibe
una persona son patrimonio, el cual se considera nico e indivisible.
No puede entenderse su transmisin a los herederos sino x medio de la ficcin q stos
continan la persona del causante.
4- Contenido de la herencia.
Principios generales.
En la mayora de los casos no todo lo q integraba el patrimonio es trasmitido va
hereditatis.
No se debe confundir el contenido de la herencia con los derechos q nacen en cabeza del
heredero con motivo de la apertura de la sucesin.
3417: el heredero q ha entrado en posesin de la herencia o q ha sido puesto en ella x
juez competente, contina la persona del difunto y es propietario, acreedor o deudor de todo
lo q el difunto era propietario, acreedor o deudor , con excepcin de aquellos d q no son
transmisibles x sucesin.
Regla: los d patrimoniales pasan a los herederos, pero no los patrimoniales.
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acciones civiles:
+ legitimacin activa:
hechos ilcitos q no ocasionaron la muerte del causante:
- dao patrimonial: ntro cd no contiene una n gral expresa pero la doctrina la infiere de la
aplicacin del art. 1220, q legitima a los herederos cdo se trate de daos causados a las
cosas. Natale: trasmisible (3417 y 1110)
- dao moral: el legitimado es el damnificado directo. Es intransmisible an cdo el delito
haya producido tb daos materiales. La intransmisibilidad es relativa ya q el heredero puede
continuar la accin intentada x la vctima.
Hechos ilcitos q causaron la muerte del causante:
- dao patrimonial: los gastos de ultima enfermedad, as c el lucro cesante q surgira de
las ganancias o jornales q no pudo llegar a percibir, son transmisibles a los herederos. Esos
daos se produjeron en el patrimonio de la vctima y x ende la accin p su resarcimiento, es
transmisible iuris hereditatis.
La accin x resarcimiento del perjuicio ocasionado al accionante, x el hecho de la muerte
va a ser ejercida iure propio x los parientes q lo sufren.
- dao moral: la accin corresponde nica/ a los herederos forzosos.
* locaciones: art. 1496: los d y obl q nacen del contrato de locacin pasan a los herederos
del locador y del locatario.
Art. 9 ley de locaciones: en caso de abandono o fallecimiento del locatario, el
arrendamiento podr ser continuado en las condiciones pactadas, y hasta el vencimiento del
plazo contractual, x quienes acrediten haber convivido y recibido del mismo ostensible trato
familiar (iure propio).
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5- Pactos sucesorios.
Concepto.
Contrato cuyo objeto es el todo o parte de una herencia futura. Aquel q tiene x objeto todo
o parte del contenido de una herencia no abierta.
Son aquellas convenciones q el causante celebra con sus futuros herederos o estos entre
s dte la vida del causante mediante las cuales transfieren o disponen de d sucesorios
eventuales.
Condiciones de existencia.
* q la sucesin no est an abierta
* q el objeto del contrato forme parte de esa herencia, o q al pacto refiera a la
universalidad o a una fraccin alcuota de la misma
* q el contrato se realice en virtud de un d hereditario y no a ttulo de crdito o de otra
clase. (importa en relacin a la venta de cosa ajena: la venta ser nula si vendo un bien
diciendo q no es mo pero q va a serlo x herencia).
Especies.
* segn la persona interviniente: (en relacin a sus sujetos)
- s/ la sucesin propia futura (si el causante es parte del mismo)
- s/ la sucesin ajena futura
* x su contenido:
- institutivos ( el futuro causante conviene con la otra contratante, designar a ella o a un
tercero, su heredero o legatario., o bien convienen instituirse recproca/ como herederos o
legatarios)
- dispositivos (los q celebran futuros eventuales herederos disponiendo o negociando el
contenido de esa futura herencia)
- renunciativos (futuros eventuales herederos renuncian a la herencia futura, sin cederlo a
persona determinada)
- distributivos ( los realiza el futuro causante con los futuros herederos, adjudicndoles los
bs, implican una particin de la herencia)
- confirmatorios (los q ratifican el orden legal existente)
Caracteres.
* bilaterales
* onerosos o gratuitos dependiendo de la contraprestacin
* Intervivos y mortis causa
* irrevocables (salvo causa justificada)
* sometidos a reglas q protegen la legtima
Efectos.
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1175: no puede ser objeto de un contrato la herencia futura, aunque se celebre con el
consentimiento de la persona de cuya sucesin se trate, ni los d sucesorios eventuales s/
objetos particulares.
Las herencias futuras no pueden aceptarse ni repudiarse(3311), no puede haber
transaccin s/ los d eventuales a una sucesin, ni s/ la sucesin de una persona viva (3312),
ni pueden cederse las esperanzas de una sucesin (1449).
Excepciones:
particin donacin hecha x los ascendientes (3514, 3516, 3336/37/38)
dispensa de la colacin hecha x los padres en las donaciones a sus hijos siempre q en el
acto de la donacin se impute lo donado a la porcin disponible (1805). Mejora x acto entre
vivos. Tb configura una excepcin a q las mejoras son hechas x testamento.
pacto de reconocimiento de la onerosidad de la transferencia de dominio entre
legitimarios, con reserva de usufructo o con cargo de renta vitalicia (3604). Mejora x acto
entre vivos. La ltima parte del art. es un reconocimiento excepcional de una renuncia tcita
dte la vida del causante a la accin de reduccin.
Art. 3524 1a parte (tiene valor s/ la ltima parte)
pacto de exclusin de herederos en la continuacin de la sociedad constituida x el
causante (inc. 3y 4 art. 1654)
divorcio personal x presentacin conjunta
separacin personal x presentacin conjunta (pacto renunciativo)
Art. 1175: no puede ser objeto de un contrato la herencia futura, aunque se celebre con el
consentimiento de la persona de cuya sucesin se trate, ni lo d eventuales s/ objetos
particulares.
Art. 1176: los c hechos simultanea/ s/ bs presentes, y s/ bs q dependen de una sucesin
an no deferida, son nulos en el todo, cdo han sido concluidos x un solo y mismo precio, a
menos q aquel en cuyo provecho se ha hecho el contrato consienta en q la totalidad del
precio sea slo x los bs presentes.
Art. 1449.: es prohibida la cesin de ... las esperanzas de sucesin...
Art. 848: no puede haber transaccin s/ los d eventuales a una sucesin , ni s/ la sucesin
de una persona viva.
Art.3599:toda renuncia o pacto s/ la legtima futura ente aquellos q la declaran y los
coherederos forzosos, es de ningn valor. Los herederos pueden reclamar su respectiva
legtima, pero debern traer a colacin lo q hubiesen recibido x el contrato o la renuncia.
Art. 3311: las herencias futuras no pueden aceptarse ni repudiarse. La aceptacin y la
renuncia no pueden hacerse sino despus de la apertura de la sucesin.
Art. 3312: el heredero presuntivo q hubiese aceptado o renunciado la sucesin de una
persona viva, podr sin embargo aceptarla o renunciarla despus de la muerte.
3824 el testamento no confiere d actual, es esencialmente revocable; la legtima no
puede estar sujeta a condicin o gravamen, si se recibe algo p dejarlo no es vlido; toda
renuncia s/ legtima es de ningn valor; 18 y 953 los pactos s/ herencia futura son nulos de
nulidad absoluta y si la nulidad aparece manifiesta son inconfirmables; 1175
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Derecho comparado.
Prohibidos. Francia; Italia y Brasil.
Permitidos: Alemania, Suiza y Austria.
BOLILLA II
La transmisin sucesoria habr de regirse x la ley del lugar donde estn situados los bs q
componan el patrimonio relicto. Se abren tantas sucesiones como bs existentes en c/ lugar.
* sistema mixto. (M L)
En materia de inmuebles se habr de aplicar la ley de situacin de los mismos. En materia
de muebles la ley personal del causante.
Tratados de Montevideo.
El tratado de Montevideo de 1889 ratificado x ntro pas, Uruguay, Paraguay, Bolivia y Per,
ha adoptado el sistema de pluralidad.
El Tratado de 1940 sigue el sist territorialista, atenuado. Se dispuso q la capacidad p
testar se rige x la ley del dcilio del causante; y q las formas del testamento se rigen x la ley
del lugar de su otorgamiento.
Medidas preventivas.
3285: si el difunto no hubiere dejado + q un solo heredero, las acciones debes dirigirse
ante el juez del dcilio de este heredero despus q hubiese aceptado la herencia.
Existen 2 tesis de interpretacin del art.
- amplia: la n constituye una excepcin al ppio de competencia sentado en el art. 3284. de
existir un solo heredero, sera el dcilio de este el q determinara el juez competente p
entender en las ddas a q se refiere el art., inclusive el juicio sucesorio ( Machado, borda). La
antigua jurisprudencia de la C.S.J.N. haba resuelto q, en caso de existir un solo heredero, la
disposicin del art. 3285 comprenda tb la competencia p entender en el proceso sucesorio
del causante.
- restringida: el art. se refiere slo a las acciones personales contenidas en el inc. 4 del
art. 3284. una variante de esta tesis admite tb las acciones del inc. 3. la C.S.J.N 68 en el
caso Himmelspacher resolvi q aun cdo el causante deje un solo heredero, la sucesin debe
promoverse en el lugar del ltimo dcilio de aqul. El art. 3285 slo fija la jurisdiccin del juez
a quien corresponde entender las acciones personales q se dirigen c/ el heredero nico
aceptante de la herencia, pero no seala un ppio distinto s/ la competencia judicial p el
trmite sucesorio.
S/ Gustavino existen 4 argumentos:
1- histrico: Fuentes, la nota. Se entabla ante el dcilio del causante
2- gramatical: 3285 acciones, coherente con el inc 4 del art., mientras q el 3284 habla de
juicio sucesorio, lo cual es coherente con el inc. 7 del art. 90.
3- lgico: mal puede hablarse de heredero nico antes de la declaratoria de herederos,
mal puede hablarse de sucesin.
4- axiolgico: es conveniente q sea el juez del ltimo dcilio del causante, aunq gral/ all
tiene deudor y acreedor p evitar el fraude procesal.
En el juicio sucesorio, hay que determinar qu trabajo se entiende por comn y qu trabajo
se entiende por particular.
Art. 256 CPC y C. Pcial. En los juicios sucesorios, divisorios y de concurso, el interesado
detallar al pedir regulacin, cules son los trabajos que considera comunes y cules corno
particulares. El juez resolver previo traslado a las partes.
Art. 13 Ley de Aranceles: En los juicios y causas sucesorias, divisorias y de concurso los
profesionales interesados detallarn, al pedir regulacin, cuales son los trabajos que
consideran comunes y cules como particulares. El juez resolver sin sustanciacin
alguna.(anterior, reformado por ley 24.432)
Los jueces debern regular honorarios a los profesionales, peritos, sndicos,
liquidadores y dems auxiliares de la Justicia, por la labor desarrollada en procesos judiciales
o arbitrales, sin atender a los montos o porcentuales mnimos establecidos en los regmenes
arancelarios nacionales o locales que rijan su actividad cuando la naturaleza, alcance,
tiempo, calidad o resultado de la tarea realizada o el valor de los bienes que se consideren,
indicaren razonablemente que la aplicacin estricta, lisa y llana de esos aranceles
ocasionara una evidente e injustificada desproporcin entre la importancia del trabajo
efectivamente cumplido y la retribucin que en virtud de aquellas normas arancelarias habra
de corresponder. En tales casos, la resolucin que as lo determine deber indicar, bajo
sancin de nulidad, el fundamento explcito y circunstanciado de las razones que justificaren
la decisin.
Djanse sin efecto todas las normas arancelarias que rijan la actividad de los
profesionales o expertos que actuaren como auxiliares de la Justicia, por labores
desarrolladas en procesos judiciales o arbitrales, en cuanto se opongan a lo dispuesto en el
prrafo anterior.
El C.P.C.C. dice que resolver previo traslado a las partes (s/ Natale, como corresponde).
Pero la Ley de Aranceles dice que el juez resolver sin sustanciacin alguna.
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Trabajos comunes: benefician a todos. Su base regulatoria es la totalidad del acervo con
independencia de la regulacin que se tiene; y los deudores de ellos son todos los sucesores
en proporcin a su cuota hereditaria. Ej.: iniciacin del juicio de declaratoria de herederos;
pedido del administrador; perito tasador y partidos; las correspondientes operaciones de
inventario, avalo y particin
Trabajos particulares: beneficia solamente a quien los ha encomendado; y su base
regulatoria es la cosa o valor que tiene el representado en la sucesin, y su deudor es
exclusivamente l. Tal el caso del legatario particular, cuando se presenta en el sucesorio
aceptando el legado (ej. abogado con poder para entregar la cosa legada)
- base regulatoria es la cosa legada
- y es l quien paga personalmente a su representante (salvo que el testador haya
establecido que el legado es libre de cargo paga la sucesin).
En una sucesin de 10 herederos, todos hijos, uno de ellos nombra a un abogado, los 9
restantes a otro ; el que tiene la nica representacin es el que comienza el juicio de
declaratoria de herederos: acompaa partida de defuncin, y pide que sucedida la muerte,
quienes acrediten su vocacin hereditaria, se presenten. Aparecen en cl expediente,
entonces, los 9 restantes. Pero la ley arancelaria en su art. 10 divide en tres
etapas el procedimiento sucesorio:
DECLARATORIA DE HEREDEROS......40%
INVENTARIO Y AVALO.....................20%
PARTICIN..............................................40%
Art. 10 ley 6767: En las causas sucesorias, a los fines de regulacin de honorarios, la
declaracin de herederos formar parte del juicio y los honorarios que resulten de la
aplicacin de la escala respectiva, sern distribuidos en la forma siguientes:
A)el cuarenta por ciento entre los profesionales intervinientes en la declaratoria de
herederos, de acuerdo con la importancia de la labor que realicen en inters de la causa y en
proporcin tambin con el monto de la herencia, crdito o legado de las partes que
representen o patrocinen;
B)el veinte por ciento para el perito o peritos inventariadores;
C)el cuarenta por ciento restante para el perito o peritos partidores.
Acervo computable
A los fines de la determinacin de honorarios, es AQUL QUE CONSTITUYE EL
PATRIMONIO DE LA SUCESIN, incluyendo BIENES GANANCIALES porque cuando se
produce la muerte de uno de los cnyuges, concomitantemente, disuelve la sociedad
conyugal, y se conforma si hay ms de un heredero, la INDIVISION HEREDITARIA. Por esto
es que entran en el acervo hereditario, lo bienes gananciales, por la disolucin de la Soc.
conyugal.
Puede ocurrir que en una sucesin se tramiten la de varios causantes. Ej.: no se llev
adelante la sucesin de uno de los cnyuges cuando muri, entonces, cuando fallece el otro,
se tramitan juntas. En la declaratoria de herederos que se dicte deber establecerse que:
por fallecimiento del 1, le sucede el 2 y los otros herederos ; y
por fallecimiento del 2, lo suceden solamente los otros herederos.
Debemos recordar el art. 3419 C.C. segn el cual, basta que lo sobreviva un instante, para
que los derechos sucesorios se transmitan. La declaratoria NO puede decir: por muerte de
los dos, los suceden los herederos. Pueden tramitarse separadamente, la cuestin esta en
cuando se tramitan juntas.
La Caja Forense interpreta que se trata de DOS sucesiones DISTINTAS, y computa, por
ej., si son TODOS GANANCIALES, el 100% en la primera y el 50% en la segunda. Tomando
entonces un acervo regulatorio del 150%. Esto es lo mismo que haberlas tramitado por
separado.
Aplicando un criterio de justicia la doctrina (Fassi) y la jurisprudencia (sala IV, 70) han
establecido que hay que tomar solamente una vez el patrimonio que entre EN COMUN en las
dos sucesiones; y agregarle los bs propios que eventualmente tuviera cada uno de ellos.
En el ej. donde todos los bs son gananciales, tomar exclusivamente como base regulatoria
el 100%. Si hubiere bs propios, tomar los de la cnyuge suprstite; es decir, 100% + bs
propios = que eran de ella exclusivamente. De esta manera siempre se toma una vez como
base regulatoria, ya no se repite.
La Caja tiene un criterio que se aparta de las concepciones jurdicas, aplica un criterio de
que cunto ms pueda llevar a sus arcas mejor. Es una institucin basada en una errada
idea de solidaridad profesional. Se dice que la inicial razn de su creacin es que los que
trabajan ms aportarn para que aquellos que trabajan menos = esto no corresponde. El que
trabaja ms es lgico que gane ms. No es posible que se aporten porcentajes
importantsimos de los honorarios. Debera existir una Caja de Jubilaciones donde se aporte
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determinada cantidad. La Caja Forense est sostenida por Civil y Comercial, algo de Laboral,
y Penal nada.
El aporte de la Caja en materia de sucesiones es el 20,9% de los honorarios. No lo paga el
cliente, sino que el abogado debe deducirlo de sus honorarios (claro que ste es el deber ser,
se podra pactar con el cliente que l se hiciera cargo de aqul porcentaje). Entonces, si le
regulan $1.000; $200.9 debe deducirlos y aportarlos de la Caja. En juicios contenciosos es el
4,20%. Pero en sucesiones se interpreta que se trabaja menos, pero cuando se arma el
contencioso se complica mucho; an as, regulan el 20,9%.
La parte de jubilaciones lleva un 20%, de los cuales el cliente paga un 13%, y el abogado
vuelve a deducir de los honorarios el 7%.
Abogado debe aportar.......... 20,9% + 7%
Art. 30: En ningn caso los tribunales de apelacin, podrn deducir de oficio las
regulaciones de los jueces de primera instancia.
Art.8 :La cuanta del juicio a los fines de la aplicacin de la escala del Art. 6, ser la
cantidad reclamada en la demanda o en la reconvencin o la que resultare de la sentencia si
fuera mayor. Tratndose de sumas de dinero se computarn los intereses devengados a la
fecha de la regulacin, que a sus efectos establecer el juez o indicar el profesional
interesado. No existiendo en la demanda cantidad determinada, se tendr en cuenta los
valores, bienes o intereses comprometidos, susceptibles de fundar una apreciacin
pecuniaria o la trascendencia econmica del litigio.
Se considerarn adems las situaciones y casos siguientes
c)a falta de avalos y en cualquier caso en que el profesional interesado o el deudor de los
honorarios considere que las valuaciones existentes sobre bs muebles o inmuebles, no se
ajustan al valor real, podr hacer una estimacin de su valor s no fuera aceptada por la otra
parte, deber sta, al evacuar la vista respectiva, proponer su tasacin. Con este objeto el
juez designar un perito tasador sorteado de la lista de profesionales idneos en materia de
tasaciones, quien presentara su dictamen dentro de 10 das contados desde la aceptacin
del cargo. La designacin de estos peritos podr hacerse de comn acuerdo siempre que la
persona propuesta ejerza alguna actividad o ramo de negocios relacionado con la clase de
bienes que deba tasar. Sern aplicables en lo pertinente, en estos casos, las disposiciones
previstas para los peritos en el Cdigo Procesal en lo Civil y Comercial.
El trmite para estas tasaciones no devengar honorarios en favor de los profesionales
actuantes, pero los gastos que demande la tasacin y el honorario del perito, sern a
cargo de la parte cuyas estimaciones resultaren ms alejadas de la tasacin pericial. Si la
diferencia no excediera del veinte por ciento, las costas sern distribuidas prudencial y
proporcionalmente. Ser obligacin de las partes hacer cada una de las respectivas
estimaciones. La que no lo hiciere cargar con todas las costas. La tasacin es irrevisible y
determinar la cuanta del juicio ; (...)
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Art. 7: En las actuaciones que se determinan a continuacin, la escala del artculo anterior
se aplicara con las limitaciones siguientes:
1)El 80%
c) en los juicios sucesorios terminados slo con la denuncia o inventario de los bienes,
con o sin inscripcin de los mismos con relacin a la declaratoria de herederos. (...)
La situacin se complica si OTRO ABOGADO se encarga de la particin, reclamar que le
regulen 40%; por lo tanto los herederos terminan pagando 120% !! en virtud de la dicotoma
que existe entre los artculos.
Si bien esto ya es grave, existe una posibilidad an ms injusta ; cuando sigue EL MISMO
ABOGADO y se le regula 40%, es decir, se lleva, el 120%.
Lo ms grave es que la Caja haya avalado este despojo. En una sucesin importante, que
actualmente se encuentra a fallo de la alzada, la Caja no se conform con avalar un ya
excesivo 40%, sino que dio el aval para la regulacin del 60% (= el mismo abogado hizo
denuncia de bienes inicial, la divisin, etc., y se logr una regulacin del 80%, el pago de ella,
y los aportes pertinentes por ese porcentaje despus hizo la particin, por la que le hubiera
correspondido 20% solamente s restamos lo ya abonado, y le regularon no slo un 40%,
sino 60%).
El fundamento fue que como la denuncia de bienes se haba hecho mucho tiempo atrs, el
abogado debi hacer un nuevo inventario y avalo, pero tenda meramente a actualizar esos
bienes monetariamente hablando, = su valor. El perito partidor debe dividir los bienes en
relacin a los valores ms cercanos, actuales y reales, al tiempo en que se realice el acto
particionario. Es decir, no hizo otra cosa que cumplir con su funcin. Pero al momento de la
regulacin el abogado sostuvo que haba hecho un nuevo inventario y avalo y despus la
particin, y por lo tanto le correspondan: 20% + 40% (ms el 80% antes cobrado). Todo con
previo aval de la Caja, de ah su afirmacin de que la Caja no se gua por criterios de
derecho. Pero este planteo se cae cuando es el mismo rgano jurisdiccional el que avala
esta descabellada regulacin. Quizs la alzada revierta esto.
Incidentes:
Art. 15 En los incidentes se regular el honorario por separado y se tendr en cuenta:
a)la estimacin hecha por el profesional;
b)naturaleza del caso planteado;
c)el monto o valor comprometido;
d)las consecuencias que tenga o pueda tener la incidencia.
Art. 16 Los honorarios en los incidentes sern el treinta por ciento de la regulacin que
correspondiere prima facie al juicio principal terminado.
Se incluyen en la presente disposicin las cuestiones que se susciten en juicios
universales.
Segn los Arts.15 y 16 ley de aranceles, se regula un 30% de lo que corresponda prima
facie al juicio principal TERMINADO. Criterio aplicable a juicios universales = a las
sucesiones en los INCIDENTES que haya dentro de ella, como por ej. nombramiento de
administrador, etc.
Los incidentes, en la Pcia. de Santa Fe los paga el vencido (si el juez hubiese olvidado
poner en la sentencia a cargo de quin estn has costas, entonces se interpone el recurso de
aclaratoria para pedir que cl juez se pronuncie sobre ellas, imponindolas al perdidoso). En la
Nacin, se da la posibilidad al juez. para que considere que pueda haber existido razn para
litigar, entonces el juez distribuye las costas por su orden.
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Tratando de paliar la injusticia de un monto tan alto por meros incidentes (algunos se
resuelven por sumarsimo, y otros por mero traslado, como la reposicin: traslado -
resolucin, a stos ltimos la jurisprudencia local los ha llamado mini incidentes o
subincidentes), se determin para ellos una regulacin de 1/3 o 2/3 de aqul 30% ; es decir,
el 33% de 30% o 66% de 30%.
Honorarios de protocolizacin:
La protocolizacin es el TRAMITE PREVIO A LA INICIACIN DEL JUICIO DE
DECLARATORIA DE HEREDEROS. Deben protocolizarse los:
testamentos HOLGRAFOS (aqu se tiende a reconocer la firma y letra del testador), y
testamentos CERRADOS (se corrobora que las firmas son del escribano y de los testigos,
que el sobre est cerrado de la misma manera que lo entreg el testador).
Art. 672: C.P.C. y C. Pcial. = Todo el que tenga inters en un testamento cerrado puede
presentarlo o pedir su exhibicin, comprobando la muerte del testador.
Art.673: Presentado el testamento, el juez levantar acta que exprese el estado material
en que se encuentre, la que podr ser inscripta por los interesados que asistieron.
Extendida esta diligencia, el juez citar al agente fiscal y al escribano y testigos a una
audiencia para la apertura del testamento. Se citar igualmente a los heredemos ab intestato
que se hallen presentes y que tengan domicilio conocido,
Art.674: En la audiencia, se proceder a recibir declaracin a los testigos y al escribano
sobre la autenticidad de sus firmas y la del testador y sobre si el testamento est cerrado
corno lo estaba citando l lo entreg.
Si no pudieren comparecer todos los testigos, por muerte o ausencia fuera de la Provincia,
bastar el reconocimiento de la mayor parte de ellos y del escribano.
Si por iguales causas, no pudieren comparecer cl escribano o los testigos, el juez admitir
la prueba pericial.
Art. 675: Acreditada la autenticidad por informacin bastante o prueba pericial, en su
caso, se dictar el auto de apertura y de protocolizacin del testamento
Art. 676: Ejecutoriado el auto de apertura, se abrir el testamento conservando ntegra la
cubierta, se rubricar por el juez al principio y el fin de cada pgina y se dar lectura a los
interesados.
Art. 677: Presentado el testamento olgrafo, el juez rubricar el principio y el fin de cada
pgina y designar audiencia para la comprobacin de la letra y firma del testador. Si
estuviese cerrado, se proceder a su apertura en la forma determinada precedentemente.
Sern citados a la audiencia, el agente fiscal, los herederos ah intestato que se hallaren
presentes y con domicilio conocido, los herederos instituidos y el defensor respectivo si
hubiere incapaces o ausentes.
Art. 678: Acreditada la autenticidad de la letra y firma, se dictar auto mandando
protocolizar el testamento.
Art. 679: Todo testamento que no sea cerrado u olgrafo hecho fuera de los protocolos
pblicos en forma autorizada por la ley ser protocolizado previa vista al agente fiscal.
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No hay una norma sobre los honorarios de protocolizacin, se le aplica el art.5 ley de
aranceles. Dice que respecto de causas no susceptibles de apreciacin pecuniaria los
honorarios son estimado teniendo en cuenta los apartados a) y b) art.5. Es decir, la
apreciacin hecha por los profesionales de la calidad y extensin de la labor profesional
dentro y fuera del proceso y adems la posicin econmica y social del interesado y la
trascendencia que para l mismo revista la cuestin debatida. Con lo que si bien inicialmente
aparece como causa NO susceptible de apreciacin pecuniaria, se esta tomando en cuenta
el valor, porque no es lo mismo protocolizar un testamento de alguien que tiene un acervo
pequeo, que el de alguien que tiene un acervo re- grande. El trabajo puede ser el mismo,
pero uno quiere que le toque el grande, porque la BASE REGULATORIA ES EL MONTO DEL
PROCESO.
Art. 5: En las causas no susceptibles de apreciacin pecuniaria, el honorario ser
estimado teniendo en cuenta las circunstancias de los apartados a) y b) del art. anterior y
adems
a) la posicin econmica y social del interesado.
b) la trascendencia que para el mismo revista la cuestin debatida.
Juicio de apremio:
Es el juicio tendiente a OBTENER EL COBRO DE LOS HONORARIOS. Cules son los
recursos en materia de honorarios ? Hay que hacer una distincin
si la regulacin est contenida en:
en una SENTENCIA o AUTO Medio APELACIN
que PONE FIN al PLEITO o idneo de
en un AUTO APARTE Impugnacin REC DE REPOSICION con
apelacin en subsidio
Atenindonos a una interpretacin literal del art.28 inc. d), sera optativo, sin embargo la
jurisprudencia sent el criterio de que la COMPETENCIA de los tribunales de alzada est
dada POR LA MEDIDA ---- del AGRAVIO, o
---- del RECURSO.
La alzada se pronuncia slo en relacin con lo que pudo haber agraviado al recurrente.
Art. 365 C.P.C. y C. Pcial. La expresin de agravios deber indicar concretamente los
puntos de la sentencia con los que el recurrente esta disconforme, so pena de que la omisin
de este requisito pueda ser tomada por el tribunal, al decidir la causa, como conformidad con
las afirmaciones de hecho contenidas por aqulla.
Prescripcin de honorarios:
Hay que distinguir
19
BOLILLA III
Art. 3287: la capacidad p adquirir una sucesin debe tenerse al momento en q la sucesin
se defiere.
Excepciones:
* Art. 3735: se autoriza a recibir x testamento a las corporaciones q no tengan carcter de
personas jurdicas, cdo la sucesin q se les defiere o el legado q se haga, sea con el fin de
fundarlas y requerir despus la competente autorizacin
* Ley de adopcin: permite otorgarla en el supuesto de la muerte de uno de los
cnyuges antes de sentencia- al viudo o viuda y el hijo adoptivo ser considerado c hijo del
matrimonio.
Ley aplicable.
Art. 3286: la capacidad p suceder se rige x la ley del dcilio de la persona al tiempo de la
muerte del autor de la sucesin.
Art. 3283: el d de sucesin al patrimonio del difunto se rige x la ley de su ltimo dcilio.
P Fornieles no existe contradiccin entre las n xq la primera refiere a la capacidad de
heredero y la segunda a la vocacin hereditaria, al llamamiento concreto a una sucesin
determinada.
Fundamento.
Ppios de moral y buena costumbre y la interpretacin de la voluntad presunta del
causante. La ley impone la sancin presumiendo q el de cujus no ha conocido la causal en q
incurri el sucesor, o q, conocindola, no pudo manifestar su voluntad p excluirle.
Art. 3304 las exclusiones x causa de incapacidad o indignidad no pueden ser demandadas
sino x los parientes a quienes corresponda suceder a falta del excluido de la herencia o en
concurrencia con l.
Pueden demandar la indignidad los herederos ab intestato o testamentarios q pueden
llevar la sucesin en lugar o en concurrencia con el indigno.
No tienen la accin. El fisco, los acreedores de la sucesin, los del heredero, los
legatarios, etc.
Competencia y procedimiento.
Se trata de una accin ordinaria (amplitud probatoria).
Es competente el juez del ltimo dcilio del causante pero se tramita como accin separada
del expediente sucesorio.
- Posesin de la herencia:
La indignidad se purga tb x la posesin de la herencia o legado x + de 3 aos (3298).
La Dra. Mndez Costa sostiene q hay q hacer una distincin:
- p los herederos: posesin hereditaria q obtienen a la muerte del causante los herederos
forzosos y a la declaratoria de herederos los herederos testamentarios.
- p los legatarios: posesin real q obtienen al momento de la entrega material de la cosa.
Natale considera q no puede tratarse de otra posesin q la material. Ello xq:
1- pueden ser declarados indignos los herederos y tb los legatarios y respecto a estos
ltimos no puede imaginarse otra posesin q la material. La posesin hereditaria es una
institucin total/ ajena a los legatarios.
2- si no fuera la posesin de los d reales, llegaramos a un verdadero contrasentido, cual
es q los q deben mayor respeto al causante son los q primero purgan la indignidad porque
tienen la posesin de pleno d.
Otra posicin doctrinaria sostiene q el art. se refiere a la posesin hereditaria xq si se
tratara de la posesin material, el plazo correra con independencia respecto de c/ uno de los
objetos materiales q componen el acervo. El plazo, entonces, se configurara: p
ascendientes, descendientes y cnyuge, desde la muerte del causante y p los herederos
colaterales o instituidos y p los legatarios, desde la declaratoria de herederos o aprobacin
judicial del testamento.
- su situacin es equiparable a la del poseedor de mala fe. P algunos les es aplicable todo
lo relativo al rgimen del poseedor de mala fe. Otros opinan q no habiendo una remisin
expresa resulta lgico suponer q el legislador se ha querida apartar de esos ppios.
Sus descendientes:
Los hijos del indigno vienen a la sucesin x d de representacin, pero el indigno no puede
en ningn caso reclamar s/ los bs de la sucesin el usufructo y la administracin q la ley
acuerda a los padres s/ los bs de sus hijos (3301).
Reciben lo q el indigno hubiera recibido x la sucesin en cuestin si no hubiese cado en
indignidad.
Art. 3553: no se puede representar a aqul de cuya sucesin haba sido excluido c
indigno o q ha sido desheredado.
Caso de fraude.
Art. 3310 las enajenaciones a ttulo oneroso o gratuito, las hipotecas y las servidumbres q
el indigno hubiese constituido, pueden ser revocadas cdo han sido el efecto de un concierto
fraudulento entre l, y los terceros con quienes hubiese contratado.
4.-Desheredacin.
Nocin.
Posibilidad q tiene el causante de dejar de lado a un heredero forzoso x la comisin de
determinadas causales taxativa/ enumeradas en el cdigo, a fin de privarlos de la herencia,
las q tienen q ser expresa/ incluidas en testamento y probadas (Natale).
Accin tendiente a quitarle la herencia a los herederos forzosos.
Fundamento.
Si ciertos herederos por su estrecha relacin con el causante, deben recibir, necesaria/,
una determinada porcin en los bs del causante, es lgico reconocer a este, el d a excluirlos
cdo han incurrido en causas cuya gravedad justifica el desplazamiento.
Art. 3748: el descendiente puede desheredar al ascendiente x las dos ltimas causas del
art. anterior.
Prueba.
Los herederos del testador deben probar la causa de desheredacin, expresada x l y no
otra, aunque sea causa legal, si la causa no ha sido probada en juicio en vida del testador.
(3746)
Semejanzas y diferencias.
24
Indignidad desheredacin
Surgimient Sancin ministerio legis Del testamento
o
Vocacin Inicial/ hbil Inicial/ inhbil
Causales adulterio con la mujer del injurias de hecho poniendo el
exclusivas difunto, art. 3294, 3292, 3296, hijo las manos s/ los ascendientes
3295, 3296, 3296bis.
Causales comunes: 3293 y 3747 inc 3 y su correlato 3748 :caos de haber acusado
criminal/ al causante de un delito q pueda merecer pena de prisin o reclusin de + de 5
aos.
Situacin del heredero q no produce manifestacin alguna; casos; art. 3313 del CC;
antecedentes; art. 789 del Cdigo Napolen; opinin de los comentaristas. Solucin
jurisprudencial argentina.
Art. 3113: el d de elegir entre la aceptacin y la renuncia de la herencia se pierde x el
transcurso de veinte aos, desde q la sucesin se abri.
Su fuente es el art. 789 del CC Francs.
Derecho de los terceros interesados en la sucesin; efectos del vencimiento del plazo.
Los terceros interesados no estn obligados a esperar el transcurso de 20 aos p q se
pronuncie el heredero. El art. 3314 les acuerda el d a intimar al sucesible x va judicial o
extrajudicial- ,p q, dentro del termino de 30 das, se pronuncie x la aceptacin o x la
renuncia.
Debern respetar la disposicin del art. 3357: hasta pasados 9 das desde la muerte de
aqul de cuya sucesin se trate, no puede intentarse accin alguna contra el heredero p q
acepte o repudie la herencia. Los jueces, a instancia de los interesados, pueden entretanto,
dictar las medidas de seguridad de los bs.
El plazo empieza a correr desde q el llamado a la herencia ha sido notificado de la
intimacin. Si ella se efectuara dentro del plazo de los 9 das de llanto y luto, los 30 das
comenzaran a correr a partir de la extincin de esos 9 das.
Si la intimacin se hace x va judicial se debe concurrir ante el juez competente
acreditando el fallecimiento del causante.
Si se hace x va extrajudicial, deber serlo x medio fehaciente, a fin de q exista prueba
documental del requerimiento efectuado, debiendo asumir los caracteres formales del
emplazamiento.
Si al vencimiento del plazo el heredero no se ha pronunciado:
- p alguna jurisprudencia se aplica analgica/ la solucin dada x la nota del art. 3313: si
hay coherederos q han aceptado deber tenrselo x renunciante y si no los hay, x aceptante.
- algunos consideran q se lo debe tener x aceptante (Lerena, Machado, Borda, Prez
Lasala, Lafaille).
- Segovia sostiene q debe ser considerado como renunciante, la herencia impone
obligaciones.
- la intimacin del art. 3314 implica p el intimado, la obligacin legal de expedirse,
conforme lo dispuesto x el art. 919. Aquel q nada dice quedara como aceptante. (Doctrina
mayoritaria)
- irrevocable (la realizada bajo beneficio de inventario es revocable dentro de los 30 das
de realizado el inventario).
Cartas.
Dado q son instrumentos privados constituyen, en ppio, medio hbil de aceptacin.
Borda exige como requisito q sea dirigida a interesados en la herencia, sea o no
confidencial.
Prez Lasala considera q lo importante es q conste en la carta la aceptacin inequvoca
de la herencia.
Aceptacin forzada.
Art. 3331: el q an no hubiese aceptado o repudiado la herencia, y hubiese ocultado o
sustrado algunas cosas hereditarias teniendo otros coherederos, ser considerado c q ha
aceptado la herencia.
Sancin p quien procede dolosa/ en perjuicio de sus coherederos. Lo priva de la
posibilidad de renunciar a la herencia en le futuro y del beneficio de inventario.
Gran parte de la doctrina entiende q los terceros en cuyo perjuicio pueden ocultarse o
sustraerse bs de la sucesin estaran facultados p valerse del precepto.
Responsabilidad ultra vires: alcances; desde cdo rige; correlacin de los arts. 3343 y 3414
del Cdigo y de n procesales.
Consecuencia fundamental de la aceptacin pura y simple.
El heredero q ha aceptado la herencia queda obligado, tanto respecto de sus coherederos
como respecto de los acreedores y legatarios, al pago de las deudas y cargas de la herencia,
no slo con los bs hereditarios sino tb con los suyos propios (3343).
Esto es slo respecto de la aceptacin pura y simple, xq despus del ao 68 con la
presuncin de la aceptacin beneficiaria se responde x las deudas y cargas de la sucesin
sola/ con los bs recibidos. No hay confusin ni responsabilidad ultra vires.
Art. 3414: mientras no est dada la aceptacin judicial de la herencia, los herederos q
deben pedirla no pueden ejercer ninguna de las acciones q dependen de la sucesin ni
demandar a los deudores, ni a los detentadores de los bs hereditarios. No pueden ser
demandados x los acreedores hereditarios u otros interesados en la sucesin.
Del articulo surge la posibilidad de ser demandado o demandante recin cdo se otorga la
posesin hereditaria.
La responsabilidad x las deudas, deriva de la aceptacin de la herencia y el otorgamiento
de la posesin hereditaria?. La responsabilidad deriva desde el momento de la aceptacin
xq desde el momento de la aceptacin ya est usufructuando la herencia.
28
Fornieles fue quien con mayor fuerza critic al sistema, adhiriendo sin reserva al ppio de la
sucesin en los bs. La mayor parte de la doctrina se pronunci a favor de la responsabilidad
limitada.
En los congresos del D civil fue aprobado el ppio de la limitacin de la responsabilidad.
Efectos.
Volver las cosas al estado en q se encontraban antes del acto anulado (1051): la
aceptacin impugnada se tendr x no realizada y el heredero tendr nueva/ la posibilidad de
aceptar, son o sin el beneficio de inventario, o de renunciar.
5.- Renuncia.
Concepto.
Posibilidad q tiene el heredero de no ser tal (Natale).
Resolucin de la vocacin hereditaria (ML). El llamado a la herencia declara su voluntad
de repudiarla.
Caracteres.
* voluntaria
* unilateral
* gratuita
* indivisible
* lisa y llana
* retractable: siempre y cdo otro heredero no haya aceptado la herencia
* con efectos retroactivos (c si nunca hubiese existido el heredero)
* expresa y formal
Formalidades.
La renuncia de una herencia no se presume, ella debe ser expresa. (3345)
Tb debe ser formal: p q sea eficaz respecto a acreedores y legatarios, debe ser expresa y
hecha en escritura pca en el dcilio del renunciante o del difunto cdo la renuncia importa mil
pesos (limite suprimido x la nueva redaccin del art. 1184 inc 6).
El art. 3346 establece q la renuncia hecha en instrumento privado es eficaz y tiene ef
entre los coherederos. Son las mal llamadas renuncias, segn Forniels, q en realidad son
cesiones de d hereditarios. Los arts. 3347 y 3349 establecen q: la renuncia hecha en
instrumento privado no puede serle opuesta al renunciante x los coherederos, sino cdo
hubiese sido aceptada x stos; y entre los q tengan d a la sucesin la renuncia no est
sometida a ninguna forma especial. Puede ser hecha y aceptada en toda especie de
documento pco o privado.
La renuncia p ser tal debe ser unilateral, impersonal, incondicional y gratuita. Debe ser
expresa y formal. Hecha en escritura pca cualquiera fuera su monto. Puede hacerse x
apoderado con mandato otorgado en escritura pca.
En Sta Fe, el registro de la ppdd tiene una acordada x la cual tanto la cesin como la
renuncia de d hereditarios debe hacerse x escritura pca.
Efectos.
Art. 3353: se juzga al renunciante c no habiendo sido nunca heredero y la sucesin se
defiere c si el renunciante no hubiese existido.
El renunciante no est obligado a colacionar ya q este es un deber impuesto a los
herederos.
No impide q los descendientes del renunciante ocupen su lugar en ejercicio del d de
representacin (3554).
Deudas reembolsables.
El heredero q renuncia a la sucesin no puede exonerarse de restituir las sumas q debe a
la herencia. El pago de ellas puede serle reclamado, no slo x los otros coherederos, sino x
los acreedores, herederos y legatarios (3356).
30
Retractacin.
La retractacin es posible mientras la herencia no haya sido aceptada x otro coheredero.
Ello x q entonces se habra consolidado la transmisin hereditaria.
Revocacin.
Cdo el heredero renuncia a una herencia buena q podra beneficiar a los acreedores (de
fecha anterior a la renuncia) al aumentar el activo del deudor, la ley les acuerda una accin
especial p demandar q esa renuncia sea revocada y se les autorice judicial/ a ejercer los d
sucesorios del renunciante, hasta la concurrencia de lo q les es debido.(3351)
Los acreedores autorizados a ejercer los d sucesorios de su deudor, no son herederos del
difunto y no pueden ser demandados x los acreedores de la herencia. Todo lo q quede de la
porcin del renunciante, o de la herencia misma, despus del pago a los acreedores del
heredero, corresponde a sus coherederos, o a los herederos de grado subsiguiente. Ni uno ni
otros pueden reclamar del renunciante el reembolso de las sumas o valores pagados a sus
acreedores.(3352)
Legitimacin pasiva: el heredero renunciante y tb los coherederos o herederos de grado
subsiguiente a quienes aprovecha la renuncia. Estos ltimos son los real/ interesados en q
se mantenga el acto impugnado.
Basta el perjuicio de los acreedores, no es necesaria una intencin fraudulenta.
Nulidad de la renuncia.
Art. 3350: el renunciante est autorizado a demandar en el trmino de 5 aos la anulacin
de su renuncia en los casos siguientes:
1 Cdo ella ha sido hecha sin las formalidades prescriptas p suplir la incapacidad del
renunciante a cuyo nombre ha tenido lugar;
2 Cdo ha sido efecto del dolo o de violencia ejercida s/ el renunciante;
3 Cdo x error, la renuncia se ha hecho de otra herencia q aquella a la cual el heredero
entenda renunciar.
Ningn otro error puede alegarse.
BOLILLA V
Beneficiario de pleno d.
El art. 3364, derogado x ley 17711 estableca la necesidad de q el tutor o curador de un
menor a quien corresponde la sucesin, haga la declaracin de acogimiento al beneficio de
inventario ante el juez competente y si no la hiciere deba satisfacer a los acreedores de la
sucesin los daos u perjuicios q su omisin les causare.
Hoy ya no existe tal necesidad pues toda aceptacin se presume hecha bajo beneficio de
inventario.
Si siendo intimado el representante legal del incapaz p hacer el inventario, en la forma y
oportunidad sealados x la ley, no lo confecciona en trmino, se ha considerado q la sancin
prevista x el art. 3366 no puede serles aplicable. Ello surge del:
- art. 450 q dispone q los representantes legales de los menores tienen absoluta/
prohibido, aunq el juez indebida/ los autorice, aceptar herencias deferidas a sus pupilos sin
beneficio de inventario
- art. 475 q extiende la prohibicin a los curadores de los incapaces
- igual limitacin tienen los padres respecto de los hijos aunq no est establecido, si no
estara en una situacin peor
- art. 413 q dispone q el tutor debe administrar los intereses del menor c un buen padre
de familia y es responsable de todo perjuicio resultante de su falta en el cumplimiento de sus
deberes.
Presuncin; su carcter.
Dice el art. 3363 q toda herencia se presume aceptada bajo beneficio de inventario. Es
esta una presuncin iuris tantum.
El beneficio se puede perder de dos maneras: voluntaria/ (3404) o x sancin x la comisin
de los actos prohibidos o q se denominan incompatibles con el carcter de heredero
32
beneficiario y todos los casos de aceptacin tcita incompatibles con el carcter de heredero
beneficiario.
No son incompatibles:
1.- demandar y ser demandado (3323, 3325, 3383 1er p)
2.- pagar y recibir pagos (3326)
3.- adicin q enumera el art. 3327
En estos casos la aceptacin ser tcita pero sin la prdida del beneficio de inventario.
Intimacin p inventariar.
Producida la aceptacin con beneficio de inventario, queda expedita a los terceros
interesados la va de intimacin del art. 3365 p q se confeccione el inventario dentro de los
tres meses o la eventual prorroga q se les puede conceder de conformidad al art. 3568
La intimacin siempre es judicial a diferencia de la del art. 3414 q puede ser judicial o
extrajudicial.
Ante la falta de previsin el rgimen del beneficio de inventario seguira vigente en forma
indefinida, de manera q si el heredero, despus de haber pagado todas las acreencias
conocidas, enajena los bs q pueden haber quedado del acervo sin ajustarse a los requisitos,
quedara expuesto a perder el beneficio y responder ultra vires.
Guaglione (posicin estricta) antes de la reforma en su obra anterior a la reforma sostiene
q todas las consecuencias del beneficio de inventario subsisten an despus de pagados
todos los crditos y legados conocidos, respondiendo ultra vires el heredero q realiz actos
sin atenerse a los requisitos legales propios del beneficio de inventario. Natale considera q
no sera mantenida despus de la reforma.
P Borda (posicin amplia) los acreedores del difunto q se presentan tarda/ slo podrn
ejecutar los bs hereditarios q el heredero conserva y q fuera posible identificar.
Gustavino (posicin intermedia) considera q si bien persiste el beneficio de inventario, la
sancin contra el heredero puede verse trabada si hay abuso del d del acreedor tardo q se
configurara por el ejercicio retrasado del d, la conducta contradictoria de ese acreedor y x
un ataque a la buena fe del heredero deudor. (jams podr contentarse con algo ms q lo q
encuentra)
La Dra. Mndez Costa distingue entre el heredero y acreedor tardo de buena y mala fe:
1- heredero de mala fe: q ha obrado con el convencimiento o la duda razonable de la
existencia de otro acreedor o legatario no presentado, o de una deuda contrada x el
causante. Responde ultra vires si no separ bs suficientes o no se comport conforma a las
reglas del beneficio de inventario. No podr prevalerse de la mala fe del acreedor tardo.
2- heredero de buena fe: cdo dispuso de los bs con el convencimiento de q ya se
encontraban satisfechos todos los acreedores y legatarios existentes, o simplemente de q no
existan otras deudas. Conserva la limitacin de su responsabilidad. Podr enfrentar:
a- acreedor de mala fe: conociendo la apertura de la sucesin, mala fe subjetiva q inspira
el comportamiento desleal (mala fe objetiva) exteriorizada en la falta de presentacin,
dilatando el ejercicio de su d. El heredero habr de responder intra vires cum viribus. El
acreedor tendr la carga de identificar bs del causante en el patrimonio del heredero.
b- acreedor de buena fe: el heredero habr de responder intra vires proviribus.
Gastos.
Los gastos q demande la faccin del inventario se entienden a cargo de la masa. Si el
heredero los hubiese pagado con su dinero, ser reembolsado con privilegio s/ los bs de la
sucesin.
Art. 3398: si no hay acreedores oponentes, el heredero debe pagar a los acreedores y
legatarios a medida q se presenten. Los acreedores q se presenten cdo ya no hay bs en la
sucesin, slo tienen recurso dte 3 aos contra los legatarios x lo q stos hubiesen recibido.
El heredero puede pagarse a s mismo.
Oposicin de acreedores.
El pago a acreedores y legatarios deber hacerse a medida q estos se presenten salvo q
hubiere acreedores oponentes.
Acreedor oponente es igual a acreedor presente, no es necesario q el acreedor haya
manifestado formalmente q se opone al pago de otros crditos, mientras no se satisfaga el
suyo. Es suficiente q ponga en conocimiento del heredero beneficiario la existencia de su d ,
invocando y acreditando su carcter de tal o la notificacin extrajudicial.
El heredero no podr dejar de tener en cuenta la existencia del crdito al pagar a otro
acreedor, al hacer un distribucin de fondos, al pagarse a si mismo, etc.
El d de oposicin se da contra cualquier clase de crditos y sin limitacin a los
hipotecarios.
Puede ser ejercida x cualquier acreedor an cdo su crdito este sometido a plazo o
condicin, x tratarse de una medida conservatoria.
Tiene alcances exclusiva/ individuales y reducida en beneficio de quien la formula: Las
oposiciones deben ser hechas x c/ uno de los acreedores individual/ x su cta particular. La
oposicin formada x uno de ellos no aprovecha al q no la hubiese hecho. (3399)
Abandono.
Concepto y efectos.
Es el desprendimiento de la administracin de los bs hereditarios, descargndola en
manos de los acreedores de la herencia y de los legatarios y si eventual/ hay remanente
pasa a manos del heredero beneficiario q no pierde el carcter de tal. (Natale)
Lo nico q abandono el heredero es la administracin de los bs; el heredero cede sus
facultades de administracin y liquidacin a acreedores y legatarios, sin perder el beneficio ni
renunciar a la herencia.
Art. 3379: el heredero beneficiario puede descargarse del pago de deudas y legados,
abandonando todos los bs de la sucesin a los acreedores y legatarios. Este abandono no
importa una renuncia de la sucesin; aqul queda sometido a colacionar en la cuenta de
particin con los coherederos, el valor de los bs q en vida le hubiese donado el difunto; y
puede exigirlos de stos en todos los casos en q est ordenada la colacin de bs.
Art. 3380: Abandonados los bs de la sucesin x el heredero beneficiario, no pueden ser
vendidos sino en la forma prescripta p el mismo heredero.
Art. 3381: Pagados los acreedores y legatarios, deben devolverse los bs restantes al
heredero beneficiario.
El heredero queda librado de responsabilidad x las deficiencias o irregularidades en el
desempeo de acreedores y legatarios. Tiene d a exigirles rendicin de ctas.
La transmisin de la administracin implica tb el de la representacin de la herencia x
parte de acreedores y legatarios, en lo q a cuestiones patrimoniales se refiere. El heredero
podr intervenir promiscua/ en todos los juicios en q la sucesin sea parte. En caso de no
haber sido citado a juicio, la S q se dicte no le ser oponible.
Lo conveniente es hacerlo de forma fehaciente.
Si alguno de los herederos ha hecho abandono y hay otros herederos beneficiarios:
- p algunos (Natale) la administracin debe quedar en manos de los herederos
beneficiarios xq estn administrando cosa propia.
- p otros la deben tener los acreedores y legatarios xq son ellos los q primero deben
satisfacer sus acreencias
Cesacin.
Principio gral incorporado x la ley 17711.
La cesacin del beneficio de inventario convierte al heredero en aceptante puro y simple
desde la apertura de la sucesin (3408) con los consiguientes ef de la confusin de
patrimonios y responsabilidad ilimitada x las deudas sucesorias (3342 y 3343).
1.- cdo no se confecciona el inventario dentro de los tres meses desde q el heredero fuera
judicial/ intimado p hacerlo
2.- cdo el heredero oculta valores de la sucesin u omite fraudulenta/ en el inventario
algunas cosas de la herencia (3331, 3405)
3.- cdo realiza actos prohibidos x la ley al heredero beneficiario
- liquidacin total del activo: fin del proceso de liquidacin de la herencia. Se han agotado
todos los bs a los cuales estaba limitada la responsabilidad del heredero.
Naturaleza jurdica.
Unos dicen q es un privilegio.
Otros dicen q no ya q se basa en q los privilegios surgen de la ley y aqu no estn, sino
q es una simple preferencia entre grupos de acreedores p q unos cobren primero q otros s/
determinados bs.
Competencia.
Es competente el juez del sucesorio.
Medidas conservatorias.
El art. 3443 autoriza a acreedores y legatarios a pedir las medidas conservatorias de sus
d, antes de demandar la separacin de patrimonios.
Podrn pedir el inventario a cargo del acreedor q lo pide y q va a permitir individualizar el
contenido del patrimonio del causante y diferenciarlo del propio del heredero.
Si su crdito es exigible podra solicitar embargo preventivo.
En el caso Bencich la corte dijo q al no existir o conocerse acreedores personales de los
herederos, la separacin de patrimonios q haban intentado en la sucesin jugaba c medida
cautelar.
Bs s/ los q recae.
Todos los bs q integran el acervo hereditario, sean muebles o inmuebles c tb los q fueron
adquiridos con el valor de ellos, siempre q fuera posible individualizarlos.
Los frutos civiles o naturales q produzcan los bs hereditarios, entran en la separacin,
siempre q su origen e identidad se encuentren debida/ comprobados x cualquier medio de
prueba. (3439)
Art. 3441: la separacin de patrimonios no puede aplicarse sino a los bs q han
pertenecido al difunto, y no a los bs q hubiese dado en vida al heredero, aunque ste
debiese colacionarlos en la particin con sus coherederos; ni a los bs q proviniesen de una
accin p reducir una donacin entre vivos.
No se aplica a los bs dados en vida x el causante al heredero ni a los muebles q
perteneciendo a la herencia se han confundido con los personales del heredero, sin q sea
posible distinguirlos.
BOLILLA VI
Legislacin de indias.
En Amrica,
Vlez en su nota al art. 3410 dice q aqu fue alterado el ppio de q era imperiosamente
necesaria la intervencin de la justicia civil ordinaria p acceder a la sucesin por la nica
excepcin dentro de la legislacin espaola diciendo q Las leyes del tt. 32, lib. 2, Rec. de
Indias, ordenan que cuando una persona muera sin testamento, los jueces se apoderen de
sus bienes y los den a quienes correspondan por las leyes. Pero luego la L. 43 de dicho
ttulo, ordena que los jueces se abstengan de hacerlo (y aqu estamos, pareciera, en el caso
de la posesin hereditaria) cuando el difunto dejare en la provincia donde falleciere,
notoriamente hijos o descendientes legtimos, o ascendientes por falta de ellos, tan
conocidos que no se dude del parentesco por descendencia o ascendencia.
En realidad cdo deca q no intervienen los jueces, no era la justicia ordinaria, sino los
jueces del difunto q eran los q cdo alguien se mora en Amrica sin tener herederos
conocidos, tomaban los bs, los liquidaban y mandaban el dinero a Espaa donde se haca el
juicio ordinario civil y aquellos q demostraban q eran herederos del muerto se llevaban el
lquido producido.
En el caso de q hubiere herederos en Amrica, intervena directa/ la justicia ordinaria q
daba le daba los bs a los descendientes o ascendientes q estaban viviendo en Amrica y
demostraban ser herederos del muerto.
42
Consecuente/, en todos los casos intervena la justicia ordinaria y slo en este ltimo caso
no intervenan los jueces del juzgado de los difuntos.
Modos de adquirirla.
Ntro CC establece 2 modos de adquirir la posesin hereditaria: una de pleno d y otra
conferida judicial/.
Art. 3410: cdo la sucesin tiene lugar entre ascendientes, descendientes y cnyuge, el
heredero entra en posesin de la herencia desde el da de la muerte del autor de la sucesin,
sin ninguna formalidad o intervencin de los jueces, aunq ignorase la apertura de la sucesin
y su llamamiento a la herencia.
En su redaccin original la n slo inclua a ascendientes y descendientes.
Art. 3412: los otros parientes llamados x la ley a la sucesin no pueden tomar la posesin
de la herencia sin pedirla a los jueces y justificar su ttulo a la sucesin.
Art. 3413: los q fuesen instituidos en un testamento sin vicio alguno, deben igual/ pedir a
los jueces la posesin hereditaria, exhibiendo el testamento en q fuesen instituidos. Toda
contradiccin a su d debe ser juzgada sumaria/.
ejercer con plenitud sus d respecto de los bs inmuebles. Slo despus de inscrita se podr
transferir el dominio a los herederos en ella declarados c tales.
3.-Declaratoria de herederos.
Antecedentes.
Concepto.
Pronunciamiento judicial mediante el cual se reconoce el carcter de heredero legtimo.
(Fassi).
Permite conocer la calidad y la cantidad de herederos q suceden al causante. De all q
tanto los herederos q tienen la posesin de pleno d, s los q no la tienen, necesitan su
dictado.
Es una S declarativa cuyo objeto es atestiguar q se dan los presupuestos q sirven de
base al d hereditario de quienes en ella se incluyen.
No hace cosa juzgada material, pues se limita a declarar quienes son los q han justificado
su d a la herencia y es dictada sin perjuicio de terceros. No hace cosa juzgada entre partes y
tiene validez p terceros.
Legitimacin p promoverla.
Extremos q deben probarse y documentos q deben acompaarse.
La declaratoria de herederos debe solicitarse comprobando la muerte del autor y
acompaando los documentos relativos al ttulo q se invoca u ofreciendo justificarlo en la
oportunidad correspondiente. (591 CPCSF)
La sucesin se inicia con el poder (o patrocinio) ms la partida de defuncin. Las dems
partidas son fundamentales antes de la declaratoria y son p probar el vnculo.
Informes.
Vencido el trmino ( de los edictos), si las partes lo piden, se dictar la apertura a prueba x
20 das. Clausurado ste, las partes podrn informar x 10 das, transcurridos los cuales se
llamarn a autos y se dictar resolucin dentro de los 10 das siguientes.
Caracteres y efectos.
44
Ampliacin.
Podr ampliarse aqulla siempre q los soliciten todos los herederos declarados o se haya
omitido a herederos cuyo carcter se encuentra justificado.
P la mayora doctrinaria si la unanimidad no permite entrar a quien desea hacerlo, ste
debe iniciar juicio de peticin de herencia con costas a quien se opuso.
P Natale hay q distinguir si el ttulo de quien pretende entrar es inicial/ hbil (no podrn
negarse a q entre, si no quienes se nieguen debern iniciar el juicio de peticin de herencia
p excluirlo) o inhbil (viudo dentro de los 30 das de celebrado el matrimonio: es l el q debe
iniciar el juicio; aqul separado de hecho sin voluntad de unirse de acuerdo al art. 204 x + de
2 aos sin haber dado causa: debe l iniciar el juicio p probar q era el cnyuge inocente).
Inscripcin registral.
La declaratoria de herederos se inscribe en el Registro General de propiedades.
- una opinin adoptada x un viejo fallo del Superior Tribunal de esta pcia sostiene el
carcter personal de la accin. Con ella se busca el reconocimiento de la calidad de
heredero, logrado lo cual, la entrega de los bs fluye c consecuencia lgica y natural.
- se ha hablado tb de accin mixta: es personal en cto persigue la declaracin del carcter
hereditario, y real xq tiende a la restitucin de los bs (Bibiloni). Choca con la prohibicin de
Vlez de las acciones mixtas.
-p Zannoni se trata de una accin tpica del d sucesorio.
dre del causante que est tambin en el primer grado ascendente pero la preferencia es ma,
por que mi lnea est preferida por ser descendiente sobre ascendiente. Es por eso que este
art., debe ser ledo contra un pariente o no, que puede ser eventualmente un instituido o un
cnyuge y de lnea; eventualmente grado.
En este art., dice o que est el mero pretensor o que pretende ser tambin llamado a la
sucesin en concurrencia con l, es decir, el mero pretensor. Aparentemente ese mero
pretensor resultara que pretende ser llamado a la sucesin pero no tiene los bienes (y
sabemos que el sujeto pasivo tiene que invocar ttulo hereditario y adems tienen que tener
los bienes) parecera que la respuesta tendra que ser el mero pretensor no puede ser
demandado por la accin de peticin de herencia porque este pretende pero no tiene los
bienes. En realidad los autores nacionales arreglan este problema cambiando las palabras
o que por a quien; y entonces leen la ltima parte: o contra un pariente del mismo grado,
que rehusa reconocerle la calidad de heredero a quien pretende ser tambin llamado a la
sucesin en concurrencia con l. Salvo un autor QUINTEROS, en su libro Peticin de
herencia, donde dice que no hay ningn error por parte de Vlez, dice que ste en lugar del
antecedente que son AUBRY Y RAU, que ponen dos ejemplos, Vlez pone tres, y que de
ninguna manera se debe entender que el denominado mero pretensor no tiene adems los
bienes materiales. Para llegar a esta conclusin explica de la siguiente manera: Aubry y Rau,
que dicen: la accin de peticin de herencia se da contra aquel que posee el todo o una
parte de una universalidad como sucesor (aqu est el principio general), posesin de bienes
como por ej. contra el pariente del grado ms remoto que ha entrado en posesin de la
herencia por ausencia o inaccin de los parientes ms prximos o de igual grado que rehusa
reconocerle la calidad de heredero a quien pretende ser tambin llamado a la herencia en
concurrencia con el.
El principio general de posesin de bienes est en el inciso primero del art. QUINTEROS
dice: no, Velez pese a ese antecedente pone tres ejemplos contra el pariente de grado ms
remoto, contra el pariente de igual grado y contra aquel que pretende ser llamado a la
sucesin en concurrencia con l.
Se entiende que este ltimo tambin, tiene la posesin de los bienes y prueba de que es
as porque an cambiando las palabras o que por o quien el tema no se soluciona como
deca la mayora. Si se ve el art. despus del punto y como tampoco el pa riente de igual
grado parecera que tiene los bienes ya que solamente habla de la calidad y no da los
bienes, as con cambiar las palabras no se soluciona la cosa, y a nadie se le ha ocurrido que
al de igual grado no tiene los bienes porque el principio general, est en la primera parte de
este art. que ha entrado en posesin de ella. Este tema est sobreentendido respecto al
demandado tanto al de grado ms remoto como al de igual grado como tambin al
denominado mero pretensor y adems aparece corno corroborando en el art. 3.425 cuando
hablando del rgimen de las restituciones que trae como consecuencia el triunfo en la accin
de peticin de la herencia, dice que el tenedor de ella debe entregarla al heredero con todos
los objetos hereditarios que estn en su poder. Est totalmente sobreentendido que el
demandado tiene que tener los bienes.
invoca ser heredero corre la accin de peticin de herencia con ms razn contra aquel otro
(vivo) que no invoca ttulos hereditarios y se encuentra con que lo tengo por que lo tengo.
Fornieles, dice: que aquel que no invoca ttulo hereditario es factible que pueda ser
demandado por la accin de peticin de herencia porque es usurpador y entonces la accin
de peticin de herencia asume la forma de una sancin penal, es la va para posi bilitar contra
aquel que aparece como usurpador al decir poseo porque poseo, la forma de coaccionarlo
para que entregue los bienes. En esta postura tambin est SPOTA, NATALE est a favor de
esta segunda corriente por el argumento de que facilita la situacin del actor. No puede ser
que el demandado que est en una situacin de picarda se encuentre en mejor situacin
que el demandado comn en la accin de peticin de herencia, Entonces Natale cree que
con ms razn contra el mero pretensor debe darse la accin de peticin de herencia.
Competencia.
La jurisdiccin sobre la sucesin corresponde a los jueces del lugar del ltimo domicilio del
difunto. (3284)
* Frutos:
BF: obligado por los recibidos desde la notificacin de la demanda.
MF: obligado x los percibidos y los q x su culpa hubiese dejado de percibir
* Productos.
Ambos deben restituirlos
* Gastos y mejoras:
BF: d gastos y mejoras necesaria o tiles
MF: mejoras necesarias. Por las tiles solo tiene d al reintegro de los gastos si han
aumentado el valor de la cosa y hasta la concurrencia de ese valor.
* Prdidas y deterioros:
BF: no debe indemnizacin ninguna a menos q hubiese aprovechado el deterioro,
debiendo en tal caso el provecho obtenido.
MF: responde x todo el dao aun x casos fortuito a menos q pruebe q hubiese ocurrido
igual en poder del heredero.
El art. 3421 atribuye al heredero, adems de la accin de peticin de herencia, una accin
posesoria p ser mantenido o reintegrado en la posesin hereditaria.
Aunque el heredero no haya tomado ningn objeto de la sucesin, tiene accin posesoria
para hacerse mantener o reintegrar en la posesin de la herencia, mirada como una
universalidad jurdica, porque se juzga que ha continuado la posesin del difunto, como ha
quedado establecido.
La fuente del art. es Aubry et Rau.
Segovia fue el primero en negar la posibilidad de ella. Fornieles considera al art. como
disposicin poco feliz y carece de aplicacin en la prctica.
Borda. La posesin hereditaria es el ttulo, la investidura. Y la manera de turbar la
posesin hereditaria va a ser invocando un mejor ttulo, y no de hecho. No se la puede turbar
sin cuestionar el d hereditario en s mismo. Y sta es, precisa/ la esfera de accin de la
peticin de herencia.
Si lo q est en juego no es el ttulo de heredero, sino la posesin material de los bs, estn
las acciones posesorias comunes.
No hay fallo alguno q haya recepcionado algn problema s/ esta accin.
BOLILLA VII.
hace que se incluyan en el todos aquellos actos que, importando o no una enajenacin,
alteran o modifican sustancialmente los elementos que componen un patrimonio, frente a
ellos se conceptan como actos de administracin aquellos que, importando o no una
enajenacin hacen al giro normal del patrimonio que constituye el acervo hereditario. Ej.
supongamos que el causante tenga una inmobiliaria, si los herederos continan la venta se
esos inmuebles, los actos son de enajenacin y sin embargo son actos de administracin.
Por el contrario puede ocurrir que un acto no sea de enajenacin, por ej. la constitucin de un
usufructo, el sometimiento a una locacin por largo tiempo y sin embargo es un acto de
disposicin, porque compromete el patrimonio por largo tiempo o altera el giro normal del
mismo. Todo estar en si hace o no al giro normal, si es al mismo ser un acto de
administracin, por el contrario si no hace a dicho giro ser un acto de disposicin, esta
distincin ha motivado un cambio y ha permitido terminar con dos problemas, los boletos de
compraventas, un tema discutido antes de la reforma, era si el heredero real deba respetar
los boletos de compraventa que haba celebrado el aparente en el tiempo que va desde la
muerte del causante hasta el momento en que es excluido de la! herencia en virtud de que el
heredero real le gana el juicio de peticin de herencia. La discusin estaba en si era o no un
acto de disposicin o de enajenacin, porque se deca que era una obligacin de hacer que
obligaba a traducirlo en una escritura pblica.
La respuesta despus del 63 tiene que ser que los boletos de compraventa entran dentro
del trmino general de acto de disposicin porque importan una alteracin de los elementos
que componen el patrimonio.
El otro tema es el referido a la hipoteca, porque antes del-68 se deca que la hipoteca no
era un acto de enajenacin, no lo es, pero no cabe duda de que la hipoteca es un acto de
disposicin porque no importa una enajenacin pero compromete notoriamente un elemento
que compone el activo, es decir un inmueble, por tanto las hipotecas que haya contrado el
heredero aparente en el tiempo que va desde la muerte del causante hasta el momento en
que es excluido por el real, tiene que ser respetado por este ltimo.
2- A ttulo oneroso:
No estn protegidas las disposiciones que hace el aparente a titulo gratuito, quiere decir
que si hace una donacin el donatario no la puede retener oponindosele al heredero real.
3- Bienes inmuebles:
Se ha preguntado de que existen otros bienes de gran valor que no revisten el carcter de
bienes inmuebles y que sin embargo deberan quedar tambin dentro del mbito de la
reglamentacin de este art. 3.430. Nos referimos a los bienes muebles registrables, la
omisin que tiene este art. 3.430 es solucionable por las leyes especiales que legislan en la
materia donde estn incluidos cada uno de estos tipos de bienes, consecuen temente,
tambin quedan protegidos los muebles registrables.
Concepto; n aplicables.
La cesin de d hereditarios en todo o en parte, es una especie dentro de la figura genrica
de la cesin de d. Es un contrato x el cual el heredero transfiere a otra persona ( a un tercero
o a un coheredero), la cuota parte q le corresponde en esa universalidad jca patrimonial q es
la herencia.
Su objeto es el todo o una parte alcuota en su consideracin ut universitatis. Es la
transferencia de una universalidad.
Lo q se transfiere es el contenido patrimonial de la herencia. No implica cesin de ttulo o
calidad de heredero (es intransferible).
La cesin slo puede hacerse a partir de la apertura de la sucesin y hasta la particin de
los bs integrantes del caudal relicto o, si se quiere, hasta la inscripcin del dominio de los bs
sucesorios al heredero.
51
Formalidades.
Se requiere escritura pca.
Si se efecta x un precio cierto en dinero se equipara a la compraventa; si a cambio de
otra cesin o de una cosa, a la permuta, y si se hiciera a ttulo gratuito, se le aplicaran las n
s/ donacin.
Se ha discutido si la cesin puede hacerse en instrumento privado acompaado al juez de
la sucesin p su homologacin.
El plenario de la Cmara de la Capital obliga a q la cesin de d hereditarios se haga x
escritura pca. Este plenario no tiene vigencia en Santa Fe, pero aqu desde el ao 85 existe
una reglamentacin del Registro de la Propiedad q establece q sola/ se inscriben las
cesiones efectuadas x medio de escritura pca.
El planteo de la posibilidad de realizarla en instrumento privado busca asidero en los arts.
- 3346 La renuncia hecha en instrumento privado es eficaz y tiene efecto entre los
coherederos.
- 3347 La renuncia hecha en instrumento pblico es irrevocable. La que se hace en
instrumento privado no puede serle opuesta al renunciante por los coherederos, sino cuando
hubiese sido aceptada por stos.
- 3349. Entre los que tengan derecho a la sucesin, la renuncia no est sometida a
ninguna forma especial. Puede ser hecha y aceptada en toda especie de documento pblico
o privado.
Fornieles considera q esas renuncias convencionales no son renuncias sino q importan
cesiones de d hereditarios. Sera factible cesin y enuncia en instrumento privado.
P Natale siempre debe hacerse x escritura pca, no sabe si es el + adecuado.
En el rgimen proyectado (98) debe realizarse x escritura pca.
Existe una acordada registral del 85 (pcial, actual/ en vigencia) q establece q tanto la
cesin c la renuncia deben realizarse en escritura pca.
Oportunidad.
Slo puede hacerse a partir de la apertura de la sucesin y hasta la particin de los bs
integrantes del caudal relicto.
52
Eviccin.
Art. 2160. en la cesin de d el cedente slo responde x la eviccin q excluy su carcter
de heredero y no x la de los bs de q la herencia se compone. Lo nico q garantiza es su
calidad de heredero, su ttulo hereditario , pero no la precisa dimensin del acervo, q podr
variar su cuanta.
53
BOLILLA VIII
Naturaleza jca.:
- Teora de la personalidad jca. Entidad distinta de los coherederos dotada de
personalidad jca. Sujeto de d denominado sucesin, a la q los herederos administran y
representan.
P ML
* tesis amplia: persona jurdica con todos sus atributos. Tanto en el d civil, c comercial,
administrativo y procesal, la sucesin acta x medio de sus rganos, contrata, paga y asume
numerosas obligaciones.
No puede ser mantenida en ntro d xq: no tiene patrimonio propio (el acervo pertenece a
los herederos desde el momento de la muerte del causante); ni un rgano q la represente y
acte con independencia de la voluntad de sus asociados (c/ heredero tiene el d de procurar
sus intereses particulares); ni un fin determinado(es una situacin accidental y pasajera q la
ley de ninguna forma fomenta).
* tesis restringida: p Borda, la sucesin goza de una personera jca restringida.
Casos:
1.- se ha admitido el concurso de las sucesiones (patrimonio no confundidos - 6 meses)
2.- las acciones q el heredero beneficiario quieras intentar contra la sucesin, sern
dirigidas c/ todos los herederos si los hubiere. Si hubiesen de ser intentadas x todos los
herederos, el juez nombrar un curador a la sucesin; pero no habr lugar al nombramiento
de un curador en el caso q la sucesin aceptada sea la de un fallido.
3.- Los frutos y productos de los bs hereditarios acrecen a la masa hereditaria. (3439)
4.- Las sucesiones indivisas son contribuyentes fiscales.
5.- Se reconoce a los herederos el d de ser locatarios de un inmueble de la sucesin, lo q
presupone un contrato con una entidad distinta, etc.
La mayora de la jurisprudencia ha negado la existencia de una entidad sucesin, distinta
a la de los herederos. Cdo se habla de la sucesin, c ente distinto de los herederos, no es
q x comodidad de lenguaje, p mencionar en forma colectiva a los herederos del de cujus.
CONDOMINIO COMUNIDAD
C/ uno de los copartcipes es titular de una cuota parte ideal
El d a pedir la particin es irrenunciable
Se aplican las mismas reglas de divisin
Recae slo s/ cosas Tb s/ d y s/ bs inmateriales
Prevalece la decisin de la mayora Se requiere unanimidad y el juez es el
en la administracin de la cosa comn q debe decidir las diferencias (3451)
Es forzada y esencial/ transitoria O bien es voluntario y esencial/
precario o bien es forzoso y no existe
posibilidad de divisin
Es competente el juez del lugar de Es competente el juez del sucesorio
ubicacin de los bs
Los acreedores pueden embargar y Los acreedores podrn embargar la
ejecutar la porcin indivisa del porcin hereditaria pero no ejecutarla.
condmino deudor Estn habilitados p pedir al particin x
va subrogatoria.
Los condminos estn limitados a su C/ coheredero tiene vocacin a la
parte indivisa totalidad de los bs
Nace x la ley, x al voluntad Nace x la muerte
estampada en el testamento o x
contrato
Relacin con las masas q se forman p determinar la porcin de c/ heredero en los bienes
relictos y p determinar la legtima.
Masa p determinar las hijuelas de los herederos: masa hereditaria + donaciones hechas a
los herederos forzosos sujetas a la accin de colacin. Se rene ficta/ a la masa el valor de
aquellas donaciones, imputando ese valor a la hijuela del beneficiario (3469).
Masa p determinar la legtima: masa hereditaria deudas y cargas de la sucesin +
anticipos de herencia (sujetos a accin de colacin) + donaciones hechas a terceros (sujetas
a accin de reduccin).(3602)
Art. 3416. Cuando muchas personas son llamadas simultneamente a la sucesin, cada
una tiene los derechos del autor de una manera indivisible, en cuanto a la propiedad y en
cuanto a la posesin.
Acciones conservatorias.
su consentimiento. En tales casos, el juez debe decidir las diferencias entre los herederos s/
la administracin de la sucesin.
N procesales.
- Administrador definitivo:
art. 618 CPCC: dictada la declaratoria, cualquiera de los herederos, cdo no haya albacea o
no le corresponda la posesin de la herencia, podr solicitar la designacin de administrador,
a cuyos efectos se les convocar a audiencia.
Si no hubiera acuerdo, el juez nombrar al cnyuge sobreviviente o al heredero a su
juicio sea + apto y ofrezca + g p el desempeo del cargo; y slo podr elegir un extrao si
hubiere razones especiales q hagan inconveniente la designacin de alguno de los
herederos. En tal caso, ste se har x sorteo de la lista q corresponda segn la naturaleza
de los bs.
El auto x el cual se nombre administrados es apelable en efecto devolutivo, pero quedar
sin efecto si todos los interesados convinieren en q sea otro q el nombrado x el juez.
En la designacin intervienen los interesados q estn presentes en el proceso (cnyuge
suprstite, herederos y legatarios de cuota, representante del Mrio Pupilar, cesionario de d
hereditario). Los acreedores de la sucesin no tienen d a intervenir. De no mediar acuerdo el
juez nombrar al cnyuge sobreviviente o al heredero q a su juicio sea + apto y ofrezca
mayores g p el desempeo del cargo; y slo podr elegir a un extrao si hubieren razones
especiales q hagan inconveniente la designacin de alguno de los herederos.
Recursos.
Se conceden en efecto devolutivo xq sino la sucesin se quedara sin administrador dte el
recurso.
Aceptacin.
El administrador debe aceptar el cargo ante el actuario.
Remuneracin.
Si es un coheredero no tiene d a remuneracin.
Si fuese un extrao puede pedir regulacin de honorarios despus de rendidas y
aprobadas las cuentas de la administracin. El juez fijar la retribucin teniendo en cta el
monto de los ingresos obtenidos dte la administracin y la importancia de la gestin
realizada.
Los honorarios se consideran comunes y a cargo de la sucesin.
Cesacin.
* De la casa habitacin:
Art. 53: ...Lo dispuesto en este artculo se aplicar igual/ a la casa habitacin constituida o
adquirida con fondos de la sociedad conyugal formada x el causante, si fuese la residencia
habitual de los esposos.
Cesacin:
Art. 2715: habr tb indivisin forzosa, cdo la ley prohbe la divisin de la cosa comn, o
cdo lo prohibiere una estipulacin vlida y temporal de los condminos, o el acto de ltima
voluntad tb temporal q no exceda, en uno y otro caso, el trmino de cinco aos, o cdo la
indivisin fuere nociva x cualquier motivo, en cuyo caso debe ser demorada cto sea
necesaria p q no hay perjuicio a los condminos.
Indivisin del bien de familia. Ley 5246 de la pcia de Santa Fe. Colisin entre la legtima y
el bien de familia.
El supuesto se da cdo el bien de familia ha sido constituido en vida del causante y ste ha
designado beneficiarios a uno o algunos o a todos sus herederos forzosos y a su muerte no
quedan otros bs p hacer frente a la legtima de los herederos forzosos q concurren a la
sucesin.
Tanto la legtima c el bien de familia, revisten carcter de orden pco.
La legtima es inviolable en el sentido q no puede esta sometida a condicin ni gravamen.
El bien de familia es inenajenable, indivisible e inembargable.
La C.S. Bs. As. en el caso Llantada Prpero en el cual el constituyente haba constituido
c beneficiarios del bien de fla slo a algunos de sus herederos forzosos, sin q quedar bien
alguno suficiente p salvar la legtima de los restantes: el tribunal dej sentada la subsistencia
de la afectacin del inmueble c bien de fla y la postergacin de la divisin del mismo.
Fundamentos: - el inters social y familiar debe presidir la interpretacin de la ley;
- el bien de fla tiene raigambre constitucional;
- los herederos tienen q respetar las modalidades q el causante ha constitudo
- no existe violacin del d de propiedad al ordenarse mantenerlo afectado, lo nico q
ocurre es una postergacin del ejercicio de la accin de particin;
59
En el caso se podran haber planteado dos soluciones: (q podan haber planteado las
partes) q los matrimoniales pasaran a gozar tb del bien de familia (inadecuada xq obliga a
vivir juntos a los matrimoniales y a los extramatrimoniales; y (la q plantean los autores) los
beneficiarios pagasen una compensacin y si no la podan pagar hacer q invocasen el pago
con beneficio de inventario.
Las cosas comunes de la herencia. Los ttulos o casas comunes a toda la herencia, deben
quedar depositados en poder del heredero o herederos q los interesados elijan. Si no
conviven entre ellos, el juez designar al heredero o herederos q deban guardarlos. (ttulos
honorficos del difunto, su correspondencia, sus manuscritos, retratos de familia, etc. segn
la doctrina tb las condecoraciones, ttulos acadmicos, etc. todo aquello cuyo valor es +
afectivo q econmico.)
Naturaleza jurdica.
P Molinario, tiene caractersticas hereditarias. El d hereditario tiene las siguientes
caractersticas: significado econmico; gratuidad, aparicin con la muerte; no produccin de
efecto alguno dte la vida del causante; se encontraba en el patrimonio del muerto. Todas
esas caractersticas se encuentran en el d de habitacin del cnyuge suprstite.
Borda dice q estas caractersticas q ve Molinario en el d hereditario, llevara a concluir q
incluso algunas de ellas se dan en d en los cuales es pacfica la opinin q no tienen
carcter hereditario y q son iure propio (indemnizaciones en virtud de actos ilcitos). P el s
produce efectos dte la vida del causante, porq el suprstite gozaba del bien.
Tp puede reconocrsele carcter hereditario ya q el impuesto a la transmisin gratuita
como consecuencia de la muerte del causante, jams grava este tipo de d.
60
P otros se trata de un privilegio legal, particular forzoso. Esto hara q el cnyuge sea un
prelegatario legal particular, forzoso. El cnyuge sera un prelegatario xq es un legado
atribuido a un heredero, legal xq deriva de la ley. Entonces en la sucesin ab intestato
quedara:
Sucesor universal heredero ab intestato
Sucesor particular el d real de habitacin atribuido al cnyuge suprstite
Tiene dos ttulos distintos, uno es la herencia y otro el prelegado.
Requisitos.
1.- inmueble q haya sido cede del hogar conyugal a la poca del fallecimiento del
causante
2.- el causante no debe haber dejado otro inmueble
3.- el valor del inmueble no debe ser superior al establecido p el bien de familia
4.- el suprstite no debe haber contrado nuevas nupcias
5.- la concurrencia de otros herederos o legatarios
Efectos.
Extincin.
El d es vitalicio pero se extingue si el cnyuge suprstite contrae nuevas nupcias.
Comparacin con la indivisin prevista en el art. 53 in fine ley 14.394 y con la subsistencia
post morten del bien de familia.
El d de habitacin del cnyuge suprstite es vitalicio y gratuito; el contemplado en el art.
53 in fine es decenal y no es necesaria/ gratuito xq los dems cnyuges pueden exigirle una
compensacin pecuniaria al cnyuge q ha pedido la indivisin.
P Natale, lo q ha de solucionar el art. 3573 bis, estaba solucionado y bien con el art. 53
de la ley 14.394. En ambos se trata de proteger la vivienda del suprstite, pero opina q la
proteccin otorgada x el nuevo art. del CC es demasiado frente a los dems coherederos, xq
no solo les posterga el ejercicio de la accin de particin, sino q adems le impone q sea
gratuito. El cnyuge debera pagar una compensacin pecuniaria o utilizar alguna de las
figuras previstas en la legislacin c es el pago con beneficio de competencia.
Existe otra opinin que dice que el derecho atribuido al cnyuge suprstite por este art.
3.573 bis es un privilegio legal, particular forzoso. O sea que este derecho hara que el
cnyuge suprstite sea un prelegatario, legal, particular, forzoso.
Esta postura sostiene que antes de la inclusin de la norma en el rgimen del C.C, el
cuadro sucesorio argentino es decir el ideado por Vlez era el siguiente.
BOLILLA IX
- una postura intermedia (Fassi) distingue si existe un solo bien en la masa y se transfiere
a nombre de todos los herederos, se forma entre ellos un condominio y la accin tendiente a
ponerle fin es la accin de divisin de condominio; por el contrario, si existen varios bs,
interpreta q si se transfieren manteniendo la comunidad, la accin p ponerle fin es la de
particin .
* Privada o extrajudicial: existe cdo estn todos son capaces, estn presentes y unnime/
deciden hacerla x el modo y la forma q se les ocurra (en especie, vendiendo los bs, x
licitacin aunque hoy est derogada). Se debe realizar en escritura pca, salvo q exista
convenio x instrumento privado presentado ante el juez de la sucesin.
* Mixta:
- cdo hecha en documento privado se lleva al juez p q la homologue.
- cdo los ascendientes nombran tutores a sus descendientes menores y los autorizan p
hacer inventarios, tasaciones y particiones de sus bs extrajudicial/, presentndolos despus a
los jueces p su aprobacin.
- cdo los ascendientes intervienen directa/ en la particin de una herencia en q son
herederos sus descendientes menores o incapaces.(3515)
- cdo uno de los herederos es menor emancipado y su cnyuge es tb menor, o siendo
mayor, no le presta su consentimiento. (135)
* Provisional:
- cdo habiendo heredero bajo condicin suspensiva, los dems pueden dividir
- cdo los herederos hubiesen dividido el uso y goce de las cosas pero no la ppdd
* Definitiva y total: comprende todos los bs relictos, tanto en lo q concierne a la propiedad
c al uso y goce de los mismos.
- Parcial: los herederos dejando indivisos algunos bs, parten los restantes o en el caso de
q los bs no puedan ser objeto de particin actual. (3453)
Licitacin: el art. 3467 dispona q c uno de los herederos tiene el d de licitar alguno de los
bs hereditarios ofreciendo tomarlo x mayor valor de la tasacin, y en tal caso se la
adjudicarn x al valor q resultare en la licitacin. De este d no puede usarse, cdo los
herederos teniendo conocimiento de la tasacin, nada han opuesto, y la particin se ha
hecho x el valor regulado de los bs.
Orden de pago.
1.- cargas
2.- deudas propia/ dichas
3.- integridad de la legtima
4.- legados
Vicios redhibitorios.
Art. 3510: los heredero se deben g de los defectos ocultos de los objetos q les han
correspondido, siempre q x ellos disminuyan stos una cuarta parte del precio de la tasacin.
Se considera q podra aplicarse analgica/ el art. 4041 q fija el trmino de 3 meses p el
ejercicio de la accin x vicios ocultos en la compraventa.
- dolo
- violencia
- lesin (inexperiencia, ligereza o necesidad y desproporcin)
- vicios de forma
- simulacin o fraude
2.- como acto procesal: puede anulase x irregularidades de forma ocasionadas dte el
trmite del juicio sucesorio, de conformidad a las leyes locales de procedimientos.
5.- Divisin hecha x el padre o madre, y dems ascendientes, entre sus descendientes.
Figura x la cual el ascendiente divide su sucesin entre los q considera sus
descendientes, los presuntos herederos, fijndole los lotes respectivos.
Puede hacerse de dos maneras: entre vivos (particin donacin) y mortis causa (particin
x testamento).
Naturaleza jurdica.
La particin donacin rene una doble naturaleza:
- en las rel entre ascendientes y descendientes: donacin (es una cto entre vivos, requiere
escritura pca; necesita ser aceptada x los herederos; se realiza entrega absoluta de los bs q
se dividen; se produce una transmisin irrevocable, sin perjuicio de los supuestos de
excepcin comunes).
- en las rel entre los coherederos: particin (es necesaria la intervencin de todos los
descendientes y eventual/ el cnyuge, c beneficiario; requiere igualdad de los lotes; debe
asegurarse la legtima; existe g de eviccin entre los copartcipes).
Los donatarios no responden por las deudas del donante, sin embargo en materia de
particin donacin, puede ocurrir q los coherederos partcipes donatarios respondan x las
deudas q tena el ascendiente (subsidiaria y proporcional/). (3519 a 3520)
P Natale i8mporta un pacto s/ bs de herencia futura permitido xq rene las condiciones p
ser tal (sucesin no abierta; se refiere a todo o parte de los d sucesorios; el pacto se hace a
ttulo hereditario).
Sujetos.
El o los ascendientes y los descendientes.
Si alguno de los descendientes no hubiera sido incluido en la particin o no quiso aceptar:
parte de la doctrina estima q esa particin sera nula ya q tiene q ser aceptada y requiere
intervencin de todos los descendientes; otra parte opina q si al da de la muerte del
causante existen bs suficientes p cubrir su parte, no habra razn p declarar la nulidad, no
se podran invocar perjuicios, no se justificara una nulidad x la nulidad misma.
Existencia de bs gananciales.
Ver pto siguiente.
68
Art. 3526:la particin x el ascendiente entre sus descendientes, no puede tener lugar cdo
existe o contina de hecho la sociedad conyugal con el cnyuge vivo o sus herederos.
Parte de la doctrina estima q no es posible la particin conjunta tanto si se trata de bs
propios c de gananciales.
Otros autores efectan una distincin atento a la naturaleza de los bs:
- bs propios: no cabra tal posibilidad dado q el otro cnyuge suprstite es heredero, tiene
la misma parte q c/ uno de los hijos. Si ambos conjunta/ realizan particin de sus bs propios
a favor de sus hijos, estaran renunciando a una herencia futura. La solucin sera q ambos
esposos se incluyesen mutua/ en tal particin donacin, pero ello no sera posible en virtud
de la disposicin del art. 1807 inc 1 las donaciones entre cnyuges no estn permitidas.
- bs gananciales: hay quienes sostiene q tp podra darse la particin donacin conjunta de
ellos, atenindose estricta/ al art. 3526. otros c Gustavino estiman q es posible xq lo q est
prohibido es la particin x el ascendiente, mientras q en el supuesto contemplado seran
ambos (Natale). Existiendo hijos, el cnyuge suprstite no tiene llamamiento en los
gananciales de su premuerto, slo le correspondera la mitad de los gananciales en su
carcter de socio de la sociedad conyugal. Borda sostiene q no existe inconveniente en q la
donacin se haga conjunta/ y mientras subsiste la sociedad conyugal, est sera la nica
manera vlida de hacerla.
Efectos:
- antes de la muerte del ascendiente:
* respecto del ascendiente: los hijos son tratados c donatarios. La donacin debe ser
aceptada y es irrevocable, salvo la inejecucin de las condiciones o cargas o de la ingratitud
del descendiente.
* entre los descendientes: deben la g x eviccin.
- despus de la muerte:
* posibilidad de repudiar la herencia: los beneficiarios se transforman de donatarios en
herederos. Estarn en condiciones de aceptar o repudiar la herencia q se les defiere: la
anterior aceptacin de la particin x donacin no les priva del d de repudiar. Si renuncian a la
herencia pueden optar x conservar los bs adquiridos x la donacin, en tanto ella no fuese
inoficiosa.
* ausencia de colacin
* eventual responsabilidad x las deudas del causante dependiendo del tipo de aceptacin
* posibilidad del ejercicio de las acciones de nulidad, rescisin y reduccin.
Art. 3533: La particin por testamento tiene los mismos efectos que las particiones
ordinarias. Los herederos estn sometidos, los unos hacia los otros, a las garantas de las
porciones recibidas por ellos.
Art. 3534: La extensin de esta garanta debe referirse a la poca de la muerte del
ascendiente. Si ste, despus de la particin por testamento, hubiese enajenado objetos que
hacan parte de la porcin de uno de los descendientes, le es debida la garanta de los
objetos enajenados.
No procede:
- cdo el hijo excluido al tiempo de la particin ha muerto sin sucesin, antes de la apertura
de la sucesin del ascendiente
- cdo la no inclusin del hijo se ha debido a su injustificada oposicin al acto, negando su
aceptacin, y existen al momento de la muerte del ascendiente, bs suficientes p cubrir su
cuota hereditaria
- cdo el hijo incluido en el acto particionario renunciase a la herencia del ascendente o
hubiese sido declarado indigno o desheredado, y no hubiese quines lo representen o si
habindolos, existiesen bs suficientes p cubrir su cuota.
Puede ejercerse:
- la nulidad fundada en vicios del consentimiento, en la imposicin de condiciones
prohibidas y en la violacin de las reglas relativas a los bs q pueden ser obj de la particin
conjunta: con anterioridad a la apertura de la sucesin del ascendiente
70
Efecto: el ordinario de toda nulidad. Los bs vuelven al acervo del ascendiente y ste puede
disponer de ellos y si la accin ha sido pstuma, los bs ingresan al acervo hereditario p su
divisin segn las reglas grales.
No procede:
- x la omisin de un hijo existente al momento de la particin, pero muerto sin sucesin
antes de la apertura de la sucesin
- x la omisin de quien es desheredado o declarado indigno, si no tuviera descendientes q
lo representen.
Los crditos se dividen de pleno d al tiempo de la muerte del causante, eso hace q si
producida la muerte del mismo hay cinco herederos y el causante era acreedor de $1000, se
dividen en el momento mismo de la muerte, c/1 pasa a ser acreedor de $200, los puede
cobrar, se los pueden embargar, los puede ceder y los puede compensar (3485 a 3489).
Esto presenta 2 conflictos:
* la posibilidad q tiene el partidor de atribuir la totalidad del crdito a uno de los herederos
(3471) frente a lo dispuesto en el art. 3503 q sienta q la particin tiene efectos declarativos y
retroactivos.
Existen 4 teoras.
- del efecto declarativo o retroactivo. Da preeminencia al art. 3503 s/ el 3485. el
adjudicatario recibir el crdito en su totalidad si as lo determina el partidor y los actos
realizados en tiempo intermedio son inoponibles.
- de la cesin: da preeminencia al art. 3485. adjudicando un crdito en su totalidad a uno
no puede borrarse el ppio gral. Considera q cdo el partidor le adjudica la totalidad a uno slo,
es en virtud de cesiones q han hecho los otros. El art. 3503 estara referido a los bs
materiales y no resultara aplicable a los bs inmateriales c son los crditos. (teora con mayor
recepcin)
Como tal cesin, no producir ef en el deudor cedido, sino a partir del momento q le ha
sido notificada; hasta ese momento todos los actos realizados son vlidos.
- del efecto traslativo o atributivo. Hace aplicables a los arts. de manera sucesible. En
primer lugar el art. 3485 en el perodo q va desde la muerte del causante hasta el acto de
adjudicacin y luego el art. 3503. interpreta q la adjudicacin de la totalidad del crdito en la
hijuela de uno de los coherederos, importa un verdadero acto de particin.
La teora es similar a la de la cesin, la diferencia est desde el punto de vista de q no hay
q cumplir las mismas formalidades. Aparece aqu el ef c una atribucin hecha de los
porcentajes correspondientes x los dems coherederos al adjudicatario de la totalidad.
- del efecto declarativo o retroactivo y del efecto traslativo o atributivo: aplica los arts junta/,
el art. 3485 rige p los efectos normales (pagos y compensaciones) y le atribuye efectos
atributivos o traslativos, no retroactivo respecto de los pagos y compensaciones (el
adjudicatario debe ir contra el coheredero). Respecto de los efectos anormales (cesiones y
embargos) juega el art. 3503 y los embargos y cesiones hechos en el tiempo intermedio son
inoponibles p el adjudicatario (el adjudicatario puede ir contra los terceros). En lo q hace a
esto actos, la particin es declarativa y retroactiva.
* la colacin: el ppio de la divisin de pleno d de los crditos choca cdo alguno de los
coherederos ya ha recibido su parte dte la vida del causante x una donacin q ste le ha
hecho (xq la colacin se realiza en el momento de la particin y la particin de los crditos ,
en ppio, opera de pleno d al momento de la muerte del causante). El problema se resuelve
dando primaca al primero q embarga.
BOLILLA X
Nociones histricas.
La sucesin legtima ha precedido en el tiempo a la testamentaria.
En las organizaciones sociales primitivas, se consideraba a la ppdd de los bs c
perteneciente al grupo fliar, de all q la transmisin de ellos no operaba a la muerte del
causante x obra de su voluntad. El poder de testar nace con una concepcin + individualista
de la sociedad.
2.- D de representacin.
Concepto; fundamento.
Suceder x d de representacin es recoger la herencia q habra tocado a un ascendiente
premuerto, cuyo lugar se ocupa. (ML)
Art. 3549: d x el cual los hijos (Lafaille: descendientes) de un grado ulterior son colocados
en el grado q ocupaba su padre o madre en la familia del difunto, a fin de suceder juntos en
su lugar a la misma parte de la herencia a la cual el padre o la madre habran sucedido.
Natale: es el d en virtud del cual los descendientes del grado ulterior son colocados en el
lugar q ocupaban sus ascendientes, a fin de heredar o recibir la porcin de la herencia q
hubiesen heredado ellos.
Constituye un supuesto de vocacin indirecta o referida xq en cierto sentido se refiere a
otro llamamiento q ha fallado en su origen o despus de la apertura de la sucesin.
Es una excepcin al ppio de q el pariente de grado + prximo excluye al de grado
posterior.
Tiene x finalidad atemperar los rigorismos de tipo patrimonial a los q estn expuestos los
descendientes x la muerte prematura de sus padres.
Naturaleza jurdica.
72
Ppios q lo rigen.
Casos en q opera.
Tiene q haber una vocacin hereditaria q falla.
a.- Muerte del representado; ausencia con presuncin de fallecimiento.
En el caso de conmoriencia, se discute si el nieto puede alegar el d de representacin p
pedir lo q le hubiere correspondido al padre:
- Fallo de la cmara de dolores (1951) dijo q no era factible xq no se haban pasado bs.
Fue criticado
Portas seal q ntro d no exige q el representado muera con anterioridad al
representado. La ley requiere sola/ q el representado no viva al momento de la apertura de
la sucesin, y x definicin, en la conmoriencia se cumple ese requisito.
- Fallo de Rosario consider q se poda invocar el d representacin argumentando q
b.- renuncia a la herencia
Se juzga al renunciante c no habiendo sido nunca heredero y la sucesin se defiere c si
el renunciante ni hubiese existido (3353).
El representante tiene su llamamiento a la sucesin, exclusiva/ de la ley y no del
representado (3550).
c.- declaracin de indignidad
d.- desheredacin.
Sucesiones testamentarias.
En ppio el d de representacin no funciona con respecto a las sucesiones testamentarias
a pesar de q hay una fuerte corriente doctrinaria q sostiene lo contrario.
Ello x dos motivos:
- la razn de ser del d de representacin es la proteccin de la fla del causante y no de
los descendientes de un extrao
- si el causante hubiera querido beneficiar a los descendientes del heredero instituido
premuerto, pudo haber modificado la disposicin testamentaria a favor de ellos.
El art. 3743 seala q toda disposicin testamentaria caduca con la premoriencia del
heredero instituido.
Parte de la doctrina estima q podra ejercerse el d si el testador, en su testamento ratifica
el llamamiento legtimo.
73
Lnea colateral:
Art. 3560: En la lnea colateral, la representacin slo tiene lugar a favor de los hijos y
descendientes de los hermanos, bien sea de padre y madre o de un solo lado, p dividir la
herencia del ascendiente con los dems coherederos de grado + prximo.
Moreno sostena q la grafa del artculo no era correcta y q, en lugar de decir hijos y
descendientes deba decir hijos descendientes. As el d de representacin quedaba limitado
a los hijos de los hermanos exclusiva/.
Corts, fiscal de Cmara de Capital aconsejaba abandonar la posicin q limitaba el d de
representacin slo a favor de los hijos de los hermanos, argumentaba q el art. 3560 deba
ser interpretado concordante/ con el art. 3561 (q alude a los hijos o descendientes de los
hermano) y con el art. 3585 (q restringe el d hereditario en lo colateral hasta el cuarto
grado). Jurisprudencia y doctrina unnimes hoy.
Quedando hijos o descendientes de dos o hermanos del difunto, heredarn a ste x
representacin, ya estn solos y en igualdad de grados, o ya concurran con sus tos. (3561)
Cnyuges.
Est excluido de este beneficio.
Descendientes.
Reparten la herencia x cabeza.
Los hijos del autor de la sucesin lo heredan x d propio y en partes iguales, salvo los d q
en este ttulo se dan el viudo o viuda sobrevivientes (3565). Los nietos y dems
descendientes heredan a los ascendientes x d de representacin (3566).
Evolucin legal.
En un primer momento los hijos naturales heredaban si no existan hijos legtimos.
Vlez les da d a heredar.
Ascendientes.
Evolucin legal.
Constituyen el segundo orden sucesorio.
Con la sancin de la ley 23.264 han quedado sin ef todas las categoras y distinciones
entre legtimos o matrimoniales, naturales o extramatrimoniales.
Los padres extramatrimoniales p heredar a sus hijos premuertos deben haberlos
reconocido voluntaria/ dte la minoridad del hijo y haberles prestado alimento de acuerdo a su
condicin y fortuna. De no ser as podra declarrselos indignos.
Porcin hereditaria: si concurren slo ascendientes, los + prximos excluyen a los +
lejanos, y los del mismo grado heredan x cabeza y en partes iguales, aunq sean de distintas
lneas.
En los gananciales. El cnyuge toma la mitad de ellos a ttulo de socio, de la otra mitad le
corresponde el 25% al cnyuge y el 25% a los ascendientes + prximos, q se la reparten x
cabeza.
BOLILLA XI
Sistemas en el d comparado.
Existen tres sistemas legislativos:
- sistema francs: slo le reconoce un d de usufructo en concurrencia con descendientes
o ascendiente. De fallecer el cnyuge usufructuario, el dominio se consolida en la persona
del descendiente o ascendiente.
- sistema suizo: le otorga una opcin entre un d de usufructo (+ extenso) o uno de
propiedad (+ restringido).
- ntro sistema: encuadra el d en propiedad.
Antecedentes y fundamento.
Las Partidas acordaban la cuarta a la viuda pobre e indotada; Vlez lo recuerda en la nota
al art. 3572.
Antecedente inmediato es el art. 2001 del Proyecto de Reforma del 36
Ni el 2001 ni el art. 3576 bis traducen un basamento de tal carcter, puesto q el d al
cuarto no est subordinado a la falta de recursos econmicos.
- legataria legal de cuota: se ha creado un legado x la ley, legado de cuota ex lege. Legado
x tratarse de un sucesor x causa de muerte, a quien no puede identificarse con el heredero.
De cuota xq se d recae s/ una parte alcuota del haber hereditario; parte q quedara
determinada al momento de efectuarse la particin. P Belluscio carece de sustento xq entre
nosotros los legados derivan exclusiva/ de la voluntad del causante.
Requisitos.
- se otorga exclusiva/ a la nuera (no se extiende al yerno)
- se requiere q sea viuda al momento en q se abri la sucesin de sus suegros
- q no tuviere hijos (del matrimonio u adoptados conjunta/ con su marido) o q si los tuvo,
no sobrevivan a ese momento
- q no se encontrare en las sit de los arts. 3573, 3574 y 3575.
Exclusin.
En caso de hallarse en las situaciones de los arts. 3573, 3574 o 3575. tb en el caso de q
no se encontrare viuda al momento de apertura de la sucesin de sus suegros o tuviese hijos
sobrevivientes de su matrimonio.
3.- Colaterales.
Evolucin legal.
En el antiguo d francs: la sucesin en lnea transversal no tena lmites.
Cd. Napolen: se restringi al duodcimo grado, x ley de 1917 se circunscribi al sexto
grado.
Espaa, Mjico, Per: la limitaban al cuarto grado.
El CC argentino en su redaccin original llevaba esa limitacin al sexto grado, x ley 17.711
al cuarto.
La ley 17.711 dispone la concurrencia de los hnos de vnculo simple con los de vnculo
doble. Solucin q prevalece en el d comparado.
Art. 3586: el medio hno en concurrencia con hermanos de padre y madre, recibe la mitad
de lo q corresponde a stos.
P obtener las partes de los hnos de doble vnculo y del medio hno, se supondr doble el
n de los hnos de vnculo doble y se agregar el n de los hnos de vnculo simple; haciendo
tantas partes iguales cto sea el n de los hnos ficticios as obtenidos, c/ hno de vnculo simple
tomar una parte y c/ hno de vnculo doble dos partes.
De no existir hnos de vnculo doble, los medio hnos se reparten la herencia x partes
iguales.
El E puede optar entre la venta de los bs o su conservacin, en este ltimo casi el juez
har entrega de ellos bajo inventario y tasacin judicial. El fisco slo responde x las sumas q
importan los bs.
Si posterior/ aparecen herederos desconocidos q reclaman la herencia, tendrn d a exigir
la restitucin de los bs o las sumas percibidas x el E x su venta, pero el E hace suyo los
frutos percibidos c poseedor de buena fe.
BOLILLA XII
El patrimonio queda dividido en dos partes: una q se reserva p los herederos forzosos, la
legtima de los mismos y otra de libre disposicin, q el causante puede usar libre/, la porcin
disponible.
La legtima y la porcin disponibles estn ligadas x una relacin inversa/ proporcional: en
la medida q la primera crece, disminuye la segunda.
- D Germano: rega el ppio slo Dios puede hacer herederos, el heredero estaba
determinado x el parentesco de sangre. El causante no poda instituir herederos. La sucesin
era un d de familia unido a la comunidad domestica, en la patrimonial, el d hereditario
estaba limitado dentro del crculo de los parientes consanguneos a partir de los abuelos y
sus descendientes.
El d romano y la iglesia influyeron p imponer una mayor libertad de disposicin mortis
causa. P atenuar es libertad, aparece la institucin de la reserva p evitar q los bs pudiesen
pasar a terceros en perjuicio de la fla, base de la organizacin feudal. La reserva estaba
constituida x bs hereditarios y slo tenan d a ella quienes a la muerte del causante investan
el carcter de herederos. X eso se llamaba reserva, pars hereditatis o parte de la herencia.
- con la reforma se introduce el art. 3576 bis introduciendo la figura de la nuera viuda sin
hijos, de considerarla c legitimaria no heredera, debe admitirse la legtima c parte de los bs.
Posicin mayoritaria: c parte de la herencia.
Natale: c parte de los bs. La legtima toma c base una masa mayor a la herencia
(herencia + donaciones hechas con anterioridad a la muerte).
Porcin disponible.
Parte del patrimonio del causante q puede usar libre/.
Cuestin constitucional.
Los porcentajes de legtimas q hay q respetar en ntro d es el + alto del mundo. Esto
motivo una opinin de Molinario q dice q el monto de las legtimas nacionales es
inconstitucional xq afecta la libertad de testar y consecuente/ viola el d de propiedad.
Se basa en q la Corte nacional viene sustentando q son confiscatorios aquellos
impuestos q van + all del 33%, aplicando x analoga esa postura al monto de la legtima,
Molinario sostiene q son inconstitucionales xq la + baja es del 50%.
Donaciones.
Naturaleza de la accin.
Tesis predominante en Francia: ella envuelve dos acciones, una personal dirigida contra el
donante y tiende a obtener la resolucin de la liberalidad (basndose en q toda donacin
lleva implcita la clusula de ser considerada ineficaz en la medida en q exceda la porcin
disponible) y una real, de reivindicacin p recuperar el bien donado en cualquier mano q se
encuentre.
86
Esta doctrina tendra aplicacin entre nosotros. Se ha sostenido q es una accin personal
a la q se acopla un efecto reipersecutorio.
Prescripcin.
El plazo de prescripcin es de diez aos contados desde la muerte del causante.
En el caso de q se encubra una simulacin, la prescripcin es de 2 aos. Si prescribi la
simulacin se termin la cuestin.
Si la afectacin de la legtima deriva de una particin x donacin x ascendientes, la accin
de reduccin tiene una prescripcin de 4 aos a partir de la muerte del causante.
5.- Colacin.
Concepto.
Imputacin de las liberalidades hechas en vida x el causante a uno de sus herederos
forzosos, a la cuota de ese heredero.
Al momento de la particin el heredero tomar de menos, en el caudal hereditario, el valor
de la donacin recibida, asegurndose as la igualdad o proporcionalidad con los dems
herederos forzosos.
Consiste en computar el valor de las donaciones recibidas (en vida del causante x un
heredero forzoso) a la masa hereditaria, imputarla a la porcin del heredero al hacer la
particin y eventual/, si ha recibido + de la porcin hereditaria q le corresponde, pagar esa
diferencia en efectivo. (Natale).
Funcin.
La finalidad de la colacin es borra las diferencias y procurar la igualdad y la
proporcionalidad entre los legitimarios.
Naturaleza jca.
Tiende a mantener la igualdad entre los herederos en caso de silencio del testador.
Elementos.
a.- pluralidad de herederos
b.- computacin
c.- imputacin
d.- ausencia de dispensa (sino mejora y en el excedente, accin de reduccin)
e.- exigencia (favorece sola/ a quien la entabla)
Modos de colacionar.
- colacin real. El heredero debe reintegrar a la masa partible el bien mismo recibido x
donacin
- colacin ficticia o en valores. Debe reunirse a la masa hereditaria los valores dados en
vida x el difunto. No se hace ningn aporte material, reducindose el acto de colacin a una
simple operacin aritmtica de contabilidad, limitndose a descontar de la hijuela lo ya
percibido.
El actual art. dispone q los valores entregados en vida x el difunto deben computarse al
tiempo de la apertura de la sucesin, sea q exista en poder del heredero o no.
El valor se debe reajustar al tiempo de la particin (Natale).
Condiciones p su ejercicio.
Dispensa de colacin.
Por regla de be ser hecha x testamento. El ppio tiene tres excepciones: las efectuadas x
acto entre vivos q con pactos s/ herencia futura permitidos:
- la de la primera parte del art. 3604,
- la del art. 1805, las donaciones cdo se imputan ala porcin disponible, si nada se dice va
c adelanto de legtima, de lo contrario va a la porcin disponible y x ende es una mejora x
acto entre vivos;
- la clusula de mejora en la particin donacin en tanto se acepta la primaca de la
primera parte del art. 3524 s/ la ltima.
Prescripcin de la deuda:
P Fornieles las deudas prescriptas deben colacionarse.
En ntro d no podra suceder de esa manera dado q el art. 1791 inc. 5 dice q no son
donaciones el dejar de interrumpir una prescripcin p favorecer al propietario.
BOLILLA XIII
SUCESIN TESTAMENTARIA
Punto 1
90
Nociones generales:
La sucesin legtima ha precedido histricamente a la testamentaria. En Roma el
testamento aparece recin despus de la ley de las XII tablas, y desde entonces ha sido
universalmente admitido. La potestad de disponer de los bienes para despus de la muerte
es inseparable de la propiedad. Si slo se permitiera la disposicin por actos entre vivos, se
obligara al propietario que desea darles un destino en previsin de su muerte a hacer
traspasos en vida o simular enajenaciones.
Concepto y caracteres:
ARTICULO 3.607.- El testamento es un acto escrito, celebrado con las solemnidades de
la ley, por el cual una persona dispone del todo o parte de sus bienes para despus de su
muerte.
Entre nosotros est la prohibicin de los testamentos conjuntos, que no pueden dos o ms
personas en un mismo acto realizar un testamento sea como disposicin mutua o recproca,
sea a favor de terceros (art. 3.618)
Testamento recproco:
A instituye a B porque B a su vez instituye a A.
Se instituyen como herederos recprocamente.
Testamento correspectivo:
Es aquel en el que A instituye a los parientes de B y B, en virtud de esta disposicin
tambin instituye a los parientes de A.
Estos testamentos; algunos dicen que debera permitirse el simultneo, en los ejemplos
hemos mencionado porque no habra razn de ser de que los prohibiese porque si bien hay
mancomunidad material no la hay intelectual. Es decir que uno lo hace a continuacin del
otro o en el reverso del otro.
Hay un solo caso tratado por la jurisprudencia que es el resuelto en los autos
CRISTENSEN C/ CRISTENSEN, testamento conjunto celebrado en DINAMARCA, pas que
lo permite, en donde en virtud de que el causante muri en Argentina se discuti si poda
tener valor este testamento celebrado en el extranjero, en pas que lo permita ser ejecutado
en la Argentina.
La jurisprudencia admiti la validez, sosteniendo que no era un problema de derecho de
fondo, sino de forma: si era de derecho de forma se rige por la ley del lugar del otorgamiento,
y si se haba celebrado en un pas que lo permita, tena validez entre nosotros.
4)es una acto personalsimo, debe ser la expresin directa de la voluntad del causante.
Este no puede dar a otro para testar, un poder.
En segundo lugar la forma del testamento se rige por la ley del domicilio del causante al
tiempo del otorgamiento.
ARTICULO 3.615.- Para poder testar es preciso que la persona est en su perfecta razn.
Los dementes slo podrn hacerlo en los intervalos lcidos que sean suficientemente
ciertos y prolongados para asegurarse que la enfermedad ha cesado por entonces.
ARTICULO 3.616.- La ley presume que toda persona est en su sano juicio mientras no
se pruebe lo contrario. Al que pidiese la nulidad del testamento, le incumbe probar que
el testador no se hallaba en su completa razn al tiempo de hacer sus disposiciones; pero si
el testador algn tiempo antes de testar se hubiese hallado notoriamente en estado habitual
de demencia, el que sostiene la validez del testamento debe probar que el testador lo ha
ordenado en un intervalo lcido.
parte el art. 472 dice que el demente declarado pierde la facultad de administracin, con ms
razn sostienen, que no puede tener disposicin.
Adems se sostiene que se exige en los actos a titulo gratuito, mayor capacidad que en
los actos a ttulo oneroso por la posibilidad tienen los primeros de sufrir las influencias de 3.
Por eso la existencia de la capacidad debe ser ms marcada en los a ttulo gratuito.
Lo que no se puede atacar son los actos entre vivos, el testamento es un acto mortis-
causa, entonces importa la posibilidad de atacar el testamento del demente declarado.
Otro de los argumentos para esta postura es que el art. 3.615 estara referido a la
demencia declarada y el art. 3.516 a la no declarada.
Otro argumento segn la terminologa de Velez demente es el declarado en juicio de
conformidad al art. 140.
En cuanto al contenido hay algunas disposiciones que estn prohibidas como por ejemplo
la sustitucin fideicomisaria. es decir que no se puede dar un heredero al heredero,
instituyendo a Juan y para cuando ste muera instituyo a Pedro. Pero s se puede si digo:
instituyo a Juan si ste no quiere o no puede, instituyo a Pedro. Este est permitida
(sustitucin vulgar).
Adems estn prohibidas algunas condiciones que son imposibles, ilcitas o contrarias a
las buenas costumbres...
Est prohibido entre nosotros el preferir un heredero forzoso sin justa causa de
desheredacion, si ello ocurre, en conformidad con el art. 3715 hay que salvarle la legtima al
omitido y el resto hay que drselo al heredero instituido.
Menores:
Regla del art. 3.614. Este art. permite testar a los menores que han cumplido 18 aos de
edad cualquiera sea su sexo.
Menores emancipados: Estos hoy pueden disponer libremente de sus bienes( con la
restriccin de los a ttulo gratuito...) es obvio que debe reconocrseles la capacidad para
testar, cualquiera sea el origen de los bienes de que dispongan.
Dementes
Dementes interdictos: Si el causante se hubiera encontrado bajo una declaracin judicial
de demencia en el momento en que test, el acto es nulo. art. 3.613.
Dementes no declarados.
Concepto de demencia: Es la persona que, a consecuencia de una perturbacin de sus
facultades mentales, carece de aptitud para dirigirse as misma, y en sus relaciones de
familia y para administrar sus bienes. Este concepto referido al testamento necesita un
reajuste ya que en esta materia la ley es ms exigente. Requiere que el otorgante se
encuentre en perfecta razn, en su completa razn, lo cual significa que los semialienados,
los dbiles de espritu, los seniles simples, aunque no puedan ser calificados propiamente
como dementes, son inhbiles para testar.
Basta Aqu la prueba de que el otorgante no estaba en completa razn al tiempo de testar
para hacer viable la impugnacin. Art. 3.616
Presuncin legal: La ley presume que el causante se encontraba en su sano juicio,
mientras no se pruebe lo contrario.
Intervalos lcidos: segn el art. 3.615, los dementes pueden tetar en un intervalo lcido,
siempre que sea suficiente prolongado y cierto como para asegurar que la enfermedad ha
cesado por entonces.
Interpretaciones del art. 3.615: Para algunos autores slo se aplica a los dementes no
declarados, los interdictos no podrn testar ni en intervalos lcidos. Se apoya en dos
argumentos: a) El demente declarado tal es incapaz absoluto y por tanto inhbil para la
celebracin de cualquier cato jurdico. b) La doctrina psiquitrica sostiene hoy que no existen
intervalos lcidos y que slo puede hablarse de curacin y a veces temporaria de la
enfermedad.
Otros autores (Borda) sostienen que el art. es aplicable a todos los dementes ya que habla
de dementes en general, sin establecer ninguna distincin entre declarados y los que no lo
estn.
Reglas de interpretacin:
Debe interpretarse por s mismo, no buscar interpretaciones fuera del testamento.
Hay un detalle fundamental, si el demente hace testamento, si estn perjudicados por este
los forzosos, no hay problemas. Porque los forzosos, como legitimarios que son, si el
testamento lo perjudica tienen la accin de REDUCCIN, y esto sea el testador demente o
no.
En el caso de los colaterales, no son legitimarios, la regla es que pueden ser dejados de
lado.
ARTICULO 3.611.- La ley del actual domicilio del testador, al tiempo de hacer su
testamento, es la que decide de su capacidad o incapacidad para testar.
La forma se rige:
Testamento celebrado en argentina: Se rige por la ley argentina.
Error
Para Borda el error no es ni puede ser una causa de nulidad
Error sobre la persona
a) El causante ha querido designar heredero a Pedro y por error ha dicho Juan. Es el
llamado error de expresin o de pluma, que no da 1ugar a nulidad de la declaracin de
voluntad sino a su rectificacin. No es posible admitir pruebas extraas al testamento mismo.
El error slo podr rectificarse si el testamento brinda claros elementos para hacerlo. As por
ejemplo, s la clusula dijera: Lego $ 100.000 a mi sobrino Juan, que durante veinte aos ha
sido mi leal y eficaz secretario; y quien ha sido el secretario durante todo ese tiempo ha sido
su sobrino Pedro, debe rectificarse el error de expresin.
b) El causante ha dejado sus bienes a Juan creyendo que era su hijo o su sobrino, cuando
en realidad no lo era.
Error sobre el motivo determinante o causa
Los ejemplos clsicos son los siguientes
a) El causante creyendo que Pedro era su hijo o su nieto o la persona que le salv la vida,
(cuando en realidad no es as), le deja sus bienes.
La solucin debe basarse en los trminos del testamento; si de este se desprende de
manera inequvoca que el testador ha beneficiado a ciertas personas exclusivamente porque
ignoraba que vivan otras (hijos, padres, cnyuges) o las ha beneficiado exclusivamente
porque supona en ellas un estado o una calidad que en verdad no poseen, la disposicin
testamentaria debe anularse (art. 3832). Es claro que para llegar a este resultado no es
necesario echar mano a la teora del error; al Juez le basta con llegar al convencimiento de
que el hecho supuesto por el testador era una Condicin de su liberalidad; y naturalmente,
faltando dicha condicin aqulla queda sin efecto.
Error sobre el objeto.
Pueden presentarse las siguientes hiptesis:
a)El testador ha incurrido en un error de expresin, designando una cosa por otra. No hay
aqu nulidad de la clusula testamentaria, simplemente debe ser rectificada siempre que se
pueda reconocer cual es la cosa que el testador ha tenido la intencin de legar (art. 3.764)
Slo es posible la rectificacin cuando el error resulte del contexto mismo del testamento.
b)El testador ha legado una cosa que no le pertenece. El legado ser nulo porque nadie
puede legar sino sus propios bienes (art. 3752).
El error es en este caso indiferente, lo mismo sera nulo el legado si el testador supiera
que la cosa no le perteneca (art. 3.752)
Dolo
95
En materia testamentaria, el dolo suele asumir una forma que le es tpica: la captacin de
voluntad. Es frecuentsimo que en torno al lecho del enfermo, los parientes, los amigos, los
sirvientes, multipliquen sus atenciones en miras a ganarse su afecto o su agradecimiento,
con la esperanza de ser recordados en el testamento. Mientras la conducta de los allegados
se mantenga en ese terreno no hay causa suficiente de nulidad, aunque las atenciones y
cuidados no sean el fruto de un autntico y tengan slo un fin especulativo. El juez no puede
penetrar en estados de conciencia.
Pero el testamento deber anularse cuando la captacin de la voluntad del testador se ha
logrado con medios o procedimientos reprobables, por maniobras o alegaciones falaces,
tales como calumnias contra la familia, etc.
Violencia
El testamento como cualquier acto jurdico, es impugnable por violencia. Sin embrago
como el testamento es esencialmente revocable y la revocacin puede surgir de un acto
secreto, como es el testamento olgrafo o cerrado, se hace difcil admitir la violencia como
causal de nulidad, sino se prueba que ella se mantuvo continuadamente hasta el momento
de la muerte.
Simulacin
La simulacin tiene lugar:
Contenido del testamento se rige: Tanto su validez o invalidez legal por la ley en vigor en
el domicilio del testador al tiempo de su muerte art.3612.
Punto 2
Forma de los testamentos:
Consideraciones sobre su fundamento y sobre las formalidades establecidas en el C. Civil.
Todas las formalidades exigidas por la ley para el otorgamiento de este acto, tienen
carcter solemne, la omisin de cualquiera de ellas da lugar a la nulidad, salvo que
expresamente estuviese dispuesto lo contrario. Se funda en la necesidad de evitar que se
confunda un simple proyecto con la voluntad definitiva y ltima del causante, adems
contribuye a salvaguardar la espontaneidad y seriedad de la declaracin de voluntad.
Testigos: Son necesarios en todos los testamentos, excepto el olgrafo. art. 3.696 a art.
3.709
La escritura: Entre los caracteres hemos dicho que es un acto escrito formal; y no
reconoce el derecho nacional el testamento verbal.
La firma: Basta colocar la firma usual, no es necesario que pueda leerse el nombre. Art.
3.633
El testamento con vicio de forma no puede ser confirmado es menester celebrar otro.
Punto 3
Testamento olgrafo:
Se llama as el testamento que ha sido enteramente; ESCRITO, FECHADO Y FIRMADO
DE PUO Y LETRA DEL TESTADOR. . Art. 3.639 (leer hasta el 3.650).
Art. 3.640 (leer la nota) Es decir lo escrito por mano ajena, es NULO, si lo escribi por
ORDEN O CONSENTIMIENTO, del causante, la ley quiere asegurarse que lo escrito sea la
expresin de la voluntad libre del causante. Toda escritura por una mano ajena es
sospechosa. Si la intercalacin es extraa a la voluntad del causante, es decir fue hecho sin
su consentimiento, EL ACTO NO ES NULO; LO QUE NO VALE ES LO ESCRITO POR
MANO AJENA.
Escritura: Debe ser escrito con caracteres alfabticos y en cualquier idioma. Art. 3.641
El medio que se utilice para su escritura es indistinto, puede ser lpiz, tinta, papel sellado o
simple, lienzo, madera o pizarrn, si las circunstancias revelan seriedad.
No necesita que contenga la declaracin formal de que se trata de un testamento, basta
con una clara declaracin de disposicin de bienes para despus de la muerte.
No es necesario mencionar el LUGAR, dnde se ha otorgado.
Puede haber sido escrito en un solo acto o en distintos separados entre s por intervalos
ms o menos prolongados. Art. 3.647
Un padre dirige una carta a su hijo, encabezada as. Queridos hijos: sta carta contiene mi
testamento, firmado. Vuestro padre, declararlo nulo sera un rigorismo excesivo.
Lo que se exige es que el testamento sea un ACTO SEPARADO de loa dems escritos o
libros del testador.
Fecha incompleta: Puede ser considerada suficiente cuando es el resultado de una simple
inadvertencia y existen en el testamento elementos que fijen de una manera completa. art.
3.643. este art. es flexible y permite al tribunal completar la fecha.
La fecha: aqu cabe una aclaracin, este art. 3.639 dice que debe estar firmado, escrito de
puo y letra y fechado.
Se dice:
a)Si no se est en presencia de algn problema en donde la fecha aparezca como
fundamental, el testamento olgrafo sin fecha tiene que valer, con fundamento en el art.
3.670. (segn un grupo de autores)
b)Otro grupo dice lo contrario: el art. 3.639 obliga como requisito esencial bajo pena de
nulidad. Si carece de fecha es nulo ese olgrafo.
Esta ltima postura es la que ha recibido acogida por un plenario de la Cmara de Capital
Federal, diciendo que el testamento olgrafo carente de fecha es nulo.
Fecha errnea: Ej. quiso poner 1998 y escribi 1898. El art. 3.643, dispone que esa fecha
errada no perjudica el acto. Se admite la rectificacin de la fecha.
Lugar de la Fecha: Normalmente se pone al comienzo del acto o al final, en el cuerpo del
testamento, al margen del documento y despus de la firma.
Protocolizacin:
La misma es un trmite previo y especial, a la iniciacin de la sucesin. Lo primero que
hay que hacer es protocolizar el testamento no puede haber iniciacin sin protocolizacin
previa. Arts 3.691/92
Punto 4
98
Hay un caso en que la escritura pblica, ser la nica forma posible, cuando el testador no
sepa o no pueda escribir; ya que el testamento olgrafo cmo el cerrado, deben ser escritos
de puo y letra.
ART.3651 Es muy criticado ya que fue tomado del derecho francs, dnde el testamento
debe ser dictado por el causante. La incapacidad del mudo; no tendra sentido en nuestro
derecho ya que se permite la entrega al escribano de una minuta. ART. 3656.
La incapacidad del sordo tampoco se justifica, porque si bien, no pueden or la lectura del
acto, s puede leer antes de firmar.
Solamente, los que no saben darse a entender por escrito debern estar impedidos de
testar por acto pblico.
ART.3652. Los ciegos pueden hacerlo.
Firma: la firma de la escritura por, testador, escribano y testigos; es requisito esencial para
la validez del acto.
Slo es excusado de hacerlo el otorgante, cuando no supiere o no pudiere firmar; pero si
sabe hacerlo y dice que no el testamento es nulo, aunque est firmado por otra persona.
ART.3669.
99
Si el testador no sabe firmar, podr hacerlo por l, otra persona o alguno de los testigos,
en ste caso por lo menos 2 de ellos deben saber firmar.
Si el testador no puede firmar puede hacerlo por l, otra persona o uno de los testigos;
pero la escritura deber expresar LA CAUSA por la cual no puede firmar. Art. 3.662
Pariente del testador, en lnea recta en cualquier grado que sea y en lnea colateral hasta
el tercer grado de consanguinidad o afinidad inclusive. No puede concurrir a la redaccin del
testamento.
Punto 5
Testamento cerrado:
Es una tercera forma de testar, es intermedia ya que tiene caracteres tanto del testamento
olgrafo, cmo el por acto publico. Los romanos lo llamaban mstico. Es un hbrido.
Debe estar firmado por el testador; pero puede ser escrito a mquina o por un tercero. No
es necesaria la fecha; el pliego debe ponerse en un sobre cerrado y entregarse al escribano
en presencia de 5 testigos, manifestando que ese sobre contiene el testamento. El sobre
debe ser fechado y firmado por el ESCRIBANO Y LOS TESTIGOS.
Capacidad.
No pueden los analfabetos, ya que el testamento tiene que estar firmado por el testador, y
sta firma tiene que estar puesta conscientemente. ART.3665. El mismo art. prohibe usar del
testamento cerrado a los que no saben LEER. S es una ceguera sobreviviente ya sea por
accidente o enfermedad; no es que no sabe, s no que no puede leer. Pero unnimemente se
sostiene que la ceguera impide usar de sta forma.
La sordera o la mudez, no constituyen incapacidades.
EL ACTA DEBE SER FIRMADA; por el testador, escribano y todos los testigos que
pudieran hacerlo.
Testigos
Deben ser 5 cmo mnimo. Por lo menos 3 deben saber firmar, firmando a ruego por los
que no supieran hacerlo, pero si todos saben firmar todos deben hacerlo. ART. 3666.
Valor probatorio:
Todos los testamentos tienen la misma EFICACIA LEGAL. Al igual que el olgrafo debe
ser protocolizado para que goce de autenticidad.
ARTICULO 3.666.- El testamento cerrado debe ser firmado por el testador. El pliego que lo
contenga debe entregarse a un escribano pblico, en presencia de cinco testigos
residentes en el lugar, expresando que lo contenido en aquel pliego es su testamento. El
escribano dar fe de la presentacin y entrega, extendiendo el acta en la cubierta del
testamento, y la firmarn el testador y todos los testigos que puedan hacerlo, y por los que
no puedan los otros a su ruego; pero nunca sern menos de tres los testigos que firmen por
s. Si el testador no pudiere hacerlo por alguna causa que le haya sobrevenido, firmar por
l otra persona o alguno de los testigos. El escribano debe expresar al extender el acta en
la cubierta del testamento, el nombre, apellido y residencia del testador, de los testigos, y
del que hubiere firmado por el testador como tambin el lugar, da, mes y ao en que el
acto pasa.
Punto 6
Testamentos especiales:
FORNIELES no lo trata, con lo que le resta importancia al tema.
Son ellos:
testamento en tiempo de guerra
testamento martimo
testamento en tiempo de peste o epidemia
testamento aeronutico
ARTICULO 3.684.- El testamento no valdr sino cuando el testador hubiese fallecido antes
de desembarcar, o antes de los noventa das subsiguientes al desembarco.
No se tendr por desembarco el bajar a tierra por corto tiempo para reembarcarse en el
mismo buque.
En todos los dems, resulta que no tienen plazo de caducidad por ejemplo, el aeronutico,
uno lo hace estando en el aire, vuelve a la tierra y no tiene plazo de caducidad,
consecuentemente no puede servir como ejemplo de excepcin, pues estos tienen una
circunstancia excepcional que los ha motivado, cesada sta tienen un mnimo de validez y en
el testamento aeronutico, no existe. Vale por siempre. Igual en el ejemplo del testamento en
tiempo de peste y epidemia.
Punto 7
Testamento otorgado en el extranjero
Punto 8
Testigo de los testamentos: Ver los art. 3.696 a 3.709
Dijimos que son necesarios en todos los testamentos, excepto para el olgrafo. Su
participacin tiende a asegurar su seriedad, la libertad con que el testador ha actuado y la
autenticidad de sus disposiciones.
Incapacidades de carcter general: La regla general es la capacidad. El art. 3.696
establece que pueden ser testigos todas las personas a quienes la ley no prohibe serlo.
No pueden ser testigos en los testamentos:
los menores de edad (art. 3.705)
los que se hallen privados se su razn (art. 3.709)
los ciegos, los sordos y los mudos (art. 3.708)
Incapacidades de orden especial:
los que tengan su residencia fuera del distrito en que se otorga el testamento (art. 3.701)
los que no entienden el idioma nacional y el idioma en que se extendi el testamento art.
3.701)
los ascendientes o descendientes del Testador (art. 3.702). No es impedimento ser
pariente colateral o afn,
los herederos instituidos en el testamento, los legatarios y los que reciban algn favor por
las disposiciones del testador (art. 3.706)
los parientes del escribano dentro del 4 grado, los dependientes de su oficina y sus
domsticos (art. 3.707)
El parentesco existente entre testigos, cualquiera que sea, no les impide actuar
conjuntamente como tales (art. 3.703)
Los testigos deben ser conocidos por el escribano, pero esa falta de conocimiento puede
ser suplida por la atestiguacin de dos personas que aseguren la identidad de sus personas
y la residencia de ello. (art. 3.699)
Error comn sobre la capacidad de los testigos: la incapacidad del testigo no perjudica si
fuere tenido por capaz (art. 3.697)
Punto 9
Protocolizacin:
Se protocolizan los testamentos que inicialmente no se incluyen en un protocolo.
cul es el que se protocoliza inicialmente? El testamento por acto pblico; quiere decir
que los dems se deben protocolizar:
olgrafo
cerrado
testamento por acto pblico hecho en la campaa. art. 3.690
de paz no pudiese concurrir, el testamento debe hacerse ante alguno de los miembros de la
municipalidad con tres testigos.
ARTICULO 3.692.- El testamento olgrafo, si estuviese cerrado, ser abierto por el juez, y
se proceder al examen de testigos que reconozcan la letra y firma del testador. Resultando
identidad en concepto de los testigos, el juez rubricar el principio y fin de cada una de sus
pginas, y mandar que se entregue con todas las diligencias hechas, al escribano actuario,
y que se den copias a quienes corresponda.
Este ha sido el fundamento para decir que puede ser hecha judicialmente. Sin embargo si
se lee el art. 1.003 interpreta Velez protocolizacin notarial.
ARTICULO 679: Todo testamento que no sea cerrado y olgrafo hecho fuera de los
protocolos pblicos en forma autorizada por ley ser protocolizado por va de agente fiscal.
ARTICULO 3.694.- El testamento cerrado no podr ser abierto sino despus que el
escribano y los testigos reconozcan ante el juez, sus firmas y la del testador, declarando al
mismo tiempo si el testamento est cerrado como lo estaba cuando el testador lo entreg.
Si no pueden comparecer todos los testigos por muerte, o ausencia fuera de la provincia,
bastar el reconocimiento de la mayor parte de ellos y del escribano.
ARTICULO 674: ...y sobre si el testamento est cerrado como lo estaba cuando l lo
entreg...
103
Por qu esto?
Porque una de las causales de revocacin de testamento cerrado es precisamente la
rotura de sobre.
BOLILLA XIV
1- Institucin de heredero.
Concepto.
Forma.
Art. 3.710: La institucin de heredero puede ser hecha slo por testamento. El testador
puede instituir o dejar de instituir heredero en su testamento. Si no instituye heredero, sus
disposiciones deben cumplirse; y en el remanente de sus bienes se suceder como se
ordena en las sucesiones intestadas.
Nuestra ley no exige trminos sacramentales, ni formulas solemnes; lo fundamental, ms
q las palabras empleadas, es q la persona o personas designadas suceden en la
universalidad de los bs al causante. Habr institucin hereditaria:
* cuando expresamente lo disponga el causante
* cuando aun sin emplearse la palabra heredero se deja a una persona la universalidad de
los bienes (art. 3.717)
* cuando despus de haber hecho a una o muchas personas legados particulares (si eran
legados de cuota se trata de otro legado de parte), el testador lega lo restante de sus bienes
a otra persona (art. 3.720). Es lo que se llama legado de remanente que importa institucin
hereditaria.
Art. 3.605: De la porcin disponible el testador puede hacer los legados que estime
conveniente, o mejorar con ella a sus herederos legtimos. Ninguna otra porcin de la
herencia puede ser detrada para mejorar a los herederos legtimos.
BELLUSCIO ha sustentado que este art. 3.605 tiene una nueva redaccin en virtud de que
deba leerse a la luz del art. 3.715 cuando refirindose a la pretericin de herederos forzosos
dice que la institucin hereditaria no es nula sino en el caso de que se omita algn heredero
instituido. Consecuentemente con la porcin disponible no afectada por mejoras o legados
puede instituirse a extraos como herederos.
Art. 3.716: El heredero instituido en cosa cierta y determinada, es tenido slo por
legatario: no tiene ms derechos ni cargas que los que expresamente se le confieran o
impongan, sin perjuicio de su responsabilidad en subsidio de los herederos.
Si yo digo instituyo heredero de mi auto a Juan por ms que lo denomine heredero, eso
es un legatario particular.
Cules son las conjunciones de las cuales implcitamente surge el derecho de acrecer?
RE ET VERBIS
RE TANTUM
La que no permite el derecho de acrecer es la conjuncin verbis tantum.
La conjuncin re et verbis, es en la cosa y en el verbo. Si yo digo dejo mi casa a Juan,
Pedro y Diego.
El art. 3.719 dice que no constituye institucin de heredero la disposicin por la cual el
testador hubiese legado la universalidad de sus bienes con asignacin de partes, esto es
cierto en principio, si hay asignacin de partes, no hay derecho de acrecer,
consecuentemente por ms que yo haya nombrado heredero, si les he dado partes no son
herederos, sino que son legatarios de cuota. Es lo que habamos dicho respecto a la
conjuncin verbis tantum, si hay asignaciones de parte no hay derecho de acrecer y por tanto
mal podemos hablar de herederos.
Pero aqu el problema se complica algo, es verdad que en ningn caso que gaste mi
universalidad con asignacin de partes no es factible que existan herederos?. Es que
acaso no es posible nombrar herederos en partes desiguales?
Si se lee el art. 3.721, fcilmente se deduce que es posible nombrar herederos en partes
desiguales. all dice los herederos instituidos sin designacin de partes heredan por partes
iguales, lo que a contrario significa que a m si me ocurre atribuirles partes distintas y eso es
factible.
Por otra parte, el art. 3.727 dice que cuando el testador sustituya recprocamente los
herederos instituidos en partes desiguales, tendrn estos en la sustitucin las mismas partes
que en la institucin si el testador no ha dispuesto lo contrario. Quiere decir que de los arts
3.721 y 3.727 surge la posibilidad de instituir herederos en partes desiguales.
Por otra parte no siempre la asignacin de partes importa el cercenamiento del derecho de
acrecer art. 3.815. Quiere decir que yo puedo haber instituido partes porque interpreto que es
una forma de facilitar la particin a la divisin de la. herencia. Por ende todo depender si la
institucin es de partes iguales o desiguales.
Cuando la asignacin de partes solo tenga por objeto la particin o distribucin.
Art.3.720, esto es lo que se denomina el legado de remanente el legado de remanente
importa instituir herederos, el art. dice que si he hecho uno o ms legados particulares,
quiere decir.. .a mi amigo Juan le dejo el auto, a Pedro le dejo el campo, a Jacinto le dejo
una suma de dinero, el resto de mis bienes ser entregado a Miguel, Miguel es el heredero
testamentario, los dems son legatarios particulares, el legado de remanente importa
respecto. a Miguel , que es un legatario de remanente, instituirlo heredero.
Ahora, el art. 3.720 dice si he hecho uno o ms legados particulares" .Qu pasa s he
hecho uno o ms legados de cuota y digo: el resto de mis bienes se le entreguen a Miguel?.
Importa en este caso instituir tambin a Miguel como mi heredero testamentario?.
El caso sera por ej. a Juan le dejo 1/10, a Francisco le dejo el 5% de mis bienes, a otro le
dejo el 15%, y el resto de mi patrimonio se lo dejo a Miguel. Es MIGUEL tambin heredero
testamentario en esta situacin?. La respuesta es que Miguel es otro legatario de cuota
tambin.
Estos cuatro legatarios de cuota, no podran ser herederos nunca?. Si podran serlo si les
atribuyo derecho de acrecer, porque estamos exactamente en el caso del art. 3.718. Me
gast la universalidad, pero resulta que surge expresa o implcitamente por una conjuncin el
derecho de acrecer. Expresamente porque lo he dicho, consecuentemente por mas que hay
designacin de partes y como hemos quedado que es factible que haya herederos por partes
desiguales al atribuirse el derecho de acrecer a estos que eran universa les los convierto en
herederos.
Se debe aclarar que estas conjunciones son interpretativas supletoriamente de la voluntad
del causante. Pues si esto llega a ocurrir hay que estar a lo dicho por el causante porque esa
es su voluntad, estas conjunciones se interponen de esa manera, art. 3.819.
ARTICULO 3.819.- Si el testador, haciendo un legado que segn los artculos anteriores
debiese ser reputado hecho conjuntamente, hubiere prohibido todo acrecimiento, o si
haciendo un legado que no sea hecho conjuntamente hubiere establecido el derecho de
acrecer entre los colegatarios, su disposicin debe prevalecer sobre las disposiciones de
este ttulo.
Legatario de cuota.
Concepto y comparacin con el heredero.
carece del derecho de acrecer
responde ultra vires
mientras los herederos son condminos de los bs q integran la herencia, desde el mismo
momento de la apertura de sta, los legatarios de cuota slo adquieren la propiedad desde la
particin.
107
Los herederos hacen suyos los frutos desde la apertura de la sucesin, en tanto los
legatarios de cuota tienen d a ello sola/ desde el momento en q han reclamado a los
herederos la entrega del legado. (fallo Cmara)
El legatario de cuota no puede invocar en su favor el privilegio del heredero, en virtud del
cual los domiciliados en el pas tomarn los bs situados en el extranjero, de los q hayan sido
excluidos en virtud de leyes o costumbres locales.
Los legatarios de cuota no gozan de pleno d de la posesin hereditaria, no tienen d a
pedir colacin, ni juega respecto a ellos el d de representacin; pero esto no constituye una
diferencia especfica con los herederos, puesto q los testamentarios no gozan tp de estos
privilegios.
entrega y goce de la parte: tienen que solicitar la entrega a los herederos o albaceas
contribucin al pago de deudas: en proporcin a su parte; asimismo contribuyen a las
bajas y cargas.
administracin de la herencia
intervencin en el juicio sucesorio: tiene carcter de parte.
2)Esta opinin crea que haba que validar la institucin hereditaria cuando el beneficiario
era un heredero forzoso y deba atribursele ese beneficio a ttulo de mejora por ms que el
causante lo haba nombrado heredero.
108
3)Estos criticando a la anterior postura sustentaba que por que si era un extrao no
atriburselo tambin, pero en este caso a ttulo de legado. Si era un extrao a ttulo de legado
(la institucin hereditaria) si era un heredero forzoso a ttulo de mejora.
Condicin.
En el art. 3610 dispone q todo lo establecido respecto de las obligaciones hechas bajo
condicin, es aplicable a las disposiciones testamentarias.
En materia de obligaciones, es lgica la disposicin del art. 530 de hacer caer la obligacin
en su totalidad, dado que se ha pactado indebidamente por ambas partes; pero en materia
testamentaria, esa condicin imposible no puede pesar sobre ambas partes, porque no las
hay. El testador est muerto. O sea que slo debera pesar sobre el beneficiario y cul es el
beneficio?.
Se ha sostenido que existe una profunda diferencia entre el negocio entre vivos y el
testamento. Veamos el ejemplo que nos ofrece Borda: una persona celebra un importante
contrato de trabajo con una compaa, q lo nombra administrador de alguno de sus
establecimientos; una de sus clusulas establece c condicin q el administrador ha de
permanecer clibe o de mudar de religin. Esta bien q la ilicitud de esta clusula importe la
nulidad de todo el contrato, porque hay en esto una convencin contra la moral. Distinto es el
caso en q se instituye heredero a un sobrino con la condicin de no casarse. El instituido no
ha tenido intervencin en esa clusula, no ha negociado su libertad, no hay nada de
reprochable en su conducta. Lo nico reprochable es la condicin, que debe tenerse por no
escrita; de lo contrario, la sancin no recae s/ el autor y culpable de la condicin inmoral, sino
en quien carece de toda culpa.
Cdo el testador pone una condicin ilcita, la mayor parte de las veces ser por error de d.
De lo contrario habra de suponer q ha querido burlarse del beneficiario.
Condiciones especialmente prohibidas:
El art. 3609 considera que son casos de este tipo de clusulas las sealadas en el art. 531
C. Civil
Cdo el heredero ha sido instituido bajo condicin resolutoria entra de inmediato en plena
posesin y goce de la herencia.
Cdo ha sido instituido bajo condicin suspensiva, se discute cul es el destino de los bs
mientras est pendiente la resolucin:
a- Fornieles sostiene q si hay albacea corresponde a ste tomar la posesin de los bs y
administrarlos hasta q quede fijado el dominio; las rentas se depositarn judicial/ y el
heredero instituido tendr una intervencin amplia. Si no hay albacea el juez designar un
curador a los bs, el cual proceder con las mismas facultades y restricciones.
b- Borda sostiene q la condicin suspensiva tiene c ef suspender el nacimiento del d. Si
no ha nacido an los bs deben entregarse a los herederos legtimos, q tienen pleno d a
ellos mientras la condicin no se cumpla. Los herederos bajo condicin suspensiva tienen la
facultad de ejercer todas las medidas conservatorias de sus eventuales d.
*Si se trata de plazo incierto, habr que esperar, para su exigibilidad, la llegada de ese
tiempo, que necesariamente se tendr que cumplir.
Puede la institucin hereditaria sujetarse a plazo? Dos sistemas en legislacin comparada:
1) No puede sujetarse a plazo, sigue la lnea del D. romano y antigua legislacin
espaola, en tal supuesto, se entiende por no escrito;
2) Otras leyes lo admiten.
Nuestro cdigo ha guardado silencia al respecto. Ante la falta de esa norma expresa,
Borda estima invlido el trmino puesto a una institucin de heredero, sea suspensivo o
resolutorio.
- Cuando el cdigo habla de la condicin, dispone que es aplicable lo dispuesto en materia
de obligaciones (art. 3610). Nada dice en cambio del plazo, del que slo trata en materia de
legados.
- p la lgica jca, resulta difcil conciliar la institucin hereditaria con el plazo. Si instituimos
un heredero bajo plazo resolutorio, es heredero, pero tambin lo es el legtimo, cuyos
derechos estn sometidos a plazo suspensivo, porque -a diferencia de la condicin- el plazo
no difiere el nacimiento del derecho, sino slo su exigibilidad. Vale decir que estaremos en
presencia de dos herederos al mismo tiempo, sobre la misma parte de la herencia.
- la institucin hereditaria a plazo envuelve una sustitucin fideicomisaria, prohibida por la
ley.
Por tanto, el plazo en la institucin hereditaria debe tenerse x no escrito.
Cargo.
Tipificacin.
Es un beneficio a ttulo particular que pesa sobre un heredero o sobre un legatario.
En materia sucesoria son aplicables los principios generales. art. 3774: Los legados
hechos con cargas son regidos por la disposicin sobre las donaciones entre vivos de la
misma naturaleza Como vemos declara aplicable a los legados hechos con cargo las reglas
relativas al cargo en las donaciones, y s bien la norma se refiere a los legados, se admite,
que es asimismo aplicable a la institucin de herederos.
Se trata de una obligacin accesoria impuesta al heredero o al legatario por ej. dejo mis
bienes a Juan con el cargo de construir una bveda, de pasar una renta vitalicia a un tercero,
etc.
Requisitos.
Necesidad de mora: el incumplimiento del cargo no se produce de pleno derecho, sino que
es necesario que el heredero o legatario sobre quien pesa sea puesto en mora (Arg. art.
1849, aplicable segn art. 3774). Antes de cumplimentarse tal requisito no podr demandarse
judicialmente su cumplimiento, ni la revocacin de la disposicin que lo contiene. Antes de la
reforma de la ley 17.711 esa solucin era inequvoca pues el ppio gral era q no haba norma
in interpelacin.
2.- en favor de terceros (por ej. entregar a alguien una suma de dinero, o pasarle una
pensin alimentaria o una renta vitalicia): el tercero sus acreedores por va subrogatoria.
3.- con un propsito de bien pblico (por ej. construir un nuevo pabelln en un hospital),
etc.: el hospital, los herederos (s fue impuesto a un legatario), el albacea, e incluso el
ministerio pblico.
4.- a favor del propio heredero o legatario: nadie puede exigir el cumplimiento de la carga.
3- Sustitucin de herederos.
Antecedentes. Especies.
La sustitucin es una disposicin testamentaria por la cual un tercero es llamado a recibir
una herencia en defecto de otra persona o a continuacin de ella.
El espritu individualista del d romano, el amplsimo campo de accin q en l se reconoca
a la voluntad del dueo y desde luego del causante, favoreci un gran desarrollo de esta
institucin q permita al testador reglar el destino de los bs x varias generaciones segn lo
recuerda Vlez en la nota al art. 3724.
112
Sustitucin fideicomisario
Concepto; razones de su sustitucin.
Hay sustitucin cdo una persona es llamada a la herencia en defecto de otra o a
continuacin de otra. Esta ltima, q importa dar a un heredero al heredero, es lo q nuestra
ley prohbe.
Suele asumir distintas formas: sustitucin fideicomisaria tpica, recproca, de residuo; o
bien aparece disimulada bajo el nombre de condicin resolutoria u otras clusulas anlogas.
Naci en el derecho romano como medio de eludir las incapacidades para recibir por
testamento. Se institua heredero a una persona interpuesta, de la confianza del causante, a
quien se rogaba que entregara los bienes al verdadero destinatario. pero pronto la institucin
sirvi para un papel econmico, se trataba que el heredero dispusiera de estos bienes,
obligndolo a conservarlos y devolverlos despus de su muerte a la persona indicada por el
causante.
113
Cdigos modernos.
La revolucin francesa suprimi radical/ estos fideicomisos y muchas legislaciones
actuales, entre ellas la nuestra, siguen esta solucin (cdigos francs, mexicano,
venezolano, uruguayo).
Elementos q la tipifican.
1) Doble institucin de heredero, respecto de los mismos bienes, a ttulo de propiedad y en
virtud de una voluntad nica
2) obligacin de conservar los bienes, impuesta al primer heredero, p restituirlos, a su
muerte al segundo
3) orden sucesivo, ya q la obligacin de restituir se refiere al momento de la muerte del
primer heredero.
Art. 3732: Son de ningn valor las disposiciones del testador, por las que llame a un
tercero al todo o parte de lo que reste de la herencia , al morir el heredero instituido, y por las
que declara inenajenable el todo o parte de la herencia.
Importa en la prctica derogar el orden sucesorio legtimo por el dispuesto x el causante.
El testador estara disponiendo de los bs q ya no son suyos, desde q su propiedad ha
pasado al primer instituido.
Se le est cercenado la facultad de disponer mortis-causa, de los bienes no puede dejar
por medio de testamento a quien se le ocurre los bienes que eventualmente le resten.
Clusula de no enajenar.
El art. 3732 considera de ningn valor las clusulas testamentarias q declaren
inenajenable todo o parte de la herencia. Las clusulas pueden tener un valor temporario
Sustituciones recprocas.
Se lega a dos personas un bien, estipulndose q, a la muerte del primero, todo ir a poder
del sobreviviente. Hay sustitucin prohibida.
Ningn impedimento habra p q esa sustitucin se hiciera slo con respecto al legado de
usufructo, puesto q el art. 3818 lo permite expresamente.
Fideicomiso testamentario.
Ver Prez Lazala.
c- Escribano y testigo del testamento por acto pblico. carecen de valor las disposiciones
contenidas a favor del escribano y los testigos o a favor de sus parientes o afines dentro del
cuarto grado (3664).
La prohibicin no alcanza a los parientes de escribano o testigos, que tambin lo son del
causante.
No alcanza igual incapacidad al escribano o testigos del testamento cerrado.
d- Oficiales de buque. En caso de que se otorgue testamento martimo, son nulos los
legados hechos a favor de los oficiales del buque que no fueren parientes del testador
(3686).
Responsabilidades.
Declarada la nulidad del acto simulado, la persona interpuesta es reputada como
poseedora de mala fe y debe devolver los frutos percibidos desde q entr en posesin de los
bs (3742).
BOLILLA XV
1- Legados.
Liberalidad hecha en un testamento, por la que se trasmiten al beneficiario d o
excepciones de carcter patrimonial, sobre objetos particulares.
Caracteres.
- es una liberalidad. No la hay en los legados remuneratorios, cdo los cargos impuestos al
legado insumen su valor. Por ello algunos sostienen q no es una caracterstica del legado.
- importa la transmisin de d y excepciones de carcter patrimonial.
- debe referirse a objetos particulares. Toda atribucin patrimonial q no sea una parte
alcuota de la herencia.
Clasificacin.
El legado pesa sobre los herederos y legatarios de cuota: sobre el conjunto de la masa
hereditaria.
Cada uno debe contribuir al pago de los legados en proporcin a su parte en la sucesin
(3776).
Desde el momento q la obligacin de pagarlo se impone por el causante a uno de los
herederos con exclusin de los otros, o a un legatario particular, estaremos en presencia de
un cargo.
Art. 3.798: Todos los que son llamados a recibir la sucesin o una parte alcuota de ella,
sea en virtud de la ley, sea en virtud de un testamento, est obligados al pago de los legados
en proporcin a su parte, salva siempre las legtimas de los herederos forzosos. Los que no
son llamados sino a recibir objetos particulares, estn dispensados de contribucin para el
pago de los legados, cualquiera que sea el valor de esos objetos, comparado al de toda la
herencia, a no ser que el testamento hubiere dispuesto lo contrario.
Legatario; determinacin.
Art. 3.712: El heredero debe ser designado. con palabras claras, que no dejen duda
alguna sobre la persona instituida. Si la institucin dejase duda entre dos o mas individuos,
ninguno de ellos ser tenido por heredero.
Esta disposicin rige igualmente en los legatarios.
Art. 3.711: El testador debe nombrar por s mismo al heredero. Si se refiere al que otro
nombrar por encargo suyo, la institucin no vale.
Art. 3.619: Las disposiciones testamentarias deben ser la expresin directa de la voluntad
del testador. Este no puede delegarlas ni dar poder a otro para testar, ni dejar ninguna de sus
disposiciones al arbitrio de un tercero
La institucin de herederos a los pobres, o al alma del testador, importa en el primer caso,
slo un legado a los pobres del pueblo de su residencia y en el segundo, la aplicacin que se
debe hacer en sufragios y limosnas (3.722)
Prelegado.
117
Es el legado hecho en favor de uno de los herederos y cuyo pago se encuentra a cargo de
la masa. Es un ttulo independiente al que tiene como heredero, lo que significa que puede
aceptar tanto en carcter de heredero como de legataria o puede renunciar a uno de ellos o
puede renunciar a los dos.
Hay algunos autores que dicen que el prelegado cuando es otorgado al heredero forzoso
recibe el nombre de mejora. Esta es la opinin de Fassi. Si embargo el Dr. Natale cree que
esta es errada porque precisamente el detalle est en el ttulo, porque la mejora se recibe
tambin a ttulo hereditario consecuentemente para llevarse la mejora hay que aceptar el
carcter de heredero mientras que el prelegado es un ttulo distinta al de heredero. Por un
lado se recibe, lo que se recibe como heredero , y el prelegado se recibe a ttulo hereditario
por eso esa asimilacin que se hace entre prelegado, cuando es otorgado a un heredera
forzoso, dndole el nombre de mejora no es aceptado.
Clusula de no enajenar.
Art. 3781: Si se lega una cosa con calidad de no enajenarla y la enajenacin no
compromete ningn derecho de tercero, la clusula de no enajenarse se tendr por no
escrita.
Un ejemplo de que se puede comprometer derecho de terceros y que en cuyo caso sera
vlida la clusula es el caso de que se ordene no enajenar porque la cosa est hipotecada,
en ese casa vale la clusula pero si hay una clusula de no enajenar y ni hay compro misa
de derecho de tercera, la clusula se tendr por no escrita.
El art. 2.613: dice lo contrario, si tiene trmino se respeta hasta los 10 aos.
No forman parte del legado los objetos que no estn al servicio de la cosa. No estn
comprendidos los efectos personales del causante.
En los bs de una casa no deben considerarse comprendidos el dinero, los documentos y
papeles, las colecciones cientficas o artsticas, los libros y sus estantes, las medallas, las
armas, los instrumentos de artes y oficios, las joyas, ninguna clase de ropa de uso, los
granos, caldos, mercaderas, ni en gral otras cosas q las q forman el ajuar de una casa
(2.323). este art. Es aplicable pero con reservas porq se trata de indagar cual es la voluntad
del causante y el sentido de la clusula con todo lo q en ella se encuentra.
Distinguir:
* si lo legado se puede separar : no comp. en legado
* Si no se puede separar: distinguir si vale ms o menos que el predio
d- Legado de bs gananciales.
Pese a ser otro caso de cosa tenida en comunidad con otro, es una situacin distinta. En
la ltima parte dice: La parte del otro cnyuge ser salvada en la cuenta de divisin de la
sociedad. Es decir , si yo soy el cnyuge titular de un bien ganancial puedo legarlo y el
legatario a mi muerte va a pedir la totalidad del bien y la parte de mi cnyuge suprstite se la
salva otorgndosele un crdito en la cuenta de liquidacin de la sociedad conyugal.
P Borda la entrega en especie del legado slo es posible cdo es posible tb compensar en
especie al cnyuge en la cta particionaria.
Los cnyuges slo pueden legar los gananciales cuya administracin les est reservada.
Esto es muy importante porque el rgimen es que las deudas las soporta el heredero,
jams el legatario particular. La responsabilidad del legatario particular por las deudas es
siempre subsidiaria y proporcional.
Si se aplicara el principio general significara que respecto a las casas gravadas ya sea
hipoteca o prenda tendran que liberarse de ese gravamen pagando, y segn este principio
debera pagar el heredero y el legatario la recibira libre de gravamen. Sin embargo ac dice
claramente que el legatario lo recibe con el gravamen porque es una liberalidad y es de
interpretacin restringida. Si quiere liberar el gravamen debe pagar y es l el que carga con
el pago. Esto est reiterado en materia de revocacin de legados en el art. 3481 que dice:
Los legados pueden ser revocados, despus de la muerte del testador, por la inejecucin
de las cargas impuestas al legatario, cuando estas son la causa final de su disposicin.
Fornieles sostiene q el acreedor puede dirigir su accin x el total de la obligacin, bien sea
dir/ contra el legatario, bien contra el heredero. P Borda no puede reclamarse el pago al
heredero, cuya obligacin slo es eventual y nace cdo, ejecutada la cosa, quede algn saldo
deudor.
Legado de gnero.
Art. 3756: El legado de cosa indeterminada, pera comprendida en algn genero o especie
determinada por la naturaleza, es vlida, aunque no haya cosa de ese gnero o especie en
la herencia. La eleccin ser del heredero , quien cumplir con dar una cosa que no sea de
la calidad superior o inferior, habida con consideracin al capital hereditario, y a las
circunstancias personales del legatario.
Las palabras gnero y especie denotan un cierto nmero de caracteres comunes a las
cosas o individuos, q cambia segn el pto de vista q se tome.
Eleccin.
Corresponde al heredero, quien cumplir con entregar una cosa q no sea de calidad
superior o inferior tomando en consideracin el capital hereditario y las circunstancias
personales del legatario.
El testador puede dejar librado al juicio del heredero el importe del legado y la oportunidad
de entregarlo. Si l no entregase la cantidad necesaria p cumplir razonable/ el objeto del
legado, ni lo entregase en un plazo razonable, el legatario podr reclamar q se fije judicial/ la
cantidad y el plazo.
Legados alternativos.
Son aquellos q ofrecen al heredero, o en su caso, al legatario, la oportunidad de elegir
entre dos o + objetos.
Se rige por las obligaciones alternativas (3.758).
En ppio, la eleccin del objeto la tiene el heredero, salvo que expresamente se deje la
eleccin al acreedor es decir al legatario. C/ uno de ellos puede elegir libre/ lo q + les
convenga.
El d de eleccin no es personalsimo.
Cualquiera sea quien tenga la facultad de eleccin, si uno de los objetos no poda ser
legado, se entiende q el otro es debido x el heredero.
Legados de crdito.
Siempre q la manda tenga por objeto algn d creditorio de q el causante sea titular, no
importa q el deudor sea un tercero o el propio legatario.
Art. 3786: El legado de un crdito a favor del testador, comprende slo la deuda
subsistente y los interesen vencidos a la muerte del testador. El heredero no es responsable
de la insolvencia del deudor. El legatario tiene todas las acciones que tendra el heredero.
El heredero cumple entregndole los instrumentos en q el crdito constara. Su negativa lo
hace responsable de los d y p si x ej. el deudor cayera en insolvencia.
El crdito pasa directa/ del causante al legatario.
El legado de crdito q no pertenece al causante carece de validez, aunque el testador
podra ordenar a sus herederos la adquisicin del crdito y su traspaso al legatario.
Legado de liberacin.
Remisin de la deuda hecha por al causante a su deudor.
Hay dos formas de hacerlo:
1)hacindole al deudor legatario remisin de la deuda;
2) entregndole el ttulo o instrumento que tena.
Art. 3783: La remisin de la deuda que hiciere el testador a su deudor, no comprende las
deudas contraas despus de la f echa del testamento.
Art. 3.785:El legado hecho al deudor principal, libra al fiador, ms el legado hecho al fiador
no libra al deudor principal.
El legado de liberacin est exceptuado del principio general que exige que el legatario
pida la entrega de la cosa legada.
122
Art. 3.768: Los legatarios estn obligados a pedir la entrega de los legadas aunque se
encuentren a la muerte del testador en posesin; por un ttulo cualquiera, de los objetos
comprendidos en sus legados.
Son legados distintos. El del art. 3.793 es una suma determinada a pagar en distintos
perodos, consecuentemente si el legatario sobrevive al testador adquiere todos las perodos.
El del art. 3.794 son legados a cumplir en perodos distintas por tanto tiempo tiene que
sobrevivir a cada perodo. Si son cinco y sobrevivi a tres perodos, los otros no los
transmite.
Modalidades:
- Renta fija: escala fijada en el testamento. El legatario no podr pedir aumento.
- Renta de un bien: el legatario puede pedir el embargo del bien en resguardo de su d.
La prestacin peridica puede tener un plazo extintivo o ser vitalicia o estar sujeta a una
condicin resolutoria. Si el testamento no establece la duracin se entiende q es vitalicio.
Legados de alimento.
Art. 3 .790: El legado de alimentos comprende la instruccin correspondiente a la
condicin de legatario, la comida, el vestido, la habitacin, la asistencia en las enfermedades
hasta la edad de 18 aos, si no fuese imposibilitado para poder procurarse los alimentos. Si
lo fuese, el legado durar la vida del legatario
a- legatario menor de 18 aos: la pensin cesar cdo cumpla esa edad, a menos q se
encuentre imposibilitado p procurarse los alimentos.
b- legatario mayor de edad:
* q a la poca de hacer el testamento adoleciera de una enfermedad o invalidez q lo
imposibilitara p el trabajo: mientras dure la incapacidad.
* q en aqul momento fuere apto p el trabajo: durar hasta su muerte, en tanto se
mantengan sus necesidades.
Monto:
- si lo ha fijado el causante: es esa suma la q se debe y no otra.
- si el testamento se ha limitado a dejar una pensin de alimentos, sin fijar el monto, ella
debe comprender lo suficiente p la comida, el vestido, la habitacin y la asistencia en las
enfermedades, teniendo en cta la condicin del legatario.
Reconocimientos de deuda.
Art. 3.788: El reconocimiento de deudas hecho en testamento, es reputado como legado
mientras no se pruebe lo contrario, y puede ser revocado, por una disposicin ulterior.
Error s/ la deuda:
- si se prueba e el causante saba q la deuda no exista, la disposicin vale c legado
- Art. 3.789: Si el testador manda pagar lo que cree deber, y no debe, la disposicin
testamentaria se tendr par no escrita. Si en razn de una deuda determinada se manda
pagar ms de lo que ella importa, el exceso no es debido, ni como legado.
El testador puede legar las cosas que l tenga bajo su propiedad al tiempo de la
confeccin del testamento. En realidad, equivocadamente el cdigo sienta este principia
cuando lo importante sera que se tenga la propiedad al tiempo de la muerte,
independientemente de que se la haya tenido tambin al tiempo de la confeccin del
testamento. Lo cierta es que entre nosotras esto ltimo es el principio del art.3751:
Pueden legarse todas las cosas y derechos que estn en el comercio, an las que no
existan todava, pero que existirn despus.
Aceptacin; renuncia.
La ley presume la aceptacin del legado.
Art. 3804: El legado caduca por la repudiacin que de l haga el legatario. Se presume
aceptada siempre el legado mientras no conste que ha sido repudiado.
Puede repudiarse en cualquier momento, an despus de ser aceptado si es puro y
simple.
Si el legatario hubiere manifestado expresa o tcita/ su voluntad de aceptar el legado, no
puede renunciarlo en razn de las cargas q lo hicieran oneroso; sin embargo le cabra la
posibilidad del abandono de la cosa legada (3774 y 1854).
No se puede aceptar una parte y repudiar otra; ni aceptar uno libre y repudiar otro con
cargo (3807).
Debe reputarse plena/ vlida la clusula testamentaria q autorice al legatario a aceptar y
rechazar otro aunque fueran con cargo.
Prescripcin.
a- Legado de cosa cierta: la propiedad de la cosa es adquirida x el legatario ipso iure, en el
momento mismo del fallecimiento del causante. Su d a reclamar el legado es imprescriptible,
ya q el d de propiedad no se pierde x el no uso; salvo q alguien hubiera adquirido la
propiedad x usucapin o por posesin a justo ttulo y buena fe (mueble).
b- legados de cosas indeterminadas, dinero, crditos: prescribe a los diez anos segn
la regla del 4023, salvo el art. 4027 (Se prescribe por 5 aos, la obligacin de pagar los
atrasos de: pensiones alimentarias.)
De todo lo que debe pagarse por aos, o plazas ms cortos peridicamente
c- legado de liberacin: no puede hablarse de prescripcin porque la liberacin se produce
concomitantemente con el hecho de la muerte.
Desde cundo corre? desde la apertura de la sucesin (no ser oponible al legatario
cuando ignore su llamamiento por culpa del heredero)
y su perdida, deterioro o aumentas son de se cuenta. Esta disposicin se aplica a los legados
hechos a tiempo cierto o con condicin resolutoria .
Art. 3.767: El legatario no puede tomar la cosa legada sin pedirla al heredero o albacea,
encargado de cumplir los legados. Los gastos de la entrega del legado son a cargo de la
sucesin.
Puesto q el heredero se encuentra en posesin de los bs hereditarios, es natural q le sea
reclamada la entrega, pues el legatario q se apodera directa/ de ellos usara la va de hecho;
adems el heredero tiene inters en comprobar la eficacia del legado, en oponerse a hacer
efectiva una manda antes de verificar si no lesiona su legtima o si los bs alcanzan p pagar
las deudas.
Art. 3768: Los legatarios estn obligados a pedir la entrega de los legados, aunque se
encuentren a la muerte del testador en posesin, por un ttulo cualquiera, de los objetos
comprendidos en sus legados.
No se explica q quien es propietario ipso iure desde la apertura de la sucesin y q
adems detenta la cosa, deba pedir entrega al heredero. Si la manda es invlida, si afecta la
legtima, es el heredero quien debe tomar la iniciativa y reclamar la devolucin
Tiempo: salvo q el legado est sujeto a trmino o condicin, puede solicitarse a partir de la
muerte del causante.
No hay necesidad de esperar la particin, salvo que esta discutido, que haya que pagar
deudas, y cargas, en cuyo caso hay que esperar y tambin que haya que esperar el calculo
de la legtima. Un plenario de la Cmaras Civiles de Capital declar q la entrega de los
legados no se encuentra supeditada a la particin de la herencia. El juez, habida cuenta de
las circunstancias, puede autorizar la retencin del legado. Puede el legatario pedir que se
fije un plazo para que se haga el inventario y avala y que se le entregue durante el tiempo
que se estn confeccionando estas operaciones la tenencia de la cosa legada. Se le entrega
la tenencia por las dudas de que haya que devolverlas.
Lugar: El cdigo no establece regla alguna. Es aplicable el art. 747: si se trata de cuerpo
cierto, el pago debe hacerse en el lugar q ste se encontraba en el momento de nacer la
obligacin (el fallecimiento del causante); y en cualquier otra hiptesis, en el domicilio del
deudor en el momento en q debe cumplirse la obligacin (ltimo dcilio del causante).
Forma: la entrega del legado no est supeditada a ninguna formalidad; basta con la simple
ejecucin (3770).
Debe admitirse q hay entrega del legado cdo el legatario ha tomado posesin pca de l, a
vista y paciencia del heredero, sin q ste se opusiere.
Gastos:
Los gastos de entrega son a cargo de la sucesin segn la prescribe la ltima parte del
art. 3767.
Entendiendo por gastos de entrega, la entrega del material del objeto legado pero no los
eventuales sellados que el legatario debe pagar y los honorarios para reclamar el objeto
legado, salvo el testamento haya otorgado el legado libre de todo gasto o gravamen, en
cuyo caso no paga nada.
Frutos: En el legado de cosa cierta se deben los frutos desde la muerte del testador.
(art.3766, ya transcripta.)
En el legado de crdito se aplica el art,3786
126
Art. 3778: Si, legado un cuerpo cierto, por el efecto de la particin hubiese sido
comprendida en el lote que le hubiera correspondido a una de los herederos, los otros
continuaran, sin embargo, obligados al pago del legado, sin perjuicio de la accin del
legataria para perseguir por el total de la cosa a aquel a quien le toc en su lote.
Art. 3779: Los herederos o personas encargadas del cumplimiento de los legados,
responde al legatario de los deterioros o prdidas de la cosa legada y de los accesorios,
ocurridos posteriormente a la muerte del testador, sea por su culpa o por haberse constituido
en mora de entregar, a menos que en este ltimo caso las perdidas o los deterioros hubiesen
igualmente sucedido, an, cuando la cosa legada hubiese sido entregada al legatario.
P q el heredero incurra en mora, debe mediar interpelacin del legatario, ya q ste est
obligado a pedir la entrega.
Garanta de eviccin.
Art. 3780: El legatario de cosa cierta no tiene derecho a la garanta de la eviccin, pero s
el legado fuese de cosa indeterminada en su especie o de dos cosas legadas bajo
alternativa, sucedida la eviccin puede demandar la otra cosa de la especie indicada, o la
segunda de las cosas comprendidas en la alternativa.
La segunda parte del art. est discutida por que se trata de una liberalidad.
Al hacer el legado el causante parti de la base de q todas las cosas eran suyas; quera
transmitirle una de ellas al legatario p dejarle la otra al heredero. Con la solucin del art. El
heredero se quedar sin una cosa ni la otra. Parecera + justo q una vez hecha la eleccin,
ste se reputara definitivo, dado q su carcter irrevocable convierte al legado en uno de cosa
cierta. Debera imperar la regla de la falta de responsabilidad x eviccin propia de las
liberalidades. Salvo la hiptesis de q correspondiendo la eleccin al heredero, haya elegido
ste la cosa respecto de la cual l saba q se cerna un peligro de eviccin.
Ahora , el orden del 3797 est despus de ser respetada el siguiente orden:
1) Cargas.
2) Deudas.
3) Legtimas.
Orden del 3797. (legados)
Por cargas de la sucesin se entienden los gastos necesarios devengados con motivo de
la muerte del causante.
5.- D de Acrecer.
Concepto.
Posibilidad de tomar la parte de un colegatario o de un coheredero para el caso que
alguna de ellos no pueda o no quiera tomarla.
Finalidad.
Requisitos.
Llamamiento conjunto.
* La re tantum: es igual , con la diferencia que la relacin ;entre los beneficiarios no deriva
de la misma clusula testamentaria sino de clusulas distintas del mismo testamento a de
testamentos distintos, cuidando en este caso que el testamento posterior no revoque el
anterior por incompatibilidad. Habr que incluir algunas palabras que permitan esa relacin
como ;as mismo, Igualmente, etc.
* La verbis tantum, por regla ;o hay derecha a acrecer, porque hay asignacin de partes.
All se interpreta que el deseo del testador ha sido establecer solamente en beneficio de cada
uno de los nombrados el porcentaje establecido, salvo que por supuesto, haya dicho lo
contrario, a la luz del ant.3818.
Legado de usufructo.
Art. 3818: Este artculo establece que si son dos o ms nombrados como beneficiarios de
un legado de usufructo en el caso de que algunos de ellos desaparezca se consolida la nuda
propiedad, salvo el caso que expresamente el testador haya establecido la posibilidad de que
acrezca el otro colegatario del usufructo en la totalidad del mismo.
129
Importa este art. segn algunos, una excepcin de que entre nosotros estn prohibidas
las sustituciones fideicomisarias
En realidad no es as, porque la sustitucin fideicomisaria presupone qu sea,
necesariamente, a ttulo de propietario y ac es a ttulo de usufructo.
Pero si importa, dice el otro caso, una excepcin al principio de que el derecho de acrecer
se extingue con la aceptacin de todos los beneficiarios del legado. Ac en realidad ha
ocurrido que todos los colegatarios del legado de usufructo han aceptado el mismo y sin
embargo a la muerte de uno de ellos, si el causante expresamente ha dada la posibilidad que
las otras acrezcan, pese a esa aceptacin , que troncara el derecho de acrecer , el mismo
juega en virtud de la disposicin expresa que ha dispuesta el causante en su testamento.
Sustitucin.
La circunstancia de q el testador haya designado a alguien sustituto de un legatario, no
impide el d de acrecer pero ambas instituciones funcionan sucesiva/: si uno de los
colegatarios no puede o no quiere aceptar, lo reemplaza su sustituto; entre ste y los dems
colegatarios, funciona el d de acrecer.
Art. 3.817 (ver nota).
Esto quiere decir lo siguiente: Supongamos que yo diga que nombra mis legatarios a Juan
y Pedro, y para el caso de que Juan no quiera no pueda, recibir Francisco; y para el casa
que el segundo no quiera o no pueda, recibir Fernando.
Art. 3.822: Si las cargas fuesen por su naturaleza meramente personales al legatario, cuya
parte en el legado no caduca, no pasan a los otros colegatarios.
Art. 3.823: Las colegatarios a beneficio de los cuales se abre el derecho de acrecer, lo
transmiten a sus herederas con las porciones que en el legada les pertenecen.
... y debe aclararse que el derecho de acrecer es una situacin excepcional , es decir
que necesariamente debe surgir de la voluntad expresa del causante en materia de legados.
Porque lo lgico es que si algn legatario no quiere o no puede, no acrecen a los otros
colegatarios sino que favorece a quienes deben cumplir o ejecutar el legado ( ese es el
principio del art. 3.809).
Art. 3809: La caducidad de un legado resultante de una causa cualquiera, que no sea la
perdida de la cosa legada, aprovecha, no habiendo sustitucin, a los que estaban obligadas
al pago del legado, o a aquellas a los cuales hubiese de perjudicar su ejecucin.
Divisin.
La porcin vacante se divide entre todos los otros colegatarios en proporcin a la parte q
c/ uno est llamado a tomar en el legado.
Transmisin del d de acrecer.
Los colegatarios a cuyo favor se abre o puede abrirse el derecho de acrecer, lo transmiten
a sus herederos con las porciones que en el legado les pertenece (art. 3.823)
Extincin.
Se extingue cdo todos los herederos o legatarios han aceptado la herencia o legado.
BOLILLA XVI
Punto 1
Ineficacia de las disposiciones testamentarias
130
Punto 2
Inexistencia Del Testamento
Distincin Con La Nulidad.
Seala Llambas que la nulidad es una sancin de la ley que recae sobre un acto jurdico
real o existente, es decir, que rene los elementos esenciales de tal, a saber: sujeto, objeto y
forma especfica o esencial.
La Inexistencia es una nocin conceptual que se aplica a ciertos hechos, que no obstante
tener la apariencia de actos jurdicos, no son tales por carecer de algn elemento esencial de
ellos, sea el sujeto, sea el objeto, sea la forma especfica. A este no ser acto jurdico se lo
designa adecuadamente con la denominacin de acto Jurdico inexistente
Las nulidades constituyen medidas de resorte legal, cuyo rgimen est determinado por la
misma ley.
En cambio, nada de esto puede reglarse tratndose de la categora racional de
actos jurdicos inexistentes: es slo nuestro entendimiento el que nos muestra que si algo
no es acto jurdico aunque aparente serlo, no es posible tratado como lo que no es, ni
imputar a ese algo los efectos propios de los actos jurdicos efectivos y reales.
La diferenciacin conceptual establecida se traduce en que la inexistencia, como
categora, apareja las siguientes consecuencias:
Es posible alegada judicialmente por todo interesado y en cualquier estado del proceso,
Los jueces tienen la facultad de comprobada y aplicar de oficio las consecuencias anejas a
tal declaracin,
Dndose el supuesto, sern inaplicables las previsiones referentes a los efectos de los
actos nulos o anulados,
Tampoco ser procedente, en la hiptesis, la teora de la conversin del acto jurdico.
Disposicin Mstica.
Debe conceptuarse tambin inexistente la institucin mstica, ese alcance tiene el art.
3620.
ARTICULO 3.620.- toda disposicin que, sobre institucin de heredero o legados haga el
testador, refirindose e cdulas o papeles privados que despus de su muerte aparezcan
entre los suyos o en poder de otro, seria de ningn valor, si en las cdulas o papeles no
concurren /os requisitos exigidos para el testamento olgrafo.
Punto 3
Falsedad Del Testamento
Imitacin Y Adulteracin Del Testamento Olgrafo.
Habr falsificacin cuando el testamento olgrafo sea hecho por otra persona,
imitando los signos de autenticidad propios de aquel a quien se le atribuye, bastando para la
falsedad que se lo extienda y firme con el nombre de aquel a quien se atribuye, contando con
la complicidad o complacencia de quienes atestiguarn sobre su autenticidad en el proceso
de la protocolizacin.
La adulteracin se producir cuando los signos de autenticidad sean aprovechados para
referirlos a otro contenido distinto de aquel a que se hallaban unidos antes en el mismo
documento. As, el testamento quedar adulterado cuando se le agreguen fechas o
disposiciones que aqul no contena, imitando la letra del testador.
Esto con respecto a la falsedad material. En cuanto a la ideolgica es decir, las
manifestaciones engaosas, deber observarse que no configurarn una falsedad
instrumental. As, el testamento antedatado o posdatado por el testador, o el que atribuya al
instituido un parentesco inexistente, o reconozca una deuda que no es tal no ser falso.
La distincin es importante desde el punto de vista penal, ya que mientras la falsedad
material constituye delito, la ideolgica no est incriminada.
Falsedad Material Del Testamento Por Acto Pblico Y Del Testamento Cerrado.
El testamento por acto pblico es una escritura pblica y queda sometido, por tanto, a las
reglas propias de sta en cuanto a su fuerza probatoria, a su falsedad, y a las formas de
impugnacin. De igual forma, queda sometida a las mismas reglas el acta que el escribano
inserta en la cubierta del testamento cerrado.
La falsedad puede configurarse por adulteracin o por creacin.
Habr la primera cuando se altere la escritura o el testimonio, raspando o borrando, o
cuando el testimonio difiera del texto de la escritura matriz. Se crea un testamento falso
cuando no ha sido dado por quien aparece otorgndolo, o cuando no ha pasado ante el
escribano que figura autorizndolo.
Falsedad intelectual
En el testamento por acto pblico y en el acta del cerrado, dada la intervencin del
escribano como fedatario, la habr cuando figuren cumplidas formalidades que no se dieron,
o ala tocha insertada no es verdadera, o se atribuyan al testador manifestaciones que ste
no hizo.
La falsedad intelectual no se refiere a cualquier inexactitud introducida en el testamento,
sino tan slo a las constancias que ste prueba erga omnes.
No habr falsedad cuando sean inexactas las manifestaciones del escribano relativas a
hechos que no puede verificar por s mismo, sino que debe estar a las manifestaciones que
se le hacen.
Tampoco la habr cuando sean inexactas las manifestaciones del escribano sobre
circunstancias que no est obligado a consignar, como, por ej., que el testador se hallaba en
perfecta razn.
que el testador le dict las disposiciones cuando no pudo hacerlo. En todos estos supuestos
las acciones de falsedad y nulidad son acumulables, exigiendo la segunda que prospere la
primera, por medio de la querella de falsedad.
Redargucin de falsedad
ARTICULO 993.- El instrumento pblico hace plena fe hasta que sea argido de falso, por
accin civil o criminal, de la existencia material de los hechos, que el oficial pblico hubiese
anunciado como cumplidos por l mismo, o que han pasado en su presencia.
Accin penal.
La falsedad del testamento tipifica el delito sancionado por los arts. 292 y 293 del C.
Penal.
La accin penal no excluye la civil, y puede intentarse antes de sta o mientras se halla
pendiente su tramitacin. En ambos casos habr de estarse a lo dispuesto en el art. 1101
La amplitud probatoria reconoce lmites impuestos por el mismo Cdigo. En efecto, el art.
991 establece: Los testigos de un Instrumento y el oficial pblico que lo extendi no pueden
contradecir, variar ni alterar el contenido de l, si no alegasen que testificaron el acto por dolo
o violencia que se les hizo, en cuyo caso el instrumento pblico no valdr. Sin embargo, la
prohibicin ceder cuando aqullos aleguen que testificaron o autorizaron el acto vctimas de
dolo o violencia.
Punto 4
Nulidad del testamento y de las disposiciones testamentarias
ARTICULO 3629.- El testador no puede confirmar por un acto posterior las disposiciones
contenidas en un testamento nulo por sus formes, sin reproducidas, aunque dicho acto est
revestido de todas las formalidades requeridas pera la validez de los testamentos.
Confirmacin del testamento nulo por causa distinta del vicio de forma
Si el testamento estuviera afectado de nulidad por una causa distinta del vicio de forma, es
posible su confirmacin mediante un nuevo testamento que haga remisin al primero.
As, un testamento nulo por haber carecido el testador de la perfecta razn al otorgarlo,
puede confirmarse cuando la recupere, mediante un testamento que exprese que mantiene
las disposiciones del acto Invlido.
Punto 5
Caducidad
Mtodo del cdigo civil
El cdigo civil se refiere a que como causales da extincin a la caducidad y revocacin en
materia de legados, pero no dice nada con respecto a la institucin hereditaria, no hay duda
alguna, y esta opinin es pacfica, que pese a referirse expresamente a los legados, esto es
aplicable tambin a la institucin testamentaria.
La caducidad es una causal de extincin, independiente de la voluntad del testador,. Son
causales de caducidad:
a)si la transformacin se produce por caso fortuito o por el hecho de un tercero o por un
acto involuntario del testador, hay caducidad.
b)si, en cambio, ella ah sido hecha voluntariamente por el causante, hay revocacin.
Consecuencias:
La importancia reside en que, si se trata de caducidad, la recuperacin de la forma o
especie primera importa revivir la manda, que ser exigible por el beneficiario, en cambio los
efectos de la revocacin son definitivos y el legado queda ineficaz aunque el propio testador
vuelva la cosa a su anterior forma.
Efectos de la caducidad
Es lo que dice el art. 3.809; la caducidad, salvo el caso de perecimiento en que
desaparece la cosa, favorece a quienes estaban obligados a cumplir los legados, quiere decir
que favorece a los herederos, y a los legatarios de cuota.
Punto 6
Revocacin de testamentos y legados
Concepto: La revocacin es el acto por el cual el testador deja sin efecto una disposicin
anterior.
Falsa causa: Toda disposicin testamentaria fundada en una falsa causa o en una causa
que no tiene efecto, queda sin valor alguno. Esta no es una causal de revocacin sino de
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nulidad, como que el acto carece de causa. Su ubicacin en ste ttulo es un error de
mtodo.
Testamento posterior
La norma legal: Segn el art. 3.828 en su redaccin originaria, el testamento posterior
anulaba el anterior en todas sus partes, si no contena confirmacin del primero. lo lgico es
reputar revocado el anterior slo en cuanto sea incompatible con las disposiciones del ltimo.
La ley 17.711 consagr este criterio al modificar el art. 3.828 de la siguiente forma: El
testamento posterior revoca el anterior slo en cuanto sea incompatible con las disposiciones
de ste.
Muchas veces ser difcil probar si el testamento ah sido destruido por el testador o por un
tercero. La ley presume, salvo prueba en contrario, que ha sido roto o cancelado por el
causante (art. 3.835)
b) Que el testamento olgrafo est redactado en un solo ejemplar; si hubiera varios, la
destruccin de uno no afecta la validez de los restantes (art. 3.833)
c) Que la destruccin o cancelacin sea total o de partes esenciales del testamento. Si lo
destruido o cancelado es la fecha o la firma, todo el testamento queda invalidado, porque
queda afectado un requisito esencial para la validez formal del acto.
Testamento cerrado
La rotura hecha por el testador del sobre que contiene un testamento cerrado importa su
revocacin, aunque el pliego del testamento quede sano y rena las formalidades requeridas
para los olgrafos (art. 3.836)
Matrimonio posterior
Regla general: Segn el art. 3.826, todo testamento hecho por persona que no est
actualmente casada, queda revocado desde que contraiga matrimonio. Es posible que el
testador no haya revocado por imprevisin, la ley pone fin a las dudas y lo considera
revocado, si el causante quiere mantener sus disposiciones, debe redactar uno nuevo.
Qu pasa si el matrimonio es nulo? Hay que ver cual es el cnyuge de buena fe y cual es
el de mala fe.
Si el que test es el de M.F. del matrimonio putativo, el testamento no queda revocado,
porque para el de M.F., el matrimonio no tiene nada de tal. Ej. A que se casa en la Arg. y se
vuelve a casar en Mxico, y hace su testamento en el intern, ese testamento no ha quedado
revocado porque A es el cnyuge de M.F.
Distinta es la situacin si B, la mexicana, antes de casarse con A haba hecho
testamento, era cnyuge de B.F., hay que distinguir 2 situaciones:
a) Si ha entablado en su vida accin de nulidad del matrimonio, y ha obtenido una
sentencia declarante de la nulidad, el testamento no queda revocado, ya que si se declar la
nulidad no hay matrimonio, concomitantemente no se da la situacin de matrimonio posterior
que revoca al testamento anterior.
b) Si se ha iniciado la accin, pero despus de la muerte por terceros para la mexicana el
matrimonio que celebr con A fue durante su existencia, para ella vlido.
Concomitantemente el testamento anterior que haba confeccionado antes de conocerse y
as poder revocarlo. Porque para ella el cnyuge de B.F., ha sido un matrimonio vlido.
Distinto es el caso, por ms sentencia que salga despus de la muerte de la mexicana, si
inici la accin de nulidad antes de morir y la sentencia sali despus, porque aquella al
esgrimir esa accin ha demostrado que interpretaba que ese matrimonio no era vlido,
producida la declaracin, con efecto retroactivo, de la nulidad. Consecuentemente tampoco
ha habido revocacin de testamento.
ARTICULO 3.838.- Toda enajenacin de la cosa legada, sea por ttulo gratuito u
oneroso, o con pacto de retroventa, causa la revocacin del legado, aunque la enajenacin
resulte nula, y aunque la cosa vuelva al dominio del testador.
Por enajenacin debe entenderse cualquier acto que transfiera la propiedad de la cosa.
La venta debe ser VOLUNTARIA, faltando este requisito no hay revocacin.
Enajenaciones simuladas: Hay que ver que clase de simulacin es, si es absoluta el acto
no tiene nada de real, consecuentemente no hay revocacin, s la simulacin es relativa hay
que ver cual es el acto encubierto, si se ha hecho una compraventa que encubre una
donacin, tanto uno como el otro importan una enajenacin, consecuentemente hay
revocacin. Si por el contrario se ha hecho una compraventa se est encubriendo un mutuo,
que no importa enajenacin, no hay revocacin.
Enajenacin hecha a favor del legatario: Aqu hay que diferenciar si la enajenacin es
onerosa o gratuita. Si el testador le ha vendido la cosa objeto del legado durante la vida al
que iba a ser el beneficiario queda revocado el beneficio. El tema tiene importancia vuelve
otra vez al dominio del testador. Y entonces viene el legatario a pretender llevrsela con el
testamento. Hay revocacin en este caso.
Si es gratuita, supongamos que la cosa objeto del legado ha sido donada durante la vida
del causante a quien era beneficiario de ese legado, luego en el plazo que va desde esa
donacin a su muerte, vuelve otra vez al dominio, la misma situacin anterior. Aqu se
interpreta que no ha habido revocacin.
BOLILLA XVII
ALBACEAS
Punto 1
Concepto: Es la persona designada por el testador para hacer cumplir sus disposiciones
testamentarias de ltima voluntad. Tambin denominado EJECUTOR TESTAMENTARIO.
Naturaleza Jurdica
Caracteres:
El albaceazgo tiene los siguientes caracteres:
A). voluntario: Desde el punto de vista del testador porque puede o no designar ejecutor
testamentario (art. 3844) y desde el punto de vista del albacea porque ste puede no
aceptar el cargo (art. 3.865)
B).personalsimo No puede ser delegado, ni es posible sustituir el cargo (art. 3855)
porque la designacin es un acto de confianza personal del causante. Pero el albacea puede
designar mandatarios para que obren a su nombre, siempre que ellos acten bajo sus
rdenes inmediatas y bajo su responsabilidad personal (art. 3855). Asimismo, la funcin no
se transmite a los herederos del albacea. Pero si un funcionario ha sido nombrado albacea
por su calidad de tal, sus poderes pasan a la persona que lo sucede en la funcin (art. 3866).
C). oneroso: Tiene derecho a honorarios conforme lo dispone el art. 3.872
D).testamentario: Su origen reside en una designacin contenida en el testamento. S
bien nuestro derecho reconoce tambin albaceas dativos o convencionales; que constituye
en realidad, una manera impropia de designar a mandatarios que cumplen funciones
anlogas a las de los ejecutores testamentarios. No existiendo, por lo tanto, otros albaceas
que los designados por testamento.
deriva del desapoderamiento, pero conservan su capacidad y el art. 3864 reconoce a los
herederos la facultad de pedir la destitucin del albacea que ha quebrado en sus negocios.
Esta facultad puede no ser ejercitada, por ello nuestro Cdigo no ve un obstculo insalva -
ble en la condicin del fallido; pero como ello implica una considerable disminucin de su
responsabilidad eventual, ha concedido a los herederos el derecho de pedir la separacin del
cargo.
Forma De Designacin:
Debe hacerse por testamento (art. 3845) cualquiera sea la forma testamentaria (Art. 3623).
No siendo indispensable que el nombramiento se haga en el mismo testamento cuya
ejecucin desea asegurar (art. 3845). Por ello podra hacerse por un testamento aparte,
otorgado a ese slo efecto.
Pluralidad De Albaceas:
Art. 3.870 y 3.871. hay que hacer una distincin
1- En cuanto al modo de accin;
2- En cuanto a la responsabilidad.
En cuanto al modo de accin el nombramiento plural puede ser para que se ejerza el
cargo de manera sucesiva, o para que se ejerza el cargo de manera simultnea.
En el art. 3.870, se expresa que si nada se dice, si yo he dicho: nombro como mis
albaceas a Juan, Pedro y Diego, se entiende que es para que lo ejerzan de manera sucesiva;
quiere decir que primero lo ejerce Juan, si Juan no quiere lo ejerce Pedro y si Pedro no
quiere, o no puede, lo ejerce Diego, eso dice el art.3870.
Ejercen el cargo en orden que fueren nombrados, a no ser que el testador expresamente
hubiera dicho que se ejerza de comn acuerdo entre todos.
Actuar conjuntamente importa por supuesto actuar de comn acuerdo pero no a la inversa.
Puede ser que acte uno slo y los otros consientan, mientras en el caso de
conjuntamente dems est decir que presupone actuar de comn acuerdo.
ARTICULO 3.870.- Cuando son varios los albaceas nombrados bajo cualquiera
denominacin que lo sean, el albaceazgo ser ejercido por cada uno de los nombrados
en el orden en que estuviesen designados, a no ser que el testador hubiese dispuesto
expresamente que se ejerciera de comn acuerdo entre los nombrados. En este ltimo caso,
todos son solidarios. Las discordias que puedan nacer sern dirimidas por el juez de la
sucesin.
143
Responsabilidad
La regla es que en cuanto a la responsabilidad es mancomunada simple, cada uno
responde por los desastre que hace.
La excepcin es que la responsabilidad sea solidaria, en esta situacin la solidaridad
puede tener dos orgenes:
Que la misma derive de la ley,
Que la misma derive del testamento.
ARTICULO 3.871.- Si hay varios albaceas solidarios, uno solo podr obrar a falta de los
otros.
Punto 2
Facultades Del Albacea:
Dos hiptesis:
Que el testador las haya fijado expresamente,
Que no haya ninguna referencia a ellas, limitndose a la designacin.
Principio general: Habiendo herederos, las atribuciones del albacea deben interpretarse
restrictivamente.
En cuanto a la administracin y disposicin de los bienes numerosos fallos resolvieron que
los herederos no pierden stas facultades se han declarado nulos los actos realizados por
albaceas que haban asumido funciones indebidamente.
Atribuciones:
1). Posesin de los bienes: En caso de que existan herederos legtimos instituidos, la
posesin de los bienes le corresponde a ellos; pero debe quedar en poder del albacea la
parte necesaria para el pago de deudas y legados (Art. 3852).
2). Pago de legados: El albacea debe pagar las mandas con conocimiento de los
herederos y si se opusieren debe suspenderse el pago hasta que se resuelva la cuestin
entre herederos y legatarios (Art. 3859).
Si existen legados para objetos de beneficencia pblica o para obras de piedad religiosa,
se debe poner en conocimiento a las autoridades de las mismas (Art. 3860).
3). Pago de deudas: Los arts. 3852 = 3862 y concilindolos se deduce que: el albacea
puede pagar las deudas de la sucesin; cuando no haya cuestin sobre ellas ni de los
herederos se opongan. Pero con los legados como no es una funcin tpica de su ministerio,
y no concierne a la ejecucin del testamento.
An cuando se le hubieren atribuido facultad de pagarlas, no podr hacerlo sin el
consentimiento de los herederos, quienes pueden llegar a tener motivos suficientes para
impugnar los pretendidos crditos que an reconocidos en el testamento, podran envolver
una manda inoficiosa y no podrn reconocer deudas.
LOS ACREEDORES NO PUEDEN DEMANDAR AL EJECUTOR POR EL COBRO DE
DEUDAS Y QUE ESTE ES TOTALMENTE AJENO AL JUICIO RESPECTIVO (art. 3862).
4). Cargas: El albacea puede demandar a los herederos y legatarios por la ejecucin de
las cargas que el testador hubiere impuesto en razn de su alma, etc.
5). Venta de bienes: El art. 3856 expresa que: EL TESTADOR PUEDE DAR AL
ALBACEA LA FACULTAD DE VENDER SUS BIENES MUEBLES O INMUEBLES; PERO EL
ALBACEA NO PODRA USAR DE ESTE PODER SINO CUANDO SEA INDISPENSABLE
PARA LA EJ.ECUCION DEL TESTAMENTO, Y DE ACUERDO CON LOS HEREDEROS 0
AUTORIZADO POR EL JUEZ COMPETENTE.
An cuando sta facultad no hubiera sido mencionada, el albacea podra proceder a la
venta si ello fuera indispensable para pagar legados; facultad que se. desprende del art.
3851.
Esta venta no puede hacerse sino con la conformidad de los herederos y en caso de
Oposicin con la del juez (art. 3856). Tambin para el legatario de cuota pues su inters en la
operacin es igual al de los herederos.
El albacea no puede adquirir los bienes de la testamentaria (art. 1361 inc. 3) El acto sera
nulo y el ejecutor testamentario se hara pasible de remocin, a pedido de parte interesada.
6). Contestaciones relativas a la validez del testamento: El Art. 3862 reconoce ese
derecho a intervenir al albacea. Porque se trata de defender las disposiciones de ltima
voluntad del causante. La ley le confiere la facultad de intervenir en pleitos y de sostener la
validez del testamento (no es una obligacin legal).
La intervencin es facultativa y no obligatoria. De todas maneras, aunque la accin de
invalidez debe ser dirigida contra los herederos, tendr que notificarse al albacea, de otro
modo, la sentencia que se dicte no alcanzar a su respecto el valor de la cosa juzgada.
7). Interposicin y contestacin de demandas contra la sucesin: En algunos casos se
ha admitido que el albacea accionara para incorporar bs a la sucesin. Empero ser un
extrao en los juicios promovidos por los herederos.
Los albaceas no pueden intervenir en los pleitos que promuevan los, acreedores de la
sucesin u otros terceros (Art. 3862) porque no est en juego la voluntad del causante.
para el manejo y liquidacin del caudal). Estas obligaciones recaen sobre Ja sucesin y no
sobre el Albacea.
Punto 3
Deberes Del Albacea
Medidas de seguridad
La ejecucin de la voluntad testamentaria importa la necesidad re resguardar el patrimonio
del causante evitando la desaparicin del dinero, alhajas, ttulos de crditos, o cualquier otro
bien que lo integre.
De all la obligacin impuesta en la primera parte del art. 3857: El albacea debe hacer
asegurar los bienes dejados por el testador.
Las medidas a adoptar pueden ser extrajudiciales como judiciales. Pude notificar el
fallecimiento al banco donde est la caja de seguridad, constituirse en depositario de
confianza, etc.
En cuanto a las medidas judiciales, son las previstas por los Cd. procesales (embargos,
inscripcin de ellos en los registros, etc.) las que debern decretarse inmediatamente, sin
trmite alguno, y sin mayores rigores para admitir su procedencia.
Responsabilidad
ARTICULO 3.869.- El albacea es responsable de su administracin a los herederos y
legatarios, si por falta de cumplimiento de sus obligaciones hubiese comprometido sus
intereses.
Dos aclaraciones:
- Su responsabilidad se extiende no solo sobre los actos de administracin de bs sino con
relacin a todos los que hubiera ejecutado en el ejercicio de sus funciones.
- Resultar responsable no solamente ante los herederos, sino que responder ante
cualquier perjudicado por su gestin, como podran serlo los acreedores o los beneficiarios
del cargo.
Debe agregarse que el testador no puede exonerar al albacea de responsabilidad.
Punto 4
Retribucin Del Albacea
Principio general:
Ya hemos dicho que uno de los caracteres del albaceazgo es la onerosidad.
ARTICULO 3.872.- El albacea tiene derecho a una comisin que se grada segn su
trabajo y la importancia de los bienes de la sucesin.
En la doctrina se ha planteado la posibilidad de que el testador hubiera dispuesto que el
desempeo fuese gratuito, discutindose si frente a ello el albacea tendra dcho a comisin,
se cree que el reclamo no sera procedente, ya que al aceptar la funcin lo ha hecho en los
trminos establecidos, de otra manera podra haberlo rechazado.
Cmo se fija la comisin: El monto de la retribucin del albacea debe ser considerado con
relacin a los dos supuestos: que el testamento la fije, o que no lo haga, en cuyo caso es
preciso la regulacin judicial.
El testamento la fija: debe estarse a los dispuesto en l
Regulacin judicial: el juez la fija teniendo en consideracin el trabajo realizado y la
importancia de los bienes de la sucesin
Si fuese fijado en el testamento el albacea no puede impugnarlos por bajos, ni renunciar a
ellos solicitando la fijacin judicial. Tampoco podrn impugnarlos los herederos, por altos,
salvo que encubrieran una liberalidad y se tradujera en un agravio a la legtima.
Los honorarios fijados por el testador suponen el cumplimiento completo de su misin, si
hubiere sido parcial, la comisin ha de reducirse proporcionalmente.
En ausencia de previsiones del testador, los honorarios debern ser regulados por el juez,
siguiendo las pautas del art. 3.872
Carga de la herencia: Cualquiera que sea el origen de la determinacin de los honorarios,
estos constituyen una carga de la herencia.
Albacea Legatario.
En la generalidad de los casos, el albaceazgo se encomienda a una persona de confianza
del testador y cercana a sus afectos. Es usual, entonces, que ste quiera compensar sus
molestias y trabajos dejndole un legado.
147
Nuestro Cdigo, recogiendo esa tradicin, dispone en el art. 3849: Si el testador ha hecho
un legado al albacea en mira de la ejecucin de su testamento, el albacea no puede
pretender el legado sin aceptar las funciones de ejecutor testamentario.
Si el legado figura en una clusula que se reduce a mencionar el cargo conferido al
albacea y el importe de l, debe presumirse que la liberalidad se hizo en funcin de la
ejecucin del testamento; o que si hay parentesco y una gran vinculacin entre el testador y
el albacea, debe suponerse que el legado no tuvo en mira la labor encomendada.
Otra dificultad se presenta en el caso de que el albaceazgo haya sido cumplido parcial -
mente. Algunos sostienen que el albacea carece de todo derecho al legado, ya que ste slo
es debido cuando la misin se ha cumplido acabadamente. Para otros, cuya posicin
compartimos, debe adoptarse una solucin equitativa entregando al albacea una parte
proporcional a la labor realizada. Aceptamos, tambin, que si el legado fuere indivisible no
podr ser reclamado por el albacea, y su derecho se reducir a solicitar que se regule su
comisin.
Punto 5
Cesacin Del Albaceazgo
Articulo 3.865. El albaceazgo acaba por la ejecucin completa del testamento, por la
incapacidad sobreviniente, por la muerte del albacea, por la destitucin ordenada por el juez,
y por dimisin voluntaria.
En doctrina se ha considerado, adems, como causa de terminacin del albaceazgo, la
nulidad del testamento en que las funciones estaban asignadas.
1)El albaceazgo acaba por la ejecucin completa del testamento
Constituye la forma normal de finalizacin de las tareas del albacea.
No es necesario que se haya consumado la ejecucin para que la cesacin se produzca,
bastando con que los herederos aseguren de manera efectiva el cumplimiento de los
legados.
Judicialmente se ha resuelto, debe darse por terminadas las funciones del albacea si en el
testamento no se establecen legados o cargos de ninguna especie, y los herederos
instituidos se han presentado en el sucesorio a asumir sus derechos.
De todas formas, convendr tener presente que la determinacin constituye una cuestin
de hecho que habr de resolverse conforme a las circunstancias del caso.
2)Por la incapacidad sobreviniente
Determina el cese de sus funciones, cualquiera que sea su causa: interdiccin por
demencia, sometimiento a la curatela derivada de condena penal superior a tres aos, etc.
La invocacin de la incapacidad pertenece a cualquier interesado, debiendo declararse
judicialmente. En caso de ser manifiesta, puede el juez declararla de oficio.
3)Por la muerte del albacea
El art. 3855 confiere al albaceazgo cl carcter de cargo personalsimo e intrasmisible a los
herederos. Consecuencia de ello es que la muerte concluye con la misin del albacea, sin
perjuicio de que la obligacin de rendir cuentas se trasmite a sus sucesores.
4)Por la destitucin ordenada por el juez
Establece el art. 3864: Los herederos pueden pedir la destitucin del albacea, por su
incapacidad para el cumplimiento del testamento, o por mala conducta en sus funciones, o
por haber quebrado en sus negocios.
Con respecto a la primera de las previsiones, debe apuntarse que ella no est dirigida a. la
incapacidad fsica o jurdica aludida en el art. 3865, sino que comprende la carencia de
aptitudes para cumplimentar el mandato.
En cuanto a la mala conducta, ella est referida al cumplimiento de sus funciones, no
interesando si tiene una motivacin culposa o dolosa.
La ltima previsin comprende tanto la quiebra como el concurso civil, y no operar ipso
jure, sino que deber resolverse judicialmente a peticin de parte.
No obstante que el precepto slo menciona a los herederos, la legitimacin acti va para
solicitar la destitucin no se reduce a ellos, ya que tambin estn facultados para pedirla los
legatarios, los acreedores, y en algunos supuestos el fisco.
5) Por dimisin voluntaria.
El albacea puede renunciar al cargo en cualquier momento, sin necesidad de justificar su
decisin, ya que su misin es esencialmente voluntaria.
Deber ajustarse a las obligaciones que impone el mandato, en particular las establecidas
por los arts. 1978 y 1979. Por tanto, podr hacerlo dando aviso, pero si lo hiciese en tiempo
indebido, sin causa suficiente, deber satisfacer los perjuicios que la renuncia causare.
Adems, aunque renuncie con justa causa, debe continuar sus gestiones, si no le es del todo
imposible, hasta que se puedan tomar las disposiciones necesarias para ocurrir a esta falta.
148
Punto 6
Albaceas Designados Por Herederos Y Legatarios
Articulo 3.867.- Cuando el testador no ha nombrado albacea, o cuando el nombrado cesa
en sus funciones por cualquiera causa que sea, los herederos y legatarios pueden ponerse
de acuerdo para nombrar un ejecutor testamentario; pero si no lo hicieren, los acreedores de
la sucesin u otros interesados, no pueden pedir el nombramiento de albacea. La ejecucin
de las disposiciones del testador corresponde a los herederos.
Albaceazgo Consular
El art. 3 de la ley 163, autoriza al cnsul del respectivo pas a nombrar albacea dativo en
las sucesiones de extranjeros fallecidos en el nuestro, siempre que estuvieren reunidas estas
condiciones:
En las sucesiones ab-intestato; que el causante no haya dejado en el pas descendientes,
ascendientes ni cnyuges legtimos pblicamente reconocidos
En las testamentarias, es preciso que fueren extranjeros y estuvieren ausentes los
herederos y tambin est ausente el albacea, si hubiera alguno designado por el causante.