Sei sulla pagina 1di 8

N

386
.BSUFTEFEJDJFNCSFEFt"P

Estado de
emergencia: una
alternativa

CMYK
constitucional PAG. 2 / SAMUEL ABAD YUPANQUI

CMYK

3, 4, 5 y 6 / Derecho y masonera en Mxico (Virreinato de Nueva Espaa) FRANCISCO JOS DEL SOLAR ROJAS
7 / La concepcin del precedente en Francia e Inglaterra EDWIN FIGUEROA GUTARRA
8 / Retos del Consejo Nacional de Poltica Criminal JOS AVILA HERRERA
2 Suplemento de
anlisis legal MARTES 20 DE DICIEMBRE DE 2011
LEGALIDAD

Estado de emergencia:
una alternativa constitucional
Samuel Durante el estado inviolabilidad del domicilio y de reunirse. En
ABAD YUPANQUI de emergencia puede cambio, durante el estado de sitio debern
Abogado especialista en
restringirse el ejercicio de mencionarse los derechos cuyo ejercicio no
Derecho Constitucional cuatro derechos: a no ser se restringe o suspende. Ello no significa
y Derechos Humanos. Catedrtico detenido salvo mandato que todos los derechos puedan restringirse,
universitario. pues existe un ncleo inderogable, previsto
judicial o agrante por el artculo 27.2 de la Convencin Ameri-
delito, la libertad de cana sobre Derechos Humanos y desarrolla-
trnsito, la inviolabilidad
A
ntes los recientes sucesos ocurridos do por la Corte Interamericana de Derechos
en Cajamarca, el Gobierno decidi del domicilio y de Humanos en las Opiniones Consultivas 08-
declarar el estado de emergencia reunirse. 87 del 30 de enero de 1987 y 09-87 del 6 de
CMYK

por el trmino de 60 das en las provincias octubre del mismo ao.


de Cajamarca, Celendn, Hualgayoc y Con- Cabe indicar que los derechos res-
tumaz; la Polica Nacional mantiene el con- tringidos no se anulan ni desaparecen
trol del orden interno. temporalmente. Tampoco se requiere
El estado de emergencia es una de las pedir autorizacin a la autoridad policial,
dos modalidades del rgimen de excep- militar o poltica para ejercerlos. Lo que
cin, previsto expresamente por la Consti- ocurre es que pueden ser restringidos por
tucin Poltica del Per. La otra es el esta- la Polica o las Fuerzas Armadas solo si
do de sitio, que hasta el momento nunca estas ltimas asumen el control del orden
se ha dictado. Se trata de una alternativa interno, cuando expresamente lo dispone
constitucional que, como lo ha recordado el Presidente de la Repblica, siempre
el Tribunal Constitucional (TC), hace re- que la restriccin guarde relacin directa
ferencia a aquellas competencias de crisis con los motivos por los que se declar di-
que la Constitucin otorga al Estado con cho estado principio de razonabilidad.
el carcter de extraordinarias, a efectos Adems, tambin habr que verificar si la
de que pueda afrontar hechos, sucesos o restriccin a los derechos de las personas
CMYK

acontecimientos que, por su naturaleza, resulta proporcional.


ponen en peligro el normal funcionamien- Ambos criterios razonabilidad y
to de los poderes pblicos o amenazan la proporcionalidad cuentan con expreso
continuidad de las instituciones estatales sustento normativo (artculo 200) y per-
y los principios bsicos de convivencia miten evitar excesos. Finalmente, tambin
dentro de una comunidad poltica. (Expe- procede el control parlamentario, pues el
diente N 0017-2003-AI/TC, F.J. 15). Presidente declara un rgimen de excep-
Precisamente, el artculo 137 de la cin dando cuenta al Congreso o a la Co-
Constitucin autoriza al Presidente de la misin Permanente (artculo 137).
Repblica a decretar, por plazo determina- inminente de que se produzcan. situaciones de conflicto social y dar respues- En definitiva, durante un estado de
do, en todo o en parte del pas, los estados El TC ha precisado que la declaracin ta a ello en un ambiente de normalidad. So- emergencia no se anula la Constitucin
de emergencia y de sitio. Esta situacin de un estado de excepcin depende del lamente en casos extremos es que este me- ni los derechos de las personas. Los con-
excepcional procede en caso de pertur- anlisis de cada caso concreto por parte canismo debe ser empleado. (Expediente troles jurisdiccionales y parlamentarios
bacin de la paz o del orden interno, de de la autoridad competente. El estado de N 00002-2008-AI/TC, F.J. 22). se mantienen. Se trata de una alternativa
catstrofe o de graves circunstancias que excepcin, por su propia naturaleza, es una Durante el estado de emergencia puede constitucional que puede dictarse ante si-
afecten la vida de la Nacin; mientras que decisin jurdico-poltica empleada como un restringirse el ejercicio de cuatro derechos: tuaciones como la que se ha presentado
el estado de sitio se dicta en caso de inva- mecanismo de ltimo recurso, puesto que la a no ser detenido salvo mandato judicial o en Cajamarca con la finalidad de garanti-
sin, guerra exterior, guerra civil, o peligro funcin de un rgimen jurdico es prever las flagrante delito, la libertad de trnsito, la zar el orden constitucional.

Director (e): Jorge Sandoval Crdova | Editor (e): Mara valos Cisneros | Jefe de diseo: Julio Rivadeneyra Usurn | Jurdica es una publicacin de

jurdica Diagramacin: Csar Fernndez Fernndez.


Las opiniones vertidas son de exclusiva responsabilidad de los autores. Sugerencias y comentarios: mavalos@editoraperu.com.pe 2008 Todos los derechos reservados
INVESTIGACIN MARTES 20 DE DICIEMBRE DE 2011 Suplemento de
anlisis legal 3

Derecho y masonera
en Mxico (Virreinato
de Nueva Espaa)
Francisco Jos indicios. Uno de estos inslitos autos de fe fue universal, tanto el York como el Escocs. Sin superiores de la Orden. No fue masn, empe-
DEL SOLAR ROJAS el de 1791, cuando el Tribunal conden colec- embargo, no hay consenso para establecer ro, estuvo muy cerca de serlo, en Italia, des-
tivamente a los masones de la Logia San Juan cul de los dos fue primero. pus de que los jesuitas fueron expulsados de
Doctor en derecho e historia.
Profesor de Historia del Bautista. La mayora de ellos, de origen fran- Espaa y sus reinos, por orden del rey Carlos
derecho en la UIGV. cs, huyeron de los jacobinos (Robespierre y ANTECEDENTES III Borbn, en 1767. Sin duda, fue un humanis-
la guillotina creada en 1792, por el mdico y No obstante lo apuntado, hay algunos ta, enciclopedista y reformador de la educa-

CMYK
diputado francs, Joseph Ignace Guillotin, antecedentes que no podemos soslayar. cin en Mxico, mulo, quiz, del presbtero

L
a masonera tuvo una gran inuencia 1738-1814) y haban llegado a Mxico, en la Por ejemplo, la influencia de los sacerdotes y hermano masn peruano Toribio Rodrguez
en la gestacin de la Junta de Gobier- comitiva del virrey, como fue el caso del coci- jesuitas humanistas que implantaron ideas de Mendoza y Collantes (Chachapoyas, Ama-
no que los mexicanos concretaron el nero Juan Laussel, entre otros. modernas en Mxico. Entre ellos, desde 1754, zonas, 1750-Lima 1825).
16 de setiembre de 1810, cnclave que hizo Sin embargo, los hermanos masones y sobresali el cura mexicano Francisco Javier En este contexto, sobre el particular, el
posible el camino a la independencia nacio- los patriotas eran obstinados y estuvieron Clavijero (1731-1787), quien integr el grupo historiador Luis Gonzlez apunta: Hacia
nal del Virreinato de Nueva Espaa, fundado dispuestos muchos de ellos a perder la de los humanistas del siglo XVIII, en Mxico. 1760, los jesuitas jvenes de la Nueva Es-
por Real Cdula de 1-01-1535, del rey Carlos vida, fortuna y familia por sus ideales. As- Dedicado al estudio de la historia, la filosofa paa le perdieron el cario y el respeto a la
I de Espaa, instaurndose ocialmente el 8 piracin que dio cabida a la confusin entre y lenguas, destac en todas ellas y fue un vivo vieja Espaa y le cobraron amor e inters a
de marzo del mismo ao. El primer virrey fue sociedades patriticas y logias masnicas defensor de los indios e inflexible crtico de la Mxico.(1) De ah que, al lado de Clavijero
Antonio de Mendoza, nombrado por Real C- hispanoamericanas, como fue en Argentina, soberana de Espaa sobre la nacin mexica- habra que agregar los nombres de los cu-
dula de 17-04-1535, expedida en Barcelona, y, entre la Sociedad Patritica fundada por los na. Ello le vali para ser amonestado por los ras criollos, Pedro Jos de Mrquez filsofo
asimismo, presidente de la Real Audiencia de seguidores del prcer Mariano Moreno Valle cuestionante sobre la teora de la incapacidad
Mxico. Fue, en consecuencia, el primer virrei- y la Logia Lautaro, levantada por Jos Francis- de algunos hombres en funcin de su raza;
nato en el Nuevo Mundo. co de San Martn y Matorras. Rafael Campoy, decidido a investigar toda la
A pesar de que no hay documentos verdad sobre las cosas sin limitaciones de

CMYK
PRIMERAS LOGIAS MASNICAS oficiales que nos sirvan para verificar dogmas o prohibiciones, entre otros.
Mxico tambin vio las primeras logias la condicin masnica de los curas Igual o ms audaces que el prime-
masnicas informales en la segunda mitad Miguel Gregorio Antonio Igna- ro, y, quiz, ms identificados
del siglo XVIII, siendo algunas de ellas parti- cio Hidalgo y Costilla Gallaga con las sociedades secretas,
darias del autonomismo y otras pro indepen- (1753-1811) y Jos Mara clandestinas y prohibidas.
dentistas. Situacin anloga a lo que ocurra Morelos y Pavn (1765-
en los virreinatos del Ro de la Plata, de Nueva 1815), hay suficientes CRISIS POLTICA
DE 1808
Granada y de Nueva Castilla (Per). En ver- indicios razonables
dad, eran logias especulativas y simblicas para afirmar que estos El 14-07-1808,
que funcionaban bajo el secreto y la clandes- dos sacerdotes, junto los criollos mexica-
tinidad de las oscuras noches, en las cuales con el patriota Igna- nos, al enterarse de
los hermanos masones dialogaban sobre las cio Jos de Allende, la abdicacin de los
ideas ilustradas, y su posible aplicacin en el levantaron columnas reyes de Espaa a
continente hispanoamericano. de la Logia Arquitec- favor de Napolen
Ello fue razn suficiente para que el San- tura Moral, en 1806, la Bonaparte Ramolino,
to Tribunal de la Inquisicin instaurado en cual trabaj en la anti- se preocuparon por la
1571 persiguiera y condenara a los masones gua calle de Las Ratas N legitimidad: quin
de acuerdo con las bulas pontificias, sin posi- 4 (hoy calle Bolvar N 73), va a gobernar el reino de
bilidad de probar nada por ambas partes el segn el reconocido aboga- Nueva Espaa? El cura mer-
acusado, su inocencia, y la Iglesia, la culpa- do y poltico liberal mexicano cedario, ilustrado, nacido en
bilidad del reo, por la carencia de pruebas Jos Mara Mateos. Asimismo, Lima e iniciado hermano masn,
fehacientes (documentos) y solo se limitaba a para entonces ya se trabajaban los fray Melchor de Talamantes y Baeza
las declaraciones de falsos testigos o dudosos dos ritos fundamentales de la masonera (Lima 1765- Veracruz, Mxico 1809), jun-
4-5 Suplemento de
anlisis legal MARTES 20 DE DICIEMBRE DE 2010

to con el abogado Francisco Primo de Verdad N 124, de 12-12-2006) como por el clrigo dicho se mezclaron con las sociedades pa-
y Ramos y el regidor Juan Francisco Azcrate, Toribio Rodrguez de Mendoza y Collantes triticas y tomaron diversas posiciones, como
le propusieron al virrey Jos de Iturrigaray (Chachapoyas 1750-Lima 1825. Vid. Jurdica conservadoras, pro monrquicas, centralistas,
constituir un Congreso Nacional de Nueva N 79, de 31-01-2006). Se coment, enton- republicanas y federalistas.
Espaa bajo su presidencia, por mandato de ces, entre hermanos masones de esa poca
la soberana del pueblo, tesis esgrimida en el que fue iniciado y rpidamente alcanz el gra- GRITO DE DOLORES: 16-09-1810
siglo XVI por el filsofo, telogo y sacerdote do de maestro, a la par de que su nombre se Fue el inicio de la revolucin. El autor fue
jesuita espaol Francisco Surez (1548-1617), encumbraba por sus altas dotes de gran ora- el cura y hermano masn Hidalgo y Costilla
y discutida en el Convictorio de San Carlos de dor. Cuando le otorgaron licencia para viajar a Gallaga reformador intelectual y poltico,
Lima, bajo el rectorado del presbtero y her- Espaa, recibi secretos encargos de sus dos quien se vio obligado a adelantar las accio-
mano masn peruano Rodrguez de Mendoza rdenes: la religiosa y la masnica. Empero, nes de lucha al ser descubierta la Conspi-
y Collantes. su destino no estaba en llegar a la pennsula, racin de Quertaro, que haba sido mas-
Al principio, el virrey Iturrigaray vio con sino sentar las bases fundamentales de la li- nicamente planificada y que las operaciones
desconfianza la idea propuesta, empero, bertad en Mxico. se iniciaran el 1-10-1810. Miguel Gregorio
cuando la acept, fue demasiado tarde, ha- En efecto, lleg a Acapulco el 26-11- Antonio Ignacio fue un cura ilustrado, for-
bida cuenta de que los peninsulares y reacios 1799, pasando luego a la capital, donde mado por los jesuitas, enciclopedista, actua-
fidelistas y monrquicos criollos reunidos en contact con sus superiores jerrquicos de la lizado con la filosofa moderna y amante de
la Real Audiencia ya haban tomado la deci- orden mercedaria, asimismo, con la masone- las lecturas prohibidas, por lo que haba sido
CMYK

sin de jurar absoluta lealtad al rey desea- ra informal mexicana, que operaba secreta- llamado e inquisitoriado por el Tribunal del
do, Fernando VI. Para ello, contaron con el mente con el apoyo del patriota Ignacio Jos Santo Oficio, en 1800. Poseedor de una riqu-
apoyo del terrateniente peninsular Gabriel de de Allende, el abogado Francisco Primo de sima y selecta biblioteca, por lo que su casa
Yermo, y decidieron destituir al virrey, a quien Verdad y Ramos y el licenciado Juan Francisco en Villa de San Felipe fue llamada la Francia
apresaron el 15-09-1808. Azcrate. Fue esta la razn fundamental por Chiquita. Lector penitente de los filsofos y
Melchor hizo circular escritos subversi- la que fray Melchor de Talamantes se neg a hermanos masones Voltaire, Rousseau y
vos en los que afirmaba que el territorio mexi- partir con destino a Espaa tomando como Montesquieu, entre otros. Sus principales
cano, por tener todos los recursos y faculta- pretexto la guerra que la metrpoli mantena colaboradores fueron los militares criollos y
des para el sustento, conservacin y felicidad contra Inglaterra. masones Ignacio Jos de Allende (San Mi-
de sus habitantes, poda hacerse indepen- Desde inicios del siglo XIX, estos herma- guel el Grande 1779) y Juan Aldama, nacido
diente y que, adems de posible, la inde- nos masones informales se reunan con otros tambin en el mismo lugar.
pendencia era deseable, porque el gobierno patriotas y curas, como Miguel Gregorio An- El Grito de Dolores, en Guanajuato, tuvo
espaol no se ocupaba del bien general de la tonio Ignacio Hidalgo y Costilla Gallaga (1753- desde su inicio su objetivo final: Viva la Inde-
Nueva Espaa, como se ocupara un gobierno 1811) y Jos Mara Morelos y Pavn (1765- pendencia!, Viva la Amrica!, Muera el mal
libre, constituido por mexicanos.(2) 1815). Talamantes se involucr de lleno con la gobierno!. El ejrcito de Hidalgo fue popular.
CMYK

El 16-09-1808, los soldados del fidelista historia y destino de Mxico. Fue miembro de Su estandarte de guerra fue la imagen de la
De Yermo apresaron a De Talamantes. ste varias comisiones de trabajo en la demarca- Virgen de Guadalupe, y al respecto el histo-
fue, secretamente, encarcelado hasta el 6-04- cin de lmites del virreinato, de educacin a riador Wigberto Jimnez Moreno, apunta: ...
1809 y luego, juzgado y sentenciado por la cargo del cabildo, etctera. As, en este medio cuando Hidalgo escoger como bandera el
Inquisicin a ser expulsado a Espaa. Lo cual de importancia y reuniones secretas es como estandarte guadalupano, no har sino llevar
no se cumpli, porque engrilletado fue trasla- se precipitaron los hechos del 14-07-1808, y a su desarrollo lgico el movimiento religioso
dado a la fortaleza de San Juan de Ula, en los criollos mexicanos capitaneados por fray que, sin dejar de serlo, se troc muy pronto,
Veracruz, donde enferm y muri en mayo del Melchor se plantearon el problema de la le- en movimiento nacionalista.(3)
mismo ao. gitimidad para gobernar el reino de Nueva Asimismo, sus medidas polticas y jurdi-
Quin fue fray Melchor Talamantes Espaa. cas fueron de reivindicacin social y econmi-
y Baeza? Ya hemos afirmado que naci en Es verdad que no hay documentos que ca, tanto para indios como para mestizos, los
Lima, en 1765. Desde muy joven, poseedor de confirmen las reuniones de la masonera in- cuales constituan la mayora de la poblacin
una brillante inteligencia, ingres a la orden formal mexicana y los nombres de los parti- del virreinato de Nueva Espaa: 80 por ciento
de padres mercedarios y se gradu de doctor cipantes a las mismas, pero en ms de una (60% indios y 20% mestizos). De ah que, en sus dueos, lo cual beneficiaba directamente
en Teologa en la Universidad de San Marcos. oportunidad Morelos y Pavn llam her- verdad, organiz y dirigi un movimiento de a los indgenas; 2. abolicin de la esclavitud
Luego, pas a ser examinador sinodal del mano masn a fray Melchor de Talamantes lucha social a favor de esta pauprrima gente, para libertar a ms de seis mil negros; 3. ex-
Arzobispado de Lima, regente mayor de estu- cuando defendi el proyecto de crear el Con- donde los criollos se mantuvieron fuera del tincin de los monopolios estatales del taba-
dios y definidor general de la provincia limea greso Nacional de Nueva Espaa. mismo o se aliaron con los peninsulares ante co, la plvora y los naipes; 4. supresin de los
de la Real y Militar Orden de Nuestra Seora El germen de la inconformidad qued el temor de que esta masa se desbordara y tributos que pagaban los indios, etctera. Ob-
de la Merced. sembrado en unos y otros, lo que dio moti- acabara tambin con ellos. En suma, en un viamente, esto era perjudicial para el statuo
Gozando de las prerrogativas que le daba vo a la Conjura de Valladolid (setiembre territorio de 4665,000 kilmetros cuadrados quo que mantenan los peninsulares y criollos
esta condicin privilegiada dentro del clero, de 1809) y a la Conspiracin de Quertaro vivan ms o menos siete millones de habitan- adinerados, que no eran en total ms de 20
Melchor se interes en conocer los secretos (setiembre de 1810), que se concret con el tes. mil familias, segn un estimado estadstico
de la masonera, por lo que frecuent algu- levantamiento del cura Hidalgo. Pues bien, en Entre las medidas jurdico-polticas de Hi- construido histricamente en los aos 60, en
nas reuniones conducidas tanto por Jos Ja- 1810, en Mxico como en otras capitales de dalgo, con influencia masnica y, por lo tanto relacin con la fecha investigada.
vier Leandro Baqujano y Carrillo de Crdoba virreinato se multiplicaron las logias mas- parte del derecho de transicin, fueron: 1. En consecuencia, fue una revolucin sui
(Lima 1751-Sevilla, Espaa 1817. Vid. Jurdica nicas y no masnicas, donde como hemos uso exclusivo de las tierras de comunidad por gneris, diferente a los movimientos fidelistas
INVESTIGACIN

campaa tendiente a desacreditar a Hidal- de triunfos, Morelos tom Acapulco (12-04-


go, presentndolo a los ojos de los creyentes 1813) y convoc a un Congreso en Chilpan-
como un enemigo de la religin y a quienes lo cingo, en 1814, que le nombr generalsimo
seguan como sacrlegos y perjuros: el caudi- y declar la independencia de Mxico. Surge
llo insurgente fue excomulgado por el obispo as el gran caudillo, el lder, el orientador, el
de Michoacn, Abad y Queipo, y su decisin demcrata y republicano, con apoyo de al-
recibi el refrendo del arzobispo de Mxico, gunos hermanos masones que impregnaron
Lizana.(4) sus conocimientos liberales en la produccin
Morelos y Pavn, antiguo alumno de Hi- jurdica de la revolucin. Morelos somete ante
dalgo, en el colegio de San Nicols, solicit a la magna asamblea los documentos que ha
su maestro que le incorporara como capelln impulsado para su debate, revisin y aproba-
de los insurgentes, empero, el lder le enco- cin. No hay imposicin alguna, l se somete
mend la tarea de levantar y tomar control del como Siervo de la Nacin y rechaza el trata-
sur del pas (20-10-1810). En consecuencia, el miento de alteza que comienzan a darle. De
discpulo no pele nunca al lado del maestro, ah que, los historiadores sealan: De nues-
como, equivocadamente, algunos historiado- tro primer congreso nacional salieron tres im-
res han afirmado. Palabras ms palabras me- miento al que fue sometido le llev a confesar portantsimos documentos, que constituyen
nos, los revolucionarios tuvieron su inmensa que haba sido inducido por Acua, quien era la expresin ms explcita y precisa de lo que

CMYK
derrota en el Puente de Caldern, cerca de agente de la Logia Flor de los Americanos, pensaban y queran los jefes insurgentes de
Guadalajara, el 16-01-1811. Oficiales y tropa creada por el argentino Carlos Mara de Al- 1813: los Sentimientos de la Nacin (14 de
desconcertados iniciaron el xodo hacia la vear, en Espaa. setiembre), el Acta de la Independencia de
frontera. Se produjeron muchas traiciones y, De otro lado, los criollos se contentaron la Amrica Septentrional (6 de noviembre),
en una de ellas, Miguel Gregorio Antonio Ig- con la convocatoria para elegir diputados y el Decreto Constitucional para la libertad
nacio Hidalgo y Costilla Gallaga fue tomado para las Cortes de Cdiz. Mxico envi 17 de la Amrica Septentrional (22 de octubre
prisionero y, luego de un sumario consejo de representantes. El 19-03-1812, fue aprobada de 1814).(6) Todos ellos con influencia ma-
guerra, fusilado en Chihuahua, el 30-07-1811. la Constitucin Gaditana. El virrey Venegas la snica.
Igual suerte corrieron Ignacio Jos de Allende promulg en Mxico en setiembre de 1813, y 1. Sentimientos de la Nacin. Declara,
y Juan Aldama. procedi a darle cumplimiento. Los espaoles entre otras cosas, que Amrica era libre e in-
Mientras tanto, ante la crisis econmica y criollos ricos se opusieron a ella. El nuevo dependiente de Espaa y de toda otra nacin.
producida por la carencia de produccin agr- virrey, general espaol Flix Mara Calleja Que la soberana dimanaba directamente del
cola y, consecuentemente, el aumento del sucesor de Venegas la aboli en agosto de pueblo, y que ste la depositaba en sus repre-
precio del maz; y, sin lder visible, los campe- 1814. Ello abon a favor de la revolucin del sentantes y divida los poderes de ella deriva-
sinos siguieron alzados agrupndose en ban- cura Morelos. dos en legislativo, ejecutivo y judicial. Que las

CMYK
das guerrilleras que fueron comandadas por leyes que dictase el congreso deban ser tales
algunos militares masones, como Guadalupe MORELOS Y PAVN que obligasen a la constancia y el patriotismo
Victoria, Vicente Ramn Guerrero Saldaa e Logr, en verdad, un movimiento de y moderasen la opulencia y la indigencia, y de
Ignacio Rayn, hasta que el cura y masn Mo- dimensin nacional sin abandonar su conte- tal manera se aumentase el jornal del pobre,
relos los agrup y condujo ordenada y disci- nido de reivindicacin social, abolicin de la se mejoren sus costumbres y se desterrase la
plinadamente (1812). Se trataba del virreinato esclavitud y castas, y divisin y distribucin de ignorancia. Que la esclavitud y la distincin de
ms extenso de Amrica Hispana, tena ms tierras, gran obra iniciada por Hidalgo, y, tam- castas fuesen proscritas para siempre, que-
de cuatro millones de kilmetros cuadrados, bin, restaur la idea del Congreso Nacional dando todos iguales, y distinguindose a un
tal como hemos apuntado. El historiador Luis de Nueva Espaa, planteada por su hermano americano de otro solo por el vicio y la virtud.
Gonzlez, seala: En 1803, Alejandro de de religin y masn fray Melchor de Talaman- Que quitase la infinidad de tributos, cargas e
Humboldt, joven sabio alemn de visita en tes, tal como hemos apuntado. Empero, asi- imposiciones ms agobiantes,... etc.
Mxico, encontr al pas que visitaba grande mismo, careci del apoyo de los criollos, sin 2. Acta de la Independencia. Documento
y rico, campen mundial en la produccin de los cuales era imposible triunfar. Sin embargo, oficial y que mediante un manifiesto anexo se
o patriticos producidos en las otras latitudes oro y plata, pero con la mayora de sus vecinos avanz ms que su maestro y puso la piedra expone claramente los fundamentos y mo-
hispanoamericanas donde los criollos eligie- miserables e incultos.(5) angular de los futuros derechos por los que tivos del movimiento insurgente. Se funda-
ron juntas de gobierno, unos por fidelidad al En este contexto, apareci el patriota pele el pueblo mexicano. Morelos fue un menta el principio de soberana que siempre
rey y otros con miras a obtener posteriormen- mexicano Jose Mara Caro, quien fue uno cura medianamente culto, ignorado y sub- le correspondi al pueblo mexicano y que
te la independencia, como fue ron los casos de los hermanos masones fundadores de la estimado al principio. Sin embargo, cuando fue arrebatado por Espaa. Sin duda, la base
de Venezuela y Argentina. Logia Lautaro, en Inglaterra, por el masn los criollos vieron el respaldo popular del que ideolgica est en el filsofo y cura jesuita
Los insurgentes vieron en esta revolucin venezolano Francisco Sebastin de Miranda haca gala y el amor que el pueblo le dispen- Francisco Surez (1548-1617) y, asimismo, en
su momento de cobrar y hacerse justicia, por Rodrguez. Al regresar a su tierra natal, junto saba, comenzaron a tenerlo en cuenta. Una los enciclopedistas y trabajos especulativos de
lo que con el espritu levantado consiguieron con el hermano masn Vicente Acua y el ca- cancin, de entonces, deca: Por un cabo doy las logias masnicas. De ah que, exiga que la
muchas y rpidas victorias, una de resultado nnigo de la catedral de Guadalajara, Ramn un real,/ por un sargento, un tostn,/ por mi soberana deba volver a la nacin mexicana,
contundente fue la batalla del Monte de las Cerdea y Gallardo, levantaron columnas de general Morelos/ doy todo mi corazn. a quien corresponde en derecho.
Cruces, que, lamentablemente, Hidalgo no la Logia Caballeros Racionales, en Xalapa, 3. Decreto Constitucional o Constitucin
DOCUMENTOS CONSTITUCIONALES
supo aprovechar. Las autoridades hispanas en 1812. El cura fue detenido y sentenciado de Apatzingn aprobada como carta poltica
con el apoyo de la Iglesia, iniciaron una feroz por el Santo Tribunal. El brutal y salvaje sufri- Mutatis mutandis, despus de una serie provisional, empero, constituye, sin duda, un
6 Suplemento de
anlisis legal MARTES 20 DE DICIEMBRE DE 2011
INVESTIGACIN

documento fundamental de esta poca en la Morelos y tantos otros que haban derramado
historia constitucional mexicana, en particu- su sangre por la independencia mexicana.
lar, y en los anales constitucionales hispano- El 24-02-1822, el Congreso Constitu-
americanos, en general. Se sustenta, entre yente inaugur sus sesiones. En Espaa, las
otros principios, en el de la soberana popular. Cortes rechazaron el Tratado de Crdoba,
Origen voluntario del Estado. Libertad e inde- declarndolo ilegtimo y, consecuente-
pendencia nacional. Gobierno representativo. mente, nulo. Surgieron nuevas disputas
Divisin de poderes. La ley como manifesta- y ante el peligro de los enemigos que ace-
cin de la voluntad general, expresada por chaban, el Congreso nombr emperador a
la representacin nacional. Todo ello, bajo el Iturbide, quien tom el nombre de Agustn
pleno reconocimiento de los derechos funda- I (Mayo, 1822). Los generales insurgentes
mentales del hombre: libertad, igualdad, se- mxime Antonio Lpez de Santa Anna no
guridad, propiedad y libertades de industria, aceptaron la solucin y se inici un enfren-
comercio, palabra e imprenta. Estado unitario tamiento entre ellos, el que concluy con la
y gobierno republicano. renuncia del emperador y su alejamiento del
Empero, la suerte militar comienza a ser pas. Despus de un ao, Iturbide regres,
adversa para los insurgentes. El nuevo virrey fue detenido y fusilado en 1824. Lo que pos-
Calleja, como experimentado militar, comien- teriormente sigui fue una consecucin de
za una poltica de crueles y terribles persecu- golpes de Estado y destituciones, lo cual, sin
ciones, ganando fama de sanguinario. Para duda, es objeto de otra investigacin.
CMYK

ello cont con el apoyo del general criollo y Finalmente, producida la independencia,
hermano masn Agustn de Iturbide, de com- el primer agente y ministro plenipotenciario
portamiento cuestionable y antimasnico, es Mina tom posesin del fuerte y luego masn Vicente Ramn Guerrero Saldaa, de Estados Unidos de Amrica ante Mxico
decir no supo pulir su piedra y por lo tanto sali a contactarse con los insurgentes. Con habida cuenta que ambos haban llegado fue el masn Joel Roberts Poinsett el mis-
careci de esencia masnica. algunas refriegas ganadas y otras perdidas, a un entendimiento, dispuestos a preservar mo que tambin fue el primer representante
Luego de varios enfrentamientos, More- fue vencido y tomado prisionero y fusilado las Tres Garantas: independencia, unin y diplomtico estadounidense ante Chile, du-
los y Pavn fue vencido y tomado prisionero. el 11-11-1817, mientras Jos Servando Teresa religin, que fue la base del Plan. Sin duda, rante el gobierno del hermano masn Jos
El Tribunal del Santo Oficio le despoj de sus de Mier fue capturado y engrilletado envia- Agustn no estaba dispuesto a dejar pasar Miguel Carrera y Verdugo, en 1812 quien
hbitos de sacerdote y le conden a la pena do a Espaa. Logr escapar una vez ms y tan extraordinaria oportunidad y sin impor- introdujo el rito York, consiguiendo el otor-
de capital. Fue fusilado en San Cristbal Eca- sigui peleando por la libertad de su patria. tarle traicionar la confianza que el virrey y gamiento de la Carta Patente de la Gran
tepec, el 22-12-1815. Se opuso a la creacin del Imperio mexicano, su hermano masn Ruiz de Apodaca haba Logia de Filadelfia. As tambin, en 1823, el
por lo que el emperador y masn Agustn I depositado en l, se puso a la cabeza del primer presidente de la Repblica, general
RESISTENCIA (Agustn de Iturbide, 1783-1824), le apres y movimiento independentista (24-2-1821). Guadalupe Victoria, fund en Xalapa la Gran
Despus de Morelos comenz el pero- encarcel, por ensima vez. En concreto, el Plan Iguala, consista Logia del guila Negra. Y el 22-8-1825, cinco
do de la resistencia de 1816 a 1821. Los in- en: 1. Espaa reconoca la independencia logias escocesas y cuatro yorkinas, con pro-
surgentes tuvieron alguna esperanza con el DECLARACIN DE LA INDEPENDENCIA de Mxico. 2. Igualdad de derechos para fundo espritu nacionalista decidieron poner
CMYK

alejamiento de Calleja y la llegada del nuevo Si bien es cierto que la independencia espaoles como para criollos; y, 3. Suprema- fin a la lucha de los ritos y se integraron y
virrey, Juan Ruiz de Apodaca, quien era her- de Mxico fue declarada el 21-09-1821, no ca de la Iglesia catlica. Ruiz de Apodaca crearon el Rito Nacional Mexicano.
mano masn y se le conoca por ser afable y es menos cierto que la guerra por la misma rechaz el Plan, empero, en ese intern fue
tolerante con los criollos e indios. l haba des- dur once aos (1810-1821). El ltimo virrey, cambiado por el nuevo virrey liberal y masn
empeado el cargo de gobernador de la isla Juan de O Donoj, fue hermano masn, De ODonoj, quien vena con la poltica de [1] AA. VV. Historia mnima de
de Cuba. Algo ms, porque el joven militar liberal. ste, junto con su mdico Manuel acercamiento y amistad establecida por el Mxico. El Colegio de Mxico. Tercera
reimpresin: abril de 1977. pp. 78-79.
espaol liberal y masn Francisco Javier Mina Condomiu Ferreras, tambin hermano ma- general y hermano masn Rafael del Riego, [2] Ibidem. pp. 83-84
despus de haber peleado en la guerra de sn, fue un decidido gestor del movimiento mxima autoridad en Espaa al haber de- [3] JIMNEZ MORENO, Wigberto
y GARCA RUIZ, Alfonso. Historia
la independencia de Espaa frente a Francia, revolucionario liberal sevillano de 1-01-1820, puesto al rey Fernando VII. Ante un hecho de Mxico. Una sntesis. Instituto
y enfrentarse a la tirana de Fernando VII por encabezado por el general y hermano ma- consumado, la nueva autoridad hispana vio Nacional de Antropologa e Historia.
Serie Historia VII. Segunda edicin en
lo que tuvo que huir a Inglaterra decidi dar sn Rafael del Riego y Nez (1784-1823), por conveniente aprobar dicho Plan, me- espaol. Mxico. Julio, 1970. p. 40.
su apoyo a la liberacin de Mxico. En Lon- quien exigi la restitucin de la Constitucin diante el Tratado de Crdoba, el cual hizo [4] JIMNEZ MORENO, Wigberto,
dres se asoci con el cura dominico mexicano de las Cortes de Cdiz de 1812, abolida en algunas modificaciones al documento de MIRANDA, Jos y FERNNDEZ, Mara
Teresa. Historia de Mxico. Editorial
fray Jos Servando Teresa de Mier Noriega y 1814, por el restablecido rey Fernando VII. Iturbide-Guerrero. Porra, S.A. Segunda edicin. Mxico,
Guerra (1763-1827), quien fue muchas veces Lo cierto es que este mdico y hermano La independencia se reconoci el 21-09- D.F., 1965. p. 356.
[5] AA.VV. Op. Cit. p. 77.
encarcelado, deportado e inquisitoriado por masn, Condomiu Ferreras, introdujo ofi- 1821 y las tropas espaolas abandonaron la [6] JIMNEZ MORENO, Wigberto,
el Santo Tribunal. ste estuvo muy cerca de cialmente el rito Escocs de Antiguo y Acep- capital mexicana los das 24 y 25 de setiem- MIRANDA, Jos y FERNNDEZ, Mara
Teresa. Op. Cit. p. 374.
los hermanos masones de las Cortes de C- tado, en Mxico. Tanto el virrey como su bre. El 27 ingresaban las tropas de las Tres [7] RANGEL, Nicols. Cuatro dilogos
diz; en especial, con el liberal y masn Jos mdico se propusieron llevar a cabo el Plan Garantas. El 28-09-1821 se instal la Junta insurgentes: Masonera establecida en
Mara Blanco White, con quien colabor.(7) de Iguala, que haba sido planteado tanto de Gobierno, conformada por 38 aristcratas. Cdiz. Rito americano, logia Caballeros
Racionales. Declaraciones de Fray
La expedicin liberadora de Mina con 300 por el general criollo al servicio del Espaa, El hroe fue, sin duda, Agustn de Iturbide, Servando Teresa de Mier. Boletn del
hombres desembarc en Soto la Marina, el Iturbide antes de declararse emperador quien en el inicio pretendi reencarnar a De Archivo General de la Nacin. Mxico.
Julio-Septiembre, 1932. Tomo II, N 3.
15-04-1817. como por el insurgente general y hermano Talamantes, Hidalgo, De Allende, Aldama,
ANLISIS MARTES 20 DE DICIEMBRE DE 2011 Suplemento de
anlisis legal 7

La concepcin del precedente


en Francia e Inglaterra
Edwin mediante el cual si el juez no amplio de los fallos de los tri-
FIGUEROA GUTARRA poda dar respuesta al con- bunales. Consecuentemente,
flicto generado con el sentido los precedentes comienzan a
Doctor en Derecho. Juez
Superior Sala Constitucional propio de la norma, entonces forjarse un valor en la aplica-
de Lambayeque. Profesor USMP , deba remitir el caso al legisla- cin del Derecho y el mismo
lial Chiclayo, y de la Academia de la dor a fin de que este pudiera no poda ser sino otorgar una
Magistratura.
sealar cul era el sentido de dimensin de relevancia a los
la norma y cul deba ser la fallos anteriores de los jue-
forma de aplicar la ley. ces, los cuales, antes que las

CMYK
No obstante ello, ya los normas y no por cuanto estas

U
n documentado de trabajo de Ro- propios galos lograban ad- fueran menos importantes,
drguez Santander (1) respecto a vertir la insuficiencia de estos expresaban la dinmica del
las caractersticas de la concepcin mecanismos. Cambacres (5) Derecho al tiempo que la pre-
francesa en relacin con los jueces, destaca reconoca la imposibilidad visin de su observancia.
la premisa del Poder Judicial como un au- para el legislador de decirlo Es a travs de los jueces
tntico poder nulo, en expresin de una todo, en acabada expresin anglosajones, entonces, que
profunda desconanza en la labor del juez. de la inviabilidad de que to- comienza a forjarse la esencia
Reere Rodrguez (2) que la reaccin de la dos los supuestos fcticos de los precedentes y a expre-
revolucin de los franceses ante la juris- pudieran encontrar respues- sarse a travs de dichos fallos,
prudencia se explicaba y justicaba por el ta en la norma jurdica. Por una vinculacin del Derecho
temor a los Tribunales del Antiguo Rgimen consiguiente, haba que hacer con la realidad propia del caso
(...y que) exista mrito para aborrecer a estos algo ms que simplemente advertida por el juez.
tribunales. Se trataba de rganos impredeci- dejar en manos de la norma La observancia por el
bles (...pues) no se encontraban obligados a la solucin de todos los pro- precedente, en consecuencia,
motivar sus decisiones, sino simplemente a blemas y proceder bajo esta comienza a advertirse como

CMYK
decidir. pauta, confera cierto valor de una expresin del quehacer
Apreciado este contexto, pondera el au- entrada a la jurisprudencia, aunque sin la judicial y el acatamiento por los mismos,
tor, cmo se justificaba, a partir de la Revo- fortaleza de los precedentes. [1] Cfr. RODRGUEZ SANTANDER, genera el principio stare decisis et non quie-
lucin Francesa, consagrar a la ley como la Rger. El precedente constitucional ta movere, con la pauta de acatamiento y
LOS JUECES EN EL SISTEMA INGLS en el Per. Entre el poder de la
anttesis de la arbitrariedad judicial, erigin- historia y la razn de los derechos. observancia por los principios de los tribu-
dose un contrapoder el gobierno de la ley En la otra orilla de la validacin del En A.A.V.V. Estudios al precedente nales superiores. Sin embargo, he aqu un
constitucional. Palestra Editores.
frente a las potestades de los Tribunales de trabajo del juez, Inglaterra contrapone una Lima, 2007. p. 19-34. detalle a advertir: la jurisprudencia de los
aplicar sus criterios sin mayor justificacin. concepcin distinta a la de Francia en cuan- [2] RODRGUEZ SANTANDER, Rger tribunales ha de ser observada y, sin embar-
Op. cit. p. 21
En ese contexto, se justificaba (3) la cle- to el Common Law se convierte en un valor [3] RODRGUEZ SANTANDER, Roger
go, es la dinmica la esencia del Derecho en
bre frase pronunciada por Robespierre en suprajurdico, cuya definicin ms ajustada Op. cit. p. 23 movimiento y la modificacin de los prece-
la sesin de la Asamblea Nacional francesa a su ratio essendi la brinda el juez Edward [4] RECASENS SICHES, Luis. dentes se convierte en una tarea vinculada
Concepcin Mecnica de la Funcin
del 18 de noviembre de 1790: El trmino Coke (6) al sealar: La razn es la vida Jurisdiccional, especialmente en a la realidad.
jurisprudencia debe borrarse de nuestra del Derecho, el propio Common Law no es Francia y otros pases durante el As, aun cuando pudiera advertirse de
siglo XIX. Extrado de Nueva Filosofa
lengua. En un Estado que tiene una Consti- nada ms que razn; el cual debe entender- de la Interpretacin del Derecho, lo afirmado un oxmoron, el principio stare
tucin, una legislacin, la jurisprudencia de se como la perfeccin artificial de la razn, Mxico Ed. Porra S.A., 1980. p.191. decisis implica un acatamiento del prece-
[5] RECASENS SICHES, Luis,. Op. cit.
los Tribunales no es otra cosa que la ley. conseguida por el largo estudio, observa- p.196. dente, pero, al mismo tiempo, el precedente
Francia asume, entonces, a partir de cin y experiencia, y no la razn natural de [6] Cfr. COKE, Edward. The first no se convierte en una categora fija, abso-
su propia experiencia, una rotunda opo- cada hombre(...) esta razn legal es summa part of the institute of the laws of luta, sin mayores opciones de cambio. Por
England, or a commentary upon
sicin a que los jueces tuvieran facultades ratio. Littleton. Edicin a cargo de F el contrario, la dinmica de la realidad, y
interpretativas en tanto los mismos solo se El juez ingls parte de la importancia Hargrave, C Butler y R. Brooke.. por tanto, del Derecho como expresin de
Londres. Volumen I, 1794. Pargrafo
deban a la ley y a ningn otro poder. De esa de asignar a sus fallos un valor para resolver 97 b. En RODRGUEZ SANTANDER, la jurisprudencia y la costumbre, comienzan
profunda desconfianza, nace el mecanismo los casos a futuro y he aqu, a diferencia del Rger. Op cit. p. 38. a expresar nuevos horizontes en la labor de
del refer legislativo (4), procedimiento escenario francs, una validacin en sentido las Cortes.
8 Suplemento de
anlisis legal MARTES 20 DE DICIEMBRE DE 2011
PENAL

Retos del Consejo Nacional


de Poltica Criminal
Jos sin de los desequilibrios en la estructura de sociopoltica y jurdica de las
AVILA HERRERA la sociedad, donde no resulta ajeno para na- prioridades, recursos, activida-
die, que estos comportamientos crimingenos des y medios dirigidos al control de
Abogado. Jefe del Programa
de Asuntos Penales y han encontrado condiciones para ampliarse la criminalidad se convierte en el
Penitenciarios de la Defensora del ala sombra de la impunidad y una respuesta bastin jurdicopoltico sobre el
Pueblo. inadecuada del Estado. cual habr de organizar y accio-
Es casi un lugar comn armar que los nar una gama de recursos y
responsables del control e intervencin de la conocimientos a n de

B
ajo el impulso de la Comisin de actividad criminal son ms propensos a supo- combatir este mal de la
CMYK

Justicia y Derechos Humanos del ner que su aumento se debe a factores socia- sociedad.
Congreso se puso en debate un les o personales incontrolables y, al contrario, El gran dcit del
proyecto de Ley que propuso la creacin de un atribuirse como logro de su propia gestin el actual modelo de
Consejo Nacional de Poltica Criminal. La con- descenso en tasas de delitos. Sin embargo, a poltica criminal
cepcin de este mecanismo contra la crimina- pesar de que los factores a los que se atribuye es que centra sus
lidad, responde a una necesidad democrtica el aumento y la disminucin de la actividad respuestas solo en
largamente esperada. Finalmente, el Poder criminal son mltiples y de diferente origen, leyes penales como
Ejecutivo decidi promulgar y publicar la Ley no son tantos como para renunciar a su estu- meros instrumentos
N 29807, que crea dicho consejo. dio ni tan ajenos a los estmulos creados por simblicos, sin estable-
Esta nueva entidad poltica y cientca, la propia comunidad y que no existan ciertas cer ninguna conexin con
que formar parte del Ministerio de Justicia, posibilidades de control y reduccin. informacin emprica, datos
tendr el encargo de planicar, articular, super- La lista no es muy larga y, sin duda, bas- criminolgicos, y sin vericar sus efectos
visar y dar seguimiento a la poltica criminal tante estudiada (en otros pases) e incluye: si- preventivos. Basta que la sola amenaza
del Estado. Est conformada por una platafor- tuacin econmica, regulaciones sobre control de la sancin satisfaga el sentimiento
ma poltica y de un gabinete de expertos de de armas, cantidad de policas por cada 100 de seguridad colectiva, propiciando con
diversas disciplinas que estudiarn las causas mil habitantes, polticas de gestin y modelo ello el consenso social.
CMYK

del delito. policial tipo tolerancia cero y policas co- Es necesario denir una poltica de
Sus mandatos sern: estudiar, con eviden- munitarios, aumento del tiempo de duracin Estado coherente e integral para combatir la tambin un sector del conocimiento, cuya ma-
cias empricas, el fenmeno criminal en el pas; de las penas y de su gravedad, el nmero de criminalidad. Debe generarse un acuerdo pol- teria es, precisamente, el estudio del fenmeno
aprobar un Programa Nacional de Poltica Cri- personas en prisin, cambios demogrcos, tico institucional y un espacio de coordinacin criminal y la legislacin que lo contempla. De
minal; articular las estrategias de lucha contra cambios en el mercado de las drogas ilcitas y real entre las instituciones. La actuacin del tal suerte, los aportes sobre la ecacia de las
la criminalidad; evaluar el funcionamiento del los niveles de violencia social e intrafamiliar. Poder Judicial, el Ministerio Pblico, la PNP, el distintas estrategias, medidas e instrumentos
sistema penal; elaborar propuestas legislativas Sin embargo, la aparente ecacia de mu- Inpe y los sectores sociales no puede seguir penales y extrapenales que tienden a evitar el
en materia penal y emitir informes cientcos chas leyes aprobadas por el Congreso apuntan manteniendo los niveles de descoordinacin y delito son una contribucin de la que no pue-
no vinculantes sobre toda propuesta legislati- ms hacia la bsqueda de xitos preventi- una ejecucin de recursos sin resultados. Esa de prescindir una intervencin de las agencias
va en materia penal, entre otros. Ser el orga- vos que procuran el utpico objetivo de una situacin es una de las mayores ventajas para ejecutivas del Estado que pretenda cierto es-
nismo enlace ante los organismos internacio- sociedad sin delitos, y evitar la generacin de la delincuencia y el crimen organizado. tndar mnimo de racionalidad.
nales en materia de justicia penal y prevencin problemas de orden social, orden pblico y de Una adecuada poltica criminal consiste Una visin multidisciplinaria del delito
del delito de las Naciones Unidas y de la OEA. inseguridad ciudadana. en la preparacin racional de los objetivos y y la bsqueda de soluciones eficaces es uno
La criminalidad es un fenmeno social de Cualquier respuesta que se pretenda dar medios necesarios a n de integrar un ver- de los retos ms importantes de un gobierno
graves consecuencias, al incidir en la seguridad al problema de la criminalidad debe hacerse dadero sistema ecaz de prevencin, control, democrtico y responsable. Debemos salu-
de las personas y bienes jurdicos esenciales; a partir de parmetros constitucionales. En ese intervencin, juzgamiento, polticas de rein- dar y respaldar la decisin del Congreso y el
es una amenaza a una sociedad democrtica. sentido, la planeacin especca de la reaccin sercin social y asistencia de las vctimas. De Poder Ejecutivo de aprobar esta iniciativa le-
Estas actividades son un dato de la realidad del Estado contra la criminalidad se denomina ah que sea este instrumento, el encargado gislativa que recoge las recomendaciones de
y la respuesta del Estado ha sido poco inteli- Poltica Criminal? de orientar al Estado sobre qu conductas la oficina del Defensor del Pueblo (Informes
gente y harto ineciente. Diferentes gobiernos, criminalizar y cules descriminalizar, cundo N 29 y 113) y de los Principios de la Decla-
equivocadamente, han credo encontrar en la BASTIN JURDICO-POLTICO aumentar o disminuir penas y denir sancio- racin de Bangkok: sinergias y respuestas en
represin penal su nico y ltimo instrumento. En consecuencia, una moderna y ecaz poltica nes ms ecaces. La poltica criminal no solo materia de prevencin del delito y justicia
El problema de la criminalidad es expre- criminal, entendida como una sistematizacin es un sector de las polticas del Estado, sino penal (ONU).

Potrebbero piacerti anche