Segunda etapa Ao 10 Martes 15 de setiembre de 2015

567

EXPROPIACIONES
Apuntes del nuevo
rgimen jurdico
Pgs. 2 y 3 Willy Pedreschi Raicza Arruntegui

Pgs. 4-5 Pgs. 6-7 Pg. 8

Reexiones sobre la disolucin y liquidacin de La experiencia comparada: el Cdigo Civil y Pilares para el desarrollo del dinero electrnico
sociedades en el ordenamiento jurdico peruano- Comercial Argentino en pos de un orden jurdico como herramienta de inclusin nanciera en el
Parte I. scar Malca N.-Mario Sols C. ecaz y eciente para la sociedad. scar Uribe A. pas. Juan Antonio Llanos Vergara
2 suplemento de
anlisis legal Martes 15 de setiembre de 2015 ADMINISTRATIVO

BUSCAN EJECUTAR OBRAS

Marco legal
para expropiar
WILLY
PEDRESCHI

Abogado. Socio de Benites,

Forno & Ugaz Abogados. Experto
en derecho administrativo e
inversin en infraestructura.

RAICZA
ARRUNTEGUI
SALAZAR
Miembro del
rea regulatorio
administrativo de
Benites, Forno & Ugaz
Abogados.

E
n uso de las facultades legislati-
vas otorgadas por el Congreso de
la Repblica, el Poder Ejecutivo
public con fecha 23 de agosto del
2015 el Decreto Legislativo N 1192,
mediante el cual se aprob la Ley marco de
adquisicin y expropiacin de inmuebles, trans-
ferencia de inmuebles de propiedad del Estado,
liberacin de interferencias y otras medidas
para la ejecucin de obras de infraestructura
(Ley marco de adquisicin y expropiacin).
Dicha ley marco es aplicable a las entidades
del sector pblico en todos los niveles de gobier-
no, personas naturales o personas jurdicas.
Asimismo, es de vigencia inmediata a los
procedimientos regulados en la referida norma,
sea la etapa en la que se encuentren.

Principales disposiciones
Los sujetos intervinientes en los procesos de
adquisicin y expropiacin son:
Q Beneficiario: Es el Estado, a travs de una
entidad pblica, en calidad de titular del dere-
cho de propiedad del inmueble como resultado
de la adquisicin, expropiacin o transferencia
de inmuebles de propiedad estatal, necesarios
para la ejecucin de obras de infraestructura,
sea a travs de ejecucin de proyectos de in-
versin pblica, asociaciones pblico-privadas

jurdica Director (e): Flix Alberto Paz Quiroz | Editora: Mara Avalos Cisneros | Jefe de Edicin Grca: Daniel Chang Llerena |
Coordinador: Paul Herrera Guerra | Jefe de diagramacin: Julio Rivadeneyra Usurn | Diagramacin: Vanessa Quiroz Rodrguez
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responsabilidad de los autores.
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El Peruano
2008 Todos los derechos reservados
ADMINISTRATIVO
LA LEY MARCO
DE ADQUISICIN
Y EXPROPIACIN ES
APLICABLE A TODAS
LAS ENTIDADES
DEL SECTOR
PBLICO EN TODOS
LOS NIVELES DE
GOBIERNO, PERSONAS
NATURALES O
PERSONAS JURDICAS.
(APP), as como mediante otros mecanismos
de promocin de la inversin privada.
Q Sujeto activo: Se desempea como tal
el ministerio competente, gobierno regional
y gobierno local.
Q Sujeto pasivo en inmuebles inscritos,
no inscritos, o en los que se aplican regme-
nes especiales de propiedad: Asume este rol
el propietario o poseedor del inmueble sujeto a
adquisicin o expropiacin, as como la junta de
propietarios a que se refiere la Ley N 271571. (1)
As, los bienes objeto de adquisicin y expro-
piacin sern todos aquellos bienes inmuebles
de dominio privado.
El sujeto pasivo podr solicitar la adquisi-
cin o expropiacin total del inmueble cuando
el remanente no afectado sufra una desvalo-
rizacin significativa o resulte intil para los
fines a los que estaba destinado anteriormente.
El valor de la tasacin para adquirir in-
muebles destinados a la ejecucin de obras de
infraestructura ser establecido por la Direc-
cin de Construccin de la Direccin General
de Polticas y Regulacin en Construccin y
Saneamiento del Ministerio de Vivienda Cons-
truccin y Saneamiento, o por la Direccin
General de Concesiones en Transportes del
Ministerio de Transporte y Comunicaciones
(2), de ser el caso.
La fijacin de dicho valor se realizar en un
plazo no mayor de dos meses (3), considerando
(i) el valor comercial, y (ii) el valor del perjuicio
econmico.
Adquisicin
Es la transferencia voluntaria de la propiedad
del inmueble necesario para la ejecucin de
la obra de infraestructura, del sujeto pasivo
a favor del beneficiario, como resultado de
procedimiento de trato directo.
Se realizar en forma previa o posterior a
la ley que autorice la expropiacin.
Tratndose de obras de infraestructura
a ser ejecutadas mediante el mecanismo de
APP, las gestiones para la adquisicin de los
inmuebles se pueden iniciar con la declaratoria
de viabilidad en el marco del Sistema Nacional
de Inversin Pblica (SNIP).
El organismo promotor de la inversin
privada (OPIP) competente debe evaluar y
determinar, en los respectivos contratos de
APP, el rgimen aplicable a las adquisiciones
de inmuebles por parte del inversionista. Al
Situaciones especiales
La norma regula los mecanis-
mos de solucin de controver-
sias. As, se podr cuestionar
solo va arbitral o judicial lo
siguiente:
a. El valor de la tasacin
del bien inmueble objeto de
expropiacin.
b. La solicitud de expro-
piacin total del inmueble, en
supuestos que el sujeto activo
realice una expropiacin par-
cial, que tenga como efecto
que el remanente del bien
inmueble no afectado sufra
una real desvalorizacin.
Ejecucin coactiva: En
caso que el sujeto pasivo no
cumpla con entregar el bien
materia de adquisicin o ex-
propiacin, el sujeto activo a
travs de su ejecutor coacti-
respecto, se deber observar lo siguiente:
Q De no ser posible entregar la totalidad
de predios para la ejecucin del proyecto a
la fecha de cierre del proceso de promocin
de la inversin privada, los contratos podrn
Martes 15 de setiembre de 2015
vo iniciar el procedimiento va administrativa o judicial.
de ejecucin coactiva. Normas derogadas:
Transferencia de (i) Ley N 27117, excepto su
inmuebles de propiedad nica disposicin modifica-
del Estado: Los predios y/o toria; (ii) Ley N 27628, sin
edificaciones de propiedad perjuicio de lo dispuesto en la
estatal y de las empresas Primera disposicin comple-
del Estado requeridos para mentaria final de la presente
la ejecucin de obras de in- ley marco; (iii) Ley N 30025,
fraestructura declaradas de excepto su Quinta disposicin
necesidad pblica, inters complementaria final y las
nacional, seguridad nacio- disposiciones complementa-
nal y/o de gran envergadura rias modificatorias; y (iv) los
sern transferidos a ttulo artculos 29 al 37 y la Stima
gratuito y automticamente disposicin complementaria
al sector, gobierno regional, final de la Ley N 30327.
gobierno local, o titular del Vigencia: La Ley marco
proyecto al cual pertenece de expropiacin y adquisi-
el proyecto, a travs de una cin entr en vigencia al da
resolucin que emita la Su- siguiente de su publicacin en
perintendencia Nacional de el Diario Oficial El Peruano,
Bienes Estatales (SBN). Di- es decir, desde el pasado 24
cha norma ser irrecurrible de agosto del 2015.
establecer que la elaboracin de los expedientes
tcnicos legales se lleve a cabo por el inversio-
nista durante la preparacin de los estudios
definitivos.
Q Si el inversionista realiza la implemen-
suplemento de
anlisis legal 3
tacin, gestin y/o culminacin del proceso
de adquisicin por trato directo y liberacin
de interferencias, deber obtener la propiedad
del inmueble, a favor del beneficiario.
Q La asuncin de los costos derivados de la
adquisicin de los inmuebles afectados, a crite-
rio del OPIP se fijar en el respectivo contrato
de APP, pudiendo ser de cargo del inversionista
e incorporados dentro de la oferta durante el
proceso de promocin de la inversin privada,
o bien de cargo del sujeto activo.
Se otorgar un incentivo del 10% del valor
comercial del inmueble al sujeto pasivo que
acepte transferir la propiedad del inmueble
en el proceso de adquisicin.
El acuerdo de transferencia entre el sujeto
activo y el sujeto pasivo se formaliza mediante
la firma del formulario registral (4), y el pago del
valor total de la tasacin. Dicho pacto deber
ser remitido al Registro de Predios de la Su-
perintendencia Nacional de Registros Pblicos
(Sunarp), por el sujeto activo o beneficiario (si
este es distinto del primero).
Expropiacin
Es la transferencia forzosa del derecho de
propiedad privada, autorizada nicamente
por ley expresa del Congreso de la Repblica
y sustentada en razn de necesidad pblica
o seguridad nacional, a favor del Estado, y a
iniciativa del Poder Ejecutivo, gobiernos re-
gionales o gobiernos locales, cumpliendo las
siguientes condiciones:
Q Respecto de inmuebles que se requieren
para la ejecucin de obras de infraestructura,
o por otras razones de necesidad pblica o
seguridad nacional declaradas por ley.
Q Previo pago en efectivo de la indemniza-
cin justipreciada que incluya compensacin
por el eventual perjuicio al sujeto pasivo.
El rechazo de la oferta de adquisicin por el
sujeto pasivo da inicio al proceso de expropia-
cin, el mismo que comprende las siguientes
acciones:
Q Emisin de la norma para que se ejecute
la expropiacin: resolucin ministerial, acuer-
do regional en caso de gobiernos regionales,
y acuerdos de concejo en caso de gobiernos
locales. Dicha norma es inimpugnable.
Q Consignacin a favor del sujeto pasivo por
el monto de la indemnizacin justipreciada.
Q Inscripcin en el Registro de Predios
de la Sunarp.
Q Entrega del bien. El procedimiento de
expropiacin tiene un plazo de caducidad de
60 meses, contados a partir de: (i) la vigencia de
la ley autoritativa; o, (ii) la autorizacin o inicio
de la ltima expropiacin (en casos en los que
sea necesario expropiar ms de un inmueble).
[1] Ley de regularizacin de edificaciones, del proce-
dimiento para la declaratoria de fbrica y del rgimen
de unidades inmobiliarias de propiedad exclusiva y de
propiedad comn. [2] Ello en virtud a lo dispuesto en la
Quinta disposicin transitoria de la Ley N 30264. [3]
Contados a partir de la designacin del perito, conforme al
procedimiento establecido por el Ministerio de Vivienda,
Construccin y Saneamiento. [4] Si el beneficiario es dis-
tinto al sujeto activo, aquel suscribe el formulario registral
conjuntamente con el sujeto pasivo.
4-5 suplemento de
anlisis legal
EN LA LEGISLACIN SOCIETARIA PERUANA
Disolucin y
liquidacin (I)
SCAR
MALCA NARANJO
Abogado USMP. Graduado del
MBA de Centrum Catlica y MSM
de Holanda. Consultor en Derecho
Empresarial.
MARIO
SOLS CRDOVA
Abogado PUCP. Egresado de la
Maestra en Derecho Civil PUCP.
Posgrado en Derecho Civil por
la Universidad de Salamanca-
Espaa.
L
a disolucin (1), en sentido estricto,
es el inicio del fin de la existencia de
una persona jurdica siempre que se
haya cumplido alguna causa legal
o estatutaria eficazmente. Ulises
Montoya (2) considera que la disolucin es un
cese del pacto social y, a la vez, la extincin de
la relacin social, debido a que los socios ya no
tendrn que realizar el objeto social, sino que es-
tn autorizados a pretender la restitucin de sus
respectivas aportaciones en dinero o especies.
Broseta y Martnez (3) aaden que las causales
establecidas por ley para iniciar la disolucin
no operan ipso iure, es decir, de pleno derecho,
sino que exigen el acuerdo de la junta general o
la resolucin judicial que la declare. No obstante,
en estas circunstancias, se excepta la causal de
vencimiento del plazo establecido al momento
de constituir la sociedad, pues se entiende que
al final del mismo ya debera haberse realizado
totalmente su objeto social de creacin.
En ese entendido, en el derecho peruano, la
Ley General de Sociedades (Ley N 26887, en
adelante LGS) ha establecido el procedimiento
por el que una sociedad puede iniciar su diso-
lucin casi siempre con el objetivo de inscribir
su extincin posteriormente o, en otras cir-
cunstancias, para iniciar un proceso de fusin
con otras sociedades. Las razones estipuladas,
en el artculo 407 de la LGS son diversas, van
desde las que se fundamentan en la autonoma
de la voluntad, como la disolucin por acuerdo
Martes 15 de setiembre de 2015
de la disolucin es que cada causal debe ser ra-
Escenarios zonablemente fundamentada por quien la alega
ante la junta general con el objetivo de llegar a
En suma, la de- En este ltimo un acuerdo. De no lograrse lo anterior, se podr
claracin de diso- supuesto cabe recurrir a la instancia judicial para dilucidar si la
lucin, el proceso observar que sociedad est incursa en la causal de liquidacin
de liquidacin y la legislacin a pedido de cualquier socio, administrador,
la inscripcin de procesal sobre director o el gerente.
la extincin en la liquidacin en va El objetivo por cual el ordenamiento peruano
LGS presentan judicial es prcti- estableci a la disolucin como un estado previo
diferentes esce- camente inexis- a la liquidacin y a la extincin (en ese orden) es
narios en los que, tente, lo cual una opcin legislativa vlida que trata de dividir
en algunos casos, lleva a posiciones tres momentos en la etapa final de una socie-
la funcin del contradictorias dad. Una declarativa (disolucin), una operativa
liquidador estar de la judicatura (liquidacin) y, finalmente, una certificacin
vigilada por la incluso frente a final de publicidad (extincin).Cabe precisar
junta general y, casos similares. que es necesaria la inscripcin y publicidad del
en otras circuns- Es necesario, acuerdo de disolucin de la junta general o de
tancias excepcio- por ende, que la resolucin judicial que la declare, de acuerdo
nales, la conduc- el proceso de con lo estipulado en el artculo 412 de la LGS.
cin y vigilancia liquidacin en En suma, solamente despus de que se hayan
del proceso la va judicial reciba satisfecho estos pasos previos se habr disuelto
realizar el juez un tratamiento a la sociedad.
siempre que normativo parti- En este orden de ideas, el concepto de diso-
haya designado cular, tal como se lucin tiene dos sentidos. En primer lugar, una
al liquidador hace en el campo acepcin general que invoca al estadio mediante
por resolucin del derecho el cual se pone trmino a la existencia de una
judicial. concursal. sociedad, una sociedad en disolucin. Por otra
parte, en sentido estricto, implica el acto decla-
rativo de inicio del fin de la sociedad una vez
comprobadas en la realidad las causas exigidas
de junta general sin mediar causa legal, las que por ley. Es una invocacin que culmina cuando
operan de pleno derecho como el vencimiento principia el proceso de liquidacin en s mismo.
del plazo de duracin, las que surgen como un
castigo ante determinada situacin irregular Inicio de la liquidacin
a la que ha sido llevada la empresa como la La liquidacin es el siguiente paso que contiene
continuada inactividad de la junta general, las las acciones operativas reales del fin de una
prdidas que reduzcan el patrimonio neto a la empresa, que se inicia con el nombramiento
cantidad inferior a la tercera parte del capital, inmediato del o los liquidadores. De acuerdo
cuando los fines de la sociedad atenten contra con Broseta y Martnez (4), la liquidacin es la
el orden pblico y las buenas costumbres, y la realizacin de actos que conducen al pago total
falta de pluralidad de socios. Finalmente, existen o parcial de las deudas sociales (liquidacin del
causales que tienen que ver con patologas que pasivo) y, en caso de haber remanente, es el re-
afectan en un momento al objeto social, como parto del mismo entre los accionistas en la forma
la disolucin por la no realizacin del objeto prevista en los estatutos, pacto social o convenios.
durante un perodo prolongado o, asimismo, No obstante, en defecto de alguno, la distribucin
la disolucin por la imposibilidad manifiesta se regir en proporcin a su participacin en el
de realizar el mismo. capital social desembolsado. La liquidacin es
un proceso que contiene bsicamente dos actos
Fundamento contrarios; por un lado, la liquidacin mediante
Un segundo aspecto para cumplir con el inicio actos dispositivos de todo el activo existente en
 SOCIEDADES

la LGS, el control del proceso lo detenta la junta

El balance patrimonial
En ningn caso, el derecho necesario al liquidador patrimonial que cumpla
a la informacin de los cuando as lo requiera. dos funciones: servir de
socios o accionistas se De tal manera que cierre de la sociedad en
limitar durante el proceso el liquidador tenga activo y tambin reflejar el
de liquidacin, pues todos los datos valor del patrimonio social
ellos tambin estn en el correspondientes para y el activo del que se har
deber de brindar el apoyo realizar un balance cargo (17).
la empresa y, por otro, las gestiones de cobranza para los socios como para los acreedores con
efectiva de todas las acreencias existentes en el fin de evitar que el valor de la venta de los
favor de la persona jurdica. activos sea menor al valor del mercado. El au-
Respecto del liquidador, los mismos autores tor presenta como una opcin que la empresa
sealan que est ubicado en un rgano parcial- contine en funcionamiento al momento de
mente distinto a la esfera de los administrado- liquidar sus activos, de tal manera que se eviten
res, pues este ser quien asuma la conduccin las circunstancias negativas que rodean una
y ejecucin de la etapa liquidadora, mientras liquidacin sin funcionamiento de la empresa,
que la funcin de los administradores cesar y que se relacionan con la devaluacin de los
inmediatamente despus de que el liquidador activos. A esta estrategia la denomin liqui-
asuma sus funciones por designacin de la junta dacin en marcha (9), pues se mantendra el
general o por una resolucin judicial (5). Sin valor de la empresa y sus activos a travs de
embargo, los socios, administradores, gerentes su funcionamiento y operatividad. Asimismo,
y representantes podrn proporcionar la infor- aunque dependiendo de la demanda del merca-
macin que sea pertinente para la liquidacin de do, podran captarse ms agentes interesados
la sociedad a requerimiento del liquidador (6). en invertir en una compra de un negocio que
De lo contrario, el liquidador solo tendr acceso podra ser continuado por otra sociedad. As, el
a la informacin que encuentre al momento de liquidador podr obtener una mayor recupera-
asignrsele la responsabilidad. Un mejor esce- cin de crditos y distribucin de remanentes
nario se plantea en la Ley General del Sistema en este proceso segn el autor.
Concursal, cuando con el objetivo de reducir Esta circunstancia, sin duda, ejemplifica el
el riesgo y las inexactitudes en las acreencias papel fundamental del liquidador durante esta
o, peor an, la participacin de personas con etapa; asimismo, denota que la colaboracin
crditos simulados o fraudulentos, se faculta que oportuna de los socios, administradores y ge-
el Indecopi haga un reconocimiento de crditos rentes es importante para evitar el aplazamiento
de la sociedad (7). del proceso y del cumplimiento de obligaciones
No obstante, habindose designado al liqui- con los acreedores. De hecho, los socios y accio-
dador surge la pregunta inmediata: a quin nistas estn facultados para adoptar los acuerdos
representa?, pues l ser el responsable de las que estimen convenientes, pues an en la etapa
decisiones que sean tomadas. En ese sentido, de liquidacin se les aplica las disposiciones
es importante diferenciar entre la representa- referidas a las juntas generales de acuerdo con
cin de la sociedad antes de la declaracin de la el ltimo prrafo del artculo 413 de la LGS.
disolucin (que le corresponde a los adminis- Por lo tanto, la liquidacin bajo la regulacin
tradores o gerentes nombrados) y la represen- societaria no importa la disolucin de la junta
tacin posterior al reconocimiento del estado general ni la inhibe de la toma de acuerdos, lo
de liquidacin, la cual ser determinada por que hace es restringir su campo de accin hacia
la junta general o por sentencia judicial. Esta la extincin de la sociedad (10).
ltima representacin recaer en el liquidador Otro aspecto importante a comentar es qu
o liquidadores. De esta manera, se les facultar sucede con las coordinaciones entre los accionis-
para formular el inventario, los estados finan- tas, socios o administradores que se realizan con
cieros y todo lo dems con arreglo a que pueda el liquidador cuando el proceso de liquidacin se
lograrse un balance de inicio de la liquidacin. ejecuta debido a una sentencia judicial. En estos
Durante la liquidacin se presentan algunas casos se pueden presentar diferentes escenarios
circunstancias excepcionales que, de acuerdo en los que el juez o los accionistas tengan el con-
con Del guila (8), resultan provechosas tanto trol del proceso de liquidacin. De acuerdo con
general que eligi a su liquidador. De hecho,
esta misma junta general est facultada para
remover de su cargo al liquidador (11). Este sera
el proceso convencional.
Proceso en sede judicial
No obstante, tambin es posible que la conduc-
cin del proceso lo detente el juez cuando la
demanda estableci como pretensin accesoria
la designacin del liquidador. As, una sentencia
que declare fundado el petitorio de designacin
del liquidador facultar al juez para que direc-
cione el procedimiento de liquidacin, as como
su consecuente extincin. En tal entendido, el
juez se subrogar al rol decisivo que la LGS le
ha facultado a la junta general para aprobar el
balance final o para decidir sobre cualquier
informe que el liquidador tenga que presentar
como parte de su funcin (12). Al mismo tiempo,
esto no implica que los socios quedan despro-
tegidos de las decisiones y consecuencias de la
administracin del liquidador judicial, pues la
LGS reconoce a los socios o accionistas el derecho
a la informacin sobre el proceso (13).
Tan pronto se apruebe por junta general o por
sentencia judicial el balance final de liquidacin
se proceder a la distribucin del remanente
de ser el caso. Segn Del guila, el remanente
es la conformacin de los bienes sobrantes de
la liquidacin y el dinero obtenido de la reali-
zacin del patrimonio social, una vez pagados
los acreedores o consignados el aporte de sus
acreencias (14). En relacin con los acreedores
impagos, el mismo autor considera que las posi-
bilidades de iniciar procesos contra la sociedad
liquidada es mnima. La LGS estipula que es
responsabilidad solidaria del liquidador haber
realizado pagos adelantados a los socios a cuenta
del remanente, aun cuando el propsito principal
de la liquidacin es cumplir, sobre todo, con los
acreedores. Por tal motivo, s es posible dirigirse
contra el accionista o socio beneficiado con la
distribucin anticipada del remanente hasta
por el monto recibido (15).
Finalmente, el efecto de una ptima liquida-
cin es la inscripcin de la extincin de la socie-
dad en los Registros Pblicos, sea por solicitud
de la junta general o por resolucin judicial.
En ambos casos, se debe indicar el nombre y el
domicilio de la persona encargada de la custodia
de los libros y documentos de la sociedad. Asi-
mismo, se debe indicar la forma cmo se dividi
el haber social, la distribucin del remanente y
las consignaciones efectuadas, en caso de que
los acreedores no hubieran cobrado sus crditos,
acompaando la publicacin del balance final
de la liquidacin (16).

[1] RUBIO, Jess. En: Curso de Derecho de Sociedades Annimas. Segunda edicin, Editorial de Derecho Financiero, Madrid, 1964. Pg. 422. [2] MONTOYA MANFREDI, Ulises. En:
Derecho comercial. Dcimo primera edicin, Editorial Grijley, Lima, 2004. [3] BROSETA, Manuel y MARTNEZ, Fernando. En: Manual de derecho mercantil. Dcimo segunda edicin,
Madrid, 2005. Pg. 479. [4] Ibidem, pg. 483. [5] Ver el primer prrafo del artculo 414 de la LGS. [6] Ver el penltimo prrafo del artculo 413 de la LGS. [7] DEL GUILA, Paolo. Un fin,
dos caminos: encuentros y desencuentros entre la liquidacin societaria y la liquidacin concursal. En: Estudios de derecho societario: libro homenaje a Enrique Elas Laroza. Normas
Legales, Trujillo, 2005. Pg. 246. [8] Idem, pgs. 204-205. [9] Esta posibilidad presentada es posible en aplicacin de la Ley General del Sistema Concursal (Ley N27089). [10] Ibidem,
pgs. 212-213. [11] Ver numeral 1 del artculo 415 de la LGS. [12] El artculo 419 de la LGS ha establecido las tareas finales que el liquidador debe realizar y presentar a la junta general
en una circunstancia convencional; es decir, cuando el juez no est a cargo del proceso. [13] Ver el primer prrafo del artculo 418 de la LGS. [14] DEL GUILA, Paolo. Op. Cit. Pg. 239.
[15] Para mayor detalle en relacin a la responsabilidad de los liquidadores y/o socios posterior a la declaracin de la liquidacin lanse los artculos 420, numeral 5; y 422 de la LGS. [16]
PALMA, Jos Enrique. El fenmeno jurdico del proceso de disolucin y liquidacin de sociedades. En: A los 12 aos de la Ley General de Sociedades. Grijley, Lima, 2010. Pgs. 561-562.
[17] MARROQUN, Hugo. En: Proceso de disolucin y liquidacin de las empresas del sistema financiero: regulacin y problemtica. Lima, 2013. Pg. 54.
6 suplemento de
anlisis legal Martes 15 de setiembre de 2015 CIVIL

IMPORTANCIA DE ESTA NUEVA NORMA

Personaje estelar

Cdigo Civil Comprender la

normatividad
civil argentina,
en trminos de
cultura legal es
al redactar sus
normas, en la
realidad e idiosin-
crasia nacional,
mirarse honesta-

y Comercial
absolutamente mente al espejo
necesario e y, aunque no le
imprescindible guste lo que vea,
para todo actor debe aprender a
en el mundo aceptarse como

Argentino
del Derecho. es, analizando
Aun cuando se imparcialmente
pueda discrepar o sus deficiencias y
concordar altura- aplicando crite-
damente con los rios propios
principios jurdi- e inteligentes
cos, instituciones en la solucin
y normas de la de problemas
SCAR ALBERTO pre- y posgrado en Derecho, escuela argentina jurdicos particu-
URIBE AMORS de toda la Repblica del Per, de Derecho Civil, lares.
que mediante Boletn Oficial de la debe tenerse Solo as, siguien-
Docente de la Facultad Repblica Argentina, del mircoles 8 presente que el do esta lnea de
de Derecho de la de octubre de 2014 (ao CXXII N 32.985), Cdigo Civil es anlisis y produc-
Universidad de San se haya publicado la Ley N 26994 por la que un personaje cin normativa,
Martn de Porres. se aprueba el Cdigo Civil y Comercial de la estelar en la com- es que podremos
Nacin; el cual ha sido promulgado mediante pleja estructura avanzar en la
Decreto N 1795/2014, dndose a conocimiento y del Derecho Civil, ardua labor de
publicidad de la comunidad jurdica mundial el COMPRENDER LA una construccin crear un ordena-
Cdigo Civil y Comercial Argentino, que entrara NORMATIVIDAD acadmica en miento jurdico

E
l Derecho Civil es un rea del Derecho
en general que reviste una especial
importancia, puesto que es vital para
el desenvolvimiento de las relaciones
jurdicas entre las personas. As, el
maestro universitario Fernando Vidal Ramrez
nos recuerda que [] el Derecho Civil responde
a la necesidad humana de vivir en paz, contri-
buyendo al trazo de una sociedad en la que los
individuos, como personas, puedan realizarse
y entablar sus relaciones jurdicas con tranqui-
lidad y paz [] el Derecho Civil es el Derecho
troncal, ya que de l se han ido desprendien-
do las diversas ramas del Derecho [] (1). De
tal suerte que la trascendencia de esta especial
rea del Derecho se hace evidente y necesaria
en la formacin contnua de todo profesional
o estudiante; a tal punto, nos insiste y justifica
el profesor Vidal Ramrez que [] el Derecho
Civil sigue siendo la piedra angular del Derecho.
Porque es el Derecho comn. Es el Derecho del
cual se van desprendiendo ramificaciones que
dan lugar a los Derechos especiales. Por eso, el
Derecho Civil, como Derecho comn y troncal,
tiene un rol supletorio, pues se aplica de manera
supletoria para integrar los vacos que puede
presentar el ordenamiento legal [] (2). Por
tanto, no hay forma de comprender el Derecho
y sus especialidades sin tener un conocimiento
claro y prstino del Derecho Civil.
Elemento importante
Por otro lado, el Derecho Civil est compuesto
por diversos elementos, y uno de los ms impor-
tantes es el Cdigo Civil. Ante ello, no escapa al
inters acadmico y profesional, y a la necesidad
de conocimiento y comprensin, de todos los
juristas, magistrados, abogados y estudiantes de
en vigencia el 1 de enero de 2016, segn el texto
original de la norma. Sin embargo, por decisin
del Gobierno, mediante Ley N 27077, publicada
en el boletn oficial el 19 de diciembre de 2014,
entr en vigencia el 1 de agosto del presente ao.
Aprender el Cdigo Civil de una nacin no
es aprender el Derecho Civil de esta, ya lo haba
referido el doctor Fernando de Trazegnies cuando
aduca que el Derecho (y el Derecho Civil, espec-
ficamente comprendido como parte del primero),
es ms grande y complejo que un cdigo (como
el Cdigo Civil). Por tanto, conocer el Derecho
Civil de la nacin argentina no podra limitarse a
analizar nicamente su nuevo Cdigo Civil. Sin
embargo, no deja de ser un instrumento muy til
para comprender, en alguna medida, la utilidad
y funcionalidad de los institutos jurdicos en la
sociedad argentina y la forma como el legislador
argentino busca solucionar un conflicto interno.
De la revisin del texto normativo concor-
damos con la premisa del doctor Jos Fernando
Daro Mrquez, expuesta en el ltimo Congreso
de Derecho Civil, celebrado en la ciudad de Tru-
jillo, semanas atrs, segn la cual, en trminos
generales, este es un cdigo ms de principios
que de normas. De su lectura, la primera im-
presin que deja es que el legislador argentino
ha procurado materializar, en sus disposiciones
jurdicas, contenidas en este novsimo cdigo, la
lnea de trabajo de redaccin de disposiciones
normativas del legislador francs, respecto del
Cdigo Civil de 1804. Siguiendo el pensamiento
del reconocido profesor Basil Markesinis (3), que
denomina a esta forma de redaccin el estilo la-
pidario, el legislador argentino habra procurado
tambin alcanzar la abstraccin principista de la
norma civil, haciendo reposar un lineamiento
general que asegura la corresponsabilidad de
CIVIL ARGENTINA,
EN TRMINOS DE
CULTURA LEGAL, ES
ABSOLUTAMENTE
NECESARIO E
IMPRESCINDIBLE
PARA TODO ACTOR
EN EL MUNDO DEL
DERECHO.
los jueces,en la solucin de la controversia de
cada caso en concreto, o de la doctrina seria y
responsable del Derecho, para que en el deve-
nir del tiempo se exploren los alcances de cada
instituto jurdico.
Estructura y disposiciones
El Cdigo Civil y Comercial Argentino est
compuesto por un ttulo preliminar, seis libros,
divididos en ttulos, subdivididos a su vez en
captulos y estos en secciones y, cada seccin,
en artculos.
El Ttulo Preliminar est compuesto por
cuatro captulos y 18 artculos, que desarrollan
temas como las fuentes y la aplicacin de la ley
civil (artculo 1), la interpretacin de las normas
(artculo 2), la ley en su mbito subjetivo (artculo
4), la vigencia de la ley (artculo 5) y, adems, el
artculo 8 regula el principio de inexcusabilidad,
segn el cual la ignorancia de las leyes no sirve
de excusa para su cumplimento, si la excepcin
no est autorizada por el ordenamiento jurdico.
Tambin en el ttulo preliminar se desarrolla
el ejercicio de derechos (captulo tercero), que
donde el legis- civil eficiente
lador no debe y eficaz para la
olvidar basarse, sociedad.
describe normas tan importantes como la del
artculo 9, segn la cual los derechos deben ser
ejercidos de buena fe, as como el abuso del dere-
cho, en el artculo 10, sealndose que el ejercicio
regular de un derecho propio o el cumplimiento
de una obligacin legal no puede constituir como
ilcito ningn acto. La ley no ampara el ejercicio
abusivo de los derechos. Se considera como tal
el que contrara los fines del ordenamiento ju-
rdico o el que excede los lmites impuestos por
la buena fe, la moral y las buenas costumbres.
El juez debe ordenar lo necesario para evitar
los efectos del ejercicio abusivo o de la situacin
jurdica abusiva y, si corresponde, procurar la
reposicin al estado de hecho anterior y fijar
una indemnizacin. Los artculos 11 y 12 nos
regulan el abuso de la posicin dominante o del
orden pblico y el fraude a la ley.
Por su parte, el Libro Primero: Parte Gene-
ral, est compuesto por cinco captulos, en los
que se desarrollan temas referidos a la persona
humana (artculos 19 a 140), se regula la exis-
tencia de la persona humana que comienza con
la concepcin (artculo 19) y se tratan temas tan
fundamentales como la capacidad, distinguiendo
entre la de derecho y la de ejercicio (artculo
22). A continuacin se desarrollan otros temas
como la persona menor de edad (artculos 25 al
30), las restricciones a la capacidad, la validez
de los actos por persona incapaz y el cese de la
incapacidad. Se regulan los derechos y actos
personalsimos (artculo 51 al 61, destacando
el derecho a la imagen; los actos de disposicin
CIVIL
del propio cuerpo y el consentimiento informa-
do); el nombre (artculos 62 al 72), destacando
la eleccin del orden del apellido; el domicilio
(artculos 73 al 78), y la ausencia y presuncin
de fallecimiento (artculos 79 al 92), as como el
fin de la persona (artculos 93 al 95), que termina
con la muerte, segn los estndares mdicos
aceptados. Seguidamente, se regulan los temas
referidos a representacin y asistencia, tutela y
Martes 15 de setiembre de 2015
curatela; a la persona jurdica (artculos 141 al
224), desarrollndose su clasificacin, funcio-
namiento, disolucin y liquidacin. Tambin se contratos de compraventa, permuta, suministro,
regulan las asociaciones civiles y fundaciones;
los bienes (previstos entre los artculos 225 al
256); los hechos y actos jurdicos (artculos 257
al 397), y la transmisin de derechos (artculos bolsa o mercado de comercio, cuenta corriente,
398 al 400).
El Libro Segundo: Relaciones de Familia
(artculos 401 al 723) desarrolla los institutos
clsicos del matrimonio, rgimen patrimonial
de este, las uniones convivenciales, el paren-
tesco, la filiacin, y la adopcin; incluyendo
la responsabilidad parental (artculos 638 al
704), entendida como el conjunto de deberes
y derechos que corresponden a los pro-
genitores sobre la persona y bienes del
hijo, para su proteccin, desarrollo y
formacin integral mientras sea menor
de edad y no se haya emancipado, as
como disposiciones procesales.
El Libro Tercero: Derechos Perso-
nales (artculos 724 al 1881) trata sobre
las obligaciones en general (artculos 724
al 956); el contrato en general (artculos
957 al 1091); el contrato de consumo
(artculos 1092 al 1122); el contrato en particular
(artculos 1123 al 1707), describindose as a los
locacin, leasing, obra y servicios, transporte,
mandato, consignacin, corretaje, depsito, ban-
carios, factoraje, y a los contratos celebrados en
asociativos, agencia, concesin, franquicia, mu-
tuo, comodato, donacin, fianza, renta vitalicia,
juego y apuesta, cesin de derechos, transaccin,
arbitraje y fideicomiso. Luego trata, entre otras
fuentes de las obligaciones (artculos 1708 al
1881), el tema fundamental de la responsabilidad
civil, dedicando una seccin a las disposicio-
nes generales (artculos 1708 al 1709), otra a la
funcin preventiva, reconociendo la funcin de
punicin (artculos 1710 al 1715), as como una
funcin resarcitoria (artculos 1716 al 1736), en
donde, adems, se describen los elementos de la
responsabilidad civil; y otra seccin dedicada al
dao resarcible (artculos 1737 al 1748). Asimis-
mo, se desarrollan los esenciales temas de respon-
sabilidad civil indirecta (artculos 1746 al 1752), la
responsabilidad por hecho de terceros (artculos
1753 al 1756), la responsabilidad derivada de la
intervencin de cosas y de ciertas actividades
(artculos 1757 al 1759), y el importante tema
de la responsabilidad colectiva (artculos 1760
al 1762), as como los supuestos especiales de
responsabilidad civil (artculos 1763 al 1771) y
los correspondientes lineamientos procesales,
como la distincin entre accin civil y penal
(artculos 1774 al 1780). Luego se dedica a la
gestin de negocios (artculos 1781 al 1790),
al empleo til (artculos 1791 al 1793), al
enriquecimiento sin causa (artculos
1794 al 1795), incluyendo dentro de
s al pago indebido. Posteriormente,
el legislador argentino destina el cap-
tulo 6 a los ttulos valores, sealando
su naturaleza, caractersticas, as como
el deterioro, sustraccin, prdida y des-
truccin de los estos, y de su registro.
En el Libro Cuarto: Derechos Reales
(artculos 1882 al 2276) se describen
los institutos jurdicos de la posesin y
tenencia, el dominio, el condominio, la
propiedad horizontal, los conjuntos in-
mobiliarios, la superficie, el usufructo,
suplemento de
anlisis legal 7
el uso, la habitacin, la servidumbre, los derechos
reales de garanta y las acciones posesorias y
reales.
En el Libro Quinto: Transmisin por causa
de muerte (artculos 2277 al 2531) se analizan
instituciones como la aceptacin y renuncia de
la herencia, la cesin y peticin de esta, la res-
ponsabilidad de los herederos y legatarios, la
liquidacin del pasivo, el estado de indivisin,
las normas generales del proceso sucesorio, la
particin, la sucesin intestada, la porcin leg-
tima y las sucesiones testamentarias.
Y, por ltimo, en el Libro Sexto: Disposiciones
comunes a los derechos personales y reales (ar-
tculos 2532 al 2671) se describen instituciones
como la prescripcin y caducidad, los privilegios,
el derecho de retencin y las normas de derecho
internacional privado o normas conflictuales.
Aun cuando por razones tcnicas o quizs
simplemente polticas o ideolgicas el Cdigo Ci-
vil y Comercial Argentino tenga una larga lista de
detractores, o se le imputen muchas acusaciones
como ser una norma apresurada en su redaccin
y dacin, sin mtodo ni tiempo para el trabajo
de coordinacin, evaluacin y configuracin
normativa, y, por tanto, inconexa, adems de
haberse iniciado la labor redactora a partir no
de las conclusiones y trabajos de los congresos
de Derecho Civil o de los proyectos publicados
con anterioridad, sino de propuestas personales
que no siempre fueron publicitadas y analizadas
con la suficiente mesura y tiempo; lo cierto, real
y concreto es que recin ha entrado en vigencia
este cuerpo normativo y se ha convertido en un
documento de necesaria referencia en el trabajo
de construccin del Derecho Civil latinoameri-
cano, y de obligatoria evaluacin y anlisis en el
Derecho Comparado. Por tanto, corresponder
a la buena judicatura y a la seria y responsable
doctrina la interpretacin y consolidacin de
este cuerpo normativo.
[1] La importancia del Derecho Civil y de su codificacin
en la sociedad. Entrevista a Fernando Vidal Ramrez;
Themis / Revista de Derecho; N 66; Lima; Per; 2014. [2]
Opus cit. [3] Doscientos aos de un famoso Cdigo: Qu
deberamos estar celebrando?; Basil Markesinis; Revista
Indret; Barcelona; Espaa; 2004.
8 suplemento de
anlisis legal
PILARES PARA ESTA HERRAMIENTA BANCARIA
Dinero mvil en agenda
JUAN ANTONIO
LLANOS
VERGARA
Abogado. Asociado del
rea Financiera del Estudio
Muiz, Ramrez, Prez-Taiman
& Olaya.
E
n su informe Measuring Financial
Access around the World (2010) [1] ,
el Banco Mundial estima que 2,500
millones de personas en pases de
ingresos bajos y medios no estn
bancarizadas debido, entre otras razones, a los
costos asociados a la expansin del modelo tradi-
cional de banca con presencia fsica, en especial
en zonas rurales y urbano-rurales. Respecto de
este universo, McKinsey, en su informe Mobile
Money Market Sizing Study (2010), calcula que
1,000 millones de personas cuentan con acceso
a un telfono mvil.
Teniendo en cuenta este factor, as como el
incesante desarrollo y abaratamiento tecnol-
gico que permite una mayor participacin de
smartphones de gama baja y media en el mercado
mundial, los servicios de dinero electrnico
propagados internacionalmente como mone-
deros o billeteras mviles que operan asociados
a telfonos mviles han tomado relevancia
como instrumentos de bancarizacin e inclusin
financiera.
Muestra de ello es la proliferacin de servicios
de dinero electrnico en el mundo. Estos suma-
ron 219 en 2013 (frente a 38 en 2009), destacando
frica Subsahariana (51.8%), Asia del Sur (16.1%)
y Amrica Latina y el Caribe (13.3%), segn el
informe Estado de la Industria 2013 [2] de GSMA
Mobile Money for the Unbanked.
Marco regulatorio
Desde su lanzamiento comercial en frica en
2001, los servicios de dinero electrnico vienen
desarrollndose bajo dos modelos industriales/
regulatorios: (i) prestados por empresas de te-
lecomunicaciones, bajo un contexto de menor
regulacin; o, (ii) prestados por empresas finan-
cieras, bajo un contexto de mayor regulacin.
El Per ha optado por el segundo modelo. El
conjunto de la normativa de dinero electrnico
se emiti en 2013, cerca de tres aos despus de
que el Poder Ejecutivo presentara un proyecto de
ley sobre la materia al Congreso de la Repblica.
As, fueron publicadas: (i) la Ley N 29985-Ley
que establece las caractersticas bsicas del di-
nero electrnico como instrumento de inclusin
financiera (enero); (ii) el Decreto Supremo N
090-2013-EF-Reglamento de la Ley N 29985
Martes 15 de setiembre de 2015
DESARROLLO DE LOS CAJEROS
Canal 2008
Ocinas 1,451
Cajeros automticos 3,278
Cajeros corresponsales 4,300
(mayo); (iii) la Resolucin de Consejo Directivo
N126-2013-CD-Osiptel-Normas relativas al
acceso de los emisores de dinero electrnico
a los servicios de telecomunicaciones; (iv) la
Resolucin SBS N 6283-2013-Reglamento
de operaciones con dinero electrnico; y (v)
la Resolucin SBS N 6284-2013-Reglamento
de empresas emisoras de dinero electrnico
BANCA
como Espaa, Mxico, Ecuador y Bolivia, que
emitieron normativa sobre la materia en 2011.
Factores
Existen cuatro factores que podran favorecer
el gil desarrollo de la industria local de dine-
ro electrnico y, as, convertir sus servicios en
una herramienta de bancarizacin e inclusin
financiera que permita elevar el nivel de acceso
de la poblacin a servicios financieros bsicos,
en especial de los segmentos menos favorecidos
y tradicionalmente no atendidos por la banca.
1) Amplia base celular: existencia de ms
de 32.2 millones de lneas mviles en servicio
distribuidas entre los 1,728 distritos de los 25
departamentos del pas, segn cifras del Or-
ganismo Supervisor de la Inversin Privada
en Telecomunicaciones (Osiptel) a marzo de
2015 [3].
2) Slido desarrollo del canal de cajeros
corresponsales: existencia de 30,482 cajeros
corresponsales, que lo constituye en el principal
canal de atencin del sistema financiero, segn
cifras del Boletn Financiero Marzo 2015 de la
Asociacin de Bancos del Per (Asbanc). Ver
cuadro.
No obstante lo anterior, tener presente que
el 47% de los 1,728 distritos del pas carecen de
canales de atencin financiera, segn el Reporte
de Inclusin Financiera Diciembre 2014 [4]de
la SBS.
3) Potenciales nuevos servicios y beneficia-
dos: adems de los servicios bsicos (conversin,
reconversin, pagos y transferencias), en el fu-
turo podran prestarse servicios adicionales
como pago de planillas, pago de subsidios es-
tatales y remisin de remesas del exterior. Los
beneficiarios podran recibir en tiempo real los
fondos en sus telfonos, eliminando costos de
transaccin y riesgos.
4) Nivel de los agentes involucrados: los agen-
tes se encuentran respaldados por importantes
empresas nacionales e internacionales, que les
2012 Marzo 2015
pueden brindar el respaldo econmico y tecno-
lgico necesario, sobre todo en la etapa inicial
1,771 1,864 de lanzamiento de operaciones. Es el caso de
Jupiter (Telefnica Internacional y MasterCard
6,451 7,367 Worldwide), Gmoney (Grupo La Repblica)
y ServiTebca (Intercorp y Tebca), as como el
14,806 30,482 Modelo Per (Asbanc).Z
(octubre). Esta ltima norma regul un procedi-
miento de adecuacin ante la Superintendencia [1] Disponible en: http://elibrary.worldbank.org/doi/
de Banca, Seguros y Administradoras Privadas book/10.1596/1813-9450-5253. [2] Disponible en:http://
de Fondos de Pensiones (SBS), para incorporar www.gsma.com/mobilefordevelopment/wp-content/
a los agentes que, a ese momento, prestaban uploads/2014/07/SOTIR_2013_Spanish.pdf. [3]
Disponible en: https://www.osiptel.gob.pe/documentos/2-
servicios equiparables. indicadores-del-servicio-movil. [4] Disponible en: https://
As, el Per se puso regulatoriamente al intranet1.sbs.gob.pe/estadistica/financiera/2015/Mayo/B-
da respecto de otros pases hispanohablantes, 3232-my2015.XLS.