19/08/2015

DIREITO EMPRESARIAL
Parte I

Profa. Caroline da R. Pinheiro

Habilidades e Competncias
Necessrias
Habilidades
Desenvolver habilidades analticas relacionadas
compreenso crtica do direito empresarial e societrio.
Desenvolver habilidade relacionada compreenso e
utilizao dos mecanismos jurdicos do direito empresarial e
societrio.

Competncias
Anlises jurdicas, elaborao de pareceres e peas
processuais que envolvam o direito empresarial.
Reflexo e anlise da dogmtica empresarial e societria.
Identificao e anlise jurdica acerca das principais
discusses jurisprudenciais que envolvam direito empresarial
e societrio no Brasil.

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Aula 1
Objeto
Fontes e autonomia do Direito Empresarial.
Teoria dos Atos de Comrcio.
Teoria da Empresa.
Direito de Empresa no Novo Cdigo Civil.
As figuras do comerciante e do empresrio.
Conceito e caracterizao.
Critrios de distino entre empresrios e no-
empresrios.

Comerciante x Empresrio
Dicotomia entre a figura do comerciante e a do no-comerciante.
Conceito clssico de comerciante: aquele que praticava atos de
comrcio.
Pessoa fsica era chamada de comerciante individual; Pessoa jurdica
de sociedade mercantil. Assim, era comerciante, lato sensu,
sensu, qualquer
pessoa fsica ou jurdica que praticava atos de comrcio.
comrcio
A pessoa fsica comerciante, comerciante individual, adquiria sua
regularidade com a averbao da firma individual na Junta Comercial.
A PJ adquiria a regularidade com a averbao dos seus atos
constitutivos (contrato social ou estatuto) na Junta Comercial.
Tanto o comerciante, individual ou pessoa jurdica, na vigncia do CC/
1916, do Cdigo Comercial, e do Decreto 7.661/45 (antigo diploma
falimentar) podiam incidir em falncia e/ou requerer a concordata.
Os no-comerciantes pessoas fsicas eram os profissionais autnomos,
os profissionais liberais, e os prestadores de servios. As pessoas
jurdicas que eram consideradas no-comerciantes, eram as sociedades
civis.
civis.

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CC/1916 x CC/2002
A prestao de servios, no antigo regime, era uma atividade
civil, no-mercantil.
Classificao das sociedades, antes do advento do novo CC:
sociedade era o gnero, dividido nas espcies sociedades
com fim lucrativo e sociedades sem fim lucrativo.
lucrativo
As sociedades com fim lucrativo se subdividiam em
mercantis aquelas em que o lucro o escopo da
sociedades mercantis,
atividade e rateado entre os scios; e sociedades civis,
civis em
que o lucro tambm buscado, mas o seu destino ser
reinvestido na prpria sociedade (aos scios caber apenas a
contraprestao pelo trabalho realizado, denominada pr-
labore de rateio de lucros).
No CC/1916 as sociedades sem finalidade lucrativa eram as
associaes e as fundaes. Nestas, o lucro no era
objetivado, mas no era vedado: havendo lucro eventual,
este deveria ser tambm reinvestido na prpria associao
ou fundao.

Breve Histrico
A evoluo do direito comercial no Brasil

Ordenaes do Reino aplicao das leis de Portugal;

inspirao do direito estatutrio italiano;

Cdigo Comercial de 1850 inspirao

do Code de Commerce napolenico; adoo da teoria dos
atos do comrcio; regulamento 737: rol de atos de comrcio.

Cdigo Civil de 2002 transio da Teoria dos Atos de

Comrcio para a Teoria da Empresa; tentativa de unificao
formal do direito privado; definio do empresrio como
aquele que exerce profissionalmente atividade econmica
organizada (Art. 966).

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Teoria dos Atos do Comrcio

x
Teoria da Empresa
O conceito de comerciante foi substitudo pelo conceito
de empresrio. A antiga caracterizao de comerciante,
restrita constatao da prtica ou no de atos de
comrcio, superada pelo conceito de empresrio,
mais amplo e que engloba as atividades de prestao de
servios.
Hoje, empresrio aquele que desenvolve atividade
econmica organizada:
Art. 966. Considera-se empresrio quem exerce profissionalmente
atividade econmica organizada para a produo ou a circulao
de bens ou de servios.

Conceito
Empresa:
Empresa: organizao estruturada por empresrio(s)
com risco e com fins de lucro,
lucro onde so produzidos ou
intermediados bens e servios que atendem s
necessidades do mercado.

Os empresrios que dirigem as empresas articulam os

fatores de produo (capital, mo de obra, insumo e
tecnologia).
tecnologia

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A importncia da Empresa
Waldirio Bulgarelli empresa uma atividade econmica
organizada de produo e circulao de bens ou servios para o
mercado exercida pelo empresrio, pessoa fsica ou jurdica, em
bens. Ver (Resp.
carter profissional atravs de um complexo de bens.
596.884).

Atravs desse conceito podemos extrair:

(i) Sujeito = empresrio (pessoa fsica ou jurdica)

(ii) Atividade = econmica organizada
(iii) Instrumento = estabelecimento/complexo de bens.

Perfis da Empresa de Alberto Asquini

(fenmeno jurdico polidrico)
a) perfil ou aspecto subjetivo estudo da pessoa que exerce a empresa,
empresa ou
seja, a pessoa natural (empresrio individual) ou a pessoa jurdica (sociedade
empresria) que exerce atividade empresarial.
b) perfil ou aspecto objetivo foca-
foca-se nas coisas utilizadas pelo empresrio
individual ou sociedade empresria no exerccio de sua atividade.
atividade So os bens
corpreos e incorpreos que instrumentalizam a vida negocial. Em suma,
consiste no estudo da teoria do estabelecimento empresarial.
empresarial
c) perfil ou aspecto funcional refere-
refere-se dinmica empresarial, isto , a
atividade prpria do empresrio ou da sociedade empresria, em seu cotidiano
negocial.
negocial Nesse aspecto, empresa entendida como exerccio da atividade
(complexo de atos que compem a vida empresarial).
d) perfil ou aspecto corporativo ou institucional estuda os colaboradores da
empresa, empregados que, com o empresrio, envidam esforos consecuo
dos objetivos empresariais.
empresariais
Pelo fato do aspecto corporativo submeter-
submeter-se s regras da legislao laboral no
direito brasileiro, o professor Ricardo Waldrio Bulgarelli prefere dizer que, no
Brasil, a Teoria Polidrica da Empresa foi reduzida Teoria Tridrica da Empresa,
abrangendo to- to-somente os perfis subjetivo, objetivo e funcional, que
interessam legislao civil.
civil

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Direito Comercial conceito e caractersticas

Direito comercial ramo jurdico independente que persistiu

autnomo mesmo depois do cdigo civil (a unificao do
direito privado ocorreu apenas no plano formal).

Regime jurdico especial de direito privado destinado

regulao das atividades econmicas e dos seus agentes
produtivos.

Contempla todo um conjunto de normas especficas que se

aplicam aos agentes econmicos, antes chamados de
comerciantes e hoje chamados de empresrios expresso
genrica que abrange os empresrios individuais e as
sociedades empresrias.
empresrias

Direito Comercial Objeto de estudo

Cdigo Civil:
Art. 40.
40 As pessoas jurdicas so de direito pblico,
pblico interno ou externo, e de direito
privado.
privado

Art. 41. So pessoas jurdicas de direito pblico interno:

I - a Unio; II - os Estados, o Distrito Federal e os Territrios; III - os Municpios; IV - as
autarquias, inclusive as associaes pblicas; V - as demais entidades de carter
pblico criadas por lei. (...)
Art. 44.
44 So pessoas jurdicas de direito privado:
privado
I - as associaes;
II - as sociedades;
sociedades OBJETO DE ESTUDO DO DIREITO EMPRESARIAL Finalidade $$$$$
III - as fundaes.
IV - as organizaes religiosas;
V - os partidos polticos.
VI - as empresas individuais de responsabilidade limitada
limitada.. OBJETO DE ESTUDO DO DIREITO
EMPRESARIAL Finalidade $$$$$

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Quem o empresrio?
O Art. 966 e nico do CC de 2002 definem a figura do
empresrio:
Considera-se empresrio quem exerce profissionalmente atividade econmica organizada
para a produo ou circulao de bens e servios.
nico. No se considera empresrio quem exerce profisso intelectual, de natureza
cientfica, literria ou artstica, ainda com o concurso de auxiliares ou colaboradores, salvo se
o exerccio da profisso constituir elemento de empresa.

Elementos jurdicos de empresa

a) Profissionalismo;
Profissionalismo quem exerce atividade econmica de forma espordica, no
considerado empresrio.
b) Atividade econmica;
econmica empresrio aquele que assume os riscos tcnicos e
econmicos de sua atividade.
c) Organizao;
Organizao empresrio aquele que articula os fatores de produo (capital,
mo de obra, insumos e tecnologia).
d) Circulao de Bens e Servios;
Servios empresrio responsvel pela prestao de
trabalho autnomo de carter organizador, ou seja, assume os riscos do
empreendimento que justifica a possibilidade de auferir lucro. 13

Empresrio Individual
pessoa fsica que exerce atividade econmica organizada em nome
prprio. No h qualquer relao entre o conceito de empresrio
individual e a sociedade empresria.
A regularidade do empresrio individual obtida com o registro da
firma individual na Junta Comercial, denominada como Registro Pblico
de Empresas Mercantis (RPEM). Ateno: a inscrio na JC no
requisito de caracterizao, mas de regularidade.

Art. 967. obrigatria a inscrio do empresrio no Registro Pblico de

Empresas Mercantis da respectiva sede, antes do incio de sua atividade.

Note que o empresrio individual adquire a personalidade com o seu

prprio nascimento com vida: a regularidade da atividade empresria
depende do registro no RPEM, mas a personalidade do empresrio
adquirida no nascimento, pois uma pessoa fsica, apenas exercendo a
empresa em nome prprio sua personalidade de pessoa fsica,
natural.
A regularidade do exerccio da atividade que depende do registro.
Vale mencionar que o surgimento da personalidade disputado por
trs correntes, voc sabe quais so?

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Empresrio individual
Na prtica, o empresrio individual no desenvolve atividades de
grande porte que necessitem de grandes investimentos. As
atividades desenvolvidas por eles, na maioria das vezes, so
pequenos negcios, como padarias, pequenas mercearias,
artesanato e outros.

Capacidade empresarial
Art. 972 do Cdigo Civil: Podem exercer a atividade de
empresrio os que estiverem em pleno gozo da capacidade
civil e no forem legalmente impedidos.

Ao empresrio individual proibido o exerccio da atividade

empresarial, se lhe faltar CAPACIDADE ou se estiver PROIBIDO
DE EXERCER A EMPRESA por razes determinadas na lei =
IMPEDIMENTO.

Empresrio individual x sociedade

empresria
Empresrio = gnero que designa duas espcies:

Empresrio Individual pessoa fsica que exerce profissionalmente

atividade econmica organizada; no goza de separao
patrimonial, responde com todos os seus bens, inclusive com os
bens pessoais pelo risco de empreendimento = responsabilidade
direta e ilimitada

Sociedade Empresria pessoa jurdica constituda sob a forma de

sociedade cujo objeto social a explorao de atividade econmica
organizada; tem patrimnio prprio distinto do patrimnio dos
scios que a integram (Art. 1024 CC) = responsabilidade subsidiria
(seus bens s podem ser executado aps a execuo dos bens
sociais) e pode ser limitada, a depender do tipo societrio utilizado.

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Sociedades
O conceito de sociedades, gnero, trazido no artigo 981
do CC:

Art. 981. Celebram contrato de sociedade as pessoas que reciprocamente

se obrigam a contribuir, com bens ou servios, para o exerccio de
atividade econmica e a partilha, entre si, dos resultados.
nico. A atividade pode restringir-se realizao de um ou mais
negcios determinados.

Assim, as sociedades, exercem atividade econmica = finalidade de

lucro.

H duas espcies de sociedades reguladas CC/02: a sociedade

empresria e a sociedade simples. Ambas tm finalidade lucrativa (pois
esta finalidade um pressuposto do conceito de atividade econmica), e
podem destinar o lucro para o que bem entenderem, admitindo-se o
rateio dos lucros pelos scios, em qualquer das espcies (no imposto
o reinvestimento dos lucros na prpria sociedade).

Sociedade
Associao e Fundao
As associaes e as fundaes no mais se configuram como espcies de
sociedades sem fins lucrativos, porque, no se enquadram no conceito
de sociedades.
O artigo 981 do CC, ao conceituar sociedades, estabelece como
pressuposto do conceito o exerccio de atividade econmica = busca de
lucratividade. Se a pessoa no busca o lucro, no sociedade.
Como fica classificada a associao e a fundao, ento, no novo
regime? Qual o ponto de interseo entre as sociedades e estas
entidades?
Segundo o artigo 44 do CC, as sociedades, associaes e fundaes,
esto enquadradas sob um gnero mais amplo como pessoas
jurdicas de direito privado.
Art. 44. So pessoas jurdicas de direito privado:
I - as associaes;
II - as sociedades;
III - as fundaes.
IV - as organizaes religiosas;
V - os partidos polticos (...)

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Responsabilidade
A responsabilidade do empresrio individual ilimitada,
respondendo pelas obrigaes com todo o seu patrimnio
pessoal; a responsabilidade das sociedades igualmente
ilimitada, nos limites do patrimnio da sociedade. Veja:
Veja: no
se est cogitando da responsabilidade dos scios,
scios, e sim da
sociedade, enquanto pessoa jurdica autnoma.
sociedade, autnoma. Como pessoa
que existe por si s, tambm responde com todo o seu
patrimnio pelas obrigaes contradas.
contradas.
Art. 591. O devedor responde, para o cumprimento de suas
obrigaes, com todos os seus bens presentes e futuros, salvo
as restries estabelecidas em lei. Art. 591 CPC.
Em sntese: a responsabilidade da sociedade, qualquer que
seja o tipo, sempre ilimitada, tal qual a do empresrio
individual (pois so eles que desempenham a atividade
empresria, contraindo as obrigaes que suscitam
responsabilidade).

Atividades no empresariais
Profisso intelectual, nat. Cientfica, literria ou artstica Art. 966
p. nico CC/02.
Cooperativas Art. 982, p. nico e 1093 a 1096 CC/02.
CC/02.

A lei no considera na condio de EMPRESRIO certas pessoas.

pessoas.
So elas, as que exercem profisso intelectual, de natureza
cientfica, literria ou artstica, ainda que, para o exerccio da
atividade, contem com auxlio e colaborao de outras pessoas.
Eles no so considerados juridicamente empresrios, cabendo,
portanto, o regime jurdico de direito civil. Tambm esse o caso
das cooperativas.

Exceo:
Exceo: quando o exerccio profissional constitui ELEMENTO DA
EMPRESA , fazendo com que o titular da atividade assuma a
condio de empresrio.
empresrio.

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Elemento de Empresa
Enunciado 195, da III Jornada de Direito Civil, do CJF:

A expresso elemento de empresa demanda

interpretao econmica, devendo ser analisada sob a
gide da absoro da atividade intelectual,
intelectual, de natureza
cientfica, literria ou artstica, como um dos fatores da
organizao empresarial.
empresarial

Empresrio Rural
Empresrio Rural aquele cuja atividade rural constitua
sua prpria profisso.

No se aplica as normas do Cdigo Civil, as da legislao

comercial no revogada e as normas referentes aos
empresrios. Logo, no considerado juridicamente
empresrio.

No entanto, permitido ao empresrio rural requerer

inscrio no RPEM. Caso ocorra o registro passa a ser
considerado juridicamente empresrio Art. 971.

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O empresrio rural e o pequeno empresrio

Art. 969 do CC: A lei assegurar tratamento favorecido, diferenciado
e simplificado ao empresrio rural e ao pequeno empresrio,
quanto inscrio e aos efeitos da decorrentes.

Art. 170 da Constituio Federal (adiante CF): A ordem econmica,

fundada na valorizao do trabalho humano e na livre iniciativa, tem
por fim assegurar a todos existncia digna, conforme os ditames da
justia social, observados os seguintes princpios:
IX tratamento favorecido para as empresas de pequeno porte constitudas sob as leis
brasileiras e que tenham sua sede e administrao no Pas.

Art. 185 da Constituio Federal: So insuscetveis de

desapropriao para fins de reforma agrria:
I a pequena e mdia propriedade rural, assim definida em lei, desde que seu
proprietrio no possua outra;
II a propriedade produtiva

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Impedidos de exercer a atividade empresria

O legalmente impedido de exercer a atividade empresria no
incapaz. Sendo responsvel pelas obrigaes contradas pelo eventual
exerccio da atividade, pois ser considerado empresrio irregular/de
fato.
Caso a atividade no prospere, o empresrio irregular/de fato estar
sujeito a falncia (mas no far jus recuperao judicial) e poder
incorrer em crime falimentar (ver Arts. 973, 1181 CC e 1, 48, 161 e
178 LF = 11.101/05).

1) Deputados e Senadores no podem ser diretores ou controladores de

empresas que tenham relao com o Poder Pblico (art.54, II, a, CF);
vereadores Art. 29, IX CF.
2) Funcionrios Pblicos no podem ser empresrios individuais, nem
diretores ou controladores de sociedades empresariais, mas podem ser
cotistas ou acionistas Art. 117, X L. 8112/90;
3) Membros da Magistratura e do Ministrio Pblico no podem ser
empresrios individuais, nem diretores ou controladores de sociedades
empresariais, mas podem ser cotistas ou acionistas Art. 36, I e II da LC
35/79 e Art. 44, III da L. 8625/93;
4) Militares da ativa,
ativa inclusive constituindo crime militar Art. 204 CPM;

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Impedidos de exercer a atividade empresria

5) Corretores e leiloeiros.
leiloeiros.
6) Mdicos em relao farmcia e laboratrios;
7) Os falidos no reabilitados no podem nem ser scios; s aps o trnsito em
julgado da sentena que extinguir suas obrigaes civis e penais (aps sua
reabilitao);
8) Estrangeiros com relao pesquisa e lavra de recursos minerais e
hidrulicos, empresa jornalstica de radiodifuso (s pode ser scio com, no
mximo, 30% do capital social) Art. 222;
9) Empresrios individuais (que no optem pela EIRELI) e sociedades que sejam
devedoras da previdncia social.

Outra limitao do exerccio da ativ. Empresarial surge com o Art. 977 que
impede a constituio de sociedade empresarial composta por cnjuges
casados sob regime de comunho universal ou separao obrigatria.

Se os impedidos exercerem a atividade empresarial...

empresarial... Respondem pessoalmente
pelas obrigaes assumidas (artigo 973 do Cdigo Civil).
Civil).

Empresa x Sociedade
O conceito de empresa um conceito econmico: empresa a
atividade econmica organizada. econmica porque busca o lucro; e
organizada, no sendo eventual ou aleatria.
A empresa uma atividade, e no uma entidade. Por isso, no
sujeito, mas apenas objeto de direito.
No pode exercer direitos ou contrair obrigaes. Mas existe
confuso, por exemplo: o artigo 2 da CLT, no caput, ao definir o
empregador, dispe:
Art. 2 - Considera-se empregador a empresa, individual ou coletiva,
que, assumindo os riscos da atividade econmica, admite, assalaria e
dirige a prestao pessoal de servio. (...)

Outro exemplo o artigo 20 da Lei 5.474/68, que trata das duplicatas:

Art . 20. As empresas, individuais ou coletivas, fundaes ou
sociedades civis, que se dediquem prestao de servios, podero,
tambm, na forma desta lei, emitir fatura e duplicata. (...)

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Empresa x Sociedade x Estabelecimento

O conceito de estabelecimento, remete ao antigo conceito de fundo de
comrcio: o empresrio, pessoa fsica ou jurdica, ao exercer a empresa, precisa
ter bens que habilitem-no a desempenhar tal atividade. E este conjunto de
bens, corpreos ou incorpreos, dedicados atividade de empresa o
estabelecimento.
Art. 1.142. Considera-se estabelecimento todo complexo de bens organizado,
para exerccio da empresa, por empresrio, ou por sociedade empresria.
H controvrsia sobre a natureza jurdica do estabelecimento. uma
universalidade de direito ou uma universalidade de fato?
A universalidade de direito aquela que tem sua criao determinada por lei.
so exemplos o esplio, a massa falida e a herana jacente.
A universalidade de fato aquela criada pela vontade de seu instituidor.
No estabelecimento, quem estabelece a sua reunio em uma universalidade
o prprio empresrio, a prpria pessoa fsica ou jurdica que desempenha
atividade de empresa e por isso a tese majoritria a que defende que o
estabelecimento uma universalidade de fato.
Art. 90. Constitui universalidade de fato a pluralidade de bens singulares que,
pertinentes mesma pessoa, tenham destinao unitria.
Pargrafo nico. Os bens que formam essa universalidade podem ser objeto de
relaes jurdicas prprias.
Art. 91. Constitui universalidade de direito o complexo de relaes jurdicas, de
uma pessoa, dotadas de valor econmico.

Textos sobre a primeira parte da disciplina:

- Fbio Ulha Coelho sobre a Teoria da Empresa

- Alberto Asquini sobre os Perfis da Empresa

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