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ALTERNATIVA DE CONFLICTOS
Asesor
Dra. MARA INS LAVERDE MATEUS
Abogada
2
3
Nota de aceptacin:
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Firma del presidente del jurado
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Firma del jurado
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Firma del jurado
4
Bogot D.C., Febrero de 2015
Dedico este Trabajo de Grado a mi madre Olga Luca Gmez Milln, quien ha sido
el pilar fundamental en mi vida y me ha inculcado los valores y principios
necesarios que se requieren para alcanzar una meta, de igual manera a mi padre
Patricio Guzmn Guzmn, que en paz descanse quien fue y ser un ejemplo a
seguir para m, no solo a nivel personal sino en el hermoso camino del Derecho; a
mis hermanos Mara Fernanda, Gustavo Adolfo y Mauricio, y a mis sobrinas
Valentina, Isabella, Mariana y Miranda quienes con su voz de aliento me han
impulsado para el logro de mis metas.
5
AGRADECIMIENTOS
A Dios por darme la vida, la oportunidad y la sabidura para llevar a buen trmino
esta meta.
Al Doctor Hernando Navarrete Cuenca por brindarme todo su apoyo durante tanto
tiempo y quien ha sido como un segundo padre para m.
6
CONTENIDO
pg.
INTRODUCCIN 14
1. ASPECTOS PRELIMINARES 18
1.1 DEFINICIN DEL PROBLEMA 18
1.1.1 Formulacin de problema 18
1.2 JUSTIFICACIN 19
1.3 OBJETIVOS 19
1.3.1 Objetivos generales 19
1.3.2 Objetivos especficos 19
1.4 ESTADO DEL ARTE (BIBLIOGRAFAS) 20
1.5 DISEO METODOLGICO 21
7
2.3.19 Coeficientes de copropiedad 39
2.3.20 Expensas comunes 39
2.4 DESARROLLO DE LA PROPIEDAD HORIZONTAL EN COLOMBIA 39
2.5 LA FUNCIN SOCIAL DE LA PROPIEDAD 41
8
5.4.3 La persona jurdica en la propiedad horizontal 84
5.4.4 Efectos de la personera jurdica 86
5.4.5 Certificacin de existencia y representacin legal 86
9
8.1.3 Requisitos 116
8.1.4 Efectos procesales de la transaccin 116
8.1.5 Efectos de la transaccin 116
8.2 LA CONCILIACIN 117
8.2.1 Caractersticas de la conciliacin 118
8.2.1.1 Solemne 118
8.2.1.2 Onerosa 118
8.2.1.3 Conmutativa 119
8.2.1.4 De libre discusin 119
8.2.1.5 Acto nominado 119
8.2.1.6 Libertad de acceso 119
8.2.1.7 Satisfaccin 119
8.2.1.8 Efectividad 119
8.2.1.9 Ahorro de tiempo 119
8.2.1.10 Ahorro de dinero 119
8.2.1.11 Control del procedimiento y sus resultados 119
8.2.1.12 Mejora las relaciones entre las partes 120
8.2.1.13 Confidencialidad 120
8.3 ARBITRAJE 120
8.4 PACTO ARBITRAL 120
8.4.1 Clusula Compromisoria del pacto arbitral 121
8.4.2 Caractersticas 121
8.5 AMIGABLE COMPOSICIN 121
8.5.1 Caractersticas 121
8.5.2 Efectos de la amigable composicin 122
8.5.3 Marco legislativo de la amigable composicin 122
8.5.4 Proceso de la amigable composicin 122
BIBLIOGRAFA 160
10
LISTA DE CUADROS
pg.
11
LISTA DE FIGURAS
Pg.
12
RESUMEN
13
INTRODUCCIN
El Derecho como ciencia eminentemente social y todas las instituciones que hacen
parte de l suponen el cumplimiento de unos presupuestos enmarcados bajo el
principio de racionalidad, basados en la naturaleza humana tales como la
tendencia innata del ser humano a relacionarse con otros individuos y con su
mismo entorno. As pues, es evidente e innegable el hecho que el ser humano y la
sociedad en s misma son entes cambiantes y se encuentran en una constante
evolucin. Teniendo en cuenta lo anterior, es imperativo hacer referencia a que la
evolucin a la que nos referimos obedece a una serie de factores de diferente
orden tales como econmicos, sociolgicos, antropolgicos, polticos, geogrficos,
entre muchos otros, lo que nos conduce a una primera y gran premisa y esta es
que las relaciones humanas hoy en da son estudiadas y valoradas bajo una
perspectiva netamente interdisciplinaria.
14
mismo establezca cuales revisten relevancia y cules no, cules pueden ser
reprochables y cules no.
Es por todo esto que el Derecho es una cadena de elementos, factores, conceptos,
principios, valores y parmetros lgicamente ordenados, que se relacionan y
complementan entre s y que permiten fijar normas de comportamiento al interior
de una colectividad y que permitan garantizar el desarrollo de cada uno de los
individuos que la componen as como tambin su desempeo como grupo.
Con el fin de entrar a analizar esta institucin tal como es la Propiedad Horizontal,
es imperativo analizar los elementos que la componen, es decir dos conceptos
bsicos que han permitido dar origen a este concepto, tales como: el concepto de
propiedad en s mismo y la funcin social de la propiedad.
Gracias a la esencia social del Derecho podemos inferir sin lugar a equivocacin
que esta, no es ms que el producto de la decantacin histrica de la sociedad, es
decir, el derecho evoluciona a la par de la sociedad, as por ejemplo observamos
como algunas conductas reprochables o consideradas como tal hoy en da no lo
eran anteriormente y viceversa; es decir que la ciencia del Derecho no es ms que
el fiel reflejo de la sociedad y de la poca en que sta se encuentra.
15
relaciones entre los seres humanos, estableciendo parmetros y lineamientos que
permitan garantizar su mxima finalidad es decir, el bienestar general.
Por tanto, es imperativo hacer referencia a que la evolucin a la que nos referimos
anteriormente obedece a una serie de factores de diferente orden tales como
econmicos, sociolgicos, antropolgicos, polticos, jurdicos, entre muchos otros,
lo que nos conduce a una primera y gran premisa y es que las relaciones hoy en
da son estudiadas y valoradas bajo una perspectiva interdisciplinaria.
Es tan complejo el estudio del desarrollo humano que no se puede dejar de lado la
facultad del ser humano de adaptarse a diversas, diferentes y adversas
condiciones que se pueden presentar. As pues, el principal objetivo del
DERECHO es regular las relaciones humanas, partiendo de la base que debe
catalogar conductas de los individuos, que a la luz de la realidad jurdica legal sean
relevantes para s, para la colectividad en la que se desenvuelve y para el medio
en el que vive.
Por ltimo:
16
Cuando escuchamos Propiedad Horizontal pensamos en edificios y en leyes. La
verdad es que estas representaciones constituyen apenas una faceta de los
mltiples rostros que conforman una de las ms importantes experiencias
contemporneas de habitar la ciudad. Desde las ltimas dcadas del Siglo pasado,
las ciudades colombianas comenzaron a crecer no solo hacia arriba sino hacia
dentro densificando los territorios, dando un vuelco a la manera de vivir y
relacionarse, diferente a la vida del barrio. Tal vez, el acontecimiento ms
importante de la vida horizontal sea una nueva dimensin de lo colectivo, en
espacios ms reducidos de vida privada y con gran dotacin de servicios y
espacios comunes. Incluido el hecho de que alguien administre todo ese
microcosmos donde se generan relaciones no de vecindario, sino de soledades
que se saludan en las escaleras y pasillos y donde surgen conflictos por la
mascota, por el andar desparpajado e identitario de los jvenes y ante las
normatividades que regulan comportamientos que lindan entre lo privado y lo
pblico1
1
ALCALDA MAYOR DE BOGOT D.C., Cartilla de Propiedad Horizontal Bogot D.C.: Departamento
Administrativo de Accin Comunal Distrital D.C., 2005.
2
CORTE CONSTITUCIONAL DE COLOMBIA. Sentencia C153 de 2004 Demanda de inconstitucionalidad
contra el inciso primero del artculo 30 de la Ley 675 de 2001 por medio de la cual se expide el rgimen de
propiedad horizontal. M.P. lvaro Tafur Galvis, p. 1
17
1. ASPECTOS PRELIMINARES
Con ocasin del desarrollo social en sus mltiples facetas, naci la imperiosa
necesidad de contar con una herramienta legal que abarcara mbitos especficos
del desarrollo del individuo frente a la Ley. Es as como observamos que el
Derecho como ciencia social no es ms que el reflejo de la evolucin de la
sociedad y la adaptacin a las mltiples necesidades que surgen con el pasar de
los tiempos.
18
As mismo, la concentracin de varios individuos dentro de un mismo espacio y su
inter relacin hace que sea un riesgo latente en la generacin de controversias que
en la mayora de las veces tienen su origen en la convivencia.
1.2 JUSTIFICACIN
Es innegable el hecho que no existe ninguna sociedad perfecta y es por eso que la
confrontacin entre individuos ha existido desde tiempos inmemorables es por esto
que con el Derecho contemporneo han surgido una serie de herramientas que
permitan a los seres humanos poder zanjar sus diferencias mediante vas de
carcter pacfico que garanticen la pacfica y sana convivencia.
1.3 OBJETIVOS
19
Dar a conocer tambin mbitos de aplicacin que o bien son muy poco
conocidos y que lo son completamente ignorados por muchas personas que sin
saberlo se encuentran inmersos dentro de esta realidad llamada Propiedad
Horizontal.
Dar a conocer un pequeo fragmento de esa realidad socio jurdica que reina
actualmente con el concepto de Propiedad Horizontal y la tendencia a su
expansin no solo a nivel interno sino a nivel global.
2008 Legis Editores S.A. Primera Edicin, 2008. Cdigo Sustantivo del Trabajo.
2009 Legis Editores S.A. Primera Edicin. Cdigo Penal Ley 599 de 2000.
Cdigo de Procedimiento Penal Ley 906 de 2004 Ley 600 de 2000.
Editorial Temis S.A., Bogot Colombia, 2002, Montejo Camargo Javier Ral,
Del Ejercicio de la Propiedad Horizontal en Colombia Aspectos Tericos y
Prcticos.
20
Alcalda Mayor de Bogot D.C., Departamento Administrativo de Accin
Comunal Distrital D.C., Cartilla de Propiedad Horizontal, 2005.
http://www.metrocuadrado.com/decoracion/content/gu%C3%ADa-de-propiedad-
horizontal. Gua de Propiedad Horizontal.
http://es.wikipedia.org/wiki/Propiedad_horizontal.
21
As mismo, es imperativo llevar a cabo un estudio de las normas que
complementan este rgimen de Propiedad Horizontal y que permiten su desarrollo.
Sin embargo, de acuerdo al ttulo propuesto el estudio lo que persigue es ampliar
el margen de apreciacin de una figura jurdica perfeccionada recientemente en el
ao 2001, y as poder evidenciar como en Derecho todos los conceptos, normas y
dems elementos que lo conforman se encuentran lgicamente concatenados con
el nico y primordial fin de buscar el bienestar de la sociedad.
Ahora bien, utilizando las diferentes fuentes del Derecho tales como la Ley, la
Doctrina y la Jurisprudencia podr analizar y comprobar, sin necesidad de emitir
juicios a priori, la importancia que reviste el ordenamiento jurdico contemporneo
para la sociedad y su injerencia en todos y cada uno de los aspectos de la vida de
los individuos, de la sociedad y de su entorno y de su desarrollo como comunidad.
22
2. ANTECEDENTES HISTRICOS DE LA PROPIEDAD HORIZONTAL
2.1 PROPIEDAD
Aun cuando se ha dicho que el derecho de propiedad da, no slo el uso, sino hasta
el abuso de la cosa de uno, cabe consignar sobre este extremo que dicho abuso
no puede llegar ms all de los ciertos lmites; ya que, donde comienza el abuso,
el derecho termina, y que ningn derecho puede tener la facultad de consagrar el
abuso como sistema; pues, si tal cosa ocurriera, dejara de ser tal3.
3
. CABANELLAS. Guillermo. Diccionario de derecho usual, Argentina: Atalaya, 1946. p.308
23
en constante evolucin y esta evolucin se encuentra intrnsecamente ligada a los
cambios que sufre la sociedad con el devenir del tiempo.
24
del resto de la creacin, tales como peces y aves, sin determinar a quin
pertenecen4.
Con el fin de abordar este punto del presente trabajo se cita algunos apartes de la
obra del Doctor Arturo Valencia Zea:
4
ROA MONTES, Ral Renn. Hacia un rgimen de propiedad horizontal en Colombia. Trabajo de Grado
para optar por el titulo de Abogado. Pontificia Universidad Javeriana. Santaf de Bogota. 1996. 149 p.
5
VALENCIA ZEA, Arturo. Derecho civil. derechos reales. Tomo II. 3 ed. Bogot: Temis, 1967. p. 214
25
consecuencia, los primeros grandes propietarios fueron evidentemente los
sacerdotes, seguidos por los funcionarios pblicos y a su vez por los comerciantes.
Desafortunadamente el surgimiento de la propiedad privada trajo consigo una
evidente y marcada divisin social entre las personas que posean riquezas tales
como los sacerdotes, comerciantes y funcionarios pblicos, con las personas que
carecan de recurso alguno, tal como los campesinos, artesanos y esclavos.
Por ltimo, con el fin concluir este breve esbozo de carcter histrico hay que
mencionar una de la ms importante civilizacin en cuanta a la influencia jurdico
legal contempornea se refiere y es la antigua Roma hacia el siglo X a. de C.
ubicada en la pennsula italiana y quien sin lugar a duda fue en propiedad la
primera gran ciudad estado en donde se destaca tambin notablemente la forma
como se diferenciaban las clases sociales brindando a la clase ms favorecida la
posibilidad de acumular riquezas llamados patricios y en contrapeso se
encontraban los plebeyos, es decir la clase menos favorecida compuesta por
26
personas dedicadas a trabajar la tierra, artesanos y los mismos esclavos aunque
estos en realidad se consideraban dentro de un rango mucho ms bajo.
27
murallas y fosos que rodeaban las ciudades disminuyeron la disponibilidad de
tierras susceptibles de ser urbanizadas, y de ello provino la necesidad de construir
casas de varios pisos que dieran acceso a varias familias. Vemos como la mayora
de ciudades francesas las fueron ocupando por edificios divididos por pisos 6.
6
MONTEJO CAMARGO, Javier Ral. Del ejercicio de la propiedad horizontal en Colombia. aspectos
tericos y prcticos. Bogot D.C.: Temis, 2002.
28
De acuerdo con el artculo 669 del Cdigo Civil El dominio es el derecho real en
una cosa corporal, para gozar y disponer de ella, no siendo contra ley o contra
derecho ajeno7.
29
2.2.2 Teora de la comunidad. De acuerdo con esta teora, hay quienes
sostienen que teniendo en cuenta las caractersticas y el carcter de propietarios
que ostentan todos los individuos que componen una copropiedad respecto de los
bienes comunes, pues todos tienen entran a tener derechos y obligaciones
respecto de estos bienes; una copropiedad no sera ms que una comunidad,
entendida bajo la perspectiva de la coexistencia de mltiples derechos
provenientes de diferentes individuos y que a su vez recaen sobre un mismo bien
que es considerado como un todo. Sin embargo, hay que aclarar que esta no es la
teora ms acertada toda vez que no se tienen en consideracin la calidad de
propietarios que ostentan las personas respecto de su unidad privada y que no
comparten con los dems integrantes de la copropiedad, lo que les permite
disponer libremente de su inmueble. En consecuencia, esta teora sera aceptada
nicamente para explicar la naturaleza del derecho de los propietarios sobre los
bienes comunes ms no respecto de los bienes de carcter privado.
30
En Colombia, la Ley 675 20019 dedica los primeros ttulos a la propiedad horizontal
y, el ltimo a las Unidades Inmobiliarias Cerradas. A la propiedad horizontal
tambin se le llama condominio y ley de residencia permanente.
9
CONGRESO DE COLOMBIA. Ley 675 (3, agosto, 2001). Por medio de la cual se expide el rgimen de
propiedad horizontal. Bogot: Diario Oficial N 44509, 2001
10
Ibd., p. 1
31
2.3.4 Edificio o conjunto de uso comercial. Inmuebles cuyos bienes de dominio
particular se encuentran destinados al desarrollo de actividades mercantiles, de
conformidad con la normatividad urbanstica vigente.
32
2.3.10 Coeficientes de copropiedad. ndices que establecen la participacin
porcentual de cada uno de los propietarios de bienes de dominio particular en los
bienes comunes del edificio o conjunto sometido al rgimen de propiedad
horizontal. Definen adems su participacin en la asamblea de propietarios y la
proporcin con que cada uno contribuir en las expensas comunes del edificio o
conjunto, sin perjuicio de las que se determinen por mdulos de contribucin, en
edificios o conjuntos de uso comercial o mixto. Texto subrayado declarado
EXEQUIBLE por la Corte Constitucional mediante Sentencia C-522 de 2002.
33
acuerdo con el reglamento -, o abstenerse de hacerlo, es adems solemne, ya que
requiere ser elevado a escritura pblica y registrado en la oficina de registro de
instrumentos pblicos del lugar donde se encuentra ubicado el inmueble 11.
2.3.17 Edificio. Del latn aedificum, un edificio es una construccin fija que
se utiliza como vivienda humana o que permite la realizacin de distintas
actividades. El origen etimolgico del trmino est relacionado con hacer fuego,
ya que las primeras construcciones humanas tenan como objetivo la proteccin
del fuego (para evitar que ste sea apagado por el viento o la lluvia)12.
11
MONTEJO CAMARGO, Op. cit.
12
EDUKAVITAL.COM. Definicin de Edificio. (Consultado el 22 de Agosto de 2014). Disponible en
Internet: <http://edukavital.blogspot.com/2013/04/edificio.html p. 1
13
MONTEJO CAMARGO, Op. cit., p. 34
34
terreno, los cimientos, los muros estructurales, la techumbre, las instalaciones
generales de calefaccin, refrigeracin, energa elctrica, gas, agua potable,
puertas de entrada, puntos fijos, alcantarillado, fachadas, escaleras, entre otros; y
los no esenciales son todos a aquellos que nos son indispensables para la
existencia de la copropiedad pero que de igual manera la titularidad del derecho de
dominio recae sobre todos y cada uno de los copropietarios de acuerdo con el
porcentaje de representacin o coeficiente porcentual que posean y el cual es
determinado por el rea de su unidad privada, estos bienes comunes no
esenciales, son a su vez todos aquellos que estn encaminados a prestar servicios
adicionales a la comunidad y que se ven representados en comodidad o valores
agregados que usualmente los propietarios iniciales, es decir, los constructores
adicionan a la construccin con el fin de hacer ms atractivo el proyecto para los
compradores potenciales y son ejemplos de este tipo de bienes: las piscinas, los
gimnasio, salones sociales, canchas de tenis, campos de golf, entre muchos
otros14.
14
UNILONJAS, SAFE PEOPLE Y LA FUNDACIN POR UNA COLOMBIA BIEN ASEGURADA.
Seminario de propiedad horizontal. CD. 2009
35
Figura 1. Bienes comunes
BIENES COMUNES
ASENSOR
1 2
3 4
ESCALERA
Figura 2. Fachadas
FACHADAS FACHADAS
Figura 3. Cubierta
CUBIERTAS
36
Figura 4. Interior del edificio
apartamentos apartamentos
ESCALERAS
37
Figura 7. Pasillos, ascensores, hall, corredores y escaleras de uso comunal
Figura 9. Composicin
COMPOSICION COMPOSICION
1 2 1 2
APARTAMENTOS APARTAMENTOS
3 4 3 4
38
2.3.19 Coeficientes de copropiedad. El coeficiente de copropiedad nos es ms
que el porcentaje de representacin que tiene cada uno de los propietarios de
unidades privadas que componen una copropiedad; ste coeficiente est
determinado por una operacin lgica y matemtica en la que se tiene en cuenta
necesariamente el rea de la unidad privada que pertenece a determinada
persona; es decir, que a mayor rea de la unidad privada, mayor ser la
representacin dentro de la copropiedad. As mismo, el coeficiente, es el factor que
determina la proporcin que a cada propietario corresponde sobre los bienes
comunes. As mismo, con base en este coeficiente se establece el valor de los
aportes o cuotas a cargo de cada propietario, consideradas como expensas
comunes de administracin; y las cuales son indispensables para el
funcionamiento y desarrollo de la actividad de cualquier copropiedad. De acuerdo
con el Rgimen de Propiedad Horizontal establecido en la Ley 675 de 2001 segn
el artculo 25 los coeficientes de propiedad horizontal de cada una de las unidades
privadas son de carcter obligatorio y deben constar en el Reglamento de
Propiedad Horizontal de cada copropiedad.
39
mismo edificio y de autora de los doctores Humberto Gmez y Alfonso Araujo;
desafortunadamente cuando el proyecto entro a estudio un ao despus, no pudo
ser aprobado toda vez que debido a inconvenientes de orden pblico el Congreso
fue clausurado en 1947. Posteriormente, con ocasin de los hechos del 9 de abril
de 1948, el gobierno de Mariano Ospina Prez en uso de las facultades
extraordinarias consagradas en el artculo 121 de la Constitucin se dio a la tarea
de estudiar y proponer opciones que facilitaran la reconstruccin de la ciudad que
a causa de los sucesos presentados se encontraba en un estado deplorable. As
pues, tomando como punto de partida el proyecto presentado al Congreso en el
ao de 1946 emiti el decreto 1286 del 21 de abril de 1948 con el fin de poder
reconstruir la ciudad mediante la figura de construcciones colectivas. En el mes de
abril del mismo ao el Gobierno nacional convirti el precitado decreto en la Ley
182 de 1948, Ley que permiti abrir el camino de aplicabilidad a la institucin de la
Propiedad Horizontal en nuestro pas y que a su vez persegua estimular el
comercio inmobiliario no solo en Bogot sino en el pas.
15
MONTEJO CAMARGO, Op cit., p. 16 y 17
40
El Decreto 107 incorpora a la legislacin otros elementos importantes para la
propiedad horizontal tales como el concepto de coeficientes de propiedad
horizontal y los cuales son el resultado de una operacin matemtica dejando de
lado la regla anteriormente aplicada, es decir, de acuerdo al valor del inmueble que
en muchos casos corresponda a apreciaciones meramente subjetivas emitidas por
los propietarios. De igual manera, permiti la identificacin de los bienes de
carcter privado y sus respectivas reas dentro del plano global de la construccin
y permiti tambin la identificacin de los linderos de las copropiedades y sus
respectivas nomenclaturas.
Ms adelante, se expide la Ley 16 de 1986 junto con el decreto 1365 de 1986, los
cuales modificaron parcialmente y no de manera sustancial la ley 182 de 1948.
16
CONSTITUCIN POLTICA DE COLOMBIA. Actualizada y revisada. Bogot: Leyer, 1991, p. 7
41
no perjudique sino que beneficie a la sociedad, dndole la destinacin o uso
acorde con las necesidades colectivas y respetando los derechos de los dems17.
17
CORTE CONSTITUCIONAL DE COLOMBIA. Sentencia C-666 de 2010. Demanda de
inconstitucionalidad contra el artculo 7 de la ley 84 de 1989. M.P. Humberto Antonio Sierra Porto
18
LARA, Viviana Derecho Privado. Funcin social de la propiedad. Bogot D.C.. Universidad De Los
Andes. (Consultado el 17 de septiembre de 2014). Disponible en Internet:
<http://derechoprivado.uniandes.edu.co/index.php?option=com_content&view=article&id=366%3Afuncion-
social-de-la-propiedad&catid=39%3A10&Itemid=101&lang=es.
42
3. PROPIEDAD HORIZONTAL Y SU RELACIN CON LAS DIFERENTES
RAMAS DEL DERECHO
Segn la Ley 675 del 2001, la propiedad horizontal una vez constituida legalmente,
da origen a una persona jurdica, de naturaleza civil, sin nimo de lucro, cuyo
objetivo es administrar correcta y eficazmente los bienes y servicios comunes,
43
manejar los asuntos de inters comn de los propietarios de bienes privados y
cumplir y hacer cumplir el reglamento de la propiedad horizontal.
Por consiguiente, al ampliarse el objeto social a travs del Decreto 1060 del 2009,
se entenda que las dems actividades, como por ejemplo, el alquiler de espacios
para eventos, el servicio de parqueadero, entre otros, eran parte del desarrollo del
objeto social de la copropiedad. Esta posicin fue reiterada por el Tribunal
Administrativo de Cundinamarca en sentencia de mayo 4 del 2011; Exp. 00171,
donde se estableci que el objeto social de las copropiedades no abarcaba la
simple administracin de los bienes comunes, sino que conllevaba tambin su
explotacin econmica con el fin de obtener recursos que se destinen para el pago
de las expensas comunes. De esta manera, con anterioridad a la expedicin de la
Ley 1607 del 2012, la calidad de no contribuyente era predicable de las actividades
propias del objeto social, de tal manera que la persona jurdica sin nimo de lucro
originada en la constitucin de la propiedad horizontal, al obtener ingresos por
concepto de servicios de parqueadero, arrendamiento de zonas comunes, para
sufragar gastos comunes tales como aseo y vigilancia, servicios varios, gastos de
personal y servicios temporales, servicios pblicos, mantenimiento y mercadeo,
entre otros, estaba desarrollando actividades propias de su objeto y actuando en
forma consecuente a su naturaleza de entidad sin nimo de lucro.
44
originadas en la propiedad horizontal tenan la calidad de no contribuyentes
respecto de las actividades comprendidas dentro de su objeto social, toda vez que
el artculo 186 de la Ley 1607 seal que algunas actividades pese a estar
comprendidas dentro del objeto social, darn lugar a la sujecin de impuestos
nacionales.
Si se adopta una renta cedular, se deber tener en cuenta que a pesar de que en
la ley se indica que los ingresos provenientes de la explotacin de bienes o reas
comunes se pueden destinar nicamente a cubrir los gastos de las zonas
comunes, no se establece si es posible afectar dichos ingresos gravados
(explotacin reas comunes) con los gastos destinados al total de la operacin,
como es el caso del salario del administrador y servicios pblicos, entre otros, con
el fin de determinar el beneficio neto o excedente que se someter a las
45
condiciones del rgimen especial, posicin que respondera a los principios de
igualdad y equidad en materia tributaria19.
De otra parte se debe tener en cuenta que las entidades del rgimen especial
siempre tributan por el excedente generado en gastos no procedentes, lo cual
llevara siempre al pago de un impuesto en la propiedad horizontal.
Entre otras consideraciones de este tema se debe tener en cuenta que las
propiedades horizontales no estn sujetas al impuesto sobre la renta para la
equidad segn el artculo 20 y siguientes de la Ley 1607 del 2012.
Por otro lado, el alcance de los artculos 47 y 186 de la Ley 1607 del 2012,
comprende los impuestos del orden nacional y no afecta la condicin de no
contribuyente de impuestos territoriales, tales como el impuesto de industria y
comercio de las personas jurdicas originadas en la constitucin de la propiedad
horizontal, segn se precis en el Concepto 20350 expedido por el Ministerio de
Hacienda y Crdito Pblico20.
Es as como se evidencia que dentro del Derecho todas las normas deben manejar
una armona o mejor una simetra entre s, pues bajo el entendido que en el mbito
legal se complementan unas a otras.
19
RODRGUEZ VSQUEZ, Carlos Giovanni y TAMAYO MEDINA, Daniela. Propiedad horizontal un
nuevo rgimen tributario. Bogot D.C.: Legis, 2014.. (Consultado el 21 de septiembre de 2014). Disponible
en Internet: < http://www.comunidadcontable.com/BancoConocimiento/N/noti-
2201201401_%28propiedad_horizontal_un_nuevo_regimen_de_tributacion%29/noti-
2201201401_%28propiedad_horizontal_un_nuevo_regimen_de_tributacion%29.asp. p.1-2
20
Ibd., p. 3
46
con base en los cuales debe llevarse la contabilidad de todo bien que este sujeto al
Rgimen de Propiedad Horizontal:
Estatuto Tributario. Establece que las entidades sin nimo de lucro debern
llevar libros de contabilidad, en la forma que indique el gobierno.
47
Mediante el estado de resultados se puede reportar el excedente o dficit de un
periodo. As mismo, otra de las finalidades es reportar como obtiene sus recursos y
la destinacin que se da a los mismos. Para esto se debe llevar un estado de
cambios en flujo de efectivo o flujo de caja.
48
De igual manera, dentro del desarrollo contable de un bien sometido a la ley
675 de 2001, es importante tener en cuenta que los libros en los que se da fe
de todas las operaciones contables a travs de los respectivos reportes tales
como, balance general, estado de resultados, estado de prdidas y ganancias,
deben ser debidamente registrados, lo anterior al tenor de lo normado por el
artculo 654 del Estatuto Tributario, so pena de ser hacerse acreedor a la
sancin establecida en el artculo 655 del precitado estatuto.
De acuerdo con el Decreto 2649 de 1993 y la Ley 675 de 2001, los documentos
que forman parte de las cuentas anules de la Propiedad Horizontal son:
Balance General.
Estado de Resultados.
Informe de Gestin.
Ejecucin Presupuestal.
49
Propiedad Horizontal se encuentra la elaboracin de los estados financieros.
Esta elaboracin de estados financieros debe llevarse a cabo de forma
mensual, presentando informes peridicos al Consejo de Administracin
quienes son los representantes de todos los propietarios escogidos durante el
desarrollo de la Asamblea; claro est, siempre que este rgano este
contemplado dentro del reglamento de propiedad horizontal de la respectiva
copropiedad; en el evento en que la copropiedad no cuente con este Consejo
de Administracin, los informes debern ser presentados a los propietarios y/o
personas delegadas por parte de la asamblea. Ahora, la aprobacin de los
estados financieros se debe realizar de forma anual y el escenario para llevar a
cabo dicho procedimiento es la Asamblea Ordinaria de Propietarios, la cual
debe llevarse a cabo por Ley dentro de los tres primeros meses del ao y en
donde cada uno de los propietarios o sus representantes votar por la
aprobacin o no de los mismo. Es importante aclarar, que la citacin a esta
asamblea debe enviarse a cada uno de los propietarios de unidades privadas
con una antelacin no inferior a quince das, y dicha citacin debe ir
acompaada de los estados financieros que sern sometidos a votacin el da
que se lleve a cabo dicha Asamblea, con el fin que cada uno de los
copropietarios conozca de antemano la realidad contable y financiera de su
conjunto o edificio.
Los gastos fijos son todos aquellos que son proyectados con un mismo valor
durante todos los meses y que no sufren ningn cambio como por ejemplo: el
servicio de vigilancia y seguridad privada, el servicio de aseo y limpieza, los
honorarios por concepto de administracin y contabilidad, los costos con ocasin
de los contratos de mantenimiento preventivo mensual de los equipos de la
copropiedad.
21
BELTRN AMORTEGUI, lvaro. Manual prctico en administracin de la propiedad horizontal. 6 ed.
Bogot D.C: Seal Editora, 2011, p. 425.
50
Los gastos variables son todos aquellos costos que mes a mes fluctan y su valor
nunca va a ser el mismo durante un mismo periodo de tiempo como por ejemplo el
valor correspondiente a los servicios pblicos domiciliarios de energa elctrica,
acueducto y alcantarillado, aseo y gas natural, as como reparaciones locativas
como plomera, cerrajera, pintura, entre otros.
51
por consiguiente que no vulnere ningn derecho que se encuentre dentro del
mbito legal de cualquier otro ser humano como sujeto de derecho.
Ahora, por otro lado y a travs del desarrollo constitucional que se ha venido dando
desde la constitucin de 1991 existen mecanismos de rango constitucional que han
adquirido gran trascendencia dentro de todos los mbitos del da a da; brindando
herramientas legales a todos y cada uno de los coasociados que les permiten
hacer valer sus derechos dentro de una comunidad o ante los diferentes entes bien
sean de orden pblico o privado, siempre que consideren vulnerados sus
derechos. En atencin a lo anterior, es imperativo hacer referencia a dos figuras
que han adquirido gran fuerza dentro del desarrollo legal de nuestro pas tal como
lo son el Derecho Fundamental de Peticin y la Accin de Tutela consagrados en
los artculos 23 y 86 de la Constitucin Poltica respectivamente.
52
Rgimen de Propiedad Horizontal, sino que ms importante an deber tener su
fundamento, deber estar en clara consonancia con nuestra carta magna.
Una vez se acuda a este mecanismo, la proteccin otorgada por parte del juez que
conoce del caso puede orientarse en dos sentidos: el primero emitiendo una orden
de actuar o llevar a cabo alguna conducta, y segundo ordenando abstenerse de
realizar algn tipo de conducta que atente o que vulnere los derechos del
accionante. En cualquier caso, el trmite de esta accin es de carcter preferente y
su fallo debe ser emitido en un trmino de diez (10) das. Claro est, una vez
emitida la sentencia de tutela, esta podr ser impugnada ante el juez competente.
Es importante anotar, que todos y cada uno de los jueces de la repblica son
competentes para conocer de las acciones de tutela. De igual manera cualquier
22
CORTE CONSTITUCIONAL DE COLOMBIA. Sentencia T-468 DE 2004 Accin de tutela contra
administracin de conjunto residencial-Procedencia. M.P. Marco Gerardo Monroy Cabra. p. 1
53
persona y para el caso que nos ocupa cualquier propietario podr presentar una
accin de tutela sin necesidad de contar con un apoderado. En todo caso, la
accin de tutela deber contener:
23
CORTE CONSTITUCIONAL COLOMBIANA. Sentencia SU 509 2001. Accin de Tutela Contra
Administracin de Conjunto Residencial-Procedencia. M.P. Marco Gerardo Monroy Cabra. p. 1
24
CONSTITUCIN POLTICA DE COLOMBIA. Op. cit., p. 17
54
encuentre en estado de indefensin o en una posicin de subordinacin o cuando
se produzca una afectacin a sus derechos fundamentales.
Cabe aclarar, que una vez instaurado el derecho de peticin ante la autoridad que
hace parte de la copropiedad y que ostenta la calidad de autoridad administrativa,
ste debe ser resuelto en los trminos estipulados por Ley, lo cual supone el
cumplimiento de todos los preceptos legales establecidos por el Cdigo
Contencioso Administrativo.
Si bien es cierto, el servicio pblico de justicia debe propender por brindar una
solucin rpida y efectiva a los diferentes conflictos que se suscitan da a da,
existen una serie de procedimientos y procesos a los que el coasociado debe
acudir en caso de considerar que se le est trasgrediendo uno de sus derechos y
es por esto que se har un breve recuento de los diferentes procesos que revisten
mayor importancia a la luz de la normatividad establecida en el Rgimen de
Propiedad Horizontal; para lo cual es indispensable tener en cuenta la naturaleza
del conflicto:
55
aquellos a que el edificio, conjunto, o agrupacin est destinado o que deben
presumirse de su naturaleza, o cuando un condueo ejecute actos que perturben
la tranquilidad de los dems propietarios, o comprometan la seguridad, solidez, o
salubridad del edificio. Estas restricciones sobre uso o utilizacin de los bienes
comunes, consignadas en el artculo 18 de la Ley 675 (obligaciones de los
propietarios, respecto de los bienes de dominio particular o privado), regirn
igualmente respecto del arrendatario y dems personas a quienes el propietario
conceda el uso o el goce de su piso, departamento o vivienda25.
El juez competente para conocer este tipo de casos ser en Juez Civil Municipal.
3.3.3 Proceso abreviado. Se deber acudir a este tipo de procedimiento por parte
de los copropietarios de un bien inmueble sujeto al rgimen de propiedad
horizontal en los casos siguientes casos:
56
Impugnacin de actos o decisiones adoptadas por parte de las asambleas de
propietarios, cuando estas sean contrarias a la Ley o afecten gravemente u
ocasionen un grave perjuicio a algn propietario o tenedor.
El juez competente para conocer de este tipo de controversias ser el Juez Civil
del Circuito.
3.3.5 Proceso policivo. En el caso que algn propietario y/o tenedor incurra en
una falta constitutiva de contravencin de las normas establecidas en los cdigos
de polica se deber acudir al procedimiento policivo establecido para tal fin.
57
competentes debern acudir de manera inmediata al llamado del administrador o
cualquiera de los copropietarios.
58
4. REFERENCIAS INTERNACIONALES EN PROPIEDAD HORIZONTAL
59
PAS NORMA CARACTERSTICAS
60
PAS NORMA CARACTERSTICAS
61
PAS NORMA CARACTERSTICAS
Fue reglamentada
con el Cdigo de
1084 de forma
insuficiente.
Posteriormente A pesar que esta figura fue conocida desde tiempos
surgi la Ley del 28 antiguos en este pas, el concepto de propiedad
Francia de Junio de 1938 - preponderante respecto de los bienes privados en
Decreto de conjunto con el dominio de los bienes comunes, se
Noviembre de 1939 - combinan las dos formas de propiedad.
Leyes de febrero de
1943, febrero de
1953 y mayo de
1955.
62
PAS NORMA CARACTERSTICAS
63
Teniendo en cuenta lo anterior, es importante sealar que el desarrollo legal de la
propiedad horizontal a nivel mundial ha tenido su mayor auge entre los aos 1930
a 1960; poca en que se dieron una serie de cambios de gran impacto social por
diferentes causas como la posguerra y que demandaron la necesidad de contar
con una herramienta rpida y efectiva que permitiera no solo la reconstruccin de
las grandes ciudades afectadas sino que diera paso a la posibilidad de una
convivencia pacfica entre los individuos.
Este modelo cobr tanta fuerza que de Europa se traslad hacia Amrica y su
esencia y finalidad ha permanecido con el devenir de los tiempos; claro est, ha
sufrido algunos cambios que no son ms que el reflejo de la evolucin social y su
necesidad de adaptar las instituciones jurdicas a una realidad que prevalece.
64
5. ESTRUCTURA DE LA PROPIEDAD HORIZONTAL
1. ASAMBLEA DE
COPROPIETARIOS
2.
REVISOR
FISCAL
3. CONSEJO DE
ADMINISTRACIN
4.
ADMINISTRADOR
65
equivaldr al porcentaje del coeficiente de copropiedad del respectivo bien
privado26.
Todas las decisiones que se adopten con arreglo a la constitucin y la ley en una
asamblea de propietarios vlidamente llevada a cabo sern de obligatorio
cumplimiento para todas las personas que conforman la copropiedad, valga decir:
propietarios, arrendatarios, tenedores, residentes, usuarios u ocupantes. De igual
manera cabe sealar que estas decisiones cobijarn a todos los propietarios
asistentes o debidamente representados, as como todos aquellos propietarios que
no asistan a la asamblea y todos aquellos que hayan sido vencidos despus de un
proceso de votacin.
4. Aprobar el presupuesto anual del edificio o conjunto y las cuotas para atender
las expensas ordinarias y extraordinarias, as como incrementar el fondo de
imprevistos, cuando fuere el caso.
26
CONGRESO DE COLOMBIA Ley 675 de 2001. Op. cit., p. 18
66
9. Decidir, salvo en el caso que corresponda al consejo de administracin, sobre
la procedencia de sanciones por incumplimiento de las obligaciones previstas
en la ley y en el reglamento de propiedad horizontal, con observancia del
debido proceso y del derecho de defensa consagrado para el caso en el
respectivo reglamento de propiedad horizontal.
12. Las dems funciones fijadas en esta ley, en los decretos reglamentarios de la
misma, y en el reglamento de propiedad horizontal 27.
5.1.1.1 Reuniones ordinarias. Son reuniones que por disposicin legal son de
carcter obligatorio y deben llevarse a cabo dentro de los tres meses siguientes al
vencimiento de la vigencia presupuestal. La finalidad primordial de estas reuniones
es examinar la situacin actual, examinar y debatir los aspectos econmicos y
financieros, aprobar o improbar los estados financieros del ejercicio anterior
reflejados en la contabilidad, aprobar o improbar el presupuesto de ingresos y
gastos propuesto por la administracin para siguiente periodo y en general adoptar
decisiones tendientes a acatar el cumplimiento de normas legales y el reglamento
de propiedad horizontal28.
27
Ibd., p. 18-19
28
Ibd. Art. 39. p. 19
67
5.1.1.2 Reuniones por derecho propio. Artculo 40 Ley 675 de 2001:
Siempre que ello se pueda probar, habr reunin de la Asamblea General cuando
por cualquier medio los propietarios de bienes privados o sus representantes o
delegados puedan deliberar y decidir por comunicacin simultnea o sucesiva de
conformidad con el qurum requerido para el respectivo caso. En este ltimo caso,
la sucesin de comunicaciones deber ocurrir de manera inmediata de acuerdo
con el medio empleado, de lo cual dar fe el Revisor Fiscal de la copropiedad.
Para acreditar la validez de una reunin no presencial, deber quedar prueba
inequvoca, como fax, grabacin magnetofnica o similar, donde sea claro el
nombre del propietario que emite la comunicacin, el contenido de la misma y la
hora en que lo hace, as como la correspondiente copia de la convocatoria
efectuada a los copropietarios31.
29
Ibd. p. 20
30
Ibd. p. 20
31
Ibd. p. 20
68
sobre el total de los coeficientes que integran el edificio o conjunto. Si los
propietarios hubieren expresado su voto en documentos separados, estos debern
recibirse en trmino mximo de un (1) mes, contado a partir del envo acreditado
de la primera comunicacin32.
En los casos en los que se refieren los artculos 42 y 43, las decisiones adoptadas
sern ineficaces cuando alguno de los propietarios no participe en la comunicacin
simultnea o sucesiva, o en la comunicacin escrita, expresada esta ltima dentro
del trmino de un mes. Las actas debern asentarse en el libro respectivo,
suscribirse por el representante legal y comunicarse a los propietarios dentro de
los diez das siguientes a aqul en que se concluy el acuerdo 33.
32
Ibd., p. 20-21
33
Ibd., p. 21
34
Ibd., p. 21
69
3. Aprobacin de expensas comunes diferentes de las necesarias.
4. Asignacin de un bien comn al uso y goce exclusivo de un determinado bien
privado, cuando as lo haya solicitado un copropietario.
5. Reforma a los estatutos y reglamento.
6. Desafectacin de un bien comn no esencial.
7. Reconstruccin del edificio o conjunto destruido en proporcin que represente
por lo menos el setenta y cinco por ciento (75%).
8. Cambio de destinacin genrica de los bienes de dominio particular, siempre y
cuando se ajuste a la normatividad urbanstica vigente.
9. Adquisicin de inmuebles para el edificio o conjunto.
10. Liquidacin y disolucin.
La ley 675 establece que respecto a reuniones ordinarias; stas deben ser
convocadas por el administrador; si este omite el cumplimiento de esta
obligacin, la asamblea se reunir por derecho propio el primer da hbil del
cuarto mes siguiente al vencimiento de cada periodo presupuestal, a las 8 p.m.,
35
Ibd., p. 21-22
70
en las instalaciones de la copropiedad o en el lugar en el que habitualmente
llevan a cabo estas reuniones. As mismo, de acuerdo con el Rgimen de
Propiedad Horizontal; la asamblea general ordinaria deber llevarse a cabo
como mnimo una vez por ao y el tiempo para realizarla ser dentro de
los tres meses siguientes al vencimiento de la vigencia presupuestal.
36
Ibd., p. 19
71
Fecha, hora y lugar de la reunin.
En el evento en que el propietario del bien privado sea una persona jurdica; ella
deber ser representada por una persona natural que puede ser su representante
legal o una persona vlidamente facultada para representarlo.
Cuando la titularidad del derecho de dominio sobre un bien privado recae sobre
varias personas, estas debern designar a una de ellas para que los represente en
el desarrollo de la asamblea y as mismo, todos y cada uno de los comuneros
debern otorgar el poder a la persona que los representar.
72
palabra; y cumplir con el orden del da o cronograma propuesto para el
desarrollo de la misma.
4. Aprobacin del orden del da: Una vez surtido el requisito anterior, la
administracin deber someter a consideracin de los miembros de la
asamblea el orden del da; quienes podrn proponer y aprobar alguna
modificacin, adicin o supresin al mismo.
73
de la copropiedad es fundamental contar con la presencia y apoyo del contador
que preste sus servicios al edificio o conjunto con el fin de explicar y resolver
cualquier inquietud respecto a los balances respectivos.
74
Todas y cada una de las actuaciones de una copropiedad en cabeza de sus
rganos de direccin deben respetar los y profesar el respeto por la dignidad
humana, y deben propender por no menoscabar los principios y derechos
fundamentales al momento de tomar una decisin que afecte directamente a una
persona.
La copia del acta debidamente suscrita ser prueba suficiente de los hechos que
consten en ella, mientras no se demuestre la falsedad de la copia o de las actas. El
administrador deber entregar copia del acta a quien se la solicite.
Ahora bien, para su validez es importante que el acta cumpla con una serie de
requisitos a saber:
37
Ibd., p. 22 -23
75
2. Indicar si la asamblea es de carcter ordinaria o extraordinaria.
6. Registro de votacin.
7. Debe estar firmada por las personas encargadas de verificar la redaccin del
acta.
10. Un vez el administrador reciba una solicitud de suministrar una copia del acta;
ste estar en la obligacin de atender dicha solicitud y entregar la copia
respectiva.
La impugnacin slo podr intentarse dentro de los dos (2) meses siguientes a la
fecha de la comunicacin o publicacin de la respectiva acta. Ser aplicable para
efectos del presente artculo, el procedimiento consagrado en el artculo 194 del
Cdigo de Comercio o en las normas que lo modifiquen, adicionen o
complementen.
38
Ibd., p. 23
76
El presente artculo no contempla que el consejo de administracin como rgano
que conforma la copropiedad pueda impugnar las decisiones de asamblea; por
tanto, los miembros de este ente debern impugnar las decisiones de la asamblea
en calidad de propietarios. As pues, las causales para controvertir estas
decisiones son:
39
BELTRN AMORTEGUI, Op. cit.
77
ARTCULO 56. Obligatoriedad. Los conjuntos de uso comercial o mixto estarn
obligados a contar con Revisor Fiscal, contador pblico titulado, con matrcula
profesional vigente e inscrito a la Junta Central de Contadores, elegido por la
asamblea general de propietarios. El Revisor Fiscal no podr ser propietario o
tenedor de bienes privados en el edificio o conjunto respecto del cual cumple sus
funciones, ni tener parentesco hasta el cuarto grado de consanguinidad, segundo
de afinidad o primero civil, ni vnculos comerciales, o cualquier otra circunstancia
que pueda restarle independencia u objetividad a sus conceptos o actuaciones,
con el administrador y/o los miembros del consejo de administracin, cuando
exista. Los edificios o conjuntos de uso residencial podrn contar con Revisor
Fiscal, si as lo decide la asamblea general de propietarios. En este caso, el
Revisor Fiscal podr ser propietario o tenedor de bienes privados en el edificio o
conjunto40.
Existen ocasiones en que por mandato legal algunas copropiedades deben contar
con este rgano; de lo contrario hay edificios y conjuntos que lo contemplan de
manera voluntaria en su reglamento de copropiedad. En cualquier caso, el consejo
de administracin debe estar integrado por un nmero impar de tres o ms
propietarios de las unidades privadas o en su defecto por sus delegados
debidamente facultados para ello.
40
CONGRESO DE COLOMBIA. Ley 675 de 2001. Op. cit., p. 27
78
Cuadro 2. Tipos de propiedad horizontal
79
administrador. De igual manera, el presidente de este rgano ser el llamado a
suscribir el contrato debido por concepto de administracin.
A las precitadas reuniones debe asistir el administrador, toda vez que ste har las
veces de secretario; es decir es el encargado de elaborar las actas en donde
quedar registro de cada una de las reuniones y los temas que en ella se trataron y
las decisiones que all se adoptaron.
5.4 EL ADMINISTRADOR
80
seguridad y conservacin de la copropiedad dando alcance y ejecutando las
decisiones adoptadas por la Asamblea de Propietarios y cumpliendo las funciones
establecidas en el artculo 51 de la Ley 675 de 2001.
La administracin podr ser ejercida por una o ms personas naturales o por una
persona jurdica, pero en este ltimo supuesto, quien acte como tal deber ser
siempre su representante legal (Decreto 1365 de 1986, art. 22)43.
43
MONTEJO CAMARGO, Op cit.
81
5. Llevar bajo su dependencia y responsabilidad, la contabilidad del edificio o
conjunto.
11. Notificar a los propietarios de bienes privados, por los medios que seale el
respectivo reglamento de propiedad horizontal, las sanciones impuestas en su
contra por la asamblea general o el consejo de administracin, segn el caso,
por incumplimiento de obligaciones.
12. Hacer efectivas las sanciones por incumplimiento de las obligaciones previstas
en esta ley, en el reglamento de propiedad horizontal y en cualquier reglamento
interno, que hayan sido impuestas por la asamblea general o el Consejo de
Administracin, segn el caso, una vez se encuentren ejecutoriadas.
13. Expedir el paz y salvo de cuentas con la administracin del edificio o conjunto
cada vez que se produzca el cambio de tenedor o propietario de un bien de
dominio particular.
44
CONGRESO DE COLOMBIA. Ley 675 de 2001. Op. cit., p. 24-25
82
Teniendo en cuenta que el administrador frente a la copropiedad responder por
perjuicios que ocasione a ttulo de dolo y hasta culpa leve, es aconsejable
acogerse a lo preceptuado en el pargrafo 3, del artculo 50 del rgimen de
propiedad horizontal; en el sentido de constituir plizas de seguro que garanticen el
desempeo de una persona que acte en calidad de administrador de una
copropiedad; esta medida se constituye como una forma sana de prever posibles
controversias y juega en favor tanto del administrador como de la copropiedad.
Existen otras tesis que sostienen que el administrador adquiere el mismo carcter
jurdico que la asamblea de propietarios y el consejo de administracin, en el
sentido que no es ms que otro rgano adscrito a una copropiedad.
Ahora bien, hoy en da cobran ms fuerza dos tesis que de acuerdo al desempeo
y necesidades de la copropiedad y con base en el cumplimiento de una serie de
requisitos impuestos por la misma copropiedad se entrar a determinar la calidad
del administrador; y estas calidades son o bien la de contratista o bien la de
trabajador.
83
la persona que desempee las funciones de administrador debe ser una persona
idnea que cuente con la experiencia y conocimientos suficientes en lo que a
Propiedad Horizontal se refiere, pues l quien est llamado a velar y proteger el
patrimonio y los intereses de la copropiedad.
La ley 675 de 2001 contiene una presuncin de culpa; en el sentido que la carga
de la prueba recaer sobre el administrador, es decir, le corresponder a este
desvirtuar esta presuncin de culpa, que se pueda presentar con un eventual caso
de violacin de la ley o del reglamento de copropiedad; sin embargo, esto no
excluye que el presunto afectado deba demostrar la violacin de la ley o del
reglamento en que incurri el administrador.
Al tenor de lo normado por la Ley 675 de 2001, una vez constituida legalmente una
propiedad horizontal, sta dar origen a una persona jurdica compuesta por los
propietarios de todos los bienes o unidades privadas que componen dicha
copropiedad. As mismo, esta persona jurdica originada ser sin nimo de lucro,
es decir que sus actividades no estarn encaminadas directamente a sacar un
provecho econmico.
45
MONTEJO CAMARGO, Op. cit., p. 72
46
CDIGO CIVIL COLOMBIANO. Op. cit., p. 202
84
Respecto a la denominacin o el nombre corresponder a la misma denominacin
del edificio o conjunto; el nombre hace referencia a dos caractersticas: 1. Hace
referencia a una colectividad que no es de carcter familiar, y, 2. El nombre debe
ser exclusivo, es decir no pueden existir dos copropiedades que se denominen de
la misma forma.
47
ALESSANDRI R. Arturo, SOMARRIVA U. Manuel y VODANOVICH H. Antonio. Tratado de derecho
Civil. Partes preliminar y general. Tomo I. Chile: Editorial Jurdica de Chile, 1958. p. 583
85
permitidas, y puestas en marcha por parte de los rganos competentes; para el
caso de las copropiedades: el administrador, el consejo de administracin y la
Asamblea de propietarios. En este aspecto, esta facultad debe estar encaminada
el objeto consagrado en el artculo 32 de la Ley 675 de 2001 para las
copropiedades y que es: a) administrar correcta y eficazmente los bienes comunes,
b) manejar los asuntos de inters comn de los propietarios de bienes de dominio
particular; c) cumplir y hacer cumplir la ley y el reglamento de propiedad horizontal.
5.4.4 Efectos de la personera jurdica. Toda persona jurdica al igual que toda
persona natural por el solo hecho de existir se convierte en sujeto de Derecho; su
voluntad se manifiesta a travs de los diferentes rganos que la componen como la
Asamblea de propietarios, consejo de administracin y la administracin; cada uno
de estos entes tienen en su haber una serie de funciones determinadas en la ley y
en los reglamentos de copropiedad encaminadas a desarrollar el objeto
establecido para la propiedad horizontal.
e. Si bien es cierto, los bienes comunes hacen parte del patrimonio, stos no
pueden ser garante de obligaciones que haya adquirido la copropiedad, salvo
los establecidos en el artculo 34 de la ley 675 de 2001.
86
respectivas. El registro de cada copropiedad empieza con el reglamento de
propiedad horizontal debidamente otorgado mediante escritura pblica y
registrado, lo cual conlleva al otorgamiento de la personera jurdica, con lo cual la
copropiedad podr nacer a la vida jurdica, as pues; el reconocimiento de esta
personera jurdica otorga al inmueble sometido al Rgimen de Propiedad
Horizontal las mismas facultades, derechos y deberes que una persona jurdica en
tanto toda copropiedad es una PERSONA JURIDICA SIN NIMO DE LUCRO.
Ahora bien, es importante aclarar, que la responsabilidad por cualquier hecho, acto
u omisin que conlleven a algn tipo de perjuicio contra u tercero recaer en
principio sobre el administrador quien ostentara la calidad de representante legal y
que de acuerdo con lo normado por la Ley responde a titulo no solo de dolo sino de
culpa grave o leve. A este respecto, hay que sealar que la copropiedad se
asemeja tambin a una sociedad mercantil en tanto los socios vendran a ser los
copropietarios y estos tendrn tambin cabida no solo en las decisiones adoptadas
por parte de la copropiedad sino que dentro del alcance de dichas determinaciones
bien sea favorable o desfavorable tendrn alcance e incidencia directa toda que
vez que en calidad de copropietarios estarn respondiendo por sus decisiones.
87
6. PRINCIPALES CONTRATOS EN LA PROPIEDAD HORIZONTAL
Ahora bien, por ser una actividad de tanta importancia, por el personal que se
utiliza, las herramientas que se emplean en la prestacin de este servicio y otro sin
fin de componentes es una actividad que se encuentra regulada y vigilada por un
ente que es la SUPERINTENDENCIA DE VIGILANCIA Y SEGURIDAD PRIVADA;
este es el ente encargado de fijar los parmetros y directrices con base en los
cuales deben las empresas prestadoras de estos servicios dirigir el desarrollo
actual de sus actividades comerciales, operativas, administrativas, e incluso
financieras.
Teniendo, en cuenta lo anterior existen una serie de normas que permiten a esta
entidad del orden nacional ejercer un amplio control sobre este tipo de empresas y
que indudablemente amparada en la ley est facultada para imponer sanciones en
caso de ser necesario. As pues, a continuacin har un recuento de los
principales aspectos del desarrollo actual de la actividad de las empresas de
vigilancia y seguridad privada.
En primera instancia la base del andamiaje jurdico que da soporte a esta actividad
es el Decreto 356 de 1994 por medio del cual se expide el ESTATUTO DE
VIGILANCIA Y SEGURIDAD PRIVADA.
88
Es imperativo para efectos del presente tema conocer: qu es el servicio de
vigilancia y seguridad privada, quines son las personas facultadas para prestar
este tipo de servicios y hacer referencia a las caractersticas principales del mismo.
Es importante resaltar el hecho que para poder prestar este tipo de servicio en
cualquiera de sus modalidades y por ser una actividad sometida al control estatal,
las personas prestadoras del mismo deben contar a estar habilitados mediante la
obtencin de la licencia o permiso especial expedido por la Superintendencia de
Vigilancia y Seguridad Privada, previo estudio realizado que garantice el
cumplimiento de todos y cada uno de los requisitos exigidos por la Ley.
48
PRESIDENCIA DE LA REPUBLICA DE COLOMBIA. Decreto 356 (11, febrero, 1994). Por el cual se
expide el Estatuto de Vigilancia y Seguridad Privada. Bogot: Diario Oficial. p. 1.
89
1. Los servicios de vigilancia y seguridad privada con armas de fuego o con
cualquier otro medio humano, animal, tecnolgico o material.
Es importante tener en cuenta, que si bien es una actividad regulada por el estado,
en cuanto a vigilancia y seguridad privada se refiere hoy en da en Colombia existe
un mercado bastante amplio compuesto por diversas clases de empresas que
prestan sus servicios bajo las diferentes modalidades permitidas por la Ley. Sin
embargo, en aras de garantizar la estandarizacin del servicio, la regulacin del
mercado, sana competencia, pero lo que es ms relevante es que con el fin de
garantizar que cada empresa pueda cubrir los costos administrativos y laborales
que genera la puesta en funcionamiento y operacin de este tipo de empresas, la
Superintendencia de Vigilancia y Seguridad Privada en uso de sus facultades
legales es el ente encargado de regular las tarifas de este tipo de servicios; as
pues, mediante la circular interna nmero 20143200000025 de 2014 estableci las
tarifas para la contratacin de servicios de vigilancia y seguridad privada. Y dichas
tarifas fueron tasadas con base en diferentes criterios tales como el tiempo de
servicio contratado, el estrato socio econmico al cual pertenece la copropiedad,
las herramientas o medios a utilizar durante la prestacin del servicio, valga decir
con arma o sin arma por ejemplo. Cabe aclarar que las tarifas se establecen en
salarios mnimos legales mensuales y tambin se tienen en cuenta factores tales
como si la destinacin del inmueble es de carcter residencial o comercial.
49
Ibd., p. 1
90
socio econmico 5, durante 24 horas al da por 30 das al mes es de: $5.297.600
equivalentes a 8.6 salarios mnimos mensuales vigentes.
Una vez hecha esta breve resea, al momento de requerir este tipo de servicio es
imperativo tener en cuenta:
Que dicha empresa cuente con la licencia requerida para la prestacin de este
servicio.
As mismo, por tratarse de una actividad de alto riesgo es requisito sine qua
non para la empresa contratista contar con una pliza de seguro civil
contractual y extracontractual que ampare cualquier tipo de eventualidad que se
pueda presentar.
91
Como apreciacin de carcter meramente personal, si bien es cierto, dentro de
este contrato se da la autonoma de la voluntad de las partes la cual es expresada
mediante la suscripcin o no del mismo negocio jurdico; podra decirse que tiene
un tinte de adhesividad, toda vez que las tarifas no son negociables entre las
partes sino que para el caso un tercero que es el Estado fijo este elemento
fundamental para la existencia del mismo.
Servicio de Acueducto.
Servicio de Alcantarillado.
Servicio de Aseo.
92
Artculo 2o. Intervencin del Estado en los servicios pblicos. El Estado
intervendr en los servicios pblicos, conforme a las reglas de competencia de que
trata esta Ley, en el marco de lo dispuesto en los artculos 334, 336, y 365 a 370
de la Constitucin Poltica, para los siguientes fines:
2.1. Garantizar la calidad del bien objeto del servicio pblico y su disposicin final
para asegurar el mejoramiento de la calidad de vida de los usuarios.
2.2. Ampliacin permanente de la cobertura mediante sistemas que compensen la
insuficiencia de la capacidad de pago de los usuarios.
2.3. Atencin prioritaria de las necesidades bsicas insatisfechas en materia de
agua potable y saneamiento bsico.
2.4. Prestacin continua e ininterrumpida, sin excepcin alguna, salvo cuando
existan razones de fuerza mayor o caso fortuito o de orden tcnico o econmico
que as lo exijan.
2.5. Prestacin eficiente.
2.6. Libertad de competencia y no utilizacin abusiva de la posicin dominante.
2.7. Obtencin de economas de escala comprobables.
2.8. Mecanismos que garanticen a los usuarios el acceso a los servicios y su
participacin en la gestin y fiscalizacin de su prestacin.
2.9. Establecer un rgimen tarifario proporcional para los sectores de bajos
50
ingresos de acuerdo con los preceptos de equidad y solidaridad .
50
CONGRESO DE COLOMBIA. Ley 142 ((11, julio, 1994). Por la cual se establece el rgimen de los
servicios pblicos domiciliarios y se dictan otras disposiciones. Bogot D.C.: Diario Oficial N 41433. 1994,
p. 1.
93
Asistirn como invitados a las reuniones de esta comisin:
51
PRESIDENCIA DE LA REPBLICA DE COLOMBIA. Decreto 958 (24, mayo. 2001), Por el cual se crea
la Comisin intersectorial de Servicios Pblicos Domiciliarios. Bogot D.C.: Diario Oficial N 44.441, 2001,
p. 1.
94
mejorar sus mecanismos de control, inspeccin, vigilancia y tomas de posesin
de empresas de servicios pblicos domiciliarios.
No requiere que sean firmados por parte del usuario, es decir, el perfeccionamiento
del mismo se da con la suscripcin del servicio mismo ms no del contrato.
52
Ibd., p. 2
95
que los usuarios puedan acceder a los servicios, las causales para que las
empresas puedan negarle.
Al ser contratos de adhesin no requieren ser firmados por parte de los usuarios,
sin embargo las empresas tienen la obligacin legal de dar a conocer pblicamente
los trminos y condiciones bajo los cuales se rigen este tipo de contratos,
hacindolos pblicos a travs de medios de amplia difusin dentro del territorio y
mediante los cuales los usuarios pueden acceder libremente a ellos con el objeto
de consultar el clausulado.
Por ltimo, el hecho que reviste ms relevancia es que ningn caso y bajo ninguna
circunstancia las empresas de servicios pblicos domiciliarios estarn facultadas
para imponer sanciones de carcter pecuniario, prctica que desafortunadamente
se ha tornado muy comn, pero que acorde con la sentencia SU 1010 de 2008 y
reiterada por la sentencia T 328 de 2009 la Corte Constitucional enftica y
vehementemente ha rechazado y para lo cual se cita parte de esta ltima:
96
Sin embargo, la Sala recalc que nunca se previ la posibilidad de que dichas
entidades pudieran imponer sanciones de tipo pecuniario a sus usuarios, ni las
conductas que pudieran ser objeto de sancin y, as como tampoco se dispuso
nada sobre el procedimiento que en esos casos se debera seguir. Por tal razn
declar la nulidad del proceso sancionatorio contra el usuario 53.
53
CORTE CONSTITUCIONAL DE COLOMBIA. Sentencia. T 328 de 2009. Accin de tutela procede
excepcionalmente para controvertir decisiones sancionatorias proferidas por empresas de servicios pblicos
M.P. Jorge Ignacio Pretelt Chaljub
54
CONGRESO DE COLOMBIA. Ley 675 de 2001. Op. cit., p. 9
97
Ahora bien, existen algunas reglas en caso de presentarse este tipo de siniestros
que tienen injerencia directa en la toma de la decisin de reconstruir o no la
copropiedad, para lo cual la regla bsica est dada por el porcentaje de la
copropiedad que fue destruido con ocasin de la catstrofe y que se encuentra
establecida en el artculo 13 y 14 de la Ley 675 de 2001:
55
Ibd., p. 8
98
Este avalu debe ser llevado a cabo por un perito experto e inscrito en el
registro nacional de avaluadores y tendr una vigencia por un trmino de tres
aos.
99
7. LA CONVIVENCIA EN LA PROPIEDAD HORIZONTAL
7.1 LA CONVIVENCIA
Tal vez el concepto que reviste mayor grado de complejidad en cuanto a propiedad
horizontal se refiere es el de la convivencia entre los propietarios, residentes,
visitantes, incluso con los trabajadores de un bien sometido al rgimen de
propiedad horizontal; es por esto que antes de hablar de las connotaciones legales
que conlleva este concepto de convivencia se har una breve referencia a este
concepto que sin lugar a duda se encuentra intrnsecamente ligado a la esencia de
la ciencia del Derecho.
A travs del tiempo, han existido diversas diferencias algunas de carcter social,
otras de tipo econmico, otras de ndole poltico, entre otras que se constituyen
como obstculos dentro de una comunidad, pero que necesariamente deben ser
superados en pro de la sana y pacfica coexistencia y que puedan verse
representados no solo en beneficio individual sino colectivo.
Este trabajo hacer especial nfasis en que el respeto y la solidaridad son factores
preponderantes al interior de cualquier tipo de relacin humana ya que son valores
imprescindibles para garantizar un sano y armonioso desarrollo de las relaciones
dentro de una comunidad.
56
Ibd., p. 1.
100
Recapitulando, la propiedad horizontal es una forma especial de dominio dentro de
la cual confluyen diferentes derechos de propiedad que ostentan diversas
personas respecto de sus bienes privados pero que en un momento dado se llegan
a mezclar al constituirse como condueos o copropietarios de determinados bienes
denominados bienes comunes. Es decir, que en diferentes mbitos los derechos
que hacen parte de la esfera jurdica de diversos individuos llegan a entrelazarse e
interrelacionarse y esto es apenas obvio ya que el hombre tiene la tendencia innata
a desenvolverse socialmente con todos los individuos que lo rodean e incluso con
su entorno. Lo que se persigue con lo anterior no es ms que establecer unos
conceptos bsicos de derechos aplicables no solo al mbito de la propiedad
horizontal sino a toda la vida en sociedad y que por ende son la base de cualquier
relacin racional tal como lo es el hecho que los derechos de una persona llegan
hasta donde comienzan los de los dems.
101
historia; y es all en donde debe operar la lgica y el sentido comn pero siempre
apoyado sobre la base legal que brindan las diferentes herramientas que el
Derecho a puesto a nuestra disposicin con el fin de poder zanjar nuestras
diferencias sin necesidad de incurrir en pleitos innecesarios e inoficiosos que lo
nico que logran hoy da es congestionar el servicio pblico de justicia,
desgastndolo de forma innecesaria.
Con lo anterior no se pretende restar vala a ningn tipo de conflicto que se pueda
presentar al interior de alguna copropiedad por el contrario lo que pretendo es
mediante el presente trabajo generar conciencia que siempre que se tenga la
disposicin y con arreglo a las normas vigentes cualquier conflicto puede dirimirse
por medio de la va concertada y sin necesidad de acudir a instancias judiciales o
de polica.
Ahora bien, de forma casi inverosmil y en contra posicin, se podra afirmar que
dentro de la naturaleza de ser humano se encuentra inmersa una propensin al
conflicto, lo cual ha sido plenamente demostrado con el devenir de los aos y en
diferentes escalas de importancia,
102
Otro punto importante en cuanto a propiedad horizontal se refiere, es que las
personas que entren a hacer parte de una de estas comunidades a travs de una
unidad privada de las que componen el edificio, conjunto o complejo habitacional,
deben estar plenamente conscientes que al adquirir dicho bien entraran a hacer
parte de una comunidad multicultural, con diversidad de religiones, costumbres e
ideologas y que por tanto es indispensable propender por una sana y armoniosa
convivencia enmarcada dentro de los principios del respeto y la tolerancia y que a
su vez permitan el desarrollo y bienestar de la comunidad en general. Es as, como
desde un punto de vista objetivo, una persona al momento de adquirir un bien que
hace parte de una comunidad sometida al rgimen de Propiedad Horizontal, est
adquiriendo el derecho de propiedad sobre un bien privado y sobre un porcentaje
de los bienes comunes que los componen, pero nunca estar basando su decisin
respecto de las dems personas que cohabitarn con l o que harn parte de esa
comunidad denominada copropiedad, y es precisamente por esta razn que las
personas que hacemos parte de una copropiedad debemos estar plenamente
conscientes que al momento de entrar a formar parte de esta, estamos adquiriendo
la obligacin de respetar a los dems individuos que la conforman.
Como cualquier sujeto de derecho, el entrar a ser parte de una copropiedad nos
hace titular de derechos pero tambin de obligaciones. Ahora, el entrar a
conformar una copropiedad no necesariamente quiere decir que ostentemos la
calidad de propietarios respecto de un bien privado que haga parte de un edificio,
conjunto o unidad inmobiliaria, sino que tambin hacen parte de estas, las
personas que se encuentran en calidad de arrendatarios, meros tenedores,
residentes e incluso las personas que prestan sus servicios al interior de
copropiedad y que propendan por garantizar el debido funcionamiento de la misma
tales como, empleadas del servicio domstico, guardas de seguridad, personal de
mantenimiento y servicios generales, administrador, entre otros.
103
2. Convivencia pacfica y solidaridad social. Los reglamentos de propiedad horizontal
debern propender por el establecimiento de relaciones pacficas de cooperacin y
solidaridad social entre los copropietarios y tenedores.
De igual manera, bien sujeto al imperio de la Ley 675 de 2001 est en la obligacin
de contar con un reglamento de Propiedad Horizontal que se ajuste plenamente a
la ley y que contemple de forma expresa y clara cuales son los derechos y
obligaciones de todos los copropietarios.
57
Ibd., p. 1
58
http://webcache.googleusercontent.com/search?q=cache:di0iC20-HYJ:www.itescham.com/Syllabus/Doctos/
r147.DOC+&cd=11&hl=en&ct=clnk&gl=co
104
mayora de los casos un aspecto que contribuye a la generacin de una pugna es
apartarse de la razn, sin embargo, lo que s se puede establecer son algunas
etapas que se presentan en el desarrollo del mismo y que son de fcil y necesaria
identificacin con el fin de poder dar por terminada la controversia.
Variables personales: Sin lugar a dudas todas las personas son diferentes, es
por esto que existe tanta diversidad de caracteres y personalidades que han
sido formadas y forjadas con base en ideales y valores diferentes. Existen
ciertos tipos de personalidades que son ms propensas al conflicto y por tanto
es un factor que influye de manera importante en los conflictos de carcter
social.
105
7.2.2.3 Las intenciones. Es la determinacin de una persona de actuar frente a
algn tipo de conducta que considere lesiva, planteando sus pretensiones frente a
la situacin que se presenta. Sin embargo, es importante aclarar que es
completamente diferente la conducta a las intenciones frente a una controversia.
Existen 5 clases de intenciones frente a la presencia de un conflicto:
Colaborador: Evento en el que las partes involucradas quieren que todos los
involucrados resulten beneficiados en sus intereses.
106
comunicacin. Disminucin de la cohesin del grupo. Subordinacin de las
metas del grupo a la prioridad de las luchas internas de los miembros.
107
La mayor parte de conflictos que se generan al interior de una copropiedad tienen
su origen en la convivencia. Es por ello que previendo esta situacin uno de los
principios orientadores de la Ley 675 de 2001 que establece el Rgimen de
Propiedad Horizontal en Colombia es el de la Convivencia Pacfica y el respeto por
la dignidad humana.
59
COSER, Lewis. El conflicto social y la teora del cambio social. Buenos Aires: Amorrortu, 1970. p. 38
108
La cantidad de conflictos potenciales que se pueden presentar al interior de alguna
copropiedad as como en cualquier comunidad es infinita, mxime teniendo en
cuenta la cantidad de individuos que da a da intervienen en el desarrollo normal
de la actividad de la misma tales como: propietarios, tenedores a cualquier ttulo,
administrador, guardas de seguridad, empleadas de servicio domstico, personal
de mantenimiento, visitantes, entre muchos otros.
Es por esto que la Ley faculta la creacin de Comits de Convivencia dentro de los
inmuebles sujetos al rgimen de propiedad horizontal y fija unos parmetros dentro
de los cuales puede y debe actuar con el nico fin de propender y salvaguardar la
sana convivencia entre todos los individuos que componen una copropiedad:
1. Comit de convivencia.
2. Mecanismos alternos de solucin de conflictos60.
60
CONGRESO DE COLOMBIA. Ley 675 (3, agosto, 2001). Op. cit. p. 27
109
De acuerdo con la naturaleza y las funciones del Comit de Convivencia no son
competencia del mismo los conflictos de carcter econmico derivado del
incumplimiento de obligaciones pecuniarias como el pago de expensas comunes
de administracin, bien sean cuotas ordinarias o extraordinarias.
Obligacin no cumplida.
Funcin no ejercida.
Aplicacin de la Ley
Interpretacin de la Ley.
110
Ahora, si bien es cierto todas las personas que ostenten la calidad de
copropietarios estn facultados para postularse a los diferentes cargos que
componen los rganos de direccin de una comunidad, sera interesante que las
personas que entren a ser parte de estos rganos pudieran tener acceso a una
capacitacin que les permita convertirse en la personas adecuadas para
desempear un rol como mediadores en el evento que se presente algn conflicto.
Tenencia de mascotas.
Problemas de terrazas.
Rias.
Parqueaderos.
Los Derechos de una persona terminan donde empiezan los de los dems:
Cada individuo de la especie humana es considerado como sujeto de derecho
es decir que es titular tanto de derechos como de obligaciones, sin embargo es
imperativo saber que ningn individuo est facultado para trasgredir los
derechos de otro bajo el argumento que simplemente est amparado por el
ejercicio de un derecho propio.
Las partes en conflicto deben estar dispuestas a llegar a una acuerdo es decir
deben tener nimo de concertar sus diferencias.
El acuerdo al que lleguen las partes debe ser un acuerdo posible, es decir,
como bien lo dice un principio de Derecho: nadie est obligado a lo imposible;
111
esto es, los acuerdos a los cuales se llegue por concepto de controversias
deben ser acuerdos posibles y reales.
112
Cuadro 3. Diferencias que existen entre el Reglamento de Propiedad
Horizontal y el Manual de Convivencia
ACUDE A LA CONVIVENCIA
Fuente. Mara Ins Laverde Mateus Docente U. Catlica Facultad de Derecho. MASC.
113
7.2.4.2 Mecanismos alternos de solucin de conflictos. Los mecanismos
alternos de solucin de conflictos son un desarrollo del Estado Social de Derecho,
es decir el Estado debe brindar a todos y cada uno de los coasociados no solo las
garantas para su desarrollo individual dentro de la sociedad, sino que a su vez
debe otorgar herramientas efectivas que permitan restablecer cualquier tipo de
trasgresin recibida y que se constituya en una clara violacin de derechos y que
conduzca a un fin supremo que es el bienestar comn.
114
8. MECANISMOS ALTERNOS DE SOLUCION DE CONFLICTOS (MASC) EN LA
PROPIEDAD HORIZONTAL
Los MASC, estn legitimados por la ley para la solucin de conflictos de carcter
transigible.
8.1 LA TRANSACCIN
61
CODIGO CIVIL COLOMBIANO. Op cit. p. 542
115
De acuerdo con la Corte Suprema de Justicia es la convencin en que las partes
sacrificando parcialmente sus pretensiones, ponen trmino en forma extrajudicial a
un litigio pendiente o precaven uno eventual62.
Reciprocas concesiones.
8.1.2 Caractersticas
Es conmutativa y onerosa.
8.1.3 Requisitos
Causa Lcita
Objeto Lcito
Es una forma anormal de terminacin del proceso judicial sobre el mismo objeto
y entre las partes que versa el conflicto.
62
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. Casacin civil, diciembre 12 de 1938, junio 6 de 1939, gacetas XLVII
y XLVIII; mayo 6/66). NOTA DE RELATORIA: Autorizada su publicacin con oficio 2000-000-21402 de 31
de octubre de 2000. (Consultado el 5 de diciembre de 2014). Disponible en Internet:<
http://www.cartagena.gov.co/Cartagena/secplaneacion/Documentos/pages/pot/files/normograma/Expropiacion
2.pdf>
116
El contrato de transaccin debe ser presentado al juez de conocimiento para su
aprobacin.
8.2 LA CONCILIACIN
117
Es importante detenerse en los efectos del acuerdo conciliatorio con el fin de hacer
claridad sobre sus alcances: En primer lugar, el acta de conciliacin hace trnsito a
cosa juzgada, es decir que los acuerdos adelantados ante los respectivos
conciliadores habilitados por ley, aseguran que lo consignado en ellos no sea de
nuevo objeto de debate a travs de un proceso judicial o de otro mecanismo
alternativo de solucin de conflictos. El efecto mencionado busca darle certidumbre
al derecho y proteger a ambas partes de una nueva accin o una nueva sentencia,
es la renovacin de la autoridad del acuerdo conciliatorio que al tener la facultad de
no volver a ser objeto de discusin, anula todos los medios de impugnacin que
puedan modificar lo establecido en l.
De otra parte el acta de conciliacin presta mrito ejecutivo dentro de los trminos
de los artculos 78 del Cdigo Procesal del Trabajo y 66 de la Ley 446 de 1998,
esto es que cuando el acta de conciliacin contenga una obligacin clara, expresa
y exigible, ser de obligatorio cumplimiento para la parte que se imponga dicha
obligacin. En caso de incumplimiento total o parcial de lo acordado por parte de
uno de los conciliantes, la autoridad judicial competente podr ordenar su
cumplimiento conforme a lo dispuesto en la Ley 446 de 1998, dando efectividad a
los acuerdos.
118
8.2.1.3 Conmutativa. Porque las obligaciones que surgen del acuerdo conciliatorio
son claras, expresas y exigibles; no admite obligaciones aleatorias o imprecisas.
8.2.1.4 De libre discusin. Porque el acuerdo conciliatorio al que llegan las partes
es el resultado de discusiones y negociaciones para lograr la solucin a la
controversia; las partes pueden o no llegar a un acuerdo, el conciliador no puede
obligar a las partes a conciliar, las frmulas de arreglo son de libre discusin y
aceptacin.
8.2.1.5 Acto nominado. Porque existen normas claras y precisas que regulan la
conciliacin como Mecanismo Alternativo de Solucin de Conflictos que la
diferencian de otras como la mediacin o la amigable composicin que no se
encuentran reguladas ampliamente en la Ley.
8.2.1.8 Efectividad. Una conciliacin tiene plenos efectos legales para las partes.
El acta de conciliacin se asimila a una sentencia judicial porque el acuerdo hace
trnsito a cosa juzgada y el acta presta mrito ejecutivo.
119
una figura eminentemente voluntaria donde las partes son las protagonistas del
manejo de la audiencia de conciliacin y el acuerdo logrado es resultado de una
negociacin facilitada por el conciliador.
8.3 ARBITRAJE
Es un acto jurdico de naturaleza bilateral y contractual a travs del cual las partes
de forma libre expresan su voluntad de someter a un tribunal de arbitramento
cualquier posible diferencia que sobrevenga con la suscripcin, ejecucin o
terminacin de algn negocio jurdico suscrito vlidamente.
120
En virtud de este pacto arbitral, las partes otorgan una jurisdiccin especial a los
rbitros para que puedan dirimir las controversias presentes o futuras, quedando al
margen la jurisdiccin ordinaria.
8.4.2 Caractersticas
Las partes podrn motu propio la persona que har las veces de amigable
componedor o si lo prefieren podrn designar a un tercero que podar ser una
persona natural o jurdica para que se encargue de nombrarlo.
8.5.1 Caractersticas
Es de carcter heterocompositivo.
121
8.5.2 Efectos de la amigable composicin
Presta mrito ejecutivo en tanto la obligacin suscrita dentro del acuerdo sea
clara, expresa y exigible.
Artculo 132 de la Ley 446 de 1998, artculo 225 del Decreto 1818 de 1998,
Estatuto de mecanismos alternativos de solucin de conflictos.
Solicitud
Definicin de costos.
Decisin.
122
9. DESARROLLO JURISPRUDENCIAL DE LA PROPIEDAD HORIZONTAL EN
COLOMBIA
124
En reiterados pronunciamientos esta Corporacin ha
sealado que la accin de tutela no procede, por
cuanto el mecanismo judicial idneo es el proceso
verbal sumario a que alude el pargrafo primero del
artculo 435 del Cdigo de Procedimiento Civil, en
aquellas controversias entre copropietarios relativos a
temas como: a) la modificacin de los bienes de uso
comn, las alteraciones en su uso, la organizacin en
general del edificio. b) la definicin acerca de la
legalidad de la norma aprobada en tal sentido por la
Asamblea de copropietarios. c) los conflictos
econmicos que se derivan de la aplicacin del
reglamento de propiedad horizontal, tales como el
pago de una determinada cuota de administracin. La
accin de tutela procede como un medio eficiente y
eficaz para la proteccin inmediata de derechos
fundamentales que resultan vulnerados con las
decisiones de aquellas personas y, adems se
constituye en la va procesal prevalente, en las
siguientes ocasiones: a) cuando prima facie existe
una vulneracin de derechos fundamentales o una
limitacin arbitraria de estos derechos b) cuando el
proceso verbal sumario "no resulta idneo y efectivo
para lograr el amparo inmediato de derechos
fundamentales conculcados o amenazados en razn
MEDIO DE de actos expedidos por dicha junta o asamblea" c)
DEFENSA cuando las decisiones de la administracin o
JUDICIAL - asamblea impiden las satisfaccin mnima de las
ACCION DE condiciones de existencia vital que los individuos no
TUTELA pueden asegurarse por s mismos. Esto quiere decir
Alejandro
CONTRA que la accin de tutela es procedente cuando "ese
2 T 454/98 1998 Martnez
ADMINISTRACI espacio donde el hombre requiere de los dems para
Caballero
N - DERECHO A proteger necesidades vitales, no puede ser anulado
LA INTIMIDAD por el grupo social". La Sala considera que el derecho
PERSONAL EN a la intimidad debe ser especialmente respetado en
PROPIEDAD las relaciones de vecindad. Sin embargo, tal y como la
HORIZONTAL jurisprudencia constitucional lo ha sealado ste
"consiste en el dominio exclusivo y reservado que la
persona tiene de su fuero interno, compartible slo
con aquellos que la autonoma de su voluntad
designe, y en algunos casos con quienes
naturalmente, estn ligados a ella por vnculos de
familia, pero en una medida no absoluta, sino
razonable". Por consiguiente, el derecho a la intimidad
personal y familiar comprende un mbito
impenetrable, por ende protegido contra toda
injerencia, pero tambin una zona en donde la
naturaleza de la vida en comunidad lo restringe o lo
limita. El rgimen de propiedad horizontal lleva
implcito una serie de obligaciones y restricciones a
derechos derivados de la misma, lo cual incluye
ciertas limitaciones al derecho a la intimidad. Sin
embargo, ello no significa que le este autorizado a
este tipo de propiedad la intromisin al espacio
intangible de la vida privada y familiar, pero si que
pueden fijar reglas mnimas de comportamiento que
buscan regular la convivencia pacfica entre los
vecinos. Vemos, como el derecho a la intimidad en la
propiedad horizontal se manifiesta en la prohibicin de
establecer injerencias arbitrarias en el espacio
reservado a cada propietario que le hace
impracticable su derecho.
125
Ante la mora en el pago de las expensas obligatorias,
la copropiedad puede suspender los servicios que
presta directamente, siempre y cuando no afecte las
necesidades vitales de existencia de sus habitantes,
pues "ese espacio donde el hombre requiere de los
dems para proteger necesidades vitales, no puede
ser anulado por el grupo social ni puede tomar
medidas que nieguen las posibilidades de existencia
que el individuo no puede asegurarse por s mismo"
(i). Igualmente, es claro que la administracin de la
propiedad horizontal no puede suspender los servicios
pblicos de quien incumple sus compromisos
SUSPENSIN econmicos con aquella, como quiera que "los
Alejandro
DE SERVICIOS servicios pblicos son el medio por el cual el Estado
3 T 752/99 1999 Martnez
NO realiza los fines esenciales de servir a la comunidad,
Caballero
ESENCIALES promover la prosperidad general y garantizar la
efectividad de los principios, derechos y deberes
constitucionales (C.P. art. 2)" (ii). Finalmente, las
medidas de cobro que adelanten las copropiedades
no pueden transgredir el ncleo esencial de derechos
fundamentales (iii). As pues, se convierten en actos
abusivos de las facultades de cobro de la
administracin, la utilizacin de medidas que limitan
irrazonable y desproporcionadamente los derechos, a
manera de ejemplo, de circulacin de los residentes
en las zonas comunales destinadas para ello, o que le
nieguen, a sus titulares, el acceso a los inmuebles de
uso privado.
126
La jurisprudencia ha expresado que es factible
interponer tutela contra particulares que administran
conjuntos residenciales debido a que los afectados
por decisiones de una Junta o Consejo de
Administracin, o por un Administrador, o
Administradora de los conjuntos sometidos
generalmente al rgimen de propiedad horizontal, son
decisiones que pueden colocar en situacin de
indefensin o necesariamente de subordinacin a los
copropietarios. Mediante accin de tutela no se puede
ordenar el pago de cuotas de administracin, ni
establecer su monto, ni permitir la exoneracin del
pago. La tutela no es la va para solucionar conflictos
econmicos derivados de la aplicacin del reglamento
de propiedad horizontal. En relacin con la
TUTELA
publicacin de la lista de deudores morosos la corte
Marco Gerardo CONTRA
5 SU 509/01 2001 dijo que no constituye violacin a los derechos al buen
Monroy Cabra COPROPIEDAD
nombre y a la intimidad pues lo que se da a conocer
ES
es un hecho cierto que interesa a los dems
propietarios. La suspensin del uso del citfono
podra ser una amenaza para la pronta solucin de
riesgos imprevistos, sea cual fuere la distancia entre
portera y habitacin del copropietario, lo cual puede
vulnerar derechos fundamentales de las personas.
Suspensin del servicio de correspondencia, la orden
de impedir la recepcin de esta constituye un
proceder caprichoso, transgrede el ncleo del derecho
a la intimidad personal y familiar. Suspensin de
servicios no esenciales: La suspensin de servicios
de carcter no esencial como el gimnasio o la piscina
en ningn momento trasgrede derechos de carcter
fundamental pues no estn ligados al rango
constitucional para el desarrollo de cada persona.
"Ante la mora en el pago de las expensas obligatorias,
la copropiedad puede suspender los servicios que
presta directamente, siempre y cuando no afecte las
necesidades vitales de existencia de sus habitantes,
pues "ese espacio donde el hombre requiere de los
dems para proteger necesidades vitales, no puede
ser anulado por el grupo social ni puede tomar
medidas que nieguen las posibilidades de existencia
que el individuo no puede asegurarse por s mismo".
As las cosas, es claro para la Sala que los
mecanismos extraprocesales para presionar el pago
de obligaciones atrasadas de deudores morosos, por
parte de las juntas administradoras de conjuntos
residenciales sometidos al rgimen de propiedad
SUSPENSIN
horizontal, son aceptables como legtimos en la
Clara Ins Vargas DE SERVICIOS
6 T 1071/01 2001 medida que "...no afecten las necesidades vitales de
Hernndez NO
existencia de sus habitantes", y no sean "irrazonables
ESENCIALES
o desproporcionados"..... y prosigue la sentencia, "(...)
La jurisprudencia reiterada de esta Corporacin, ha
sostenido que las juntas administradoras de la
propiedad horizontal estn facultadas para realizar
cobros extraprocesales a los copropietarios que no
cumplen con el pago de las expensas ordinarias y
extraordinarias que son necesarias para "la
administracin, conservacin y reparacin de los
bienes comunes" (artculo 5 de la Ley 182 de 1948).
Sin embargo, se reitera, que no todos los mtodos de
recuperacin de cartera son constitucionalmente
legtimos, pues los actos de la copropiedad
encuentran su lmite en la aplicacin directa de la
Carta (C.P. art. 4)
127
Los moradores no propietarios de inmuebles
sometidos al Rgimen de Propiedad Horizontal
podrn ejercer ante las autoridades internas del
DERECHO DE mismo el derecho de peticin, as como el derecho de
Alfredo Beltrn PETICIN EN ser odos en las decisiones que puedan afectarlos.
7 C 318/02 2002
Sierra PROPIEDAD Cuando se trate de la imposicin de sanciones por
HORIZONTAL parte de las autoridades internas del inmueble
sometido al Rgimen de Propiedad Horizontal, habr
de respetarse a los no propietarios el ejercicio del
Derecho a la Defensa.
Todas aquellas personas que residan en una
copropiedad en calidad de no propietarios tendrn
derecho a ser escuchados y tenidos en cuenta en
decisiones que los afecten directamente. De igual
DERECHOS DE manera, tendrn derecho a elevar derecho de peticin
NO ante las autoridades administrativas de la
PROPIETARIOS copropiedad. Respecto a bienes comunes establece
Marco Gerardo / BIENES las obligaciones y derechos de propietarios de
8 C 738/02 2002
Monroy Cabra COMUNES / inmuebles en los que se encuentran bienes comunes
EXPENSAS de uso exclusivo como terrazas y establece los
COMUNES parmetros y lineamientos econmicos que se deben
NECESARIAS tener en cuenta al momento de llevar a cabo
reparaciones locativas y simples mejoras. En los
bienes comunes de uso comercial o mixto los costos
de mercadeo tendrn el carcter de expensa comn
necesaria.
128
La expresin y tendrn un trmino de un (1) ao para
modificar, en lo pertinente sus reglamentos internos,
prorrogables por seis (6) meses ms, segn lo
determine el Gobierno Nacional; contenida en el
inciso primero del artculo 86 de la Ley 675 de 2001
MODIFICACIN
no quebranta los artculos 2, 4 y 58 constitucionales,
DE
en el entendido que las asambleas y copropietarios
REGLAMENTOS
lvaro Tafur debern sujetarse a sus reglamentos vigentes para
11 C 488/02 2002 DE PROPIEDAD
Galvis modificar en lo pertinente sus estatutos. Y el aparte
HORIZONTAL
transcurrido el trmino previsto en el inciso anterior,
ART. 86 LEY 675
sin que se hubiesen llevado a cabo las modificaciones
DE 2001
sealadas contenido en el inciso segundo de la
misma disposicin, tampoco quebranta tales
disposiciones, en el entendido que la previsin se
aplica exclusivamente a las normas de orden pblico
contenidas en la ley.
La prohibicin de que los domicilios se entreguen en
cada apartamento no constituye una afectacin al
derecho a la vida, ni una injerencia arbitraria que
anule la intimidad personal, puesto que se repite, es
PROHIBICION
una medida sana y necesaria, que permite que la
Rodrigo Escobar ENTREGA DE
12 T 732/02 2002 administracin de la propiedad horizontal pueda
Gil PEDIDOS A
garantizar la seguridad de la misma, salvo que se
DOMICILIO
trate de una situacin excepcional y se encuentre
comprometida la salud o integridad de alguna persona
y que claramente vulnere los derechos fundamentales
de una persona
En el momento que la accionante manifieste
expresamente su deseo de desafiliarse los miembros
de la Junta administradora no pueden negarle el
ejercicio del derecho de asociacin en su aspecto
negativo. Por no tratarse de una propiedad sometida
al rgimen de propiedad horizontal, por ms que se
habite en uno de los inmuebles que conforman la
Urbanizacin Campestre no se est obligado a
permanecer asociado - La Corte Constitucional ha
manifestado en diversas oportunidades que la
DERECHO DE publicacin de lista de morosos no constituye, por s
ASOCIACIN misma, violacin a los derechos al buen nombre y a la
NEGATIVO - intimidad, por cuanto lo nico que se da a conocer es
PUBLICACION un hecho cierto, la mora en el pago de cuotas de
LISTAS DE administracin. Por lo anterior, no prosperara la
Marco Gerardo MOROSOS - tutela. Con mayor razn en el presunto caso donde no
13 T 106/02 2002
Monroy Cabra IMPOSIBILIDAD hay prueba de listas publicadas por la junta de
DE ORDENAR administracin; slo se le ha hecho entrega a la
POR TUTELA actora de comunicados privados que van dirigidos
LEVANTAMIENT nicamente a nombre de ella - En cuanto a la solicitud
O DE UN de que se levante el cerramiento, esto no es materia
CERRAMIENTO - de tutela. La comunidad se ha basado en la
autorizacin por parte de Planeacin Municipal y la
junta administradora de la urbanizacin Campestre;
crendose para la comunidad la confianza legtima de
que pueden mantener el cerramiento. En
consecuencia, hasta tanto no exista una orden en
contra, la urbanizacin, aunque no es un conjunto
cerrado, tiene un cerramiento autorizado por el
Gerente de Planeacin Municipal. Por lo anterior, esta
Sala no encuentra que de esta manera se est
afectando la libre locomocin a la accionante.
129
La propiedad horizontal se constituye mediante
escritura pblica registrada en la Oficina de Registro
CONSTITUCION de Instrumentos Pblicos del lugar de ubicacin del
DE LA edificio o conjunto y da origen a una persona jurdica
PROPIEDAD conformada por los propietarios de los bienes de
HORIZONTAL - dominio particular, cuyo objeto es administrar correcta
EXIGENCIA DE y eficazmente los bienes y servicios comunes,
PAZ Y SALVO manejar los asuntos de inters comn de los
Jaime Araujo PARA propietarios de bienes privados y cumplir y hacer
14 C 408/03 2003
Rentera TRANSFERENCI cumplir la ley y el reglamento de propiedad horizontal.
A DE DOMINIO Existe solidaridad en el pago de expensas comunes
NO LIMITA LA entre el propietario que vende y el adquiriente. En
FACUTAD DE caso de estar en mora en el pago de expensas
DISPOSICION comunes, al momento de otorgar la respectiva
DEL escritura pblica se debe dejar constancia de este
PROPIETARIO hecho y as mismo que el adquiriente invoca el
principio de solidaridad para el pago de dicha
obligacin.
La jurisprudencia constitucional ha determinado que la
suspensin de los servicios de administracin tales
como el uso de la piscina, de los jardines y el impedir
el ingreso de los deudores morosos a las asambleas
de propietarios, no constituyen medidas que vulneren
los derechos fundamentales de los residentes, y por
consiguiente, dichas decisiones no pueden ser
controvertidas a travs de la accin de tutela sino a
travs del proceso verbal sumario referido
anteriormente. La posibilidad de acudir al proceso
verbal sumario ante la jurisdiccin civil ordinaria, para
dirimir los conflictos suscitados con ocasin de las
decisiones del rgano de administracin y
representacin de un sistema de propiedad horizontal,
no necesariamente determina la improcedencia de la
accin de tutela, pues ella procede si el juez que la
conoce considera que con las medidas adoptadas por
las autoridades particulares se transgreden derechos
RESTRICCION
fundamentales de los residentes, que exigen e
DE UTILIZACION
imponen la adopcin de medidas inmediatas de
DE BIENES
Rodrigo Escobar proteccin. Sin embargo, la jurisprudencia
15 T 146/03 2003 COMUNES -
Gil constitucional ha sido clara en establecer que la
PROCESO
suspensin de los servicios de piscina y de acceso a
VERBAL
los jardines no vulnera derechos fundamentales, por
SUMARIO
lo que una decisin en este sentido no puede ser
objeto de controversia a travs de una accin de
tutela. En cambio, al tratarse de la suspensin del
servicio de citfono, el amparo del juez de tutela est
sujeto a las particularidades del caso concreto. A
travs de la accin de tutela, nica y exclusivamente
se puede cuestionar la validez de una decisin de una
asamblea de propietarios, en la medida en que con
ella se vulneren derechos fundamentales de los
residentes. Por ello, para efectos de controvertir la
interpretacin del inciso 1, del art. 29 de la Ley 675
de 2001, que sirvi de fundamento para la decisin
con la que se encuentra en desacuerdo el actor, y
cuyos efectos de su aplicacin no transgreden
derechos de rango constitucional, debe acudirse al
proceso verbal sumario previsto en el pargrafo 1,
numeral 1 del art. 435 del Cdigo de Procedimiento
Civil.
130
El alcance del derecho de participacin democrtica
se extiende a todos los mbitos de la vida no solo se
limita al mbito electoral. Dicha participacin en
algunos casos admite algunas modulaciones cuya
precisin le corresponde al legislador a travs de
instrumentos democrticos. La designacin del
DEMOCRACIA administrador por parte del consejo de administracin
PARTICIPATIVA cuando este exista, no desconoce el derecho de
Alfredo Beltrn
16 C 127/04 2004 EN REGIMEN participacin de todos los propietarios, pues son ellos
Sierra
DE PROPIEDAD quienes en asamblea general eligen a sus
HORIZONTAL integrantes. Por tanto es un mecanismo razonable
que permite agilizar la toma de decisiones de una
manera eficaz y efectivo; principios bsicos de la
actividad estatal y que son predicables en todos los
escenarios en que se deban tomar decisiones que
tengan injerencia directa para la copropiedad y sus
integrantes.
El derecho a la propiedad horizontal puede definirse
como una forma de dominio individual sobre un bien,
que se acompaa adems del dominio colectivo sobre
ciertos bienes denominados comunes, que son
LIBERTAD DE
necesarios para el ejercicio efectivo del derecho
CONFIGURACIO
individual. De acuerdo con la facultad otorgada al
N LEGISLATIVA
Rodrigo Uprimny legislador, este determino mediante la ley 675 de
17 C 782/04 2004 EN ACCESO AL
Yepes 2001 la forma como cada propietario contribuye al
DERECHO A LA
sostenimiento de una copropiedad, es decir, se refiere
PROPIEDAD
a los coeficientes de propiedad; lo que no es mas que
PRIVADA
el porcentaje asignado a cada bien privado dentro de
la copropiedad y con base en el cual se fijara el valor
de la expensa que deber cancelar para el
sostenimiento de la copropiedad.
La Corte establece que el cobro de intereses de mora
INTERESES DE
por no pago de las expensas comunes de
MORA POR
lvaro Tafur administracin NO supone una violacin al principio
18 C 153/04 2004 INCUMPLIMIENT
Galvis de igualdad ni de unidad de materia en el rgimen de
O EN EL PAGO
propiedad horizontal pues en ningn caso de alteran
DE EXPENSAS
reglas civiles y comerciales.
El rgimen de propiedad horizontal es un rgimen
normativo especial cuya finalidad es regular una
forma de dominio en que concurren derechos de
propiedad exclusiva respecto de bienes privados y
derechos de copropiedad sobre zonas comunes con
RGIMEN DE el fin de garantizar la seguridad y convivencia
PROPIEDAD pacfica, as como la funcin social de la propiedad.
lvaro Tafur HORIZONTAL. La Ley establece que respecto al pago de expensas
19 C 376/04 2004
Galvis EXPENSAS comunes existe solidaridad entre el vendedor y el
COMUNES - adquiriente del bien privado sometido a propiedad
SOLIDARIDAD. horizontal. Dicha solidaridad encuentra fundamente
en la necesidad de proteger la copropiedad como tipo
especial de dominio, por lo que resulta claramente
razonable que el legislador la establezca como una
forma de asegurar el cumplimiento de las obligaciones
de los copropietarios.
La designacin del administrador por parte del
consejo de administracin no desconoce el derecho
de participacin de todos los copropietarios, pues son
ELECCION DE ellos quienes precisamente los que en asamblea
ADMINISTRADO general han elegido a sus integrantes de entre los
Marco Gerardo
20 C 474/04 2004 R EN propietarios de las unidades privadas respectivas,
Monroy Cabra
PROPIEDAD para que en cumplimiento de las atribuciones que les
HORIZONTAL confiere la ley y el reglamento de propiedad horizontal
nombren al administrador, creando en ello un
procedimiento razonable que permita la agilizacin en
la toma de decisiones.
131
El ordenamiento que regula la propiedad horizontal en
Colombia ha previsto los mecanismos de justicia
ordinaria por medio de los cuales el que se sienta
afectado por una decisin de dicho carcter, puede
controvertirla, solicitando incluso su suspensin
provisional. Dada la naturaleza residual y subsidiaria
de la accin de tutela, el mecanismo de impugnacin
de las decisiones tomadas por las Asambleas de
Copropietarios previsto en el artculo 49 de la Ley 675
de 2001 ser de observancia preferente y, como se
seal, en principio har que la accin de tutela se
torne improcedente al tenor del artculo 86 de la
Constitucin. No obstante lo anterior, esta
Corporacin tambin ha precisado que existen
excepciones a la regla anotada. En situaciones
particulares, la accin ordinaria prevista por la
PROCEDENCIA legislacin puede no resultar eficaz para la proteccin
DE LA ACCION de los derechos fundamentales que son transgredidos
DE TUTELA por quienes ejercen la administracin y direccin de
FRENTE A LA un bien sujeto al rgimen de propiedad horizontal,
Jaime Araujo ASAMBLEA DE tales como las Juntas Administradoras, Consejos
21 T 717/04 2004
Rentera PROPIETARIOS Administrativos, Asambleas de Copropietarios o
Y A LOS cualquier otro rgano que detente la direccin o
MECANISMOS administracin de la copropiedad. La tutela resultar
DE procedente entonces, previa verificacin de que el
PARTICIPACIN medio de defensa judicial, apreciado en concreto en
cuanto a su eficacia y atendiendo las circunstancias
en que se encuentre el solicitante, no resulta idneo
para lograr a travs de l la proteccin del derecho
fundamental. Siendo particulares los demandados en
aquellos casos, la Corte ha decantado una clara lnea
jurisprudencial que seala que los propietarios y
residentes de bienes inmuebles, sean stos
destinados para vivienda, oficina o un uso comercial,
se hallan en una clara situacin de subordinacin en
relacin con los rganos que administran la propiedad
horizontal, toda vez que se encuentran obligados a
acatar las decisiones que ellos adopten. De tal
manera que cuando quiera que stos, con su
actuacin u omisin, vulneren o amenacen derechos
constitucionales fundamentales, la accin de tutela
ser procedente.
La Corte ha destacado la necesidad de respetar los
elementos estructurales del debido proceso para la
imposicin de cualquier tipo de sancin, pecuniaria o
no. La adopcin de correctivos debe guardar relacin
directa con los objetivos del rgimen de propiedad
horizontal y nunca puede considerarse como
suficiente el simple hecho de que est prevista en el
manual de convivencia, aunque la Asamblea General
DEBIDO
goza de un amplio margen de apreciacin al momento
PROCESO -
de aprobar los reglamentos internos. En otras
LIMITACIN AL
palabras, toda sancin demanda parmetros de
USO DE
razonabilidad de tal manera que persiga un fin
Clara Ins Vargas AGENDAS O
22 T 108/05 2005 legtimo, sea idnea para su realizacin y no se refleje
Hernndez LIBROS DE
como desproporcionada en trminos de costo-
REGISTRO
beneficio. Slo pueden ser objeto de sancin aquellas
COMO
conductas que atiendan parmetros de
INSTRUMENTO
proporcionalidad y razonabilidad y guarden relacin
DE CONTROL
directa con la seguridad o la armnica convivencia de
los residentes. Por tal motivo, an cuando es cierto
que no se ha impuesto ninguna multa, la Corte hace
un llamado a la administracin del Conjunto
Residencial para que en el evento de adelantar un
proceso sancionatorio solamente tenga en cuenta
aquellas conductas relevantes para los intereses de la
comunidad e inaplique las sanciones que se refieran a
132
cuestiones individuales, an si estn previstas en el
reglamento de copropiedad.
Las agendas o libros de registro son instrumentos
idneos de control al interior de los inmuebles
sometidos al rgimen de propiedad horizontal, de los
cuales pueden hacer uso los entes de direccin para
el cumplimiento de sus tareas y que, en principio, no
resultan incompatibles con el respeto de los derechos
fundamentales de los moradores. Por el contrario, son
herramientas tiles bajo tres perspectivas: (i) como
archivo histrico, en tanto all constan, o deben
constar, algunos de los sucesos relevantes de una
comunidad; (ii) como mecanismo de prevencin, en la
medida en que el anlisis de los problemas ms
frecuentes facilita el diseo de alternativas de
solucin; y (iii) como punto de partida en la realizacin
de investigaciones de carcter sancionatorio. Desde
luego esa legitimidad constitucional es prima facie,
toda vez que una indebida utilizacin de los
documentos podra amenazar o vulnerar los derechos
de uno o ms residentes, bien sea por el registro de
conductas irrelevantes para la comunidad o bien ante
la falta de diligencia en el manejo de la informacin
all registrada. Con el fin de ofrecer una mejor
claridad, la Sala considera oportuno sealar algunas
de las reglas a seguir para la implementacin de este
tipo de medidas de control comunitario. En primer
lugar, en cuanto a la titularidad hay que decir que la
creacin de libros o agendas de control corresponde a
los entes comunitarios, ya sea por el administrador, el
Consejo de administracin o la Asamblea General. Y
en todo caso sta ltima, como mxima autoridad que
es, puede ordenar la supresin definitiva de los libros
de registro, lo cual es expresin del principio
democrtico que rige en dichas organizaciones. En
segundo lugar, respecto del contenido de estos
documentos la Corte advierte que slo ha de constar
informacin relevante para los intereses de la
comunidad, es decir, aquella que guarde relacin
directa con la seguridad de los residentes o la
tranquilidad del sector. Por el contrario, no es vlido
dejar constancia de comportamientos o sucesos que
en nada afectan la vida comunitaria y, por lo mismo,
hacen parte de la rbita de autonoma ligada al libre
desarrollo de la personalidad. Adems, si se llegaran
a registrar hechos de espacios privados habra una
violacin del derecho a la intimidad. Finalmente, en
cuanto al manejo de la informacin que reposa en los
libros o agendas de control, el respeto de los
derechos a la intimidad y al buen nombre exige una
actitud prudente de tal manera que slo los rganos
de administracin y control, as como a los
directamente interesados, estn llamados a
conocerla, sin perjuicio del derecho que asiste a
cualquier residente para informarse de manera
general acerca de los acontecimientos de inters
comunitario.
133
Sabido es que todo colombiano, de acuerdo con las
limitaciones que establezca la ley, tiene derecho a
circular libremente por el territorio nacional, a entrar y
a salir de l y a permanecer y residenciarse en
Colombia, segn lo dispone el artculo 24 de la Carta
Poltica y es claro que el artculo 58 de la misma
normatividad garantiza a sus titulares la potestad de
gozar individualmente de los bienes inmuebles
adquiridos de acuerdo con las previsiones de la ley
civil artculo 699 del Cdigo Civil-. Se tiene tambin
que el artculo 95 constitucional impone el respeto de
los derechos ajenos y el no abuso de los propios y
conmina a todos a obrar conforme al principio de
solidaridad social, de tal forma que los titulares de
DERECHO DE bienes inmuebles, acorde con la extensin y ubicacin
lvaro Tafur LOCOMOCIN - de los mismos, estn en el deber de tolerar el trnsito
23 T 059/2006 2006
Galvis PRINCIPIO DE por sus terrenos, sin temor a que sus actos de mera
SOLIDARIDAD facultad comporten en s mismos servidumbres
pblicas o privadas de ninguna especie artculo 2520
C.C.-. Indican los antecedentes, que hasta la
expedicin por parte del Curador Urbano de la ciudad
de la Resolucin que autoriz a la Central de Abastos
de Ccuta Propiedad Horizontal S.A. adelantar un
cerramiento perimetral, los habitantes del municipio
de Ccuta transitaban sin restricciones por la zona
que comunica la Avenida Los Libertadores con el
Anillo Vial Oriental pasando por Cenabastos, la cual,
atendiendo los Acuerdos del Concejo Municipal
integra la malla vial de la ciudad, entonces bien poda
la Sala Civil Familia del H. Tribunal Superior de
Ccuta pronunciarse sobre el restablecimiento del
derecho a la locomocin por la zona.
IRRETROACTIVI
Armonizando el establecimiento de la solidaridad con
DAD DE LA LEY
el rgimen de transicin fijado para la propiedad
- REGIMEN DE
horizontal, puede concluirse que la solidaridad no
PROPIEDAD
puede operar desde antes de la aplicacin del
HORIZONTAL Y
rgimen de transicin previsto en la ley 675 de 2001,
SOLIDARIDAD
y siempre y cuando se cumplan las condiciones
EN MATERIA DE
establecidas en el artculo 29 de la misma para la
CUOTAS DE
proteccin de los adquirientes de buena fe, las que
ADMINISTRACIO
son: dicha solidaridad opera al momento de llevar a
N/REGIMEN DE
Clara Ins Vargas cabo la transferencia del derecho de dominio ; en la
24 T 972/08 2008 TRANSICION
Hernndez escritura de transferencia de dominio de un inmueble
CONSAGRADO
sometido al rgimen propiedad horizontal, el notario
EN LA LEY 675
exigir el paz y salvo de las contribuciones a las
DE 2001/
expensas comunes expedido por el representante
EVOLUCION
legal de la copropiedad; en caso de no contarse con
LEGISLATIVA Y
el paz y salvo, se dejar constancia en la escritura
JURISPRUDENC
pblica de tal circunstancia, de la respectiva solicitud
IAL DEL
presentada por el administrador de la copropiedad y la
REGIMEN DE
solicitud del nuevo propietario por las deudas que
PROPIEDAD
exista con la copropiedad.
HORIZONTAL
La propiedad horizontal una vez constituida
legalmente da origen a una persona jurdica de
naturaleza civil sin nimo de lucro cuyo objeto es
administrar correcta y eficazmente los bienes y
servicios comunes y dems principios y finalidades
NO PAGO DE
establecidos en el rgimen de propiedad horizontal.
IVA POR
Mauricio La naturaleza y el objeto social definidos, excluyen a
25 C 812/09 2009 EXPLOTACIN
Gonzlez Cuervo la persona jurdica originada en una propiedad
DE BIENES
horizontal de la definicin general del hecho gravable
COMUNES
del impuesto de industria y comercio, establecido en
los artculos 195 y siguientes del Decreto 1333 de
1986, por cuanto dicha persona jurdica no realiza
actividades ni industriales, ni comerciales, ni de
servicio. Ahora bien, respecto al IVA, siempre que
134
cualquier actividad que desarrolle una copropiedad se
encuentre enmarcada dentro de su objeto social y no
persigue un fin netamente econmico es decir de
lucro, esta actividad no ser gravada con este
impuesto.
135
En las relaciones entre copropietarios y la
administracin de una unidad residencial prima la
autonoma de la voluntad privada, empero, como
existe una relacin asimtrica entre los rganos de
decisin, ejecucin y administracin y los
copropietarios, por la cual estos ltimos estn sujetos
o subordinados al poder regulador de los primeros, la
vigencia de los derechos fundamentales en dicha
relacin queda abierta al escrutinio constitucional en
aras de impedir el ejercicio arbitrario de poder privado
sobre la persona. Por esto, cuando los rganos de
administracin en ejercicio de sus funciones
reglamentarias y legales, ordenen algn tipo de
medida contra los residentes de la copropiedad se
debe analizar los efectos que se genere, en el caso
DERECHO A LA
concreto, con la aplicacin de una medida en los
IGUALDAD -
derechos de los copropietarios, debindose examinar
RELACIONES
si se ejerce una restriccin en el alcance de un
Mauricio ENTRE
29 T 698/12 2012 derecho fundamental, pues las atribuciones y
Gonzlez Cuervo COPROPIETARI
funciones ejercidas por los rganos deben sujetarse a
OS Y
la legalidad establecida en la Constitucin Poltica. De
ADMINISTRACI
acuerdo al test de igualdad o el juicio de
N-
proporcionalidad, un trato diferenciado no constituye
una discriminacin si se cumplen las siguientes
condiciones: 1. Que el fin diferente persiga un fin
aceptado constitucionalmente. 2. Que los medios
utilizados para obtener tal fin, sean adecuados y
razonables para conseguir el fin propuesto. 3. Que
sea proporcional, esto es que las cargas que
establece la medida, sean proporcionadas al fin
propuesto, es decir, que los intereses jurdicos de las
otras personas o grupos no se afecten o limiten
desproporcionalmente. Por lo tanto si en una situacin
concreta no se acredita el cumplimiento de estos
supuestos, implicara que la diferencia de trato es
arbitraria y constituye una violacin del derecho
fundamental a la igualdad.
136
9. APLICACIN PRCTICA DE LA CONCILIACIN EN LA PROPIEDAD
HORIZONTAL.
Abogado 5.366
Activo Estudiante 9.694
Judicante 123
TOTAL 15.275
Posiblemente la respuesta a esta pregunta sea no, y es por ello que en materia de
propiedad horizontal, todas y cada una de las personas que hacemos parte de una
copropiedad estamos en la obligacin de convertirnos en garantes de la
salvaguarda de una sana y pacfica convivencia en pro del bienestar de todos y
cada uno de los que hacemos parte de estas comunidades.
Sin embargo es lamentable ver cmo a pesar de contar con herramientas tales
como la conciliacin, las personas involucradas en un conflicto prefieren no
ponerlas en funcionamiento, o simplemente no acudir a las audiencias de
conciliacin programadas; lo cual genera un desgaste administrativo y econmico
para los centros de conciliacin. Y es que en materia de Propiedad Horizontal
como se podr constatar a continuacin a travs de un estudio basado en
estadsticas, hechos tales como el ndice de inasistencia es extremadamente
137
elevado y tambin como la conciliacin en materia de propiedad horizontal es un
mecanismo de solucin de conflictos sub valorado y completamente sub utilizado.
Propiedad
Sin Terminar Sin Terminar 1
Horizontal
138
Cuadro 7. PROGRAMA NACIONAL DE CONCILIACIN
CONCILIACIN EN PROPIEDAD HORIZONTAL - BOGOT D.C.
ESTADSTICAS DEL AO 2014 SEGN REPORTES DE CASOS AL SIC
POR LOS CENTRO DE CONCILIACIN
Conciliacin Propiedad
18
Acta de Parcial Horizontal
Conciliacin Conciliacin Propiedad
33
Total Horizontal
Propiedad
Inasistencia 81
Horizontal
Constancia
Propiedad
Entidades No Acuerdo 90
Horizontal
pblicas
Falta de Propiedad
1
competencia Horizontal
Otros Propiedad
Otros 3
Resultados Horizontal
Retiro Propiedad
5
Solicitud Horizontal
Propiedad
Sin Terminar Sin Terminar 2
Horizontal
Conciliacin Propiedad
29
Acta de Parcial Horizontal
Conciliacin Conciliacin Propiedad
76
Total Horizontal
Asunto no
Propiedad
6
conciliable Horizontal
Propiedad
Personas Constancia Inasistencia 40
Horizontal
jurdicas sin
nimo de lucro Propiedad
No Acuerdo 70
Horizontal
Propiedad
Acuerdo extra 2
Otros Horizontal
Resultados Propiedad
Otros 2
Horizontal
Propiedad
Sin Terminar Sin Terminar 5
Horizontal
139
Si revisamos y comparamos detenidamente estas cifras, se puede evidenciar que
hoy en da el ndice de solicitudes de audiencias de conciliacin frente a la
cantidad de conflictos y controversias que da a da se generan dentro de una
copropiedad es mnimo, y es por ello que es indispensable decir que ante un
conflicto enmarcado dentro del mbito de una copropiedad las personas
usualmente prefieren tratar de llegar a un acuerdo directo y en el evento de no ser
as, lo usual es que simplemente no se adopte accin alguna al respecto.
Hoy en da se evidencian una serie de factores que son los mayores detonantes al
momento de afectar la sana convivencia entre los copropietarios; estos
catalizadores son comunes en las diferentes copropiedades que existen en los
distintos estratos socio econmicos, lo cual es una clara evidencia que en materia
de convivencia los conflictos no diferencian condicin social o econmica as como
tampoco la ubicacin del inmueble sujeto al rgimen de propiedad horizontal.
140
Cuadro 8. Incremento Familias en P.H.
2000000
1500000
1000000
1475708
500000
772000
0
2005 2015
Creo firmemente que las personas que residen en un edifico, conjunto o unidad
inmobiliaria cerrada, estamos en la obligacin de conocer, cumplir y hacer cumplir
unas pautas mnimas de comportamiento en aras de garantizar y cumplir los
principios orientadores de la Ley 675 de 2001. Es de vital importancia que todos
los individuos que conforman una copropiedad independiente del estrato en que se
encuentre ubicada conozcan las normas que deben acatar, toda vez que est
plenamente demostrado que precisamente uno de los principales generadores de
conflicto es el desconocimiento de las normas.
141
Hoy en da existen normas que contemplan aspectos tan importantes como: los
niveles de ruido permitidos, la tenencia y cuidado de mascotas, el pago de
expensas comunes de administracin, entre otras.
Sin embargo, gracias al estudio adelantado a travs del presente trabajo se pudo
evidenciar una alarmante realidad, slo en el ao 2013 los ciudadanos instauraron
11.150 querellas que hacen referencia directa a conflictos en materia de
convivencia y contravenciones ante las inspecciones de polica de las 20 Alcaldas
Locales, lo cual equivale a un promedio de 30 diarias, de acuerdo a informacin
suministrada por el Centro de Estudios y Anlisis en Convivencia y Seguridad
Ciudadana (CEACSC).
Hechos tales como vecinos ruidosos, mujeres en tacones que no dejan dormir,
residentes extremadamente agresivos protagonistas de malos comportamientos,
dueos que no recogen los excrementos de sus mascotas, transitar con mascotas
consideradas como de alta peligrosidad a travs de zonas comunes sin contar con
las precauciones adecuadas como la utilizacin de bozal ni collar; son los aspectos
que contribuyen en mayor medida como hechos generadores de conflicto en las
copropiedades.
142
Si bien es cierto, los conflictos de vecindad son contabilizados de manera general,
existen ndices que evidencian los niveles ms altos de concentracin para el ao
2014 de estas situaciones clasificados por localidades segn el Centro de
Estudios y Anlisis en Convivencia y Seguridad Ciudadana (CEACSC), tenemos:
Para el ao dos mil catorce las denuncias originadas en el hecho generador que
ms incremento tuvo frente al ao inmediatamente anterior fue el ruido excesivo y
las fiestas hasta altas horas de la madrugada:
143
excrementos en los parques o zonas comunes del edificio o conjunto residencial, a
tal grado que en el ao 2014 representaron el 82% del total de las querellas que
atentan contra la salubridad pblica.
144
administracin del conjunto residencial de no permitirlo, por cuanto el copropietario
no haba solicitado ese servicio ni era dueo del vehculo. Lo trabajaba como
conductor de medio tiempo. Ante esa negativa, el residente empez a insultarlo y
agredirlo verbalmente, pero el uniformado mantuvo la medida y le record al taxista
que el uso del parqueadero, de acuerdo con el manual de convivencia, se deba
solicitar por escrito y que all haba dueos de carros que no tenan
estacionamiento propio y se las arreglaban para guardar el vehculo. Esto
enfureci ms al taxista que reaccion golpeando al vigilante y una de las
trompadas le rompi la nariz. El lesionado se fue a la Unidad de Reaccin
Inmediata (URI) de Engativ y denunci al residente agresor por lesiones
personales.
A la fecha existen dos proyectos de Ley sumamente importantes los cuales son los
proyectos 213 y 214 de 2015 que de ser aprobados contribuiran de forma efectiva
145
a la prevencin de este tipo de problemas y con el fin de fomentar una sana y
armoniosa convivencia en los bienes sujetos al Rgimen de Propiedad Horizontal
mediante la implementacin de normas tales como la obligacin de garantizar la
idoneidad de los rganos de direccin de todas las copropiedades como son:
Consejo de administracin, Comit de Convivencia e incluso el administrador,
implementando capacitaciones en materia de solucin de conflictos con una
periodicidad de cada 6 meses.
146
147
148
149
150
151
152
153
11. CONCLUSIONES
Por todo esto, y en respuesta a una de las necesidades primordiales del ser
humano y como fruto de la suma de todos estos factores es que nace la propiedad
horizontal, brindando al ser humano la posibilidad de acceder de una forma ms
rpida y econmica a uno de los principales objetivos que el ser humano como
individuo, como miembro de una colectividad pero por sobre todas las cosas como
miembro de familia aspira tener y esto es una vivienda digna.
Ahora bien, legalmente hablando es ms viable crear una norma que pueda reglar
cualquier posible contingencia que se genere al interior de una copropiedad pero
si esta fuere respecto de los bienes que la componen por ejemplo; lo cual no
ocurre en materia de convivencia pues la cantidad de diferencias que se pueden
presentar en esta materia son infinitas. Es por esto que la mayora de
legislaciones a nivel mundial son muy parecidas en cuanto a propiedad horizontal
teniendo en cuenta que los principios bsicos de composicin son los mismos, es
decir: unidades privadas o bienes privados, bienes comunes que son propiedad de
todos los condueos y que deben ser administrados de forma eficiente para lo cual
se debe contar con recursos que permitan en optimo mantenimiento y desarrollo
de las mismas eso si siempre al servicios de los copropietarios; es importante
aclarar que estas cargas de carcter pecuniario siempre estarn a cargo de los
copropietarios.
154
Sin embargo, en materia de convivencia se pueden suscitar conflictos que entren
en diferentes campos del derecho como: penal, laboral, policivo, civil, etc. Por lo
cual es de vital importancia hacer la siguiente pregunta: la legislacin en materia
de Propiedad Horizontal vigente, brinda herramientas idneas y efectivas para la
solucin de la infinidad de conflictos que se presentan en las copropiedades?.
155
12. RECOMENDACIONES
156
sobre las formalidades; lo cual quiere decir que no importa el tipo o
denominacin de contrato que el administrador suscriba con el inmueble sujeto
al rgimen de propiedad horizontal, si se est en presencia de los tres
elementos constitutivos de un contrato de trabajo: la subordinacin, la
prestacin personal del servicio y la remuneracin; primaran los aspectos
fcticos y estaremos frente a un contrato de orden laboral y por tanto el
administrador podr exigir su declaracin y el posterior pago de todas las
acreencias a que tiene derecho a travs de la va judicial. El llamado a las
copropiedades es simplemente revisar el tipo de contrato que estn utilizando
para vincular a los administradores pues en muchos casos al incurrir en estas
situaciones el perjuicio para la copropiedad puede ser considerable.
En cuanto al revisor fiscal, para las copropiedades que cuenten con esta figura
que en algunos casos es potestativa y en otros es de carcter obligatorio; este
debe a su vez constatar y certificar en su dictamen, que el informe de gestin
de la administracin se encuentra en consonancia con los Estados financieros.
De igual manera, est en la obligacin de velar no solo porque la gestin
contable se halla adelantado en debida forma, sino que se hayan cumplido
todas las normas y polticas contenidas en la Ley, el Reglamento de Propiedad
Horizontal y el Manual de Convivencia.
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Teniendo en cuenta que la responsabilidad del administrador respecto de su
gestin frente a la copropiedad cobra una inmensa importancia, al grado de
responder a ttulo de dolo, culpa grave y leve; recomiendo especialmente, en
las ocasiones en que se adelante un cambio de administracin en una
copropiedad, por la causa que fuere, y encontrndose frente a situaciones
irregulares o inadecuadas, dejar la constancia debida, as como plasmar dentro
del contrato que la responsabilidad del administrador entrante comenzara solo
desde el momento en que asuma su rol.
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demandan la utilizacin de los mecanismos alternos de solucin de conflictos
como la va ms rpida y expedita para resolver las controversias; no solo como
requisito de procedibilidad en algunos de estos casos o por economa procesal y
medida de descongestin de los despachos judiciales; sino que deben constituirse
como una directriz y herramienta idnea que garantice la sana y armoniosa
convivencia entre todos los individuos que conforman una comunidad que para el
caso que nos ocupa se llama copropiedad.
As pues, todas las personas que habitamos este planeta tenemos la obligacin de
aprender a vivir en comunidad.
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BIBLIOGRAFA
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