I.

Definicin
Las exoneraciones de procesos de seleccin constituyen medidas de
excepcin adoptadas ante supuestos de hecho donde el proceso de seleccin
no cumple funcin alguna; toda vez que, por razones coyunturales, econmicas
o de mercado la Entidad slo puede o debe satisfacer sus requerimientos a
travs de una propuesta que, a su vez, ser ofrecida por un slo proveedor.
A. Medida de excepcin?

Cuando se seala que la exoneracin es una medida de excepcin debe

considerarse la obligacin regulada en el artculo 76 de la Constitucin
Poltica del Per, que indica que las obras y la adquisicin de suministros
con utilizacin de fondos o recursos pblicos se ejecutan obligatoriamente
por contrata y licitacin pblica, as como tambin la adquisicin o la
enajenacin de bienes. A su vez, la contratacin de servicios y proyectos
cuya importancia y cuyo monto seala la Ley de Presupuesto se hace por
concurso pblico (el resaltado es nuestro). Como se aprecia, el precepto
constitucional citado establece como una regla general, que las Entidades
Pblicas atiendan sus necesidades (bienes, servicios u obras) a travs de
la consecucin de procesos de concurrencia abierta; es decir, que
permitan la seleccin de una potencialidad de posibles proveedores, a la
mejor propuesta. Ahora bien, el citado artculo 76 seala adems que La
Ley establece el procedimiento, las excepciones y las respectivas
responsabilidades. (el resaltado es nuestro) Considerando lo sealado,
debe destacarse que la norma constitucional ha previsto una reserva de
ley tanto para el establecimiento de los procedimientos de seleccin as
como para las excepciones a su seguimiento. En ese contexto, la
Ley y su Reglamento desarrollan el citado precepto constitucional, pues
establecen las reglas y procedimientos obligatorios que las Entidades del
Estado deben observar cuando requieran contratar bienes, servicios y
obras necesarios para el cumplimiento de sus funciones, con aquellos
proveedores del mercado interesados en brindarlos. Asimismo, dichos
cuerpos normativos han establecido las excepciones a dichos
procedimientos concurrenciales, que se denominan exoneraciones de
procesos de seleccin. Es necesario resaltar que los procedimientos
de exoneracin no son supuestos de inaplicacin de la normativa de
contratacin pblica, sino que constituyen nicamente eximentes del
proceso de seleccin. Por ello, los actos previos o preparatorios as como
los contratos, deben de observar todos los requisitos, condiciones y
formalidades que se habran efectuado y/o requerido de haberse llevado a
cabo un proceso de seleccin.
B. Supuestos de hecho donde el proceso de seleccin no cumple funcin
alguna
Las exoneraciones responden a supuestos de hecho valorados por
nuestro legislador en los cuales ha apreciado que la concurrencia de
postores a travs de un proceso de seleccin:
 Se torna en un imposible fsico y/o jurdico; por ejemplo, cuando existe
un solo proveedor en el mercado nacional; o,
Puede resultar perjudicial para la atencin de las necesidades de la
Entidad; por ejemplo, cuando ocurre un desastre natural. Ante estas
situaciones, se prefiere sacrificar dos principios de la contratacin pblica,
el de Libre Concurrencia y Competencia de Postores as como el de Trato
Justo e Igualitario, ii para privilegiar el de Eficienciaiii. Esos supuestos
de hecho a los que hacemos referencia han sido denominados como
causales de exoneracin en la normativa de contratacin pblica. Ellas
recogen circunstancias y datos reales para dar flexibilidad al sistema,
habilitando al cambio de un procedimiento de contratacin ms complejo a
otro ms simple, sin que ello signifique o d lugar a actos de liberalidad
contractual por parte de las Entidades Pblicas.
II. Procedimiento de exoneracin
A. Actos preparatorios
Como hemos manifestado, las exoneraciones solo eximen del proceso de
seleccin, razn por la cual deber contarse con la siguiente informacin de
manera previa a su autorizacin:
1. Plan Anual de Contrataciones (PAC) En principio todas las contrataciones
que realizar una Entidad en un ejercicio presupuestal deben encontrarse
previstas en el PAC. En un supuesto ideal, una vez aprobado el PAC, la
Entidad debe encargarse de su ejecucin con las respectivas convocatorias de
procesos de seleccin, o a travs de la autorizacin de exoneraciones. En ese
sentido, las contrataciones exoneradas tambin deben responder a
contrataciones programadas en el PAC. La atencin de las necesidades de
las Entidades pblicas no son estticas sino ms bien dinmicas. Por tal
motivo, este PAC pueda ser modificado, a travs de inclusiones o exclusiones,
a lo largo del ejercicio presupuestal. En el supuesto de que una contratacin
que ser exonerada no se encuentre programada, deber incluirse en el PAC;
pues este instrumento de gestin tiene entre otras finalidades, la de difundir y
evaluar la ejecucin presupuestal de la Entidad.
2. Expediente de Contratacin La Entidad llevar un Expediente de
Contratacin que contendr las actuaciones del proceso de contratacin, desde
el requerimiento del rea usuaria hasta la culminacin del contrato. Dicha
obligacin est prevista en el artculo 7 de la Ley. Complementariamente, el
artculo 10 del Reglamento indica que el Expediente de Contratacin, debe
contener para su aprobacin, entro otros datos y documentos, los siguientes:
Requerimiento del rea usuaria. La informacin referida a las caractersticas
tcnicas de lo que se va a contratar. El estudio de las posibilidades que ofrece
el mercado. El valor referencial. La disponibilidad presupuestal. El tipo de
proceso de seleccin. La modalidad de seleccin. El sistema de
contratacin. La modalidad de contratacin a utilizarse. La frmula de
reajuste de ser el caso. Tratndose de obras, se adjuntar el expediente
tcnico respectivo salvo en el caso de la modalidad de concurso oferta y,
cuando corresponda, la declaratoria de viabilidad conforme al Sistema Nacional
de Inversin Pblica.

En el supuesto de exoneraciones, toda la informacin antes sealada debe

encontrarse en los respectivos Expedientes de Contratacin. Cabe resaltar, que
algunos de estos aspectos cobrar mayor importancia que otros dependiendo
de la causal de exoneracin que se invoque, en tanto que en estos actos
previos puede descansar la configuracin de la causal. Por ejemplo, en el caso
de la exoneracin autorizada por existir un Proveedor nico de bienes o
servicios que no admiten Sustituto, su procedencia se desprender del estudio
de las posibilidades del mercado. Debemos destacar que en el caso de las
exoneraciones si bien se determina un valor referencial, este debe ser recogido
en el instrumento que aprueba la exoneracin a fin de establecer el Monto
Autorizado de la contratacin, el cual constituye el valor hasta por el cual se
autoriza a ejecutar determinado presupuesto mediante una exoneracin. En
ese entendido, no es posible adjudicar una prestacin exonerada por un valor
que exceda el monto autorizado, ni resulta de aplicacin los lmites inferiores ni
superiores aplicados al valor referencial en una convocatoria de proceso de
seleccin.
B. Elementos particulares 1. Informes tcnico y legal Para la aprobacin de
exoneraciones se requiere emitir un informe o informes que contengan el
sustento tcnico y legal que justifiquen la decisin de exonerar. Estos
documentos deben contener los aspectos que han sido evaluados y que
resultaran suficientes a fin de omitir el proceso de seleccin que
correspondera llevarse a cabo. Dichos informes deben contener un examen
de los hechos que justificaran la decisin de exonerar, con explicaciones
detalladas que certifiquen las circunstancias alegadas como fundamento de la
exoneracin. En otras palabras, es un texto expositivo y argumentativo por
medio del cual se describen y se analizan los hechos, a fin de evidenciar que
ellos constituyen alguno de los supuestos descritos en la normativa de
contratacin pblica como una causal de exoneracin.
Por lo expuesto, no es suficiente para justificar una exoneracin hacer una
descripcin o relato de los hechos, ni transcribir las disposiciones previstas en
la Ley y el Reglamento, ni nicamente sealar a manera de conclusin que la
opinin de la Entidad es positiva respecto de la autorizacin de una
exoneracin, sino que dicha conclusin debe desprenderse del anlisis
realizado sobre el particular; tal como lo requiere el artculo 133 del
Reglamento. Cabe precisar adems que, dado que las causales de
exoneracin contemplan supuestos excluyentes, no es posible sustentar la
procedencia de dos (02) de ellas para un mismo hecho. 2. Instrumento de
aprobacin El instrumento de exoneracin contiene la autorizacin del
funcionario competente de no realizar el proceso de seleccin. Debe recoger lo
expuesto en los informes tcnico y legal, de manera que explicite la relacin
entre lo expuesto en dichos documentos y la decisin de exonerar.

Como el instrumento que aprueba una exoneracin dar lugar a un

procedimiento de contratacin de carcter excepcional, este ser emitido por el
Titular de la Entidad. En el caso de los Gobiernos Locales y Regionales se
realizar mediante el Acuerdo del Consejo Municipal o Regional,
respectivamente. En el caso de las empresas del Estado, se efectuar a travs
de un Acuerdo de Directorio. Cabe destacar que, la facultad de aprobar una
exoneracin posee carcter indelegable, razn por la cual solo los funcionarios
mencionados anteriormente podrn autorizarla.

Considerando la naturaleza del instrumento que autoriza una exoneracin, este

debe contener la informacin que delimite el actuar de la Entidad a lo
estrictamente autorizado. Por ello, la parte resolutiva, o la que haga de sus
veces, debe contemplar aspectos como: Causal de exoneracin invocada.
Descripcin y cantidad de los bienes, servicios u obras exoneradas. Plazo de
ejecucin de las prestaciones exoneradas. Monto o montos autorizados para
la contratacin de la prestacin o de cada una de las prestaciones exoneradas.
Fuente de financiamiento. rgano encargado de verificar que la propuesta
presentada cumpla con las condiciones y caractersticas requeridas en las
Bases Administrativas del procedimiento de exoneracin. El nombre,
denominacin o razn social del proveedor con el cual se va a contratar en el
caso de las causales de Bienes o servicios que no admiten sustituto y
proveedor nico, Servicios personalsimos y Contratacin entre Entidades.

V. Causales de exoneracin
A. Entre Entidades
De acuerdo con el artculo 20 de la Ley, esta causal de exoneracin procede
siempre que en razn de costos de oportunidad las contrataciones resulten
ms eficientes y tcnicamente viables para satisfacer la necesidad y no se
contravenga lo sealado en el artculo 60 de la Constitucin Poltica del Per.
Esta causal prev la posibilidad en que la relacin contractual se entable
entre dos (02) Entidades Pblicas, en la cual una de ellas realizar el rol de
proveedor del Estado. Para que proceda la exoneracin por estas causal, los
respectivos informes tcnico y legal deben sustentar las siguientes condiciones:
1. Que en razn de costos de oportunidad resulta ms eficiente adquirir o
contratar con otra Entidad.
El costo de oportunidad es definido como el valor de los recursos en la mejor
alternativa que se deja de realizar. Por ejemplo, cada decisin de producir o
consumir alguna cosa significa que se deja de producir y consumir alguna otra.
En ese entendido, los bienes, servicios u obras que se va a contratar son
ofrecidos por una Entidad en condiciones ms ventajosas que las brindadas
por los proveedores del sector privado. Dichas condiciones deben ser
evaluadas de forma objetiva y deben incidir en aspectos como el precio,
calidad, plazos, entre otros, segn el objeto contractual. 2. Que la adquisicin
resulta tcnicamente idnea y viable Se refiere a que los bienes, servicios y
obras producidos u ofertados por la Entidad a contratar deben cumplir con las
caractersticas tcnicas mnimas. Estas no pueden variarse con el objeto de
hacer procedente la casual de exoneracin. De otro lado, en resguardo del
Principio de Subsidiaridad del Estado contemplado en el artculo 60 de la
Constitucin Poltica del Pervi vii y, de acuerdo con lo dispuesto en el artculo
128 del Reglamento, la Entidad que acta como proveedora no debe:
a) Ser una empresa del Estado, propiedad del Gobierno Central, Regional o
Local.
b) Realizar actividades empresariales de manera habitual. Esta restriccin
opera en el supuesto de que la Entidad proveedora no es una empresa del
Estado. Al respecto debe tenerse en cuenta que como actividad empresarial
debe entenderse a toda aquella actividad que le genere un beneficio
econmico a quien la presta. Ahora bien, no basta con ello, sino que adems
dicha actividad empresarial debe ser calificada como habitual a fin de que la
causal analizada no proceda.
Por tanto, si el objeto de la contratacin se realiza de manera habitual, la
Entidad proveedora se encontrar impedida de contratar de manera directa a
travs de la exoneracin. Como la habitualidad no ha sido definida ni en la Ley
ni en el Reglamento, la Entidad debe realizar el anlisis correspondiente para
determinarla, en los informes que sustentan la exoneracin
B. Situacin de emergencia Esta causal refiere que, ante ciertos eventos o la
cercana de su ocurrencia, la Entidad pueda actuar sin mayor dilacin a fin de
obtener los bienes, servicios u obras que atendern sus consecuencias o las
prevean. Posee una finalidad netamente paliativa y temporal, pues la Entidad
busca a travs de esta accin superar de manera rpida alguna situacin de
gravedad. Los supuestos de la aplicacin de esta causal son los siguientes:
La ocurrencia de un acontecimiento catastrfico Se trata de un evento
ocasionado por la naturaleza o por el obrar humano, que de forma imprevista
afecta a una determinada comunidad. La ocurrencia de una situacin que
afecte la seguridad y la defensa nacional Este supuesto se encuentra dirigido
a enfrentar agresiones de orden interno o externo que podran afectar la
consecucin de los fines del Estado; funcin que le corresponde a las Fuerzas
Armadas. La existencia de una situacin de grave peligro Se refiere a la
posibilidad probada de que ocurra una situacin como la descrita en los
literales a) y b).
La invocacin de este supuesto solo debe dar lugar a la adopcin de medidas
de prevencin; las cuales deben concretarse antes de la ocurrencia de los
eventos que han sido calificados como de grave peligro. El Estado puede
realizar subsidiariamente actividad empresarial, directa o indirecta, por razn
de alto inters pblico o de manifiesta conveniencia nacional; previa
autorizacin por ley expresa. La actividad empresarial, pblica o no pblica,
recibe el mismo tratamiento legal. 1. Inmediatez en la atencin de los
requerimientos La exoneracin bajo la causal de situacin de emergencia
tiene como objetivo la atencin inmediata de los requerimientos surgidos como
consecuencia del hecho que la justifica. En ese sentido, mediante esta causal
debe obtenerse el objeto, sea bien, servicio u obra, que paliar las
consecuencias del hecho que justific la situacin de emergencia. En otras
palabras, con esta accin la Entidad podr afrontar la situacin o evento que
justific la causal, pues obtendr sin mayor dilacin las prestaciones que
requiere para tales efectos. Como puede apreciarse, la causal de situacin de
emergencia no solo tiene como objeto la no realizacin del proceso de
seleccin que corresponde; sino que su fin principal es atender las
consecuencias o prevenirlas, respecto a algn evento que por su gravedad no
permitir activar los mecanismos que prev la normativa de contratacin
pblica a efectos de atender dichas necesidades. En ese contexto, resulta
cuestionable que a travs de esta causal se autorice la contratacin de obras
de envergadura, cuyo plazo de ejecucin evidencie que la Entidad no obtendr
de forma inmediata el objeto que paliar las consecuencias del evento que
justifica la causal. Lo anteriormente dicho se pone de manifiesto en la
naturaleza misma de las obras, las mismas que constituyen prestaciones
complejas; es decir, que no pueden ejecutarse ni obtenerse en un plazo en el
cual no medie interposicin de alguna otra actividad, sino que involucra una
serie de labores especializadas, lo cual no permitira atender de forma
inmediata los requerimientos de la Entidad. En todo el plazo de ejecucin las
consecuencias alegadas como justificacin de la situacin de emergencia
seguiran producindose. Similar situacin ocurre cuando bajo esta causal se
exonera la elaboracin de expedientes tcnicos; pues con la sola ejecucin de
esta prestacin no se mitiga en modo alguno la situacin de emergencia
alegada.

2. Contratacin de lo estrictamente necesario La Entidad debe evaluar, en

razn de sus competencias y consideraciones de orden tcnico, qu es lo
estrictamente necesario para la atencin de una situacin de emergencia.
Dicha evaluacin debe ser congruente y proporcional a la atencin de los
requerimientos emanados de la situacin de emergencia que se pretende
atender. Es necesario resaltar que si bien la normativa prev la posibilidad de
agotar el requerimiento de la Entidad a travs de esta causal, hay que
considerar que este requerimiento debe surgir como consecuencia del evento
que justifica la situacin de emergencia. No debe utilizarse este mecanismo de
contratacin para alcanzar metas institucionales o programticas.
3. Procedimiento de regularizacin La causal de situacin de emergencia es
la nica que puede ser regularizada; es decir, que primero se obtiene el bien,
servicio u obra, y posteriormente se emiten los documentos que la sustentan.
Cabe destacar que esta previsin solo es posible en este tipo de situaciones,
dada la gravedad de la situacin que afronta la Entidad. De conformidad con el
artculo 23 de la Ley y el artculo 128 de su Reglamento, el procedimiento de
regularizacin comprende:

La inclusin de las contrataciones efectuadas en el PAC y su registro

respectivo en el SEACE. La emisin de los informes tcnico y legal que
sustenten las contrataciones realizadas. La emisin del instrumento que
regulariza la autorizacin de la contratacin realizada. El registro del
procedimiento de exoneracin en el SEACE. El documento a travs del cual
se perfecciona el contrato u orden de compra de servicio, segn concierna.
Las garantas que correspondan. 4. Plazo de la regularizacin Toda
contratacin efectuada para enfrentar una situacin de emergencia deber
regularizarse dentro de los diez (10) das hbiles siguientes de efectuada la
entrega del bien o la primera entrega en el caso de suministros, o del inicio de
la prestacin del servicio o del inicio de la ejecucin de la obra. 5. Estado de
emergencia y situacin de emergencia La causal de situacin de emergencia
no debe equipararse con la declaracin que realice el gobierno del Estado de
Emergencia, amparado en el artculo 137 de la Constitucin Poltica del Per.
Es necesario destacar que, an cuando la situacin de emergencia pueda
sustentarse en hechos similares a los que determinaron la declaracin del
Estado de Emergencia, es obligacin de la Entidad efectuar el examen de
procedencia de la causal, considerando los requisitos establecidos en la Ley y
su Reglamento. C. Desabastecimiento inminente Esta causal comparte con la
situacin de emergencia su naturaleza paliativa y temporal. Para que proceda
la exoneracin por esta causal se requiere que el hecho que justifique la causal
responda a las siguientes caractersticas:
Una situacin inminente, relacionada con la ocurrencia de un hecho que
amenaza o est pronto a suceder de manera inevitable. En ese sentido, no
cabe justificar la procedencia de un desabastecimiento en probabilidades o
meras posibilidades, sino en situaciones en donde se evidencie que tal hecho
ocurrir de manera indefectible. Una situacin extraordinaria, es decir, que
la ausencia de determinado bien, servicio u obra se d fuera del orden o regla
natural de las cosas o de su uso comn. Una situacin imprevisible, referida a
que el desabastecimiento debi ser originado por una causa irresistible, la cual
no pudo ser conocida ni evitada en el orden normal de los sucesos y del
pensamiento humano. Los aspectos antes mencionados, deben traer como
consecuencia la afectacin directa de las funciones, servicios, actividades u
operaciones que la Entidad tiene a su cargo. 1. Contratacin de lo necesario
Una vez sustentados los aspectos antes referidos, la Entidad podr autorizar la
contratacin de lo necesario, por el tiempo y cantidad que requiera, a fin de
resolver la situacin y realizar el proceso de seleccin que corresponda. Al
igual que en el caso de una situacin de emergencia, la Entidad debe evaluar,
en razn de sus competencias y consideraciones de orden tcnico, qu es lo
necesario para la atencin del desabastecimiento. Dicha evaluacin debe ser
congruente y proporcional a la atencin de los requerimientos que sern
atendidos. 2. Atencin de requerimientos inmediatos La causal de situacin de
desabastecimiento inminente prevista en el artculo 129 del Reglamento, se
encuentra dirigida a atender los requerimientos inmediatos; es decir, que como
producto de dicha exoneracin se obtenga de
forma directa, sin mayor dilacin, el objeto que atender el desabastecimiento
alegado. En ese sentido, al igual que en el supuesto de situacin de
emergencia resulta cuestionable que a travs de esta causal se autorice la
contratacin de obras de envergadura o cuyo plazo de ejecucin evidencie que
la Entidad no obtendr de forma inmediata el objeto que paliar las
consecuencias del evento que justifica la causal. Todo ello se pone de
manifiesto, como ya lo hemos sostenido anteriormente, en la naturaleza misma
de las obras, las cuales constituyen prestaciones complejas; es decir, que no
pueden ejecutarse ni obtenerse en un plazo en el cual no medie interposicin
de alguna otra actividad, sino que involucra una serie de labores
especializadas, lo cual no permitira acceder a la atencin de los
requerimientos inmediatos que posee la Entidad a consecuencia del
desabastecimiento alegado. 3. Situaciones en las cuales no procede
exonerarse por esta caus3. Situaciones en las cuales no procede exonerarse
por esta causal a) En va de regularizacin Cuando la prestacin ya ha sido
contratada y/o recibida por la Entidad, y se pretende con ello nicamente
cumplirse con las formalidades que debieron seguirse en su oportunidad, a
travs de la autorizacin de una exoneracin. b) Por perodos consecutivos
Cuando la Entidad pretende exonerarse nuevamente del proceso de seleccin
por la misma situacin objetiva que dio motivo a la primera exoneracin. Cabe
destacar que, si concurren situaciones dismiles que provocan un
desabastecimiento inminente de la Entidad de forma continuada, no estaremos
ante el supuesto hipottico referido en el citado artculo 129 del Reglamentoix.
c) Cuando se exceda el lapso de tiempo para paliar la Este supuesto ocurre
cuando la Entidad autoriza la exoneracin por un periodo que no resulta
congruente o no guarda relacin con el hecho que justifica la exoneracin. d)
Cuando se pretenda satisfacer necesidades anteriores a la fecha de
aprobacin de la exoneracin. Este supuesto se da cuando no se ha
satisfecho oportunamente una necesidad y pretende contratarse prestaciones
que debieron ser utilizadas en fechas anteriores a la de la autorizacin de la
exoneracin.x D. Carcter de secreto, secreto militar o razones de orden
interno Esta exoneracin se encuentra restringida al uso de las Fuerzas
Armadas, Polica Nacional y el Sistema de Inteligencia, siempre y cuando la
prestacin exonerada se encuentre en la lista que mediante Decreto Supremo
aprobado por la Presidencia del Concejo de Ministros.xi En la actualidad
dicha contratacin debe ser aprobada previamente por la Contralora General
de la Repblica que, en un plazo de quince (15) das hbiles a partir de
presentada la solicitud, deber pronunciarse sobre la comprobacin de la
inclusin del objeto de la contratacin en la lista a que se refiere el prrafo
anterior. E. Proveedor nico de bienes o servicios que no admiten sustitutos
Esta causal de exoneracin se configurar slo si se renen dos (02)
requisitos: 1. Que no exista bienes o servicios sustitutos a los requeridos por el
rea usuaria Esto se da cuando un determinado bien o servicio cumple con los
requerimientos de la Entidad, no siendo posible que otros, sean similares o no
a aqul, satisfagan dichas necesidades, tornndose en un imposible fsico y/o
jurdico hallar ms de un proveedor que cumpla con las caractersticas
requeridas. Como la Entidad no puede satisfacer sus necesidades con otras
prestaciones, de no autorizarse la exoneracin
bajo esta casual podra comprometerse los procesos productivos o la normal
atencin de los servicios esenciales que brinda. Por tanto, ser la necesidad de
la Entidad y las caractersticas requeridas las que determinen cuando un bien o
servicio admite sustitutos y cundo no. Es justamente sobre la base de su
propio requerimiento que se establece el tipo de bien servicio a adquirir o
contratar. Este requerimiento debe ser atendido bajo criterios de congruencia y
razonabilidad con la finalidad que persigue la Entidad. 2. Que exista un nico
proveedor que ofrezca dicho bien o servicio Adems de lo mencionado en los
prrafos precedentes, a fin de determinar o concluir que existe un nico
proveedor en el mercado nacional que oferte el bien o servicio calificado como
insustituible, debe necesariamente efectuarse un estudio de posibilidades que
ofrece el mercado. De existir varios proveedores deber convocarse al proceso
de seleccin correspondiente y permitir la potencial concurrencia de todos los
proveedores existentes que estuvieren interesados, aun cuando el bien o
servicio sea nico per se. As, podra darse el caso que, aun cuando no quepan
diferencias en las caractersticas tcnicas del bien o servicio, s exista
competencia en los precios ofrecidos, derivada de la participacin de ms de
un proveedor. 3. Servicios personalsimos Esta causal de exoneracin se
configurar slo si: a) Existe un requerimiento de un servicio especializado
Actividad que por sus caractersticas tcnicas requiere de una calidad especial
de proveedor para que sea satisfecha. Asimismo dicha prestacin se diferencia
de los servicios comunes o recurrentes que requiere la Entidad, razn por cual
su fin se encuentra determinado a un objetivo particular. b) Se acredita las
siguientes caractersticas del proveedor:
Especialidad La Entidad debe poseer la informacin relevante que sustente
objetiva y razonablemente el conocimiento y especializacin del proveedor, sea
persona natural o jurdica, en la materia u objeto de la prestacin exonerada.
Experiencia reconocida La Entidad debe contar con informacin que demuestre
la experiencia en el desarrollo por parte del proveedor en la actividad calificada
como especializada. Comparacin favorable Para acreditar este requisito la
Entidad debe evaluar la forma en que el servicio ser prestado, atendiendo a
las cualidades especiales del contratista para hacerlo, independientemente de
que exista otro locador que pueda prestar en esencia el mismo servicio. De
esta manera se establecer que la diferencia entre ambos locadores es la
forma de brindar el servicio, ya que uno no puede prestarlo de la misma
manera que el otro y, en todo caso, su prestacin no satisface el requerimiento
particular de la Entidad. Servicios de publicidad en medios de comunicacin
La normativa de contratacin pblica prev la posibilidad de que se contrate,
bajo la causal de servicios personalsimos, servicios de publicidad que prestan
al Estado los medios de comunicacin televisiva, radial, escrita o cualquier otro
medio de comunicacin. En estos supuestos, la Entidad puede contratar tales
servicios sin previa fundamentacin de las caractersticas particulares del
servicio, tales como especialidad, experiencia, comparacin favorable, entre
otros .Sin perjuicio de ello, la Entidad debe de cumplir con las normas que
sobre el particular resulten aplicables.e otros.
IV. Formalidades y Requisitos Generales para las Contrataciones Exoneradas
de Procesos de Seleccin
Con relacin a las formalidades que, con carcter general, deben ser
observadas para el desarrollo de las contrataciones de bienes, servicios u
obras bajo los supuestos de exoneracin de procesos de seleccin, cabe tener
presente lo siguiente:
4.1 Decisin de Contratar por Exoneracin de Proceso de Seleccin. La
exoneracin de los procesos de seleccin para realizar contrataciones, deber
ser aprobada mediante Resolucin emitida -segn sea el caso- por el Titular de
la Entidad, Acuerdo del Directorio (tratndose de empresas del Estado),
Consejo Regional o Consejo Municipal (artculo 21 o de la LCE). Como
requisito indispensable para adoptar dicha decisin, se exige la previa emisin
de uno (1) o ms Informes Tcnico y Legal, que contengan la justificacin de la
procedencia y necesidad de la exoneracin. (artculo 133 del Reglamento).
Sobre este ltimo punto, resulta pertinente sealar que en los supuestos de
Emergencia y Desabastecimiento, los artculos 128 del Reglamento y 22 de
la LCE, respectivamente, han previsto que, si la contratacin a realizar califica
como una contratacin definitiva -es decir, que no se requerir de
contrataciones posteriores para la atencin del evento y/o aspectos
relacionados con ste-, los Informes Tcnico y Legal que sean emitidos con
carcter previo a la decisin, debern indicar expresamente las razones que
justifican tal proceder.
4.2 Publicidad. La Resolucin o Acuerdo que apruebe la exoneracin del
proceso de seleccin, as como los informes tcnico y legal que sustentan
dicha decisin, debern ser publicadas a travs del SEACE dentro de los diez
(1 O) das hbiles de su aprobacin o emisin, bajo responsabilidad del titular
de la Entidad (artculos 21 o de la LCE y 134 del Reglamento). En el mismo
plazo, dicha informacin debe ser puesta en conocimiento de la Contralora
General de la Repblica, con copia a los respectivos rganos de Control
Institucional de las Entidades que los hayan implementado. El requisito de
publicacin no es exigible para los casos de contratacin realizada con carcter
de secreto, secreto militar o por razones de orden interno.
4.3 Procedimiento de Contratacin. La contratacin de bienes, servicios y
obras ser realizada en forma directa, mediante acciones inmediatas, llevadas
a cabo por el rgano encargado de las contrataciones de la Entidad o el rgano
que sea designado a tales efectos (artculo 21 o de la LCE y 135 del
Reglamento). Sobre el particular, debemos resaltar que el artculo 135,
segundo prrafo del Reglamento de la LCE indica expresamente que "La
exoneracin se circunscribe a la omisin del proceso de seleccin, por lo que
los actos preparatorios y contratos que se celebren como consecuencia de
aquella, deben cumplir con los respectivos requisitos, condiciones,
formalidades, exigencias y garantas que se aplicaran de haberse llevado a
cabo el proceso de seleccin correspondiente': Como parte de los actos
preparatorios se considera a la aprobacin de las Bases, las mismas a las que
en ste caso nicamente se les exige como contenido lo siguiente (artculo
135 del Reglamento de la LCE): Detalle de las caractersticas tcnicas de los
bienes, servicios u obras a contratar; el lugar de entrega, elaboracin o
construccin, as como el plazo de ejecucin, segn sea el caso. Las Garantas
que resulten exigibles. La definicin del sistema y/o modalidad a seguir. La
proforma de contrato, en la que se seale las condiciones de la contratacin. El
valor referencial y las frmulas de reajuste. En ese sentido, se requerir la
invitacin a un solo proveedor, entendindose por ste a aqul cuya propuesta
cumpla con las caractersticas y condiciones establecidas en las Bases. La
propuesta emitida por el postor podr ser recibida a travs de cualquier medio
de comunicacin, incluyendo el facsmil y el correo electrnico. Con carcter
complementario a lo sealado con anterioridad, se advierte que, por regla
general, la decisin de realizar contrataciones de bienes, servicios u obras a
travs del mecanismo de exoneracin de los procesos de seleccin, debe
producirse con anterioridad al establecimiento de la relacin contractual y/o de
las actividades que formen parte de la ejecucin del contrato. Es en tal sentido
que el artculo 21 de la LCE prohbe la aprobacin de exoneraciones en va de
regularizacin, con excepcin de los casos que se encuentren comprendidos
dentro de la causal de situacin de emergencia, la cual -conforme ha sido
mencionado con anterioridad- es definida por la necesidad de actuaciones
inmediatas por parte de la Administracin Pblica tendientes a superar los
eventos que la motivan.

VI. Control de la Exoneracin de Procesos de Seleccin

En cuanto al control de las decisiones que son adoptadas y los procedimientos
llevados a cabo para la realizacin de contrataciones exoneradas de procesos
de seleccin, caber tener presente que en la misma intervienen los siguientes
sujetos:
1. Titular de la Entidad. De acuerdo a lo previsto en el artculo 5, numeral1 del
Reglamento de la LCE, el Titular de la Entidad ejerce en general, entre otras, la
funcin de supervisin de los procesos de contrataciones del Estado. En el
caso especfico de la contratacin por exoneracin de procesos de seleccin, el
artculo 13r del mencionado dispositivo le atribuye responsabilidad por el
cumplimiento de los requisitos previstos para tales efectos. IWilly Pedreschi
Garcsl ': .. por regla general, la decisin de realizar contrataciones de bienes,
servicios u obras a travs del mecanismo de exoneracin de los procesos de
seleccin, debe producirse con anterioridad al establecimiento de la relacin
contractual y/o de las actividades que formen parte de la ejecucin del contrato.
2. Contralora General de la Repblica. Toda vez que el artculo 134 del
Reglamento de la LCE establece la obligacin de remitir a la Contralora
General de la Repblica las resoluciones o acuerdos que aprueben las
exoneraciones as como los informes tcnicos y legales que los sustentan,
corresponde a la misma la realizacin del respectivo control posterior. 3.
Organismo Superior de Contrataciones del Estado (OSCE). Si bien (de acuerdo
a lo establecido por el artculo 53 de la LCE y el artculo 106, inciso 4 del
Reglamento) las resoluciones o acuerdos que aprueben las contrataciones por
exoneracin de procesos de seleccin no son actos impugnables ante el Titular
de la Entidad o ante el Tribunal de Contrataciones del Estado, somos de la
opinin que la Direccin Tcnico Normativa del OSCE puede ejercer cierta
funcin de control al haberse previsto dentro de sus competencias la emisin
de opinin sobre las contrataciones pblicas en general (artculo 55, inciso 2
del Reglamento de Organizacin y Funciones del OSCE aprobado por Decreto
Supremo No 006-2009-EF) ii'!J