Capítulo Segundo Fuentes Del Derecho Internacional Privado Mexicano

Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
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Captulo segundo
Fuentes del derecho
internacional privado mexicano
Este captulo aborda las fuentes del dipr mexicano, entendiendo por stas los
convenios internacionales que Mxico tiene ratificados as como la normativa
autnoma que ayudan a solucionar los supuestos de hecho privados interna-
cionales. Partiendo del anlisis del artculo 133 cpeum, el orden en el estudio
de las fuentes normativas inicia por los tratados internacionales, generales y
especiales, contina con el anlisis del derecho autnomo, para concluir con el
anlisis de la tcnica del Soft Law.
I. Aspectos preliminares
Varias son las precisiones que debemos hacer al iniciar este apartado. La
primera se centra en afirmar que las normas de derecho internacional pri-
vado en el contexto mexicano tienen un gnesis dual, a saber: un origen
interno, autnomo o comn y un origen internacional o convencional.
As, sostenemos la pluralidad de fuentes de produccin jurdica que dan
respuesta al derecho internacional privado.
El primer grupo de normas se generan en el seno de un Estado refle-
jando su particular visin de justicia en relacin a las situaciones objeto de
estudio del derecho internacional privado. As, el Poder Legislativo estatal
determina, conforme a sus prioridades y consideraciones de soberana,
cundo sus tribunales se deben declarar competentes en la esfera internacio-
nal, o a contrario sensu, cuando deben declararse incompetentes no entrando
a conocer y resolver el fondo de la pretensin. De igual forma determina,
siguiendo los mismos parmetros, este Poder Legislativo estatal conforme
a qu sistema jurdico, y en particular, conforme a qu norma material,
se resolver el fondo de una pretensin. Por ltimo, el Poder Legislativo
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Derecho internacional privado
determinar cules son los requisitos que debe cumplir un pronunciamiento

judicial extranjero para que sea reconocido y ejecutado en su territorio.
Por su parte, el segundo grupo de normas se genera en el seno de los deno-
minados foros de codificacin, universales y/o regionales, siendo fruto del
consenso alcanzado por diferentes Estados. Ahora ser el consenso esta-
tal alcanzado el que determine qu tribunal debe declararse competente
en la esfera internacional, conforme a qu sistema jurdico debe resolver y
qu requisitos sern necesarios, como requisitos sine qua non, para poder reco-
nocer y ejecutar un pronunciamiento emitido entre los Estados que se han
comprometido por el texto del convenio. Lo anterior en funcin de par-
metros de soberana y prioridades notablemente ms diluidos.
De las anteriores afirmaciones se desprende otra, ya citada pero que
conviene traer en este momento, y es que en Mxico asistimos a una intere-
sante diversificacin o fragmentacin normativa ad intra para dar respuesta
a los tres sectores que conforman el contenido de esta disciplina jurdi-
ca. Esta fragmentacin se origina como consecuencia de la pluralidad de
legislaciones estatales existentes, como manifestacin del poder legislativo
conferido a cada una de las 31 entidades federativas y al Distrito Federal. De
esta forma debemos acudir a cada uno de los cdigos de procedimientos
civiles existentes para determinar la competencia judicial internacional, a
cada uno de los cdigos civiles para el sector del derecho aplicable y regresar
a los distintos cdigos de procedimientos civiles para el reconocimiento y la
ejecucin de pronunciamientos judiciales extranjeros. Este factor orilla a
la realizacin de especulaciones, e incluso interpretaciones, por parte de los
distintos operadores jurdicos en cuanto a la aplicacin de la normativa de
derecho internacional privado. De esta forma concluimos que Mxico no
posee una ley que de manera global e integradora se pronuncie sobre los
distintos aspectos que conforma el objeto de estudio de esta disciplina, de-
biendo recurrir a distintos cuerpos normativos para encontrarla.
Si las anteriores afirmaciones cobran importancia respecto a la nor-
mativa autnoma, cabe hacer parecidas afirmaciones en el mbito de la
normativa convencional que regula la disciplina del derecho internacional
privado. Si bien es cierto que este es un instrumento armonizador y unifi-
cador del derecho, el cual permite saber de antemano las reglas del juego
exitentes en diferentes Estados, generando seguridad y previsibilidad
jurdica, no podemos cegarnos a las desventajas que ste instrumento pre-
senta en la actualidad. Ahora bien, y a pesar de los puntos flacos que presenta
esta va de unificacin podemos sealar que es una va a la que debemos
recurrir en el contexto mexicano debido a la notable ausencia de un legis-
lador comn de carcter supranacional (o intergubernamental).
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Fuentes del derecho internacional privado mexicano
Entre sus ventajas ms tangibles observamos que los convenios unifican

el derecho en los distintos Estados, con absoluta independencia de la tradi-
cin de stos; es decir, bien sean de common law o de civil law o romano-ger-
mnico. Igualmente, no cabe restarle el mrito de la superacin de las fron-
teras estatales as como de las barreras que pueda representar la legislacin
nacional derivada de sus diversas concepciones y exaltacin de soberana;
en este sentido consigue asentar conceptos y principios que sern aceptados
multilateralmente; conceptos supranacionales que disminuirn la relativi-
dad de soluciones que en poco o nada ayudan en determinados supuestos
y conceptos. A sus aciertos debemos sumarle su calidad tcnica al estar rea-
lizados por expertos en la materia sobre la que versa dicho instrumento, as,
son instrumentos elaborados por los mejores en cada especialidad.
Por otra parte, encontramos una serie de desventajas al visualizar una
cuestionable petrificacin respecto a una realidad para la que fue creado, sin
tener en cuenta que sta es cambiante, voltil; este apego a una realidad se
produce fundamentalmente por la difcil modificacin de su contenido; as,
observamos que a veces es ms sencillo hacer un nuevo convenio sobre la
misma materia y entre los mismos Estados que modificar uno ya existente.
Otra desventaja que presenta este instrumento es la confusin y compleji-
dad que a veces se genera respecto a su compatibilidad; en este sentido,
cuando son varios los instrumentos convencionales que regulan un mismo su-
puesto de hecho (procedan o no del mismo foro de codificacin) entre los mis-
mos Estados debemos averiguar la compatibilidad que existe entre ellos. Esto
a veces conlleva a que sea el juez de cada Estado el que interprete y acomo-
de esta cuestin a su libre albedro. De esta libertad de interpretacin puede
ocurrir que cada Estado aplique un instrumento convencional diferente o, en
el peor de los casos, que ante la dificultad de su compatibilidad apliquen su
normativa de derecho internacional privado de origen autnomo, generando
responsabilidad internacional ante el incumplimiento de un compromiso in-
ternacional anteriormente adquirido.
Nos resta volver a mencionar, como ya lo hiciramos en el primer ca-
ptulo, que el instrumento convencional en cuanto vehculo para unificar el
derecho es objeto de estudio del derecho internacional pblico. En este sen-
tido sern los iuspublicistas los que estudien la forma de modificar, denunciar,
reservar, declarar interpretativamente, etctera, los convenios internacionales.
Estudio que se realizar a travs del Convenio de Viena sobre Derecho de los
Tratados. Al derecho internacional privado le interesa el contenido de dicho
instrumento convencional en el momento en que ste verse sobre un supues-
to de hecho que configura el objeto de estudio de esta disciplina. Es decir, en
cuanto el contenido de estos instrumentos se refiera a situaciones jurdicas
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privadas con un elemento de extranjera. De lo anterior se desprende la exis-

tencia de una relacin de instrumentalizacin, de complemento, entre ambas
ramas, que no de subordinacin. El derecho internacional pblico nos presta
el vehculo necesario para la unificacin del derecho, estableciendo las re-
glas generales de juego, mientras que el derecho internacional privado usa
ese instrumento para regular su objeto y dar sentido a su contenido.
Otro punto complicado que presentan los convenios se refiere a la
posible realizacin de reservas y/o declaraciones interpretativas que pue-
den realizarse a los mismos. En este sentido, estas posibilidades hacen que
se relaje en algunos puntos la pretendida unificacin del derecho dando
opcin a que cada Estado lo incorpore de conformidad con sus intereses y
preferencias. Estas reservas y declaraciones interpretativas obligan a estudiar
la realizacin de stas por los Estados complicando un poco ms la de por s
ardua aplicacin de los convenios.
Si unimos estas dos ltimas ideas debemos poner de manifiesto en este
momento que la relacin que guarda la normativa interna respecto a la con-
vencional es de jerarqua aplicativa, de prioridad aplicativa, no es una re-
lacin de validez-derogacin. Es un criterio de aplicabilidad normativa.
Sostenemos que la normativa convencional una vez positivizada en el orden
jurdico mexicano se antepone en su aplicacin a la norma de origen interno.
Lo anterior supone que la entrada en vigor de un convenio no implica la
derogacin de la normativa interna. En este sentido, y desde un punto de vista
meramente aplicativo, el tratado, una vez incorporado en el ordenamiento
jurdico, debe colocarse en un escaln superior respecto a la normativa de
creacin interna. De tal forma que en caso de contradiccin o solapamien-
to entre ambos cuerpos normativos se aplicar primero el convenio, y para lo
no previsto por ste aplicaramos la normativa autnoma, de creacin interna.
Discusin que debemos afirmar que ya no tiene tanta relevancia desde que a
estas alturas la entrada en vigor de un tratado se hace previo acoplamiento, en
principio, a la normativa interna vigente. Muestra de lo anterior es la Conven-
cin Interamericana sobre Obligaciones Alimenticias cuya entrada en vigor
se hizo teniendo en cuenta lo previsto en los cdigos civiles preexistentes.
II. Constitucin Poltica de los Estados

Unidos Mexicanos: artculo 133
Todo lo que acabamos de verter en el apartado anterior, no impide que se

desconozca que en Mxico a la fecha seguimos hablando y discutiendo
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sobre la jerarqua aplicativa que establece el artculo 133 constitucional res-

pecto a la Constitucin, la normativa convencional y la autnoma.Tras varias
interpretaciones de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin (una en 1999
y otra en 2007 con el Amparo en Revisin 1277/2004), sabemos que los tra-
tados en principio con independencia de su contenido, pblico, privado,
de derechos humanos, etctera tienen una posicin aplicativa infraconsti-
tucional pero supralegal. Interpretacin que estimamos necesaria a la par que
acertada pues de la simple lectura del artculo mencionado no se desprende la
superioridad de los tratados respecto a la norma autnoma, sea sta estatal o
federal. As, este criterio (an siendo tesis aisladas) es bienvenido a pesar de
que la realidad apunta a que tomar algn tiempo hasta que los operadores
jurdicos se familiaricen con esta corriente de pensamiento y por ende con
un impositivo y necesario cambio en su estructura de pensamiento. En este
sentido, si bien es muy aconsejable la firma y ratificacin de convenios,
bilaterales y multilaterales, procedentes de cualquier foro de codificacin,
universal o regional, estimamos que debe ser una tarea realizada de manera
gradual y responsable. Sealamos una incorporacin gradual pues la masi
va incorporacin podra llevarnos a una saturacin que podra producir un
efecto contrario al pretendido, con el fin de evitar un overbooking de normas
que dificulten su correcta aplicacin. Mencionamos que una incorporacin
responsable desde que la firma y ratificacin de estos instrumentos inter-
nacionales debe acompaarse de instrucciones de manejo as como de
campaas de difusin.
Por ltimo, y zanjado el tema de las fuentes autnomas y convencionales,
con sus limitaciones y ventajas, nos referiremos (siquiera en un par de lneas)
al papel que juega la costumbre en el derecho internacional privado. Deter-
minar si la costumbre es o no una fuente del derecho internacional privado
es un tema que ha entraado tambin mucha controversia.
Son tres las opiniones que encontramos en la doctrina mexicana. Una
primera tendencia, Frisch, Gonzlez Quintanilla y Gonzlez Elizondo,
quienes sealan que la costumbre la entendemos slo como fuente de
inspiracin o motivacin, pero no en carcter de fuente verdadera como
creadora constitutiva de normas generales y abstractas del derecho; una
segunda tendencia, Garca Moreno, quien afirma que deben considerarse
como fuentes nacionales, la ley, la jurisprudencia, la costumbre y la doctri-
na; finalmente una postura intermedia, Staelens Guillot, que sostiene que
la costumbre, con la excepcin de la forma mercantil, no es muy impor-
tante como fuente del derecho internacional privado en Mxico, ya que
est integrada en los artculos 13, 14 y 15 del cc.
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Para nosotros la costumbre internacional no debe ser considerada como

una fuente del derecho internacional privado como lo son la norma aut-
noma (cpc y cc) y la norma convencional. Lo anterior no significa restarle
mritos a esta herramienta, significa ponerla en el nivel de las denominadas
fuentes de soft law.
III. Derecho internacional privado convencional
Las normas de derecho internacional privado constituyen una subestructura,

un subsistema del orden jurdico nacional. De esta forma, y como parte
de un orden jurdico, debe guardar absoluta coherencia con la normativa
constitucional, es decir, configurarse de acuerdo con los principios y parme-
tros lanzados por la Constitucin. De esta forma, los principios consagrados
en la norma fundamental mexicana, la Constitucin Poltica, han de ser
respetados por el legislador mexicano al definir y disear sus normas de
derecho internacional privado. Si nadie duda de que esto es as respecto a
todas las ramas del derecho, el derecho internacional privado no constituye
en este punto una excepcin.
Las anteriores afirmaciones se incardinan en el orden jerrquico pro-
puesto en lneas anteriores, de tal forma que la Constitucin debe consagrar
la inspiracin necesaria y obligatoria a la hora de construir el ordenamiento
jurdico, en general, y en concreto, a la hora de construir el subsistema nor-
mativo que viene a ser el derecho internacional privado.
En lneas anteriores hemos adelantado que una de las fuentes primor-
diales que da origen y causa a las normas del derecho internacional privado
en el contexto mexicano procede de los convenios, los cuales se originan en
foros de codificacin bien de corte regional o universal. Ahora bien, y como
ya sealbamos, la existencia, en mayor o menor grado de este tipo de nor-
mas como fuentes del derecho internacional privado, no es el motivo de la
adjudicacin del calificativo internacional que encabeza el nombre de
esta disciplina.
Al lado de los cuestionamientos que hemos manifestado en lneas an-
teriores en relacin con estos instrumentos convencionales, debe aadirse
uno nuevo, la comprensin y anlisis de la poltica convencional segui-
da por la Repblica mexicana. As, nos surgen ciertas dudas al ver la red de
convenios que Mxico tiene ratificados; nos inquieta saber la orientacin y
el porqu de la poltica convencional mexicana; si es una poltica de in-
corporacin perfectamente planificada o bien es fruto de la inercia. En este
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sentido despista la firma y ratificacin de algunos instrumentos convencio-

nales y la ausencia de dichos actos en otros.
En este sentido y como ejemplo de la primera afirmacin encontramos el
Convenio Bilateral entre Mxico y Espaa sobre el Reconocimiento y Eje-
cucin de Sentencias y Laudos Arbitrales Extranjeros. Un convenio de ttulo
y contenido desorientador por mezclar dos resoluciones que si bien tienen
los mismos efectos, proceden de sistemas de imparticin de justicia diferentes
(sentencias pblico y laudos privado). Como ejemplo de la segunda
afirmacin encontramos la Convencin Interamericana sobre Trfico Inter-
nacional de Menores; una convencin de la que Mxico, siendo anfitrin
en el desarrollo de la cidip V, no ha dado muestras de querer ratificarla, lo
anterior a pesar de ofrecer una regulacin de la figura del trfico internacio-
nal de los menores de manera intachable. Igual ejemplo, en el contexto del
derecho mercantil internacional, lo pone el Convenio de Washington sobre
Arreglo de Diferencias Relativas a Inversiones entre Estados y Nacionales
de otros Estados. Convenio que podra ayudar a la atraccin de capital ex-
tranjero y que sin duda dara pleno sentido a la configuracin y estructura
del captulo XI del tlcan como a todos los convenios bilaterales de promo-
cin y proteccin recproca de inversiones (bits/appris), as como a algu-
nos tlcs mexicanos (nos referimos al tlc firmado con Costa Rica, Bolivia,
Nicaragua, Uruguay, Japn, el firmado con el denominado tringulo norte
o el que se lleg a denominar como g3).
De este rpido repaso por la red convencional actual mexicana obte-
nemos la impresin de que estamos ante la ratificacin de convenios in-
ternacionales que no siguen una lgica derivada de las prioridades derivadas
de las necesidades sociales o econmicas del pas. Sin entrar a valorar si son
convenios tiles o intiles para los intereses mexicanos nos da la impre-
sin de estar ante la ratificacin de numerosos convenios internacionales de
forma impulsiva. La animosidad de que se firmen convenios que reflejen
los intereses de Mxico no debe llevarnos a la firma y ratificacin incon-
trolada de los mismos.
De cualquier forma, nos encontramos en un momento en el que Mxi-
co debe continuar su labor de firma y ratificacin de convenios, si bien de
manera selectiva, s con la conviccin de lo que est haciendo y conscien-
te de las consecuencias que ello conlleva.
En otro orden de ideas, y antes de abordar las peculiaridades que cada uno
de estos foros presenta a la hora de negociar y realizar un tratado, queremos
poner de manifiesto que todo convenio est conformado de tres mbitos de
aplicacin, a saber, el mbito de aplicacin material-personal, el temporal y
el espacial.Tres requisitos acumulativos que debemos analizar en todos y cada
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uno de los convenios antes de proceder a su aplicacin. En caso de no cum-

plirse uno o varios de dichos mbitos aplicativos convencionales ser nece-
sario recurrir a la aplicacin de la normativa autnoma para dar respuesta
al supuesto de hecho planteado.
Un indicador importante sobre la actitud de Mxico respecto al dere-
cho internacional privado consiste en el anlisis de su participacin en los
distintos foros de codificacin internacional. Participacin que no se da de
igual manera. De esta forma sostenemos que la existencia de un sistema
plurilegislativo no debe privar a Mxico de participar en un procedimiento
inverso ad extra, es decir, el de la tendencia internacional hacia la armoni-
zacin o unificacin del derecho. De esta forma y ante este panorama se
asiste a un proceso de tendencias contrapuestas; por un lado, la unificacin
de carcter internacional y, de otro, la descentralizacin interna motivada
por los poderes legislativos otorgados a cada una de las entidades federativas
y al Distrito Federal.
En este sentido, sealamos la importancia que supone el hecho de que
Mxico no haya sido ajeno a tales procesos, al participar activamente en
los distintos foros internacionales. Participacin que se materializa en la
Conferencia Especializada Interamericana sobre Derecho Internacional
Privado (cidip), en la Conferencia de La Haya de Derecho Internacio-
nal Privado (Conferencia de La Haya), en la Comisin de Naciones Unidas
para el Derecho Mercantil Internacional (cnudmi/uncitral) y en el Ins-
tituto Internacional para la Unificacin del Derecho Privado (Unidroit).
Mxico est dando muestras de seguir de cerca las tendencias internacio-
nales actuales.
1. Foro de La Haya
El nmero de convenios realizados en el seno de esta Conferencia de La

Haya, relativos a la disciplina del derecho internacional privado ha motivado
que la doctrina mexicana, en este caso Siqueiros, afirme la existencia de un
verdadero corpus iuris de derecho convencional iusprivatista en diversos
mbitos, destacando los instrumentos en las reas del derecho procesal in-
ternacional, del derecho patrimonial y de derecho familiar.
Este foro de codificacin tiene su origen en el Estatuto de la Con
ferencia de La Haya de Derecho Internacional Privado, que entr en vi-
gor el 15 de julio de 1955 con la intervencin de Repblica Federal de
Alemania, Austria, Blgica, Dinamarca, Espaa, Finlandia, Francia, Italia, Ja-
pn, Luxemburgo, Noruega, Pases Bajos, Portugal, Reino Unido de Gran
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Bretaa y el Norte de Irlanda, Suiza y Suecia. Mxico aprob el Estatu-

to de la Conferencia de La Haya sobre Derecho Internacional Privado
mediante Decreto publicado en el Diario Oficial de la Federacin del 28 de
enero de 1986. La participacin de Mxico en esta Conferencia fue vista
como una ruptura con el aislacionismo que se vena predicando y prac
ticando en esta materia.
Este Estatuto le da el carcter de organismo permanente, como se des-
prende de su Prembulo. Este instrumento cuenta con articulado breve,
apenas quince artculos conforman su texto. Entre los ms destacables en-
contramos su artculo 1o. que expresa que los propsitos de la Conferencia
de La Haya es trabajar para la progresiva unificacin de las reglas del derecho
internacional privado.
De un vistazo a los convenios que se elaboran en este foro podemos
observar que no se pretende alcanzar una codificacin global en razn de la
materia, sino que su trabajo se orienta a codificar asuntos concretos que ven-
dran a ser una representacin de sus prioridades temticas por cuestiones
sociales, principalmente.
Respecto a esta Conferencia se expresa que desde el punto de vista
jurdico, se ha ido perfeccionando su tcnica jurdica y, por ejemplo,
la Conferencia de La Haya procura evitar la problemtica del reenvo, ya que
formula la remisin a los ordenamientos jurdicos, refirindose a las normas
materiales y no a las normas conflictuales. Igualmente, en esta mejora en la
Conferencia de La Haya la excepcin de orden pblico se configura de un
modo restrictivo, frmula expresada como que tiene que haber una mani-
fiesta oposicin al orden nacional.
Como venimos manteniendo, Mxico forma parte de la Conferencia de
La Haya, pero no solamente de este foro, tambin del foro que representa la
cidip; en este sentido, y como bien afirma la profesora Maekelt, a pesar
de que cada vez hay mayor colaboracin entre la oea y la Conferencia de
La Haya, no se puede negar cierta sana rivalidad entre ambos procesos
que contribuyen a la alta calidad de las convenciones y hace ver la nece-
sidad de una estrecha cooperacin para lograrla. De estas afirmaciones se
deriva la necesidad de que acten interrelacionadamente dichos foros y no
nos resulta ya anecdtico que se solapen ciertas temticas en ambos foros;
es el caso, por ejemplo, de la sustraccin internacional de menores. En ambos
casos encontramos cmo un foro de corte universal y otro de corte regional
se han preocupado de codificar una misma temtica; es lo que se ha venido
a llamar el riesgo de la duplicidad de esfuerzos. Nuestra pregunta es si de-
bemos evitar esta duplicidad material o si debemos respetar la concurrencia
temtica. Respecto a la primera posibilidad debemos reconocer la diferente
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metodologa, contexto social-poltico-econmico que se presenta en am-

bos foros y respetarlos de forma individual, aun cuando la temtica se so-
lape. Para nosotros aun cuando los temas puedan coincidir en ambos foros,
con parecido enfoque y regulacin, no creemos que represente algo ne-
gativo, al contrario, estimamos que en algunas ocasiones la experiencia
vivida en la Conferencia de La Haya puede servir de ejemplo para el foro
cidip o viceversa, ejemplo de ello tambin lo tenemos en materia de
adopcin internacional. Respecto a la segunda posibilidad, la alegacin
de la concurrencia temtica, consideramos que compaginar el binomio
regional-universal podra realizarse, por ejemplo, mediante la inclusin en
las clusulas finales de los convenios, las denominadas clusulas de compa-
tibilidad; si bien no siempre resultan de fcil aplicacin e interpretacin
presentan un efecto til considerable. Coincidiendo con la doctrina creo
que deben ponderarse ms elementos para decidir al respecto, decisin que
slo resulta vlida, materia por materia y en un momento histrico deter-
minando, sobre todo porque las apreciaciones tericas hechas a priori no
siempre se confirman en la prctica posterior.
2. Foro de las Naciones Unidas
Debido al proceso de globalizacin por el que actualmente atraviesa la

comunidad internacional y a la pluralidad de ordenamientos jurdicos que
no regulan con la uniformidad necesaria una misma situacin en el derecho
privado, se hace necesaria la existencia de organismos que permitan dismi-
nuir la complejidad que este escenario representa para el desarrollo de las
relaciones entre los particulares en el mbito internacional. Esta necesidad
de unificacin del derecho internacional privado da origen a la uncitral
siglas en ingls para The United Nations Commission on International Trade
Law, tambin conocida por sus siglas en espaol cnudmi, Comisin
de Naciones Unidas para el Derecho Mercantil Internacional, organis-
mo fundado el 17 de diciembre de 1966 por medio de la Resolucin 2205
(XXI) de la Asamblea General de Naciones Unidas y que desde entonces
ha desempeado un papel fundamental dentro del comercio internacional
y se ha convertido en uno de los instrumentos clave para el desarrollo de
la economa mundial, ya que su labor se centra en la formulacin de pro-
puestas, convenciones, leyes modelo, guas legales, y otros documentos e
instrumentos que regulan las relaciones privadas, todos encaminados a la
armonizacin y unificacin del derecho mercantil internacional.
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La mencionada resolucin afirma que considerando que la cooperacin

entre los Estados en la esfera del comercio internacional es un importante
factor para promover las relaciones de amistad y, por lo tanto, para el man-
tenimiento de la paz y la seguridad y que habiendo observado con satis-
faccin los esfuerzos realizados por organizaciones intergubernamentales y
no gubernamentales a favor de la armonizacin y unificacin progresivas del
derecho mercantil internacional mediante el fomento de la aprobacin de
convenciones internacionales, leyes uniformes, clusulas contractuales mo-
delo, condiciones generales de venta, trminos comerciales uniformes y otras
medidas y reconociendo que no existe un rgano de las Naciones Uni
das que est familiarizado con este tema en sus aspectos jurdicos y tcnicos
y que pueda dedicar tiempo suficiente a la labor en este campo, decide
establecer una Comisin de las Naciones Unidas para el Derecho Mercantil
Internacional (llamada en adelante la Comisin), que tendr como objeto
promover la armonizacin y unificacin progresivas del derecho mercantil
internacional, con arreglo a lo dispuesto en la seccin II infra.
3. Foro Unidroit
El Unidroit es fundado por el gobierno italiano, quien convirtindose en

portavoz de una iniciativa personal del senador Vittorio Scialoja, propuso
el 26 de septiembre de 1924, a la Asamblea General de la Sociedad de Na-
ciones, la instauracin de un ente internacional cuya finalidad fuese estudiar
la problemtica del derecho privado, con la mira de lograr una armoni-
zacin y una coordinacin entre las legislaciones de los distintos Estados:
armonizacin y coordinacin que habrn de tener como objetivo terminal
mediante la elaboracin de proyectos de convenciones el establecimiento
de normas de derecho privado uniforme en las legislaciones nacionales de los
diferentes Estados.
El 30 de septiembre de 1924, la Asamblea de la Liga de las Naciones
adopt una resolucin con la cual aceptaba la propuesta del Estado italiano
y solicitaba al Consejo de la Sociedad de Naciones la determinacin de los
poderes y las funciones del nuevo instituto. Ms tarde, el 3 de octubre de
1924 el Consejo confirm la aceptacin efectuada por la Asamblea General.
Con el intercambio de notas ocurrido entre el Estado italiano y la So-
ciedad de Naciones el 31 de marzo de 1926 y el 20 de abril del mismo ao,
se logr un acuerdo con base en el cual el gobierno italiano se empe en
publicar, en el mbito de la propia legislacin interna, las disposiciones
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necesarias para reconocer al Instituto como fundacin autnoma, provisto

de personalidad jurdica, y correr con los gastos de instalacin y funciona-
miento (Decreto-Ley Italiano n. 2220 del 3 de septiembre de 1926).
Posteriormente el 12 de mayo de 1927, el Consejo proceda en los trmi-
nos del Estatuto al nombramiento del primer Consejo de direccin, y el 30 de
mayo de 1928 se eriga formalmente en Roma, en la magnifica sede de Villa
Aldobrandini asignada por el gobierno italiano, ante la presencia del rey.
Segn el artculo 1o., prrafo 1, del Estatuto Orgnico del Unidroit, s-
te es un organismo intergubernamental independiente a quien compete el
estudio de los medios directos para armonizar y coordinar el derecho priva-
do entre los Estados, o entre los grupos de Estados, y preparar gradualmente
que los distintos pases adopten las normas uniformes de derecho privado.
Con base en el Estatuto de 1926 que resulta anexo a la nota antes men-
cionada del 31 de marzo de dicho ao, los vnculos entre el Instituto y
la Sociedad se haban vuelto muy estrechos, a grado tal que el Consejo
Directivo del Instituto deba ser nombrado por el Consejo de la Sociedad
de Naciones y que el Secretariado General de sta poda participar, ya fuese
slo a ttulo consultivo, directamente o a travs de un representante en las
reuniones del Consejo Directivo.
A esto habra que aadir las propuestas de estudios relativos a la unifica-
cin del derecho, de las que el Instituto tendra que ocuparse, deban de ser
revisadas primeramente por el Consejo de la Liga de las Naciones y las pro-
puestas y proyectos, aprobados por el Consejo Directivo del Instituto, de-
ban de comunicarse al Consejo de la Sociedad. Tambin las normas sobre
administracin y funcionamiento del Instituto, establecidas por el Consejo
de la Liga de Naciones, deban aprobarse por el Consejo mismo y posterior-
mente comunicarse a la Asamblea General de la Sociedad de Naciones y al
gobierno italiano.
Las relaciones entre el Instituto y la Sociedad de las Naciones se de
terioraron cuando Italia abandon la Liga de Naciones. En 1937 Italia
denunci el acuerdo de 1926 mediante el cual se haba creado el Institu
to; dicha denuncia entrara en vigor, conforme al artculo 11 del acuerdo
mismo, una vez transcurridos dos aos. Posterior a esa denuncia, el Esta
do italiano dispuso que el Instituto habra de continuar existiendo como
organismo autnomo, mientras que la Sociedad de Naciones estableci que
la biblioteca del Instituto formara parte del mismo.
En 1939 el Consejo Directivo del Instituto propuso al Estado italiano
reorganizar el Instituto bajo nuevas bases, esto es, mediante un acuerdo mul-
tilateral de Estados. Para tal fin, el Consejo elabor un nuevo proyecto de
estatuto, cuyo texto se aprob en la reunin de Florencia de mayo de 1939. El
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nuevo Estatuto, de mayo de 1940, entr en vigor el 21 de abril de ese ao, con
la adhesin de seis Estados, de conformidad con el artculo 21. Como era de
esperarse, dicho documento habra de modificarse por la Asamblea General
mediante las resoluciones del 18 de enero de 1952, del 30 de abril de 1953
y del 16 de junio de 1965.
El impacto de este foro no es tan importante como los foros de codifica-
cin que representan La Haya y la cidip. Tal afirmacin la podemos constatar
desde el momento en el que Mxico tiene ratificado una sola de sus Con-
venciones. Hablamos de la Convencin de Unidroit sobre Representacin
en la Compraventa Internacional de Mercaderas hecha en Ginebra en 1983;
esta Convencin a pesar de estar ratificada por Mxico no est en vigor por
faltar cinco de las diez ratificaciones requeridas por dicho instrumento.
Este dato unido a las reservas efectuadas por Mxico han llevado a la doc-
trina mexicana a afirmar que el impacto de esta Convencin es casi nulo.
4. Foro cidip
Este foro, a diferencia del primero, es de corte regional. Sin duda es un in-
tento regional de modernizar y unificar el derecho internacional privado. La
cidip logra unir dos familias, la del common law y la del civil law o romano
germnico. En este sentido y como afirma Fernndez Arroyo la afirma-
cin tradicional segn la cual la unificacin del derecho slo es factible
en el marco de una misma familia jurdica, una de las justificaciones habi-
tualmente empleada para elaborar las clasificaciones, cae ante la fuerza de la
realidad. Realidad que vemos cae en el ejemplo materializado por la cidip.
Para entender este foro debemos acudir al artculo 105 de la Carta
de la oea donde se seala que el Comit Jurdico Interamericano tiene
como finalidad servir de cuerpo consultivo de la Organizacin en asuntos
jurdicos; promover el desarrollo progresivo y la codificacin del derecho
internacional, y estudiar los problemas jurdicos referentes a la integracin
de los pases en desarrollo del Continente y la posibilidad de uniformar sus
legislaciones en cuanto parezca conveniente.
Esta labor encomendada al Comit Jurdico Interamericano, siguiendo a
Siqueiros, se desarrolla y materializa a travs de las denominadas conferencias
especializadas, las cuales, de conformidad con los artculos 128 y 129:
Son reuniones intergubernamentales para tratar asuntos tcnicos especiales o

para desarrollar determinados aspectos de la cooperacin interamericana, y se
celebran cuando lo resuelva la Asamblea General o la Reunin de Consulta
59

de Ministros de Relaciones Exteriores, por iniciativa propia o a instancia de

alguno de los Consejos u Organismos Especializados.
En este sentido el temario y el reglamento de las Conferencias Especializadas

sern preparados por los Consejos correspondientes o por los Organismos Es-
pecializados interesados, y sometidos a la consideracin de los Gobiernos
de los Estados miembros. Bajo estos parmetros se han celebrado hasta la
fecha y en lo que se refiere al derecho internacional privado seis conferencias
especializadas denominadas ms coloquialmente como cidips. Los temas que
se han abordado en las seis cidips han sido de variado calado; como seala
la profesora Maekelt la segunda etapa, ms pragmtica, protagonizada por las
cidips, abandona esa aspiracin romntica de la codificacin global y se con-
centra en temas especficos, a semejanza de las convenciones de La Haya.
La temtica de signo variado se puede resumir de la siguiente manera:
en la cidip I, celebrada en 1975 en Panam, se abord el tema de las nor-
mas conflictuales en materia de letras de cambio, pagars y facturas; normas
conflictuales en materia de cheques; sobre arbitraje comercial internacional;
sobre exhortos o cartas rogatorias; sobre recepcin de pruebas en el extran-
jero, y, finalmente, sobre rgimen legal de poderes para ser utilizados en
el extranjero.
Por su parte, en la cidip II, celebrada en 1979 en Montevideo, se abor
daron los temas relativos a conflicto de leyes en materia de cheques; conflic-
to de leyes en materia de sociedades mercantiles; domicilio de las personas
fsicas; ejecucin de medidas provisionales; sobre normas generales de dipr;
sobre eficacia extraterritorial de sentencias y laudos arbitrales extranjeros
y sobre prueba e informacin del derecho extranjero. A lo anterior se une
la celebracin de un protocolo, el relativo a la Convencin Interamericana
sobre Exhortos o Cartas Rogatorias.
Por lo que se refiere a la cidip III, celebrada en 1984, en Bolivia, se cele-
braron tres instrumentos con la siguiente temtica: conflicto de leyes en ma-
teria de adopcin internacional, sobre competencia en la esfera internacional
para la eficacia extraterritorial de las sentencias extranjeras y sobre personali-
dad y capacidad de las personas jurdicas. A lo anterior se uni la celebra-
cin de un protocolo, el relativo a la recepcin de pruebas en el extranjero.
En la cidip IV, celebrada en 1989 en Montevideo, se trat el tema del
transporte de mercaderas por carretera, la restitucin internacional de me-
nores y las obligaciones alimenticias.
La cidip V, celebrada en Mxico, en 1994, se sald con la realizacin
de la Convencin sobre Trfico Internacional de Menores y de Ley Aplica-
ble a los Contratos Internacionales.
60

La ltima cidip celebrada hasta la fecha, la VI, con sede en Washington

D.C., en 2002, se cerr con la celebracin de una Ley Modelo Interameri-
cana sobre Garantas Mobiliarias; carta de porte directa negociable que rige
el transporte de las mercancas por carretera y un instrumento sobre ley
aplicable y jurisdiccin internacional competente en materia de responsa-
bilidad civil extracontractual. La doctrina habla de ciertas dificultades en la
celebracin de la cidip VI, y as afirma:
Esta tarea no ha sido fcil por varias razones: de un lado, como en otras opor-
tunidades, la lista era considerablemente extensa y cada uno de los temas en
ella contenidos estaba planteado en trminos demasiado amplios; de otro lado,
los intereses respecto de buena parte de ellos no eran ni son los mismos des-
de las diferentes perspectivas de los Estados miembros. Junto a estas razones
apareci una vez ms (en realidad, siempre est presente) el planteamiento de
fondo respecto de la procedencia de unificar para el continente americano
cuestiones que estn siendo tratadas en foros de alcance o vocacin universal.
Con este historial se perfila la celebracin de una cidip VII cuyas temticas
son proteccin al consumidor y registro de garantas mobiliarias.
Dos son las notas que podemos extraer de las lneas anteriores. La pri-
mera es la especializacin temtica de este foro de codificacin, tras el
abandono de la idea de una codificacin omnicomprensiva se dedica al es-
tudio de temas concretos y especializados. La segunda nota es la visualiza-
cin de dos etapas, a saber, una primera etapa donde la unificacin se hace
a travs de convenios (cidips I a V) y una segunda etapa donde la unifica-
cin deja de lado la herramienta convencional y se decanta por el uso de la
herramienta de las leyes modelo. Como sostiene el profesor Siqueiros:
El balance de las cinco cidips puede leerse en trminos cuantitativos y cuali-

tativos. En los primeros, la cifra es impresionante: 23 instrumentos, inclu-
yendo convenciones y protocolos. En ese panorama, destacan las reas de la
cooperacin judicial internacional, el derecho comercial y la proteccin a me-
nores de edad. Por lo que respecta a la evaluacin cualitativa, la doctrina no es
unnime. Sin embargo, y aceptando de antemano que las convenciones no han
recibido an el nmero de ratificaciones o adhesiones que seran deseables,
puede afirmarse que el movimiento codificador ha sido positivo y que el de-
sarrollo progresivo de esta disciplina se ha reflejado en su incorporacin gra-
dual a la legislacin positiva del continente.
61

Adems, a estas convenciones procedentes de la cidip les podemos extraer

caractersticas comunes.
En primer lugar, destacamos que todas las convenciones interamericanas
prevn una entrada en vigor en trminos idnticos; por ejemplo, el artculo
15 de la Convencin Interamericana sobre Conflictos de Leyes en Materia
de Letras de Cambio, Pagars y Facturas, el cual seala:
La presente Convencin entrar en vigor el trigsimo da a partir de la fecha en

que haya sido depositado el segundo instrumento de ratificacin. Para cada
Estado que ratifique la Convencin o se adhiera a ella despus de haber sido
depositado el segundo instrumento de ratificacin, la Convencin entrar en
vigor el trigsimo da a partir de la fecha en que tal Estado haya depositado
su instrumento de ratificacin o adhesin.
En segundo lugar destacamos la concepcin de la excepcin del orden p-

blico; como seala Maekelt:
A pesar de la evolucin de la institucin del orden pblico, los tratados in-

teramericanos no han podido renunciar a esta clusula de reserva que impide la
normal aplicacin de la norma de conflicto El orden pblico en las conven-
ciones interamericanas se convierte en una institucin restrictiva, un indeseable
pero necesario remedio para aquellos casos en los cuales el Derecho extranjero
manifiestamente viola los principios fundamentales en los cuales reposa el or-
denamiento jurdico.
Destacamos en este tenor el artculo 11 de la Convencin Interamericana

sobre Conflictos de Leyes en Materia de Letras de Cambio, Pagars y Fac-
turas, el cual seala la ley declarada aplicable por esta Convencin podr
no ser aplicada en el territorio del Estado parte que la considere manifies-
tamente contraria a su orden pblico.
La tercera caracterstica comn que encontramos en los convenios cidips
se refiere a lo que se denomina clusula federal. Clusula que encontra-
mos, por ejemplo, en el artculo 22 de la Convencin Interamericana sobre
Ley Aplicable a los Contratos Internacionales:
Respecto a un Estado que tenga en cuestiones tratadas en la presente Conven-

cin dos o ms sistemas jurdicos aplicables en unidades territoriales diferentes:
a) cualquier referencia al derecho del Estado contempla el derecho en la corres-
pondiente unidad territorial; b) cualquier referencia a la residencia habitual o al
62

establecimiento en el Estado se entender referida a la residencia habitual o

al establecimiento en una unidad territorial del Estado.
Y su artculo 23:
Un Estado compuesto de diferentes unidades territoriales que tengan sus pro-

pios sistemas jurdicos en cuestiones tratadas en la presente Convencin no
estar obligado a aplicar las normas de esta Convencin a los conflictos que
surjan entre los sistemas jurdicos vigentes en dichas unidades territoriales.
La cuarta caracterstica comn que podemos extraer de las convenciones

interamericanas son las clusulas de reservas y declaraciones. Como seala
la doctrina el contenido de clusulas de reserva responde a la evolucin de
esta materia en el mbito de tratados en general. Las convenciones prevn
solamente reservas de carcter especial que no sean incompatibles con el
objeto y fin de la convencin. En este apartado encontramos el artculo 2o.
de la Convencin Interamericana sobre Exhortos o Cartas Rogatorias; el
artculo 13 de la Convencin Interamericana sobre Conflictos de Leyes en
Materia de Cheques; el artculo 11 de la Convencin Interamericana sobre
Conflictos de Leyes en Materia de Sociedades Mercantiles; el artculo 22
de la Convencin Interamericana sobre Ejecucin de Medidas Preventivas;
el artculo 13 de la Convencin Interamericana sobre Normas Generales de
Derecho Internacional Privado; el artculo 10 de la Convencin Interameri-
cana sobre Eficacia Extraterritorial de las Sentencias y Laudos Arbitrales Ex-
tranjeros; el artculo 14 de la Convencin Interamericana sobre Pruebas e
Informacin acerca del Derecho Extranjero; el artculo 20 de la Conven-
cin Interamericana sobre Conflictos de Leyes en Materia de Adopcin de
Menores; el artculo 13 de la Convencin Interamericana sobre Perso-
nalidad y Capacidad de Personas Jurdicas en el Derecho Internacional
Privado; el artculo 21 de la Convencin Interamericana sobre Contrato
de Transporte Internacional de Mercadera por Carretera; el artculo 31 de
la Convencin Interamericana sobre Restitucin Internacional de Me-
nores; el artculo 26 de la Convencin Interamericana sobre Obligaciones
Alimentarias; el artculo 31 de la Convencin Interamericana sobre Trfico
Internacional de Menores; el artculo 21 de la Convencin Interamericana
sobre Derecho Aplicable a los Contratos Internacionales.
La doctrina ha sealado varias dificultades en la fase de codificacin
idealista que son fundamentalmente: la escasez de trabajos preparatorios,
amplias agendas para cortas sesiones, peso de los factores polticos, predomi-
63

nio de los intereses particulares estatales, etctera, y por ello la doctrina ha

propuesto que:
Para subsanar estas dificultades y facilitar la aplicacin de las convenciones in-

teramericanas debera crearse una jurisdiccin especial o por lo menos, una sala
especial de un tribunal ya existente (superior) que cuente con jueces prepara-
dos y que puedan desarrollar y uniformar modernas soluciones consagradas en
las convenciones.
Una propuesta que no deja de tener una difcil implementacin.
IV. Clasificacin de los convenios celebrados por Mxico
1. Convenios de carcter general
En derecho internacional privado para estudiar, de manera rigurosa, un tra-

tado internacional, se comienza por analizar los tres mbitos de aplicacin
que fungen como requisitos aplicativos de dicho instrumento, es decir, el m-
bito material o personal, el espacial y el temporal, para, posteriormente, po-
der dar respuesta a todos o a algunos de los sectores constitutivos que aborda
el derecho internacional privado y que trata dicho convenio internacional. A
lo largo de este manual, entraremos de lleno en el comentario de un nmero
significativo de tratados internacionales y la metodologa que tomaremos
para el anlisis de los mismos ser precisamente iniciar por el examen de
los tres mbitos de aplicacin mencionados para continuar examinando su
contenido. Hacemos la apreciacin para que el lector conozca la lnea con-
ductora de los comentarios que se proyectan de los tratados internacionales.
A. Convenios multilaterales de carcter general
a. Convencin Interamericana sobre Domicilio de las Personas Fsicas

en el Derecho Internacional Privado
1) mbito de aplicacin material. Domicilio de las personas fsicas en el

derecho internacional privado. De conformidad con el artculo 1o. se
regulan las normas uniformes que rigen dicho domicilio.
64

2) mbito de aplicacin espacial. Ecuador, Guatemala, Mxico, Paraguay,

Per y Uruguay.
3) mbito de aplicacin temporal. Se firma en Montevideo, el 8 de mayo de

1979 y su entrada en vigor internacional es el 14 de junio de 1980,
de conformidad con el artculo 11, la Convencin entra en vigor el
trigsimo da a partir de la fecha en que haya sido depositado el se-
gundo instrumento de ratificacin. Igualmente, de conformidad con
el artculo 13 la Convencin regir indefinidamente. Mxico firma el
Convenio el 2 de diciembre de 1986, se aprueba por el Senado el 27
de diciembre de 1986, se publica en el dof para su aprobacin el 4 de
febrero de 1987, Mxico se vincula por ratificacin el 12 de junio
de 1987, entra en vigor para Mxico el 11 de julio de 1987 y se publi-
ca en el dof para su promulgacin el 19 de agosto de 1987. Hay una
fe de erratas publicada en el dof del 30 de noviembre de 1987.
De conformidad con el artculo 2o. el domicilio de una persona
fsica ser determinado jerrquicamente: 1) por el lugar de la residen-
cia habitual; 2) el lugar del centro principal de sus negocios; 3) en
ausencia de las anteriores, se reputar como domicilio el de la simple
residencia y en su defecto el lugar donde se encontrare.
El artculo 3o. por su parte, establece que el domicilio de las per-
sonas incapaces ser el de su representantes legales, excepto en el caso
de abandono de aqullos por stos en cuyo caso seguir rigiendo el do
micilio del incapaz. Mxico hace una declaracin al ratificar la Con-
vencin al artculo 3o. , en la que declara que en caso de abandono
de incapaces, por parte de sus representantes legales, el domicilio de
aquellos, se determinar con base en lo establecido por el artculo 2o.
de la Convencin.
El artculo 4o. seala que el domicilio de los cnyuges ser aquel
en el que vivan de consuno, sin perjuicio de que cada uno fije su
domicilio.
El artculo 5o. indica que el domicilio de los funcionarios diplo-
mticos ser el ltimo que hayan tenido en el territorio del Estado
acreditante. El de las personas fsicas que residan temporalmente en el
extranjero por empleo o comisin de su gobierno, ser el del Estado
que lo design.
Finalmente, el artculo 6o. declara que cuando una persona ten
ga domicilio en dos Estados parte, se considerar domiciliada en aqul
donde tenga la simple residencia, si la tuviere en ambos, se preferir
el lugar donde se encuentre.
65

b. Convencin Interamericana sobre Personalidad y Capacidad

de Personas Jurdicas en el Derecho Internacional Privado
a) mbito de aplicacin material. Personalidad y capacidad de personas

jurdicas en el derecho internacional privado.
b) mbito de aplicacin espacial. Los Estados parte son: Brasil, Guatemala,

Mxico y Nicaragua. De conformidad con el artculo 1o., la Conven-
cin se aplicar a las personas jurdicas constituidas en cualquiera de
los Estados partes, entendindose por persona jurdica toda entidad
que tenga existencia y responsabilidad propias, distintas a las de sus
miembros o fundadores, y que sea calificada como persona jurdica
segn la ley del lugar de su constitucin. Termina sealando este
artculo que la Convencin se aplicar sin perjuicio de convencio-
nes especficas que tengan por objeto categoras especiales de per-
sonas jurdicas.
c) mbito de aplicacin temporal. Se firma en La Paz, Bolivia, el 24 de mayo

de 1984, con entrada en vigor internacional el 9 de agosto de 1992, de
conformidad con el artculo 14, la Convencin entrar en vigor el tri-
gsimo da a partir de la fecha en que haya sido depositado el segundo
instrumento de ratificacin. Finalizando el artculo 16 al sealar que la
Convencin regir indefinidamente. Mxico la firma el 2 de diciembre
de 1986, la aprueba el Senado el 27 de diciembre de 1986, se publica
en el dof para su aprobacin el 6 de febrero de 1987, la vinculacin de
Mxico se produce por ratificacin el 12 de junio de 1987, la entrada
en vigor para Mxico es el 9 de agosto de 1992 y su publicacin en el
dof para su promulgacin es el 19 de agosto de 1987.
El artculo 2o. expresa que la existencia, la capacidad para ser ti-
tular de derechos y obligaciones, el funcionamiento, la disolucin y la
fusin de las personas jurdicas de carcter privado se rigen por la ley
del lugar de su constitucin, entendindose por sta, la del Estado
parte donde se cumplan los requisitos de forma y fondo requeri
dos para la creacin de dichas personas. Mxico realiza una declara-
cin interpretativa en la cual afirma que el artculo 2o. de la Con-
vencin es aplicable a casos anlogos, tales como la transformacin,
liquidacin y escisin.
De lo anterior se deriva, de conformidad con el artculo 3o., que
todas las personas jurdicas privadas, debidamente constituidas, sern
reconocidas de pleno derecho en los dems Estados parte, lo anterior
66

no excluye la facultad del Estado parte para exigir la comprobacin

de que esta persona jurdica existe conforme a la ley del lugar de su
constitucin. Este artculo finalmente reconoce que en ningn caso
la capacidad reconocida a las personas jurdicas privadas constituidas
en un Estado parte podr exceder de la capacidad que la ley del Esta
do parte de reconocimiento otorgue a las personas jurdicas consti-
tuidas en este ltimo.
En este orden de ideas, el artculo 4o. afirma que para el ejercicio
de actos comprendidos en el objeto social de las personas jurdicas
privadas, regir la ley del Estado parte donde se realicen tales actos.
Igualmente, el artculo 5o. dispone que las personas jurdicas pri-
vadas constituidas en un Estado parte que pretendan establecer la
sede definitiva de su administracin en otro Estado parte podrn ser
obligados en la legislacin de este ltimo.
Por su parte, el artculo 6o. establece que cuando la persona jurdica
privada acte por medio de representante en un Estado distinto al de
su constitucin, se entender que ese representante podr responder
de pleno derecho a los reclamos y demandas que contra dicha persona
pudieran intentarse con motivo de los actos en cuestin.
El artculo 7o., establece que cada Estado parte y las dems per-
sonas jurdicas de derecho pblico organizadas de acuerdo con su ley,
gozarn de personalidad jurdica privada de pleno derecho y podrn
adquirir derechos y contraer obligaciones en el territorio de los de-
ms Estados partes, con las restricciones establecidas por dicha ley y
por las leyes de estos ltimos, en especial en lo que respecta a los
actos jurdicos referentes a derechos reales y sin perjuicio de invocar,
en su caso, la inmunidad de jurisdiccin.
El artculo 8o. determina que las personas jurdicas internacionales
creadas por un acuerdo internacional entre Estados parte o por una
resolucin de una organizacin internacional se regirn por las esti
pulaciones del acuerdo o resolucin de su creacin y sern reconoci-
das de pleno derecho como sujetos de derecho privado en todos los
Estados parte del mismo modo que las personas jurdicas privadas y
sin perjuicio de invocar en su caso la inmunidad de jurisdiccin.
Por ltimo, encontramos el nico artculo que resuelve proble
mas aplicativos de derecho aplicable y en ese sentido, el artculo 9o.
determina que la ley declarada aplicable por esta convencin podr
no ser aplicada en territorio del Estado parte que la considere mani-
fiestamente contraria a su orden pblico.
67

B. Convenios multilaterales de carcter especial
a. Convencin sobre la Prescripcin en Materia de Compraventa

Internacional de Mercaderas
a) mbito de aplicacin material. Prescripcin en materia de compraventa

internacional de mercaderas. De conformidad con el artculo 1o.,
la Convencin determinar los casos en los que los derechos y accio-
nes que un comprador y un vendedor tengan entre s derivados de un
contrato de compraventa internacional de mercaderas o relativos a su
incumplimiento, resolucin o nulidad, no puedan ya ejercitarse a cau-
sa de la expiracin de un periodo de tiempo. Este periodo se deno-
mina plazo de prescripcin. Para esta Convencin se considerar que
un contrato de compraventa de mercaderas es internacional cuando
al tiempo de su celebracin el comprador y el vendedor, tengan sus
establecimientos en Estados diferentes; en este sentido, se especifica
que cuando una de las partes en el contrato tenga establecimientos
en ms de un Estado, su establecimiento ser el que guarde la relacin
ms estrecha con el contrato y su ejecucin, habida cuenta de circuns
tancias conocidas o previstas por las partes en el momento de la cele
bracin del contrato, igualmente se establece que en ausencia de es-
tablecimiento se tendr en cuenta su residencia habitual. Se finaliza
sealando que no se tendr en cuenta ni la nacionalidad de las partes,
ni la calidad o el carcter civil o comercial de ellas o del contrato.
El artculo 4o. establece que la Convencin no se aplicar a las
compraventas de mercaderas compradas para uso personal, familiar
o domstico; en subastas; en ejecucin de sentencias u otras que se
realicen por resolucin legal; ttulos de crditos, acciones emitidas
por sociedades y dinero; de buques, embarcaciones o aeronaves y de
electricidad. El artculo 5o., igualmente negativo, y numerus clausus es-
tablece que no se aplicar esta Convencin a las acciones fundadas en:
lesin corporal o muerte de una persona; daos nucleares causados
por las mercaderas vendidas; privilegios, gravmenes o cualquier otra
garanta; sentencias o laudos dictados en procedimientos; ttulos que
sean ejecutivos segn la ley del lugar en que se solicite la ejecucin y
letras de cambio, cheques o pagars. En este mismo sentido, el artculo
6o., fraccin 1, establece que el convenio no se aplicar en los contra-
tos en que la parte principal de las obligaciones del vendedor, consiste
en suministrar mano de obra o prestar otros servicios. Finalmente, el
68

artculo 6o., fraccin 2, aclara que se asimilan a las compraventas los

contratos que tengan por objeto, el suministro de mercaderas que
hayan de ser manufacturadas o producidas, a menos que quien las en-
cargue asuma la obligacin de proporcionar una parte esencial de los
materiales necesarios para dicha manufactura o produccin.
Todo lo anterior se complementa con las posibles declaraciones y
reservas que se puede realizar al texto de este Convenio, en este sen-
tido, el artculo 34 establece que se puede declarar que todo contrato
de compraventa entre un vendedor y un comprador con estableci-
mientos en Estados parte no aplicar en el Convenio porque respecto
a la materia que la misma regula se aplicarn disposiciones jurdicas
idnticas o semejantes. Igualmente pueden determinar que la Con-
vencin no se aplicar a las acciones de nulidad.
b) mbito de aplicacin espacial. Es una Convencin inter partes desde que

el artculo 3o. exige que la Convencin slo se aplicar cuando en el
momento de la celebracin del contrato los establecimientos de las par
tes en un contrato de compraventa internacional de mercaderas estn
situados en Estados contratantes. Otro indicio de su carcter inter par-
tes lo encontramos en el artculo 30, el cual seala que los actos y
circunstancias comprendidos en los artculos 13 y 19 que ocurran en
un Estado contratante surtirn efectos para los fines de la presente
convencin en otro Estado contratante a condicin de que el acree-
dor haya adoptado todas las medidas razonables para que el deudor se
encuentre informado de tales actos o circunstancias lo antes posible.
c) mbito de aplicacin temporal. Se firma en Nueva York el 14 de ju-

nio de 1974, con entrada en vigor internacional el 1o. de agosto
de 1988; de conformidad con el artculo 33 se establece el carcter
irretroactivo de la Convencin, al mencionar que cada Estado con-
tratante aplicar las disposiciones de la Convencin a los contratos
que se celebren a la fecha de la entrada en vigor de la Convencin y
posteriormente. De igual manera el artculo 44 establece que la Con
vencin entrar en vigor el primer da del mes que siga a la fecha
de expiracin de un plazo de seis meses a partir de la fecha en que
se haya depositado el dcimo instrumento de ratificacin o adhesin.
Mxico lo aprueba por el Senado el 15 de octubre de 1987, hace su
publicacin en el dof para su aprobacin el 8 de diciembre de 1987,
se vincula por adhesin el 21 de enero de 1988, entra en vigor el 1o. de
69

agosto de 1988 y se publica en el dof para su promulgacin el 6 de

mayo de 1988. Hay una fe de erratas del 27 de octubre de 1988.
Esta Convencin tiene como objeto establecer normas uniformes
que regulen el plazo de prescripcin en la compraventa internacio-
nal de mercaderas con el fin de facilitar el desarrollo del comercio
mundial. En este sentido, el artculo 7o. afirma que en la interpreta-
cin y aplicacin de las disposiciones de este Convenio se tendrn
en cuenta su carcter internacional y la necesidad de promover su
uniformidad.
El artculo 1o., fraccin 3, establece un marco terico-conceptual
en el que se delimitan los conceptos de comprador, vendedor y parte,
acreedor, deudor, incumplimiento de contrato, procedimiento, per-
sona, escrito y ao.
De conformidad con el artculo 3o., fraccin 2, se establece que
salvo disposicin en contrario de la Convencin, sta se aplicar sin
tomar en consideracin la ley que sera aplicable en virtud de las re-
glas del derecho internacional privado.
El plazo de prescripcin previsto por la Convencin en su artculo
4o., es de cuatro aos, la cual empezar en la fecha en que la accin
pueda ser ejercitada, salvo lo dispuesto en los artculos 10 al 12. As,
el artculo 10 expresa que si la accin dimana de un incumplimiento
de contrato podr ser ejercitada en la fecha en que se produzca tal
incumplimiento, si dimana de un vicio podr ser ejercitada en la fe-
cha en que stas sean entregadas efectivamente al comprador o en la
fecha en que el comprador rehse el recibo de dichas mercancas, si
la accin est basada en el dolo cometido antes o al momento de la
celebracin del contrato o durante su cumplimiento, podr ser ejerci
tada en la fecha en que el dolo fue o pudiera haber sido razonable-
mente descubierto. Por lo que respecta al artculo 11, si el vendedor ha
dado una garanta expresa vlida durante cierto periodo, el plazo de
prescripcin comenzar a correr a partir de la fecha en que el compra-
dor notifique al vendedor el hecho en que funde su reclamacin, esta
fecha no podr ser posterior a la expiracin del periodo de garanta.
Por ltimo, el artculo 12 excepta al artculo 9o. sealando que en
los casos previstos por la ley aplicable al contrato si una parte tiene
derecho a declararlo resuelto antes de la fecha en que corresponde su
cumplimiento y ejercite tal derecho, la prescripcin correr a partir
de la fecha en que tal decisin sea comunicada a la otra parte. De igual
manera, el plazo de prescripcin basado en el incumplimiento de un
contrato que establezca prestaciones o pagos escalonados correr para
70

cada una de las obligaciones sucesivas a partir de la fecha en que se

produzca el respectivo incumplimiento, cuando de acuerdo a la ley
aplicable al contrato una parte se encuentre facultada para declarar la
resolucin del contrato en razn de tal incumplimiento, y ejercite su
derecho, el plazo de prescripcin de todas las obligaciones sucesivas
correr a partir de la fecha en la que la decisin sea comunicada a la
otra parte.
El artculo 13 establece que el plazo de prescripcin dejar de
correr cuando el acreedor realice un acto que la ley del tribunal donde
sea incoado el procedimiento considere como intencin de un proce-
dimiento judicial contra el deudor o como demanda establecida como
un proceso ya iniciado contra este ltimo, con la intencin del acree-
dor de solicitar la satisfaccin o el reconocimiento de su derecho. En
esta misma lnea, el artculo 14 y aterrizando a materia arbitral afirma
que el plazo de prescripcin cesar de correr a partir de la fecha en
la que una de ellas inicie el procedimiento arbitral segn la forma
prevista por el compromiso de arbitraje o por la ley aplicable a di-
cho procedimiento. De esta forma el procedimiento de arbitraje se
considera iniciado en la fecha en que el requerimiento de someter
la controversia al arbitraje sea notificado en la residencia habitual o
en el establecimiento de la otra parte o en su defecto en su ltima
residencia o ltimo establecimiento conocidos.
En otro orden de ideas, el artculo 16 establece que la recon-
vencin se considerar entablada en la misma fecha en que lo fue la
demanda a la que se opone, lo anterior con el requisito de que tanto
la demanda como la reconvencin se refieran al mismo contrato o a
varios contratos celebrados en el curso de la misma transaccin.
El artculo 18 concreta los plazos de prescripcin respecto al co
deudor solidario y al subadquirente.
De conformidad con el artculo 19, cuando el acreedor realice en
el Estado en que el deudor tenga su establecimiento y antes de que
concluya el plazo de prescripcin cualquier acto que segn la ley de
dicho Estado tenga el efecto de reanudar el plazo de prescripcin, un
nuevo plazo de cuatro aos comenzar a correr a partir de la fecha
establecida por dicha ley. En este mismo sentido de reanudar el plazo
de prescripcin por otros cuatro aos, se pronuncia el artculo 20,
requiriendo que antes de la expiracin del plazo de prescripcin el
deudor debe reconocer por escrito su obligacin. Este artculo fina-
liza sealando que el pago de intereses o el cumplimiento parcial de
una obligacin por el deudor tendr el mismo efecto siempre que
71

razonablemente pueda deducirse de dicho pago o incumplimiento

que el deudor ha reconocido su obligacin.
Por su parte, el artculo 21 y en este mismo contexto, seala que
cuando por circunstancias inimputables que no pudieran evitarse ni
superarse o el acreedor se encontrase en la imposibilidad de hacer
cesar el curso de la prescripcin, el plazo se prolongar a un ao a
contar desde el momento en que tales circunstancias dejen de existir.
Por otra parte, el artculo 22 estipula que el plazo de prescripcin
no puede modificarse por acuerdo entre las partes; lo anterior con la
salvedad de que el deudor prorrogue dicho plazo mediante declara-
cin por escrito hecha al acreedor, ello no afectar la validez de las
clusulas del contrato de compraventa en que se estipule para iniciar
el procedimiento arbitral, un plazo de prescripcin menor que el
que se establece en la Convencin siempre que dichas clusulas sean
vlidas con arreglo a la ley aplicable al contrato de compraventa. En
este contexto, el artculo 23 establece el lmite general del plazo de
prescripcin, el cual se estipula en diez aos. De conformidad con
el artculo 28, el plazo de prescripcin ser computado con el fin de
que concluya en la medianoche del da que corresponda a la fecha
en que comenz su curso, en su defecto, en la media noche del
ltimo da, del ltimo mes del plazo de prescripcin; dicho plazo
se computar por el lugar donde se inicie el procedimiento. Si el
ltimo da del plazo de prescripcin fuera feriado o inhbil para ac-
tuaciones judiciales, el plazo de prescripcin se prolongar al primer
da hbil siguiente.
Determinados los plazos de prescripcin y su cmputo, los cua-
les no se regulan en artculos consecutivos, el Convenio se dedica
a normativizar los efectos de dicha expiracin, los cuales deben ser
invocadas por una de las partes. El primer efecto que se reconoce es
que el procedimiento o la accin que se haya iniciado con posteriori
dad a la expiracin del plazo no tendr efecto alguno; no obstante,
una de las partes podr invocar su derecho y oponerlo a la otra como
excepcin o compensacin. El segundo efecto se fija en que cuan
do el deudor cumpla su obligacin despus de la extincin del plazo
de prescripcin, no tendr derecho por ese motivo a pedir restitucin,
aunque en la fecha en que hubiera cumplido su obligacin ignorase
que el plazo haba expirado.
La Convencin establece que la expiracin del plazo de pres-
cripcin, para la deuda principal, se extiende respecto a la obligacin
de pagar intereses.
72

El artculo 37 establece una clusula de compatibilidad, en la cual

se determina que esta Convencin no deroga convenciones exis-
tentes o futuras que contengan disposiciones relativas a las materias
objeto de la Convencin, siempre que el vendedor y comprador ten-
gan sus establecimientos en Estados que sean parte en una de dichas
convenciones.
A este convenio se le adiciona un Protocolo. La finalidad del mis-
mo es enmendar la Convencin sobre la Prescripcin en Materia de
Compraventa Internacional de Mercaderas, celebrada en Nueva York
el 14 de junio de 1974, para armonizarla con la Convencin de las
Naciones Unidas sobre los Contratos de Compraventa Internacional
de Mercaderas celebrada en Viena el 11 de abril de 1980. Lo anterior
con el propsito final de facilitar la adopcin de normas uniformes
que regulen el plazo de prescripcin enunciadas en la Convencin de
1974. A estos efectos, se revisa el artculo 3o.; se suprime el apartado
a y e del artculo 4o., se adiciona un nuevo prrafo 4 al artculo 31; se
suprimen las disposiciones de los artculos 34 y 37, y se sustituyen por
unas nuevas; se aade una disposicin al prrafo 1 del artculo 40.
El Protocolo entrar en vigor el primer da del sexto mes siguien-
te a la fecha en que se haya depositado el segundo instrumento de
adhesin siempre que la Convencin de 1974 ya est en vigor, as
como la Convencin sobre Compraventa de 1980. Este Protocolo se
realiza en Viena el 11 de abril de 1980.
Mxico realiza dos notas, as por lo que respecta a la nota 1 se
determina que: La presente Convencin fue modificada por el Pro-
tocolo suscrito en Viena, el 11 de abril de 1980 del que Mxico es
parte y est en vigor. Con respecto a la nota 2: Tanto la Conven-
cin como su Protocolo modificatorio fueron enviados al Senado de
la Repblica de manera simultnea.
b. Convencin sobre la Prescripcin en Materia de Compraventa Internacional

de Mercaderas enmendada por el Protocolo por el que se Enmienda
la Convencin sobre la Prescripcin en Materia de Compraventa
Internacional de Mercaderas (del 14 de junio de 1974)
a) mbito de aplicacin material. Prescripcin y compraventa interna-

cional de mercaderas. Por lo que se determina en el artculo 1o.,
este Convenio determinar los casos en que los derechos y acciones
que un comprador y un vendedor tengan entre s, derivados de un
contrato de compraventa internacional de mercaderas o relativos a
73

su incumplimiento, resolucin o nulidad no puedan ya ejercitarse

a causa de la expiracin de un periodo, este se denomina plazo de pres
cripcin. Igualmente, se determina que la Convencin no afectar
a los plazos dentro de los cuales, una de las partes, como condicin
para adquirir o ejercitar su derecho, deba notificar a la otra o rea-
lizar cualquier acto que no sea el de iniciar un procedimiento. En
este mismo artculo se define comprador, vendedor y parte, acree-
dor, deudor, incumplimiento del contrato, procedimiento, persona,
escrito y ao. De la misma forma, el artculo 2o. considera que un
contrato de compraventa de mercaderas es internacional cuando al
tiempo de su celebracin, el comprador y el vendedor tengan sus es-
tablecimientos en Estados diferentes. Igualmente, en su prrafo 2,
establece que el hecho de que las partes tengan sus establecimientos
en Estados diferentes no ser tenido en cuenta cuando ello no resulte
del contrato, ni de tratos entre ellas, ni de informacin revelada por las
partes en cualquier momento antes de la celebracin del contrato o al
celebrarlo. Igualmente, se estipula que cuando una de las partes tengan
establecimientos en ms de un Estado, el establecimiento ser el que
guarde la relacin ms estrecha con el contrato y su ejecucin. En el
otro extremo se dispone que cuando una de las partes no tenga estable-
cimiento se tendr en cuenta su residencia habitual. Finaliza sealando
que no se tendr en cuenta ni la nacionalidad de las partes ni la calidad
o el carcter civil o comercial de ellas, o del contrato. De conformi
dad con el artculo 4o., este Convenio no se aplica a las compraventas:
1) de mercaderas compradas para uso personal, familiar o domstico,
salvo que el vendedor no hubiera tenido ni debiera haber tenido cono-
cimiento de que las mercancas se compraban para ese uso; 2) subastas;
3) en ejecucin de sentencias; 4) ttulos de crditos, acciones emitidas
por sociedades; 5) ttulos de inversin, ttulos negociables y dinero;
6) buques, embarcaciones, aerodeslizadores y aeronaves; 7) electricidad.
En este mismo sentido y de manera igualmente excluyente, el ar-
tculo 5o. aclara que este Convenio no se aplica a las acciones fundadas
en: 1) cualquier lesin corporal o la muerte de una persona; 2) daos
nucleares causados por las mercancas vendidas; 3) privilegios, grav-
menes o cualquier otra garanta; 4) sentencias o laudos dictados en
procedimientos; 5) ttulos que sean ejecutivos, segn la ley del lugar
en que se solicite la ejecucin; 6) letras de cambio, cheques y pagars.
Abundando en este listado excluyente, el artculo 6o. establece
que no se aplicar: 1) a los contratos en los que la parte principal de
las obligaciones del vendedor consista en suministrar mano de obra o
74

prestar otros servicios; 2) se asimilan a las compraventas los contratos

que tengan por objeto el suministro de mercancas que hayan de ser
manufacturadas o producidas a menos que quien las encargue asuma
la obligacin de proporcionar una parte esencial de los materiales
necesarios para dicha manufactura o produccin.
De conformidad con el artculo 32, cuando en esta Convencin
se haga referencia a la ley de un Estado en que se fijan diferentes sis-
temas jurdicos, se entender que se trata de la ley del sistema jurdico
particular que corresponda.
b) mbito de aplicacin espacial. De conformidad con el artculo 3o., la Con

vencin se aplicar cuando en el momento de la celebracin del
contrato, los establecimientos de las partes estn situados en Esta
dos contratantes. Salvo disposicin en contrario este convenio se apli-
car sin tomar en consideracin la ley aplicable en funcin de las
reglas de derecho internacional privado. Igualmente, se afirma que la
Convencin no se aplicar cuando las partes hayan excluido expresa-
mente su aplicacin. De conformidad con el artculo 33, cada Estado
contratante aplicar el Convenio a los contratos que se celebren en la
fecha de entrada en vigor de esta Convencin y posteriormente.
c) mbito de aplicacin temporal. Firmado en Nueva York el 18 de sep-

tiembre de 1989, entra en vigor internacionalmente el 23 de noviem-
bre de 1994; de conformidad con el artculo 44 este Convenio entra
en vigor el primer da del mes que siga a la fecha de expiracin de un
plazo de seis meses a partir de la fecha en que se haya depositado el
dcimo instrumento de ratificacin o adhesin. Para Mxico se da la
aprobacin por el Senado el 12 de julio de 1990, se publica en el dof
para su aprobacin el 31 de julio de 1990; la vinculacin de Mxico
se produce por adhesin el 22 de febrero de 1991, entra en vigor el
23 de noviembre de 1994 y se promulga en el dof para su promul
gacin el 2 de marzo de 1992.
De conformidad con el artculo 7o., la interpretacin y aplicacin
se efectuarn teniendo en cuenta su carcter internacional, as como
la necesidad de promover su uniformidad.
En otro orden de ideas, el artculo 8o. establece que el plazo de
prescripcin ser de cuatro aos. De manera general, el artculo 9o.
establece que el plazo de prescripcin comenzar en la fecha en que
la accin pueda ser ejercitada. Concretando esta idea, el artculo 10
seala el inicio del cmputo de plazos cuando la accin dimanada de
75

un incumplimiento del control, de un vicio u otra falta, as como

de un dolo cometido antes o al momento de la celebracin del
contrato o durante su cumplimiento. En este mismo afn, el artculo
11 establece el supuesto de que el vendedor haya dado una garanta
expresa vlida durante cierto periodo el plazo de prescripcin de
una accin fundada en la garanta. Por ltimo, el artculo 12 seala
el caso de que una parte tenga derecho a declararlo resuelto antes de
la fecha en que corresponde el cumplimiento y ejercite tal derecho,
igualmente afirma el plazo de prescripcin de toda accin basada en
el cumplimiento por una parte de un contrato que establezca presta-
ciones o pagos escalonados.
En otro orden de ideas, del artculo 13 al artculo 21, se aborda
la cuestin de la cesacin y prrroga del plazo de prescripcin. De
manera general, el artculo 13 afirma que el plazo de prescripcin
deja de correr cuando el acreedor realice un acto que la ley del tri-
bunal donde se ha invocado el procedimiento considere como inicia-
cin de un procedimiento judicial contra el deudor o como demanda
entablada dentro de un proceso ya iniciado contra este ltimo, con
la intencin del acreedor de solicitar la satisfaccin o el reconoci-
miento de su derecho.
De manera ms especfica, el artculo 14 habla del sometimiento a
la figura del arbitraje. El artculo 15 aborda los supuestos de muerte o
incapacidad del deudor, quiebra del deudor o situacin de insolvencia
relativa a la totalidad de los bienes o disolucin o liquidacin de la so-
ciedad, asociacin o entidad cuando esta sea deudora. Por su parte, el
artculo 16 aborda la figura procesal de la reconvencin. El artculo 17
regula los casos de los procedimientos que terminan sin un pronun-
ciamiento sobre el fondo del asunto. Por su parte, el artculo 18 anali-
za el cese del plazo de prescripcin respecto al codeudor solidario, del
subadquirente contra el comprador, deudor solidario. El artculo 19,
establece la posibilidad de reanudar el plazo de prescripcin, siendo ste
de cuatro aos, comenzando a correr a partir de la fecha establecida
por dicha ley. En este sentido, el artculo 20 especifica que si antes
de la expiracin del plazo de prescripcin, el deudor reconoce por
escrito su obligacin respecto al acreedor, se inicia un nuevo plazo de
cuatro aos, el cual comienza a correr a partir de tal reconocimiento.
Igualmente, el pago de intereses o el cumplimiento parcial de una
obligacin por el deudor, tendr el mismo efecto mencionado en el
prrafo precedente siempre que de dichos actos se pueda deducir que
76

el deudor ha reconocido su obligacin. Como artculo de cierre, el

artculo 21 menciona que en circunstancias inimputables o inevitables
el acreedor que se encuentra en la imposibilidad de cesar el curso de la
prescripcin, el plazo se prolonga un ao a partir del momento en que
dejan de existir dichas imposibilidades.
El artculo 22 aborda la modificacin del plazo de prescripcin
por las partes y en este sentido afirma que no podr ser modificado
ni afectado dicho plazo por ninguna declaracin o acuerdo entre las
partes, lo anterior con la salvedad de que el deudor durante el curso
de dicho plazo pueda prorrogarlo mediante declaracin por escrito he-
cha al acreedor.
Por su parte, el artculo 23 habla del lmite general del plazo de
prescripcin, el cual se cifra en diez aos. Los artculos 24 a 27 regu-
lan los efectos de la expiracin del plazo de prescripcin, situando
stos en el no reconocimiento de efecto alguno en los procedimien
tos y acciones que se hayan iniciado con posterioridad a la expiracin
de dicho plazo. Lo anterior con la salvedad de que una de las partes
puede invocar su derecho y oponerlo a la otra como excepcin o
compensacin. En este sentido, el artculo 26 expresa que cuando el
deudor cumple su obligacin despus de expirado dicho plazo, no
tendr derecho por ese motivo a pedir restitucin aun cuando medie
ignorancia. El ltimo artculo de este bloque temtico, el 27, deter-
mina que la expiracin del plazo respecto a la deuda principal, opera
de igual forma respecto a los intereses.
Dndole seguimiento a estas ideas, los artculos 28 y 29 abordan
el cmputo del plazo de prescripcin, sealando de manera general el
artculo 28 que la finalizacin se realizar en la media noche del da
que corresponda a la fecha en que comenz su curso, en caso de no
existir expirar en la media noche del ltimo da, del ltimo mes del
plazo de prescripcin. Lo anterior con referencia a la fecha del lugar
donde se inicie el procedimiento. El artculo 29 realiza el cmputo
respecto a das feriados o inhbiles.
De manera aislada, el artculo 30 habla de los efectos interna-
cionales mencionando como condicin para que surtan stos que
el acreedor haya adoptado todas las medidas razonables para que el
deudor se encuentre informado de estos actos o circunstancias lo
antes posible.
La Parte III de esta Convencin se destina a la regulacin de las
declaraciones y reservas, comprendiendo los artculos 34 a 40.
77

c. Protocolo por el que se Enmienda la Convencin sobre la Prescripcin

en Materia de Compraventa Internacional de Mercaderas
a) mbito de aplicacin material. Prescripcin en materia de compraventa

internacional de mercaderas.
b) mbito de aplicacin temporal. Entra en vigor internacional el 1o. de

agosto 1988, de conformidad con el artculo 9o., el presente Proto-
colo entrar en vigor el primer da del sexto mes siguiente a la fecha
en que se haya depositado el segundo instrumento de adhesin, siem-
pre que en esa fecha: a) la propia Convencin sobre la Prescripcin
de 1974 est en vigor, y b) la Convencin sobre la Compraventa de
1980 tambin est en vigor. Si esas dos convenciones no estuvieren
en vigor en esas fechas, el presente Protocolo entrar en vigor el
primer da en que ambas convenciones entren en vigor. Mxico lo
aprueba por el Senado el 15 de octubre de 1987, se publica en el dof
para su aprobacin el 8 de diciembre de 1987, Mxico se vincula por
adhesin el 21 de enero de 1988, entra en vigor para Mxico el 1o.
de agosto de 1988 y se publica en el dof para su promulgacin el 6 de
mayo de 1988.
El espritu consista en considerar la Enmienda de la Convencin
sobre la Prescripcin en Materia de Compraventa Internacional
de Mercaderas, celebrado en Nueva York el 14 de junio de 1974
(Convencin sobre la Prescripcin, de 1974), para armonizarla con
la Convencin de las Naciones Unidas sobre los Contratos de Com-
praventa Internacional de Mercaderas, celebrada en Viena el 11 de
abril de 1980 (Convencin sobre la Compraventa, de 1980), facili-
tara la adopcin de las normas uniformes que regulan el plazo de
prescripcin enunciadas en la Convencin sobre la Prescripcin
de 1974. En este mismo tenor, los Estados que negocian este Proto-
colo convinieron en enmendar la Convencin sobre la Prescripcin
de 1974 en los siguientes artculos: enmendar el artculo 3o., prrafo
1, que de nueva cuenta dispone:
La presente Convencin slo se aplicar: a. cuando en el momento de

la celebracin del contrato, los establecimientos de las partes en un con
trato de compraventa internacional de mercaderas estn situados en
Estados contratantes, o, b. Cuando en virtud de las normas del derecho
internacional privado, la ley de un Estado contratante sea aplicable al
contrato de compraventa.
78

Se suprime el prrafo 2 del artculo 3o. y el prrafo 3 pasa a ser el

numeral 2 de este artculo. Por lo que hace al artculo 4o., apartado a,
se suprime y se sustituye por la siguiente leyenda: a. De mercaderas
compradas para uso personal, familiar domstico salvo que el vende-
dor, en cualquier momento antes de la celebracin del contrato o en
el momento de su celebracin, no hubiera tenido ni debiera haber
tenido conocimiento de que las mercaderas se compraban para ese
uso. Por lo que hace al apartado e de este artculo 4o., se suprime
por la siguiente leyenda: e. De buques, embarcaciones, aerodesliza-
bles y aeronaves. En el artculo 31 se aade un nuevo prrafo 4, el
cual dispone:
Si, en virtud de una declaracin, hecha conforme a este artculo, la pre-

sente Convencin se aplica a una o varias de las unidades territoriales de
un Estado contratante, pero no a todas ellas, y si el establecimiento de una
de las partes en el contrato est situado en ese Estado, se considerar que,
a los efectos de la presente convencin, ese establecimiento no est en un
Estado contratante, a menos que se encuentre en una unidad territorial a
la que se aplique la Convencin.
El artculo 34 suprime sus disposiciones y se sustituyen por:
1. Dos o ms Estados contratantes que en las materias que se rigen por la

presente Convencin tengan normas jurdicas idnticas o similares, po-
drn declarar, en cualquier momento, que la Convencin no se aplicar
a los Contratos de compraventa internacional de mercaderas cuando
las partes tengan sus establecimientos en esos Estados. Tales declaracio-
nes podrn hacerse conjuntamente o mediante declaraciones unilaterales
recprocas; 2. Todo Estado contratante que en las materias que se rigen
por la presente Convencin tengan normas jurdicas idnticas o simi-
lares a las de uno o varios Estados no contratantes, podr declarar, en
cualquier momento, que la convencin no se aplicar a los contratos de
compraventa internacional de mercaderas cuando las partes tengan sus
establecimientos en esos Estados. 3. si un estado respecto del cual se haya
hecho una declaracin conforme al prrafo 2 de este artculo llega a ser
ulteriormente Estado contratante, la declaracin surtir efectos de una
declaracin hecha con arreglo al prrafo 1 desde la fecha en que la Con-
vencin entre en vigor respecto del nuevo Estado Contratante, siempre
que el nuevo Estado con tratante suscriba esa declaracin o haga una
declaracin unilateral de carcter recproco.
79

Igualmente se suprimen las disposiciones del artculo 37 sustituyndo-

se por otras nuevas las cuales a la letra disponen: La presente Conven-
cin no prevalecer sobre ningn acuerdo internacional ya celebrado
o que se celebre que contenga disposiciones relativas a las materias
que se rigen por la presente Convencin, siempre que las partes ten-
gan sus establecimientos en Estados partes en ese acuerdo. Por su
parte este Protocolo aade una disposicin al artculo 40, prrafo 1,
el cual dispone que las disposiciones unilaterales recprocas hechas
conforme al artculo 34 surtirn efecto el primer da del mes siguiente
a la expiracin de un plazo de seis meses contados desde la fecha en
que el Secretario General de las Naciones Unidas haya recibido la
ltima declaracin.
Concluye este Protocolo con unas disposiciones finales que abar-
can desde el artculo 7o. hasta el artculo 14, abarcando cuestiones de
la autoridad depositaria de este Protocolo, la apertura a su firma para
adhesin estatal, entra en vigor y denuncia.
V. Derecho internacional privado autnomo
Venimos afirmando que el origen de las normas que dan sentido a la regu-
lacin del derecho internacional privado se caracteriza por ser dual. En este
sentido apuntbamos a normas de origen interno y normas de origen con-
vencional. Si bien ya hemos abordado la normativa convencional es hora de
hacer lo mismo respecto a la normativa de origen interno.
Las normas que elabora y promulga el legislador mexicano, y que tienen
por objeto la regulacin de alguno de los tres sectores que componen el
contenido del dipr (competencia judicial internacional, derecho aplicable y
reconocimiento y ejecucin de sentencias judiciales extranjeras), reciben el
nombre de derecho internacional privado autnomo o comn.
Ya afirmamos en lneas anteriores que el dipr adoptaba el adjetivo de
privado en funcin de las partes, ahora sealamos que adopta el adjetivo
de internacional nicamente por la configuracin de su objeto. Debemos
aclarar, pues el adjetivo internacional puede generar equvocos, que di-
cho adjetivo no se otorga por el origen de las normas que regulan su con-
tenido. El adjetivo internacional no se atribuye a esta rama del derecho
por el aspecto cualitativo o cuantitativo de sus fuentes normativas.
80

En este orden de ideas debemos sostener que en el contexto mexicano

la normativa que da respuesta a los tres sectores del dipr no posee exclusiva-
mente rango de ley. Lo anterior se afirma por el hecho de que la regulacin
viene dada a travs de convenios, de leyes y de la propia Constitucin Polti-
ca de los Estados Unidos Mexicanos. Sin duda, estamos ante un sistema po-
sitivo escrito de carcter legal. Lo anterior se entiende desde que las fuentes
que responden a los interrogantes que se plantea el derecho internacional
privado son de carcter legal o supralegal, pero no consuetudinario, de corte
jurisprudencial o doctrinal.
De estas afirmaciones sostenemos que la determinacin de la compe-
tencia judicial internacional, del derecho aplicable y del reconocimiento
y ejecucin de sentencias judiciales extranjeras est predeterminado legal-
mente a travs de distintas herramientas. As, sostenemos, por ejemplo, que
el juez nacional con competencia internacional es el predeterminado ni-
camente por la ley, en concreto por el Cdigo de Procedimientos Civiles
que el legislador mexicano establece.
En otro orden de ideas, nos preguntamos si podemos considerar a la
regulacin del dipr autnomo como un sistema, formalmente hablando.
Duda que nos asalta despus de ver la interesante dispersin normativa y la
utilizacin de las normas procesales y civiles pensadas para regular situacio-
nes puramente internas.Ya hicimos un comentario in extenso sobre el tema,
al cual remitimos.
1. Cdigos de procedimientos civiles: artculo 156 del Cdigo

de Procedimeintos Civiles para el Distrito Federal. Competencia
judicial internacional
La normativa autnoma que responde al primer sector constitutivo del con-

tenido del dipr es el artculo 156 del Cdigo de Procedimientos Civiles para
el Distrito Federal.
De este artculo se desprenden dos caractersticas: 1) que la regulacin
de la competencia judicial internacional es estatal y no federal, y 2) que
coincide con uno de los cuatro criterios que el derecho procesal tiene para
repartir competencia, nos referimos, concretamente al reparto por razn
de territorio. As, para determinar el juez mexicano competente a nivel
internacional, desdeamos los criterios de reparto por razn de materia,
cuanta y grado.
81

A fin de evitar repeticiones innecesarias, estas afirmaciones constituyen

una primera aproximacin que abundaremos en el captulo tercero dedica-
do a la competencia judicial internacional.
2. Cdigos civiles: artculos 13 a 15 del Cdigo Civil

para el Distrito Federal. Derecho aplicable
La normativa autnoma que da respuesta al segundo sector constitutivo del

contenido del dipr es el Cdigo Civil para el Distrito Federal en sus ar
tculos 13 a 15.
De estos artculos se desprenden dos caractersticas: 1) que la regulacin
del derecho aplicable es estatal y no federal, y 2) que regula los supuestos
en los que se puede llegar a dar la aplicacin del derecho extranjero, as
como los problemas procesales que se pueden derivar de dicha aplicacin.
Lamentablemente la posibilidad de aplicar la normativa material del tercer
Estado es muy escasa debido al actual diseo que presenta el punto de co-
nexin de la tcnica de reglamentacin de este segundo sector por lo que
los problemas procesales aplicativos tambin son puntuales.
Igualmente, como ya lo comentamos, con el fin de evitar repeticiones
innecesarias, estas afirmaciones constituyen una primera aproximacin que
abundaremos en el captulo cuarto dedicado al derecho aplicable.
3. Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos:

artculo 121, fraccin III. Cdigo de Procedimientos Civiles
para el Distrito Federal: artculos 599 a 603, y Cdigo Federal
de Procedimientos Civiles: artculos 564 a 577. Reconocimiento
y ejecucin de sentencias judiciales extranjeras
La normativa autnoma que da respuesta al tercer sector constitutivo del

contenido del dipr son los artculos 599 a 603 del cpcdf. De estos artculos
se desprenden dos caractersticas: 1) que la regulacin del reconocimiento
y ejecucin es estatal y no federal, y 2) que dichos artculos no presentan
una nota destacable, ni cuantitativa ni cualitativa, para regular con acierto y
eficacia este tercer sector.
Por lo anterior debemos recurrir de manera complementaria a los ar-
tculos 564 a 577 del cfpc en orden a regular este sector.
No podemos dejar de mencionar el artculo que da sentido global a
los artculos anteriormente mencionados, nos referimos al artculo 121,
82

fraccin III de la cpeum. La referencia a este artculo es obligatoria desde

que se encuentra en la cspide de la pirmide normativa.
Igualmente, para no repetir contenidos, estas afirmaciones constituyen
una primera aproximacin que abundaremos en el captulo quinto dedica-
do al reconocimiento y ejecucin de sentencias judiciales extranjeras.
4. Cdigo Federal de Procedimientos Civiles: artculos 543 a 563.

Cooperacin procesal internacional
La normativa autnoma que da respuesta al cuarto y ltimo pilar del dipr

son los artculos 543 a 563 del cfpc. De estos artculos se desprenden
dos notas o caractersticas: 1) que no encontramos en el cdigo estatal del
Distrito Federal una normativa que d respuesta a este vital sector del dipr
y 2) ante esta ausencia, es necesario recurrir a un nutrido grupo de artcu
los del cfpc, los cuales se encargan de dar respuesta de manera puntual a
problemas como: legalizaciones, recepcin de pruebas, exhortos o cartas
rogatorias, citaciones, notificaciones y emplazamientos, entre otros.
Por ltimo, con el mismo fin de evitar repeticiones innecesarias, estas
afirmaciones constituyen una primera aproximacin que abundaremos en
el captulo sexto dedicado a la cooperacin procesal internacional.
VI. Soft law, weak law o droit assourdi
Hemos sealado que los instrumentos convencionales presentan aspectos

criticables y aspectos destacables.
Entre los contras que presentan las normas convencionales presentba-
mos la rigidez y complicacin en su aplicacin; pues bien, estos y otros de-
fectos congnitos que presentan los convenios tienden a ser paliados por
otros instrumentos internacionales denominados soft law (normas narrativas,
weak law o droit assourdi).
Estos instrumentos son percibidos como lneas maestrasen la regulacin
del derecho internacional privado (tambin aplicable para el internacio-
nal pblico), quedando en manos de los Estados su desarrollo e implemen-
tacin, a travs de normativa autnoma.
En esta categora se incluyen recomendaciones, dictmenes, cdigos de
conducta, principios, etctera.
83

Dos son las caractersticas principales, siguiendo a Fernndez Rozas, que

se lanzan de estos instrumentos, a saber: a) la falta de un poder de vincula-
cin directa; b) su innegable influencia en el futuro desarrollo legislativo y su
referencia en la actuacin judicial. A pesar de lo anterior sostenemos, junto
a Mauricio del Toro, que el hecho de que no sean o impongan obligaciones
internacionales:
No significa que carezcan de todo efecto jurdico, pues en diversas ocasiones

reflejan el estado del desarrollo de normas consuetudinarias o son la base de
tratados futuros e incluso, por su propia naturaleza, en tanto generan expectati-
vas de comportamiento, estn regidos de alguna manera por el principio de la
buena fe, lo que explica su utilidad y cumplimiento.
As, sostenemos que no dejan de ser valiosos principios interpretativos que

pueden servir de ayuda para paliar las numerosas lagunas que puedan pre-
sentarse en esta rama jurdica. Caractersticas que le han valido la denomi-
nacin doctrinal de fuentes entendidas en sentido impropio.
84

Cuestionario
1. Determine la jerarqua aplicativa existente entre el derecho

internacional privado autnomo y convencional, de conformidad
con el artculo 133 constitucional.
2. Determine los diferentes foros de codificacin en los que Mxico
participa en la actualidad de manera activa.
3. Determine brevemente la aplicabilidad y contenido de la Convencin
Interamericana sobre el Domicilio de las Personas Fsicas en el
Derecho Internacional Privado.
4. Determine brevemente la aplicabilidad y contenido de la Convencin
Interamericana sobre Personalidad y Capacidad de Personas Jurdicas
en el Derecho Internacional Privado.
5. Enumere los instrumentos convencionales que Mxico tiene
ratificados en materia de compraventa internacional de mercaderas.
6. Enumere la normativa que conforma el derecho internacional privado
autnomo mexicano.
7. Determine brevemente en qu consiste la tcnica normativa
denominada como soft law.
85

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Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM

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determinar cules son los requisitos que debe cumplir un pronunciamiento

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Entre sus ventajas ms tangibles observamos que los convenios unifican

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privadas con un elemento de extranjera. De lo anterior se desprende la exis-

II. Constitucin Poltica de los Estados

Todo lo que acabamos de verter en el apartado anterior, no impide que se

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sobre la jerarqua aplicativa que establece el artculo 133 constitucional res-

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Para nosotros la costumbre internacional no debe ser considerada como

III. Derecho internacional privado convencional

Las normas de derecho internacional privado constituyen una subestructura,

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sentido despista la firma y ratificacin de algunos instrumentos convencio-

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uno de los convenios antes de proceder a su aplicacin. En caso de no cum-

El nmero de convenios realizados en el seno de esta Conferencia de La

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Bretaa y el Norte de Irlanda, Suiza y Suecia. Mxico aprob el Estatu-

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metodologa, contexto social-poltico-econmico que se presenta en am-

2. Foro de las Naciones Unidas

Debido al proceso de globalizacin por el que actualmente atraviesa la

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La mencionada resolucin afirma que considerando que la cooperacin

El Unidroit es fundado por el gobierno italiano, quien convirtindose en

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necesarias para reconocer al Instituto como fundacin autnoma, provisto

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Son reuniones intergubernamentales para tratar asuntos tcnicos especiales o

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de Ministros de Relaciones Exteriores, por iniciativa propia o a instancia de

En este sentido el temario y el reglamento de las Conferencias Especializadas

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La ltima cidip celebrada hasta la fecha, la VI, con sede en Washington

El balance de las cinco cidips puede leerse en trminos cuantitativos y cuali-

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Adems, a estas convenciones procedentes de la cidip les podemos extraer

La presente Convencin entrar en vigor el trigsimo da a partir de la fecha en

En segundo lugar destacamos la concepcin de la excepcin del orden p-

A pesar de la evolucin de la institucin del orden pblico, los tratados in-

Destacamos en este tenor el artculo 11 de la Convencin Interamericana

Respecto a un Estado que tenga en cuestiones tratadas en la presente Conven-

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establecimiento en el Estado se entender referida a la residencia habitual o

Un Estado compuesto de diferentes unidades territoriales que tengan sus pro-

La cuarta caracterstica comn que podemos extraer de las convenciones

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nio de los intereses particulares estatales, etctera, y por ello la doctrina ha

Para subsanar estas dificultades y facilitar la aplicacin de las convenciones in-

Una propuesta que no deja de tener una difcil implementacin.

IV. Clasificacin de los convenios celebrados por Mxico

1. Convenios de carcter general

En derecho internacional privado para estudiar, de manera rigurosa, un tra-

A. Convenios multilaterales de carcter general

a. Convencin Interamericana sobre Domicilio de las Personas Fsicas

1) mbito de aplicacin material. Domicilio de las personas fsicas en el

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2) mbito de aplicacin espacial. Ecuador, Guatemala, Mxico, Paraguay,

3) mbito de aplicacin temporal. Se firma en Montevideo, el 8 de mayo de