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Quaestio Iuris vol. 10, n. 01, Rio de Janeiro, 2017. pp.

434 -453
DOI: 10.12957/rqi.2017.22052

MERCADO REGULADO DE RGOS: UMA POSSIBILIDADE CONTRA O


TRFICO?

Maria de Ftima Freire de S 1


Lucas Costa de Oliveira 2

Resumo
O trfico de rgos humanos uma preocupao global. A principal maneira de combater essa prtica tem sido a
sua criminalizao. Apesar dos esforos jurdicos, o trfico tem aumentado sua abrangncia fomentando um
rentvel mercado negro que tem como centralidade a explorao de pessoas em situao de vulnerabilidade. A
escassez de rgos aliada proibio de qualquer mercantilizao de partes do corpo humano so fatores
primordiais para o crescimento do trfico. Assim, faz-se necessrio investigar a possibilidade de um mercado
regulado, lcito e tico de rgos humanos. Um mercado que aumente a oferta de enxertos disponveis para
transplante e, consequentemente, enfraquea o trfico de rgos. Para tanto, a partir de uma reviso de literatura,
sero analisados os principais argumentos morais favorveis e contrrios a esse tipo de mercado. Ainda, sero
estudados modelos de regulao propostos, em especial o vigente no Ir. A concluso indica que um mercado
regulado e tico de rgos pode ser uma alternativa possvel para combater o trfico.

Palavras-chave: Mercado Regulado de rgos; Trfico de rgos; Mercantilizao do Corpo Humano; Biotica;
Biodireito.

INTRODUO

O trfico de rgos humanos representa uma preocupao global. A principal maneira de combater essa
prtica tem sido a sua tipificao. Exemplo disso o Convenio del Consejo de Europa sobre la lucha contra el
trfico de rganos humanos (2014), que tem como objetivo a preveno e a luta contra o trfico de rgos
humanos mediante a tipificao como delito de certos atos.3 No mesmo sentido, a Espanha foi um dos primeiros
pases a tipificar o trfico e o turismo de rgos em seu Cdigo Penal. Desde 2010, a legislao espanhola faz
referncia explcita ao trfico de rgos, com penas de at 12 anos de priso.4 (ESPAA, 2016).
A escassez aliada proibio de qualquer tipo de mercantilizao de rgos so fatores primordiais para o

1
Doutora em Direito pela Universidade Federal de Minas Gerais. Professora no Programa de Ps-graduao stricto sensu em
Direito da Pontifcia Universidade Catlica de Minas Gerais. Coordenadora e Pesquisadora do Centro de Estudos em Biodireito -
CEBID. E-mail: mfatimasa@uol.com.br
2
Mestrando em Direito Privado pela Pontifcia Universidade Catlica de Minas Gerais. Membro do Centro de Estudos em
Biodireito CEBID. E-mail: lucascoliveira01@gmail.com
3
Captulo 1; Art. 1. Traduo nossa.
4
Ttulo VII BIS; Art. 177 BIS.
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aumento do trfico. Ora, se no h rgos disponveis para todos, duas opes surgem: 1) optar pela legalidade,
adequando-se ao sistema de transplante vigente; 2) optar pela ilegalidade, buscando meios escusos para a
obteno de enxertos.
Apesar do esforo para criminalizar o trfico de rgos, a prtica vem crescendo. Estima-se que o
mercado ilegal de rgos movimenta cerca de um bilho de dlares por ano, somente na China. (CARNEY,
2015). Na mesma direo, a Organs Watch indica, em uma avaliao conservadora, que cerca de dez mil rins so
vendidos por ano. (SCHEPER-HUGHES, 2014). Desse modo, constatada a insuficincia da criminalizao
dessas condutas, faz-se necessria a entrada de outra argumentao no discurso. importante perquirir sobre a
possibilidade de um sistema que aumente a oferta de rgos, sem que deixe de lado as preocupaes ticas e legais
que permeiam o debate. Um sistema que, dessa maneira, oponha-se ao trfico de rgos humanos.
Mesmo em pases que so referncias no sistema de doao de rgos, como a Espanha, no foi possvel
eliminar a lista de espera de transplantes. (GHODS; SAVAJ, 2006, p. 1143). Assim sendo, a proposta deste artigo
analisar um sistema lcito, regulado e tico de doao de rgos remunerada, ou, de maneira mais direta, um
mercado regulado de rgos humanos como possibilidade para aumentar a oferta de enxertos disponveis para
transplante e, consequentemente, combater o trfico.
Para se atingir o objetivo proposto sero analisados os principais argumentos morais favorveis e
contrrios a esse tipo de mercado, determinados a partir de uma reviso de literatura. Ainda, sero estudados
modelos de regulao propostos por filsofos, bem como o modelo vigente no Ir.

MERCADO REGULADO DE RGOS: UMA QUE STO MORAL

A relao entre direito e moral complexa e admite variadas perspectivas. Ao longo da histria do
pensamento jurdico diversas correntes buscaram explicar o conceito de direito atravs dessa relao. Os
jusnaturalista defendiam que apenas seria direito aquilo que fosse, anteriormente, moral. A validade do direito
estava condicionada validade moral. Os positivistas buscaram explicar o direito em sua separao absoluta da
moral. Assim, nenhum defeito moral seria capaz de invalidar uma norma vigente. No chamado ps-positivismo,
essa relao se mostra menos cristalina. O esforo reside em encontrar o locus normativo e argumentativo da
moral no discurso jurdico. Por um lado, no se pode cair em uma metafsica absolutista como pretenderam os
jusnaturalistas. Por outro, no se pode ficar atrelado a um relativismo valorativo como defenderam os positivistas.
Seja no discurso de justificao da norma (Gnther; Habermas), ou na prpria aplicao do direito
(Alexy; Dworkin), a moral assume um papel de relevncia na teoria contempornea do direito. No caso de um
mercado regulado de rgos, a questo moral assume um papel ainda mais relevante. Isso ocorre porque dos
argumentos para a criminalizao dessa prtica so predominantemente morais. o que entende Stephen

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Wilkinson (2003, p. 103, traduo nossa):


Contudo, no contexto do presente captulo, essa uma distino [entre direito e moral] que,
em termos prticos, entra em colapso. O que eu quero dizer com isso que, apesar de estar
preocupado exclusivamente com argumentos e conceitos morais, minhas descobertas tero,
inevitavelmente, implicaes nessa rea do direito. Isso porque, tendo em conta os
substanciais benefcios prticos que um mercado comercial de rgos humanos entregaria, o
caso para a proibio legal deve, inevitavelmente, ser moral (e, quase certo, uma moral no-
utilitria). Consequentemente, ao avaliar criticamente as objees morais venda de rgos,
estarei tambm avaliando o caso para a proibio legal (ou pelo menos a parte mais
importante desse caso). Se as objees morais se mostrarem falhas, ento no apenas o caso
para a proibio legal estar minado, mas dadas as vantagens prticas acima mencionadas
teremos um forte caso prima facie para a permisso (ou at encorajamento) de um
mercado comercial de rgos.
Em outras palavras, Wilkinson entende que em razo dos benefcios prticos que a comercializao de
rgos causaria em especial o aumento da quantidade de enxertos disponveis para transplante , a razo para a
proibio desse mercado deve ser de cunho moral. Destarte, identificando e analisando os argumentos morais
favorveis e contrrios ao mercado regulado de rgos ser possvel chegar no apenas a uma concluso moral
sobre a prtica, mas tambm a uma concluso legal para a permisso ou proibio desse mercado.
Antes, porm, necessrio realizar algumas observaes. Os argumentos levantados sero analisados da
seguinte maneira: em um primeiro momento sero apresentados do modo que seus defensores o fazem; em
seguida sero apontadas algumas refutaes. O leitor poder ter a percepo que os argumentos contrrios so
refutados de maneira mais incisiva. Isso ocorre por duas razes. A primeira que os argumentos favorveis
possuem um carter mais pragmtico e emprico, exigindo uma contraposio da mesma natureza o que mais
complexo. A segunda que os argumentos contrrios so estudados e debatidos em uma proporo muito maior
na literatura. A ideia expor os argumentos do modo mais descritivo possvel para, ao final, assumir posies.
Tambm necessrio observar que muitos desses argumentos possuem como pano de fundo um mercado ilegal
de rgos, no sendo aplicados em um mercado regulado de rgos. Contudo, em razo da importncia e
notoriedade dessas teses, tambm sero analisadas.

ARGUMENTOS FAVORVEIS

Quando o assunto em pauta a mercantilizao de rgos, a argumentao volta-se, quase que


exclusivamente, aos argumentos contrrios a tal prtica. Uma pesquisa na literatura demonstra que o debate
perpassa pela afirmao ou refutao dos argumentos opostos ao mercado regulado de rgos, no havendo uma
dedicao similar em relao aos argumentos favorveis. Uma hiptese para isso reside no fato de a criminalizao
dessa prtica representar uma intromisso na esfera de liberdade das pessoas um impedimento ao livre uso do
corpo. Desse modo, qualquer tentativa de violao dessa esfera deveria suportar o nus argumentativo.

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Afinal, se o ordenamento jurdico existe pela e para a pessoa humana, deve-se ter em conta
que a to propalada dignidade envolve, inexoravelmente, a capacidade que os indivduos tm
de construir projetos de vida para si. Nesse contexto, o corpo, como elemento indispensvel
para a existncia da pessoa humana, deve ser inserido nesses projetos pessoais, passvel,
portanto, de manipulao e modificao. Assim, o eixo argumentativo deve deslocar-se do
por que permitir? para o por que proibir? . (LARA et al, 2011, p. 2).
Apesar do enfoque nas razes desfavorveis, possvel apontar alguns argumentos a favor de um
mercado regulado, lcito e tico de rgos. So argumentos predominantemente utilitrios, que indicam razes
pragmticas para a permisso de tal mercado embora no se restrinjam a esse tipo de argumentao. Importante
deixar claro que no se trata de uma lista exaustiva.

Aumento da oferta

O aumento na oferta de rgos disponveis para transplante conditio sine qua non para os demais
argumentos, afinal, partiu-se da premissa de que a escassez de rgos um dos principais fatores para o aumento
do trfico, sendo necessrio pensar em uma soluo para o aumento da oferta. Um mercado regulado de rgos
deve ser capaz, portanto, de aumentar a quantidade de rgos disponveis para transplante. Trata-se, sobretudo, de
uma questo prtica e emprica.
A experincia iraniana com um modelo de doao de rins regulada e remunerada merece ser citada. As
especificidades do modelo iraniano sero analisadas mais adiante. O que importa indicar nesse ponto que tal
modelo aumentou consideravelmente a oferta de rgos para transplante. Em 1988 um sistema remunerado e
regulado de doao de rins foi adotado no Ir. Como resultado, a oferta aumentou de tal maneira que em 1999
no havia mais listas de espera para transplantes renais no pas. At o final de 2005, um total de dezenove mil
seiscentos e nove transplantes renais haviam sido realizados. (GHODS; SAVAJ, 2006, p. 1137).
Por outro lado, o clssico estudo realizado pelo socilogo britnico Richard Titmuss (1997) a respeito
da doao de sangue um bom ponto de partida. O socilogo comparou o sistema de doao de sangue vigente
no Reino Unido, onde todo o sangue disponvel para transfuso doado por voluntrios no remunerados, e o
sistema vigente nos Estados Unidos, onde parte do sangue disponvel para transfuso doado por voluntrios no
remunerados, e outra parte comprada por bancos comerciais de pessoas que se dispem a vender seu sangue
para receber uma remunerao.
No perodo do estudo a demanda por sangue havia aumentado consideravelmente em razo das novas
tcnicas de cirurgia, bem como por razes sociais e econmicas. No Reino Unido, onde os doadores no eram
remunerados, o nmero de doaes cresceu o suficiente para cobrir a nova demanda. Nos Estados Unidos, por
outro lado, onde parte era obtida atravs do mercado, a demanda no foi coberta, gerando graves problemas de
escassez. (SINGER, 1973, p. 314-315).
Aps discorrer sobre aspectos ticos e pragmticos, Richard Titmuss conclui que o sistema britnico de
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coleta de sangue funciona melhor que o sistema americano, em termos econmicos e prticos. Segundo o
socilogo, o sistema americano leva escassez crnica, desperdcio de sangue, custos mais altos e maior risco de
contaminao. (SANDEL, 2014, p. 121).
A partir da experincia emprica e especfica realizada no Ir, possvel considerar que a oferta de rgos
para transplante tende a aumentar consideravelmente a partir da abertura e regulao desse mercado. Contudo, o
estudo realizado sobre o sistema de doao de sangue relativiza a concluso que um mercado regulado aumenta,
inevitavelmente, a oferta de produtos. Resta saber, portanto, se a experincia iraniana pode ser exportada para
outros pases.

Enfraquecimento do trfico

O mercado negro, entendido como o conjunto de atividades realizadas margem do controle estatal,
surge a partir da proibio, restrio ou imposio de certa prtica. Essa a razo pela qual se pode dizer que a
histria das atividades ilegais to antiga quanto das leis. (MACKEEY; ROSSEAU, 2015, p. 185).
Vrios so os setores englobados pelo conceito de mercado negro, em especial o trfico de produtos ou
servios proibidos e o trfico de produtos ou servios regulamentados. No primeiro caso pode-se exemplificar
com o trfico de drogas e o trfico de rgos; j no segundo caso tem-se como exemplo o contrabando de cigarros
e as contrafaes de obras. (MACKEEY; ROSSEAU, 2015, p. 186).
A criao de um mercado regulado e lcito de rgos teria como consequncia o enfraquecimento ou
at mesmo a eliminao do mercado negro exercido na forma de trfico. Nesse sentido, Ejan Mackeey e
Stphane Rosseau (2015, p. 196).
O mercado negro no parece criar uma dependncia irreversvel. Quando so afastadas as
proibies, assim [como] as restries ou imposies excessivas que do origem ao mercado
negro, recriado o mercado oficial. Se a experincia dos Estados Unidos da Amrica, depois
da Lei Seca pode servir de exemplo, esse mercado tem as configuraes do mercado
regulamentado que existia anteriormente. A mudana tem muitos efeitos desejados
melhora da qualidade do produto, melhor conhecimento dos seus efeitos, menores preos,
taxas e impostos recebidos normalmente, reduo da criminalidade e da necessria represso
para cont-la.
Importante destacar que a regulao deve ser realizada de maneira competente, sempre atenta
eliminao dos possveis danos, coero, objetificao e explorao das pessoas envolvidas. Outro aspecto
fundamental que haja uma remunerao suficiente e justa para aqueles que se dispuserem a vender seus rgos,
j que a regulao fecha as portas para o trfico de servios proibidos, mas sempre existe o perigo do trfico de
servios regulamentados. O que se pretende dizer que uma regulao em que no haja uma contraprestao
razovel tambm abre as portas para um mercado negro.
De qualquer forma, possvel concluir que a legalizao e regulao de um mercado de rgos tem como

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consequncia a diminuio do trfico. Contudo, esse um argumento que no pode ser analisado de maneira
isolada, mas em conjunto com as questes ticas e morais que permeiam o debate.

Autonomia

Em uma perspectiva moral (e tambm jurdica), o argumento da autonomia se destaca no debate sobre
um mercado regulado de rgos. Como j escrito anteriormente, pensar sobre o princpio da autonomia uma
tarefa em constante tenso: autonomia e heteronomia, privado e pblico, liberdade e alteridade, Eu e Tu. Ter
autonomia ter a possibilidade de desenvolver uma pessoalidade, de viver sob a prpria percepo de vida boa,
emergir como ser pensante, dialgico, biogrfico, humano. Assim, a concepo de autonomia se entrelaa
concepo de pessoa criativa, livre, em eterna construo. (OLIVEIRA, 2016, p. 249).
Assim, pensa-se em uma autonomia que no apresente uma faceta absoluta, representao nica da
liberdade inabalvel, como pensado na modernidade; nem mesmo descambe para um coletivismo que acabe com
a sua prpria razo de ser, como j se pensou na antiguidade. A autonomia deve conformar-se em suas dimenses
de liberdade, alteridade e dignidade.
Liberdade indica o espao conquistado para o exerccio de uma pessoalidade autnoma. Pode ser
positiva ou negativa: a primeira trata-se da capacidade de escolher, sem constrangimento, entre fazer uma coisa ou
outra. A segunda pressupe a mnima interveno nas decises e aes da pessoa. Necessrio evidenciar que no
existe liberdade sem responsabilidade, afinal, como j ensinou Joo Baptista Villela (1982, p. 32), o homem s
feliz condio de ser livre. S livre, quando responsvel. E s responsvel se os motivos de sua conduta esto
dentro e no fora dele.
Alteridade significa pensar que a autonomia apenas existe em face do outro. Se algum autnomo,
somente o perante os demais. pensar a pessoa como ser social, dialgico, intersubjetivo.
O conceito de dignidade, no contexto de uma sociedade cada vez mais plural e complexa, apenas pode
caminhar rumo autonomia. No cabe a qualquer entidade superior (e.g. Estado, Igreja) impor um substrato
axiolgico a esse conceito que deve, necessariamente, permanecer em aberto. a partir dessa abertura que cada
pessoa tem a possibilidade de construir sua dignidade a partir da prpria percepo de vida boa. (OLIVEIRA,
2016, p. 261). Dignidade, nesse sentido, ser o que quiser. A vida, nesse sentido, adquire significado de acordo
com os referencias valorativos da prpria pessoa, enquanto ser autnomo, e no por imposies externas. (LARA
et al, 2011, p. 5).
nessa perspectiva que se pensa em uma autonomia corporal ou livre uso do corpo. A partir dessa
construo, cabe a cada pessoa construir sua pessoalidade a partir da sua relao com o prprio corpo. No
caberia a uma entidade externa apontar, de antemo, quais so as possibilidades de manifestao da pessoa em sua

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corporeidade. Nesse sentido, estabelecer, de pronto, que a venda de rgos contrria dignidade da pessoa
humana significa limitar as prprias opes de ser pessoa, as quais podem passar, inclusive, por escolhas
consideradas controversas pela maioria da sociedade. (LARA et al, 2011, p. 6). o que tambm entende Julian
Savulesco (2003, p. 139-140, traduo nossa):
As pessoas tm direito de tomar a deciso de vender uma parte do corpo. Se devemos ser
permitidos a vender nosso trabalho, por que no vender os meios para esse trabalho? Se
devemos ser permitidos a arriscar causar dano ao nosso corpo por prazer (ao fumar ou
esquiar), por que no por dinheiro que usaremos para realizar outros bens na vida? Proibir
um mercado de rgos , paradoxalmente, restringir o que as pessoas podem fazer com suas
prprias vidas.
Dessa maneira, um mercado regulado de rgos humanos pode representar um meio para a afirmao
da autonomia das pessoas, desde que esteja em conformidade com as dimenses apontadas.

Outros argumentos

Poder-se-ia ainda levantar outros argumentos a favor de um mercado regulado de rgos humanos.
A venda de substncias do corpo humano um argumento relevante. J possvel encontrar pases que
permitem a compra e venda de sangue, esperma, vulos e tecidos em maior ou menor grau, como os Estados
Unidos. Qual seria, portanto, o bice para a compra e venda de rgos? A principal resposta aponta para a
irreversibilidade do objeto, j que rgos no so renovveis. Contudo, como adverte Gerald Dworkin, permite-se
que pessoas faam mudanas permanentes no corpo, como a esterilizao. Desse modo, entende o filsofo que se
trata de respeitar a autonomia corporal dos indivduos. (DWORKIN, 1994, p. 156).
O paternalismo apontado como uma crtica proibio de um mercado regulado de rgos. Trata-se,
sobretudo, da pretenso de proteger as pessoas de suas prprias decises. Julian Savulesco (2003, p. 139, traduo
nossa) argumenta que impedir [as pessoas] de tomarem essas decises, julgar que elas so incapazes de tomar
decises sobre o que melhor para as prprias vidas. paternalismo em sua pior forma. Gerald Dworkin (1994,
p. 157, traduo nossa) manifesta a mesma crtica: parece-me paternalismo ao extremo, dada essa injustia
[distributiva], negar s pessoas pobres escolhas que elas entendem aumentar o seu bem-estar. Assim sendo, faz-
se necessrio indagar se tal restrio no seria de um paternalismo ultrajante em um momento de consolidao do
Estado Democrtico de Direito.
O argumento da cadeia de produo indica que todos os envolvidos no processo de doao de rgos
so remunerados, menos o doador. O cirurgio, sua equipe, o hospital, as empresas que fornecem os materiais e
medicamentos. Tratar-se-ia, ento, de uma hipocrisia. (ERIN; HARRIS 2003, p. 137-138).

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ARGUMENTO CONTRRIOS

Como j mencionado, a ateno dada aos argumentos contrrios mercantilizao dos rgos
consideravelmente maior. A diversidade e quantidade de razes levantadas contra o mercado de rgos
impossibilita uma anlise aprofundada de cada uma dessas razes. Atento a esse problema, Stephen Wilkinson
(2003, p. 103) restringiu seu estudo em cinco objees venda de rgos: (1) Que essa prtica causaria danos aos
vendedores; (2) Que acabaria com a promoo do altrusmo gerado pela doao; (3) Que o consentimento seria,
em muitos casos, invlido; (4) Que os vendedores seriam coagidos a vender seus rgos; (5) Que os vendedores
seriam explorados.
Optou-se por seguir a orientao restritiva de Wilkinson, apesar da escolha das objees terem sido
parcialmente distintas. Aps uma pesquisa na literatura sobre o tema, entendeu-se que outros argumentos
confrontam o mercado regulado de rgos de maneira mais efetiva. So estes: explorao, objetificao,
consentimento, injustia e sacralidade do corpo. Novamente, destaca-se que no se trata de uma lista exaustiva.

Explorao

Uma vez regulado o mercado de rgos, correto pensar que a prtica recairia sobretudo sobre as
pessoas de baixa renda, ocasionando situao de explorao.
Inicialmente necessrio compreender o que significa explorar algum. A explorao pode ser entendida
em um sentido no-moral e em um sentido moral. No primeiro sentido, no h nenhum tipo de normatividade
ou valorao, sendo um conceito neutro. Significa utilizar algum recurso, oportunidade ou talento (e.g. explorao
de minrio de ferro). O segundo sentido, por sua vez, mais complexo e possui duas facetas: o uso indevido e a
disparidade de valor. O uso indevido5 indica uma maneira de agir que contrria sua natureza, ao passo que a
disparidade de valor indica uma desproporo na distribuio dos benefcios envolvidos na troca de bens e
servios. (WILKINSON, 2003, p. 9-15). Assim sendo, quando se fala que um mercado de rgos causaria a
explorao dos pobres, pode-se querer dizer que essa prtica motivaria um uso indevido dessas pessoas ao, por
exemplo, trat-las como meros objetos; ou que essa prtica promoveria uma disparidade de valor, na medida em
que a venda de rgos seria realizada por preos injustos.6
Acontece que os pobres j so explorados cotidianamente: so sujeitos a trabalhos com maiores riscos e
menores remuneraes, possuem menos possibilidades e alternativas para atingirem seus objetivos. A proibio
da venda de rgos pode representar uma dupla injustia. Seria como dizer a essas pessoas: Voc no pode ter o

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Nota-se que nem todo uso indevido, como no caso do aluno que se utiliza de sua professora para aprender.
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que a maioria das pessoas tm e no vamos permitir que voc faa o que quiser para conseguir essas coisas.
(SAVULESCO, 2003, p. 139, traduo nossa). certo que o ideal seria um mundo onde ningum tivesse que
vender seus rgos para ter as mesmas chances que as outras pessoas, contudo no o mundo em que se vive.
Nesse sentido, argumenta-se que um mercado regulado geraria um maior leque de opes para as
pessoas de baixa renda porquanto nem o Estado, nem a sociedade trouxeram alternativas efetivas para o
aumento de oportunidades. No haveria como um mercado desse tipo prejudicar as pessoas, na medida em que
apenas traria mais possibilidades de escolha.
Contra esse argumento, Simon Rippon (2014, p. 145-150) demonstra que nem sempre mais opes
geram melhores condies. Trata-se de contra-argumento complexo, que no cabe ser explanado em toda sua
extenso nesse espao. Em sntese, a principal razo que adicionar a opo de vender um rgo causaria uma
presso nas pessoas de baixa renda para realizar a venda diferente e mais grave que a presso familiar envolvida
no processo de doao. Essa possibilidade de escolha, por si s, acarretaria um dano a essas pessoas.
verdade que a permisso de um mercado regulado de rgos atingiria predominantemente a
populao de baixa renda, afinal aqueles que possuem outras alternativas dificilmente se submeteriam ao mercado.
Exemplo disso o caso iraniano, onde 84% dos doadores so pobres. (GHODS; SAVAJ, 2006, p. 1140).
Contudo, necessrio fazer algumas observaes. A primeira que essas pessoas j so exploradas em sua vivncia
diria. A segunda que no existem aes suficientes para eliminar essa situao de desigualdade e explorao. A
terceira que a vedao de um mercado regulado de rgos causa uma maior explorao dos pobres, j que so
levados para o mbito do mercado negro.
Dessa maneira, possvel pensar em duas alternativas contra a explorao dos pobres frente a um
mercado de rgos. A primeira, mais desejvel, porm utpica, a erradicao das desigualdades e da pobreza,
possibilitando mais alternativas para essas pessoas. A segunda, mais realista, porm controversa, a regulao de
um mercado de rgos para que a prtica seja realizada de maneira tica e legal.

Objetificao

O argumento da objetificao indica que tratar pessoas como objetos moralmente errado. Dessa
forma, ao atribuir valor pecunirio aos rgos, um mercado regulado de rgos estaria tratando pessoas como
meros objetos, ignorando sua intrnseca dignidade.
Trata-se de uma objeo intimamente ligada ao pensamento de Immanuel Kant. A objetificao pode

6
Outro exemplo pode ser retirado da prostituio. Quando se fala que a prostituio causa a explorao das mulheres, pode-se
dizer que: (1) as mulheres so tratadas como objetos sexuais (uso indevido); (2) as mulheres so mal remuneradas pelo servio
que prestam (disparidade de valor). In: WILKINSON, 2003, p. 12.
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ocorrer de duas maneiras.7 Uma relacionada ao Imperativo Prtico de Kant: Age de tal maneira que uses a
humanidade, tanto na tua pessoa como na pessoa de qualquer outro, sempre e simultaneamente como fim e
nunca simplesmente como meio. (KANT, 2007, p. 69). A outra relacionada distino entre preo e dignidade
realizada por Kant: No reino dos fins tudo tem ou um preo ou uma dignidade. Quando uma coisa tem um
preo, pode-se pr em vez dela qualquer outra como equivalente; mas quando uma coisa est acima de todo o
preo, e, portanto, no permite equivalente, ento tem ela dignidade. (KANT, 2007, p. 77). Dessa forma, a
objetificao apontada como gnero que tem como espcie a instrumentalizao e a comodificao.
(WILKINSON, 2003, p. 29).
A instrumentalizao est relacionada ao que foi escrito sobre a explorao no sentido do uso indevido,
afinal, quando se instrumentaliza uma pessoa, h o uso indevido desta (o uso como mero meio). Sobre esse
ponto, uma observao importante. Kant no conclui que proibido tratar pessoas como meio, mas afirma que
existe uma obrigao de trat-las sempre, simultaneamente, como fim. Essa afirmao indica que possvel tratar
pessoas como um meio, desde que as trate tambm como um fim. No se trata, portanto, de uma relao exclusiva
entre meio e fim, mas integrativa. Quando uma pessoa realiza a doao voluntria e gratuita dos seus rgos, ela
tratada como um meio para a salvao da vida de outra pessoa, contudo tambm tratada como fim, j que sua
ao foi autnoma. No caso em estudo, portanto, a grande questo saber se um mercado regulado de rgos
consegue tratar as pessoas como meio e fim ao mesmo tempo. Stephen Wilkinson (2003, p. 37, traduo nossa)
esclarece o pensamento de Immanuel Kant nesse sentido:
Seu pensamento que quando nos tornamos focados no valor instrumental da pessoa, na
sua utilidade para ns, temos a tendncia de desconsiderar o fato que ela um ser autnomo
que merece respeito. Em outras palavras, pensar na pessoa em termos de uso nos encoraja a
negligenciar o fato que ela no apenas para nosso uso, mas tambm um fim-em-si-mesmo.
Em um sentido comum e descritivo, comodificao se refere prtica social de tratar coisas como
commodities, ou seja, como propriedade que pode ser comprada, vendida ou alugada. (WILKINSON, 2003, p.
44). Em um sentido moral, comodificao se refere prtica social de tratar pessoas como commodities, atribuir
caractersticas de mercado s pessoas, ou, como Kant estabelece, atribuir preo a quem deve-se atribuir dignidade.
Nessa direo, o estabelecimento de um mercado regulado de rgos afetaria esse princpio, na medida em que
atribui preo a uma parte do corpo humano.
possvel problematizar essa objeo de diversas maneiras. A primeira maneira questionar se no
possvel que algo tenha preo e ao mesmo tempo dignidade. Ora, o trabalho uma forma de mercantilizar a vida

7
Nussbaum aponta sete maneiras de objetificar uma pessoa: (1) Instrumentalidade: a pessoa tratada como uma simples
ferramenta ou meio para o objetivo de outrem; (2) Negao de autonomia: a autonomia da pessoa no reconhecida ou
respeitada; (3) Inrcia: a pessoa tratada como se no tivesse vontade ou atividade; (4) Fungibilidade: a pessoa tratada como
intercambivel; (5) Violabilidade: a integridade corporal da pessoa no respeitada; (6) Propriedade: a pessoa tratada como
domnio de outrem; (7) Negao de subjetividade: as experincias da pessoa no so reconhecidas. Stephen Wilkinson entende
que essas sete maneiras de objetificao podem ser extradas dos dois princpios expostos de Kant. In: WILKINSON, 2003, p. 28.
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humana. Convencionou-se que o que dotado de preo a capacidade de trabalho da pessoa e no a pessoa em
si. Trata-se de uma abstrao para evitar a concluso de que a pessoa dotada de um preo. De qualquer modo,
isso no impede que a pessoa tambm seja dotada de dignidade. lugar comum a expresso que diz que o
trabalho dignifica o homem. Assim, ao que tudo indica, possvel que preo e dignidade adjetivem o mesmo
substantivo.
Ainda, possvel questionar se a precificao de parte do ser humano causa a total objetificao da
pessoa. possvel vender o sangue, esperma, vulos, cabelo, sem que isso indique que a pessoa seja totalmente
uma mercadoria. Portanto, a venda de rgos no tornaria a pessoa uma mercadoria por completo.
Outro problema o conceito de dignidade utilizado por Kant. Em uma sociedade ps-metafsica
possvel utilizar-se de um conceito metafsico? A quem cabe estabelecer o que dignidade? A dignidade no pode
ser um conceito a priori sob pena de excluir da sua esfera diversas maneiras de manifestao da pessoalidade.
Desse modo, a dignidade deve ser um conceito aberto, em eterna construo por cada pessoa.
Por fim, interessante o diagnstico de Zygmunt Bauman a respeito da transformao das pessoas em
mercadorias. Para o socilogo polons, o indivduo da sociedade de consumidores , tambm, a prpria
mercadoria. Esse indivduo no nasce pronto, mas deve fazer de si mesmo (e no apenas tornar-se) uma
mercadoria vendvel. Trata-se de um processo de auto fabricao em que o prprio mercado fornece as
ferramentas necessrias. nesse processo de objetificao do ser humano que as barreiras entre sujeito e objeto se
entrelaam. (OLIVEIRA, 2015, p. 172). Nas palavras de Bauman (2008, p. 20).
Na maioria das descries, o mundo formado e sustentado pela sociedade de consumidores
fica claramente dividido entre as coisas a serem consumidas e os que as escolhem; as
mercadorias e seus consumidores: as coisas a serem consumidas e os seres humanos que as
consomem. Contudo, a sociedade de consumidores o que precisamente por no ser nada
desse tipo. O que a separa de outras espcies de sociedade exatamente o embasamento e,
em ltima instncia, a eliminao das divises citadas acima. Na sociedade de consumidores,
ningum pode se tornar sujeito sem primeiro virar mercadoria, e ningum pode manter
segura sua subjetividade sem reanimar, ressuscitar e recarregar de maneira perptua as
capacidades esperadas e exigidas de uma mercadoria vendvel.
A partir dos contrapontos levantados possvel relativizar a objeo da comodificao. Percebe-se que a
oposio pautada por esse argumento se baseia em uma noo metafsica de dignidade, bem como est
relacionada com escolhas culturais e sociais, j que outros aspectos e partes do ser humano podem ser abarcados
pela esfera do mercado.

Consentimento

Outro argumento aventado que no seria possvel obter um consentimento vlido das pessoas que
optassem por vender seus rgos. Isso ocorreria porque as pessoas seriam coagidas a realizar essa ao por no
possurem outras alternativas.
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O primeiro ponto a ser esclarecido sobre o conceito de consentimento, ou, em outras palavras, quando
um consentimento pode ser considerado vlido. Um bom parmetro a utilizao da construo do
consentimento informado (ou tambm consentimento livre e esclarecido) desenvolvido pela biotica. Nessa
perspectiva, diz-se que um consentimento informado quando: (1) o paciente est esclarecido do diagnstico, do
tratamento mais adequado a se implementar e de seus efeitos positivos e negativos. A informao deve ser
transmitida de maneira clara e abrangente, em um processo dialgico; (2) o paciente possui discernimento para a
tomada de decises. Isso significa estabelecer diferena, distinguir, fazer apreciao; (3) o paciente no est
condicionado por fatores externos manifestao de vontade. Assim, a vontade deve ser livre, sem qualquer tipo
de vcio seja social ou de consentimento. (S; NAVES, 2015, p. 108-109). Em sntese: Consentimento significa
uma deciso voluntria, sem coao, tomada por uma pessoa suficientemente competente ou autnoma, com
base em informao e deliberao adequadas, para aceitar ou rejeitar algum curso de ao proposta. (GILLON
apud WILKINSON, 2003, p. 76, traduo nossa). Dessa maneira, possvel concluir que um consentimento
vlido deve ser voluntrio (sem coero), competente (discernido), e informado (esclarecido).
Desses requisitos o que mais problemtico para o caso do mercado regulado de rgos a
voluntariedade, representado na ausncia de coero. Seria complicado pensar em uma objeo genrica pautada
na falta de discernimento dos vendedores (o fato de uma pessoa querer vender seus rgos a torna incapaz?), ou
na ausncia de informao (uma pessoa pode ser plenamente esclarecida e informada de todos os benefcios e
riscos e, mesmo assim, optar por vender seus rgos). necessrio ter em considerao que nenhuma ao
absolutamente livre, sem a influncia de outros fatores, afinal o ser humano um ser cultural, dialgico, no-
hermtico. Portanto, preciso diferenciar os condicionantes internos e externos. Os primeiros so aqueles que
influenciam psicologicamente a pessoa como a presso cultural e social. J os segundos so exercidos de
maneira externa ao indivduo um bom exemplo so os vcios de consentimento.8 (S; NAVES, 2015, p. 109).
Um paralelo pode ser traado com a doao gratuita de rgos. Caso um pai esteja com srios
problemas renais, tendo um filho compatvel, certamente existe uma forte presso familiar para a doao de
rgos. Contudo, se a ao for voluntria e informada no h quem levante a objeo da coero. Seria o caso do
mercado regulado de rgos diferente? O nico fator que parece ser distinto a presso interna e psicolgica, que
no primeiro caso exercida pela famlia, e no segundo pode ser uma presso social ou pessoal.
Pensar que o fato de uma pessoa querer ser remunerada pela doao dos seus rgos a torna incapaz de
consentir, trata-se de um argumento frgil. A pobreza no gera, por si s, incapacidade. O pobre pressionado a
trabalhar em empregos mal remunerados ou com mais riscos, e nem por isso consideram o seu consentimento
invlido. Assim, sendo o consentimento voluntrio, informado e discernido, possvel consider-lo vlido

8
No direito civil brasileiro os vcios do consentimento so: erro, dolo, coao, estado de perigo e leso.
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inclusive no contexto de um mercado regulado de rgos.

Injustia

Uma objeo relevante a questo da injustia. Aqui, trata-se da (in) justia distributiva, aquela que diz
respeito a como uma sociedade ou grupo deve alocar os recursos e os produtos escassos entre indivduos com
necessidades e pretenses conflitantes. (FLEISCHAKER, 2004, p. 1). A preocupao reside no fato de que
estabelecido um mercado de rgos, apenas os ricos teriam a capacidade financeira de comprar os enxertos e,
consequentemente, apenas os pobres venderiam. Assim, o produto escasso (rgo), seria distribudo para quem
pagasse mais (ricos), deixando de lado a necessidade muitas vezes maiores das outras pessoas (pobres).
O ponto referente venda de rgos pelas pessoas de baixa renda j foi tratado na seo sobre a
explorao, para onde remete-se o leitor. Sobre a questo distributiva, algumas consideraes podem ser feitas. A
primeira considerao trata-se de uma constatao: o sistema mdico geral j baseado na capacidade de
pagamento e em um mundo capitalista, poucas coisas no o so. A segunda, trata-se do fato de que a maioria
dos transplantes so pagos pelas seguradoras pblicas e privadas de sade. (DWORKIN, 1994, p. 158).
No obstante s consideraes aventadas, uma outra suficiente para enfraquecer de maneira incisiva
essa preocupao. Um mercado de rgos regulado de maneira tica e legal capaz de se comprometer com a
justia distributiva. Uma opo , por exemplo, estabelecer que os rgos apenas podem ser vendidos para um
nico comprador (provavelmente o Estado), que dever adotar um esquema de distribuio equnime, atento s
necessidades e prioridades como adotado no Ir. (DWORKIN, 1994, p. 157).
De mais a mais, a injustia na distribuio de recursos j acontece de certa forma. O mercado negro
distribui os recursos queles dispostos a pagar mais pelo bem, sendo possvel at mesmo se falar em um turismo
de rgos. Assim, em um contexto de vedao do mercado de rgos, quem tem condies financeiras quem
adquire a mercadoria, tambm sendo uma forma de injustia distributiva.

Sacralidade do corpo

O corpo humano representa um smbolo cultural. No contexto de uma sociedade ocidental, moldada
sob forte influncia do cristianismo, o corpo ainda reconhecido como algo sagrado. Nesse ponto, argumenta-se
que qualquer tipo de mercantilizao do ser humano o transforma em um produto, violando a soberania de Deus
e a intrnseca santidade da vida. (NELKIN; ANDREWS, 1998, p. 36, traduo nossa).
Mas o que se quer dizer, realmente, quando se fala em sacralizao? Jos Luiz Quadros de Magalhes, a
partir dos estudos de Giorgio Agambem, indica um caminho. A sacralizao seria entendida como mecanismo de
subtrao do livre uso das pessoas as palavras e seus significados; coisas e seus usos; pessoas e sua significao
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histrica. (MAGALHES, 2015, p. XVII).


Sacralizar significa retirar algo do livre uso e do comrcio das pessoas, sendo uma forma de poder e
dominao. O que consagrado aos deuses no pode ser usufrudo pelas pessoas. Lado outro, profanar
restabelecer o sacralizado ao livre uso de todas as pessoas. nesse sentido que se fala que a funo da religio seria
a de separao, estabelecendo uma esfera intangvel ao homem.
Contudo, no somente no mbito da religio propriamente dita que possvel se falar em sacralizao.
Adverte Magalhes (2015, p. XIX):
O capitalismo de mercado uma grande religio que se afirma com a sacralizao do
mercado e da propriedade privada. As discusses que ocorrem na esfera econmica so
encerradas com o recurso ao mito para impor uma ideia sacralizada a toda a populao. No
espao religioso do capitalismo no h espao para racionalidade discursiva, pois qualquer
tentativa de questionar o sagrado sacrilgio.
Entre a sacralizao religiosa e a sacralizao mercantil, emerge o debate sobre um mercado regulado de
rgos. Por um lado, a vedao de tal prtica pode representar uma sacralizao, segregao indevida do uso do
corpo pelas pessoas, por outro, pode representar a colonizao do mundo da vida pelo mercado, sendo a nica
coisa sagrada o capital.
Mas, entre extremos to conflitantes, possvel encontrar uma soluo razovel? A resposta consiste em
dessacralizar o discurso, dessacralizar o corpo. A argumentao deve ser livre, dialgica, dessacralizada. Em um
ambiente secularizado, o sagrado no pode integrar no discurso como algo absoluto, imutvel. Afinal, a
corporeidade no esttica, ao contrrio, um processo dinmico de construo de identidade. (LARA et al,
2011, p. 3).
O corpo sagrado, mas j se admite piercing, tatuagem. O corpo sagrado, mas j se admite suicdio
assistido e eutansia. O corpo sagrado, mas j se admite a gratuita disposio dos rgos. O corpo sagrado, mas
j se admite o aborto. O corpo sagrado ou sagrado fazer o que quiser com o prprio corpo?

Outros argumentos

No espao de um artigo seria impossvel tratar de todos os argumentos contrrios ao mercado de rgos
de maneira detida. No obstante, outros argumentos possuem relevncia e sero expostos brevemente.
O argumento do dano diz que a venda de rgos seria errada porque submeteria os vendedores a dores e
riscos desnecessrios, sendo, portanto, uma prtica danosa. O primeiro contraponto que os riscos so,
empiricamente, baixos. O transplante de rim, por exemplo, tem uma taxa de mortalidade de apenas 0,03%. O
segundo contraponto que a proibio de um mercado regulado de rgos causa maiores danos: ambiente sujo,
precrio, sem infraestrutura; mdicos sem experincia; ausncia de medicamento. Por fim, o argumento decisivo
que em um mercado regulado de rgos, os riscos sero os mesmo da j aceita prtica de doao de rgos.

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(WILKINSON, 2003, p. 108).


Richard Titmuss, no j mencionado The Gift of Relationship, conclui que o sistema americano
remunerado de doao de sangue tem como consequncia a diminuio do espirito de altrusmo presente na
sociedade. Desse modo, um sistema remunerado de doao de rgos teria o mesmo efeito, o que seria ruim.
Contudo, se um sistema remunerado aumenta a quantidade geral de rgos disponveis para transplante quando
comparado com um sistema altrustico, seria ainda um argumento relevante? Alm disso, cabe questionar se um
sistema remunerado impediria que as pessoas continuassem doando seus rgos altruisticamente.
Michael Sandel (2014, p. 110) resume as objees contra a venda de rgos em dois argumentos: a
equanimidade e a corrupo.
verdade que o dinheiro pode comprar um rim sem comprometer seu valor. Mas ser que
os rins devem ser comprados e vendidos? Os que acham que no costumam levantar dois
argumentos: afirmam que esses mercados exploram os pobres, cuja deciso de vender o rim
pode no ser realmente voluntria (o argumento da equanimidade). Ou ento sustentam
que esses mercados promovem uma viso degradante e coisificante da pessoa humana,
como se fosse uma coleo de partes avulsas (o argumento da corrupo).
A objeo da equanimidade pautada em um vcio de consentimento lato sensu. Esse argumento aponta
para as consequncias da mercantilizao de todos os aspectos da existncia humana, aproximando-se, portanto,
de um argumento utilitarista. Assim sendo, em uma situao ideal, onde todos pudessem consentir de maneira
efetivamente livre, sem nenhum tipo de coero, a prtica comercial no sofreria objeo. Qualquer coisa poderia
ser comprada e vendida. Por outro lado, a objeo da corrupo indica um defeito intrnseco, apontando para um
argumento categrico. Dessa maneira, vender coisas de carter existencial e fundamental seria degradante por si
s. (OLIVEIRA, 2015, p. 171).
Por fim, importante trazer baila a posio de Stefano Rodot. O jurista italiano aponta o surgimento de
um mercado de direitos [...] em que os tradicionais direitos econmicos, inscritos na liberdade de comrcio, se
mesclam com direitos fundamentais que, alheios lgica de intercmbio, buscam tambm uma infinita
possibilidade de expanso. (RODOT, 2010, p. 74, traduo nossa). Em suma, entende que direitos da
personalidade devem permanecer fora da esfera de mercado, pois a mercantilizao de tais direitos seria uma
afronta liberdade e dignidade das pessoas e nada pode justificar uma existncia sem liberdade e dignidade. Os
direitos da personalidade seriam, portanto, inegociveis (mesmo para os seus titulares), superando qualquer
noo patrimonial da pessoa humana.

UMA POSSIBILIDADE CONTRA O TRFICO

Entre a total proibio e o livre mercado existe uma grande variedade de opes para a regulao de um

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mercado de rgos.9 O modelo que se escolheu estudar representa uma alternativa que tem como principal
caracterstica o enfraquecimento (ou at anulao) das principais objees levantadas contra esse tipo de
mercado. Trata-se, portanto, de um modelo que regulamenta o mercado de rgos de maneira tica,
representando uma importante alternativa a ser analisada.
Arthur Matas (2006, p. 129-130) indica que um sistema vivel de regulao de rgos deve se pautar em
alguns princpios bsicos: (1) pagamento ao doador feito pelo governo ou por seguradoras; (2) alocao dos
rgos realizada por algum algoritmo predefinido; (3) avaliao integral do doador; (4) consentimento
informado; (5) fiscalizao; (6) acompanhamento de longa durao; (7) tratamento digno e respeitvel para com
o doador. Outro apontamento realizado pelo autor a restrio desse sistema a uma determinada rea geogrfica,
na medida em que somente assim possvel ter acompanhamento e fiscalizao efetivos, bem como evita-se um
turismo de rgos.
Seguindo a mesma orientao, Charles Erin e John Harris (2003, p. 137-138) tambm apresentam um
esboo de modelo de mercado regulado de rgos. Esse mercado deveria ser restrito a uma nica rea geopoltica
(e.g. Brasil, Unio Europeia). Assim, apenas cidados residentes nessa rea estariam aptos a vender seus rgos.
Haveria apenas um nico comprador que compraria todos os rgos e distribuiria de acordo com uma concepo
justa de prioridade mdica. Desse modo, no haveria compras e vendas diretas. Os rgos deveriam ser avaliados
para assegurar um rgido controle de qualidade. Os preos deveriam ser altos o bastante para atrair os potenciais
vendedores. Seguindo esses parmetros, Erin e Harris acreditam que possa ser estabelecido um mercado tico de
rgos humanos.
O caso do Ir representa a aplicao de um modelo tico e regulado do mercado de rgos. O grave
problema da escassez de rgos levou esse pas a implementar, em 1988, um programa de doao renal
compensado e regulado. O resultado foi surpreendente: em 1999 no havia mais lista de espera para transplantes
renais. At o fim de 2005, um total de dezenove mil seiscentos e nove transplantes renais haviam sido realizados.
(GHODS; SAVAJ, 2006, p. 1137).
Importante analisar quais so as caractersticas desse modelo. O primeiro passo do procedimento uma
avaliao pelo mdico em que so discutidas as vantagens da doao realizada por parentes, bem como o
problema da escassez de rgos provenientes de doadores falecidos no pas. Caso o paciente no tenha nenhum
parente vivo disposto a doar, procede-se o encaminhamento para a Associao de Paciente para Dilise e
Transplante (DATPA) com a finalidade de encontrar um doador de rgos vivo e sem parentesco. Os doadores
voluntrios tambm entram em contato com a associao para manifestar sua vontade. Importante destacar que

9
Uma opo que merece estudo a comercializao de rgos das pessoas falecidas. Em apertada sntese, esse mercado seria
pautado por uma remunerao famlia do falecido que doasse seus rgos aps a morte. Essa possibilidade interessante pois
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essa associao formada por pacientes com doenas renais em estgio terminal e no recebem nenhum
incentivo para fazerem esse trabalho. Consequentemente, no existe espao para agncias ou corretores nesse
modelo, j que todo o trabalho de intermediao feito por essa associao.10 As equipes de transplante renal so
todas pertencentes a hospitais universitrios e o governo paga todas as despesas hospitalares para o transplante
renal. Depois de realizado o transplante, o doador recebe uma recompensa e um seguro de sade do governo. O
doador tambm recebe uma recompensa (rewarding gift) do receptor providenciado e definido pela associao
antes da doao. Se o receptor no tiver condies de dar esse presente, organizaes de caridade cumprem esse
papel. O governo tambm disponibiliza todos os medicamentos essenciais a preos subsidiados e reduzidos
nesse ponto as organizaes de caridade tambm possuem um papel relevante. A equipe de transplante no
recebe nenhum incentivo do governo ou do receptor. Por fim, importante destacar dois pontos: o primeiro o
fato do programa no ser permitido para estrangeiros, com a finalidade de se evitar o turismo de rgos; o
segundo que todo o procedimento rigorosamente fiscalizado pela Sociedade Iraniana para Transplante de
rgos. Dessa maneira, os padres ticos so levados srio. (GHODS; SAVAJ 2006, p. 1137-1138).
Um modelo tico e regulado de mercado de rgos, tal como delineado ao longo desse ponto, pode ser
uma alternativa a ser levada em considerao no combate ao trfico de rgos. A razo clara: esse modelo
potencializa os argumentos favorveis e enfraquece os contrrios ao mercado regulado de rgos. Por um lado, h
o aumento da quantidade de enxertos disponveis para transplante, a diminuio do trfico de rgos e um
fortalecimento da autonomia. Por outro, o argumento da explorao atenuado ao se estabelecer um nico
comprador e uma fiscalizao efetiva. Tambm no pode prevalecer o argumento da injustia ao se estabelecer
um modelo equnime de distribuio de rgos. Os argumentos do dano e de um consentimento viciado
tambm so minimizados pela avaliao e pelo acompanhamento de longo termo ao doador. Por fim, o que resta
so argumentos de carter metafsico, tal como a sacralidade do corpo e a objetificao do ser humano. O grande
questionamento a se fazer : tem como se falar em uma metafsica em uma sociedade cada vez mais plural? E mais,
correto justificar a proibio de um mercado regulado e tico com base nesse tipo de argumentao?

CONCLUSO

Ao longo do artigo procurou-se investigar a possibilidade de um mercado regulado e tico de rgos


como meio de combate ao trfico prtica cada vez mais recorrente e abrangente em um contexto globalizado.
Para tanto, foram estudados os principais argumentos favorveis e contrrios mercantilizao de rgos. Buscou-
se uma argumentao livre de pr-conceitos e aberta ao melhor discurso. O tema complexo, o percurso

elimina diversas objees levantadas contra um comrcio em vida de rgos (e.g. dano, risco, consentimento, explorao). Essa
possibilidade ser estudada em outra oportunidade.
10
Em 2006 haviam 302 unidades de dilise, 25 centros de transplante e 79 escritrios da DATPA em todo o pas.
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tortuoso, e a concluso no segue orientao distinta.


A resposta, ainda que transitria, parece residir na equao envolvendo as vantagens e as desvantagens de
um mercado regulado de rgos. Qual dessas dever prevalecer no discurso? Parece certo que no h, nessa
questo, uma soluo absoluta. As vantagens se mostraram objetivas e diretas. O aumento na quantidade de
rgos para transplante e o enfraquecimento do trfico so questes pragmticas e empricas, ao passo que a
autonomia um contundente argumento moral e jurdico. Explorao, objetificao, consentimento defeituoso,
injustia distributiva e a santidade do corpo so argumentos robustos que atacam diversas facetas da
mercantilizao dos rgos.
Sem sombra de dvidas, todos os aspectos levantados possuem relevncia e afetam um possvel veredito
sobre o mercado regulado de rgos. Contudo, nesse incessvel balano argumentativo, uma soluo se destacou.
Se, por um lado, a criminalizao do comrcio de rgos elimina por completo todas as objees, tambm elimina
os argumentos favorveis. Parece uma soluo extrema que, apesar de todo esforo jurdico, tico e social, no tem
atingindo de maneira satisfatria seu principal objetivo, qual seja, a eliminao do trfico de rgos. Por outro lado,
um mercado de rgos regulado e tico, tal como delineado ao longo desse artigo, pode ser uma alternativa
interessante, na medida em que enfraquece (ou elimina) as principais objees a esse mercado, bem como
fortalece os benefcios.
As consequncias da regulamentao de um mercado tico de rgos ainda so, de certa forma, incertas.
Isso ocorre em razo da escassez de situaes empricas de aplicao desse mercado apenas o Ir adotou
polticas nesse sentido. Assim, a contribuio desse artigo no sentido de entender que o mercado regulado e
tico de rgos pode ser uma alternativa vivel para o problema do trfico de rgos, tanto em termos morais,
quanto em termos jurdicos ainda que seja uma proposta de lege ferenda.
No obstante, uma reflexo persiste. Michael Sandel, em O que o dinheiro no compra, indaga em que
tipo de sociedade se vive e que tipo de sociedade se quer viver. Ora, vive-se em uma sociedade de consumidores,
onde tudo ou quase tudo est venda. No obstante, esse o tipo de sociedade em que se quer viver? A
comodificao de tudo e todos um processo irreversvel? So questes perturbadoras.
Ao refletir sobre o assunto, todavia, percebe-se que a discusso no gira apenas em torno do dinheiro, da
mercantilizao, do mercado pelo mercado. Subjaz a todo esse debate uma questo muito mais importante: a
preservao de vidas humanas. Todos os anos morrem milhares de pessoas devido escassez de rgos. Nesse
sentido, um mercado regulado e tico de rgos humanos apresentou-se uma alternativa vivel para o combate ao
trfico de rgos.

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REGULATED MARKET OF ORGANS: A P OSSIBILITY AGAINST TRAFFICKING?

Abstract
The human organ trafficking is a global concern. The principal manner of combating this practice has been its
criminalization. Despite the juridical efforts, trafficking has increased its range by promoting a profitable black
market that has as centrality the exploitation of people in a vulnerable situation. The organ scarcity together with
the prohibition of the body parts commercialization are the major factors for the trafficking rising. Thus, it is
necessary to investigate the possibility of a regulated, licit and ethical market in human organs. A market that
increases the supply of available organs for transplantation and thus weakens the organ trafficking. Therefore, from
a literature review, the main moral arguments for and against this type of market will be analyzed. Still, proposed
regulatory models will be studied, especially the current in Iran. The conclusion indicates that a regulated and
ethical market of organs may be a possible alternative to combat trafficking.

Keywords: Regulated Organ Market; Organ Trafficking; Human Body Commodification; Bioethics; Biolaw.

REFERNCIAS

BAUMAN, Zygmunt. Vida para consumo: a transformao das pessoas em mercadoria. Rio de Janeiro: Zahar,
2008.

CARNEY, John. A Human Harvest: Chinas organ trafficking exposed in shocking documentary that alleges the
illegal trade is now worth a staggering US$1 billion a year. Daily Mail. 6 abr. 2015.

CONSEJO DE EUROPA. Convenio del Consejo de Europa sobre la lucha contra el trfico de rganos humanos.
2014.

DWORKIN, Gerald. Market and Morals: The case for organ sale. In: Morality, Harm and the Law. Westview,
1994.

ERIN, Charles A; HARRIS, John. An ethical market in human organs. J Med Ethics 2003; 29: 137-138.

ESPAA. Cdigo Penal y legislacin complementaria. Ministerio de Justicia, 2016

FLEISCHACKER, Samuel. A short history of distributive justice. Cambridge: Harvard Press, 2004.

GHODS, Ahad J.; SAVAJ, Shekoufeh. Iranian model of paid and regulated living-unrelated kidney donation. Clin
J Am Soc Nephrol 1: 1136-1145, 2006.

KANT, Immanuel. Fundamentao da metafsica dos costumes. Lisboa: Edies 70, 2007.

LARA, Mariana Alves et al. Um mercado lcito como alternativa para o problema da escassez de rgos e tecidos
desafios e proposta. In: Asociacin de Universidades del Grupo Montevideo (Org.). XIX Jornadas de Jvenes
Investigadores de la Asociacin de Universidades del Grupo Montevideo. Ciudad del Este: 2011.

MACKEEY, Ejan; ROSSEAU, Stphane. Anlise econmica do direito. 2. ed. So Paulo: Atlas, 2015.

vol.10, n. 01, Rio de Janeiro, 2017. pp. 434-453 452


Quaestio Iuris vol. 10, n. 01, Rio de Janeiro, 2017. pp. 434 -453
DOI: 10.12957/rqi.2017.22052

MAGALHES, Jos Luiz Quadros de. Estudo prvio: a morte. In: Maria de Ftima Freire de S; Diogo Luna
Moureira. Autonomia para morrer. 2. ed. Belo Horizonte: Del Rey, 2015.

MATAS, Arthur J. Why we should develop a regulated system of kidney sales: a call for action. Clin J Am Soc
Neprhol 1: 1129-1132, 2006.

NELKIN, Doroth; ANDREWS, Lori. Homo Economicus: commercialization of body tissue in the age of
biotechnology. Hasting Center Report: 28, n. 5, 1998: 30-39.

OLIVEIRA, Lucas Costa de. Reflexes sobre o princpio da autonomia privada. In: Leonardo Macedo Poli;
Fernanda So Jos. (Org.). Direito Civil na contemporaneidade. Belo Horizonte: D'Plcido, 2016.

OLIVEIRA, Lucas Costa de. Seriam os direitos da personalidade mercadorias? Reflexes sobre a existncia de um
mercado de direitos existenciais. In: Direito Civil Contemporneo II. Florianpolis: CONPEDI, 2015.

RIPPON, Simon. Imposing options on people in poverty: the harm of a live donor organ market. J Med Ethics,
2014; 40: 145-150.

RODOT, Stefano. La vida y las reglas: entre el derecho y el no derecho. Madrid: Editorial Trotta, 2010.

S, Maria de Fatima Freire de; NAVES, Bruno Torquato de Oliveira. Manual de Biodireito. 3 ed. Belo Horizonte:
Del Rey, 2015.

SANDEL, Michael. O que o dinheiro no compra: os limites morais do mercado. Rio de Janeiro: Civilizao
Brasileira, 2014.

SAVULESCO, Julian. Is the sale of body parts wrong? J Med Ethics, 2003; 29: 139-140.

SCHEPER-HUGHES, Nancy. Human traffic: exposing the brutal organ trade. New Internationalist: May 2014.

SINGER, Peter. Altruism and Commerce: a defense of Titmuss against Arrow. Philosopy and Public Affairs. Vol.
2, n. 3, 1973; p. 312-320.

TITMUSS, Richard. The gift relationship: from human blood to social policy. New York: The New York
University Press, 1997.

VILLELA, Joo Baptista. Direito, Coero & Responsabilidade: por uma ordem social no-violenta. Belo
Horizonte: Faculdade de Direito da UFMG, 1982.

WILKINSON, Stephen. Bodies for sale: ethics and exploitation in the human body trade. New York: Routledge,
2003.

Trabalho enviado em 16 de maro de 2016.


Aceito em 16 de julho de 2016.

vol.10, n. 01, Rio de Janeiro, 2017. pp. 434-453 453

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