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I) INTRODUCCIN
1. Palabras previas
*
Abogado. Estudiante de la carrera de Notariado. Asesor Titular en el Consultorio Jurdico Gratuito
del Colegio de Abogados de la Provincia de Crdoba. Dudas, consultas, sugerencias:
gorosito@outlook.com
Julio O. Gorosito
2. Justificacin
3. Metodologa
2
ASPECTOS GENERALES DEL INSTRUMENTO PBLICO
3
Julio O. Gorosito
II) DESARROLLO
A) EL INSTRUMENTO PBLICO
1. El formalismo en el derecho
1
Estagira, 384 a. C. Calcis, 322 a. C.
2
FERRATER MORA, Jos, Diccionario de filosofa, 6ta. Ed., Madrid: Alianza Editorial,
1979, tomo II, voz forma, pp. 1269 y ss. disponible en:
http://www.filosofia.org/enc/fer/forma.htm
3
SALVAT, citado por MAY ZUBIRIA, Diego en El Formalismo en el Derecho, pg. 2(128),
disponible en: http://www.derecho.uba.ar/publicaciones/lye/revistas/7/el-formalismo-en-el-
derecho.pdf
4
MAY ZUBIRIA, D., ob. Cit. p. 2 (128)
5
VON IHERING citado por MAY ZUBIRIA, D., dem.
4
ASPECTOS GENERALES DEL INSTRUMENTO PBLICO
6
En similar sentido VON THUR citado por MAY ZUBIRIA, D. ob. Cit. 5(131).
5
Julio O. Gorosito
6
ASPECTOS GENERALES DEL INSTRUMENTO PBLICO
7
Ver 7.
7
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El acto instrumental, aspecto formal del acto jurdico, queda como objeto
del derecho puramente formal independiente del contenido sustantivo. El
acto instrumentado es independiente del derecho formal y pertenece al
8
Estos actos son: Matrimonio (406 C. C. y C.), transaccin sobre derechos litigiosos (1643
C. C. y C.), donacin de inmuebles y prestaciones vitalicias (1552 y 1601 C. C. y C.
respectivamente).
8
ASPECTOS GENERALES DEL INSTRUMENTO PBLICO
9
Ver 12.
9
Julio O. Gorosito
(1) Notariales. Los previstos en el art. 289 inc. a y b del C. C. y C., cuyo
autor es el escribano de registro, incluye a las escrituras pblicas per
se y a las escrituras actas. En este grupo incluimos a los autorizados
por los cnsules argentinos en el exterior segn el Reglamento
Consular11.
(2) Judiciales. Los que emanan del actuario o secretario del juzgado que
es el que da carcter de instrumento pblico a las actas sentencias
en cuanto a su contenido y a la firma del juez.
(3) Administrativos. Los que emanan de funcionarios de la
administracin pblica con facultad expresa otorgada por la ley o
implcita de su investidura y pueden referirse a actos jurdicos de
10
VENTURA, Gabriel B., indito.
11
Art. 245 del Reglamento aprobado por Decreto N 8.714/1963, el cual dispone: El titular
de una oficina consular, exclusivamente, pude autorizar, en el desempeo de sus funciones
notariales, todos los actos que, segn las leyes de la Nacin y de las provincias,
corresponden a los escribanos pblicos. Estos actos tendrn valor jurdico ante los
Tribunales de la Nacin y de las provincias.
10
ASPECTOS GENERALES DEL INSTRUMENTO PBLICO
derecho privado (actas de registro civil por ej.) o pblico (actas por
infracciones de trnsito).
12
Ley 26.413.
11
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13
Ver 13.
14
Ver 30.
12
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15
RIVERA, Julio Csar, Instituciones de derecho civil, Parte General (Tomo II), 3ra. Edicin,
Buenos Aires: LexisNexis Abeledo Perrot, 1994, p. 854.
13
Julio O. Gorosito
16
Por ejemplo: arts. 317 (inoponibilidad a los terceros del instrumento privado sin fecha
cierta), 342 (inoponibilidad del acto en fraude pauliano), 1893 (inoponibilidad a terceros de
los actos sobre inmuebles que no han sido debidamente publicitados), 1620 (inoponibilidad
al deudor cedido de la cesin de crdtos no notificada al deudor cedido), 2196
(inoponibilidad a los acreedores de los actos celebrados en perjuicio de la garanta), 298
(inoponibilidad a terceros )del contradocumento que altera lo expresado en un instrumento
pblico) 395 (el efecto retroactivo de la confirmacin es inoponible a terceros de buena fe
que adquirieron derechos antes de la confirmacin), 877 (el pago de un crdito embargado
o prendado es inoponible al acreedor prendario o embargante), 389 (la modificacin
renuncia o revocacin de los poderes son inoponibles a terceros no notificados por medio
idneo).
14
ASPECTOS GENERALES DEL INSTRUMENTO PBLICO
17
En este apartado seguimos el trabajo de VENTURA Gabriel B., El valor probatorio de los
instrumentos pblicos en el Nuevo Cdigo civil y Comercial de la Nacin, Academia
Nacional de Derecho de Crdoba, disponible en: http://www.acaderc.org.ar/doctrina/el-valor-
probatorio-de-los-instrumentos-publicos-en-el-nuevo-codigo-civil-y-comercial-de-la-nacion
18
VENTURA, Gabriel B., ob. Cit. pg. 4.
19
VENTURA, Gabriel B., dem.
20
VENTURA, Gabriel B., ob. Cit. pg. 5.
15
Julio O. Gorosito
Como punto de partida vamos a remarcar que la primera gran prueba del
instrumento pblico es probarse a s mismo scriptam publicam probam se
ipsa21. Entonces vamos a distinguir entre:
21
VENTURA, Gabriel B., ob. Cit. pg. 5.
22
VENTURA, Gabriel B., ob. Cit. pg. 8.
23
Ver 23 y ss.
16
ASPECTOS GENERALES DEL INSTRUMENTO PBLICO
VP
FORMA
EC
TERCEROS
ACTO JURIDICO
FO
17
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26
GIMENEZ ARNAUD, citado por LAFFERRIERE Augusto en Curso de Derecho Notarial,
1era. Edicin, Entre Ros: Sistema de impresin por demanda, 2008, p. 217.
27
Ver 17.
18
ASPECTOS GENERALES DEL INSTRUMENTO PBLICO
hechos que el oficial pblico enuncia como cumplidos por l o ante l hasta
que sea declarado falso en juicio civil o criminal; []. De la disposicin se
interpreta que el instrumento autorizado por el funcionario har plena fe,
tendr pleno valor probatorio, respecto de los hechos que han pasado por su
presencia y los que ha realizado l mismo. Hechos tales como notifico,
intimo, leo son conductas propias del funcionario, otros como aquellos
pasados en su presencia, tales como las declaraciones de las partes, hacen
plena fe y ese valor probatorio solo puede ser destruido mediante una
redargucin de falsedad28. Dentro de esta disposicin quedan incluidos la
fecha del acto, lugar, comparecencia y lectura, estas constancias hacen a la
forma del acto y su ausencia constituye una nulidad instrumental.
28
Para ms detalle ver 36 y ss.
19
Julio O. Gorosito
29
VENTURA, Gabriel B., ob. Cit. pg. 13.
30
VENTURA, Gabriel B., ob. Cit. pg. 14.
31
VENTURA, Gabriel B., dem.
32
VENTURA, Gabriel B. pg. 16.
20
ASPECTOS GENERALES DEL INSTRUMENTO PBLICO
33
Ver 30 y ss.
34
Diccionario de la Real Academia de la Lengua Espaola, edicin online, voz existir
disponible en: http://dle.rae.es/?id=HG4021Y
35
Diccionario, voz veraz disponible en: http://dle.rae.es/?id=baz6o1q
36
Diccionario, voz verdad disponible en: http://dle.rae.es/?id=bbdGpd4
21
Julio O. Gorosito
Llegados a este punto vamos a hablar, por un lado de los requisitos del
instrumento pblico y por el otro aquellas menciones que contiene el
instrumento y son reflejo de un hecho en la realidad37. Como se dijo, el
instrumento pblico tiene diferentes requisitos38 que hacen a su ser o hacen
que sea lo que es39 y no otra cosa esos requisitos se patentizan en algunas
de las menciones que debe contener o sea que deben existir en l, la no-
existencia o inexistencia de tales requisitos convertira al instrumento pblico
en un acto nulo de nulidad absoluta tal y caera como si se tratara de un
castillo de cartas, esto es lo que se denomina nulidad instrumental40.
Suponiendo que el instrumento contiene todas las menciones que sus
requisitos exigen, que existen, puede ocurrir que stos sean falsos o no-
verdaderos entonces no hablaramos de un instrumento nulo de nulidad
absoluta sino de uno que puede ser argido de falso.
Por otro lado, aquellos actos cumplidos por el oficial pblico o pasados
en su presencia como por ejemplo los hechos de los cuales deja constancia
en una escritura acta (art. 310 C. C. y C.) y los dichos de las partes que
como clusulas dispositivas se dejan constancia en la escritura propiamente
dicha. De estos dichos en general, se puede decir que existen pues tienen
un correlato en la realidad y el oficial pblico ha dejado constancia de ellos
as como los ha percibido por sus sentidos. Haciendo la misma suposicin
que en el prrafo anterior, estos dichos pueden estar o no estar en el
instrumento es decir existir o no-existir, si no se encuentran, al verse
afectada la correspondencia entre la realidad instrumental y la
extrainstrumental, aquello que el instrumento busca probar se ve afectado y
ya no es verdadero como algo que se halla en la realidad ergo es falso mas
no nulo: por ejemplo si en la escritura de donacin el escribano no ha dejado
constancia de que el donante tom a su cargo la responsabilidad por la
37
Ver 24.
38
Ver 18.
39
Ver 1.
40
Ver 35.
22
ASPECTOS GENERALES DEL INSTRUMENTO PBLICO
eviccin y los vicios redhibitorios y luego ante una demanda al donatario este
reclama al donante el cual no es responsable por no haberse dejado
constancia en la escritura, tenemos un dicho que no existe pero que si se
prueba- ocurri en la realidad, el instrumento es vlido pero puede ser
argido de falso. No hablamos entonces de nulidades instrumentales sino de
un instrumento que puede ser declarado falso.
23
Julio O. Gorosito
41
PELOSI, Carlos A., El Documento Notarial, Revista del Notariado (Colegio de
Escribanos de la Capital Federal) pg. 3, disponible en: https://www.colegio-
escribanos.org.ar/biblioteca/cgi-bin/ESCRI/ARTICULOS/43566.pdf
42
PELOSI, Carlos A., ob. Cit. pg. 2.
24
ASPECTOS GENERALES DEL INSTRUMENTO PBLICO
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Julio O. Gorosito
NULIDAD FALSEDAD
Ambas son patologas o anormalidades del instrumento pblico
Es un vicio del acto jurdico Es mutacin de la verdad
Puede ser sobreviniente
Es originaria o gentica a la
(modificacin ulterior del
formacin del acto
instrumento)
Se impugna por accin de nulidad Se impugna por accin de falsedad
43
Ver 46.
44
PELOSI, Carlos A., ob. Cit. pg. 3.
45
Ver 30.
26
ASPECTOS GENERALES DEL INSTRUMENTO PBLICO
46
PELOSI, Carlos A., ob. Cit. pp. 23 y ss.
27
Julio O. Gorosito
El Cd. unificado, considera que Son nulas las escrituras que no tengan
la designacin del tiempo y lugar en que sean hechas, el nombre de los
otorgantes, la firma del escribano y de las partes, la firma a ruego de ellas
cuando no saben o no pueden escribir y la firma de los dos testigos del acto
cuando su presencia sea requerida. La inobservancia de las otras
47
VENTURA, Gabriel B., ob. Cit. pg. 23.
48
RIVERA, Julio C., ob. Cit. pg. 876.
28
ASPECTOS GENERALES DEL INSTRUMENTO PBLICO
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Julio O. Gorosito
C) LA REDARGUCIN DE FALSEDAD
1. Concepto
49
Diccionario de la Real Academia de la Lengua Espaola, edicin online, voz argir
disponible en: http://dle.rae.es/?id=3XwZIvj
50
CSJN en autos Dresdner Forfaitierungs Aktiengesellsehaft c/ San Luis, Provincia de s/
cobro de sumas de dinero, 7/05/1998.
30
ASPECTOS GENERALES DEL INSTRUMENTO PBLICO
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Julio O. Gorosito
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ASPECTOS GENERALES DEL INSTRUMENTO PBLICO
(con firma reconocida segn art. 314 del C. C. y C.), exista una discusin
doctrinaria respecto a si eran atacables mediante la redargucin de falsedad
que originariamente prevea el cdigo velezano es el art. 1026 por cuanto
este dispona que el instrumento privado reconocido judicialmente por la
parte a quien se lo opone o declarado debidamente reconocido tiene el
mismo valor que el instrumento pblico entre los que lo han suscripto y sus
sucesores, es decir se da la situacin de una firma reconocida o dada por
reconocida lo cual implica reconocer la autora del cuerpo del instrumento,
entonces la adulteracin o falsedad ideolgica deba acreditarse a travs del
procedimiento mismo de la redargucin de falsedad. El Cdigo Civil y
Comercial de la Nacin, en su artculo 314 dispone que sea deber de todo
aquel contra quien se presente un instrumento cuya firma se le atribuye
manifestar si sta le pertenece. La autenticidad de la firma (ante la negativa
del reconociente) puede ser probada por cualquier medio, pero una vez
reconocido (voluntaria o compulsivamente) no es posible impugnar el
contenido del instrumento privado excepto en los casos de abuso de la firma
dada en blanco (art. 315 C. C. y C.). Una parte no podra argumentar que lo
que figura en el instrumento no es lo que quiso dado que los motivos no
integran la causa del acto salvo que sean lcitos y hayan sido bilateralizados
o incorporados al acto si son esenciales para ambas partes (art. 281 C. C. y
C.). Para ms abundamiento, tiene dicho cierta jurisprudencia59 por ms
que, segn el art. 1026 del Cdigo Civil, el instrumento privado reconocido
tenga el mismo valor que el instrumento pblico entre los que lo han
suscripto y sus sucesores, ello no significa que pase a ser lisa y llanamente
un instrumento pblico. Es simplemente, un instrumento privado reconocido.
Como no puede suponerse que el legislador desconozca el significado
jurdico de los trminos que emplea, debe concluirse que cuando el art. 373
59
Frias, Pedro Ademar c/ Ciordia de Aimar, Hilda s/ Redargucin de falsedad
INTERLOCUTORIO 24 de Abril de 1998 CAMARA DE APELACIONES EN LO CIVIL,
COMERCIAL, LABORAL Y MINERIA. GENERAL PICO, LA PAMPA Magistrados:
Rodrguez-Costantino. Id SAIJ: FA98340023
33
Julio O. Gorosito
2. Antecedentes
41. La "inscription de faux". PELOSI61 afirma que hay que ubicar los
antecedentes de la llamada querella o pretensin de falsedad en la
inscription de faux de la doctrina francesa. En el derecho francs se hace
una distincin entre la faux o falsedad principal que se incoa en los
60
Entre los consultados por el autor: MOIRAGHI MERELES Jos Luis, Impugnacin de los
instrumentos privados: el incidente de adveracin Publicado en el sitio Abogados.com.ar,
22 de enero de 2016 disponible en: http://www.abogados.com.ar/impugnacion-de-los-
instrumentos-privados-el-incidente-de-adveracion/17702 y ROJAS, Jorge A. Prueba
Documental: Redargucin y Adveracin publicado en el sitio JorgeARojas.com.ar,
disponible en http://www.jorgearojas.com.ar/pdf/doctrina/prudoc.pdf
61
PELOSI, Carlos A., ob. Cit. pp. 38 y ss.
34
ASPECTOS GENERALES DEL INSTRUMENTO PBLICO
62
Cdigo Civil francs en su art. 1319 reza: "El acto autntico hace plena fe de la
convencin que l contiene entre las partes contratantes y sus herederos o causahabientes.
Sin embargo, en caso de querella por falsedad principal la ejecucin del acto argido de
falso ser suspendida por la deduccin de la acusacin, y en caso de inscripcin de
falsedad hecha incidentalmente los tribunales podrn, segn las circunstancias, suspender
provisoriamente la ejecucin del acto".
63
PELOSI, Carlos A., ob. Cit. pg. 38 y ss.
35
Julio O. Gorosito
43. Art. 993 del Cdigo Civil (Ley 340). El Cdigo Civil redactado por
el doctor Vlez Sarsfield, en su Libro Segundo (De los derechos personales
en las relaciones civiles), Seccin Segunda (De los hechos y actos jurdicos
que producen la modificacin, transferencia o extincin de los derechos y
obligaciones), Ttulo 3 (De los Instrumentos pblicos) dispona El
instrumento pblico hace plena fe hasta que sea argido de falso, por accin
civil o criminal, de la existencia material de los hechos, que el oficial pblico
hubiese anunciado como cumplidos por l mismo, o que han pasado en su
presencia (art. 993). Aunque nuestro codificador abrev del derecho francs
Vlez Sarsfield, opt por reemplazar la expresin inscripcin de falsedad
por la frmula "...hasta que sea argido de falso, por accin civil o criminal,
lo cual significa que no cabe la posibilidad de una suspensin cautelar o
provisoria de los efectos del acto por su presunta falsedad, hace falta una
declaracin judicial de falsedad sea en juicio criminal o en juicio civil.
44. Art. 296 del Cdigo Civil y Comercial unificado (Ley 26.994). El
nuevo Cdigo Civil y Comercial de la Nacin, en el Libro Primero (Parte
General), Ttulo IV (Hechos y Actos Jurdicos), Captulo 5 (Actos Jurdicos),
Seccin 4ta (Instrumentos Pblicos) el artculo 296 titulado eficacia
probatoria [de los instrumentos pblicos] dispone: ARTICULO 296.-
Eficacia probatoria. El instrumento pblico hace plena fe:
36
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64
Ver 21
65
VENTURA Gabriel B., ob. Cit. p. 22.
66
VENTURA, Gabriel B., dem.
67
Sesin Pblica del 7 de agosto de 2000 de la Academia Nacional del Notariado, tema: La
impugnacin de falsedad de la escritura pblica en sede civil o penal, disponible en:
https://www.colegio-escribanos.org.ar/biblioteca/cgi-bin/ESCRI/ARTICULOS/35925.pdf
37
Julio O. Gorosito
68
Ley N 11.179 (T.O. 1984 actualizado) disponible en:
http://servicios.infoleg.gob.ar/infolegInternet/anexos/15000-19999/16546/texact.htm
69
Sesin pblica de la Academia Nacional del Notariado ob. Cit. p. 98.
70
Ley N 8123 disponible en:
http://web2.cba.gov.ar/web/leyes.nsf/85a69a561f9ea43d03257234006a8594/2e112b5a1d56
42dc0325723400642019?OpenDocument
38
ASPECTOS GENERALES DEL INSTRUMENTO PBLICO
71
Art. 1775 C. C. y C.: Suspensin del dictado de la sentencia civil. Si la accin penal
precede a la accin civil, o es intentada durante su curso, el dictado de la sentencia
definitiva debe suspenderse en el proceso civil hasta la conclusin del proceso penal, con
excepcin de los siguientes casos: a) si median causas de extincin de la accin penal; b) si
la dilacin del procedimiento penal provoca, en los hechos, una frustracin efectiva del
derecho a ser indemnizado; c) si la accin civil por reparacin del dao est fundada en un
factor objetivo de responsabilidad.
39
Julio O. Gorosito
72
Ley N 17.454 (T.O. 1981) disponible en:
http://servicios.infoleg.gob.ar/infolegInternet/anexos/15000-19999/16547/texact.htm
73
PELOSI, Carlos A., ob. Cit. pg. 42.
74
PELOSI, Carlos A., ob. Cit. pg. 42.
75
Ver 34.
76
PELOSI, Carlos A., ob. Cit. pg. 43.
40
ASPECTOS GENERALES DEL INSTRUMENTO PBLICO
El plazo de diez das del que habla el artculo reviste el carcter de fatal
por lo que no impugnar en l se la tiene por desistida y la facultad de
aducirla posteriormente precluye.
41
Julio O. Gorosito
42
ASPECTOS GENERALES DEL INSTRUMENTO PBLICO
43
Julio O. Gorosito
III) CONCLUSIONES
44
ASPECTOS GENERALES DEL INSTRUMENTO PBLICO
Julio O. Gorosito.-
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