IX PLENO CASATORIO CIVI

CASACIN N 4442-2015 MOQUEGUA

DEMANDANTES: Meja Garca, Liliana Amanda Barrios Carpio, Jubert Alberto

DEMANDADOS: Retegui Marn, Rosa Estrella Collantes Arimuya, ngel

Gabriel

MATERIA: Otorgamiento de escritura pblica

En la ciudad de Lima, Per, a los 09 das del mes de agosto de 2016, los
seores Jueces Supremos, reunidos en sesin de Pleno Casatorio, han
expedido la siguiente sentencia, conforme a lo establecido en el artculo 400
del Cdigo Procesal Civil. Vista que fue la causa en Audiencia Pblica delPleno
Casatorio de fecha 08 de junio de 2016

El proceso de otorgamiento de escritura pblica tiene por finalidad dar una

mayor seguridad a la celebracin del acto jurdico, brindndole solemnidad o
formalidad revestida de garantas (Cas. N 2069-2001-Arequipa, 03/07/2002).

PRETENSIN PRINCIPAL: Que se ordene a los demandados ngel Gabriel

Collantes Arimuya y rosa estrella Retegui Marn, cumplan con otorgar la
escritura pblica del contrato de compraventa del inmueble ubicado en el
promuvi ii siglo xxi manzana h, lote 10 pampa inalmbrica, del distrito y
provincia de Ilo, celebrado el 26 de agosto del 2008;

PRETENSIN ACCESORIA: Que se ordene la inscripcin de la transferencia a

favor de los demandantes en la Partida N PO8014826 del Registro de
Propiedad Inmueble de los Registros Pblicos de Ilo; y

PRETENSIN ACCESORIA: Que se ordene el pago de costas y costos del

proceso.
A travs de la Casacin N 4442-2015 Moquegua, la Corte Suprema se
pronunci, en ltima y definitiva instancia, respecto del caso de una pareja de
esposos que compr un predio a otro matrimonio. El documento en el que
constaba la transferencia de propiedad era privado, con la condicin de que
posteriormente sera elevado a escritura pblica. En la transferencia del
inmueble solo particip uno de los integrantes de la sociedad conyugal

La sociedad conyugal adquiriente decidi demandar el otorgamiento de la

escritura pblica del referido negocio traslaticio de domino. El juez de primera
instancia, advirti de oficio la nulidad en el contrato de compraventa, dado que
no intervino uno de los integrantes de la sociedad conyugal en la disposicin
del bien, lo que signific una falta de manifestacin de voluntad e inobservancia
de la forma prescrita por ley. As las cosas, declar infundada la demanda

.Los jueces de la segunda instancia confirmaron esta decisin.

Los compradores interpusieron recurso de casacin y, una vez concedido este,

los magistrados supremos convocaron al Noveno Pleno Casatorio Civil ante la
existencia de pronunciamientos contradictorios respecto de si es posible que en
un proceso (sumarsimo) de otorgamiento de escritura pblica se realice un
control de validez del negocio jurdico que se pretende formalizar.

DECLARACIN DE NULIDAD EN UN PROCESO SUMARSIMO

CONTROL DE VALIDEZ NEGOCIAL

Los jueces supremos han hecho hincapi en la diferencia entre un proceso

sumarsimo (plenario rpido) y la cognicin sumaria. En ese sentido, nuestro
proceso sumarsimo al interno del Cdigo procesal civil (CPC) es una va
expeditiva que, no obstante las limitaciones contenidas en su artculo 559, no
presenta limitaciones en torno a las alegaciones de las partes y los medios
probatorios aportados para dirimir el fondo de la controversia.

Se explica que la actuacin inmediata de los medios probatorios en el proceso

sumarsimo est relacionada a las cuestiones probatorias (art. 559 del CPC).
Por lo que constituye una va vlida para analizar la invalidez negocial y la
generacin de cosa jugada respecto de la sentencia declarativa.

El pleno invit a seis amicus curiae, los que en su orden sustentaron los

siguientes planteamientos

El amicus curiae (amigo de la corte o amigo del tribunal) es una

expresin latina utilizada para referirse a presentaciones realizadas por
terceros ajenos a un litigio, que ofrecen voluntariamente su opinin frente a
algn punto de derecho u otro aspecto relacionado, para colaborar con
el tribunal en la resolucin de la materia objeto del proceso.

JUAN ESPINOZA ESPINOZA

Sostuvo que, desde un punto de vista sustantivo, se debe considerar que el
artculo 220 del Cdigo Civil permite se declare una nulidad, incluso de oficio.

Por consiguiente, el juez debe evaluar la validez del acto, sin que sea bice
que el proceso de otorgamiento sea en la va sumarsima. No cabe una mera
revisin formal del acto discutido.

EUGENIA ARIANO DEHO

Consider que el problema es la va procedimental, pues mientras el

otorgamiento de escritura se ventila en la va sumarsima, en el que no cabe
reconvencin, la nulidad del acto jurdico debe ser discutida en una va ms
amplia. Consider que hay que diferenciar cognicin sumaria de va sumaria.

Debe tenerse en cuenta que el sumarsimo es tan plenario como un proceso de

conocimiento amplio. Por tanto, nada impide que se discuta a su interior sobre
la validez del acto. Si un registrador tiene la competencia para evaluar la
validez del acto que se pretende inscribir, a mayor razn puede hacerlo un juez.

MOISS ARATA SOLS

Consider que el problema se circunscribe a los contratos de compraventa

inmobiliaria. La formalizacin del documento (minuta) suele hacerse de manera
muy mecnica. La lnea jurisprudencial que acoge esta tendencia formalista
debe superarse, pues es necesario fiscalizar la validez del acto que se
pretende formalizar con la finalidad de inscribirse en los registros. Deben
reconocerse los casos de nulidad manifiesta y los casos de inexigibilidad de la
obligacin demandada.

Propuso que se siga el criterio adoptado en el Cuarto Pleno Casatorio, que

vers sobre la posesin precaria.

MARTN MEJORADA CHAUCA

Coincidi tambin en que s debe analizarse la validez. Exigir el otorgamiento

de escritura supone el ejercicio de un derecho, cuya fuente es el contrato. Por
ende, el juez tiene que verificar si esa fuente justifica la tutela solicitada. Sin
embargo, el juez se debe limitar a analizar esa validez, pero no puede
declararla. Coincidi tambin con el planteamiento hecho en el Cuarto Pleno
Casatorio, que tiene por base la urgencia de tutela.

El examen que haga el juez debe incluso ser ms profundo, pues debe analizar
la exigibilidad y no detenerse en la sola validez o invalidez. Por ejemplo, si el
contrato siendo vlido ha dejado de tener eficacia, como es el caso en que se
haya producido la resolucin del contrato; el juez debe tener algunos criterios
para llevar a cabo esta revisin, y la sentencia del pleno debe cuidar de fijarlos.

HUGO FORNO FLREZ

Se expres tambin en favor de la discusin de la validez al interior del proceso

sumarsimo, debiendo extenderse a los temas de inexigibilidad y no meramente
de invalidez. Las formas no siempre funcionan como meras formas, sino que a
veces se convierten en requisitos, exigencias, para acceder al fortalecimiento
de los derechos.

Es el caso del concurso de acreedores que privilegia los derechos de aquel que
los tiene formalizados en escritura pblica. La va procedimental no puede
impedir esa discusin. No existe otro tipo de argumentos que impida hacerlo.

Por ltimo intervino el suscrito, quien tambin coincidi con la tesis de que
nada impide discutir la validez del acto a escriturar al interior de un proceso
sumarsimo. Debe considerarse la especial naturaleza del contrato con
prestaciones reciprocas, en el que la relacin obligacional es de doy para que
des, ergo, una prestacin tiene por causa a la otra. En tal sentido, si uno de los
obligados no cumple, el otro est legitimado para no cumplir la suya.

Esa constatacin inicial nos lleva a considerar los alcances de la excepcin de

contrato no cumplido, que equivocadamente viene siendo tratada como una
excepcin procesal, cuando su naturaleza es exclusivamente sustancial y, por
tanto, no debe exigirse que se proponga de manera expresa y solo en
determinado momento procesal, pues es una defensa de fondo por la que se
busca mantener el equilibrio en el cumplimiento de las prestaciones recprocas.

Por ende, si la cuestin opuesta es la invalidez o inexigibilidad de la fuente

contractual, los jueces deben activar esos mecanismos de proteccin del
equilibrio negocial, sin que lo impida la va procedimental.

Por otro lado, debe preservarse el efecto registral, pues el sistema de justicia
no debe permitir que acceda a la inscripcin un acto jurdico que sea nulo o
ineficaz, en el prurito de que la va procedimental no permite su discusin al
interior del mismo. Finalmente, insist en que el Cuarto Pleno Casatorio ya trat
el tema y ha optado por admitir ese tipo de discusiones en los procesos
sumarsimos.

1. NATURALEZA DEL PROCESO DE OTORGAMIENTO DE ESCRITURA

PBLICA

Corte Suprema en el Pleno Casatorio ha precisado que:

1. El proceso sumarsimo de otorgamiento de escritura pblica es un proceso

plenario rpido, en tanto no presenta limitaciones en torno a las alegaciones
que podran formular las partes o a los medios probatorios que podran aportar
en relacin al fondo de la controversia, sin perjuicio de las restricciones
impuestas por el artculo 559 del Cdigo Procesal Civil.

Sin embargo, la va procedimental del proceso de otorgamiento de escritura

pblica se halla en el art. 1412 del Cdigo Civil:

Si por mandato de ley o por convenio debe otorgarse escritura pblica o

cumplirse otro requisito que no revista la forma solemne prescrita legalmente o
la convenida por las partes por escrito bajo sancin de nulidad, stas pueden
compelerse recprocamente a llenar la formalidad requerida.

La pretensin se tramita como proceso sumarsimo, salvo que el ttulo de cuya

formalidad se trata tenga la calidad de ejecutivo, en cuyo caso se sigue el
trmite del proceso correspondiente

2. DECLARACIN DE NULIDAD MANIFIESTA

Si el Juez considera que el negocio jurdico que se pretende formalizar es

manifiestamente nulo, lo declarar as en la parte resolutiva de la sentencia y
declarar, adems, infundada la demanda de otorgamiento de escritura
pblica.

Si el Juez considera que el negocio jurdico que se pretende formalizar no es

manifiestamente nulo, expresar las razones de ello en la parte considerativa
de la sentencia y en la parte resolutiva nicamente se pronunciar sobre la
pretensin de otorgamiento de escritura pblica.

Lo ms resaltante de este punto se haya en que la Corte Suprema aade que

los jueces podrn declarar de oficio la nulidad manifiesta del acto jurdico
materia de formalizacin ya que anteriormente a la publicacin del noveno
pleno Casatorio la norma no permita dicha posibilidad dando lugar a que
los jueces preferan resolver solamente en base a la pretensin propuesta y
estando a que la nulidad del acto jurdico deba ventilarse en otra va, se
declaraba la improcedencia del proceso.

La declaracin de oficio de la nulidad manifiesta de un negocio jurdico

puede producirse en cualquier proceso civil de cognicin, siempre que la
nulidad manifiesta del referido negocio jurdico guarde relacin directa con la
solucin de la controversia y que, previamente, se haya promovido el
contradictorio entre las partes.

Ello, no lleva mayor discusin, as, en los procesos abreviados o de

conocimiento, (procesos de cognicin); en el caso que exista una evidente
nulidad del negocio jurdico el juez deber declararlo as de oficio, siempre que:

a) Tenga relacin directa con la controversia propuesta al juez y

b) Se garantice el derecho al contradictorio.

Que es nulidad manifiesta?

Es aqulla que resulta evidente, patente, inmediatamente perceptible, en

suma, aqulla que resulta fcil de detectar sea que se desprenda del acto
mismo o del examen de algn otro elemento de prueba incorporado al proceso.
La nulidad manifiesta no se circunscribe a algunas o a alguna especfica causal
de nulidad, sino que se extiende a todas las causales que prev el artculo 219
del Cdigo Civil.

De tal forma que dada la naturaleza del proceso sumarsimo en el que existe
una limitacin sobre todo en el aspecto de plazos, resulta comprensible que no
cualquier tipo de nulidad pueda ser declarada en este tipo de proceso, y sea
aquella nicamente que tenga esta caracterstica de evidente o manifiesta.

GENERACIN DEL CONTRADICTORIO PREVIAMENTE A LA

DECLARACIN DE NULIDAD

En un juicio de otorgamiento de escritura pblica, los jueces debern generar

un debate (o contradictorio) cuando se percaten de la nulidad manifiesta del
negocio jurdico en cuestin. De esa manera, se precisa que antes de declarar
saneada la relacin procesal el magistrado deber otorgar un plazo igual al de
la contestacin de la demanda, a efectos de que las partes presenten sus
posiciones al respecto y ofrezcan los medios probatorios pertinentes. La
calificacin de los medios probatorios se desarrolla en la audiencia nica, y de
haber sido suspendida esta por el incidente de la identificacin de la nulidad
manifiesta, se retomar en la continuacin.
Por otra parte, si el juez verifica la nulidad manifiesta en un momento posterior
al saneamiento procesal, antes de emitir sentencia tambin deber comunicar a
la partes tal posibilidad, con el objeto de que estas presenten sus defensa
(alegatos y medios probatorios) en un plazo igual al que tuvieron para contestar
la demanda. Cabe precisar que se aceptaran nicamente las defensas
relacionadas a la nulidad manifiesta identificada ex officio y, de ser necesario,
el juez fijar fecha para la realizacin de una audiencia complementaria.

El magistrado, en caso haya arribado a la conclusin de la nulidad del negocio

jurdico, deber consignar su decisin en la parte resolutiva. En caso contrario,
deber fundamentar por qu no ha arrib a tal conclusin en la parte
considerativa y, en la resolutiva se pronunciar en torno a la pretensin de
otorgamiento de escritura pblica.

Nulidad de oficio puede declararse en cualquier proceso de cognicin

Se precisa la posibilidad de que la nulidad negocial pueda ser identificada y

declarada ex officio en cualquier proceso civil de cognicin, siempre y cuando
se instaure un contradictorio.

El Contradictorio Implica la libertad para cada una de las partes, de hacer

conocer todo cuanto sea necesario para el xito de su demanda o de
su defensa.

Existe lista cerrada de causales para declarar nulidad manifiesta de un

negocio jurdico

Los magistrados supremos entienden que una nulidad manifiesta puede ser
identificada de forma oficiosa desde la propia estructura analizada en el
proceso o por cualquier medio de prueba incorporado a este.

Asimismo, se plantea que la nulidad manifiesta comprende cualquier causal

del artculo 219 del Cdigo Civil.

Negocio jurdico eficaz es condicin necesaria para otorgar escritura

pblica (control de eficacia)
Sin generar un numerus clausus de casos, la Corte Suprema ha precisado
algunos supuestos en los cuales se podra evaluar la eficacia del negocio
jurdico, a efectos de la procedencia de la pretensin de otorgamiento de
escritura pblica.

Eficacia sujeta a condicin suspensiva: Si demandante no acredita el

suceso del evento la pretensin es improcedente por falta de inters para obrar
.
Eficacia sujeta a plazo suspensivo: Si plazo an no ha vencido, la pretensin
es improcedente por falta de inters para obrar. La situacin puede, incluso ser
apreciada ex officio. (fj. 81 de la sentencia)
.
Eficacia sujeta a plazo de cumplimiento: Si plazo an no vence o si ha sido
sujeto a beneficio del deudor, el pedido es improcedente, a menos que el
deudor renuncie al beneficio. La situacin puede, incluso ser apreciada ex
officio (fj. 81 de la sentencia).

Alegacin de excepcin de incumplimiento: El juez podr analizar el

incumplimiento de las obligaciones, y en caso llegue a la conviccin de tal
hecho, deber declarar improcedente el pedido.

Resolucin extrajudicial del contrato: En caso el demandado alegue que se

ha resuelto extrajudicialmente el contrato (intimacin y/o clusula resolutoria
expresa), el juez deber verificar el cumplimiento de los requisitos de ley o
pactados por las partes, y de ser as declara improcedente la demanda, sin
pronunciamiento de sobre la resolucin del contrato.

En tal sentido, si uno de los obligados no cumple, el otro est legitimado para
no cumplir la suya. Esa constatacin inicial nos lleva a considerar los alcances
de la excepcin de contrato no cumplido, que equivocadamente viene siendo
tratada como una excepcin procesal, cuando su naturaleza es exclusivamente
sustancial y por tanto, no debe exigirse que se proponga de manera expresa y
slo en determinado momento procesal, pues es una defensa de fondo por la
que se busca mantener el equilibrio en el cumplimiento de las prestaciones
reciprocas. Por ende, si la cuestin opuesta es la invalidez o inexigibilidad de la
fuente contractual, los jueces deben activar esos mecanismos de proteccin del
equilibrio negocial, sin que lo impida la va procedimental. Por otro lado, debe
preservarse el efecto registral, pues el sistema de justicia no debe permitir que
acceda a la inscripcin un acto jurdico que sea nulo o ineficaz, bajo el prurito
de que la va procedimental no permite su discusin al interior del mismo.

MODIFICACIN DE PLENOS ANTERIORES

Se modifica el Primero Pleno Casatorio Civil en el extremo de que la Corte
Suprema, en lo sucesivo, puede advertir ex officio la nulidad de un negocio
jurdico, aunque las instancias inferiores no lo hayan hecho o pese a que no
haya sido deducida como agravio en el recurso de casacin.

Con expresa mencin de la causal de nulidad, en una sentencia debidamente

motivada, declarar nula la sentencia de vista, insubsistente la apelada y
ordenar al a quo que, con arreglo a la instauracin de un contradictorio, emita
pronunciamiento sobre la posible invalidez negocial.

Asimismo, se ha modificado el Segundo Pleno Casatorio Civil (sic) en el

sentido de que, en adelante, debe entenderse que, si en un proceso de
desalojo, el juez advierte la nulidad del ttulo que fundamenta posesin, antes
de instaurar el contradictorio, podr resolver sobre el fondo del asunto,
declarando fundada o infundada la pretensin de desalojo, segn sea el caso,
y, a su vez, declarar en la parte resolutiva del fallo la nulidad del ttulo
correspondiente.

MODIFICACIN DEL CUARTO PLENO CASATORIO

De igual forma, y a fin de que haya unificacin en el criterio de los Plenos ya

expedidor y concuerde con este ltimo, se ha decidido tambin modificar el
Cuarto Pleno Casatorio Civil en lo relativo a la existencia de invalidez absoluta
y evidente del ttulo posesorio en los procesos de desalojo.

8. Se modifica el precedente vinculante contenido en el punto 5.3. del Cuarto

Pleno Casatorio Civil (Casacin 2195-2011-Ucayali) de fecha trece de agosto
de dos mil doce, debindose entender en lo sucesivo que: Si en el trmite de
un proceso de desalojo, el Juez advierte la invalidez absoluta y evidente del
ttulo posesorio, conforme lo prev el artculo 220 del Cdigo Civil, previa
promocin del contradictorio entre las partes, declarar dicha situacin en la
parte resolutiva de la sentencia y, adicionalmente, declarar fundada o
infundada la demanda de desalojo, dependiendo de cul de los ttulos
presentados por las partes es el que adolece de nulidad manifiesta.

As, en adelante, deber entenderse que, si en un proceso de desalojo, el juez

advierte la existencia de nulidad del ttulo que fundamenta posesin, ha de
instaurar el contradictorio, encontrndose facultado a resolver sobre el fondo de
la materia controvertida, declarando fundada o infundada la pretensin de
propuesta, segn corresponda al caso en concreto, y, a su vez, declarar en la
parte resolutiva del fallo la nulidad del ttulo correspondiente, que fue materia
de anlisis.

La decisin en el caso concreto

Los jueces supremos han decidido, en el caso concreto que motiv el IX Pleno
Casatorio Civil, que la violacin del derecho de la parte demandante al
contradictorio y la notificacin errnea a uno de los codemandados por
negligencia del Poder Judicial hace necesario declarar nulo todo lo actuado
hasta el emplazamiento del codemandado perjudicado.