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MAGISTRADO PONENTE DOCTOR HCTOR MANUEL CORONADO FLORES.

De conformidad con lo establecido en los artculos 5, numeral 48, y 18 en sus apartes dcimo, undcimo,
duodcimo y dcimo tercero de la Ley Orgnica del Tribunal Supremo de Justicia, corresponde al Tribunal Supremo de
Justicia, en Sala de Casacin Penal, pronunciarse sobre la solicitud de avocamiento presentada conjuntamente por los
ciudadanos abogados DORIS C. GONZALEZ ARAUJO, ANDRES A. PUGA Z. y ROMMEL PUGA GONZALEZ, inscritos
en el Instituto de Previsin Social del Abogado bajo los Nros. 21.946, 18.404 y 99.349 respectivamente, defensores
privados de los ciudadanos JORGE DAVID FERNNDEZ, FREDDY ANTONIO LEN MORENO, RUBN NICOLS
TORRES LAMAR y RAFAEL JOS BOLVAR PINILLA, venezolanos, con cdula de identidad N 12.939.225,
12.299.762, 8.683.512 y 11.466.549 respectivamente, en el procedimiento seguido en su contra por la presunta
comisin del delito HOMICIDIO INTENCIONAL, en perjuicio de los ciudadanos SMITH JOS CANDELL PALACIOS,
FREDDY ERNESTO GUEVARA PALACIOS y ANTONIO JOS SNCHEZ GUZMN; causa que se le sigue ante el
Circuito Judicial Penal del rea Metropolitana de Caracas.
El 06 de agosto de 2007, se dio cuenta en Sala de Casacin Penal del Tribunal Supremo de Justicia, del
recibo de la presente solicitud y se design ponente al Magistrado Doctor Hctor Manuel Coronado Flores, quien con
tal carcter suscribe el presente fallo.
En fecha 05 de noviembre de 2007, la Sala de Casacin Penal admite la solicitud de avocamiento interpuesta
por los ciudadanos abogados DORIS C. GONZALEZ ARAUJO, ANDRES A. PUGA Z. y ROMMEL PUGA GONZALEZ,
defensores privados de los ciudadanos JORGE DAVID FERNNDEZ, FREDDY ANTONIO LEN MORENO, RUBN
NICOLS TORRES LAMAR y RAFAEL JOS BOLVAR PINILLA y acuerda solicitar a la Presidencia del Circuito
Judicial Penal del rea Metropolitana de Caracas el expediente original y todos los recaudos relacionados con el
mismo a los fines de decidir si realmente procede avocarse o no al conocimiento de la presente causa y ordena
paralizar el proceso.
El 28 de noviembre de 2007, la Secretara de la Sala dio entrada al expediente original, relativo al caso seguido
contra los ciudadanos JORGE DAVID FERNNDEZ, FREDDY ANTONIO LEN MORENO, RUBN NICOLS

TORRES LAMAR y RAFAEL JOS BOLVAR PINILLA, remitido con el oficio N 128 de la Presidencia del Circuito
Judicial Penal del rea Metropolitana de Caracas, constante de cinco (5) piezas, un (1) cuaderno de inhibicin y cuatro
(4) anexos.
COMPETENCIA DE LA SALA DE CASACIN PENAL
El artculo 5 de la Ley Orgnica del Tribunal Supremo de Justicia seala las atribuciones que corresponden o
competen a este Mximo Tribunal y concretamente el numeral 48, prev la competencia para conocer de oficio, o a
instancia de parte, alguna causa que se encuentre cursando ante cualquier Tribunal de Instancia para resolver si se
avoca al conocimiento del mismo si lo estima pertinente. Dada la naturaleza penal de los alegatos expuestos en la
solicitud de avocamiento, corresponde a esta Sala de Casacin Penal del Tribunal Supremo de Justicia decidir al
respecto, de acuerdo con la parte infine del primer aparte del artculo 5 de la referida Ley.
FUNDAMENTOS DE LA SOLICITUD
En la solicitud de avocamiento, la defensa alega que existen violaciones del debido proceso, derecho a la
defensa y al principio de legalidad que se suscitaron en varias oportunidades durante las fases de investigacin de la
siguiente manera:
1.

Se apertura y se lleva una investigacin a espalda de nuestros defendidos, cuando existe un acta

policial de fecha 4 de Octubre de 2000, donde los mismos sealan la actuacin donde mueren tres
personas que enfrentaron a la comisin policial, que ellos conformaban. (sic)
2. Se comisiona a un tercero parcial y una persona como presunta victima, violando la cadena de
custodia en fecha 3 de Enero de 2001, violando el principio constitucional contemplado en el artculo
285 numeral 3 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela, incluso antes de
notificarle a nuestros defendidos de la investigacin llevada en su contra, y sin que exista documento
alguno, que les acredita la cualidad de vctima, donde en dicho documentos son autorizados por la
Fiscalia del Ministerio Pblico, para que conjunto o separadamente gestionaran ante las autoridades
policiales y civiles, las diferentes diligencias que fueran solicitadas por el Despacho Fiscal en el curso
de la investigacin signada bajo el N F.628.575, con una violacin total o absoluta al Principio de la
Legalidad, control y Supervisin por parte de la Fiscala en la investigacin y en cuanto a la violacin
de la cadena de custodia de las evidencias de inters criminalstico. (sic)
3. En fecha 14 de Agosto de 2002, un aos, diez meses y diez das despus, de haber ocurrido los
hechos y donde exista un Acta Policial, signada por nuestros defendidos, indicando nuestra actuacin
policial donde ocurren la muerte de los occisos por enfrentamiento por la comisin por ellos
integrada, se les toma un acta de entrevista a nuestros defendidos, asistidos por nuestros abogados,
sin imponerlos de hecho punible alguno, en presencia de la Fiscal Septuagsima Tercera del rea
Metropolitana de Caracas y Fiscal Treinta a Nivel Nacional. (sic)
4. Posteriormente la Fiscal los acusa sin haber sido imputados previamente, por el presunto delito de
Homicidio Intencional en grado de complicidad correspectiva (sic).
5. Luego se introduce una Acusacin privada y jams fue notificada a la defensa de la
Acusacin Privada, con una violacin absoluta del debido proceso, enterndose la defensa el da de la
Audiencia Preliminar, donde se solicito la Nulidad, porque no haba en el expediente documental

alguna, que diera por demostrada la cualidad de vctima con que actuaban la Acusacin Privada,
solicitando la Nulidad de la misma, la cual fue declarada sin lugar, y fue admitida la Acusacin
Privada. (sic)
La defensa solicita que ante tales violaciones de los derechos y garantas constitucionales se avoquen
a la presente solicitud y decreten la nulidad absoluta de todo el procedimiento para que as les apliquen a sus
defendidos los derechos fundamentales a un proceso justo.
Por ltimo solicita la defensa, se declare la nulidad de la acusacin privada en contra de sus defendidos Jorge
David Fernndez, Freddy Antonio Len Moreno, Rubn Nicols Torres Lamar y Rafael Bolvar Pinilla por no haber sido
notificada la defensa de dicha acusacin, no pudiendo ejercer la contestacin de la misma.
Para decidir, la Sala observa:
En el caso de autos, se desprende que contra de los ciudadanos JORGE DAVID FERNNDEZ, FREDDY
ANTONIO LEN MORENO, RUBN NICOLS TORRES LAMAR y RAFAEL JOS BOLVAR PINILLA, antes
identificados, se sigue una causa penal, por la presunta comisin del delito de Homicidio Intencional, por tanto existe
correspondencia entre la materia sobre la cual versa la causa y la competencia de la Sala para avocarse.
Con respecto a los puntos 1, 3 y 4 alegados por la defensa, la Sala considera que se debe tomar en cuenta lo
siguiente:
Establecio que al imputado se le otorgan , un catlogo de derechos y garantas, previstos en la
Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela (artculo 49) y en Cdigo Orgnico Procesal Penal (artculo
125), los cuales deben ser garantizados en todo estado y grado del proceso, y su vulneracin acarrea la nulidad
absoluta, conforme al artculo 191 del referido Cdigo Orgnico al estar estrechamente relacionados estos derechos,
con la intervencin, asistencia y representacin del imputado, en los casos y formas que este Cdigo establezca, o las
que impliquen inobservancia o violacin de derechos y garantas fundamentales previstos en este Cdigo, la
Constitucin de la Repblica, las leyes y los tratados, convenios o acuerdos internacionales suscritos por la Repblica.
El trmino imputar proviene del latn imputare, que significa: atribuir a otro un delito o una culpa. Por su parte,
el Cdigo Orgnico Procesal Penal, en su artculo 124, instituye una definicin de imputado que alcanza a toda
persona a quien se le seale como autor o partcipe de un hecho punible, por un acto de procedimiento de las
autoridades encargadas de la persecucin penal conforme lo establece este Cdigo, otorgndole, adems, un
catlogo de derechos y garantas, previstos en la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela (artculo 49) y
en Cdigo Orgnico Procesal Penal (artculo 125), los cuales deben ser garantizados en todo estado y grado del
proceso, y su vulneracin acarrea la nulidad absoluta, conforme al artculo 191 del referido Cdigo Orgnico al estar
estrechamente relacionados estos derechos, con la intervencin, asistencia y representacin del imputado, en los
casos y formas que este Cdigo establezca, o las que impliquen inobservancia o violacin de derechos y garantas
fundamentales previstos en este Cdigo, la Constitucin de la Repblica, las leyes y los tratados, convenios o acuerdos
internacionales suscritos por la Repblica.
De tal suerte que, cualquier acto de investigacin que importe sindicar, aludir, mencionar, sealar o considerar
a alguien como presunto autor, partcipe, encubridor o instigador de un delito, es suficiente para que esta persona

adquiera la condicin de imputado y est legitimada para ejercer y hacer valer todos los derechos constitucionales y
procesales que garanticen un juicio justo.
Lo relevante es, que independientemente de la forma en que se inicie el proceso penal (denuncia, querella o
de oficio), el Ministerio Pblico comenzar la investigacin e ir paulatinamente recabando elementos que sirvan de
fundamento para corroborar o descartar la sospecha de la comisin de un hecho punible y la individualizacin de sus
partcipes, conforme al sistema acusatorio y a la frmula esencialmente proteccionista del Estado Social y Democrtico
de Derecho y de Justicia, adoptada por nuestro Estado a la luz de la Constitucinde la Repblica Bolivariana de
Venezuela y del Cdigo Orgnico Procesal Penal.
Como es sabido, en la fase investigativa del proceso es donde se recaban los elementos tendentes a confirmar
o descartar la sospecha acerca de la comisin de un hecho punible y sus posibles culpables, a fin de que el Ministerio
Pblico, en definitiva, logre la presentacin del correspondiente acto conclusivo, que bien puede ser para promover el
juicio penal (acusacin), solicitar su archivo o para clausurar la persecucin penal (sobreseimiento).
Por consiguiente, pretender que de un acto de investigacin queden perfectamente definidos los hechos
sometidos a investigacin, e incluso las calificaciones jurdicas de los delitos que pudieran constituir tales hechos, no es
aceptable, por resultar obviamente ilgico, por cuanto, en la fase de instruccin se trata de investigar la existencia de
indicios delictivos que se irn concretando paulatinamente a medida que avance la instruccin de la causa.
Cabe destacar que este derecho a ser informado de los hechos por los que se es investigado, est referido
tanto al momento de ser aprehendido (flagrancia), o detenido, en aquellos supuestos de extrema necesidad y urgencia
(artculo 250 in fine COPP), como a cualquier momento inicial del proceso y as ha sido reconocido en el Artculo 14,
numeral 3, literal a, del Pacto Internacional de los Derechos Civiles y Polticos el cual dispone: 3 Durante el
proceso, toda persona acusada de un delito tendr derecho, en plena igualdad, a las siguientes garantas mnimas: a)
A ser informada sin demora, en un idioma que comprenda y en forma detallada, de la naturaleza y causas de la
acusacin formulada contra ella . Igualmente, en la Convencin Americana sobre Derechos Humanos en su artculo
7, numeral 4 es reconocido este derecho en los siguientes trminos: Toda persona detenida o retenida debe ser
informada de las razones de su detencin y notificada, sin demora, del cargo o cargos formulados contra ella. Por su
parte, el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, en su artculo 9, inciso 2, establece que: Toda persona
detenida ser informada, en el momento de su detencin de las razones de la misma y notificada, sin demora de la
acusacin formulada contra ella.
Por tanto, es en la fase preparatoria que el Ministerio Pblico, a travs de los actos de investigacin, de
considerar verosmil y fundada la atribucin de un hecho punible a determinada persona, debe citarla para que asistida
por un defensor debidamente juramentado,asegurare su intervencin en el proceso desde la fase preparatoria,
informndole tanto los hechos, como la calificacin jurdica que se le atribuye, realizando una funcin motivadora
mediante la cual se establezcan de manera razonada todas las circunstancias de tiempo, modo y lugar de la comisin
del delito que se imputa, las disposiciones legales aplicables al caso en cuestin y adems, se le imponga de los
elementos de conviccin que lo relacionan con la investigacin, para que de esa manera, se permita el ejercicio
efectivo del derecho a la defensa y se tutelen los dems derechos y garantas fundamentales que constituyen el debido
proceso.(Sala Penal. Sentencia N 186 del 8/04/08. Ponente: Dra. Deyanira Nieves Bastidas), a travs de lo que en
doctrina se ha denominado acto formal de imputacin.

Efectivamente, la intervencin de los interesados en el proceso supone que todos estn debida y
oportunamente notificados de los actos sucedidos en el proceso desde sus inicios y a lo largo de todo su desarrollo
hasta su conclusin.
Igualmente, cabe destacar que, la intervencin del imputado en el proceso, no puede limitarse o ser entendido
nicamente, en torno al derecho a la defensa sino que tambin comprende el derecho a ser odo y a la presuncin de
inocencia (artculos 49, numerales 1 y 2 constitucional y 125, numeral 1 del Cdigo Orgnico Procesal
Penal), garantas stas de raigambre constitucional que siguen a la persona imputada desde la fase investigativa hasta
la sentencia condenatoria definitivamente firme y por ende, su ejercicio no puede diferirse al momento en que el
Estado, a espaldas del investigado, haya acumulado en contra de ste un cmulo probatorio. Aceptar lo contrario
avalara una real indefensin derivada del desconocimiento del imputado de su condicin procesal, lo cual no es loable
propiciar.
De manera que nuestro legislador lo que pretende garantizar, con el acto de imputacin, es la facultad que
tiene el investigado de intervenir en todos los actos y etapas procesales, inclusive desde la fase de instruccin, en el
cual se le informe a ste de todas las circunstancias de la comisin del delito que se le imputa, la calificacin jurdica y
todos los elementos de conviccin que lo relacionan con la investigacin, para que ste pueda ofrecer pruebas;
controlar tanto el debido desarrollo del procedimiento como las pruebas de cargo, pudiendo expresar lo que a bien
tenga manifestar en su descargo, ya que todo imputado tiene el derecho de declarar, en presencia de su defensor,
sobre los hechos por los cuales est siendo investigado, de manera espontnea, siempre y cuando as lo solicite
o cuando sea citado por el Ministerio Pblico, si as lo desea, o por el contrario puede acogerse al precepto
constitucional (artculo 130 del Cdigo Orgnico Procesal Penal ).
En corolario, la finalidad del acto de imputacin Fiscal comprende, por una parte, el derecho a ser informado,
de manera oportuna, de los hechos investigados hasta ese momento (artculo 125, numeral 1 del Cdigo Orgnico
Procesal Penal ) y, por otra, garantiza al investigado, debidamente asistido, tanto el derecho a acceder e intervenir en
la investigacin (salvo las excepciones previstas en el artculo 304 del Cdigo Orgnico Procesal Penal, relativo a la
reserva de los actos de la investigacin) como a ser odo, exento de toda clase de presin, coaccin o intimidacin
como componente fundamental tanto del derecho a la defensa (al posibilitar una adecuada y eficaz respuesta
defensiva) como de la dignidad humana y la presuncin de inocencia, evitando con ello que la acusacin se frage a
sus espaldas.
As pues, siendo el investigado debidamente imputado, con antelacin suficiente para ser odo, alegar y
participar en la causa antes de cualquier acusacin formal, ste no puede alegar despus en su descargo que la
instruccin se realiz a sus espaldas o que desconoca el rumbo de la investigacin, as como de los actos que la
componen, salvo claro est, que el representante Fiscal lo haya impedido ms all de lo permitido legalmente (reserva
de las actuaciones), toda vez que el acto de imputacin no obsta o impide que el Fiscal del Ministerio Pblico contine
con la investigacin dentro de los lapsos previstos, para tal fin en el Cdigo Orgnico Procesal Penal (artculos 313 y
314).
En el presente caso, en fecha 10 de julio de 2002, la doctora Raquel Del Rocio Gasperi, Fiscal Septuagsima
Cuarta del Ministerio Pblico, mediante oficio FMP-74-AMC-735-02 dirigido al ciudadano Dr. Felix Miguel Silvera,
Consultor Jurdico de la Polica del Municipio Sucre del Estado Miranda, solicit la comparecencia ante dicho despacho
de los ciudadanos JORGE DAVID FERNNDEZ, FREDDY ANTONIO LEN MORENO, RUBN NICOLS TORRES
LAMAR y RAFAEL JOS BOLVAR PINILLA, agentes y detectives adscritos a dicho rgano policial, para la fecha del
22 de julio de ese mismo ao a los fines de rendir declaracin de conformidad con el artculo 130 del Cdigo Orgnico

Procesal Penal y que los mismos deberan y acompaados de sus abogados de confianza previamente juramentados
de conformidad con el artculo 137 ejusdem.
Posteriormente el 30 de julio de 2002, el Juzgado Vigsimo Octavo de Control del Circuito Judicial Penal del
rea Metropolitana de Caracas, cumpliendo con lo dispuesto en los artculos 130 y 137 del Cdigo Orgnico Procesal
Penal, jurament al ciudadano Dr. Pilar A. Bastardo Lpez, abogado externo de la Polica Municipal del Distrito Sucre
en su carcter de defensor privado de los ciudadanos JORGE DAVID FERNNDEZ, FREDDY ANTONIO LEN
MORENO, RUBN NICOLS TORRES LAMAR y RAFAEL JOS BOLVAR PINILLA.
En fecha 07 de agosto de 2002, estando debidamente asistido por sus defensores, los ciudadanos JORGE
DAVID FERNNDEZ, FREDDY ANTONIO LEN MORENO, RUBN NICOLS TORRES LAMAR y RAFAEL JOS
BOLVAR PINILLA fueron imputados por parte del Ministerio Pblico acerca de los hechos hasta ese momento
investigados, al cursar en autos elementos suficientes que corroboraron tanto la presuncin de la comisin de hechos
punibles como su participacin en ellos; segn consta desde el folio 9 al folio 16, pieza 3 del expediente, que a
continuacin se transcribe:
El da de hoy comparece por ante este Despacho, previa convocatoria el ciudadano.debidamente asistido
de sus abogados MARQUEZ MORENO IRACK JESS y GONZLEZ ARAUJO DORIS COROMOTO,
venezolanos, mayores de edad, titulares de las cdulas de identidad Nos. 10.868.494 y 639.322,
respectivamente, inscritos en el Instituto de Previsin Social de Abogado bajo los Nos. 83.875 y 21.946,
respectivamente, domiciliados en.quienes fueran debidamente juramentados por ante los Tribunales de
Control. En tal sentido la Fiscal procede a informarle el ciudadano que cursa por ante este Despacho Fiscal,
expediente signado bajo el N F-628.575, nomenclatura de la Divisin Nacional contra Homicidios del Cuerpo
de Investigaciones Cientficas, Penales y Criminalsticas; en virtud de investigacin que fuera iniciada en fecha
04-10-2000, por novedad recibida en ese Cuerpo Policial, en la cual se notifica de ingreso al Hospital Ana
Prez de Len, de dos personas sin signos vitales, a consecuencia de heridas producidas por armas de fuego,
y otra bajo las mismas circunstancias al Hospital Domingo Luciani, todos provenientes del Terminal de Oriente.
Personas estas que posteriormente fueron identificadas como SMITH JOS CANDELL PALACIOS, FREDDY
ERNESTO GUEVARA PALACIOS y ANTONIO JOS SNCHEZ GUZMN. Ahora bien, de las diligencias
practicadas hasta la presente fecha, se desprenden suficientes elementos que nos hacen presumir su
participacin en los hechos antes descritos, como autor o participe de uno de los delitos en contra de las
personas (HOMICIDIO) y de conformidad con lo establecido en el artculo 49 de la Constitucin Bolivariana de
Venezuela, en relacin con los artculos 124 y 125 del Cdigo Orgnico Procesal Penal, se procede a imputarlo
de los hechos, haciendo de su conocimiento que estamos en una fase de investigacin, y esta es la
oportunidad para hacer del conocimiento de esta Representacin Fiscal, de los elementos que puedan obrar a
su favor. De igual forma se le permite que tenga acceso al expediente, a los fines que se imponga del
contenido de las actas que lo conforman, preguntndole de conformidad con lo establecido en el artculo 130
de la precitada norma adjetiva, si desea declarar, a lo que manifiesta: Dado lo extenso del expediente, solicito
a la Fiscala sea fijada una nueve fecha para mi declaracin. Vista la solicitud del imputado, se procede a fijar
para el da 14-08-2002, a las 10:00 a.m., el acto de declaracin del ciudadano...., y con la firma de la presente
acta quedan debidamente notificadas las partes.
En lo sucesivo, dichos ciudadanos tuvieron amplias facultades para intervenir en la investigacin, ofrecer
pruebas y controlar tanto el debido desarrollo del procedimiento como las pruebas de cargo e igualmente, tuvieron la
oportunidad de alegar en su descargo lo que a bien quisieron manifestar, asistidos de sus defensores.
En consecuencia, no observa esta Sala, ausencia del acto de imputacin, por parte del Ministerio Pblico a los
ciudadanos JORGE DAVID FERNNDEZ, FREDDY ANTONIO LEN MORENO, RUBN NICOLS TORRES LAMAR

y RAFAEL JOS BOLVAR PINILLA,ya que qued evidenciada su intervencin en el desarrollo de la fase preparatoria
y, por tanto dichos ciudadanos no desconocan ni su condicin procesal ni el rumbo de la investigacin.
Dadas las consideraciones expuestas se evidencia claramente que en el caso que nos ocupa, no resultaron
vulnerados el debido proceso ni la tutela judicial efectiva, por cuanto no hubo un retraso en la imputacin causante de
real y efectiva indefensin al haber sido imputados los ciudadanos JORGE DAVID FERNNDEZ, FREDDY ANTONIO
LEN MORENO, RUBN NICOLS TORRES LAMAR y RAFAEL JOS BOLVAR PINILLA una vez confirmada la
sospecha de su participacin en los hechos hasta ese momento investigados, por parte del Ministerio Pblico, en
consecuencia esta Sala declara sin lugar el presente pedimento. As se declara.
Como segundo motivo de la solicitud de avocamiento los solicitantes plantean en su denuncia la nulidad de
todas las actuaciones que conforman el expediente, por cuanto en su criterio, el representante del Ministerio
Pblico contamin todo el proceso, cuando autoriza mediante Oficio N MP-73-011-2001, de fecha 03 de enero
de 2001, a travs de una CONSTANCIA, bajo la figura de Correo Especial, designa a los ciudadanos MONICA
CANDELL PALACIOS y EVELIO ANTONIO QUINTERO, para que conjunta o separadamente gestionen ante las
autoridades policiales y civiles, las diferentes diligencias que sea solicitadas por el Despacho Fiscal en el
curso de las investigaciones ; igualmente quedan autorizados para retirar los resultados
correspondientes.
Revisadas las actuaciones por esta Sala, se pudo constatar que al folio 77 de la pieza N 2 del presente
expediente, cursa acta levantada en la Fiscala Septuagsima Tercera del Ministerio Pblico de la mediante la cual se
deja constancia de lo siguiente:
Actuaciones entregadas por la Dra. Monica Candell el da 09-02-01 Historia Clnica del Hosp. Prez de
Len Historia Clnica Hosp. Domingo Luciani y Relacin de llamada de Telcel.
Sobre el particular el Juzgado Duodcimo de Primera Instancia en funciones de Control del Circuito Judicial
Penal del rea Metropolitana de Caracas, resolvi dicha solicitud de nulidad, en los siguientes trminos:
Respecto a la solicitud de la nulidad de todas las actuaciones que conforman el expediente por la presunta
violacin a la cadena de custodia de los elementos de conviccin, en razn de haberse designado como correo
especial a la ciudadana MONICA CANDELL PALACIOS y EVELIO ANTONIO QUINTERO, por cuanto el
Tribunal considera que aunque la actuacin desplegada por el Ministerio Pblico no es la mas idnea
respecto a sus obligaciones como encargado de la tramitacin de los elementos de conviccin en las
fases de investigacin, la actuacin de la vctima que fue designada como correo especial solo se limit
a recabar algunos de los instrumentos de prueba, para trasladarlos a la sede del Ministerio
Pblico, (Resaltado de la Sala).
Considera esta Sala, importante resaltar que la Cadena de Custodia es el procedimiento destinado a garantizar
la individualizacin, seguridad y preservacin de los elementos materiales y evidencias, recolectados de acuerdo a su
naturaleza o incorporados en toda investigacin de un hecho punible, destinados a garantizar su autenticidad para los
efectos del proceso; se inicia con el aseguramiento, inmovilizacin o recojo de los elementos materiales y evidencias
existentes en el lugar de los hechos, este proceso se desarrolla durante las primeras diligencias, y de ser considerados
oportunos, son incorporados en el curso de la investigacin preparatoria, para luego, mediante Disposicin (a nivel del
Ministerio Pblico) o Resolucin (a nivel Judicial) establecer cual ser su destino final.
Es importante precisar que la ley seala que los nicos encargados de la cadena de custodia, son los rganos
auxiliares de la administracin de justicia; bajo la direccin del Ministerio Pblico, como rector de la investigacin, por lo

tanto no se puede confiar la seguridad de las evidencias a terceros, como seran las partes del proceso (imputados o
vctimas), porque sera poner en riesgo los medios probatorios.
La Ley del Cuerpo de Investigaciones Cientficas, Penales y Criminalsticas, establece en su normativa:
Artculo 2. Finalidad. La presente Ley tiene coma finalidad garantizar la eficiencia en la investigacin penal,
mediante la determinacin de los hechos punibles, la identificacin de los autores o autoras y partcipes
mediante las actividades de aseguramiento de los objetos activos y pasivos que se originen del delito, o
relacionados con su ejecucin, as corno la preservacin de las evidencias o desarrollo de elementos
criminalsticos, con respeto a los derechos humanos con sujecin a la
Artculo 26. Procedimiento cientfico. El Cuerpo de Investigaciones Cientficas. Penales y Criminalsticas y
dems rganos competentes de investigacin penal estn Obligados a fijar el procedimiento cientfico
necesario, que permita garantizar la cadena de custodia de las evidencias fsicas, como modelo necesario
dentro del desarrollo de la actividad criminalstica. En tal sentido, debern elaborar los manuales divulgamos
que fomenten la formacin y capacitacin del personal.
Corolario de lo anterior, el Representante del Ministerio Pblico, en el presente caso incumpli con los deberes
que le han sido encomendados tanto en la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela, en su artculo 285,
ordinal 2, de Ordenar y dirigir la investigacin penal de la perpetracin de los hechos punibles para hacer constar su
comisin con todas las circunstancias que puedan influir en la calificacin y responsabilidad de los autores o las
autoras y dems participantes, as como el aseguramiento de los objetos activos y pasivos relacionados con la
perpetracin. (Resaltado de la Sala). Como en el Cdigo Orgnico Procesal Penal, en su artculo 108, al delegar
funciones que slo le competen a los rganos auxiliares de la administracin de justicia en una de las partes del
proceso, la vctima.
En consecuencia, considera esta Sala, que no obstante el vicio cometido por el Representante del Ministerio
Pblico, el cual fue convalidado por el Juez Duodcimo de Primera Instancia en funciones de Control del Circuito
Judicial Penal del rea Metropolitana de Caracas, resultara inoficioso en el presente caso retrotraer el proceso, en
virtud de la etapa en la cual se encuentra, para la realizacin del juicio oral y pblico, por cuanto, es al Juez de Juicio, a
quien le corresponde precisamente analizar y valorar todas las pruebas que fueron admitidas, atendiendo a los
principios del juicio oral y pblico, entre las cuales debe establecer si las pruebas consignadas por la vctima como
correo especial designado por el Ministerio Pblico, las cuales se mencionan a continuacin Actuaciones
entregadas por la Dra.Monica Candell el da 09-02-01 Historia Clnica del Hosp. Prez de Len Historia Clnica
Hosp. Domingo Luciani y Relacin de llamada de Telcel, tienen o no trascendencia en el dispositivo del fallo que
haya de alcanzar. Por lo que esta Sala encuentra procedente declarar sin lugar el presente motivo de avocamiento. As
se declara.
Como tercer motivo de la solicitud de avocamiento alega el peticionario que no obstante haber solicitado al
juez de control, durante la celebracin de la correspondiente audiencia preliminar, dejar sin efecto la acusacin
privada interpuesta por las ciudadanas MONICA ALEXANDRA CANDELL PALACIOS y PILY CANDELL PALACIOS al
no constar en autos las partidas de nacimiento que acrediten su condicin de vctimas, el referido juez de control
acogi la acusacin Fiscal Privada violentndose con ello, una vez ms los derechos Fundamentales de
nuestros defendidos contemplados en el ordenamiento Constitucional vigente (sc).
Revisadas las actas constitutivas del presente expediente, la Sala constat que en ese mismo acto y como
punto previo a los pronunciamientos a que hace referencia el artculo 330 del Cdigo Orgnico Procesal Penal el
Tribunal Aquo manifest lo siguiente:

el Tribunal al observar que fueron interpuestas Dos(2) Acusaciones Privadas, la primera Interpuesta
por la ciudadana PILY CANDELL PALACIOS y la segunda por la ciudadana MONICA CANDELL PALACIOS,
situacin sta violatoria a lo preceptuado en el artculo 119 ltima parte del Cdigo Orgnico Procesal Penal, y
que adems crea una situacin desventajosa entre las partes, por ello, lo procedente ser regular tal situacin
y ordena tomar como nica Acusacin Privada la interpuesta con antelacin, siendo sta la presentada por la
ciudadana PILY CANDELL PALACIOS, desestimndose la presentada por la ciudadana MONICA CANDELL
PALACIOS. As mismo, el Tribunal visto el pedimento efectuado por la Defensa de los imputados, en el sentido
de que se deje constancia de la no existencia de los documentos que acrediten la condicin de vctima de las
ciudadanas PILY CANDELL PALACIOS y MONICA CANDELL PALACIOS, al respecto el Tribunal observa que
si bien no existe en autos partidas de nacimiento que acredite tal condicin, no es menos cierto que es
contundente que el hecho que estas personas lleven los dos apellidos del ciudadano SMITH JOSE CANDELL
PALACIOS, resulta un elemento bastante serio para considerar su vinculacin a este ciudadano, adems que
su conducta desde los actos iniciales de la investigacin ha sido como hermanas del occiso, por lo cual al no
existir la menor duda que la condicin que sustentan es la alegada por ellas, el Tribunal las considera como
vctimas en el presente caso.
De lo anteriormente transcrito se denota que el referido tribunal de control dio respuesta a lo solicitado por la
defensa de los imputados de autos, no resultando, en consecuencia violentada la tutela judicial efectiva del
peticionante.
En tal sentido, considera necesario destacar esta Sala que, si los imputados o su defensa estimaron que tal
pronunciamiento no le resultaba satisfactorio o simplemente no estaban de acuerdo porque le causaba un gravamen
irreparable, pudieron perfectamente ejercer el correspondiente recurso de apelacin o bien oponerse a la persecucin
penal, a travs de la oposicin de las excepciones previstas en el artculos 28 del Cdigo Orgnico Procesal Penal ,
entre las cuales se encuentra la falta de legitimacin o capacidad de la vctima para intentar la accin (numeral 4,
literal f).
Por tanto, esta Sala considera que en el caso de autos, al no utilizar el accionante los medios procesales
preexistentes, teniendo la posibilidad de hacerlo, y a travs de los cuales poda satisfacer su pretensin, no puede
ahora pretender el solicitante, reparar por la va del avocamiento, la falta del ejercicio oportuno del recurso de apelacin
o la oposicin de excepciones, razn por la cual, resulta forzoso para esta Sala, declarar sin lugar el presente
pedimento. As se declara.
Con base a las argumentaciones que anteceden, esta Sala de Casacin Penal del Tribunal Supremo de Justicia
declara sin lugar la solicitud de avocamiento, solicitada por los ciudadanos abogados DORIS C. GONZALEZ ARAUJO,
ANDRES A. PUGA Z. y ROMMEL PUGA GONZALEZ, defensores privados de los ciudadanos JORGE DAVID
FERNNDEZ, FREDDY ANTONIO LEN MORENO, RUBN NICOLS TORRES LAMAR y RAFAEL JOS BOLVAR
PINILLA. As se decide.
DECISION
Por las razones expuestas, este Tribunal Supremo de Justicia, en Sala de Casacin Penal, administrando
justicia en nombre de la Repblica y por autoridad de la ley, declara SIN LUGAR la solicitud de avocamiento
presentada por los defensores privados de los ciudadanos JORGE DAVID FERNNDEZ, FREDDY ANTONIO LEN
MORENO, RUBN NICOLS TORRES LAMAR y RAFAEL JOS BOLVAR PINILLA.
Se advierte al Abg. Jos Benigno Rojas Lovera, Fiscal del Ministerio Pblico, que deber ser ms diligente en
el cumplimiento de las atribuciones que le han sido conferidas tanto en la Constitucin de la Repblica Bolivariana de

Venezuela, como en el Cdigo Orgnico Procesal Penal, las cuales slo pueden ser delegadas a los rganos auxiliares
de la administracin de justicia. Asimismo, se insta al Dr. Jos Gregorio Mena, Juez Duodcimo de Primera Instancia
en funciones de Control del Circuito Judicial Penal del rea Metropolitana de Caracas, quien debe velar por la
incolumidad de la Constitucin y las leyes, evitar en el futuro convalidar este tipo de actuaciones.
Publquese, regstrese y remtase el expediente. Ofciese lo conducente.
Dada, firmada y sellada en el Saln de Audiencias del Tribunal Supremo de Justicia, en Sala de Casacin
Penal, en Caracas, a los once ( 11) das del mes de diciembre del ao 2008. Aos 198 de la Independencia y 149
de la Federacin.
La Magistrada Presidenta,

Deyanira Nieves Bastidas


El Magistrado Vicepresidente,

Eladio Ramn Aponte Aponte

La Magistrada,

Blanca Rosa Mrmol de Len

El Magistrado,

La Magistrada,

Hctor Manuel Coronado Flores

Miriam Morandy Mijares


P
o
n
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nt
e

La Secretaria de la Sala,

Gladys Hernndez Gonzlez


HMCF/lh
Exp. N 2007-373

1. Las fases preparatorias del


procedimiento penal son das o das
hbiles?
Das Hbiles
Artculo 156. Para el conocimiento de los asuntos penales en la fase preparatoria todos los das
sern hbiles. En las fases intermedia y de juicio oral no se computarn los sbados, domingos y
das que sean feriados conforme a la ley, y aquellos en los que el tribunal no pueda despachar.
La administracin de justicia penal es una funcin del Estado de carcter permanente, en
consecuencia, no podr ser interrumpida por vacaciones colectivas o cualquier otra medida que
afecte el cumplimiento de los lapsos procesales.
En materia recursiva, los lapsos se computarn por das de despacho.
En esta fase todos , todos los das y horas son hbiles , salvo en materia recursiva ( recurso de
apelacin contra decisiones judiciales), casos en el cual los lapsos se computaran por das de
despacho art 156 del copp

2.

Cuando termina la se preparatoria?

La fase de investigacin o fase preparatoria finaliza cuando el fiscal del


ministerio pblico dicta el correspondiente acto conclusivo (denominado
as porque concluye la investigacin) que puede ser de 3 clases: archivo
fiscal, articulo 297 del copp , sobreseimiento artculo 300 del copp , y
acusacin artculo 307 del copp que es el nico acto conclusivo que
permite pasar a la segunda fase del proceso , que es la fase intermedia.

3. Las fase intermedia son das


continuos o hbiles?
REPUBLICA BOLIVARIANA DE VENEZUELA
CIRCUITO JUDICIAL PENAL DEL ESTADO TACHIRA

CORTE DE APELACIONES
San Cristbal, 09 de Octubre de 2006
196 y 147
Juez Ponente: Eliseo Jos Padrn Hidalgo
Visto el escrito consignado en fecha 17 de marzo de 2006, por el ciudadano GEOVANY
CASTRO MONCADA, asistido por el abogado Jorge Elicer Leal Rangel, mediante el
cual interpone recurso de apelacin contra la decisin dictada en fecha 07 de febrero
de 2006, por la abogada Nelida Iris Corredor, Juez de Primera Instancia en Funcin de
Control N 3 de este Circuito Judicial Penal, mediante la cual neg la entrega de una
moto, marca: HONDA, modelo: CBR-400 CC, serial de carrocera: NC23129787, serial
de motor: NC23E-1097837,color: ROJO Y BLANCO, tipo: SPORT . Esta alzada antes de
decidir sobre la admisibilidad del recurso de apelacin interpuesto, observa:
La Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia, en su decisin de fecha 05-082005, Magistrado Ponente Jess Eduardo Cabrera Romero, dej establecido lo
siguiente:
(Omissis)
En tal sentido, la nocin de das hbiles y das inhbiles en el proceso penal es de
vital importancia debido a la pretendida aplicacin literal del artculo 172 del Cdigo
Orgnico Procesal Penal, que textualmente seala:
Para el conocimiento de los asuntos penales en la fase preparatoria todos los das
sern hbiles. En las fases intermedia y de juicio oral no se computarn los sbados,
domingos y das que sean feriados conforme a la ley, y aquellos en los que el tribunal
resuelva no despacha.
Permitir que el lapso de apelacin de las decisiones judiciales en la fase preparatoria
del proceso penal debe computarse por das continuos, incluyendo sbados, domingos
y feriados, por cuanto para el conocimiento de los asuntos penales en la fase
preparatoria todos los das sern hbiles, sera atentatorio del derecho a la defensa,
principio fundamental del sistema procesal.
El hecho de que el sealado artculo 172 establezca que en la fase preparatoria
todos los das sern hbiles, no conlleva a que computen a las partes como das para
actuar aquellos en que no tienen acceso al tribunal, y por ende, al expediente y al
proceso. Tal interpretacin literal del citado artculo conduce cuando menos a una
privacin del derecho de defensa de la parte que pretende apelar, cuando los das
para incoar el recurso coinciden con das, por cualquier razn, inhbiles..
En todo proceso penal la primera etapa o fase es siempre de investigacin y tiene por
objeto la preparacin del juicio oral y pblico, mediante la investigacin de la verdad y
la recoleccin de todos los elementos de conviccin que permitan fundar la acusacin
del fiscal y de la defensa del imputado (artculo 280 del Cdigo Orgnico Procesal
Penal).
Su naturaleza es exclusivamente pesquisidora encaminada a la investigacin de la
verdad, mediante la realizacin de un conjunto indistinto de actos destinados al
establecimiento de la comisin del hecho punible del cual se haya tenido noticia, as
como la determinacin de o del autor y de los partcipes. Esto tambin incluye el

aseguramiento de los objetos activos y pasivos relacionados con la perpetracin.


Esta labor inquisidora compete en el nuevo proceso penal- al Fiscal del Ministerio
Pblico, en razn de la titularidad del ejercicio de accin penal, y a ella obviamente se
refiere el sealado artculo 172 cuando establece como regla general que, en la fase
preparatoria, para los asuntos penales, todos los das sern hbiles. Ello es as, por
cuanto en el esclarecimiento de los hechos punibles, no debe limitarse tiempo alguno,
por resultar urgente examinar la escena del crimen, y recabar las informaciones
necesarias y los medios de prueba, antes que desaparezcan, y por esto no puede
estarse habilitando el tiempo necesario para realizar un acto de investigacin.
De all, que la literalidad del referido precepto legal debe entenderse en funcin del
propsito de la fase preparatoria: la realizacin de diligencias encaminadas a
establecer los hechos mediante la investigacin. La realizacin de diligencias
delimita as el propsito de la habilitacin permanentemente de todos los das y de
todas las horas en fase preparatoria, por lo que la situacin relativa a los recursos no
puede quedar afectada. Si los Jueces de Control y las Cortes de Apelaciones no son
Tribunales investigadores y no realizan actos de investigacin, evidentemente que sus
actos no pueden ser concebidos bajo una permanente habilitacin. Circunstancia esta
que no ocurra en el anterior proceso penal regido por el derogado Cdigo de
Enjuiciamiento Criminal, ya que en dicho proceso el instructor nato era el juez bien el
juez de primera instancia, o en su caso, hasta que existieron, los de instruccin- ya
que los funcionarios de Polica Judicial cuando instruan el sumario, actuaban por
delegacin de stos (artculos 72 y 73 del Cdigo de Enjuiciamiento Criminal).
Sin embargo, aun cuando en el sealado texto adjetivo derogado exista una norma
similar (artculo 13) a la del artculo 172, en tanto que para la formacin del sumario
eran hbiles todos los das y horas, la Sala de Casacin Penal de la extinta Corte
Suprema de Justicia en su momento- interpret el referido artculo 13 cuando
respecto del modo de contar el lapso para anunciar el recurso de casacin ante el Juez
Superior durante el sumario, estableci que: El lapso para anunciar el recurso de
casacin es de cinco audiencias, inclusive cuando se recurre contra decisiones en un
proceso todava en sumario. No procede la aplicacin del artculo 13 del Cdigo de
Enjuiciamiento Criminal porque este artculo dispone que son hbiles todos los das y
horas slo para un fin determinado por la misma norma: la formacin del sumario. La
norma del artculo 357 del Cdigo de Enjuiciamiento Criminal se aplica con
preferencia (sentencia del 10 de octubre de 1975). Luego, a pesar que el
investigador era el Juez, se le respet a las partes la posibilidad de una apelacin
efectiva.
La habilitacin legal permanente a fin de la realizacin de los actos de investigacin
est destinada a los que ejecuta el Ministerio Pblico, no a los cumplidos por el Juez
de Control, el cual, conforme al artculo 281 del Cdigo Orgnico Procesal Penal,
controla la legalidad y la constitucionalidad del desempeo fiscal durante la
investigacin, tomando decisiones a ese fin. En sntesis, la situacin de habilitacin
legal permanente para realizar actos de investigacin durante la fase preparatoria del
procedimiento penal, es inaplicable en sede judicial en lo atinente al ejercicio de los
recursos, al resultar contradictoria con la funcin que segn el Cdigo Orgnico
Procesal Penal cumple el Juez de Control en esta fase del proceso.
La impugnacin por la inconformidad de una de las partes respecto de una decisin
del Tribunal de Control no es un acto de investigacin, ni una diligencia destinada a

recolectar elementos de conviccin. Por este motivo, si la actuacin judicial no se


inserta en los propsitos investigativos que caracteriza a la fase preparatoria, los
lapsos que transcurren no slo ante el Tribunal de Control, sino tambin ante la Corte
de Apelaciones cuando esta conoce de un recurso en dicha fase preparatoria, no
pueden contarse por das continuos o calendarios, ya que, en esencia, la actuacin del
Tribunal de Control est destinada a establecer la juridicidad de la actuacin del Fiscal
del Ministerio Pblico.
Bajo este orden de ideas, considera esta Sala que el lapso de cinco das para
interponer el recurso de apelacin, en la fase preparatoria del proceso penal, debe ser
computado por das hbiles, esto es, aquellos en los cuales el tribunal disponga
despachar, y por ende, la partes tengan acceso al tribunal, al expediente y al proceso,
y as se declara.
(Omissis)
En el caso que nos ocupa, la decisin recurrida fue dictada en fecha 07 de febrero de
2006, notificado mediante boleta el recurrente en fecha 19-02-2006. Ahora bien, el
recurso fue interpuesto ante la Oficina de Alguacilazgo el 17 de marzo de 2006, por lo
que resulta extemporneo, pues los cinco (5) das que concede el artculo 448 del
Cdigo Orgnico Procesal Penal, transcurrieron as: el primero el mircoles primero de
marzo; el segundo el jueves dos de marzo; el tercero el viernes tres de marzo; el
cuarto el lunes trece de marzo y el quinto el martes catorce de marzo todos del ao
2006.
En consecuencia, esta Corte de Apelaciones, declara INADMISIBLE POR
EXTEMPORANEO el recurso de apelacin interpuesto por el ciudadano GEOVANY
CASTRO MONCADA, asistido por el abogado Jorge Elicer Leal Rangel, conforme al
artculo 437, literal b del referido artculo. Notifquese a las partes.
Los Jueces de la Corte,

Gerson Alexander Nio


Presidente

Jafeth Vicente Pons Briez Eliseo Jos Padrn Hidalgo Juez Ponente

Milton Eloy Granados Fernndez


Secretario
Aa-2722/EJPH/jcchs-