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interamericanos?
son
jueces
El
control
difuso
de
convencionalidad convierte al
juez
nacional
en
juez
interamericano, en un primer y
autntico
guardin
de
la
CADH
Eduardo Ferrer
Mac-Gregor 1.
I. Introduccin
A partir de la sentencia dictada el 23 de noviembre de 2009 por la
Corte Interamericana de Derechos Humanos (en adelante CoIDH) en
el caso Rosendo Radilla, se gener en Iberoamrica, y particularmente
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Desde luego que cuando Eduardo Ferrer Mac-Gregor afirma que el control difuso de
convencionalidad convierte a los jueces nacionales en jueces interamericanos lo hace de
manera retrica, porque los instrumentos internacionales que regulan el sistema interamericano
de proteccin de derechos humanos no comprenden a dichos jueces como parte del mismo, ni
en los procedimientos diseados para ese fin se les da alguna intervencin. En dicho sistema,
los nicos rganos encargados del control de la actividad de los Estados en materia de
derechos humanos son la Comisin Interamericana de Derechos Humanos y la CoIDH. Sin
embargo, lo que me interesa es examinar si el control difuso de convencionalidad justifica esa
afirmacin.
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En esta parte sigo a Huerta Ochoa, Karla, Mecanismos constitucionales para el control del
poder poltico, Mxico, Instituto de Investigaciones Jurdicas, UNAM, Mxico 1998.
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V. El control constitucional
Un tipo especial de control, que es el que ms interesa para los fines de
este ensayo, es el que se refiere a la constitucin, el cual presenta
ciertas peculiaridades. En trminos generales se puede definir a la
Constitucin 13 como el texto normativo escrito, emanado de un poder
superior y distinto a los poderes constituidos, sobre los que se organiza
el funcionamiento del Estado, en el que se precisan las relaciones que
mantendr ste con las personas, a las que se reconoce cierta
autonoma y libertades frente a la accin de los poderes estatales
mediante una declaracin de derechos en los que se proteja la libertad
y la igualdad. De ah que tradicionalmente se divida a las
constituciones en una parte orgnica referida a la organizacin del
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Tesis CXCIV/2012 (10a.), publicada en la pgina 522 del Semanario Judicial de la
Federacin, Libro XII, septiembre de 2012, Tomo 1.
13 Vase a Blanco Valds, R.L., Calamo Specchia, M. (trad. Ferrer Mac-Gregor, E.) y Penasa,
S. (trad. Ferrer Mac-Gregor, E.), en Pegoraro, Lucio (coordinador general) Glosario de
Derecho Pblico Comparado, Editorial Porra, Mxico, 2012, voces: constitucin,
constitucin en sentido formal, y constitucin en sentido material.
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instituciones y procedimientos propio de cada orden jurdico en que se lleva a cabo el control
de constitucionalidad.
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Voto del juez Sergio Garca Ramrez en el Caso Lpez lvarez vs. Honduras. Fondo,
reparaciones y costas, sentencia de febrero de 2006, serie C. No. 141, parr. 30, en
http://www.corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/seriec_141_esp.pdf
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Garca Ramrez, Sergio, El control judicial interno de convencionalidad, en El control
difuso de convencionalidad, Dilogo entre la Corte Interamericana de Derechos Humanos y
los jueces nacionales, Ferrer Mac-Gregor, Eduardo (Coord), Fundad, Mxico 2012, p. 211.
18 Pelayo Moller, Carlos Mara, El surgimiento y desarrollo de la doctrina Control de
Convencionalidad y sus implicaciones en el Estado Constitucional, disponible en
http://www.miguelcarbonell.com/docencia/El_surgimiento_y_desarrollo_de_la_doctrina_de_
Control_de_Convencionalidad_y_sus_implicaciones.shtml, agosto 2014.
19 Sags, Nestor Pedro, El Control de Convencionalidad en el sistema interamericano, y
sus anticipos en el mbito de los derechos econmicos-sociales. Concordancias y diferencias
con el sistema europeo disponible en. http://biblio.juridicas.unam.mx/libros/7/3063/16.pdf
agoto 2014.
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23 Caso Trabajadores Cesados del Congreso (Aguado Alfaro y otros) vs Per. Excepciones
preliminares, Fondo, Repaciones y Costas, noviembre de 2006. Serie C No. 158, parr. 128
disponible en http://www.corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/seriec_174_esp.pdf, agosto 2014.
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Ibd. p. 215.
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b)
c)
d)
e)
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Ibid. p. 391. En esta parte Ferrer Mac-Gregor afirma que la caracterstica de que el control
de convencionalidad debe ejercerse de oficio es una nueva vertiente del principio novit iura
curia.
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X. Segunda conclusin
La figura del control convencional a cargo de los jueces nacionales
es creacin jurisprudencial de la CoIDH, pues en el prambulo de la
CADH se alude a una proteccin de internacional, de naturaleza
convencional coadyuvante o complementaria de la que ofrece el
derecho interno de los Estados Americanos; y especficamente en
el artculo 33 de la Convencin Americana slo se declara
competentes a la Comisin Interamericana de Derechos Humanos y
a la CoIDH para conocer de los asuntos relacionados con el
cumplimiento de los compromisos contrados por los Estados partes
de la Convencin Americana, y no a algn rgano de los Estados
signatarios. En consecuencia, esa proteccin, o si se quiere, control
convencional, es de carcter concentrado, en la medida en que slo
se asign a la comisin y corte mencionadas, y en modo alguno
puede adoptar la forma de un control difuso a cargo de los jueces
nacionales.
En efecto, ya antes afirm que los diversos modelos de control
jurisdiccional de la constitucionalidad pueden tener distintas
caractersticas, algunas de las cuales son comunes a todos los modelos.
Entre esas caractersticas comunes se encuentran la existencia de una
norma controlante, colocada en la cspide de un sistema jurdico, y un
rgano o varios a los que se confiere la funcin de control, y pueden
ser designados como controlantes y, por supuesto, otros rganos sobre
los que se ejerce ese control, llamados controlados.
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Al respecto se debe tener en cuenta que en la observacin general 9 del Comit de Derechos
Econmicos, Sociales y Culturales, se indica lo siguiente:
14. Dentro de los lmites del ejercicio adecuado de sus funciones de examen judicial, los
tribunales deben tener en cuenta los derechos reconocidos en el Pacto cuando sea necesario
para garantizar que el comportamiento del Estado est en consonancia con las obligaciones
dimanantes del Pacto. La omisin por los tribunales de esta responsabilidad es incompatible
con el principio del imperio del derecho, que siempre ha de suponerse que incluye el respeto
de las obligaciones internacionales en materia de derechos humanos.
15. Generalmente se acepta que la legislacin interna debe ser interpretada en la medida de
lo posible de forma que se respeten las obligaciones jurdicas internacionales del Estado. Por
eso, cuando un responsable de las decisiones internas se encuentre ante la alternativa de una
interpretacin de la legislacin interna que pondra al Estado en conflicto con el Pacto y otra
que permitira a ese Estado dar cumplimiento al mismo, el derecho internacional exige que se
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opte por esta ltima. Las garantas de igualdad y no discriminacin deben interpretarse, en la
mayor medida posible, de forma que se facilite la plena proteccin de los derechos
econmicos, sociales y culturales.
34 As lo reconoci el Pleno de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin en la jurisprudencia
P./J.20/2014, publicada en la pgina 202 de la Gaceta del Semanario Judicial de la Federacin,
Dcima poca, Libro 5, abril de 2014, tomo I, que tiene por rubro DERECHOS HUMANOS
CONTENIDOS EN LA CONSTITUCIN Y EN LOS TRATADOS INTERNACIONALES. CONSTITUYE EL
PARMETRO DE CONTROL DE REGULARIDAD CONSTITUCIONAL, PERO CUANDO EN LA
CONSTITUCIN HAYA UNA RESTRICCIN EXPRESA AL EJERCICIO DE AQULLOS, SE DEBE ESTAR A
LO QUE ESTABLECE EL TEXTO CONSTITUCIONAL.
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Referencias
Bibliogrficas
Astudillo, Csar, El bloque y el parmetro de constitucionalidad en
Mxico, documento de anlisis en el Curso-Taller Proteccin de los
Derechos Fundamentales, organizada en Zapopan, Jalisco, a cargo
de la Universidad Autnoma de Mxico, Instituto de
Investigaciones Jurdicas y el Consejo de la Judicatura Federal,
agosto de 2014.
Carbonell, Miguel, y Salazar, Pedro, Interpretacin conforme y
control difuso de convencionalidad. El nuevo paradigma para el
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