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CONTRATOS DE ASOCIACIN EN
PARTICIPACIN
1. introduccin
Los contratos de Asociacin en participacin, en general, cumplen dos
finalidades que se complementan a travs de las personas que intervienen
en ella. Para la persona titular del negocio es un mecanismo de buscar
financiamiento y posicionar el negocio en el mercado. En cambio, por parte
de la persona que se vincula a ella; buscar rditos econmicos que
desemboquen en utilidades sin necesidad de constituir un negocio y de
realizar gastos operativos para constituirlos.
En funcin a ello, es atractivo, para los operadores econmicos el celebrar
esta clase de contratos mercantiles de modo que puedan cumplir con sus
necesidades financieras inmediatas. Dichas implementaciones son
consustanciales al movimiento de las relaciones socio- econmicas y
contienen tal relevancia que es indispensable establecer medidas tributarias
para su afectacin.
2. Definicin
Los contratos de Asociacin en Participacin son aquellos contratos
asociativos cuya regulacin comercial se encuentran plasmado en la Ley
General de sociedades, aprobado por la Ley N 26887 (en adelante la Ley).
Son aquellos contratos que tiene una regulacin civil en cuanto a su
formacin y cuya causa se encuentra expresada en el inters comn de los
participantes de generar utilidades respecto a un determinado negocio, el
cual es precisamente, el motivo de la vinculacin entre los diferentes sujetos
de la relacin contractual.
El artculo 440 de la Ley contiene una definicin de estos contratos. El
artculo en mencin seala:
Artculo 440.- Contrato de Asociacin en participacin
RTF N 11703-3-2011
"Que tratndose de los contratos de asociacin en participacin, debe indicarse
que el artculo 440 de la Ley General de Sociedades, Ley N 26887, prev que
el
contrato de asociacin en participacin es aqul por el cual una persona,
denominada asociante, concede a otra u otras personas denominadas
asociados, una participacin en el resultado o en las utilidades de uno o de
varios negocios o empresas del asociante, a cambio de determinada
contribucin; y en tal sentido, conforme a lo establecido en el artculo 441 de la
misma ley, el asociante acta en nombre propio, correspondindole nica y
exclusivamente la gestin del negocio o empresa, no existiendo relacin jurdica
entre los terceros y los asociados, pudiendo el contrato determinar la forma de
fiscalizacin o control a ejercerse por los asociados sobre los negocios o
empresas del asociante que son objeto del contrato.
Que sobre el particular, este Tribunal ha establecido en la Resolucin N 082961-2004, atendindose a la citada normatividad y a la doctrina expuesta en dicha
resolucin, que el contrato de asociacin en participacin tiene como elemento
constitutivo del mismo, que el asociado participe de las utilidades del negocio,
por lo que eliminado dicho elemento, se pierde tal naturaleza, no existiendo en
virtud a ello un real contrato de asociacin en participacin".
Que conforme se aprecia del Requerimiento N 0010368, "la Administracin
cuestiona la realidad de las operaciones de asociacin en participacin y de
transferencia de participacin celebrado por la recurrente con Conservera Roddy
S.A. y Mauricio Huamn Chulla, respectivamente, al sostener en base a los
hechos ocurridos en la realidad, que solo ha existido una operacin econmica
de cesin de uso de licencia de pesca a favor de este ltimo contribuyente, que
se encuentra gravada con el Impuesto General a las Ventas, sustentndose por
lo tanto en la realizacin de actos simulados".
"Que cabe destacar que la acotacin de la Administracin se sustenta en el
cuestionamiento de la realidad de las operaciones, es decir en la realizacin de
actos simulados, supuesto contemplado en la Norma VIII del Ttulo Preliminar del
Cdigo Tributario, no aprecindose de autos que aquella se haya sustentado en
la evaluacin de la finalidad perseguida por las partes al celebrar tales
operaciones o supuesto de fraude a la ley, que no se encuentra comprendido en
PRIMERO
EL ASOCIANTE es una persona jurdica de derecho privado constituida bajo el
rgimen de la sociedad annima, cuyo objeto social principal es dedicarse a la
industria de la ______________________.
Enese sentido,
directorio
EL
del
ASOCIANTE, por
acuerdo
del
EL
ASOCIADO
ubicado
es
en
propietario
de
un
bien
inmueble
Asimismo, las partes acuerdan que los estados financieros debern presentarse
con un mximo de ____ das de terminado el ejercicio anual del negocio, a
efectos de ser presentados y aprobados por cada parte contratante en un plazo
no mayor de ___ das.
DCIMO NOVENO
Las partes convienen expresamente que los gastos que demanden lo previsto en
la clusula anterior y otros que se efecten en el decurso del negocio, sern
asumidos nicamente por EL ASOCIANTE.
VIGSIMO
El incumplimiento de lo previsto en la clusula dcimo primera, dcimo tercera,
dcimo quinta, dcimo sexta, dcimo stima y dcimo octava, constituir causal
de resolucin del presente contrato, al amparo del artculo 1430 del Cdigo Civil.
En consecuencia, la resolucin se producir de pleno derecho cuando EL
ASOCIADO comunique, por carta notarial, a EL ASOCIANTE que quiere valerse
de esta clusula.
VIGSIMO PRIMERO
En todo lo no previsto por las partes en el presente contrato, ambas se someten
a lo establecido por las normas de la Ley General de Sociedades, el Cdigo Civil
y dems del sistema jurdico que resulten aplicables.
VIGSIMO SEGUNDO
Todo litigio o controversia, derivados o relacionados con este acto jurdico, ser
resuelto mediante arbitraje, de conformidad con los Reglamentos Arbitrales del
Centro de Arbitraje de la Cmara de Comercio de Lima, a cuyas normas,
administracin y decisin se someten las partes en forma incondicional,
declarando conocerlas y aceptarlas en su integridad.
En seal de conformidad las partes suscriben este documento en la ciudad de
_______, a los ___ das del mes de ______ de 20__.
EL ASOCIANTE
EL ASOCIADO
LOS CONSORCIOS
1. Introduccin
Los contratos de consorcio a diferencia de los contratos de Asociacin, en donde
la gestin del negocio solo se encuentra bajo la titularidad del asociante; es un
contrato asociativo en donde los miembros que se unen al programa contractual,
actan de manera conjunta y, en base a participaciones establecidas, en la
direccin y ejecucin de un negocio a cambio de percibir rentabilidad econmica.
Es de sumo evidente, la manera en cmo se va modificando las figuras
contractuales para que vayan en consonancia con los cambios sociales que
producen la vida del hombre en su interaccin. Es en ese sentido, se enrumba el
derecho para poder regular actividades en funcin a intereses de los sujetos de
Derecho.
Nace la regulacin de los consorcios y con ello, el inters por parte del Fisco de
interpretar su realidad econmica de modo que puedan ser operaciones
susceptibles de gravamen en aras del inters general.
2. Definicin
Los Consorcios son contratos asociativos cuya regulacin comercial se
encuentra expresada en la Ley General de Sociedades.
Al igual que los contratos de Asociacin en Participacin, la naturaleza de estos
contratos es de carcter contractual cuya causa est destinada a la vinculacin
de dos o ms sujetos con la finalidad de obtener beneficios comunes en funcin
a sus intereses comerciales.
El artculo 445 de la Ley General de Sociedad, establece que son contratos de
Consorcio:
Artculo 445.- Contrato de Consorcio
Es el contrato por el cual dos o ms personas se asocian para participar en
forma activa y directa en un determinado negocio o empresa con el propsito de
obtener un beneficio econmico manteniendo cada una su propia autonoma.
Corresponde a cada miembro del consorcio realizar las actividades propias del
consorcio que se le encargan y aquellas a que se ha comprometido. Al hacerlo,
debe coordinar con los otros miembros del consorcio conforme a los
procedimientos y mecanismos previstos en el contrato.
EMPRESARIAL
QUE
NO
LLEVEN
CONTABILIDAD INDEPENDIENTE
Para efecto de lo dispuesto en el octavo prrafo del artculo 19 del Decreto el
operador del contrato efectuar la atribucin del Impuesto de manera
consolidada mensualmente.
Una de ellas podr llevar la contabilidad del contrato. Debiendo a tal efecto,
comunicarlo a la Superintendencia Nacional de Administracin Tributaria SUNAT dentro de los cinco das siguientes a la fecha de celebracin del
contrato.
INFORME N. 018-2014-SUNAT/4B0000
En relacin con el requisito sustancial para ejercer el derecho al crdito fiscal
previsto en el inciso b) del artculo 18 del TUO d e la Ley del IGV:
Cumplen con dicho requisito aquellas adquisiciones o importaciones destinadas
directa o inmediatamente a operaciones por las cuales se deba pagar el
Impuesto.
No cumplen con el requisito establecido en el mencionado inciso aquellas
adquisiciones o importaciones cuyo destino directo o inmediato sea una
operacin por la que no se deba pagar el Impuesto, aun cuando se destinen de
manera indirecta o mediata a una operacin por la que s se deba pagar el
tributo.
El sujeto que aporta bienes importados a un contrato de colaboracin
empresarial sin contabilidad independiente, y que a travs de dicho contrato
realice directa e inmediatamente operaciones gravadas con el IGV, habr
cumplido con el requisito previsto en el inciso b) del artculo 18 del TUO de la
Ley del IGV.
INFORME N. 065-2014-SUNAT/5D0000
Los consorcios sin contabilidad independiente no estn comprendidos, como
tales, dentro de los alcances de la Ley de Amazona y, por tanto, por las
actividades que desempean no cuentan con el beneficio de exoneracin del
IGV previsto en el numeral 13.1 del artculo 13 de dicha Ley. Ello, sin perjuicio
que las operaciones gravadas con dicho Impuesto que, de manera conjunta
realizan sus partes contratantes, puedan gozar de tal exoneracin en la medida
que todas ellas cumplan con los requisitos sealados en la Ley de Amazona.
que es una modalidad de colaboracin empresarial el cual ha sido creado por los
empresarios para no quedar fuera de los negocios y para mantener la
competitividad en el mercado econmico.
A pesar de que la economa mundial se ha ido desarrollando a pasos
agigantados, y con ella el aumento de los Joint venture, la legislacin de nuestro
pas, especficamente la Ley General de Sociedades, no ha establecido una
regulacin propia para esta modalidad de colaboracin empresarial; sin
embargo, al revisar las normas tributarias de IGV e Impuesto a la renta
encontramos que se hace mencin al Joint venture, por ello, por ende se hace
vital el estudio de esta forma de vinculacin empresarial.
2. Definicin:
El Joint Venture, es conocido como empresa de riesgo compartido, empresa con
participacin, empresa conjunta o co-inversin de riesgo.
Es Joint Ventures es una forma de cooperacin empresarial entre dos o ms
empresas nacionales y/o extranjeras, que mediante la integracin y
complementariedad de sus actividades y recursos buscan alcanzar propsitos
comunes, para realizar proyectos o un negocio especfico para obtener
beneficios, asumiendo riesgos y responsabilidades.
Tambin se puede entender que el Contrato de Joint venture es "un instrumento
contractual que responde a la necesidad de movilizar capitales en la bsqueda
de rentabilidad y correlativa reduccin de riesgos, en el que las partes se juntan
con el criterio de coparticipacin que asume las ms diferentes formas y matices.
No existe, una definicin exacta de y final de este contrato, sino que hay varios
conceptos del mismo segn sean las modalidades que aparezcan en su
concentracin. Pero sin duda coincidimos con quienes sealan que se trata de
un instrumento destinado a establecer o fortalecer vnculos entre empresas que
buscan un propsito en comn, destinado a poner en marcha un negocio o
modernizar uno que ya existe."13
3. Clases
Por la nacionalidad de las partes
13 Luis Alberto Araoz Villana y Andrs Ramrez-Gastn Seminario citando a Max
Arias Schreiber, Los contratos de Colaboracin empresarial y de asociacin en
participacin celebrados entre partes domiciliadas en el pas: su tratamiento
tributario en la Ley del Impuesto a la Renta y la Ley del Impuesto general a las
ventas, Revista Derecho y sociedad, Lima, pagina 248.
Joint Ventures Nacional: Son las creadas por socios de la misma nacionalidad y
dentro de su pas de origen.
Esto quiere decir que al obtenerse bienes producto del contrato de joint venture y
estos a su vez se transfieran a las partes que forman el contrato, esta operacin
estar gravada con IGV,
porque se considera al joint venture como un tercero; es decir, la operacin se
entiende como realizada entre dos partes diferentes y por tanto gravada con el
impuesto a las ventas. En cuyo caso la base imponible ser el valor en libros de
dichos bienes transferidos.
La adjudicacin de los bienes obtenidos y/o producidos en la ejecucin de los
contratos, est gravada con el Impuesto, siendo la base imponible su valor al
costo.
Operaciones que realiza el joint venture sin contabilidad independiente
En relacin a los joint ventures que no tengan contabilidad independiente, el
literal m) del artculo 2 de ley de IGV menciona que no estn gravados con IGV
la adjudicacin a ttulo exclusivo a cada parte contratante, de bienes obtenidos
por la ejecucin de los contratos de colaboracin empresarial que no lleven
contabilidad independiente, en base a la proporcin contractual, siempre que
cumplan con entregar a la Superintendencia Nacional de Administracin
Tributaria - SUNAT la informacin que, para tal efecto, sta establezca.
A su vez, del literal n) del artculo 2 de la norma antes acotada manifiesta que,
no estn gravadas con el impuesto, la asignacin de recursos, bienes, servicios
y contratos de construccin que efecten las partes contratantes de joint
ventures, que no lleven contabilidad independiente, para la ejecucin del negocio
u obra en comn, derivada de una obligacin expresa en el contrato, siempre
que cumpla con los requisitos y condiciones que establezca la
SUNAT.
Por lo antes descrito, podemos concluir que la Ley de IGV ha obviado en
concebir a los contratos de joint venture que no lleven contabilidad
independiente, como contribuyentes para este impuesto. Del mismo modo,
cuando las partes realicen operaciones con el contrato de Joint venture que no
llevan contabilidad independiente, se entender que las partes realizarn
operaciones con ellas mismas y en consecuencia dichas operaciones no estarn
gravadas con IGV. En consecuencia, los Joint ventures que no tengan
contabilidad independiente no tendr una existencia independientes, distinta a
las partes del contrato.
Conclusiones
Es Joint Ventures es una forma de cooperacin empresarial entre dos o ms
empresas nacionales y/o extranjeras, que mediante la integracin y
complementariedad de sus actividades y recursos buscan alcanzar propsitos
comunes, para realizar proyectos o un negocio especfico para obtener
beneficios, asumiendo riesgos y responsabilidades.
Los joint venture son sujetos del impuesto a la renta y del IGV siempre que
lleven contabilidad independiente.
Ley del Impuesto a la Renta considera al joint venture como sujeto distinto a sus
partes contratantes, cuando lleve contabilidad independiente.
En los joint ventures que no lleve contabilidad independiente ya sea porque la
modalidad de la operacin no fuera posible llevar la contabilidad en forma
EL ASOCIANTE
EL ASOCIADO