Feminicdio - Rogrio Greco

Infelizmente, inmeras infraes penais so praticadas no interior dos

lares, no seio das famlias. Desde agresses verbais, ofensivas s honras
subjetiva e objetiva das pessoas, passando por ameaas, leses corporais,
crimes contra o patrimnio, violncias sexuais, homicdios e tantos outros
crimes. Esses fatos passaram a merecer uma ateno especial dos
criminlogos, que identificaram que os chamados broken homes (lares
desfeitos ou quebrados) eram uma fonte geradora de delitos dentro, e tambm
fora dele.
Gerardo Landrove Daz, analisando espeficamente as situaes de
infraes penais praticadas no interior dos lares, nos esclarece que:
Dentro das tipologias que levam em conta a relao prvia entre vtima
e autor do delito (vtima conhecida ou desconhecida) temos que ressaltar a
especial condio das vtimas pertencentes ao mesmo grupo familiar do
infrator; tratam-se de hipteses de vulnerabilidade convivencial ou
domstica. Os maus tratos e as agresses sexuais produzidos nesse mbito
tm, fundamentalmente, como vtimas seus membros mais dbeis: as mulheres
e as crianas. A impossibilidade de defesa dessas vtimas que chegam a
sofrer, ademais, graves danos psicolgicos aparece ressaltada pela existncia
a respeito de uma elevada cifra negra.
Contudo, isso no quer dizer que esse grupo de pessoas apontado como
vulnervel, ou seja, mulheres e crianas, sejam vtimas somente no interior dos
lares. As mulheres, principalmente, pela sua simples condio de pertencerem
ao sexo feminino, tm sido vtimas dentro e fora dele, o que levou o legislador a
despertar para uma maior proteo.
Sob a tica de uma necessria e diferenciada proteo mulher, o Brasil
editou o decreto 1.973, em 1 de agosto de 1996, promulgando a Conveno
Interamericana para Prevenir, Punir e Erradicar a Violncia contra a
Mulher, concluda em Belm do Par, em 09 de junho de 1994.
Os artigos 1, 3 e 4, alnea a, da referida Conveno dizem,
respectivamente:
Art. 1. Para os efeitos desta Conveno deve-se entender por violncia
contra a mulher qualquer ao ou conduta, baseada no gnero, que cause
morte, dano ou sofrimento fsico, sexual ou psicolgico mulher, tanto no
mbito pblico como no privado.
Art. 3. Toda mulher tem direito a uma vida livre de violncia, tanto no
mbito pblico como no privado.
Art. 4. Toda mulher tem direito ao reconhecimento, gozo, exerccios e
proteo de todos os direitos humanos e s liberdades consagradas pelos
instrumentos regionais e internacionais sobre direitos humanos. Estes direitos
compreendem, entre outros:
a) o direito a que se respeite sua vida.
A LEI N 13.104, de 9 de maro de 2015
Seguindo as determinaes contidas na aludida Conveno, em 7 de
agosto de 2006 foi publicada a Lei n 11.340, criando mecanismos para coibir a
violncia domstica e familiar contra a mulher, nos termos do 8 do art. 226 da
Constituio Federal, que ficou popularmente conhecida como Lei Maria da
Penha que, alm de dispor sobre a criao dos Juizados de Violncia Domstica

e Familiar contra a Mulher, estabeleceu medidas de assistncia e proteo s

mulheres em situao de violncia domstica e familiar, nos termos dispostos
no art. 1 da mencionada Lei.
Em 9 de maro de 2015, indo mais alm, foi publicada a Lei n 13.104,
que criou, como modalidade de homicdio qualificado, o chamado feminicdio,
que ocorre quando uma mulher vem a ser vtima de homicdio
simplesmente por razes de sua condio de sexo feminino.
Jeferson Botelho Pereira, com o brilhantismo que lhe peculiar,
dissertando a respeito do tema, sobre os tipos possveis de feminicdio,
preleciona que:
A doutrina costuma dividir o feminicdio em ntimo, no ntimo e por
conexo.
Por feminicdio ntimo entende aquele cometido por homens com os
quais a vtima tem ou teve uma relao ntima, familiar, de convivncia ou
afins.
O feminicdio no ntimo aquele cometido por homens com os quais
a vtima no tinha relaes ntimas, familiares ou de convivncia.
O feminicdio por conexo aquele em que uma mulher
assassinada porque se encontrava na linha de tiro de um homem que tentava
matar outra mulher, o que pode acontecer na aberratio ictus.
Devemos observar, entretanto, que no pelo fato de uma mulher
figurar como sujeito passivo do delito tipificado no art. 121 do Cdigo
Penal que j estar caracterizado o delito qualificado, ou seja, o
feminicdio.
Para que reste configurada a qualificadora, nos termos do 2-A, do
art. 121 do diploma repressivo, o crime dever ser praticado por razes de
condio de sexo feminino, que efetivamente ocorrer quando
envolver:
I violncia domstica e familiar;
II menosprezo ou discriminao condio de mulher.
Assim, por exemplo, imagine-se a hiptese em que algum, que havia
sido dispensado de seu trabalho por sua empregadora, uma empresria, resolve
mat-la por no se conformar com a sua dispensa, sem justa causa. Nesse
caso, como se percebe, o homicdio no foi praticado simplesmente pela
condio de mulher da empregadora, razo pela qual no incidir a
qualificadora do feminicdio, podendo, no entanto, ser qualificado o crime em
virtude de alguma das demais situaes previstas no 2 do art. 121 do Cdigo
Penal.
Agora, raciocinemos com a hiptese onde o marido mata sua esposa,
dentro de um contexto de violncia domstica e familiar. Para fins de
reconhecimento das hipteses de violncia domstica e familiar dever ser
utilizado como referncia o art. 5, da Lei n 11.340, de 7 de agosto de 2006,
que diz, verbis:
Art. 5 Para os efeitos desta Lei, configura violncia domstica e familiar
contra a mulher qualquer ao ou omisso baseada no gnero que lhe cause
morte, leso, sofrimento fsico, sexual ou psicolgico e dano moral ou
patrimonial:
I no mbito da unidade domstica, compreendida como o espao de
convvio permanente de pessoas, com ou sem vnculo familiar, inclusive as
esporadicamente agregadas;

II no mbito da famlia, compreendida como a comunidade formada

por indivduos que so ou se consideram aparentados, unidos por laos
naturais, por afinidade ou por vontade expressa;
III em qualquer relao ntima de afeto, na qual o agressor conviva
ou tenha convivido com a ofendida, independentemente de coabitao.
Pargrafo nico. As relaes
independem de orientao sexual.

pessoais

enunciadas

neste

artigo

Em ocorrendo uma das hipteses previstas nos incisos acima transcritos,

j ser possvel o reconhecimento da qualificadora relativa ao feminicdio.
O inciso II, do 2-A, do art. 121 do Cdigo Penal assegura ser tambm
qualificado o homicdio quando a morte de uma mulher se der por
menosprezo ou discriminao essa sua condio. Menosprezo, aqui,
pode ser entendido no sentido de desprezo, sentimento de averso, repulsa,
repugnncia uma pessoa do sexo feminino; discriminao tem o sentido de
tratar de forma diferente, distinguir pelo fato da condio de mulher da vtima.
Merece ser frisado, por oportuno, que o feminicdio, em sendo uma
das modalidades de homicdio qualificado, pode ser praticado por
qualquer pessoa, seja ela do sexo masculino, ou mesmo do sexo
feminino. Assim, no existe bice aplicao da qualificadora se, numa
relao homoafetiva feminina, uma das parceiras, vivendo em um contexto de
unidade domstica, vier a causar a morte de sua companheira.

O CONCEITO DE MULHER
Para que possa ocorrer o feminicdio preciso, como vimos
anteriormente, que o sujeito passivo seja uma mulher, e que o crime tenha sido
cometido por razes da sua condio de sexo feminino. Assim, vale a pergunta,
quem pode ser considerada mulher, para efeitos de reconhecimento do
homicdio qualificado?
A questo, longe de ser simples, envolve intensas discusses nos dias de
hoje. Tal fato no passou despercebido por Francisco Dirceu Barros que previu
as discusses que seriam travadas doutrinria e jurisprudencialmente, e props
uma srie de problematizaes, a saber:
Problematizao I: Tcio fez um procedimento cirrgico denominado
neocolpovulvoplastia alterando genitlia masculina para feminina, ato contnuo,
Tcio, atravs de uma ao judicial, muda seu nome para Tcia e,
consequentemente, todos seus documentos so alterados. Posteriormente, em
uma discusso motivada pela opo sexual de Tcia, Seprnio disparou 05 tiros,
assassinando-a.
Pergunta-se: Seprnio ser denunciado por homicdio com a
qualificadora do inciso VI (Se o homicdio cometido: VI contra a mulher por
razes de gnero)?
Problematizao II: Tcia, entendendo que psicologicamente do sexo
masculino, interpe ao judicial e, muda seu nome para Tcio,
consequentemente, todos seus documentos so alterados. Posteriormente, em
uma discusso motivada pela opo sexual de Tcio, Seprnio disparou 05 tiros,
assassinando-o.
Pergunta-se: considerando que a vtima biologicamente mulher, mas
foi registrada como Tcio, Seprnio ser denunciado por homicdio com a

qualificadora do inciso VI (Se o homicdio cometido: VI contra a mulher por

razes de gnero)?
Problematizao III: Tcio, tem dois rgos genitais, um feminino e outro
masculino. O rgo genital biologicamente prevalente o masculino. Certo dia,
em uma discusso motivada pela opo sexual de Tcio, Seprnio disparou 05
tiros, assassinando-o.
Pergunta-se: considerando que a vtima tambm tem um rgo genital
feminino, Seprnio ser denunciado por homicdio com a qualificadora do inciso
VI (Se o homicdio cometido: VI contra a mulher por razes de gnero)?
As discusses lanadas so perfeitamente possveis de acontecer. Assim,
precisamos definir, com preciso, o conceito de mulher para fins de
reconhecimento da qualificadora em estudo.
Inicialmente, podemos apontar um critrio de natureza
psicolgica, ou seja, embora algum seja do sexo masculino,
psicologicamente, acredita pertencer ao sexo feminino, ou vice versa,
vale dizer, mesmo tendo nascido mulher, acredita, psicologicamente, ser do
sexo masculino, a exemplo do que ocorre com os chamados transexuais.
O transexualismo ou sndrome de disforia sexual, de acordo com as
lies de Genival Veloso de Frana uma:
inverso psicossocial, uma averso ou negao ao sexo de origem, o
que leva esses indivduos a protestarem e insistirem numa forma de cura por
meio da cirurgia de reverso genital, assumindo, assim, a identidade do seu
desejado gnero.
E continua, dizendo:
As caractersticas clnicas do transexualismo se reforam com a
evidncia de uma convico de pertencer ao sexo oposto, o que lhe faz
contestar e valer essa determinao at de forma violenta e desesperada. Em
geral no tem relacionamento sexual, nem mesmo com pessoas do outro sexo,
pois s admitem depois de reparada a situao que lhe incomoda.
Somaticamente, no apresentam qualquer alterao do seu sexo de origem.
Quase todos eles tm genitais normais.
que:

Essa a posio defendia por Jeferson Botelho Pereira, quando assevera

Transexualismo: Diante das recentes decises da Lei n 11.340/2006,

em relao Lei Maria da Penha, em especial o TJGO, acredito que o
transexual pode figurar como autor ou vtima do delito de feminicdio.
Homossexualismo masculino: Tambm em funo dos precedentes
dos Tribunais Superiores, em havendo papel definido na relao, possvel o
homossexual masculino figurar como vtima do feminicdio.
Homossexualismo feminino: Acredito no haver nenhum bice
tambm para figurar tanto como autor ou vtima do crime de feminicdio.
O segundo critrio, apontado e defendido por Francisco Dirceu Barros, diz
respeito quele de natureza biolgica. Segundo o renomado autor, atravs
dele:
identifica-se a mulher em sua concepo gentica ou cromossmica.
Neste caso, como a neocolpovulvoplastia altera a esttica, mas no a
concepo gentica, no ser possvel a aplicao da qualificadora do
feminicdio.

O critrio biolgico identifica homem ou mulher pelo sexo morfolgico,

sexo gentico e sexo endcrino: a) sexomorfolgico ou somtico resulta da
soma das caractersticas genitais (rgo genitais externos, pnis e vagina, e
rgos genitais internos, testculos e ovrios) e extragenitais somticas
(caracteres secundrios desenvolvimento de mamas, dos plos pubianos,
timbre de voz, etc.); b) sexo gentico ou cromossmico responsvel pela
determinao do sexo do indivduo atravs dos genes ou pares de
cromossomos sexuais (XY masculino e XX feminino) e; c) sexo endcrino
identificado nas glndulas sexuais, testculos e ovrios, que produzem
hormnios sexuais (testosterona e progesterona) responsveis em conceder
pessoa atributos masculino ou feminino.
Com todo respeito s posies em contrrio, entendemos que o nico
critrio que nos traduz, com a segurana necessria exigida pelo
direito, e em especial o direito penal, o critrio que podemos
denominar de jurdico. Assim, somente aquele que for portador de um
registro oficial (certido de nascimento, documento de identidade)
onde figure, expressamente, o seu sexo feminino, que poder ser
considerado sujeito passivo do feminicdio.
Aqui, pode ocorrer que a vtima tenha nascido com o sexo masculino,
sendo tal fato constado expressamente de seu registro de nascimento. No
entanto, posteriormente, ingressando com uma ao judicial, v sua pretenso
de mudana de sexo atendida, razo pela qual, por conta de uma determinao
do Poder Judicirio, seu registro original vem a ser modificado, passando a
constar, agora, como pessoa do sexo feminino. Somente a partir desse
momento que poder, segundo nossa posio, ser considerada como sujeito
passivo do feminicdio.
Assim, concluindo, das trs posies possveis, isto , entre os critrios
psicolgico, biolgico e jurdico, somente este ltimo nos traz a segurana
necessria para efeitos de reconhecimento do conceito de mulher.
Alm disso, no podemos estender tal conceito a outros critrios que no
o jurdico, uma vez que, in casu, estamos diante de uma norma penal
incriminadora, que deve ser interpretada o mais restritamente possvel,
evitando-se uma indevida ampliao do seu contedo que ofenderia,
frontalmente, o principio da legalidade, em sua vertente nullum crimen nulla
poena sine lege stricta.
CAUSAS DE AUMENTO DE PENA NO FEMINICDIO
Diz o 7, do art. 121 do Cdigo Penal:
7 A pena do feminicdio aumentada de 1/3 (um tero) at a metade
se o crime for praticado:
I durante a gestao ou nos 3 (trs) meses posteriores ao parto;
II contra pessoa menor de 14 (catorze) anos, maior de 60 (sessenta
anos) ou com deficincia;
III na presena de descendente ou de ascendente da vtima
Antes de analisarmos cada uma das hipteses de aumento de pena, vale
ressaltar que embora a segunda parte do 4, do art. 121 do Cdigo Penal tenha
uma redao parecida com aquela trazida pelo 7 do mesmo artigo,
asseverando que se o crime de homicdio doloso for praticado contra pessoa
menor de 14 (catorze) anos ou maior de 60 (sessenta) anos, a pena ser
aumentada de 1/3 (um tero), havendo, mesmo que parcialmente, um conflito
aparente de normas, devemos concluir que as referidas majorantes cuidam

de situaes distintas, aplicando-se, pois, o chamado princpio da

especilidade, ou seja, quando estivermos diante de um feminicdio, e
se a vtima for menor de 14 (catorze) anos ou maior de 60 (sessenta)
anos, como prevem os dois pargrafos, dever ser aplicado o 7, do
art. 121 do estatuto repressivo. Dessa forma, o 4, nas hipteses
mencionadas, ser aplicado por excluso, ou seja, quando no se tratar de
feminicdio, aplica-se o 4 do art. 121 do diploma penal.
Ao contrrio do que ocorre no 4, do art. 121 do Cdigo Penal, onde foi
determinado o aumento de 1/3 (um tero), no 7 do mesmo artigo
determinou a lei que a pena seria aumentada entre o percentual
mnimo de 1/3 (um tero) at a metade. Assim, o julgador poder percorrer
entre os limites mnimo e mximo. No entanto, qual ser o critrio para que, no
caso concreto, possa o julgador determinar o percentual a ser aplicado? Existe
alguma regra a ser observada que permita a escolha de um percentual,
partindo do mnimo, podendo chegar ao mximo de aumento?
Imaginemos a hiptese onde o agente foi condenado pelo delito de
homicdio qualificado, caracterizando-se, outrossim, o feminicdio.
Vamos considerar que o crime foi consumado e que o fato foi praticado contra
uma senhora que contava com 65 anos de idade. O agente foi condenado e o
julgador, ao fixar a pena base, determinou o patamar mnimo (12 anos de
recluso), aps avaliar as circunstncias judiciais. No havia circunstncias
atenuantes ou agravantes. Uma vez comprovado nos autos que o agente tinha
conhecimento da idade da vtima, qual o percentual de aumento a ser
aplicado ? Se determinar 1/3 (um tero), por exemplo, a pena final ser de 16
anos de recluso; se entender pela aplicao do percentual mximo, a pena
final ser de 18 anos de recluso. Enfim, a diferena ser ainda maior medida
que a pena base for superior aos 12 anos e ter repercusses importantes
quando, aps o efetivo trnsito em julgado da sentena penal condenatria, for
iniciada a fase da execuo penal, interferindo, por exemplo, na contagem do
tempo para a progresso de regime, livramento condicional etc.
O critrio que nortear o julgador, segundo nosso posicionamento. ser o
princpio da culpabilidade. Quanto maior o juzo de reprovao no caso
concreto, maior ser a possibilidade de aumento. Como se percebe, no
deixa de ser tambm um critrio subjetivo, mas, de qualquer forma, o juiz
dever motivar a sua deciso, esclarecendo as razes pelas quais no
optou pela aplicao do percentual mnimo. Na verdade, como o processo
dialtico, ou seja, feito de partes, tanto a aplicao do percentual mnimo,
ou qualquer outro em patamar superior devem ser fundamentados, porque o
rgo acusador e a defesa precisam tomar conhecimento dessa fundamentao
para que possam, querendo, ingressar com algum tipo de recurso, caso venham
a dela discordar.
Dessa forma, em sendo condenado o agente que praticou o feminicdio,
quando da aplicao da pena, o juiz dever fazer incidir no terceiro
momento do critrio trifsico, previsto no art. 68 do Cdigo Penal, o
aumento de 1/3(um tero) at a metade, se o crime for praticado:
I durante a gestao ou nos 3(trs) meses posteriores ao parto
Ab initio, para que as causa de aumento de pena prevista pelo inciso I,
do 7, do art. 121 do Cdigo Penal possa ser aplicada preciso que,
anteriormente, tenham ingressado na esfera de conhecimento do agente, ou
seja, para que o autor do feminicdio possa ter sua pena majorada,
quando da sua conduta tinha que saber, obrigatoriamente, que a
vtima encontrava-se grvida ou que, h trs meses, tinha dado
realizado seu parto. Caso contrrio, ou seja, se tais fatos no forem do
conhecimento do agente, ser impossvel a aplicao das referidas majorantes,

sob pena de adotarmos a to repudiada responsabilidade penal objetiva,

tambm conhecida como responsabilidade penal sem culpa ou pelo
resultado.
Na primeira parte do inciso I sub examen, podemos extrair as seguintes
hipteses, partindo do pressuposto que o agente conhecia a gravidez da vtima,
e que agia com a finalidade de praticar um feminicdio:
A mulher e o feto sobrevivem nesse caso, o agente dever
responder pela tentativa de feminicdio e pela tentativa de aborto;
A mulher e o feto morrem aqui, dever responder pelo feminicdio
consumado e pelo aborto consumado;
A mulher morre e o feto sobrevive nessa hiptese, teremos um
feminicdio consumado, em concurso com uma tentativa de aborto;
A mulher sobrevive e o feto morre in casu, ser responsabilizado
pelo feminicdio tentado, em concurso com o aborto consumado.
Se o agente causa a morte da mulher por razes da condio de
sexo feminino, nos 3 (trs) meses posteriores ao parto, tambm ter
sua pena majorada. Aqui, conta-se o primeiro dia do prazo de 3 (trs) meses
na data em que praticou a conduta, e no no momento do resultado morte.
Assim, por exemplo, se o agente deu incio aos atos de execuo do crime de
feminicdio, agredindo a vtima a facadas, e essa vem a falecer somente uma
semana aps as agresses, para efeito de contagem do prazo de 3 (trs) meses
ser levado em considerao o dia em que desferiu os golpes, conforme
determina o art. 4 do Cdigo Penal, que diz que se considera praticado o
crime no momento da ao ou da omisso, ainda que outro seja o
momento do resultado.
II contra pessoa menor de 14 (catorze) anos, maior de 60
(sessenta) anos ou com deficincia
Tal como ocorre com o inciso I analisado anteriormente, para que a
majorante constante do inciso II seja aplicada ao agente preciso que tenha
ingressado na sua esfera de conhecimento, pois, caso contrrio, poder
ser alegado o chamado erro de tipo, afastando-se, consequentemente, o
aumento de pena.
Dever, ainda, ser demonstrado nos autos, atravs de
documento hbil que a vtima era menor de 14 (catorze) anos, ou seja,
no tinha ainda completado 14 (catorze) anos , ou era maior de 60
(sessenta) anos. Tal prova deve ser feita atravs de certido de
nascimento, expedida pelo registro civil ou documento que lhe substitua, a
exemplo da carteira de identidade, conforme determina o pargrafo nico do
art. 155 do Cdigo de Processo Penal, de acordo com a redao que lhe foi
conferida pela Lei n 11.690, de 9 de junho de 1990, que diz que somente
quanto ao estado das pessoas sero observadas as restries estabelecidas na
lei civil.
A deficincia da vtima, que pode ser tanto a fsica ou mental,
poder ser comprovada atravs de um laudo pericial, ou por outros
meios capazes de afastar a dvida. Assim, por exemplo, imagine-se a
hiptese em que o agente cause a morte de sua mulher, paraplgica, fato esse
que era do conhecimento de todos. Aqui, v.g, a paraplegia da vtima poder ser
demonstrada, inclusive, atravs da prova testemunhal, no havendo
necessidade de laudo mdico. O que se quer, na verdade, que o julgador
tenha certeza absoluta dos fatos que conduziro a um aumento de pena
considervel, quando da aplicao do art. 68 do Cdigo Penal.

Em ocorrendo a hiptese de feminicdio contra uma criana

(menor de 12 anos de idade) ou uma mulher maior de 60 (sessenta),
no ser aplicada a circunstncia agravante prevista na alnea h, do
art. 61 do Cdigo Penal, pois, caso contrrio, estaramos levando a efeito o
chamado bis in idem, onde um mesmo fato estaria incidindo duas vezes em
prejuzo do agente. Nesses casos, ter aplicao o inciso II, do 7 do art. 121
do Cdigo Penal, tambm devido sua especialidade.
III na presena de descendente ou de ascendente da vtima
Alm do agente, que pratica o feminicdio, ter que saber que as
pessoas que se encontravam presentes quando da sua ao criminosa
eram descendentes ou ascendentes da vtima, para que a referida
causa de aumento de pena possa ser aplicada preciso, tambm, que
haja prova do parentesco nos autos, produzida atravs dos
documentos necessrios (certido de nascimento, documento de identidade
etc.), conforme preconiza o pargrafo nico, do art. 155 do Cdigo de Processo
Penal referido anteriormente.
Aqui, o fato de matar a vtima na presena de seu descendente ou
ascendente sofre um maior juzo de reprovao, uma vez que o agente
produzir, nessas pessoas, um trauma quase que irremedivel. Assim,
exemplificando, raciocinemos com a hiptese onde o marido mata a sua esposa
na presena de seu filho, que contava na com a hiptese onde o marido mata a
sua esposa na presena de seu filho, que contava na poca dos fatos com
apenas 7 anos de idade. O trauma dessa cena violenta o acompanhar a vida
toda.
Infelizmente, tal fato tem sido comum e faz com que aquele que
presenciou a morte brutal de sua me cresa, ou mesmo conviva at a sua
morte, com problemas psicolgicos serssimos, repercutindo na sua vida em
sociedade.

homicdio cometido contra integrantes dos rgos

de segurana pblica
1) O homicdio cometido contra integrantes dos rgos de segurana
pblica (ou contra seus familiares) passa a ser considerado como
homicdio qualificado, se o delito tiver relao com a funo exercida.
A Lei n. 13.142/2015 acrescentou o inciso VII ao 2 do art. 121 do CP
prevendo o seguinte:
Art. 121. Matar algum:
Pena - recluso, de seis a vinte anos.
(...)
Homicdio qualificado
2 Se o homicdio cometido:
(...)
VII contra autoridade ou agente descrito nos arts. 142 e 144 da Constituio
Federal, integrantes do sistema prisional e da Fora Nacional de Segurana
Pblica, no exerccio da funo ou em decorrncia dela, ou contra seu cnjuge,

companheiro ou parente consanguneo at terceiro grau, em razo dessa

condio:
Pena - recluso, de doze a trinta anos.
REQUISITO 1: VTIMA DO CRIME
Autoridades ou agentes do art. 142 da CF/88
O art. 142 da CF/88 trata sobre as Foras Armadas (Marinha, Exrcito ou
Aeronutica).
Autoridades ou agentes do art. 144 da CF/88
O art. 144, por sua vez, elenca os rgos que exercem atividades de segurana
pblica. O caput desse dispositivo tem a seguinte redao:
Art. 144. A segurana pblica, dever do Estado, direito e responsabilidade de
todos, exercida para a preservao da ordem pblica e da incolumidade das
pessoas e do patrimnio, atravs dos seguintes rgos:
I - polcia federal;
II - polcia rodoviria federal;
III - polcia ferroviria federal;
IV - polcias civis;
V - polcias militares e corpos de bombeiros militares.
Situao dos guardas municipais
Como se v pela redao do caput do art. 144 da CF/88, no h
meno s guardas municipais. Diante disso, indaga-se: o homicdio
praticado contra um guarda municipal no exerccio de suas funes
pode ser considerado qualificado, nos termos do inciso VII do 2 do
art. 121 do CP? Essa nova qualificadora aplica-se tambm para os
guardas municipais?
SIM. A qualificadora do inciso VII do 2 do art. 121 do CP aplica-se em
situaes envolvendo guardas municipais. Chega-se a essa concluso tanto a
partir de uma interpretao literal como teleolgica.
O inciso VII fala em autoridade ou agente descrito nos arts. 142 e 144 da
Constituio Federal.
Repare que o legislador no restringiu a aplicao da qualificadora ao caput do
art. 144 da CF/88.
As guardas municipais esto descritas no art. 144, no em seu caput, mas sim
no 8, que tem a seguinte redao:
Art. 144 (...) 8 Os Municpios podero constituir guardas municipais
destinadas proteo de seus bens, servios e instalaes, conforme dispuser
a lei.

Desse modo, a interpretao literal do inciso VII do 2 do art. 121 do CP no

exclui a sua incidncia no caso de guardas municipais. Vale aqui aplicar o
vetusto brocardo jurdico ubi lex non distinguir nec nos distinguere debemus,
ou seja, onde a lei no distingue, no pode o intrprete distinguir.
Ressalte-se que no se trata de interpretao extensiva ou ampliativa contra o
ru. A lei fala no art. 144 da CF/88, sem qualquer restrio ou condicionante. O
art. 144 composto no apenas pelo caput, mas tambm por pargrafos. Ao se
analisar todo o artigo para cumprir a remisso feita pela lei (e no apenas
ocaput) no se est ampliando nada, mas apenas dando estreita obedincia
vontade do legislador.
Alm disso, h razes de natureza teleolgica que justificam essa interpretao.
O objetivo do legislador foi o de proteger os servidores pblicos que
desempenham atividades de segurana pblica e que, por estarem nessa
condio, encontram-se mais expostos a riscos do que as demais pessoas. Os
guardas municipais, por fora de lei que deu concretude ao 8 do art. 144 da
CF/88, esto tambm incumbidos de inmeras atividades relacionadas com a
segurana pblica. Refiro-me Lei n. 13.022/2014 (Estatuto das Guardas
Municipais), que prev, dentre as competncias dos guardas municipais, a sua
atuao em prol da segurana pblica das cidades (arts. 3 e 4 da Lei).
Vale ressaltar que essa tambm a posio de Rogrio Sanches.
Agentes de segurana viria
O mesmo raciocnio acima penso que pode ser aplicado para os agentes de
segurana viria, disciplinados no 10 do art. 144 da CF/88:
10. A segurana viria, exercida para a preservao da ordem pblica e da
incolumidade das pessoas e do seu patrimnio nas vias pblicas:
I - compreende a educao, engenharia e fiscalizao de trnsito, alm de
outras atividades previstas em lei, que assegurem ao cidado o direito
mobilidade urbana eficiente; e
II - compete, no mbito dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, aos
respectivos rgos ou entidades executivos e seus agentes de trnsito,
estruturados em Carreira, na forma da lei.
Servidores aposentados
No esto abrangidos pelo inciso VII do 2 do art. 121 do CP os servidores
aposentados dos rgos de segurana pblica, considerando que, para haver
essa incluso, o legislador teria que ter sido expresso j que, em regra, com a
aposentadoria o ocupante do cargo deixa de ser autoridade, agente ou
integrante do rgo pblico.
Familiares das autoridades, agentes e integrantes dos rgos de
segurana pblica
Tambm ser qualificado o homicdio praticado contra cnjuge, companheiro ou
parente consanguneo at 3 grau das autoridades, agentes e integrantes dos
rgos de segurana pblica.
Quando se fala em cnjuge ou companheiro, isso inclui, tanto relacionamentos
heteroafetivos como homoafetivos. Assim, matar um companheiro homoafetivo
do policial, em retaliao por sua atuao funcional, homicdio qualificado, nos
termos do art. 121, 2, VII, do CP.

A expresso parentes consanguneos at 3 grau abrange:

Ascendentes (pais, avs, bisavs);
Descendentes (filhos, netos, bisnetos);
Colaterais at o 3 grau (irmos, tios e sobrinhos).
O filho adotivo est abrangido na proteo conferida por este inciso
VII? Se um filho adotivo do policial morto como retaliao por sua
atuao funcional haver homicdio qualificado com base no art. 121,
2, VII, do CP?
O tema certamente suscitar polmica na doutrina e jurisprudncia, mas penso
que no.
Existem trs espcies de parentesco no Direito Civil:
a) parentesco consanguneo ou natural (decorrente do vnculo biolgico);
b) parentesco por afinidade (decorrente do casamento ou da unio estvel);
c) parentesco civil (decorrente de uma outra origem que no seja biolgica nem
por afinidade).
De acordo com essa classificao, a adoo gera uma espcie de parentesco
civil entre adotando e adotado. O filho adotivo possui parentesco civil com seu
pai adotivo.
O legislador, ao prever o novel inciso VII cometeu um grave equvoco ao
restringir a proteo do dispositivo s vtimas que sejam parentes
consanguneas da autoridade ou agente de segurana pblica, falhando,
principalmente, por deixar de fora o parentesco civil.
Tivesse o legislador utilizado apenas a expresso parente, sem qualquer outra
designao, poderamos incluir todas as modalidades de parentesco. Ocorre que
ele, abraando a classificao acima explicada, escolheu proteger apenas os
parentes consanguneos.
certo que a CF/88 equipara os filhos adotivos aos filhos consanguneos,
afirmando que no poder haver tratamento discriminatrio entre eles. Isso
est expresso no 6 do art. 227:
6 - Os filhos, havidos ou no da relao do casamento, ou por adoo, tero
os mesmos direitos e qualificaes, proibidas quaisquer designaes
discriminatrias relativas filiao.
Desse modo, a restrio imposta pelo inciso VII manifestamente
inconstitucional. No entanto, mesmo sendo inconstitucional, no possvel
corrigi-la acrescentando, por via de interpretao, maior punio para
homicdios cometidos contra filhos adotivos. Se isso fosse feito, haveria
analogia in malam partem, o que inadmissvel no Direito Penal.
Parentes por afinidade tambm esto fora
No esto abrangidos os parentes por afinidade, ou seja, aqueles que a pessoa
adquire em decorrncia do casamento ou unio estvel, como cunhados,
sogros, genros, noras etc. Assim, se o traficante mata a sogra do Delegado que
o investigou no cometer o homicdio qualificado do art. 121, 2, VII, do CP.
A depender do caso concreto, poder ser enquadrado como motivo torpe (art.
121, 2, I, do CP).
Resumindo as vtimas que esto abrangidas pela nova qualificadora:

O homicdio ser QUALIFICADO se for cometido contra as seguintes vtimas:

AUTORIDADE, AGENTE OU INTEGRANTE da(o) (s):
Foras Armadas (Marinha, Exrcito ou Aeronutica);
Polcia Federal;
Polcia Rodoviria Federal;
Polcia Ferroviria Federal;
Polcias Civis;
Polcias Militares;
Corpos de Bombeiros Militares;
Guardas Municipais*;
Agentes de segurana viria*;
Sistema Prisional (agentes, diretores de presdio, carcereiro etc.);
Fora Nacional de Segurana Pblica.
OU
CNJUGE, COMPANHEIRO ou PARENTE consanguneo at 3 grau de algumas
das pessoas acima listadas.
REQUISITO 2: RELAO COM A FUNO
No basta que o crime tenha sido cometido contra as pessoas acima listadas.
indispensvel que o homicdio esteja relacionado com a funo pblica
desempenhada pelo integrante do rgo de segurana pblica.
Assim, trs situaes justificam a incidncia da qualificadora:
O indivduo foi vtima do homicdio no exerccio da funo.
Ex: PM que, ao fazer a ronda no bairro, executado por um bandido.
O indivduo foi vtima do homicdio em decorrncia de sua funo.
Ex: Delegado de Polcia morto pelo bandido como vingana por ter prendido a
quadrilha que ele chefiava.
O familiar da autoridade ou agente foi vtima do homicdio em razo dessa
condio de familiar de integrante de um rgo de segurana pblica.
Ex: filho de Delegado de Polcia Federal morto por organizao criminosa
como retaliao por ter conduzido operao policial que apreendeu enorme
quantidade de droga.
De outro lado, no haver a qualificadora do inciso VII do 2 do art. 121 do
CP se o crime foi praticado contra um agente de segurana pblica (ou contra
seus familiares), mas este homicdio no tiver qualquer relao com sua
funo.
Ex: policial civil, em seu perodo de folga, est em uma boate e paquera
determinada moa que ele no viu estar acompanhada. O namorado da garota,
com cimes, saca uma arma e dispara tiro contra o policial. No haver a
qualificadora do inciso VII, mas o crime, a depender do conjunto probatrio,
poder ser qualificado com base no motivo ftil (inciso II).
Em suma, a novel qualificadora no protege a pessoa do militar, do policial, do
delegado etc. A nova qualificadora tutela a FUNO desempenhada por esses
indivduos. Esse o bem jurdico protegido.

OUTRAS OBSERVAES
Tentado ou consumado
Incidir a qualificadora tanto nos casos de homicdio tentado, como consumado.
Elemento subjetivo
indispensvel que o homicida saiba (tenha conscincia) da funo pblica
desempenhada e queira cometer o crime contra o agente que est em seu
exerccio ou em razo dela ou ainda que queira praticar o delito contra o seu
familiar em decorrncia dessa atividade.
Ex: Joo, membro de uma organizao criminosa, est jurado de morte pela
organizao criminosa rival e, por isso, anda sempre armado e atento. Joo no
sabia que estava sendo investigado pela Polcia Federal, inclusive sendo
acompanhado por dois agentes da PF paisana. Determinado dia, ao perceber
que estava sendo seguido, Joo, pensando se tratar dos membros da
organizao rival, mata os dois policiais. No incidir a qualificadora do inciso
VII do 2 do art. 121 do CP porque ele no tinha dolo de matar
especificamente os policiais no exerccio de suas funes. A depender do
conjunto probatrio, Joo poder, em tese, responder por homicdio qualificado
com base no motivo torpe (inciso I), desde que no fique caracterizada a
legtima defesa putativa.
Natureza da qualificadora
A qualificadora do inciso VII de natureza subjetiva, ou seja, est relacionada
com a esfera interna do agente (ele mata a vtima no exerccio da funo, em
decorrncia dela ou em razo da condio de familiar do agente de segurana
pblica).
Ademais, no se trata de qualificadora objetiva porque nada tem a ver com o
meio ou modo de execuo.
Por ser qualificadora subjetiva, em caso de concurso de pessoas, essa
qualificadora no se comunica aos demais coautores ou partcipes, salvo se eles
tambm tiverem a mesma motivao. Ex: Joo, por vingana, deseja matar o
Delegado que lhe investigou e, para tanto, contrata o pistoleiro profissional
Pedro, que no se importa com os motivos do mandante, j que seu intuito
apenas lucrar com a execuo; Joo responder por homicdio qualificado do
art. 121, 2, VII e Pedro por homicdio qualificado mediante paga (art. 121,
2, I); a qualificadora do inciso VII no se estende ao executor, por fora do
art. 30 do CP:
Art. 30. No se comunicam as circunstncias e as condies de carter pessoal,
salvo quando elementares do crime.
Impossibilidade de a qualificadora do inciso VII ser conjugada com o
privilgio do 1 :
O 1 do art. 121 do CP prev a figura do homicdio privilegiado nos seguintes
termos:
1 Se o agente comete o crime impelido por motivo de relevante valor social
ou moral, ou sob o domnio de violenta emoo, logo em seguida a injusta
provocao da vtima, ou juiz pode reduzir a pena de um sexto a um tero.
A jurisprudncia at admite a existncia de homicdio privilegiado-qualificado.
No entanto, para isso, necessrio que a qualificadora seja de natureza
objetiva. No caso do novo inciso VII a qualificadora subjetiva. Logo, no
possvel que seja conjugada com o 1.

Quadro-resumo:

NOVA QUALIFICADORA DO HOMICDIO

Requisito 1:

Requisito 2:

Condio da vtima

Relao com a funo

1) autoridade, agente ou integrante da(o)(s):

Foras Armadas;
O homicdio ser
QUALIFICADO
se tiver sido
cometido
contra...

Polcia Federal;
Polcia Rodoviria Federal;
Polcia Ferroviria Federal;
Polcias Civis;
Polcias Militares;
Corpos de Bombeiros Militares;

Guardas
Agentes de segurana viria*;

Municipais*;

...desde que o homicdio tenha

sido praticado no exerccio das
funes ao lado listadas ou em
decorrncia dela.

Sistema Prisional
Fora Nacional de Segurana Pblica.

2) cnjuge, companheiro ou parente consanguneo

at 3 grau de algumas das pessoas acima
listadas.

SEGUNDO PONTO IMPORTANTE

2) A pena da LESO CORPORAL ser aumentada de 1/3 a 2/3 se essa

leso tiver sido praticada contra integrantes dos rgos de
segurana pblica (ou contra seus familiares), desde que o delito
tenha relao com a funo exercida.

A Lei n. 13.142/2015 acrescentou o 12 ao art. 129 do CP, prevendo o

seguinte:
Art. 129. Ofender a integridade corporal ou a sade de outrem:
Pena - deteno, de trs meses a um ano.
(...)
Aumento de pena
(...)

12. Se a leso for praticada contra autoridade ou agente descrito nos arts.
142 e 144 da Constituio Federal, integrantes do sistema prisional e da
Fora Nacional de Segurana Pblica, no exerccio da funo ou em
decorrncia dela, ou contra seu cnjuge, companheiro ou parente

consanguneo at terceiro grau, em razo dessa condio, a pena

aumentada de um a dois teros.
Para quais espcies de leso corporal se aplica o novo 12?
A causa de aumento prevista no novo 12 do art. 129 do CP aplica-se para
todas as espcies de leso corporal DOLOSA, incluindo:
Leso corporal leve (art. 129, caput);
Leso corporal grave (art. 129, 1);
Leso corporal gravssima (art. 129, 2);
Leso corporal seguida de morte (art. 129, 3).
Fica de fora, portanto, a leso corporal culposa (art. 129, 6 do CP).
Valem as mesmas observaes sobre o homicdio qualificado
Para que incida essa causa de aumento, sero necessrios tambm dois
requisitos:
Requisito 1: leso corporal contra integrantes dos rgos de segurana
pblica ou contra seus familiares.
Requisito 2: o delito deve ter relao com a funo desempenhada.

Quadro-resumo:

NOVA CAUSA DE AUMENTO DE PENA DA LESO CORPORAL

Requisito 1:

Requisito 2:

Condio da vtima

Relao com a funo

1) autoridade, agente ou integrante da(o)(s):

A pena da
LESO
CORPORAL
ser aumentada
de 1/3 a 2/3 se
ela tiver sido
praticada
contra...

Foras Armadas;
Polcia Federal;
Polcia Rodoviria Federal;
Polcia Ferroviria Federal;
Polcias Civis;
Polcias Militares;
Corpos de Bombeiros Militares;

Guardas
Agentes de segurana viria*;

Municipais*;

Sistema Prisional
Fora Nacional de Segurana Pblica.

...desde que o crime tenha sido

praticado contra a pessoa no
exerccio das funes ao lado
listadas ou em decorrncia dela.

2) cnjuge, companheiro ou parente consanguneo

at 3 grau de algumas das pessoas acima
listadas.

TERCEIRO PONTO IMPORTANTE

3) Foram previstos como crimes hediondos:

Leso corporal dolosa gravssima (art. 129, 2)
Leso corporal seguida de morte (art. 129, 3)
Homicdio qualificado
... praticados contra integrantes dos rgos de segurana pblica
(ou contra seus familiares), se o delito tiver relao com a funo
exercida.
A Lei n. 13142/2015 alterou a Lei de Crimes Hediondos (Lei n. 8.072/90), que
passa a ter a seguinte redao:
Art. 1 (...)
I homicdio (art. 121), quando praticado em atividade tpica de grupo de
extermnio, ainda que cometido por um s agente, e homicdio qualificado (art.
121, 2, incisos I, II, III, IV, V, VI e VII);

I-A leso corporal dolosa de natureza gravssima (art. 129, 2) e leso

corporal seguida de morte (art. 129, 3), quando praticadas contra
autoridade ou agente descrito nos arts. 142 e 144 da Constituio Federal,
integrantes do sistema prisional e da Fora Nacional de Segurana Pblica,
no exerccio da funo ou em decorrncia dela, ou contra seu cnjuge,
companheiro ou parente consanguneo at terceiro grau, em razo dessa
condio;
Resumindo a mudana:

NOVOS DELITOS CONSIDERADOS COMO CRIMES HEDIONDOS

So crimes
hediondos:

1) Leso corporal
dolosa gravssima
(art. 129, 2)

Requisito 1:

Requisito 2:

Condio da vtima

Relao com a funo

1) autoridade, agente ou integrante da (s):

Foras Armadas;
Polcia Federal;

2) Leso corporal
seguida de morte
(art. 129, 3)

Polcia Rodoviria Federal;

Polcia Ferroviria Federal;
Polcias Civis;

...desde que o crime tenha

sido praticado contra a pessoa
no exerccio das funes ao
lado
listadas
ou
em
decorrncia dela.

 Polcias Militares;
Corpos de Bombeiros Militares;

Guardas
Agentes de segurana viria*;

Municipais*;

Sistema Prisional
Fora Nacional de Segurana Pblica.
3) Homicdio

... praticados
contra...

2) cnjuge, companheiro ou parente consanguneo

at 3 grau de algumas das pessoas acima
listadas.

Teoria do domnio da organizao

No mbito da autoria mediata, temos a teoria do domnio da organizao.
Idealizada por Claus Roxin, estabelece que o dirigente de organizao
criminosa que emite ordens para o cometimento de infraes penais deve
ser responsabilizado pelos atos dos subordinados que cumpram tais ordens,
ainda que no tome parte diretamente na execuo dos crimes. Assim, se,
por exemplo, o chefe da organizao determina que os componentes do
grupo matem policiais, deve ser responsabilizado pelos homicdios
juntamente com seus autores materiais. A teoria se aplica apenas no mbito
de organizaes constitudas para fins ilcitos, no daquelas que operam
licitamente mas so eventualmente utilizadas para a prtica de crimes.