Analisis Jurisprudencial Union Marital de Hecho

PONTIFICIA UNIVERSIDAD JAVERIANA
FACULTAD DE CIENCIAS JURIDICAS

TESIS DE 1999
INDICE POR AUTORES
ALVAREZ MOLINA FERNANDO

APARICIO YAEZ CLAUDIA LILIANA
ARANGO ARANGO MARA SOFIA
ARAJO ANGULO FELIPE SANTIAGO
ARIZA FORTICH ALMA ROCO
BERNAL RODRGUEZ PAOLA
BERNAL SALAZAR DANIEL ANDRS
BORDA RIDAO ROBERTO
BOTERO CABRERA ADRIANA
CALDERN CUELLO CLAUDIA
CASTILLO GARCIA JUAN DAVID
CASTRO MUOZ MARA ALEJANDRA
CATAO CATAO JAIME
CHARRIA SERRANO JUAN MANUEL
CUBIDES PINTO BENJAMIN
CUELLO HERMIDA ADRIANA ESPERANZA
DVILA VINUEZA GERMN
DELGADO PERDOMO PAOLA
DAZ ROMERO GINNA MARA
DUARTE CASTRO MARIO BERNARDO
DUQUE MARTNEZ MAGDA XIMENA
ELJACH MANRIQUE ALFONSO
FLREZ VSQUEZ CATALINA
FORERO BECERRA MARA DEL ROSARIO
GIRALDO SUAREZ JULIN JAVIER
GMEZ TAMARA ADRIANA LUCA
GONZLEZ AYERBE LUISA FERNANDA
GUTIRREZ JULIANA
HUERTAS BONILLA ADRIANA DEL ROCO
JAIMES TABOADA GERMAN
JOYA LIZARAZO JUAN MAURICIO
LAMK GUTIERREZ NAYIBE MARA
LIZCANO BUSTILLO BEATRIZ ELVIRA
LLORENTE CARREO MARGARITA
LPEZ LEN JUAN MANUEL
MANTILLA GMEZ CARLOS GERARDO
MEDINA MATALLANA MARLENE
MEJA GONZLEZ ANA MARA
MIRANDA CORRALES JUAN ARMANDO
MORALES LOURIDO DIANA PATRICIA
MUOZ CALDERN BEATRIZ
MURCIA CELEDN ERIKA
MURCIA VARGAS ANDRES CAMILO
NADER DANIES ANA MARIA
NAVAS QUINTERO MARA CAROLINA
NOVOA SERRANO PEDRO ELIAS
OLARTE RUSSY ALEXANDRA
OSORIO TORRES AURA XIMENA
POVEDA CASTILLO PAOLA

RAMREZ ACUA LUZ NANCY
RAMOS AITKEN MARA DEL ROSARIO
RINCON CUELLAR LUIS FERNANDO
RIZO PALLAIS ERNESTO
RODRGUEZ DOMNGUEZ HERNN
RODRGUEZ LPEZ MARIA DEL PILAR
SNCHEZ CONTRERAS MARA FERNANDA
SANDOVAL VILA ANGLICA ALEXANDRA
SARMIENTO CRIALES FERNANDO
SARQUIS MATTA ERIKA PATRICIA
SUAREZ DUQUE GLORIA LUCA
SUAREZ PARADA ALEJANDRO
SUELT COCK VANESSA ANDREA
TELLEZ NUEZ ALVARO ANDRS
TORRES IBARRA JUAN CARLOS
TOVAR LUNA ANA LUCA
TURBAY QUINTERO JULIO CESAR
URBINA GALIANO LIZA ANTONIETA
VERGARA DE MACA MARA CRISTINA

TESIS DE 1999
INDICE POR TTULOS
1. ADOPCIN COMO INSTITUCIN JURDICA Y MEDIDA DE PROTECCIN POR

EXCELENCIA, LA
2. ANALISIS JURISPRUDENCIAL DE LA UNIN MARITAL DE HECHO
3. APROXIMACIN AL CONCEPTO DE AUTONOMA UNIVERSITARIA
4. BANCA ACTUAL A PARTIR DE LA CRISIS FINANCIERA DE 1982, LA
5. CONNOTACIONES DEL SILENCIO ADMINISTRATIVO EN EL ESTADO SOCIAL DE
DERECHO
6. CONSULTA PREVIA A LOS PUEBLOS INDIGENAS, LA
7. CONTRATOS DE FUTUROS Y OPCIONES
8. CONTRIBUCIN DE VALORIZACION Y EL GRAVAMEN A LA PLUSVALA, LA
9. CORRECCIN MONETARIA EN LA ACCIN SUBROGATORIA DERIVADA DEL
CONTRATO DE SEGURO, LA
10. CUPOS INDIVIDUALES DE ENDEUDAMIENTO, CONCENTRACIN DE RIESGO Y
GARANTAS ADMISIBLES EN EL SISTEMA FINANCIERO COLOMBIANO
11. DE LOS FUNDAMENTOS DE LOS RECURSOS EN GENERAL Y DEL RECURSO DE
QUEJA
12. DEL DELINCUENTE POLTICO AL TERRORISTA
13. DERECHO INTERNACIONAL HUMANITARIO EN EL CASO COLOMBIANO
14. DERECHOS DE EXCLUSIVIDAD CONCEDIDOS POR LAS NUEVAS CREACIONES
DE LA PROPIEDAD INDUSTRIAL Y EL DERECHO DE LA COMPETENCIA
15. DESARROLLO LEGISLATIVO DE LAS DIVERSIDADES TNICAS EN EL DERECHO
COLOMBIANO
16. EFECTOS SOCIOECONOMICOS DE LA REFORMA PENSIONAL EN COLOMBIA:
MANTENER EL SISTEMA DUAL O VOLVER AL ESTABLECIMIENTO DE UN
SISTEMA PENSIONAL NICO, LOS
17. EXPROPIACIN EN EL DERECHO COLOMBIANO, LA
18. EXTRADICIN EN COLOMBIA. UN PROBLEMA PROCESAL, LA
19. FUNCIONES DE INSPECCIN
VIGILANCIA Y CONTROL DE LAS
SUPERINTENDENCIAS, SU ESTRUCTURA Y FUNCIONES, LAS
20. INTRODUCCION AL DERECHO ECONMICO
21. JURADO HACIA LA RECONCILIACIN, EL
22. JURISPRUDENCIA
CONSTITUCIONAL
SOBRE LA DESPENALIZACIN DEL
CONSUMO MNIMO DE DROGAS Y SU RELACIN CON EL DERECHO AL LIBRE
DESARROLLO DE LA PERSONALIDAD, LA
23. KNOW HOW, EL
24. MODULACIN DE EFECTOS EN EL TIEMPO DE LAS SENTENCIAS DE
CONSTITUCIONALIDAD POR PARTE DE LA CORTE CONSTITUCIONAL
25. PACTO DE CABALLEROS EN BOLSAS DE VALORES
26. PRINCIPIO FUNDAMENTAL DE IGUALDAD EN EL DERECHO LABORAL, EL
27. PRIVATIZACIN DE ENTIDADES FINANCIERAS: CASO BANCO DE COLOMBIA
28. PROCEDENCIA DE LA ACCIN DE TUTELA CONTRA SENTENCIAS JUDICIALES
29. PROPUESTA JURDICA PARA LA INDUSTRIALI ZACIN DE LA MINERA
30. RGIMEN JURDICO DE LA TELEVISION EN COLOMBIA, EL
31. RGIMEN JURDICO DE LAS OFICINAS DE REPRESENTACIN DE ENTIDADES
FINANCIERAS DEL EXTERIOR EN COLOMBIA
32. RESCATE DE LA VERDAD: REFLEXIONES SOBRE EL DERECHO A LA
RECTIFICACION, EL
33. RESPONSABILIDAD CIVIL DE LOS ADMINISTRADORES EN CASOS DE

CONFLICTOS DE INTERESES
34. RESPONSABILIDAD CIVIL DERIVADA DE LA ACTIVIDAD CONSTRUCTIVA, LA
35. SALA ADMINISTRATIVA DEL CONSEJO SUPERIOR DE LA JUDICATURA
36. SECTOR DE LA TELEFONA MVIL CELULAR Y EL RGIMEN DE LIBRE
COMPETENCIA EN COLOMBIA, EL
37. SEGURO OBLIGATORIO DE RESPONSABILIDAD PROFESIONAL EN EL
CONTEXTO DE LA LEY 100 DE 1997
38. SERVICIOS PBLICOS DOMICILIARIOS PRINCIPIOS, AGENTES Y MERCADO-,
LOS
39. SOBERANA
Y
NUEVO
DERECHO
INTERNACIONAL
DEL
ESPACIO
ULTRATERRESTRE
40. SOCIEDADES GESTORAS EN COLOMBIA-ENFOQUE PRCTICO41. UNA VISIN VICTIMOLGICA DEL SECUESTRO
42. VISIN JURDICA DE LOS GRUPOS EMPRESARIALES

TESIS DE 1999
INDICE POR MATERIAS
DERECHO CIVIL Y COMERCIAL

1. ADOPCIN COMO INSTITUCIN JURDICA Y MEDIDA DE PROTECCIN POR
EXCELENCIA, LA
MIRANDA CORRALES JUAN ARMANDO
2. ANALISIS JURISPRUDENCIAL DE LA UNIN MARITAL DE HECHO
CUELLO HERMIDA ADRIANA ESPERANZA
3. CONTRIBUCIN DE VALORIZACION Y EL GRAVAMEN A LA PLUSVALA, LA
CUBIDES PINTO BENJAMIN
ARAJO ANGULO FELIPE SANTIAGO
4. DERECHOS DE EXCLUSIVIDAD CONCEDIDOS POR LAS NUEVAS CREACIONES
DE LA PROPIEDAD INDUSTRIAL Y EL DERECHO DE LA COMPETENCIA
RINCON CUELLAR LUIS FERNANDO
5. FUNCIONES DE INSPECCIN
VIGILANCIA Y CONTROL DE LAS
SUPERINTENDENCIAS, SU ESTRUCTURA Y FUNCIONES, LAS
OLARTE RUSSY ALEXANDRA
URBINA GALIANO LIZA ANTONIETA
6. KNOW HOW, EL
CASTRO MUOZ MARA ALEJANDRA
TORRES IBARRA JUAN CARLOS
7. RGIMEN JURDICO DE LA TELEVISION EN COLOMBIA, EL
BERNAL RODRGUEZ PAOLA
DVILA VINUEZA GERMN
8. RESPONSABILIDAD CIVIL DE LOS ADMINISTRADORES EN CASOS DE
CONFLICTOS DE INTERESES
APARICIO YAEZ CLAUDIA LILIANA
BOTERO CABRERA ADRIANA
9. RESPONSABILIDAD CIVIL DERIVADA DE LA ACTIVIDAD CONSTRUCTIVA, LA
ALVAREZ MOLINA FERNANDO
10. SECTOR DE LA TELEFONA MVIL CELULAR Y EL RGIMEN DE LIBRE
COMPETENCIA EN COLOMBIA, EL
DELGADO PERDOMO PAOLA
MURCIA CELEDN ERIKA MARIA
11. SOCIEDADES GESTORAS EN COLOMBIA- ENFOQUE PRCTICOARIZA FORTICH ALMA ROCO
DUQUE MARTNEZ MAGDA XIMENA

TESIS DE 1999
INDICE POR MATERIAS
DERECHO ECONOMICO
1. BANCA ACTUAL A PARTIR DE LA CRISIS FINANCIERA DE 1982, LA
LAMK GUTIERREZ NAYIBE MARA
2. CONTRATOS DE FUTUROS Y OPCIONES
RIZO PALLAIS ERNESTO
SUAREZ PARADA ALEJANDRO
3. CORRECCIN MONETARIA EN LA ACCIN SUBROGATORIA DERIVADA DEL
CONTRATO DE SEGURO, LA
SARMIENTO CRIALES FERNANDO
TOVAR LUNA ANA LUCA
4. CUPOS INDIVIDUALES DE ENDEUDAMIENTO, CONCENTRACIN DE RIESGO Y
GARANTAS ADMISIBLES EN EL SISTEMA FINANCIERO COLOMBIANO
BERNAL SALAZAR DANIEL ANDRS
5. EFECTOS SOCIOECONOMICOS DE LA REFORMA PENSIONAL EN COLOMBIA:
MANTENER EL SISTEMA DUAL O VOLVER AL ESTABLECIMIENTO DE UN
SISTEMA PENSIONAL NICO, LOS
LIZCANO BUSTILLO BEATRIZ ELVIRA
HUERTAS BONILLA ADRIANA DEL ROCO
6. INTRODUCCION AL DERECHO ECONMICO
BORDA RIDAO ROBERTO
7. PACTO DE CABALLEROS EN BOLSAS DE VALORES
LPEZ LEN JUAN MANUEL
8. PRIVATIZACIN DE ENTIDADES FINANCIERAS: CASO BANCO DE COLOMBIA
MUOZ CALDERN BEATRIZ
SARQUIS MATTA ERIKA PATRICIA
9. PROPUESTA JURDICA PARA LA INDUSTRIALI ZACIN DE LA MINERA
POVEDA CASTILLO PAOLA
10. RGIMEN JURDICO DE LAS OFICINAS DE REPRESENTACIN DE ENTIDADES
FINANCIERAS DEL EXTERIOR EN COLOMBIA
RAMREZ ACUA LUZ NANCY
SNCHEZ CONTRERAS MARA FERNANDA
11. SEGURO OBLIGATORIO DE RESPONSABILIDAD PROFESIONAL EN EL
CONTEXTO DE LA LEY 100 DE 1997
FLREZ VSQUEZ CATALINA
RAMOS AITKEN MARA DEL ROSARIO
12. SERVICIOS PBLICOS DOMICILIARIOS PRINCIPIOS, AGENTES Y MERCADO-,
LOS
LLORENTE CARREO MARGARITA
SUAREZ DUQUE GLORIA LUCA
13. VISIN JURDICA DE LOS GRUPOS EMPRESARIALES
NADER DANIES ANA MARIA

TESIS DE 1999
INDICE POR MATERIAS
DERECHO LABORAL
1. PRINCIPIO FUNDAMENTAL DE IGUALDAD EN EL DERECHO LABORAL, EL
CHARRIA SERRANO JUAN MANUEL
MURCIA VARGAS ANDRES CAMILO

TESIS DE 1999
INDICE POR MATERIAS
DERECHO PENAL
1. DEL DELINCUENTE POLTICO AL TERRORISTA

SANDOVAL VILA ANGLICA ALEXANDRA
SUELT COCK VANESSA ANDREA
2. UNA VISIN VICTIMOLGICA DEL SECUESTRO
MANTILLA GMEZ CARLOS GERARDO
NOVOA SERRANO PEDRO ELIAS

TESIS DE 1999
INDICE POR MATERIAS
DERECHO PROCESAL
1. DE LOS FUNDAMENTOS DE LOS RECURSOS EN GENERAL Y DEL RECURSO
DE QUEJA
JAIMES TABOADA GERMAN
2. JURADO HACIA LA RECONCILIACIN, EL
FORERO BECERRA MARA DEL ROSARIO
ARANGO ARANGO MARA SOFIA

TESIS DE 1999
INDICE POR MATERIAS
DERECHO PUBLICO
1. APROXIMACIN AL CONCEPTO DE AUTONOMA UNIVERSITARIA
CATAO CATAO JAIME
2. CONNOTACIONES DEL SILENCIO ADMINISTRATIVO EN EL ESTADO SOCIAL DE
DERECHO
DUARTE CASTRO MARIO BERNARDO
OSORIO TORRES AURA XIMENA
3. CONSULTA PREVIA A LOS PUEBLOS INDIGENAS, LA
MEJA GONZLEZ ANA MARA
CALDERN CUELLO CLAUDIA
4. DERECHO INTERNACIONAL HUMANITARIO EN EL CASO COLOMBIANO
NAVAS QUINTERO MARA CAROLINA
GONZLEZ AYERBE LUISA FERNANDA
RODRGUEZ LPEZ MARIA DEL PILAR
5. DESARROLLO LEGISLATIVO DE LAS DIVERSIDADES TNICAS EN EL
DERECHO COLOMBIANO
DAZ ROMERO GINNA MARA
MORALES LOURIDO DIANA PATRICIA
6. EXPROPIACIN EN EL DERECHO COLOMBIANO, LA
TURBAY QUINTERO JULIO CESAR
7. EXTRADICIN EN COLOMBIA. UN PROBLEMA PROCESAL, LA
GMEZ TAMARA ADRIANA LUCA
8. JURISPRUDENCIA CONSTITUCIONAL
SOBRE LA DESPENALIZACIN DEL
CONSUMO MNIMO DE DROGAS Y SU RELACIN CON EL DERECHO AL LIBRE
DESARROLLO DE LA PERSONALIDAD, LA
RODRGUEZ DOMNGUEZ HERNN
GUTIRREZ RUIZ JULIANA
9. MODULACIN DE EFECTOS EN EL TIEMPO DE LAS SENTENCIAS DE
CONSTITUCIONALIDAD POR PARTE DE LA CORTE CONSTITUCIONAL
ELJACH MANRIQUE ALFONSO
CASTILLO GARCIA JUAN DAVID
10. PROCEDENCIA DE LA ACCIN DE TUTELA CONTRA SENTENCIAS JUDICIALES
JOYA LIZARAZO JUAN MAURICIO
11. SALA ADMINISTRATIVA DEL CONSEJO SUPERIOR DE LA JUDICATURA
MEDINA MATALLANA MARLENE
VERGARA DE MACA MARA CRISTINA
12. SOBERANA Y NUEVO DERECHO INTERNACIONAL DEL ESPACIO
ULTRATERRESTRE
TELLEZ NUEZ ALVARO ANDRS

TESIS DE 1999
INDICE POR MATERIAS
FILOSOFIA E HISTORIA DEL DERECHO

1. RESCATE DE LA VERDAD: REFLEXIONES SOBRE EL DERECHO A LA
RECTIFICACION, EL
GIRALDO SUAREZ JULIN JAVIER
ANLISIS JURISPRUDENCIAL
DE LA
UNION MARITAL DE HECHO
ADRIANA CUELLO HERMIDA
Tesis para optar al ttulo de

Abogado
Director
CARLOS GALLON GIRALDO
Abogado

FACULTAD DE CIENCIAS JURIDICAS Y SOCIOECONOMICAS
DEPARTAMENTO DE DERECHO CIVIL
SANTAFE DE BOGOTA, D.C.
1999
TABLA DE CONTENIDO
pg
.
INTRODUCCIN
1. SOBRE LA CONSTITUCIONALIDAD
1.1. DEMANDA DE INCONSTITUCIONALIDAD DEL ARTCULO 1
(PARCIAL) Y DE LA EXPRESIN DISOLUCIN DEL INCISO
SEGUNDO DEL ARTCULO 7o. DE LA LEY 54 DE 1990.
1.2.
DECLARACIN DE CONSTITUCIONALIDAD DE NORMAS

QUE SE REFIEREN A LOS CNYUGES Y A LA SOCIEDAD
CONYUGAL, PARA QUE SE APLIQUEN A LOS COMPAEROS
PERMANENTES
13
1.3. LA UNIN MARITAL DEBI COBIJAR A LAS PAREJAS

HOMOSEXUALES ?
19
1.4. CONSTITUCIONALIDAD DEL ARTCULO 8o. DE LA LEY 54

DE 1990 REFERIDA A LA PRESCRIPCIN DE LA ACCIN
PARA SOLICITAR LA DISOLUCIN DE LA SOCIEDAD
PATRIMONIAL
24
1.5. CONSTITUCIONALIDAD DEL LITERAL B) PARCIAL DEL ART.

2 Y PARGRAFO PARCIAL DEL ART. 3 DE LA LEY 54 DE 1990
31
2. DE LOS COMPAEROS PERMANENTES

2.1. DE LA OBLIGACIN ALIMENTARIA.
2.2. SERVICIO MILITAR DEL COMPAERO PERMANENTE
2.3. DERECHO A LA VINCULACIN EN EL CLUB MILITAR DE LA
COMPAERA PERMANENTE
41
48
51
2.4. RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL POR

CAUSADOS A FAMILIA EXTRAMATRIMONIAL
2.4.1.
2.4.2.
2.4.3.
DAOS
Derecho de la compaera permanente a la indemnizacin de

perjuicios.
Sobre la certeza del dao ocasionado a la compaera permanente.
Responsabilidad del Estado frente a la compaera permanente y la
cnyuge.
2.5. NO APLICACIN DE LA LEY 294 DE 1996 DE VIOLENCIA

INTRAFAMILIAR A LOS EX- COMPAEROS PERMANENTES
56
60
65
68
2.6. DE LA SEGURIDAD SOCIAL.

2.6.1. Derecho del Compaero Permanente a la seguridad social, aunque
exista matrimonio vigente.
2.6.1.1 Sentencia No.T - 553 de 1.994
2.6.1.2 Sentencia No. T - 190 de 1.993
2.6.2. Desplaza la cnyuge suprstite a la compaera permanente ?.
2.6.3 Derecho de sustitucin pensional a la compaera permanente
aunque el compaero tuviese matrimonio vigente y estuviera
separado por su culpa
2.6.4 Aunque no exista convivencia el cnyuge ostenta el derecho
preferencia para acceder a la sustitucin pensional
2.7. DERECHO A LA EDUCACIN Y AL LIBRE DESARROLLO DE
LA PERSONALIDAD.
71
73
75
76
82
88
3. DE LA SOCIEDAD PATRIMONIAL.
3.1. SOCIEDAD DE HECHO ENTRE CONCUBINOS
3.2. SOCIEDAD DE HECHO :
APORTES EL
DOMSTICO.
TRABAJO
95
100
3.3. CONFLICTO DE COMPETENCIAS ENTRE LA SALA CIVIL Y

LA SALA DE FAMILIA POR LA DECLARACIN DE LA
SOCIEDAD
DE
PERMANENTES
HECHO
ENTRE
COMPAEROS
3.4. DECLARACIN DE UNIN MARITAL DE

SURGIMIENTO DE SOCIEDAD PATRIMONIAL
HECHO
119
3.4.1. La relacin sexual espordica pero prolongada en el tiempo no

constituye unin marital de hecho.
3.4.2. Pueden coexistir las uniones maritales de hecho, sin que se forme en
ninguna la sociedad patrimonial
122
3.5. COEXISTENCIA DE SOCIEDADES PATRIMONIALES ?
125
3.5.1. Sentencia del Tribunal Superior del Distrito judicial de Santaf de

Bogot - Sala de familia
3.5.2. Sentencia del Tribunal Superior del Distrito judicial de Medelln Sala 3a. de familia.
131
3.6. SURGIMIENTO
DE SOCIEDAD PATRIMONIAL AUNQUE
EXISTAN
RELACIONES CONCUBINARIAS CON OTRA
PERSONA
134
137
3.7. COMPETENCIA PARA LA DISOLUCIN Y LIQUIDACIN DE

LA SOCIEDAD PATRIMONIAL
3.8. EXISTENCIA DE UNIN MARITAL POR LA DECLARACIN
DE NULIDAD DEL MATRIMONIO ?
140
142
4. APLICACIN DE LA LEY 54 DE 1990 EN EL TIEMPO
154
5. COMENTARIOS GENERALES A LA LEY 54 DE 1990.
5.1. DE LA SEPARACIN FSICA Y DEFINITIVA
5.2. DE LA SINGULARIDAD
168
5.3. POR EL MATRIMONIO POSTERIOR DE LOS COMPAEROS
169
PERMANENTES PUEDEN COEXISTIR LA

PATRIMONIAL Y LA SOCIEDAD CONYUGAL ?
SOCIEDAD
173
5.4. DE LA NOTORIEDAD Y PUBLICIDAD

5.5. CONTRADICCIN O ERRNEA INTERPRETACIN DE EL
ARTCULO 2 Y LOS LITERALES C) Y D) DEL ARTCULO 5.
174
176
5.6. PROCEDENCIA DE LAS MEDIDAS CAUTELARES, EN EL

PROCESO DECLARATIVO DE UNIN MARITAL DE HECHO.
179
CONCLUSIONES
BIBLIOGRAFIA
INTRODUCCIN.
Para iniciar nuestro anlisis jurisprudencial de la unin marital de hecho, hemos

considerado indispensable realizar un esbozo sobre los conceptos bsicos, que sern
tratados a lo largo de la investigacin, y sin los cuales la apreciacin de los
comentarios y el contenido de algunas de las sentencias no seran entendidos por
nuestro lector de manera cabal e ntegra.
La familia es la clula bsica de la sociedad

La institucin familiar no ha tenido ni una conformacin, ni una evolucin
uniforme, las diferentes culturas, costumbres y etnias le dan un tratamiento
dismil, como lo sealara
J. D AGUANNO en su obra
GENESIS Y
EVOLUCION DEL DERECHO CIVIL.
Hay un punto fundamental y es que conforme los seala el autor mencionado:

(...) La familia est fundada sobre los afectos. Sin ellos no hay actividad
tica, ni por consiguiente relaciones jurdicas(...). 1
D AGUANNO, Jos. LA GENESIS Y LA EVOLUCION DEL DERECHO CIVIL . Madrid LA

ESPAA MODERNA. Pag 240.
Es pues indispensable, cuando se habla de una familia, el pensar no solo en las

relaciones jurdicas que surgen entre la pareja, sino la relacin sentimental que en
ella se entraa y que termina siendo la esencia de la estabilidad familiar.
No debe ser por ello sencillo hablar de derecho en los trminos fros de una norma
escrita, porque la relacin va ms all de esta, porque la realidad humana supera lo
contemplado por el legislador, es este el momento de hablar del papel de juez, quien
debe coordinar el espritu de la ley con la realidad de los hechos que se someten a su
consideracin.
Segn lo exponen los socilogos R.M. Mac Iver y Charles H. Page ;
La familia es una grupo definido por una relacin sexual lo suficientemente

precisa y duradera como para proveer a la procreacin y crianza de los hijos
(...) bsicamente est constituida por la vida en comn de los cnyuges,
quienes forman con su descendencia una unidad caracterstica.2
Los mismos autores sealan que la familia surge desde que se inicia la vida
en comn de los cnyuges, la creacin del ambiente de hogar, la aparicin de
nuevas experiencias, la iniciacin de nuevas actitudes no slo entre los
Mac Iver R.M. & Page Charles H. SOCIOLOGIA. Editorial TECNOS. Madrid. 1969. Pag. 247.
esposos, sino tambin para con la sociedad, y viceversa, establecindose en

forma sutil nuevas habituaciones entre marido y mujer (...). 3
Como lo sealan los doctrinantes ms respetados, el Cdigo Civil Francs y todos

los que abrevaron en sus fuentes no se ocupan de la familia ;
Nuestra Carta Fundamental de 1886 no trat el tema de la familia y dej

integralmente al legislador su reglamentacin conforme lo seal en el Artculo 5.
Fue el constituyente de 1991 el que se ocup de la familia, tomando como pilar el

proyecto de Carta Fundamental elaborada por la Comisin de Estudios
Constitucionales en el ao de 1952, cuyo artculo 57 deca :
Artculo 57. (Nuevo).- La familia es el ncleo fundamental de la sociedad ;

el Estado vigorizar su organizacin, tutelar sus intereses y garantizar sus
derechos.4
Reza as, el artculo 42 de la Carta Poltica de 1991 :
Ibidem. pg. 250
LOPEZ DE MESA, Luis. Opiniones Constitucionales. Imprenta Nacional. Bogot - Colombia, pag. 298.
La familia es el ncleo fundamental de la sociedad. Se constituye por

vnculos naturales o jurdico, por la decisin libre de un hombre y una mujer
de contraer matrimonio o por la voluntad responsable de conformarla (...).
En la decisin libre o la voluntad responsable, se entiende incluido no slo el

consentimiento, sino el sentimiento, el afecto que da origen a la intencin de
conformar la familia, como lo seala DAGUANNO en su obra. Del mismo modo,
se entiende que el nacimiento de la familia se da desde el momento en que un
hombre y una mujer deciden conformarla, bien sea con el cumplimiento de las
formalidades legales que originan el vnculo jurdico o
desde la ejecucin de
hechos idneos que hacen presumir el surgimiento de la relacin familiar, es decir,

no se requiere para la integracin de la familia la existencia de los hijos, aunque en
esencia ese sea el fin perseguido. Cuando los hijos nacen entran a formar parte de
una familia ya constituida, no podra entenderse que esta institucin surge cuando
aquellos aparecen.
En otros trminos, es el criterio acogido por R.M. Mac Iver y Charles H. Page, en
su obra Sociologa, el que ser utilizado a lo largo de la monografa, al considerar
que aunque la finalidad de la unin de una pareja es la procreacin, si los hijos no
fueron concebidos, no por ello deja de hablarse de la existencia del vnculo familiar
entre los integrantes de la relacin, se denominen ellos cnyuges o compaeros
permanentes.
Entrando en materia, a travs de este trabajo buscamos realizar algunas reflexiones

sobre la problemtica que se presenta a nivel jurisprudencial en relacin con la unin
marital de hecho y que afecta de manera directa y ostensible a los denominados
compaeros permanentes y su prole.
Es preciso mencionar que doctrinariamente no se encuentra muy desarrollado el

tema, y son pocos los textos actualizados con la ley 54 de 1990.
En materia jurisprudencial la situacin no es menos catica, porque se encuentra

abotagada de interpretaciones contradictorias, de fallos superficiales, de miles de
jueces que cuentan con una ley ambigua, llena de vacos y de complejidades que
deben aplicar.
Para nuestro anlisis hemos tenido en cuenta los principales fallos proferidos por la
Corte Constitucional, la Corte Suprema de Justicia, el Consejo de Estado, y de
algunos Tribunales.
En materia de Constitucionalidad los fallos mas relevantes estn referidos a la

Prescripcin de las acciones para solicitar la disolucin y liquidacin de la sociedad
patrimonial, la irretroactividad de la ley, el proceso de disolucin de la sociedad
patrimonial, si la ley 54 de 1990 debi regular o no las relaciones homosexuales, si
los artculos del cdigo civil que solo hacen alusin a los cnyuges deban
extenderse a los compaeros permanentes, y a un sin nmero de tutelas que han sido
resueltas por la Corporacin.
Desarrollaremos posteriormente el anlisis de la jurisprudencia frente a las

relaciones personales entre los compaeros permanentes, tema frente al cual el
legislador guardo absoluto silencio.
Ms adelante se encontrar
la relacin patrimonial entre los compaeros
permanentes, sus principales temas sern :
coexistencia
de
sociedades
patrimoniales, aportes a la sociedad de hecho entre concubinos, la coexistencia de la

unin marital con la relacin concubinaria, el no surgimiento de la unin marital
cuando el matrimonio es declarado nulo.
En el captulo IV se analizar la aplicacin de la ley 54 de 1990 en el tiempo, las

diversas teoras que existen sobre el tema y la posicin de las Altas Corporaciones y
de algunos Tribunales.
Por ltimo quisimos dejar algunas inquietudes en el lector, sobre temas que an no
han sido analizados por la jurisprudencia o sobre los cuales existe mucha
controversia , por la diversidad de interpretaciones que admite.
1. SOBRE LA CONSTITUCIONALIDAD
1.1. DEMANDA DE INCONSTITUCIONALIDAD DEL ARTCULO 1

(PARCIAL) Y DE LA EXPRESION DISOLUCION DEL INCISO
SEGUNDO DEL ARTICULO 7o DE LA LEY 54 DE 1990
1. Fecha de Sentencia : Mayo 19 de 1994.

2. Magistrado Ponente : Dr. Jorge Arango Meja
3. Publicada : Gaceta de la Corte Constitucional, Tomo 5 . Sala Plena. Sentencia
C- 239 de 1994. Pag. 199 y ss.
4. Demandante : Manuel G. Salas Santacruz
5. Normas Demandadas : Artculo 1 (parcial) y la expresin disolucin del
inciso segundo del artculo 7o de la ley 54 de 1990.
6. Pronunciamiento : Se declaran exequibles los dos artculos demandados.
El ciudadano Manuel G. Salas Santacruz (...) present ante esta Corporacin

demanda de inconstitucionalidad del artculo 1o. (parcial) y de la expresin
disolucin contenida en el inciso segundo del artculo 7o. de la ley 54 de
1990.
Art. 1o.- A partir de la vigencia de la presente ley y para todos los efectos
civiles, se denomina unin marital de hecho, la formada entre un hombre y
una mujer, que sin estar casados, hacen comunidad de vida permanente y
singular .
Igualmente y para todos los efectos civiles, se denominan compaero y

compaera permanente , al hombre y la mujer que forman parte de la unin
marital de hecho.
Art. 7o.- A la liquidacin de la sociedad patrimonial entre compaeros
permanentes se aplicarn las normas contenidas en el libro 4o. Titulo XXII,
captulo I al IV del Cdigo Civil.
los procesos de disolucin y liquidacin de sociedad patrimonial entre
compaeros permanentes, se tramitarn por el procedimiento establecido en el
Ttulo XXX del Cdigo de Procedimiento Civil y sern de conocimiento de
los jueces de familia en primera instancia.
El demandante considera que el art. 1o.de la ley 54 de 1990, desconoce los arts.
5o, 13, 29 y 93 de la Constitucin, al establecer una especie de discriminacin, que
no permite que la ley produzca efectos frente a las uniones de hecho existentes al
momento de su expedicin.
Segn l, el aparte acusado desconoce el espritu de la ley de la que hace

parte, por cuanto su finalidad era reconocer legalmente las uniones de hecho,
incluso las existentes al momento de su vigencia (...)
(...) En concepto del demandante (...) Se ha alegado que la Irretroactividad de

dicha ley tiene sus razones, y una de ellas, entre otras es la de proteger
derechos adquiridos conforme a la legislacin vigente, que es lo que
precisamente desconoce al disponer su aplicacin a partir de una fecha (...).
Sobre el inciso segundo del art. 7o. de la citada ley, sostiene el actor que desconoce
los arts. 4o y 29 de la Carta, argumentando que:
de manera ligera y sin tener en cuenta las consecuencias de tipo procesal

contradictorias a que da origen la norma acusada, permite que los Jueces de la
Repblica, so pretexto de interpretacin, apliquen un procedimiento diferente
(el ordinario, abreviado, o verbal, segn la cuanta ) por considerar que no
existe disposicin expresa, y se abstengan de aplicar para el proceso de
Disolucin - como lo ordena la norma -, el que ella misma dispone. En este
sentido se quebranta el principio del debido proceso, por existir norma que no
es aplicable y porque queda al arbitrio del juez sealar el trmite que
considere indispensable.
Continua el actor afirmando :
(...) En efecto, el procedimiento o trmite previsto en el Captulo XXX del

Cdigo de Procedimiento Civil tiene una estructura totalmente diferente, y
que lo hace inaplicable para declarar la disolucin de una sociedad
patrimonial de hecho, ya que aqul est previsto como mecanismo
liquidatorio y su aplicacin requiere, obviamente, de una certeza de tipo
jurdico, vale decir, una sentencia, que es la consecuencia indiscutible de un
proceso previo de declaracin y disolucin, y en consecuencia el
procedimiento al cual remite el inciso 2o. acusado, es totalmente incompatible
y por ende inoperante para estos ltimos eventos.
La Corte Constitucional, al resolver esta demanda, realiza las siguientes

consideraciones, citando el fallo de la Corte Suprema de Justicia del 26 de Febrero
de 1976, que consagr :
El concubinato, que es la resultante de relaciones sexuales permanentes y

ostensibles entre un hombre y una mujer no casados entre s, como situacin
de hecho que es, desde el punto de vista jurdico ha sido diversamente
apreciado por los sistemas de derecho positivo ; en algunos aparece repudiado
enrgicamente ; en otros admitido con definitiva y total eficacia (...)
Estas diversas posiciones se apoyan, no obstante, en el mismo fundamento :
la moral. Quienes ven en el concubinato una afrenta a las buenas costumbres
o un ataque a la familia legtima, lo estiman contrario a la moral y por tanto lo
rechazan, negndole eficacia jurdica a las consecuencias que de l dimanan ;
quienes, en cambio, propugnan su defensa, aseveran que lo inmoral es

desconocer en forma absoluta validez a las obligaciones y derechos que son
efecto del concubinato.
Los partidarios de la tesis eclctica ven en la circunstancia del concubinato
dos aspectos diferentes : de un lado, las relaciones sexuales que, por no estar
legitimadas por el vnculo matrimonial, consideran ilcitas ; y de otro, las
consecuencias de orden econmico que, en rigor jurdico, no estn cobijadas
por presuncin de ilicitud y que, por tanto, estiman que debe ser objeto de
regulacin por el derecho.
(...) Fue, pues, as como la doctrina, en punto de relaciones econmicas o
patrimoniales de los concubinos, al comienzo abri la puerta inicialmente a la
actio in rem verso, en beneficio del concubino que ha colaborado con el otro
en sus empresas ; y luego, para la particin de los bienes adquiridos en comn
y la reparticin de los beneficios, se consagr la actio pro socio (Sent., 26
de Febrero de 1976, CLII, 35).
La Corte Constitucional, en relacin al pronunciamiento de la Corte Suprema de

Justicia, estim :
Por el camino indicado, se corrigieron situaciones injustas, en muchos

casos. Pero, evidentemente, subsistan problemas, como estos : la
coexistencia del matrimonio, prcticamente disuelto en razn de la
separacin de hecho, con el concubinato de uno de los esposos, situacin
que implicaba un conflicto entre la sociedad de ganancias a ttulo
universal, surgida por el hecho del matrimonio, y la sociedad entre los
concubinos, creada por los hechos ; la dificultad de probar la existencia de
la sociedad de hecho, que exiga la tramitacin de un proceso ordinario,
etc.
A remediar estos problemas vino la ley 54 de 1990 (...) (Las negrillas son
ajenas al texto).
Posteriormente realiza un anlisis de la ley 54 de 1990, manifestando :
(...) El art. 1o. de la ley consagra la expresin unin marital de hecho,

expresin posiblemente encaminada a hacer a un lado las connotaciones
degradantes de los trminos concubinato, amancebamiento, etc.. La
definicin contenida en esta norma describe, en ltimas, una especie de
matrimonio de hecho ...
El artculo segundo establece una presuncin simplemente legal sobre la
existencia de sociedad patrimonial de hecho entre compaeros permanentes,
en dos casos : el primero supone la inexistencia, entre los compaeros
permanentes, de impedimento legal para contraer matrimonio ; el segundo,
por el contrario, supone la existencia de tal impedimento, pero la disolucin y
liquidacin, previas a la iniciacin de la unin marital de hecho, de la
sociedad o sociedades conyugales anteriores(...)
(...) Es claro que la ley presume, entre los compaeros permanentes, cuando
se dan los supuestos de hecho previstos, la existencia de una sociedad de
ganancias, a ttulo universal, semejante a la sociedad conyugal. (...)
(...) Subsisten, sin embargo, problemas que pondrn a prueba la capacidad de
los jueces en los casos concretos. Por ejemplo :
(...) Qu ocurre si, a pesar de no existir impedimento legal para contraer
matrimonio, hay, sin embargo, sociedades conyugales anteriores a la
iniciacin de la unin marital de hecho, disueltas pero no liquidadas ?
(...) si las circunstancias no permiten aplicar la presuncin consagrada en esta
norma, queda al miembro de la pareja, que crea vulnerados sus derechos
econmicos, la posibilidad de intentar la demostracin de la existencia de la
sociedad de hecho, por medio del proceso correspondiente, el ordinario.
(...) es evidente que las previsiones orientadas a evitar la coexistencia de dos
sociedades de ganancias a ttulo universal, nacida una del matrimonio y la
otra de la unin marital de hecho, se fundan en la regla establecida por el
inciso segundo del artculo 2082 del C.C.(...)
Sobre la aplicacin de la ley 54 de 1990 en el tiempo, la Corte consider :
(...) la ley 54 de 1990 sigue el principio general segn el cual la ley rige
hacia el futuro. Al respecto, el art. 9o. de la ley comentada dispone que sta
rige a partir de la fecha de su promulgacin.
Por este aspecto no hay motivo de inconstitucionalidad (...) si bien se

mira, (...) es un problema (...) de aplicacin de la ley en el tiempo (...)
(...) sin la pretensin de interpretar la ley y definir su aplicacin en los casos
concretos, misin propia de los jueces competentes y no de la Corte
Constitucional, es posible pensar en diversas soluciones, en principio vlidas
en cuanto no vulneren derechos adquiridos antes de entrar en vigencia la
nueva ley .
(...) La aplicacin de la ley 54 de 1990 a relaciones concubinarias
consumadas, es decir, nacidas y extinguidas antes de su vigencia, slo sera
posible, idealmente, en la medida en que no se vulnerarn derechos
adquiridos, en razn del principio consagrado en el artculo 58 de la
Constitucin. (...) Aunque hay que advertir que ello implicara darle a la ley
un efecto retroactivo, que ella misma no previ, y que est, en general,
prohibido en guarda de la seguridad jurdica.
Solo el legislador al dictar una ley, puede establecer su carcter retroactivo.
Pero el juez al momento de aplicarla, no puede desconocer las situaciones
jurdicas concretas ya consolidadas.
(...) La Sociedad Patrimonial entre Compaeros Permanentes no pudo
disolverse antes de entrar en vigencia la ley 54, que la cre como tal,
sencillamente porque mal podra haberse disuelto lo que no exista.
Diferente sera hablar de la sociedad de hecho entre concubinos, cuya
existencia y disolucin han podido presentarse antes y despus de la vigencia
de la ley 54, y que est sujeta a otros principios segn la ley y la
jurisprudencia.
Realizando el examen de los cargos contenidos en la demanda, la Corte manifest :
(...) es errneo sostener, como parece hacerlo el demandante, que la

Constitucin consagre la absoluta igualdad entre el matrimonio y la unin
libre, o unin marital de hecho, como lo determina la ley 54 de 1990. Basta
leer el artculo 42 de la Constitucin para entender porque no es as.
(...) sostener que entre los compaeros permanentes existe una relacin
idntica a la que une a los esposos, es afirmacin que no resiste el menor
anlisis, pues equivale a pretender que pueda celebrarse un verdadero
matrimonio a espaldas del Estado, y que, al mismo tiempo, pueda ste
imponerle reglamentaciones que iran en contra de su rasgo esencial, que no

es otro que el de ser una unin libre.
(...) aceptando el principio de que la ley se aplica a partir de su vigencia,
corresponder al juez, en cada caso concreto, determinar su aplicacin(...)
habra que preguntarse si los dos aos previstos en el literal a) y b) del
artculo segundo, deben contarse solamente dentro de la vigencia de la
misma, o pueden comprender el tiempo anterior ?.
Pero esto, se repite, es asunto de interpretacin de la ley, y por consiguiente
de su aplicacin, y nada tiene que ver con la exequibilidad.
Sobre la demanda al inciso segundo del artculo 7o., seal la Corporacin :
Las apreciaciones del demandante sobre este inciso, carecen de fundamento.

No puede afirmarse que la norma viole el debido proceso, solamente porque
su aplicacin d lugar a diversas situaciones (...)
(...) al proceso de liquidacin slo podr llegarse despus de haberse
declarado judicialmente la existencia de la sociedad patrimonial (...)
(...) si la sociedad patrimonial se ha disuelto por mutuo consentimiento de los
compaeros permanentes elevado a escritura pblica, como lo prev el literal
c) del artculo 5o., tambin podr seguirse el procedimiento del ttulo XXX
del libro Tercero del Cdigo de Procedimiento Civil.
Finalmente, nada obsta para que los compaeros permanentes, siendo

capaces civilmente y estando de acuerdo, liquiden la sociedad patrimonial
por s mismos, por escritura pblica. (Las negrillas son ajenas al texto)
Por virtud de lo expuesto, la Corte Constitucional declara la exequibilidad de los

artculos demandados.
Comentarios :
El pronunciamiento de la Corte, segn el cual : (...) nada obsta para que los
compaeros permanentes, siendo capaces civilmente y estando de acuerdo, liquiden
la sociedad patrimonial por s mismos, por escritura pblica, est referido a la
liquidacin de la sociedad patrimonial, sin embargo consideramos que este tema se
encuentra directamente relacionado con la declaratoria judicial de la relacin marital
como requisito previo a la disolucin y liquidacin.
Si las partes siendo capaces y estando de acuerdo pueden liquidar la sociedad

patrimonial, Por qu negarles esa misma capacidad para la determinacin de la
existencia del vnculo marital ?
.
La doctrina y la jurisprudencia no han querido abrirle paso a la confesin
extrajudicial, como mecanismo tendiente a solucionar el problema de congestin en
los despachos judiciales, y a facilitar a los particulares resolver su situacin jurdica
por un problema de interpretacin de la norma ; ya que han querido entender que el
artculo 2o. de la ley 54 de 1990 establece que la nica forma de probar la existencia
de la relacin marital es por medio de la declaracin judicial y como lo sealar en
el captulo V a este mecanismo slo habra que acudir en caso de conflicto entre las
partes, es decir, cuando realmente no existe certeza sobre la existencia de la
relacin.
A los que consideran inadmisible que pudiera solicitarse la disolucin y liquidacin

de la sociedad patrimonial, sin que previamente tuviese reconocimiento judicial,
porque lo entienden como un atentado contra la seguridad jurdica, les pregunto :Se
protege dicha seguridad cuando los compaeros no teniendo bienes de mayor valor,
no piensan siquiera por un segundo en acudir al rgano judicial, y deciden aplicar
justicia por mano propia , con el agravante de aplicarse justicia desconociendo los
derechos que emanan de la relacin ?
Si fuese en ltimas imposible aplicar esta teora, propongo promover una reforma
legislativa que permita a los compaeros acudir ante la jurisdiccin voluntaria para
solicitar el reconocimiento de la unin marital , as mismo, el surgimiento de la
sociedad patrimonial y su correspondiente disolucin y liquidacin cuando exista el
mutuo acuerdo, entre los miembros de la relacin. Ya que no se trata de un asunto
contencioso y es por ello errneo someterlos a procesos de carcter eminentemente
litigioso, siendo ellos ms lentos y dispendiosos que los procesos que regulan los
trmites en los que existe el mutuo acuerdo de las partes.
Otra solucin sera permitir que la declaracin de unin marital y el surgimiento de

la sociedad patrimonial se lleven a cabo a travs del proceso verbal sumario, al igual
que se haca con el divorcio, la separacin de bienes o de cuerpos por mutuo
acuerdo de los cnyuges.
El art. 9o. de la ley comentada dispone que sta rige a partir de la fecha de su
promulgacin. Como bien lo seala la Corte, y nadie podra pedir que rigiera antes
de ser promulgada, porque constituira una abierta violacin a los principios
Constitucionales, lo que se debate es si puede entrar a regular relaciones que hayan
sido consolidadas anteriormente y que, por no encontrarse reguladas en ningn
aspecto por el legislador no constituyen una violacin a los derechos adquiridos.
Este tema de la retroactividad de la ley 54 de 1990 ser desarrollado posteriormente

en el Captulo IV.
La Corte, haciendo un anlisis del artculo 2o. de la ley 54 de 1990, manifest que
el inciso segundo
supone la existencia del impedimento legal para contraer
matrimonio, pero debi realizarse la
disolucin y liquidacin, previas a la
iniciacin de la unin marital de hecho, de la sociedad o sociedades conyugales

anteriores(...).
En este tema la Corporacin no realiz ningn anlisis sobre la posibilidad de que

existan otro tipo de impedimentos diferentes a la existencia de matrimonio anterior,
como parentesco en grado prohibido entre consanguneos, entre afines y en el
parentesco civil, Podra surgir en estos eventos la unin marital de hecho ? ser
viable jurdicamente que dos hermanos constituyan una relacin marital ?, estas
prohibiciones tienen un origen histrico y una razn tico jurdica que no puede
violentarse. Aunque el legislador omiti regular el tema, la sana lgica permitira
afirmar que estos impedimentos no permiten la creacin de la unin marital de
hecho ; sin embargo debe aclararse que siendo los impedimentos unas cargas o
normas restrictivas no pueden aplicarse por analoga y corresponde al legislador
determinar la imposibilidad del surgimiento de la unin marital cuando existan otros
impedimentos para contraer matrimonio.
As mismo seala la Corte en la sentencia : (...) si las circunstancias no permiten

aplicar la presuncin consagrada en esta norma, queda al miembro de la pareja, que
crea vulnerados sus derechos econmicos, la posibilidad de intentar la demostracin
de la existencia de la sociedad de hecho, por medio del proceso correspondiente, el
ordinario.
Comete la Corporacin en este pronunciamiento una
imprecisin, porque sea
solicitando la declaracin de la unin marital de hecho o la existencia de la sociedad

de hecho deben los compaeros acudir al proceso ordinario. La diferencia no radica
pues en el tipo de proceso, sino en las pretensiones y la manera en que se debe
probar la existencia de cada tipo de relacin. La societaria ; por los aportes, el
animus societatis, la reparticin de utilidades. La relacin marital ; por la comunidad

de vida, la permanencia y la dualidad de sexos.
Retomando el aparte de la sentencia en mencin, vale la pena analizar si podran

los compaeros renunciar a la presuncin que consagra el legislador y solicitar la
declaracin de la unin marital y por consiguiente de la sociedad patrimonial antes
de cumplirse los dos aos establecidos en la ley para que opere la presuncin.
Considero que dicha presuncin fue establecida por el legislador para facilitar la
carga probatoria que incumbe a las partes, pero el trmino de duracin es un
requisito ad sustanciam actus, en la medida en que los dos aos de convivencia son
determinantes para el surgimiento de la sociedad patrimonial y constituye la prueba
de la misma, esto si se mira en concordancia con el artculo 4o. de la ley 54 de 1990,
en donde se establece expresamente la
libertad probatoria para demostrar la
existencia de la relacin personal entre los compaeros, lo que a contrario sensu

estara diciendo que la relacin patrimonial surgida entre los compaeros no goza de
este privilegio.
1.2. DECLARACION DE CONSTITUCIONALIDAD DE NORMAS QUE SE

REFIEREN A LOS CONYUGES Y A LA SOCIEDAD CONYUGAL,
PARA QUE SE APLIQUEN A LOS COMPAEROS PERMANENTES
1. Fecha de Sentencia : Abril 29 de 1996.

2. Magistrado Ponente : Jorge Arango Meja
Aclaracin de Voto : Eduardo Cifuentes Muoz, Carlos Gaviria Daz, Jose
Gregorio Hernandez Galindo, Alejandro Martnez Caballero.
3. Publicada : Gaceta de la Corte Constitucional. Tomo 4.Sentencia No. C - 174
de 1996. Pag. 146 y ss.
4. Actor : Andrs Lpez Valderrama
5. Normas Demandadas : Los siguientes artculos del Cdigo Civil, en forma
parcial : 411, numerales 1 y 4 ; 423 modificado por la ley 1 de 1976, artculo
24 ; 1016 numeral 5 ; 1025 numeral 2 ; 1026 modificado por el Decreto 2820 de
1974, artculo 57 ; 1040, subrogado por la ley 29 de 1982, artculo 4 ; 1046
modificado por la ley 29 de 1982, artculo 5 ; 1047, modificado por la ley 29 de
1982, artculo 6 ; 1051 modificado por la ley 29 de 1982, artculo 8, 1054 ;
1230 ; 1231 ; 1232 ; 1233 ; 1234 ; 1235 ; 1236 ; 1237 ; 1238 ; 1266, numeral 1
del Cdigo Civil. Y el artculo 263 del Cdigo Penal.
6. Pronunciamiento : Se declara la exequibilidad de las normas demandadas.
En ejercicio de la accin pblica de inconstitucionalidad, el ciudadano
Andrs Lpez Valderrama demanda ante la Corte Constitucional los
siguientes artculos del Cdigo Civil, en forma parcial : 411, numerales 1 y
4 ; 423 modificado por la ley 1 de 1976, artculo 24 ; 1016 numeral 5 ; 1025
numeral 2 ; 1026 modificado por el Decreto 2820 de 1974, artculo 57 ;
1040, subrogado por la ley 29 de 1982, artculo 4 ; 1046 modificado por la
ley 29 de 1982, artculo 5 ; 1047, modificado por la ley 29 de 1982, artculo
6 ; 1051 modificado por la ley 29 de 1982, artculo 8, 1054 ; 1230 ; 1231 ;
1232 ; 1233 ; 1234 ; 1235 ; 1236 ; 1237 ; 1238 ; 1266, numeral 1 del Cdigo
Civil. Y el artculo 263 del Cdigo Penal.
Pretende el demandante que la Corte Constitucional reforme las normas que
se refieren a los cnyuges ; la sociedad conyugal, la porcin conyugal, etc., y
disponga que ellas versan, adems, sobre los compaeros permanentes....
En sntesis la Corte plantea en sus consideraciones que el matrimonio es diferente

de la unin libre, y por lo mismo, difieren entre si las situaciones jurdicas de los
cnyuges y de los compaeros permanentes, existen normas del matrimonio
inaplicables a la unin libre ; los cnyuges, por ejemplo, se encuentran sujetos a
prohibiciones que no rigen para los compaeros permanentes, verbi gracia el
contrato de compraventa entre cnyuges no divorciados es nulo5, al igual que las
donaciones irrevocables que celebren entre ellos. Estas restricciones no existen para
los compaeros permanentes.
...Lo que no es admisible es pedir a la Corte Constitucional que al examinar

la constitucionalidad, que no se discute y ni siquiera se pone en duda, de
normas que asignan derechos y obligaciones a quienes tienen el estado civil
de casados, asigne esos mismos derechos y obligaciones a quienes no tienen
tal estado civil, sino uno diferente .
...No se quebranta el principio de igualdad,...cuando se da por la ley un trato
diferente a quienes estn en situaciones diferentes, no solo jurdica sino
socialmente.
Se declaran exequibles las normas demandadas ; y seala la H. Corte

Constitucional (por referencia que hace a otra sentencia de la Corporacin),
que estara usurpando funciones del congreso, si so pretexto de aplicar la
Constitucin, llama a heredar en la sucesin intestada a quien la ley no ha
llamado. Esto compete al congreso en su funcin legislativa.
El artculo 1852 del C.C. que consagra la nulidad del contrato de venta entre los cnyuges no divorciados y
entre el padre y el hijo de familia fue declarado Inexequible parcialmente en la parte subrayada, en sentencia
No. C - 068 de 1999 del 9 de Febrero de 1999
Magistrado Ponente : Alfredo Beltrn Sierra
Aclaracin de Voto :
Los magistrados Eduardo Cifuentes Muoz, Carlos Gaviria, Jose Gregorio

Hernndez y Alejandro Martnez Caballero sostuvieron en su aclaracin del voto
que fue desafortunado el pronunciamiento de la Corte por los argumentos con los
cuales se sustent la decisin ya que, debi analizarse si efectivamente el trato
diferenciado que se deriva de las normas demandadas se apoya en una diferencia
relevante entre las dos instituciones que se regulan y si las medidas estudiadas se
referan de manera exclusiva a las circunstancias divergentes, ajustndose en forma
estricta al grado de diferencia.
En este caso debi realizarse un estudio detallado de cada una de las materias
reguladas por las normas cuestionadas conforme a los criterios de la Corporacin.
Las normas demandadas hacan referencia al deber de alimentos, la vocacin
hereditaria y la porcin conyugal.
Sobre el tema del deber de alimentos, as como de la porcin conyugal se sostuvo en

principio que lo ajustado a la Constitucin, - por resguardar la familia - sera otorgar
idnticas protecciones a las relaciones familiares sin importar su origen, no obstante
ello concluyen la aclaracin manifestando que: sera improcedente un fallo de
inexequibilidad porque el deber de alimentos y el derecho a la porcin conyugal no
se apliquen a los compaeros permanentes, ya que esto podra presentar posibles

dificultades tcnicas e inclusive terminar anulando la unin marital de hecho como
opcin distinta al matrimonio.
Concluye as la aclaracin del fallo :
Frente a la imposibilidad de proferir un fallo de inexequibilidad de

normas que en ciertas circunstancias podran producir un efecto
inconstitucional, surge el deber imperativo del legislador de asumir el tema a
fin de establecer las circunstancias y condiciones en las cuales las
obligaciones y derechos de que tratan las disposiciones demandadas, deben
hacerse extensivas a los compaeros permanentes para evitar un tratamiento
violatorio de la Carta. (las negrillas son ajenas al texto).
En otros trminos en la aclaracin del voto se critica el fallo de la Corte, por
resolver la constitucionalidad de las normas demandadas en bloque y no
individualmente.6
Comentarios :
En relacin con la sentencia y la aclaracin de voto manifiesto varias inquietudes :
Corte Constitucional. Sala Plena. Sentencia No. C - 174 de Abril 29 de 1996.

Magistrado Ponente : Jorge Arango Meja
Aclaracin de Voto : Eduardo Cifuentes Muoz, Carlos Gaviria Daz, Jose Gregorio Hernandez Galindo,
Alejandro Martnez Caballero.
Para ello he considerado importante resaltar un aparte de la sentencia que genera a

mi parecer controversias :
En razn de las consecuencias jurdicas que la unin libre, o unin marital,

trae consigo, tal unin, en determinadas circunstancias establece o modifica el
estado civil de quienes hacen parte de ella.
Quiso la Corte hablar de la existencia de un nuevo estado civil ?, los tratadistas

nacionales refirindose al tema, siempre han debatido si el divorcio, o la viudez
constituyen un estado civil diferente. Para algunos es as ; pero, para otros, solo
existen dos estados civiles : soltero y casado ; nunca se habla del estado civil de
compaero permanente.
Inclusive el Dr. Lafont Pianetta en su libro Derecho de familia Unin Marital de

Hecho, sostiene que la unin marital no es un hecho que origina un nuevo estado
civil, puesto que el estado de compaero no alcanza a serlo ; ni es tampoco un hecho
que altere o extinga uno precedente, pues no lo modifica. As el soltero, el casado o
el viudo, no dejan de serlo por virtud de una unin marital, todo esto al tenor de lo
dispuesto en el art. 5 del Decreto 1260 de 1970. No niega el autor, que existe la
posibilidad de registrar dicha unin, ante notara, pero tiene un carcter facultativo,
no existe disposicin legal que los obligue a ello, y a travs de este no cambian su
estado civil, solo se da un estado jurdico imperfecto.7
LAFONT PIANETTA, Pedro. Derecho de Familia - Unin Marital de Hecho. Ediciones librera del
profesional, Segunda Edicin - Jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia. Pag. 162 y ss.
Por otro lado, en la aclaracin de voto se habla de la imposibilidad de proferir un

fallo de inexequibilidad de normas que en ciertas circunstancias podran
producir un efecto inconstitucional. Al respecto considero que las normas son
constitucionales o inconstitucionales, y constituye una transgresin a la seguridad
jurdica el considerar una norma bajo cierta circunstancia constitucional, pero bajo
otra perspectiva inconstitucional.
Estimo que la decisin proferida por la Corte fue acertada, porque el actor en sus
pretensiones lo que buscaba era la aplicacin de dicha normatividad a los
compaeros permanentes y no la declaratoria de inconstitucionalidad de los artculos
demandados y el espacio donde debe plantearse la problemtica sealada por el
actor se encuentra en la rama legislativa no en la judicial.
Constituira una abierta extralimitacin de sus funciones conforme lo seala la

Corporacin en la sentencia, si so pretexto de analizar la constitucionalidad de los
artculos les otorga un alcance que la ley no contempl, y que compete al congreso
de la Repblica determinar.
1.3.
LA UNION MARITAL
HOMOSEXUALES ?
DEBIO
COBIJAR
LAS
PAREJAS
1. Fecha de Sentencia : Marzo 7 de 1996

2. Magistrado Ponente : Eduardo Cifuentes Muoz.
Aclaracin de Voto : Eduardo Cifuentes Muoz - Vladimiro Naranjo M.
Salvamento Parcial de Voto : Jose Gregorio Hernandez G.
3. Publicada : Gaceta de la Corte Constitucional, Tomo 3, Sentencia No. C - 098
de 1996. Pag.100 y ss.
4. Actor : German Humberto Rincon Perfetti
5. Normas Demandadas : Los dos incisos del artculo 1, y el literal a) del artculo 2
6. Pronunciamiento : Se declaran exequibles las normas demandadas.
El
seor
German
Humberto
Rincon
Perfetti,
presenta
demanda
de
inconstitucionalidad de los dos incisos del artculo 1, y el literal a) del artculo 2, por
considerar que existe un trato discriminatorio a las parejas homosexuales que hacen
comunidad de vida permanente y singular.
Art. 1- A partir de la vigencia de la presente ley y para todos los efectos

civiles, se denomina Unin Marital de Hecho, la formada entre un hombre y
una mujer, que sin estar casados ...
Igualmente, y para todos los efectos civiles, se denominan compaero y
compaera permanente, al hombre y la mujer que forman parte de la unin
marital de hecho.
Art. 2 - Se presume sociedad patrimonial entre compaeros permanentes y

hay lugar a declararla judicialmente en cualquiera de los siguientes casos :
a) Cuando exista unin marital de hecho durante un lapso no inferior a dos

aos entre un hombre y una mujer sin impedimento legal para contraer
matrimonio....
b) (...)
La Corte en su pronunciamiento sostuvo :
La Constitucin respeta las inclinaciones y orientaciones sexuales de los

ciudadanos, bajo el esquema del derecho a la personalidad y a su libre
desarrollo (Arts. 14 y 16 CN), respetando la libre opcin sexual.
En sntesis el pronunciamiento de la Corte seala que las disposiciones demandadas

adoptadas por el legislador, no prohiben ni sancionan el homosexualismo. Se limitan
a tratar aspectos patrimoniales de un determinado tipo de relaciones y no crea un
privilegio que resulte constitucionalmente censurable, y que con la expedicin de la
ley 54 de 1990 el legislador busc proteger a la parte que histricamente se ha
considerado dbil en las relaciones heterosexuales : la compaera permanente ;
situacin que no se da en las relaciones homosexuales. En otras palabras lo que la
Corte quiso destacar es que el legislador decidi proteger un grupo anteriormente
discriminado, por virtud del desarrollo del art. 42 de la Carta Fundamental, sin
pretender consagrar privilegios odiosos, frente a otro tipo de relaciones.
Consider la Corporacin que tal vez fue una omisin del legislador, pero no por
ello se genera el trato discriminatorio que el actor pretende demostrar.
Declara por tanto Exequible que la unin marital se refiera al HOMBRE Y LA

MUJER QUE HACEN COMUNIDAD DE VIDA PERMANENTE Y SINGULAR.
Aclaracin de Voto de los Doctores Eduardo Cifuentes Muoz y Vladimiro

Naranjo Mesa :
Consideramos necesario resaltar los siguientes puntos : (1) Los

demandantes censuran (...) la conducta omisiva del legislador que no se ha
ocupado de establecer el rgimen patrimonial de las uniones homosexuales ;
(2) La consecuencia del reproche, an en el supuesto de que tuviera algn
sustento, no puede comportar la inexequibilidad del actual rgimen legal
aplicable a las uniones maritales de hecho, como quiera que sera absurdo
eliminar una valiosa conquista social ; (3) la extensin, por va judicial, del
rgimen legal existente a las uniones homosexuales, en este caso, no seria
posible, pues desconocera que es el Congreso el llamado a adoptar tal
medida de conformidad con el primado del principio democrtico.
Consideramos justo y pertinente que la ley establezca un rgimen patrimonial
propio en relacin con las uniones homosexuales, lo cual es independiente de
que estas se consideren o no constitutivas de familia (...).
(...) se abre un espacio de controversia y de reivindicacin de pretensiones de

justicia que deben tramitarse en el foro pblico de la democracia. No puede
esperarse que el expediente fcil de una interpretacin analgica sustituya lo
que debe ser fruto de una decidida y valerosa lucha poltica.8
Corte Constitucional, Sala Plena. Sentencia No. C - 098 de Marzo 7 de 1996

Magistrado Ponente : Eduardo Cifuentes Muoz.
Aclaracin de Voto : Eduardo Cifuentes Muoz - Vladimiro Naranjo M.
Salvamento Parcial de Voto : Jose Gregorio Hernandez G.
Salvamento Parcial de Voto del Doctor Jose Gregorio Hernandez G.
(...) El concepto de pareja tiene en la Carta Poltica por nico y texativo

(sic) alcance el de un hombre y una mujer, pues la familia es definida por la
misma Constitucin (artculo 42).
La Constitucin Colombiana no acepta formas de unin matrimonial o de
hecho entre un hombre y varias mujeres o entre una mujer y varios hombres
(poligamia)... mal podra admitirse el homosexualismo como origen vlido,
lcito y constitucional de la familia. Esta se encuentra basada en la
procreacin, la cual no es posible sino sobre el supuesto de la pareja
heterosexual.
No puedo aceptar el criterio, expuesto en la demanda y aceptado en el
conjunto de la sentencia, consistente en que el legislador al no contemplar las
uniones maritales entre homosexuales incurri en una omisin.
La Constitucin no persigue a los homosexuales, pero tampoco se hace
jurdicamente vlida la unin entre ellos, para fines de conformar una
familia.
Comentarios :
En virtud de la tolerancia que se predica de un Estado Democrtico, en donde se

fomenta el respeto por la diferencia, considero que sera contrario a estos principios
afirmar algo diferente a lo sealado por los Dres. Vladimiro Naranjo y Eduardo
Cifuentes Muoz, en su aclaracin de voto ; este tipo de relaciones al igual que las
uniones libres, son cada vez ms frecuentes en nuestra sociedad y debern enfrentar
su propia lucha poltica, al igual que lo hicieron las uniones libres, para que les sean
reconocidos sus derechos.
Por ltimo acudo a una frase prestada : Nos perdonaramos unos a otros, no digo ya
teniendo costumbres diferentes, sino incluso mximas opuestas, si no supiramos
tolerar lo que nos hiere ? Y quin puede arrogarse el derecho de someter a los otros
hombres a su tribunal ? Quin puede ser tan temerario que crea que no necesita la
indulgencia que niega a los dems ?9.
No se puede desconocer que inicialmente las relaciones concubinarias fueron tan

perseguidas y maltratadas por la sociedad, como lo son ahora las relaciones
homosexuales, pero la diferencia es que hoy nuestra juventud est siendo educada
para tolerar la diversidad, porque existe respeto y conciencia de los derechos de los
dems, mientras no transgredan los derechos propios ; por ello no se ve muy lejano
el da en que este tipo de relaciones reciban un tratamiento legalmente justo y lo que
es ms importante, que les sea propio.
Considero que la decisin de la Corporacin fue en esencia acertada, porque el

espacio para la lucha poltica no se encuentra en la Corte sino en el rgano
legislativo ; no es inconstitucional una ley que aborda la solucin al conflicto de la
pareja heterosexual y omite lo relativo a la homosexual ; si lo fuera tambin seria
inexequible el art. 113 del C.C.
UNESCO El Derecho de ser Hombre. Ediciones Sgueme.. Colsubsidio. 1973
1.4. CONSTITUCIONALIDAD DEL ARTCULO 8 DE LA LEY 54 DE 1990

REFERIDA A LA PRESCRIPCION DE LA ACCION PARA
SOLICITAR LA DISOLUCION DE LA SOCIEDAD PATRIMONIAL
1. Fecha de Sentencia : Marzo 21 de 1996

2. Magistrado Ponente : Jorge Arango Meja
Salvamento de Voto : Jose Gregorio Hernandez
Salvamento de Voto : Eduardo Cifuentes Muoz
Aclaracin de Voto : Carlos Gaviria Diaz, Alejandro Martnez Caballero
3. Publicada : Gaceta de la Corte Constitucional, Tomo 3 - Sentencia No. C - 114
de 1996, pag. 198.
4. Actor : Jaime Ballesteros Beltrn
5. Norma Demandada : Demanda parcialmente el artculo 8 de la ley 54 de 1990
6. Pronunciamiento : Se declara la exequibilidad de la norma.
En ejercicio de la accin pblica de inconstitucionalidad, el ciudadano Jaime

Ballesteros Beltrn demanda parcialmente el artculo 8 de la ley 54 de 1990, por
considerar que :
La Carta fundamental equipar el matrimonio a la unin marital de hecho, y este

artculo genera un trato discriminatorio en contra de los hijos habidos de la unin
marital frente a los matrimoniales y a los extramatrimoniales de cualquiera de los
cnyuges, al consagrar :
Art. 8 Las acciones para obtener la disolucin y liquidacin de la sociedad

patrimonial entre compaeros permanentes, prescriben en un ao, a partir ...
de la muerte de uno o ambos compaeros permanentes.
La Corte Constitucional refuta los argumentos de la parte actora haciendo alusin a

la Sentencia C-239/94, de mayo 19 de 1994, en donde la Corporacin manifest :
Sea lo primero decir que es errneo sostener, como parece hacerlo el

demandante, que la Constitucin consagre la absoluta igualdad entre el
matrimonio y la unin libre, o unin marital de hecho (...) Basta leer el
artculo 42 de la Constitucin para entender porqu no es as.
El noveno inciso del artculo mencionado, determina que las formas del
matrimonio, la edad y capacidad para contraerlo, los deberes y derechos de
los cnyuges, su separacin y la disolucin del vnculo se rigen por la ley
civil. Nada semejante se prev en relacin con la unin marital de hecho,
precisamente por ser unin libre (...)
En sntesis : sostener que entre los compaeros permanentes existe una
relacin idntica a la que une a los esposos, es afirmacin que no resiste el
menor anlisis, pues equivale a pretender que pueda celebrarse un verdadero
matrimonio a espaldas del Estado, y que, al mismo tiempo pueda ste
imponerle reglamentaciones que iran en contra de su rasgo esencial, que no
es otro que el de ser una unin libre. (Sentencia C-239/94, de mayo 19 de
1994. Magistrado Ponente, Jorge Arango Meja, Gaceta Constitucional, Tomo
5 de 1994 pg. 213 y ss)
En relacin con la disolucin de la sociedad patrimonial entre compaeros

permanentes consagrada en el artculo 5o. de la ley 54 de 1990, seala la H. Corte
Constitucional :
(...) en los literales a) y b), es decir, cuando ocurre la muerte de uno de los
compaeros permanentes, o de los dos, o cuando uno de ellos contrae
matrimonio con una tercera persona, tambin la disolucin debe decretarse
por sentencia judicial, a menos que en el ltimo caso, el matrimonio, los
antiguos compaeros declaren que se ha presentado la causal y que es
procedente la liquidacin, lo cual pueden hacer por escritura pblica.
Adicionalmente declara la Corporacin :

...si la causal de disolucin es la muerte de uno de los compaeros
permanentes, para que el compaero suprstite o los herederos del difunto
puedan intervenir en el proceso de sucesin, siempre ser necesario que se
declare por sentencia, que la sociedad patrimonial existi y que se disolvi
por el fallecimiento de uno de los compaeros permanentes. Lo mismo
sucede cuando fallecen los dos compaeros permanentes. (La negrilla es
ajena al texto)
Haciendo una interpretacin del inciso 2o. del art. 6 de la citada ley, consider la
Sala Plena de la Corte :
Cuando la causa de la disolucin y liquidacin sea la muerte de uno o de

ambos compaeros permanentes, la liquidacin podr hacerse dentro del
respectivo proceso de sucesin, siempre que exista la prueba de la unin
marital de hecho en la forma exigida por el artculo 2o. de la presente ley.
Cul es esa prueba ? La sentencia Judicial, pues el inciso primero del
artculo 2o. de la ley, establece : Se presume sociedad patrimonial entre
compaeros permanentes y hay lugar a declararla judicialmente.... Es
claro que esa declaracin judicial solo puede hacerse por sentencia.
(...) conseguida la sentencia ser posible la intervencin en el proceso de
sucesin (la negrilla es ajena al texto)
(...) Presentada la demanda, en los dos casos que se han descrito, ya la
presente uno de los compaeros, o un heredero del difunto, podr pedirse la
suspensin de la particin en el proceso de sucesin (...).
Concluye la Corte :
La posibilidad de suspender la particin y la suspensin del trmino de

prescripcin establecida por el art. 8 de la ley 54, hacen que el trmino de un
ao sea suficiente para que los herederos de uno de los compaeros
permanentes hagan valer los derechos que les reconoce el inc. 1 del art. 6 de
la ley 54.
La Sala Plena declar exequible el artculo demandado, considerando que el

surgimiento de la sociedad patrimonial es el producto de una situacin fctica, y que
en aras de preservar la seguridad jurdica se debe mantenerse el trmino de
prescripcin
de un ao a partir de la separacin fsica y definitiva de los
compaeros permanentes para solicitar la disolucin y liquidacin de la sociedad

patrimonial, afirmando que con este precepto legal no se viola ningn principio de
la Carta Fundamental.
Aclara la sentencia :
Tal prescripcin solo se refiere a la Sociedad Patrimonial entre Compaeros

Permanentes, y no podra extenderse a la sociedad de hecho entre concubinos,
(...) es claro en consecuencia, que si uno de los compaeros permanentes, o
uno de sus herederos, no rene los presupuestos sealados en la ley para
demandar el reconocimiento de la existencia y disolucin de la sociedad
patrimonial regulada por la citada ley, podr demandar que se declare la
existencia y disolucin de la sociedad de hecho entre concubinos10
10
Corte Constitucional . Sala Plena. Sentencia No. C - 114 de Marzo 21 de 1996

Salvamento de Voto : Jose Gregorio Hernandez.
Salvamento de voto : Eduardo Cifuentes Muoz
Salvamento de Voto del Doctor Jose Gregorio Hernandez:
El Doctor Jose
Gregorio Hernandez, estim que debi ser declarado
INEXEQUIBLE, ya que se introdujo una clara e injustificada discriminacin entre

los hijos de la unin matrimonial y los hijos de la unin marital de hecho, violando
los Arts. 13 y 42 de la Carta Poltica.
La Prescripcin de un ao a partir de la muerte de uno o ambos padres,

contrasta abiertamente con el amplsimo trmino con el que cuentan los hijos
nacidos dentro del matrimonio para acceder a los bienes de la sociedad
conyugal.
Salvamento de voto del Doctor Eduardo Cifuentes Muoz:
El Dr. Cifuentes Muoz en su salvamento de voto argumenta que debi declararse

INEXEQUIBLE el art. 8 de la ley, ya que ciertamente la sociedad conyugal es
diferente a la sociedad patrimonial, pues a la unin marital le falta para que sea
matrimonio el acto solemne que se adelanta mediante diligencia legal ; pero desde el
punto de vista econmico ambas figuras regulan la comunidad de bienes que
integran el patrimonio familiar, su objetivo es equilibrar las cargas y beneficios de la
pareja a partir del establecimiento de un rgimen econmico equitativo que tienda a
proteger a sus miembros.
El trato diferenciado no solo debe fundarse en una diferencia relevante, sino que la
medida debe referirse exclusivamente a las circunstancias divergentes, ajustndose
de manera estricta al grado de diferencia.
Se justifica que se reduzca el trmino dentro del cual pueda solicitarse la liquidacin
de la sociedad patrimonial, pues ello garantiza la seguridad jurdica. Sin embargo el
trato diferente debe ser proporcionado, y la reduccin del trmino de prescripcin
para solicitar la liquidacin de la sociedad patrimonial, de 20 aos a 1 ao, es
desproporcionada, y afecta inequitativamente los derechos de acceso a la justicia y
de propiedad de quienes conforman la unin de hecho, sus herederos y legatarios.
El principio de proteccin integral de la familia (art. 42 CN), el derecho de igualdad

(art. 13 CN), el respeto al pluralismo cultural (art. 1 CN) y el derecho a la libertad
personal para escoger forma de unin familiar (art. 16 y 42 CN), fueron
desconocidos por la Corte en la Sentencia.
Comentarios :
La Corte pas por alto el trato discriminatorio que tienen los hijos habidos en las
uniones maritales, frente a los hijos nacidos dentro del matrimonio. No se trataba de
explicar a travs de qu otros mecanismos podan hacer valer sus derechos, sino de
hacer respetar los que la Carta Poltica ya les haba otorgado.
Es acaso la supuesta proteccin a la seguridad jurdica una buena razn para violar
las disposiciones Constitucionales ? No es la Carta Fundamental la encargada de
salvaguardar la seguridad jurdica de los ciudadanos que se rigen por ella, ... y la
garanta de que verdaderamente se aplique, lo que genera dicha seguridad ?
Comparto totalmente la opinin del Dr. Hernandez Galindo, expresada en su

salvamento de voto, y adicionalmente siento que no es digno de una sociedad como
la nuestra el fomentar injusticias y tratos discriminatorios amparados en que existen
otros mecanismos para hacer valer ciertos derechos, cuando bien sabido es que los
presupuestos procesales y sustanciales de la sociedad de hecho y de la sociedad
patrimonial son bien distintos, y por la existencia de la sociedad patrimonial, figura
creada por la ley 54 de 1990, los jueces son cada vez ms exigentes en el
cumplimiento de los requisitos para que se configure cada una, lo que significa en
otras palabras, que no es tan simple que se reconozcan sus derechos a travs de
otros mecanismos.
1.5. CONSTITUCIONALIDAD DEL LITERAL b) PARCIAL DEL ART. 2

Y PARAGRAFO PARCIAL DEL ART. 3 DE LA LEY 54 DE 1990
1. Fecha de Sentencia : Febrero 4 de 1998.

2. Magistrado Ponente : Eduardo Cifuentes Muoz
3. Publicada : N.P. Sentencia No. 014 de 1998
4. Demandantes : Ricardo Cuervo Delgado y Cecilia Navarro Reyes.
5. Normas Demandadas : literal b) (parcial) del artculo 2 y pargrafo (parcial) del
artculo 3 de la ley 54 de 1990,
6. Pronunciamiento : Se declaran exequibles las normas demandadas
El ciudadano Ricardo Cuervo Delgado demand la inconstitucionalidad del literal

b) (parcial) del artculo 2 de la ley 54 de 1990.
Por otro lado, la ciudadana Cecilia Navarro Reyes demand la inconstitucionalidad
del pargrafo (parcial) del artculo 3 de la citada ley.
Art. 2. Se presume sociedad patrimonial entre compaeros permanentes y

a) (...)
b) Cuando exista unin marital de hecho por un lapso no inferior a dos aos e
impedimento legal para contraer matrimonio por parte de uno o ambos
compaeros permanentes, siempre y cuando la sociedad o sociedades
conyugales anteriores hayan sido disueltas y liquidadas por lo menos un
ao antes de la fecha en que se inici la unin marital de hecho. (Lo
resaltado constituye la parte demandada)
Art. 3. El patrimonio o capital producto del trabajo, ayuda y socorro mutuos

pertenece por partes iguales a ambos compaeros permanentes.
Pargrafo: No formaran parte del haber de la sociedad... pero si lo sern los

rditos, rentas, frutos o mayor valor que produzcan estos bienes durante la
unin marital de hecho (Lo resaltado constituye la parte demandada).
Sobre la demanda al artculo 2, el autor considera que vulnera los Arts. 42 y 13 de

la Constitucin, argumentando :
La norma atacada cre la posibilidad de que las personas casadas o con

impedimento legal para contraer matrimonio, puedan conformar una unin
marital de hecho, sin importar cuntas veces se hubiera casado o cuntas
uniones maritales de hecho hubiere conformado despus de casarse, con la
condicin civil de disolver y liquidar la sociedad o sociedades conyugales
anteriores.
El demandante considera que,
se viola el art. 42 de la Constitucin, pues no puede haber voluntad

responsable cuando justamente el nuevo hogar que forma una pareja presenta
impedimento legal para su unin, por va de adulterio.
Sostiene que no puede conformar una familia en forma responsable, si
alguno o ambos de los que hacen el sistema humano, de ndole familiar, ha
dejado otra familia por va de hecho sin haber tramitado el divorcio ... Esta
norma favorece la desintegracin de la familia vlidamente unida en
matrimonio, creando la posibilidad o posibilidades de hacer muchas familias
para quien tiene vnculos familiares no disueltos por divorcio.
Concluye la parte actora;
la declaracin de inconstitucionalidad del texto acusado es necesaria para

proteger los derechos de la familia que se constituye como matrimonio y
aquellas que se forman por unin marital de hecho entre personas sin
impedimento legal para contraer matrimonio.
Sobre la constitucionalidad del pargrafo (parcial) del art. 3o. de la citada ley, la
demandante lo considera violatorio del derecho de igualdad ya que :
en materia de disolucin y liquidacin de unin marital de hecho existe un

tratamiento discriminatorio toda vez que el unido de hecho, tiene unas
obligaciones patrimoniales ms gravosas que el casado.
Tambin lo considera violatorio del art. 58 de la Carta fundamental
Aduce la actora que la unin marital de hecho constituye un matrimonio a ttulo

precario... que el mencionado art. 3 prescribe que forman parte de la sociedad
patrimonial los bienes provenientes del trabajo, ayuda y socorro mutuo, y en el
pargrafo que sostiene ingresar a la sociedad patrimonial los rditos, rentas, frutos
o mayor valor que produzcan estos bienes durante la unin marital de hecho ;
excede a los bienes que forman parte de la sociedad conyugal, como si la unin
marital de hecho tuviese mayor entidad jurdica que la sociedad conyugal.
Argumenta que este artculo es violatorio del art. 13 de la Constitucin porque

establece rgimen diferente para la sociedad patrimonial y la sociedad conyugal,
siendo ms gravoso el primero. Ya que la sociedad conyugal frente a los bienes
propios tiene la obligacin de devolverlos a su dueo quedndose solamente con los
frutos, rentas, rditos y mejoras.
Esta norma deja en estado de desproteccin a la persona que habiendo

adquirido su patrimonio con mucho esfuerzo antes de trabar una relacin
por unin marital de hecho, puede ser despojada a los dos aos de ese
mayor valor que se produzca en sus bienes, por razn de valorizacin, que
en el fondo no es otra cosa que la proteccin contra la devaluacin (Las
negrillas son ajenas al texto).
Consideraciones:
Sobre la demanda al art. 2.-la Corte - seala :
...no tiene por fin establecer cuando se ha constituido la unin de hecho, sino
cuando se puede concluir que la existencia de una unin de hecho ha
generado una sociedad patrimonial.
El art. 2 autoriza que personas que tienen an vigente el vnculo
matrimonial puedan conformar unin de hecho, y por lo tanto sociedad
patrimonial.
El legislador decidi que tambin se presuma la existencia de la sociedad
patrimonial en estos casos, quizs con base en el conocimiento de que muchas
uniones de hecho son conformadas por personas que estuvieron casadas con
anterioridad y no han disuelto ese vnculo, y a partir de la conviccin de que
esas situaciones tambin deben ser abarcadas por el derecho con el objeto de
regular los conflictos que de ella puedan derivarse.
Sobre el art. 3, y su sealamiento de que el mayor valor que produzcan los bienes
de propiedad de uno de los compaeros permanentes durante la unin de hecho,
forman parte de la sociedad patrimonial ; expresa :
La demanda parte de la base de que la unin de hecho, es un matrimonio a

ttulo precario y que, por consiguiente, no es posible aceptar que el rgimen
de disolucin y liquidacin de la sociedad patrimonial sea ms severo...que el
previsto para la disolucin y liquidacin de la sociedad conyugal...
El legislador ha optado por no incorporar todos lo bienes que poseen o

adquieren los consortes o convivientes a la sociedad conyugal o patrimonial.
De esta manera, ha autorizado a estas personas para que preserven y, en
determinados casos, formen o acrezcan un patrimonio propio.
La actora considera que del texto se deduce :
...la valorizacin que obtienen los bienes propios de los compaeros

permanentes ingresa a la sociedad conyugal (sic), hecho que implica un
perjuicio econmico para el compaero al que pertenece el bien, pues la
valorizacin no es sino un mecanismo de proteccin contra la devaluacin
que afecta la moneda...
Por esto termina considerando la demandante que se brinda trato discriminatorio a

los compaeros permanentes.
Debatiendo este argumento la Corte manifiesta :
la interpretacin sistemtica de la norma acusada no avala la interpretacin

de la actora ... las normas que regulan la sociedad conyugal y la sociedad
patrimonial expresan el inters del legislador en garantizar la existencia, al
lado de los bienes comunes, de bienes propios del cnyuge o compaero
permanente...la interpretacin de la actora propiciara en unos cuantos
aos, el agotamiento de los patrimonios propios de los compaeros
permanentes, en razn del fenmeno de la inflacin.
la mera actualizacin del precio de un bien, como resultado de la tasa de
devaluacin de la moneda, no constituye un producto de la cosa, pues de esa
valorizacin monetaria no se deduce que el poseedor del bien haya
acrecentado realmente su patrimonio.
Para que un bien haya producido un mayor valor es necesario que se pueda
constatar un incremento material de la riqueza de su propietario,... la
valorizacin de los bienes propios de los convivientes, por causa de la
correccin monetaria, no ingresa a la sociedad patrimonial.
Sobre la violacin del Principio de igualdad, basada en que la sociedad patrimonial y

la sociedad conyugal no son reguladas de forma idntica, la Corte consider :
Ese trato idntico no puede aplicarse enteramente a los asuntos relacionados
con los derechos patrimoniales que se derivan de la sociedad patrimonial y
conyugal ; ya que tanto las condiciones en las que surgen las dos sociedades
como las pruebas por aportar acerca de su existencia son diferentes y ello
puede generar consecuencias diferentes en este campo, siempre y cuando, (...)
las diferencias sean razonables , es decir, se puedan sustentar con una razn
objetiva.
Por Virtud de lo expuesto resuelve la H. Corte Constitucional declarar

EXEQUIBLES los artculos (parcialmente) demandados.11
Comentarios :
El actor en la demanda confunde los trminos : devaluacin, inflacin, correccin

monetaria y valorizacin, como bien lo seala la Corte en la sentencia,
11
Corte Constitucional. Sala Plena. Sentencia No. 014 de Febrero 4 de 1998.

Magistrado Ponente : Eduardo Cifuentes Muoz
En la monografa de Elizabeth Carrioni, Jose Luis Chirivi, Diana P. Martnez

denominada VALORIZACIONES DE LOS BIENES PROPIOS EN LA
SOCIEDAD PATRIMONIAL DE HECHO, se analiza cada uno de los conceptos :
Devaluacin : Es una medida del gobierno que reconoce un menor valor a la
moneda nacional frente a una moneda extranjera....
Correccin Monetaria : ...Es la reajustabilidad de las obligaciones monetarias
Valorizacin : Es el mayor valor que tiene un bien respecto del precio de

adquisicin, previa deduccin de la depreciacin.
Inflacin : Es el alza sostenida y generalizada en el precio de los bienes y

servicios, que trae como consecuencia una prdida en el poder adquisitivo de
la moneda...12.
Entendidos de manera general cada uno de los conceptos, se hace evidente que el
compaero permanente no pierde los bienes que le son propios por el hecho de la
unin marital, lo que sucede es que el mayor valor adquirido por los bienes, tendr
un carcter social en la medida en que no sea simplemente el producto de una
valorizacin monetaria, sino que reporte un acrecimiento real al patrimonio del
poseedor.
12
CARRIONI, Elizabeth ; CHIRIVI, Jose Luis ; MARTNEZ, Diana P. VALORIZACIONES DE LOS

BIENES PROPIOS EN LA SOCIEDAD PATRIMONIAL DE HECHO., Monografa. Pontificia
Universidad Javeriana. Especializacin Derecho de Familia. 1998
En la obra citada se resalta que la Corte incurri en error al utilizar el trmino

devaluacin, porque esta se presenta frente a otras monedas extranjeras. El trmino
que debi emplearse fue el de depreciacin, que lleva implcita la inflacin.
Considero que habra sido una muy buena oportunidad para que la Corte resolviera
el tema de la desvalorizacin de los bienes, por que si la valorizacin o mayor valor
que produzca un bien pertenece a la sociedad patrimonial, la prdida o deterioro que
ese mismo bien sufra Quin debe asumirla ?. Por equidad se debe considerar que
tambin la deben asumir los compaeros permanentes por partes iguales.
Existe adicionalmente otro tema interesante en relacin con los bienes que forman
parte de la sociedad patrimonial, y es el de los negocios referidos a obligaciones
dinerarias en favor del compaero y que fueron realizados antes del surgimiento de
la unin marital, pero que producen sus frutos (intereses, capital, etc.) en vigencia de
la sociedad patrimonial. Se entender que por ser bienes muebles (dinero) que
pertenecan al compaero antes del surgimiento de la relacin marital le son
propios ? o por el contrario pertenecen a la sociedad patrimonial ?.
Si se considera que pertenecen a la sociedad patrimonial, podramos sostener que si

se adquiere una deuda antes de la relacin, pero a largo plazo de manera que se
encuentra - la deuda - en vigencia de la relacin marital ; el pago del capital y los
intereses o solo los intereses tambin pertenecern a dicha sociedad, aunque del bien
mueble o inmueble que se adquiri con el prstamo solo sea propietario el
compaero que form parte del vnculo jurdico antes del surgimiento de la Unin, y
solo pertenecer a la sociedad patrimonial el mayor valor que el bien adquiera, o los
frutos que produzca.
2. DE LOS COMPAEROS PERMANENTES
2.1. DE LA OBLIGACION ALIMENTARIA.
1. Fecha de Sentencia : Junio 8 de 1993.

2. Magistrado Ponente : Alejandro Martnez Caballero.
3. Publicada : Gaceta de la Corte Constitucional. Sentencia No. T- 212 de 1993.
Tomo 6 (Junio). Pag. 273
4. Procedencia : Juzgado Quinto de Familia de Santaf de Bogot, D.C.
La seora Mara Teresa Moller de Pars present solicitud de tutela en

representacin de sus hijos menores contra el Seor Daniel Pars (padre de los
menores) por el incumplimiento de la obligacin alimentaria . La Corte
Constitucional se pronuncia sobre el tema, destacndose los siguientes aspectos.
En un aparte de las consideraciones, la Corte hace referencia a la obligacin

alimentaria entre los compaeros permanentes, y seala, acogiendo la tesis expuesta
por el Dr. Arturo Valencia Zea en su libro Derecho Civil Tomo V , que:
La obligacin de dar alimentos pesa sobre los parientes que tengan recursos
econmicos, y se establece en favor de los parientes pobres que se hallen en
imposibilidad de procurarse sustento mediante el trabajo. Igualmente pesa
entre cnyuges y en determinadas circunstancias entre concubinos. (Las

negrillas son ajenas al texto)13
En relacin con la sentencia la Corte Constitucional Resuelve denegar la tutela y

confirma la sentencia proferida por el juzgado, al considerar que existe un proceso
de alimentos contra el padre de los menores y es all donde la peticionaria tiene que
utilizar los mecanismos que establece la ley para garantizar el cumplimiento de la
obligacin alimentaria.
Comentarios :
Debo resaltar que la doctrina acogida por la Corporacin en esta sentencia no se

encontraba vigente, aunque el Dr. Valencia Zea pregon sobre el tema de alimentos
una teora avanzada para la poca ; sin embargo no debe olvidarse que la edicin de
su obra es de 1988 y la ley 54, que regula las relaciones entre compaeros
permanentes es de 1990. Por ello el trmino en determinadas circunstancias debe
mirarse con beneficio de inventario, porque la Constitucin de 1991 en su art. 42
establece la proteccin a la familia, y sta se entiende constituida segn lo dispone la
misma Carta ...por la decisin libre de un hombre y una mujer de contraer
matrimonio o por la voluntad responsable de conformarla. As mismo, ensea el
13
Gaceta de la Corte Constitucional. Sentencia No. T- 212 de 1993. Tomo 6 (Junio). Pag. 273
Tomado del Dr. Arturo Valencia Zea, Derecho Civil Tomo V. Edit. Temis 1988. Pag. 62
Magistrado Ponente : Alejandro Martnez Caballero.
artculo en mencin : ...la pareja tiene derecho a decidir libre y responsablemente el

nmero de hijos.... Lo que significa que si resuelven no tener hijos, o simplemente
no los pueden concebir, no por ello deja de hablarse de la existencia de una familia,
caso en el cual la compaera deber gozar de la proteccin del Estado, conforme a lo
establecido por la Constitucin.
Aunque este tema no fue tenido en cuenta individualmente por la Corte

Constitucional al momento de definir la aplicacin extensiva de algunas normas
legales que solo se refieren a los cnyuges, dentro de la cual se trataba el tema de los
alimentos en el artculo 411 del C.C. (Sentencia C - 174 de 1996) y en este caso se
consider que no le eran aplicables al compaero permanente, no hay precisin
sobre el tema, justamente porque en su momento no fue analizado individualmente
por la Corporacin mencionada.
El Dr. Lafont Pianetta en su obra trata el tema de los derechos, deberes y

responsabilidades de los compaeros permanentes ; y cuando menciona el deber de
socorro y ayuda mutua, considera que en su aspecto material se reducen en el deber
de alimentos :
...en la actualidad puede afirmarse que mientras subsista la unin marital de
hecho, los compaeros legalmente se deben alimentos...
Esto segn el autor encuentra respaldo constitucional en el art. 42, y se desprende

del art. 1o. de la ley 54 de 1990 ,argumentando el autor en mencin:
Art. 1- Para todos los efectos civiles, es lgico entender all incluidos
como efectos civiles indispensables para su consecucin, las obligaciones
civiles alimenticias que, con su cumplimiento satisfagan el sostenimiento
permanente comunidad de vida marital....
...esta consagracin legal y explcita del deber de alimentos queda
corroborada con la finalidad expresa de dicha sociedad patrimonial, porque si
esta consiste en permitir la participacin por partes iguales de las ganancias
producidas del trabajo, ayuda y socorros mutuos, resulta lgico inferir que
los alimentos, se deben y corren a cargo de la sociedad.14
La reivindicacin de los derechos de los compaeros permanentes, criterio aplicado

por la mayora de Corporaciones judiciales en las sentencias que posteriormente
sern analizadas, no permiten deducir algo diferente a que existe el derecho de los
compaeros permanentes y as mismo la obligacin recproca de brindarse
alimentos, cuando la capacidad econmica as lo permita, y mientras se mantenga el
vnculo marital que los une.
En otras legislaciones dicha obligacin alimentaria se encuentra expresamente

reconocida, segn lo establece el Dr. Elias A. Chacn Q, en su obra La Unin
Estable de Hecho:
14
LAFONT PIANETTA, Pedro. Ob. Cit. Pag. 176 y ss.
El Cdigo Civil de Tlaxcala precisa:

Los concubinos se deben alimentos en los mismos casos y proporciones que
los sealados para los cnyuges.
El Cdigo de Paraguay agrega, tambin, la obligacin del concubino a pasar
alimentos a su compaera abandonada (art. 218 - 1 )
En el derecho Alemn, el Artculo 1969 del B.G.B. dispone :
El heredero est obligado, con la misma extensin con que el causante lo
ha hecho, a prestar alimentos y a permitir el aprovechamiento de la vivienda y
de los objetos del hogar domstico, en los primeros treinta das despus de
producirse la muerte del causante, a las personas pertenecientes a la familia
de dicho causante que, al tiempo de la muerte del mismo, formaban parte de
su hogar domstico y reciban de l el sustento (...) 15
La Corte Suprema de Justicia - Sala de Casacin Civil y Agraria en sentencia del 25

de Octubre de 1994 referida a indemnizacin de perjuicios de la compaera
suprstite (sentencia que ser posteriormente analizada), seal que :
La unin marital de hecho no constituye, empero, para el derecho civil una

situacin o estado sancionado expresamente por la norma positiva, en cuanto
un compaero permanente, por esa unin, pueda exigirle al otro precisos
comportamientos y determinadas prestaciones, v.gr. no tiene tutela jurdica
para reclamarle alimentos.
Lo sealado por la Corte en la sentencia es parcialmente cierto, porque debe tenerse
en cuenta que si bien los compaeros no pueden exigirse legalmente los alimentos,
tambin lo es que este tipo de obligaciones son las denominadas en el Cdigo Civil
como obligaciones naturales, que no estn dotadas de coercibilidad sin que por ello
pueda decirse que estn exentas de regulacin legal, porque segn lo expone el
15
CHACON QUINTERO, Elias Alberto. La Unin Estable de Hecho, Aproximacin para una Regulacin
Legal Integral. INSTITUTO HUILENSE DE CULTURA. Neiva 1993. Pags. 140 y ss y 221 y ss.
Doctor Cubides Camacho en su obra Obligaciones16, la Corte Suprema de Justicia

en sentencia del 25 de agosto de 1966 seal que la enumeracin del artculo 1527
del Cdigo Civil no es taxativa y posteriormente aclar la Corporacin que de ello
no se sigue que un juez, al resolver un litigio, considere como una obligacin natural
un caso no contemplado en la ley como tal, es decir, slo es aplicable a las
disposiciones que el mismo Cdigo consagre, an cuando no se les haya dado tal
denominacin.
A la anterior exposicin se sigue la pregunta :

La ley 54 de 1990 forma parte del Cdigo Civil ? Aunque la ley no forme parte del
cdigo civil le es aplicable esta clasificacin de las obligaciones ? Si los
compaeros no tiene ningn derecho a los alimentos podra el que los ha pagado
repetirlos ?.
Personalmente pongo en duda la viabilidad jurdica de esta pretensin.
Considero pertinente resaltar las dudas manifestadas por el Dr. Carlos Galln
Giraldo, al sealar :
Se puede demandar el pago de alimentos futuros entre concubinos ? Cul es la

eficacia de una obligacin que carece de sustento legal y se funda en doctrina que
supone la exigencia de la obligacin condicionada a que contine algo que se

deshace con un simple disgusto ?
Analizando las inquietudes que el Doctor Galln Giraldo certeramente expone,

considero :
1) En relacin con la pretensin de solicitar los alimentos futuros entre los

compaeros permanentes se hace manifiesto que en la medida en que los
compaeros hicieran comunidad de vida seran viables ; de lo contrario, en mi
sentir, no prosperaran; salvo que se interpretara analgicamente por la
jurisprudencia el rgimen de los cnyuges sealado en el art. 411 del C.C., pero
se ha establecido que dicha norma es de carcter restrictivo y no cabe en este caso
la aplicacin analgica; por ello, en principio, debe sealarse que
solo se
mantendra la obligacin alimentaria frente a los hijos habidos en dicha relacin.
2) Sobre la eficacia de una obligacin condicionada a la permanencia de una

relacin que se deshace por un simple disgusto ;
considero que este tipo de
situaciones sin solucin aparente, son el producto de un legislador que con la ley 54
de 1990 solo se encarg de regular las relaciones patrimoniales entre los compaeros
permanentes, sin tratar por un instante el rgimen que debe regular las relaciones
16
CUBIDES CAMACHO, Jorge. Obligaciones. Edicin Tercera. Pontificia Universidad Javeriana. Pg.
67 y ss.
personales de los mismos, como si el nico efecto importante de la relacin marital

fuera el del momento de su disolucin .
2.2. SERVICIO MILITAR DEL COMPAERO PERMANENTE.
1. Fecha de Sentencia : Agosto 12 de 1993

2. Magistrado Ponente : Antonio Barrera Carbonell
3. Publicada : Gaceta de la Corte Constitucional. Sentencia No T - 326 de 1993.
Tomo 8 (Agosto). Pag 411
4. Procedencia : Juzgados 4 Penal Municipal de Bucaramanga, 27 Penal
Municipal de Cali, y 7 Penal Municipal de Palmira. (Procesos Acumulados por
auto de la Sala de Seleccin)
5. Demandantes : Claudia Patricia Castillo, Esperanza Adila Orobio, Dolores
Josefina Chamorro Luna.
La Corte Constitucional consider :
(...) El servicio Militar a pesar de constituir un deber de los Colombianos y

un derecho de la patria a exigirlo, no puede sobreponerse a los intereses de
los nios, que la Constitucin Poltica consagr como derechos
fundamentales y les reconoci una evidente preeminencia sobre los derechos
de los dems(...)
(...) Tener una familia y no ser separado de ella constituye un derecho

fundamental de todo nio, porque, como es sabido, el mbito natural de su
socializacin y su desarrollo es el ncleo familiar y nadie, nisiquiera la
autoridad civil o militar, tiene la potestad de desarraigarlo de su medio, lo
cual ocurrira al privarlo de la proteccin paternal ; porque ello entraa de
hecho una violacin constitucional por el propio Estado, de un derecho
primario y primero, cuando su deber, al contrario, es el de asistir y proteger
al nio para garantizar su desarrollo armnico e integral y el ejercicio pleno
de sus derechos (C.P., art. 44).
(...) Cuando la ley exencion del servicio militar al varn casado que haga
vida conyugal (Ley 1a. de 1945, f), estaba defendiendo la familia, que de
acuerdo con los criterios tico - jurdicos que primaban antes de la nueva
Constitucin merecan proteccin nicamente cuando se formaban por el
vnculo matrimonial ; pero a la luz de los principios profesados por los
constituyentes de 1991, la familia que se origina entre compaeros
permanentes, en las condiciones previstas por la ley, merece tambin
reconocimiento y proteccin ; de manera que el varn en estas condiciones
debe ser igualmente objeto de la exencin que se otorga al casado.
(...) Si la Constitucin equipar los derechos de la familia, sin parar mientes
en su origen, y reconoci tambin los mismos derechos a los hijos habidos
en el matrimonio o fuera de l, no puede la ley, ni mucho menos la
Administracin, mantener o favorecer diferencias que consagren regmenes
discriminatorios, porque ello significa el quebrantamiento obstensible de la
Carta al amparo de criterio ticos e histricos perfectamente superados e
injustos. 17
Por virtud de todo lo expuesto la Corporacin concede las tutelas y ordena al ejercito
Nacional el desacuartelamiento de los soldados.
En igual sentido se pronunci la Corte Constitucional en las sentencias, T- 517 de

1993, T- 042 de 199418.
17
Gaceta de la Corte Constitucional. Sentencia No T - 326 de 1993. Tomo 8 (Agosto). Pag 411
Magistrado Ponente : Antonio Barrera Carbonell .
18
Gaceta de la Corte Constitucional. Sentencia No. T - 517 de 1993. Tomo 11 (Noviembre). Pag.557
Comentarios :
En las sentencias que exigen el desencuartelamiento de los compaeros permanentes

existe un elemento comn, cual es la existencia de hijos producto de las uniones
libres ; y para preservar los principios constitucionales y en razn de la primaca de
los derechos de los nios sobre los dems se han resuelto las tutelas.
Cabe la siguiente pregunta se contemplara la misma solucin, en los casos en que
dichas uniones existen, aunque no se hayan procreado hijos dentro de ella ?.
Por razn de la proteccin a la Familia, lo justo sera considerar que igualmente

procedera la tutela. Pero en este caso Cmo, sin tener que acudir a un proceso se
demostrara la existencia de la unin libre ? Por razones de seguridad nacional y de
orden pblico, no podra el Estado arriesgarse a que miles de hombres por escapar
del servicio militar fingieran dichas relaciones, tendra que existir un medio de
prueba, y que ste no fuera abiertamente violatorio al principio de buena fe que
cobija la actuacin de los particulares ante las entidades pblicas, conforme lo
seala en su Art. 83 la Carta Fundamental.
Magistrado Ponente : Hernando Herrera Vergara

Gaceta de la Corte Constitucional. Sentencia No. T - 042 de 1994. Tomo II (Febrero). Pag 542
La solucin mas prctica al problema planteado sera exigir el registro pblico de la

unin marital de hecho, de manera que como la falsedad en la declaracin constituye
el tipo penal de falsedad en documento pblico. Esta clase de medidas intimidan la
conducta evasiva de los particulares por temor a la sancin penal ; adems el registro
podra surtir otros efectos entre los compaeros permanentes. Sin embargo, tambin
habra que exigir la cancelacin del registro en caso de ruptura de la relacin y es
necesario advertir que sera poco probable que la gente se encargue de hacerlo.
2.3. DERECHO A LA VINCULACION EN EL CLUB MILITAR

DE LA COMPAERA PERMANENTE
1. Fecha de Sentencia : Diciembre 5 de 1996

2. Magistrado Ponente : Eduardo Cifuentes Muoz.
3. Publicada : Gaceta de la Corte Constitucional . Sentencia No. T- 681 de 1996.
Tomo 12. pag. 345.
4. Demandante : Daniel Jaramillo Rivera
Antecedentes :
Siendo Daniel Jaramillo Rivera miembro en servicio activo de la Polica Nacional, y

perteneciendo como socio al Club Militar, le fue negada la vinculacin al club de su
compaera permanente, por lo cual entabl accin de tutela contra la entidad.
El Director del establecimiento pblico adujo que el Decreto 39 de 1992, que

regulaba el tema de los socios activos no prevea la unin libre.
La Corte Constitucional manifiesta que la improcedencia de la tutela para la

solucin de las controversias suscitadas entre los clubes privados y sus socios - ha
sido la posicin asumida por la Corte ; ya que :
1. La afiliacin es un acto voluntario que somete al particular a un estatuto

conocido anteriormente
2. (...)
3. Quien se considere afectado tiene a su alcance medio judicial de defensa ; pues
existen acciones en este caso ante la jurisdiccin contencioso administrativa.
4. No se configura ninguna de las hiptesis que toman como procedente el amparo
en contra de los particulares.
Sin embargo en esta sentencia, haciendo alusin a un aparte del fallo de tutela No.
T-190 de 1993 (sobre seguridad social), seala la Corporacin:
La Carta Poltica reconoce y ampara la familia como institucin bsica de la

sociedad (...) Esta proteccin Constitucional se otorga independientemente de
la manera como se constituya la familia(...) La Corte Constitucional, ha
sostenido que el incremento de la unin libre en Colombia durante este siglo
llev al constituyente de 1991 a no distinguir entre las familias creadas a
partir de un matrimonio y aquellas que surgen de la decisin de vivir juntos y
por ello la Constitucin consagra iguales derechos a unas y otras.
Del mismo modo haciendo referencia a la Sentencia No. T- 553 de 1994 (sobre la
seguridad social entre compaeros permanentes), reitera :
La Constitucin no solo garantiza la igualdad de los derechos a los

miembros de la pareja, sino tambin los hace sujetos de idnticos deberes, de
donde, en palabras de la Corte, se desprende, que todas las prerrogativas,
ventajas y prestaciones y tambin las cargas y responsabilidades que el
sistema jurdico establezca a favor de las personas unidas en matrimonio son
aplicables, en pie de igualdad, a las que conviven sin necesidad de dicho
vnculo formal.
A partir de las consideraciones anteriores, en la Tutela No. 681 concluye :
La medida consistente en negarle a la compaera permanente el ingreso al

club militar, por convivir en unin libre con el demandante, introduce un
factor discriminatorio en cuanto favorece, sin respaldo Constitucional, (...) al
vnculo matrimonial (...).
La Constitucin es norma de normas y ante la supremaca que le corresponde
debe ceder cualquier disposicin de inferior rango que contrare sus
preceptos.
La Corte resuelve, en mrito de lo expuesto, DECLARAR la procedencia de la

tutela.19
19
Gaceta de la Corte Constitucional . Sentencia No. 681 de 1996. Tomo 12. pag. 345.
Comentarios :
No obstante se evit el trato discriminatorio al que se someta a las personas unidas

por vnculos naturales, considero que en este caso no se debi otorgar la tutela,
porque no se trataba de un derecho fundamental vulnerado, por lo menos no de
manera directa u ostensible, o que causara un perjuicio irremediable. Muy
seguramente las partes habran podido acudir ante la jurisdiccin competente, para
que resolviera el problema, utilizando el trmite normal para este tipo de casos, pero
la interposicin de tutelas para esta clase de situaciones es lo que genera el atraso de
los procesos en los despachos judiciales, cuando hay situaciones verdaderamente
graves, pendientes de solucin.
Existe un punto que considero importante destacar y es la intromisin extrema de la

Corte en la vida cotidiana de los particulares, eliminando de esta manera la
autonoma de la voluntad privada. Algn da alguien demandar la violacin al
principio de igualdad porque la religin catlica no permite la existencia de las
mujeres como sacerdotisas, lo que significa en esencia un trato discriminatorio ; sin
embargo, no debe olvidarse que existen creencias, costumbres y religiones diversas,
cada una con ideologas, principios y valores que le son propios, y mal hara la Corte
si pretendiera anular las particularidades, para terminar homogeneizando las
relaciones entre los particulares ; debe existir un respeto a la diversidad, siempre

que ello no constituya una afrenta para la colectividad.
Si bien el inters general prima frente al particular, la constitucin resalta al

individuo como ser individualizado y respeta la pluralidad, que no viola el derecho
de los dems.
Por otro lado, constituye una limitacin o eliminacin al derecho de asociacin

consagrado en la Carta Poltica en el artculo 38 , porque los miembros de un grupo
se encuentran obligados a aceptar a cualquiera que este interesado en ingresar a l, y
no podrn oponerse sin que ello implique en cierto grado discriminacin.
2.4.
RESPONSABILIDAD
EXTRACONTRACTUAL
CAUSADOS A FAMILIA EXTRAMATRIMONIAL
2.4.1. DERECHO DE LA COMPAERA

INDEMNIZACION DE PERJUICIOS.
POR
PERMANENTE
DAOS
LA
1. Fecha de Sentencia : 25 de Octubre de 1994.

2. Magistrado Ponente : Eduardo Garca Sarmiento.
3. Publicada : Corte Suprema de Justicia. Sala de Casacin Civil y Agraria. Gaceta
Judicial Tomo CCXXXI No. 2470 ; Segundo Semestre de 1994, Volumen II. Pag.
843 y ss.
4. Procedencia : Tribunal Superior de Distrito Judicial de Medelln

5. Demandantes : Esther Julia Castillo Orejuela y Marleny Serrano
En el proceso de responsabilidad civil extracontractual instaurado por Esther Julia

Castillo Orejuela y Marleny Serrano contra Alirio Nuez y Jose Obeimar Nuez, por
el fallecimiento de sus compaeros permanentes, La Corte Suprema de Justicia
seala :
En cuanto al derecho que las compaeras permanentes puedan tener para reclamar
la indemnizacin de los responsables del hecho en virtud del cual se vieron privadas
del sustento econmico que reciban, precisa la Corte Suprema de Justicia en su
Sala Civil y Agraria:
El art. 2341 del Cdigo Civil (...) ha sido interpretado por doctrina y
jurisprudencia como el soporte jurdico que tutela el derecho de la vctima del
hecho ilcito causante del dao para exigir la indemnizacin del responsable.
Con otras palabras, el reclamante del resarcimiento debe tener legitimacin
activa para deprecar la condena al responsable, entendiendo que tiene
legitimacin en cuanto se le vulner o lesion un derecho por existir norma
jurdica que le garantiza una facultad de exigencia de satisfaccin de un
comportamiento o de una prestacin por la que se ve privada por causa del
hecho daoso (...)
Si un cnyuge se encuentra privado de poder exigir las obligaciones al otro
por causa de que ste fue muerto por la actitud culposa de un tercero, el
sobreviviente esta legitimado para reclamar de dicho tercero el resarcimiento
del dao padecido por la muerte de su consorte. El tercero responsable asume
las obligaciones, desde luego asumibles, que tenia a su cargo el cnyuge
fallecido. Lo mismo puede predicarse de los herederos del causante (...)
La unin marital de hecho no constituye, empero, para el derecho civil una

situacin o estado sancionado expresamente por la norma positiva, en cuanto
un compaero permanente, por esa unin, pueda exigirle al otro precisos
comportamientos y determinadas prestaciones, v.gr. no tiene tutela jurdica
para reclamarle alimentos o el cumplimiento del deber de fidelidad. Por
consiguiente se pone en duda por lo menos si stos tienen legitimacin para
exigir resarcimiento de los daos y perjuicios que el hecho negligente,
descuidado o imprudente de un tercero le cause por herir o matar a su
compaero permanente.
La Corporacin en la sentencia, trae a colacin la posicin del Tribunal Espaol en

1985, sobre el concepto de perjudicado, y sostiene :
(...)debiendo entenderse por perjudicado aquella persona ligada a la vctima,

por vnculos prximos de familia, afecto, relaciones de convivencia real,
dependencia econmica u otras relaciones de recproca asistencia y amparo
que determinen real y efectivamente perjuicios derivados directamente de la
muerte producida por el hecho delictivo (...).
La sala contina con su exposicin y seala :
El Estado Colombiano reconoce y promete proteger tanto la familia

matrimonial como la extramatrimonial (...).
Considera la Corporacin que para reconocer la unin marital de hecho como

situacin jurdica protegida por el Estado deben cumplirse unos presupuestos
fundamentales : licitud, permanencia y estabilidad de la familia.
La jurisprudencia tradicional ha sostenido que cuando se demanda el pago

de perjuicios por la muerte de una persona es necesario acreditarlos, pero que
adems debe establecerse la existencia de determinado vnculo jurdico que

diera derecho a recibir un beneficio o provecho econmico cierto ; as, por
ejemplo, lo sostuvo la Corte Suprema de Justicia en sentencia del 8 de Abril
de 1960 (G.J., t. XCII, pag. 771)
(...) El propsito del legislador al imponerle a quien causa dao la obligacin
de indemnizarlo en su integridad, reconocindole correlativamente el derecho
al damnificado a la indemnizacin integral. El damnificado tendr derecho
si se cumplen estos presupuestos :
1. Dependencia econmica que tenia el reclamante de quien muri o qued
impedido para prestar la ayuda.
2. Dao cierto, es decir que exista la certeza de que dadas las circunstancias,
la ayuda o socorro habra continuado
3. Que de la pretensin indemnizatoria no se obtenga ventaja o provecho
contrario a la moral o al derecho
La Corte establece que en el caso analizado las demandantes dependan

econmicamente de los occisos, la certeza del dao se manifiesta en la relacin
estable que mantena con su compaera permanente, con la que integr una unidad
familiar, se consideraron probados los supuestos y por tanto se revoca la sentencia
del tribunal que neg el reconocimiento de perjuicios en favor de la compaera.
Inclusive en esta sentencia se reconoci el derecho de los hijos no reconocidos por

los difuntos, para reclamar la indemnizacin de perjuicios, basados en que se prob
la existencia de una dependencia econmica.
Se reconoce en conclusin la legitimacin activa en la causa para reclamar la

indemnizacin de perjuicios a la compaera permanente, puesto que :
(...) se acredit la dependencia de stos respecto de los occisos, el dao

cierto que se les caus en razn de la privacin de la ayuda econmica y la
probabilidad de que la situacin de hecho se prolongara en el tiempo (...) lo
que se presume de la estabilidad que exista en el grupo familiar de que stos
eran cabezas de familia. 20
2.4.2.
SOBRE LA CERTEZA DEL

COMPAERA PERMANENTE.
DAO
OCASIONADO
LA
1. Fecha de Sentencia: 5 de Noviembre de 1998

2. Magistrado Ponente: Rafael Romero Sierra
3. Publicada: N.P. Referencia: Expediente No. 5002
4. Procedencia: Tribunal Superior del Distrito Judicial de Buga.
5. Demandantes: Mara del Carmen Oliveros de Obregn y Luz Marina Correa.
Antecedentes.
Se solicita en la demanda
que los demandados sean declarados civil y
solidariamente responsables de todos los perjuicios causados a los actores por la
20
Corte Suprema de Justicia. Sala de Casacin Civil y Agraria. Sentencia del 25 de Octubre de 1994. Gaceta
Judicial Tomo CCXXXI No. 2470 ; Segundo Semestre de 1994, Volumen II. Pag. 843 y ss.
Magistrado Ponente : Eduardo Garca Sarmiento.
muerte de Marco Aurelio Obregn (en lo que respecta al primer grupo de

demandantes), y de Manuel Salvador Morales (en lo que hace al segundo grupo).
Para nuestro anlisis slo consideramos pertinente tener en cuenta al segundo grupo,
por tratarse de la responsabilidad civil extracontractual frente a la compaera
permanente suprstite y los hijos producto de la relacin.
En 1a. Instancia el juzgado primero civil del circuito de Tulu declar

responsables a todos los demandados y los conden al pago solidario de una
determinada suma de dinero.
En 2a. Instancia el Tribunal Superior de Buga reform la sentencia as:
Declar solidariamente responsables a expreso Trejos y Jos

Constantino Motato Castao de los daos causados(...) a ...
(compaera y descendiente del causante) condenndolos a pagar una
suma por lucro cesante; y adicionalmente otra cantidad por perjuicios
morales, ambas cantidades con sus respectivos intereses legales.
(...) confirm en todo lo dems la sentencia del a quo.
Algunas consideraciones realizadas por el Tribunal , se destacan a continuacin:
(...) el padre es quien sostiene y alimenta el hogar y cuando desaparece

quienes sufren graves perjuicios son su esposa e hijos e inclusive su
compaera, que es una perjudicada directa mxime cuando hay hijos
comunes. En general dijo que es necesario tener en cuenta la capacidad
productiva del muerto al momento de su fallecimiento; el dinero con que

ayudaba a las personas a quien estaba obligado a sostener; el tiempo probable
durante el cual hubiera estado obligado a hacerlo y finalmente el dolor o
perjuicio de afeccin que causa a los parientes ms prximos la supresin de
la vida.
Consideraciones de la Corte:
En el Cargo Dcimo Tercero aduce el impugnante :
(...) la compaera o concubina de Morales no tena a la sazn derechos

legales indemnizatorios, ni patrimoniales ni extrapatrimoniales.
No existiendo norma alguna que a ella le hubiese permitido reclamar
perjuicios por la muerte de su concubino, deviene incuestionable la indebida
aplicacin de la normatividad que si confiere esa indemnizacin pero a quien
tenga vnculo jurdico legitimador por activa en la litis. (...) para el 30 de julio
de 1983 esta demandante, como compaera o concubina del causante citado,
apenas tena meras expectativas frente a su compaero o concubino y, por
lo tanto, no poda reclamar ningn derecho por su bito.
La Corte sobre este cargo consider :
Histricamente se ha considerado que la relacin concubinaria no es

hontanar de derechos. Muchas y de variada ndole son las razones que se
esgrimen para justificar tal posicin (...) se ha estimado al respecto que
cuando la concubina pide reparacin, alega un atentado infringido a su
situacin inmoral, como sera al presentarse como damnificada porque el
compaero rompe injustificadamente dicha relacin ; (...) se objetaba la falta
de certeza en el dao que el concubino padeca por el hecho ilcito del
tercero, sobre la base de considerarse que la barragana tiene un soporte
esencialmente inestable y precario, desde que puede ser alterado por los
concubinos a su antojo ; en otros trminos : que no era cierto y actual el dao
porque nadie puede garantizar con exactitud que de haber seguido viviendo el
concubino, habra continuado ayudando a la manceba.
Con tales criterios se negaba sin cesar todo derecho a los concubinos.
Pero paulatinamente se ha venido atemperando el rigor para darle cabida a
ciertas eventualidades (...) La legislacin, la jurisprudencia y la doctrina
vinieron perfilando en algunos casos tal legitimacin de los concubinos, hasta
llegar a encontrar hoy un incontestable soporte constitucional. As lo puso de
presente esta Corporacin en fresca decisin (...) frente a un litigio generado
por hechos acaecidos con anterioridad a la entrada en vigencia de la
Constitucin de 1991, dijo :
As que hoy, a diferencia de lo que ocurra en el pasado, ante el
criterio de la vigente Constitucin, puede la Corte tomar una posicin con
suficiente certeza, puesto que (...) el Estado Colombiano reconoce y promete
proteger tanto la familia matrimonial como la extramatrimonial, siempre que
sta segn el constituyente sea formada por un hombre y una mujer que lo
hagan de manera responsable, seria y asumiendo las obligaciones que
implican formar parte de un grupo familiar.
(...) advirti la Corte tajantemente que no se est protegiendo una relacin
repudiada por la ley ni una vinculacin transitoria que no tenga el propsito
de conformar una familia (...).(Cas. Civ., Sentencia 130 de 25 de octubre de
1994)
A propsito de la estabilidad y permanencia que caracteriza la voluntad
responsable de formar familia semejante, es de subrayar que ello mismo hace
que el dao analizado, vale decir, el que soporta el compaero suprstite al
verse privado de la ayuda o sostn que le proporcionaba su amante fallecido,
no puede calificarse de incierto ; no basta al efecto imaginar que el concubino
hubiese podido suspender a voluntad suya el auxilio econmico en cualquier
momento, porque del mismo modo que nadie puede negarse tal hiptesis,
tampoco podra asegurar que ello ha de acontecer fatalmente.
(...) la estabilidad de la relacin entre los compaeros permite esperar con
seriedad que es harta la probabilidad de que la ayuda hubiese continuado ;
que la supresin hoy existente de la ayuda no se debe ms que a la muerte
ocasionada por alguien extrao al concubinato.
(...) en aquella misma sentencia afirm la Corte que la certeza del dao
estriba en que de las pruebas mencionadas se establece que los fallecidos
mantenan una relacin estable con sus compaeras e integraron una unidad
familiar con los dems demandantes durante un lapso superior a los 10 aos,
en el cual aqullos proveyeron al mantenimiento del grupo, lo que adems
permite presumir que probablemente tal situacin subsistira a no ser por el
intempestivo bito.
Fue as, como esta Sala, en la jurisprudencia que ha quedado citada,
reconoci derecho a la concubina para reclamar el abono de los perjuicios que
reciba con ocasin del hecho ilcito perpetrado por un tercero y ocasionando
la muerte o incapacidad de su compaero. Y en general precis que as
aconteca cuandoquiera (sic) que se reunieran las siguientes circunstancias :
1. La dependencia econmica que tena el reclamante de quien muri o
qued en situacin fsica o mental que imposibilite prestar la ayuda
o socorro que vena otorgando.
2. El dao cierto (...) esto es que haya certeza de que dadas las
circunstancias, la ayuda o socorro habra continuado.
3. Que la pretensin indemnizatoria no signifique obtener una ventaja
o un provecho contrario a la moral o al derecho.
Concluye la Corte :
De lo expuesto se desprende que el reconocimiento de indemnizacin a

favor de un concubino ha sido el producto de un concepto cuya evolucin
tom un prolongado tiempo, y que no es cierto que su punto de partida est
exactamente en la expedicin de la nueva Carta Poltica ; cosa distinta es que
con este acontecimiento se torn indiscutido el punto, y de ah que esta Sala
lo reconociese as en la sentencia a que pertenecen los pasajes transcritos
lneas atrs.
En suma, el cargo no prospera.21
21
Corte Suprema de Justicia - Sala de Casacin Civil y Agraria. Sentencia del 5 de Noviembre de 1998.
Referencia : Expediente No. 5002.
2.4.3. RESPONSABILIDAD DEL ESTADO FRENTE A LA COMPAERA

PERMANENTE Y LA CONYUGE.
1. Fecha de la sentencia : Febrero 10 de 1.995

2. Magistrado Ponente : Carlos Betancur Jaramillo
3. Publicada : N.P, Referencia : expediente No. 9373
4. Procedencia : Tribunal Administrativo de Santander.
5. Demandantes : Josefina Castillo de Cabeza e hijos y Carmen Sofa Rodrguez
Antecedentes
Las demandantes solicitan que se declare la responsabilidad de la Nacin del

Ministerio de Defensa y del Ejrcito Nacional por los hechos acaecidos el 28 de
diciembre de 1.990, en los cuales resulto muerto el Seor Jose Ovidio Cabeza.
En primera instancia se declara la responsabilidad administrativa de la demandada y

es condenada al pago de los perjuicios materiales y morales para cada uno de los
demandantes.
Magistrado Ponente : Rafael Romero Sierra
La sentencia es apelada y el recurrente seala que era
improcedente decretar
perjuicios en favor de la cnyuge suprstite, pues se acredito que la vctima desde

doce aos antes de su muerte conviva con la seora Rodrguez .
La corte en breves palabras considero : que el recurrente tenia razn al sealar que
no era procedente el decreto de perjuicios en favor de la cnyuge ya que se confes
que la vctima hacia vida marital con la seora Rodrguez, con quien procre tres
hijos menores que tambin son demandantes en el proceso, adems no se prob que
la relacin de dependencia econmica inicial de la citada cnyuge hubiese
perdurado.
En consecuencia la nica consecuencia econmica resultante de la muerte de la

vctima se limitaba a la depreciacin de las haciendas por falta de quien las dirigiera.
Los perjuicios morales si son reconocidos a la citada cnyuge, porque la entidad
demandada no los desvirtu.
En virtud de los expuesto el Consejo resolvi confirmar parcialmente la sentencia de

primera instancia, y reform lo relacionado con el pago de los perjuicios materiales
a la cnyuge sobreviviente.
Comentarios :
En las sentencias anteriormente expuestas, proferidas por la Corte Suprema de

Justicia, se hace reconocimiento al derecho que asiste al compaero o compaera
permanente, para reclamar la indemnizacin de perjuicios por el fallecimiento de su
compaero o compaera ; o por la imposibilidad fsica o mental de seguir
colaborando en el hogar, a causa del hecho ilcito ocasionado por un tercero del
que fue vctima el fallecido o el imposibilitado.
Es importante destacar que en estos casos no se exige ningn proceso ordinario que
declare la existencia de la unin marital, sino que de las pruebas que se aporten al
proceso ello se deduce, criterio que protege el principio de la economa procesal.
Sin embargo, nos asalta una duda, y es la exigencia de un tiempo prudencial que
permita deducir la estabilidad de la relacin entre los compaeros, en el caso citado
por la Corporacin (sentencia 130 de 25 de Octubre de 1994), se estableci que la
convivencia fue de 10 aos, no obstante, resultara pertinente preguntarse :
Cul podra ser el tiempo mnimo para que sea considerado tiempo prudencial?
Seran los dos aos consagrado en la ley 54 de 1990 ?
Ello no parece tan evidente, ms an si se tiene en cuenta que este tiempo se

estableci para presumir la existencia de la sociedad patrimonial, es decir, para
presumir el surgimiento del rgimen econmico entre los compaeros, pero la ley no
seal requisito temporal para la formacin de la unin marital de hecho, entonces
no podra la Corte imponer requisitos que la ley no contiene.
Una sana apreciacin de los hechos permitira presumir la existencia de una relacin
seria y estable, o por lo menos con intencin de seriedad y estabilidad, a los jueces
les corresponder analizar las relaciones en su interior, desentraar la intencin seria
de constituir una familia y la estabilidad del vnculo, y corresponder a cada
interesado generar la certeza del juez por medio de las pruebas que aporte al
proceso, para que se declare la existencia del derecho de reclamar la indemnizacin
correspondiente en su favor.
2.5. NO APLICACIN DE LA LEY 294 DE 1996 DE VIOLENCIA

INTRAFAMILIAR A LOS EX- COMPAEROS PERMANENTES
1. Fecha de Sentencia : 17 de Julio de 1997.

2. Magistrado Ponente : Jorge Antonio Castillo Rugeles
3. Referencia : N.P. Expediente No. 145 d.
4. Procedencia : Conflicto de Competencia entre Juzgado Penal Municipal y la
Fiscala Delegada ante el Circuito.
5. Demandante : Esmeralda Gutirrez
Antecedentes .
La Seora Gutirrez denuncia penalmente a su ex - compaero permanente (Ciro

Alfonso Angarita Castillo), y padre de su hija por haberla agredido con arma
cortopunzante. Dicho proceso fue repartido al juzgado 31 penal Municipal, este
despacho se separ del conocimiento de la actuacin por considerar que la conducta
era constitutiva de lesiones personales regulada por el art. 23 de la ley 294 de 1996.
La fiscala se neg a avocar el conocimiento argumentando que las lesiones

personales referidas a la violencia intrafamiliar , no constituyen un nuevo tipo penal,
sino que se convierte en un agravante del delito, por tanto continua siendo de
competencia de los jueces penales.
La Corte consider :
De conformidad con lo manifestado en la denuncia, la vctima y su presunto

agresor aunque es cierto que convivieron durante algn tiempo y de esa unin
tienen una nia, tambin lo es que al momento de los hechos no hacan vida
en comn por lo que perdieron la calidad de compaeros permanentes y por
ende, no puede considerarse que integran una familia en los trminos de la ley
294 de 1996 (...).
Por lo anterior la conducta en que presuntamente incurri Angarita Castillo
no le son aplicables las disposiciones de la ley en cita (...).
(...) se trata de la contravencin especial de lesiones personales prevista en la
ley 23 de 1991 y 228 de 1995, cuyo conocimiento tanto en la instruccin
como en el juzgamiento, corresponde a los jueces penales municipales o
promiscuos municipales.
En mrito de lo expuesto, la Corte Suprema de Justicia, en Sala Plena,

RESUELVE DIRIMIR la colisin negativa de competencia planteada, en el
sentido de atribuirle conocimiento de la actuacin adelantada contra CIRO
ALFONSO ANGARITA CASTILLO al Juzgado Treinta y Uno Penal
Municipal de Santaf de Bogot a donde se remitir el expediente.22
Comentarios :
Considero que la Corte a pesar de haber hecho alusin al artculo 2 de la ley 294 de
1996, pas por alto el texto y espritu de la ley, cual es la Proteccin de la familia,
ya que como bien dice el mencionado artculo 2 en su inciso b) :
Art. 2 (...)Debe entenderse que para todos sus efectos integran la familia :
a) (...)
b) El padre y la madre de familia, aunque no convivan en un mismo
hogar. ( Las negrillas son ajenas al texto)
Por el hecho de la separacin de los compaeros permanentes no se pierde la calidad

de padre o de madre lo que pretendi el legislador, fue proteger con mayor ahnco
las personas que forman parte del ncleo familiar y que son perturbados y agredidos,
por aquellos que estn obligados ms que nadie a protegerlo.
22
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA Sala Plena. Conflicto de Competencia entre Juzgado Penal Municipal
y la Fiscala Delegada ante el Circuito.
Magistrado Ponente : JORGE ANTONIO CASTILLO RUGELES. REF : Expediente No. 145 de l 17 de
Julio de 1997.
Esto fue desconocido por la Corte en sus consideraciones y en la decisin de no

aplicar la ley de la violencia intrafamiliar, lo que hubiese permitido tomar todas las
medidas conducentes a garantizar la efectiva proteccin de la familia.
2.6. DE LA SEGURIDAD SOCIAL.
2.6.1. DERECHO DEL COMPAERO PERMANENTE A LA SEGURIDAD

SOCIAL, AUNQUE EXISTA MATRIMONIO VIGENTE
2.6.1.1. Sentencia No. T - 553 de 1994
1. Fecha de Sentencia : Diciembre 2 de 1994

2. Magistrado Ponente : Jose Gregorio Hernandez
3. Publicada : Gaceta de la Corte Constitucional. Tomo 12 . Sentencia No. T - 553
de 1994. Pag. 350
4. Procedencia : Juzgado 7 Laboral del Circuito de Medelln
Tribunal Superior de Medelln - Sala Laboral -.
5. Demandantes : Samuel Mara Arango Meja y Mara Amparo Molina Misas
El seor Samuel Mara Arango Meja y Mara Amparo Molina Misas instauran
accin de Tutela contra el Instituto de Seguros Sociales, por negarse a inscribir a la
seora Molina compaera permanente del afiliado, quien es pensionado de la

Institucin.
El peticionario es casado, pero se encuentra separado de hecho desde hace ms de
cuarenta aos de su cnyuge.
Hace casi veinte aos convive con la seora Molina a quien quiere inscribir en el
ISS, como beneficiaria.
La Corte Constitucional como rgano competente para revisar los fallos de tutela
proferidos en primera instancia por el Juzgado Sptimo Laboral del Circuito de
Medelln y en segunda instancia por el Tribunal
Superior de Medelln (sala
Laboral), analiza el caso y seala :
Esta Corporacin en sentencia No. T-190 de 1993, y en igual sentido, el Consejo de

Estado en fallo del 24 de Mayo de 1994, consideraron :
(...) en el sistema jurdico Colombiano de la sustitucin pensional, rige el

postulado de la igualdad entre cnyuges suprsitites (sic) y compaeros o
compaeras permanentes. Nuestra ley en esta materia acogi un criterio
material referido a la convivencia de la pareja al momento de la muerte y no
tanto al del vnculo matrimonial para indicar quin tiene derecho a gozar de la
pensin en caso de muerte del titular.
El ISS en respuesta que dio a los actores manifest que la compaera permanente
no tenia derecho porque el seor an estaba casado.
La Corte expresa :
Cuando se den los presupuestos necesarios para hacer exigible el derecho a

la seguridad social - por el fallecimiento del afiliado - , si el ISS niega el
derecho de la compaera permanente bajo el argumento de un vnculo
matrimonial preexistente, pero disociado de la convivencia efectiva, se
configurara una vulneracin del derecho de igualdad ante la ley, en perjuicio
de quien materialmente tiene derecho a la sustitucin pensional.
En virtud de las consideraciones resuelve : Conceder la tutela y ordenar al ISS, inicie

a favor de la peticionaria, la prestacin de la totalidad de los servicios mdicos y
asistenciales que le corresponden en su condicin de compaera permanente del
afiliado a la Institucin. 23
2.6.1.2. Sentencia No. T-190 de 1993.
1. Fecha de sentencia : Mayo 12 de 1993.

2. Magistrado Ponente : Eduardo Cifuentes Muoz
3. Publicada : Gaceta de la Corte Constitucional. Tomo 5. Sentencia No. T-190 de
1993. Pg. 372 y ss.
4. Procedencia : Juzgado Primero Civil Municipal de Manizales.
5. Demandante : Noelma Henao Betancur
23
Gaceta de la Corte Constitucional. Tomo 12 . Sentencia No. T - 553 de 1994. Pag. 350.
Magistrado Ponente : Jose Gregorio Hernandez
La Corporacin en sta sentencia, se pronunci en igual sentido a la T- 553 de 1994

(analizada anteriormente), consideramos pertinente resaltar algunos apartes de la
misma, ya que clarifica puntos vitales en el tema de la sustitucin pensional:
(...) El factor determinante para establecer que persona tiene derecho a la

sustitucin pensional en los casos de conflicto entre el cnyuge suprstite y la
compaera (o) permanente es el compromiso de apoyo efectivo y de
comprensin mutua que existe entre la pareja al momento de la muerte de uno
de sus integrantes.
Es por ello que la ley (Ley 12 de 1975, art. 2 y Decreto Reglamentario 1160
de 1989) han establecido la prdida de este derecho para el compaero
suprstite que en el momento del deceso del causante no hiciere vida en
comn con l, salvo la existencia de justa causa imputable a la conducta del
fallecido. (lo sealado entre parntesis esta fuera de texto)
(...) siendo la familia el inters jurdico a proteger, NO ES
JURIDICAMENTE ADMISIBLE PRIVILEGIAR UN TIPO DE VNCULO
ESPECIFICO al momento de definir quien tiene derecho al beneficio. Por el
contrario, la Ley acoge un criterio material - convivencia efectiva al
momento de la muerte - y no simplemente formal - vnculo matrimonial - en
la persona legitimada para gozar de la prestacin econmica producto del
trabajo de la persona fallecida.24
La Corte deneg la Tutela, porque la seora Henao no haba acudido an ante la

autoridad competente, para que resolviera si le asiste al derecho de sustitucin
pensional a la actora como compaera permanente del fallecido, o a su cnyuge
sobreviviente quin lo abandon desde que el fallecido sufri una desfiguracin
facial.
24
Gaceta de la Corte Constitucional . Tomo 5. Sentencia No. T- 190 de 1993. Pag. 372
2.6.2. DESPLAZA LA CONYUGE SUPRSTITE A LA COMPAERA

PERMANENTE ?.
1. Fecha de Sentencia : 24 de Agosto de 1995

2. Magistrado Ponente : Alvaro Bahamn Castilla.
3. Publicada : Extractos de Jurisprudencia. Tribunal Administrativo de
Cundinamarca. Ao 1995 - Tomo 2. Extracto No. 186. Sentencia del 24 de
Agosto de 1995. Seccin Segunda. Subseccin D. Expediente No. 24177 pag.
413 y ss.
4. Demandante : Elena Pieros Dueas
La interpretacin que ha dado el Tribunal administrativo de Cundinamarca, en

relacin con el tema de la sustitucin pensional, es contrario al acogido por la Corte
Constitucional ; pues desconociendo el Decreto Reglamentario 1160 de 1989 acoge
la posicin del Consejo de Estado en sentencia del 5 de mayo de 1981.
Sostiene el Tribunal en sentencia de 1995:
Si bien la cnyuge tiene derecho preferencial en la sustitucin reclamada con

respecto a la compaera o la concubina, sinembargo (sic), hay que entender
que el cnyuge debe presentarse a reclamar, a hacer valer sus derechos, a
demostrar que realmente existe, que es sobreviviente, circunstancias estas que
no sucedieron en la va gubernativa como tampoco en el trmite de instancia.
Hay que concluir entonces, que ante la ausencia del cnyuge, el derecho a la
sustitucin le corresponde legalmente a la compaera permanente, que en este

caso ha promovido la defensa de sus intereses.
Esto quiere decir que si posteriormente aparece el cnyuge suprstite, como
tal desplazara en el derecho a la sustitucin a la compaera permanente.25
2.6.3. DERECHO DE SUSTITUCION PENSIONAL A LA COMPAERA

PERMANENTE
AUNQUE
EL
COMPAERO
TUVIESE
MATRIMONIO VIGENTE Y ESTUVIERA SEPARADO POR SU
CULPA.
1. Fecha de Sentencia : 2 de Marzo de 1999

2. Magistrado Ponente : Jos Roberto Herrera Vergara
3. Publicada : N.P. Radicacin No. 11245. Acta No. 7.
4. Procedencia : Tribunal Superior de Distrito Judicial de Cali
5. Demandante : Elba Nubia Jimnez Guzman.
Antecedentes.
Elba Nubia Jimnez Guzman demand a la sociedad TECNOQUMICAS

S.A. con el fin de obtener el reconocimiento del derecho a sustituir al
causante Seor CARLOS BARBERI Z., en la pensin de jubilacin que vena
percibiendo de la demandada.
25
Extractos de Jurisprudencia. Tribunal Administrativo de Cundinamarca. Ao 1995 - Tomo 2.

Extracto No. 186. Sentencia del 24 de Agosto de 1995. Seccin Segunda. Subseccin D.
Ponente : Alvaro Bahamn Castilla. Expediente No. 24177 pag. 413 y ss.
Su compaero fallecido estuvo casado con la seora Perdomo, se hallaba

separado de hecho desde 1969... y ella (la demandante) a pesar de figurar
casada con el Seor Castrilln se encuentra separada de hecho desde
1963....
Como la esposa del Seor Barberi tambin reclamaba el derecho a sustitucin

pensional, la empresa dispuso consignar las mesadas correspondientes a
rdenes del juzgado, mientras la justicia ordinaria determinaba a quin le
asista el derecho.
La cnyuge del causante aleg ser quien tiene derecho a la sustitucin
pensional pues era la legtima esposa y entre ellos no hubo separacin legal
ni de cuerpos, ni de bienes, ni liquidacin de la sociedad conyugal o
divorcio, y destac que fue el causante el culpable de su separacin. (Lo
resaltado es propio)
El Juzgado Sptimo Laboral del Circuito de Cali, resolvi declarar que quin tiene
derecho a acceder a la pensin de jubilacin del causante es su cnyuge.
En 2a. Instancia. El Tribunal Superior del Distrito Judicial de Cali confirma la

decisin del juzgado, considerando, luego de referirse al pronunciamiento de la H.
Corte Constitucional del 12 de mayo de 1993, que :
(...) el cnyuge suprstite que en el momento del deceso del causante no

hiciera vida en comn con l, pierde el derecho a la sustitucin pensional
salvo la existencia de justa causa imputable a la conducta del fallecido - que
de acuerdo con el testimonio de Mario Barberi y la copia de la sentencia que
condenara al causante a suministrar, para toda la vida, alimentos cngruos a
su esposa, (..) no caba duda de que la separacin del Seor Barberi con la
seora Perdomo fue (...) por culpa del causante(...).
Agrega el Tribunal :
(...) el causante estuvo recluido en el Centro Gerontolgico Mis Abuelos

durante 6 meses (...), por lo tanto no cumpli con el requisito de haber
compartido los dos ltimos aos en forma continua con el causante.
Consideraciones de la Corte :
CARLOS BARBERI ZAMORANO contrajo matrimonio con ARGELIA

PERDOMO con quien no volvi a convivir por culpa de aquel ; que antes de
reunir Barberi (...) los requisitos para acceder a la pensin patronal de
jubilacin, y durante los ltimos veinte aos anteriores a su deceso, convivi
exclusivamente con la demandante (Elba Nubia Jimnez), quin ostento la
condicin de compaera permanente hasta el da del fallecimiento de Barberi
(...) y que entre los meses de Febrero y Agosto de ese ltimo ao, el
causante estuvo recluido en un centro geritrico.
(...) a partir de la Constitucin Poltica de 1991, se dio un giro fundamental en
lo que respecta al concepto de familia, de modo que no solo la constituye
un primer vnculo matrimonial, sino tambin cuando despus de haber cesado
definitivamente la cohabitacin dentro de ste, se desarrolla durante varios
aos otra efectiva comunidad de vida - legal o de hecho - cimentada sobre
una real convivencia de la pareja, basada en la existencia de lazos afectivos y
el nimo de brindarse apoyo y colaboracin ; factores determinantes a efectos
de construir el nuevo ncleo familiar. De suerte que cuando una pareja que se
une an por vnculos naturales, fruto de una voluntad responsable y de la
decisin libre de un hombre y una mujer de realizar una convivencia estable
para constituirse en familia, tambin tiene la proteccin Constitucional.
(...) el nuevo sistema de seguridad social introducido por la ley 100 de 1993
consagr en su artculo 47, para la compaera permanente la condicin de
beneficiaria cuando, habindose extinguido la convivencia del pensionado
con su cnyuge, aquella reuniese cabalmente las nuevas condiciones ( ...)
Es que as lo estatuye textualmente la disposicin en comento : en caso de
que la pensin de sobrevivencia se cause por muerte del pensionado, el
cnyuge o la compaera o compaero permanente suprstite, deber acreditar
que estuvo haciendo vida marital con el causante por lo menos desde el
momento en que ste cumpli con los requisitos para tener derecho a una
pensin de vejez o invalidez, y hasta su muerte, y halla convivido con el
fallecido no menos de dos aos continuos con anterioridad a su muerte, salvo
que haya procreado uno o ms hijos con el pensionado fallecido.
Lo anterior no obsta para precisar que si se da una convivencia simultnea del
pensionado tanto con su cnyuge como con su compaera la beneficiaria de
la pensin de sobrevivientes, en primer trmino, es la esposa, (...)
Tales requisitos exigidos al cnyuge o al compaero permanente suprstite
son, en este nuevo esquema normativo, en primer lugar, la convivencia
efectiva con el pensionado al momento de su fallecimiento ; la circunstancia
de haber hecho vida marital responsable con el fallecido al menos desde el
momento en que este adquiri el derecho a la pensin respectiva ; y, el haber
convivido con el pensionado no menos de dos aos continuos con
anterioridad a su muerte, requisito ste ltimo que puede suplirse con el de
haber procreado uno o mas hijos con l, sin que tengan al efecto incidencia
alguna las circunstancias en que se produjo la ruptura de la convivencia con
su cnyuge, el presupuesto de ausencia de culpabilidad del fallecido no fue
reproducido en la nueva preceptiva que regul integralmente la materia con
un fundamento y contenido diferentes.
(...) la separacin entre los cnyuges se produjo dos dcadas atrs, sin que la
culpa del marido pueda tener el carcter de irredimible o mucho menos
imputarse o trasladarse a la compaera permanente, quien no tuvo culpa
alguna, sino por el contrario hizo vida marital responsable y estable con l
durante los ltimos veinte aos y hasta el momento lgido de su
existencia(...)
Sobre la ruptura de la continuidad por la internacin del causante en un centro

geritrico, sostiene la Corte :
(...) la ruptura de la continuidad en la convivencia por el hecho - no

discutido - de haber estado el causante recluido en un centro geritrico
durante seis meses, encuentra la Sala que asiste razn a la censura al advertir
que tal circunstancia, o cualesquiera otra constitutiva de fuerza mayor o de
razn plenamente valedera y poderosa como el estar internado en una
institucin prestadora de servicios de salud, a lo sumo constituira una
interrupcin en la contabilizacin del plazo de dos aos, pero en manera
alguna pueden reputarse como circunstancias enervantes del derecho a la
pensin de sobrevivientes.
(...) situaciones como las sealadas, no suponen la intencin de hacer cesar o
suspender la vida en comn de la pareja, sino que, por el contrario, bajo la
necesaria continuidad del apoyo moral y colaboracin, implican la bsqueda
del bienestar del esposo (a) o, para el caso que nos ocupa, del compaero (a),
o la necesaria proteccin a su salud o a su propia vida, por lo que mal podra
entenderse, como lo hizo equivocadamente el ad quem, que invaliden la
exigida continuidad en la convivencia, mucho menos en el caso bajo examen
cuando transcurrieron ms 20 aos (sic) de indiscutible unin marital, como
lo dio por probado el propio tribunal.
(...) para efectos de la pensin de sobrevivientes de la Ley 100, la exigencia
adicional de convivencia durante los dos ltimos aos no se opone al hecho
de que se trate de una persona enferma o que por ser demasiado anciana no
puede cumplir los deberes maritales completos - para emplear las voces de
uno de los intervinientes en el juicio -, dado que ms que una convivencia
material o sexual comporta una comunidad de vida familiar, con vocacin de
estabilidad, solidaria y responsable.
(...) Negar el derecho a quien cohabit con una persona enferma,
socorrindola y brindndole el apoyo durante un tiempo tan prolongado, no
solamente se apartara del sentido y alcance de la nueva preceptiva, sino
tambin entraara una aberrante injusticia.
Concluye la Corporacin :
(...) el Tribunal interpret errneamente el artculo 47 de la Ley 100 de

1993(...)
La H. Corte Suprema de Justicia resuelve :
Revocar el fallo proferido por el Juzgado de conocimiento mediante el cual

se declar que quien tiene derecho a acceder a la pensin de jubilacin del
causante es su cnyuge, y en lugar se condenar a la demandada a pagar en
forma vitalicia, la reclamada pensin de sobrevivientes en favor de la
demandante.
La Corte Suprema de Justicia, Sala de Casacin Laboral, CASA la sentencia
proferida por el Tribunal del Distrito Judicial de Cali.26
2.6.4. AUNQUE NO EXISTA CONVIVENCIA EL CONYUGE OSTENTA EL

DERECHO PREFERENCIAL PARA ACCEDER A LA SUSTITUCION
PENSIONAL.
1. Fecha de la Sentencia :26 de marzo de 1998.

2. Magistrado Ponente : Clara Forero de Castro
3. Publicada : N.P. Referencia : Expediente No. 15006
4. Procedencia : Tribunal Administrativo de Cundinamarca, Seccin Segunda,
Subseccin C.
5. Demandante : Dilia Almanza de Jimnez y Matilde Medina Corchuelo.
Antecedentes.
26
Corte Suprema de Justicia. Sala de Casacin Laboral. Sentencia del 2 de marzo de 1999. Radicacin No. :
11245. Acta No. 7.
Magistrado Ponente : Jos Roberto Herrera Vergara
Las seoras Dilia Almanza de Jimnez y Matilde Medina Corchuelo interponen

recurso de apelacin contra la sentencia proferida por el Tribunal Administrativo de
Cundinamarca, mediante el cual se niegan las pretensiones de las actoras, en las que
se solicitaba la anulacin de la Resolucin proferida por la Caja Nacional de
Previsin por la que se negaba el derecho a las actoras de sustituir pensionalmente al
Seor Amador Jimnez Cancino (fallecido).
El Tribunal neg las splicas de las demandas basado en que :
Por un lado la cnyuge (seora Almanza) no demostr que el abandono del hogar
por parte de su cnyuge desde 1952, se hubiera dado por culpa no imputable a ella.
Por otro lado a la compaera permanente (seora Medina) tambin se le neg el

derecho de sustitucin porque
afirm, que la Corte Suprema de Justicia no
concedi el exequatur de la sentencia mediante la cual un juez extranjero declaro

nulo el matrimonio contrado con la seora Dilia Almanza, de forma que a pesar de
haber contrado nupcias con el causante en el extranjero, tal matrimonio no tiene
efectos legales en Colombia, y en esas condiciones su situacin frente
a la
sustitucin pensional era la de compaera permanente. La accionante convivi

durante 35 aos con el fallecido, pero no demostr que dependiera econmicamente
de l y, tampoco prob la convivencia al momento del fallecimiento.
El Consejo de Estado en sus consideraciones hace referencia a la ley 12 de 1975 art.

1o., en donde se establece que el cnyuge sobreviviente pierde el derecho a la
sustitucin pensional cuando por su culpa no viviere unido al otro en el momento del
fallecimiento.
As mismo resalta el decreto 1045 de 1978 en su artculo 54, y la ley 113 de 1985
artculo 1o., concluyendo despus de citar las normas anteriormente mencionadas
que :
(...) el cnyuge ostenta el derecho preferencial para acceder a la sustitucin
pensional (...)
(...) la condicin de cnyuge corresponde a la seora Dilia Almanza Quiroga
puesto que el matrimonio contrado en Panam por la seora Matilde Medina
con el causante no surti efectos en Colombia ya que no fue registrado (...) y
adems a la sentencia que decret la nulidad del matrimonio catlico
celebrado entre el causante y la seora Almanza Quiroga no le fue concedido
el exequatur.
(...) no est probado que la cnyuge hubiese sido la culpable de la separacin
de hecho y resulta imposible que conviviera con su esposo en la fecha del
fallecimiento pues es claro que para esa poca viva con su compaera
permanente.
Demostrado que la seora Almanza Quiroga tena la calidad de cnyuge, y no
habindose probado que haya sido la culpable de la separacin, debe
accederse al derecho reclamado (...) la cnyuge tiene derecho preferencial y
probado ste, excluye el que pueda alegar la compaera permanente.
En mrito de lo expuesto, la Corporacin revoca la sentencia apelada y a ttulo de

restablecimiento del derecho ordena a la Caja Nacional de Previsin Social
reconocer y pagar a la seora Dilia Almanza de Jimnez en calidad de cnyuge del
causante la pensin de jubilacin.
Comentarios :
En los casos mencionados, y analizados por la Corte Constitucional y la Corte

Suprema de Justicia se aplica por esencia el principio de la realidad, sin ms
ataduras que una legislacin ligada en su esencia a la bsqueda de aplicacin de la
justicia, porque ms que aplicar unas normas sin sentido, rgidas y desconocedoras
de la realidad, se pretende, como dice el viejo aforismo de la justicia, Dar a cada
quin lo que le pertenece. Existe un legislador que dicta unos parmetros que los
jueces se encargan de aplicar en cada caso concreto, que interpretan buscando la
aplicacin de los principios, valores e ideologas consagrados en la Constitucin de
1991.
Contrario al criterio de la Corte Constitucional existen Corporaciones como el

Tribunal administrativo de Cundinamarca y el mismo Consejo de Estado que se
empean en discriminar a los compaeros permanentes, argumentando para tal
discriminacin el tipo de vnculo que una la pareja; desconociendo con este criterio
el pronunciamiento hecho por la Corte Constitucional, segn el cual : NO ES
JURIDICAMENTE ADMISIBLE PRIVILEGIAR UN TIPO DE VNCULO
ESPECIFICO al momento de definir quin tiene derecho al beneficio.
Si partimos del principio segn el cual el incumplimiento de un contrato no puede

perjudicar al que se allan a cumplirlo y analizamos el caso resuelto por la Corte
Suprema de Justicia, podemos establecer que la cnyuge del seor Barberi recibi
de su esposo los alimentos, como consecuencia de que la separacin de cuerpos no
fue generada por su culpa. De esta manera el causante asumi las consecuencias de
su incumplimiento, y como bien lo sostiene la Corte, la culpa no puede ser
considerada irredimible. El seor Barberi la acept y por virtud de ello cumpli
durante largo tiempo con esa obligacin ; pero no podra desconocerse sin olvidar la
justicia que entraa la realidad ; el socorro y la ayuda que le brind su compaera
durante largos aos, por el hecho de que el causante un da hubiera decidido
abandonar el hogar que matrimonialmente haba constituido.
En el caso del Consejo de Estado debe reconocerse que a quien incumbe probar es a
quien alega. Por ello, la cnyuge (Dilia de Jimnez) debi ser quien demostraba no
propiamente su ausencia de culpa sino la culpabilidad de su esposo en la separacin,
ya que no se trata de una negacin indefinida, pues la separacin se dio en un
determinado momento y debi aportar la prueba de las causas que la originaron. A la
compaera permanente no le corresponda probar hechos de una situacin que le es
ajena y solo deba acreditar satisfactoriamente el cumplimiento de todos los
requisitos contemplados en la ley para ser la beneficiaria del derecho de sustitucin
pensional.
De otro lado se estima pertinente aclarar el error en que incurri la Corporacin en

mencin, al sealar que la Corte Suprema de Justicia no concedi el exequatur de la
sentencia mediante la cual un juez extranjero declaro nulo el matrimonio contrado
con la seora Dilia Almanza, porque no se solicitaba ante el juez extranjero la
nulidad del matrimonio sino la declaracin del divorcio, a lo cual la Corte Suprema
no concedi el exequatur, de tal manera que el segundo matrimonio no poda
registrarse en el pas sin incurrir en bigamia..
Considero que la Corte Suprema de Justicia fue un poco mas all de las normas al
interpretarlas bajo los lineamientos de la nueva Carta Poltica, pues a partir de la
Constitucin de 1991 la unin marital de hecho goza de reconocimiento y proteccin
no solo legal sino Constitucional. y el mirar solo el tipo de vnculo para determinar
la procedencia de la sustitucin es someter a la compaera permanente a un trato
discriminatorio; adicionalmente, la culpa del causante en la separacin no puede ser
considerada irredimible, ni trasladarse a la compaera quien hizo vida estable y
responsable con el causante en los ltimos 30 aos.
El vnculo se caracteriz por : 1) la permanencia y estabilidad de la relacin ya que
convivi por mas de 35 aos con el causante con quien contrajo matrimonio aunque
no fue vlido, adicionalmente el occiso adelant el trmite de divorcio pero no le
concedieron el exequatur. 2) la convivencia efectiva . 3) la circunstancia de haber
hecho vida marital responsable.
En estos trminos la compaera permanente cumplira con todos los requisitos

exigidos por la ley 100, pero como bien lo seal el Consejo de Estado en su
momento, esta ley no es aplicable por la fecha del fallecimiento del occiso. Sin
embargo no deja de parecernos odioso el despojar totalmente a la compaera
permanente de su derecho por no ser quien ostenta la calidad de esposa.
La derogacin de las normas puede ser expresa o tcita, y pongo en duda que hoy al
igual que ayer se pueda decir que la cnyuge en calidad de tal, tiene por derecho
propio ms prerrogativas que la compaera permanente, porque a la luz de la
Constitucin de 1991, la situacin legal y social de las relaciones maritales ha
cambiado y es por ello admisible decir que este tema hoy admite un serio debate.
2.7. DERECHO A LA EDUCACION Y AL LIBRE DESARROLLO DE LA

PERSONALIDAD.
1. Fecha de Sentencia : Agosto 24 de 1995.

2. Magistrado Ponente : Fabio Morn Daz
Salvamento de Voto : Vladimiro Naranjo
3. Publicada : Gaceta de la Relatora de la Corte Constitucional. Sentencia No. T377 de 1995. Pag. 37.
4. Procedencia : Juzgado Penal Municipal de Pamplona

5. Demandante : Patricia Pea Acua
Antecedentes.
Se presenta la accin de tutela contra el Colegio Rafael Afanador Cadena , porque
la actora Patricia Pea Acua, siendo reconocida como buena estudiante y sin
problemas disciplinarios, en 1994 decide por motivos personales dejar la residencia
paterna y convivir con su novio, decisin que se inform a las directivas del colegio.
La rectora le permiti continuar asistiendo al colegio pero sin el uniforme de la
institucin.
Para aceptarla en el colegio en 1995, le pusieron como condicin arreglar su

situacin, es decir, regresar a su casa y tener como acudiente a su madre, o casarse,
lo cual implicaba que deba conseguir un trabajo y estudiar por las noches, para lo
cual le ayudaran a conseguir cupo en otra parte.
La alumna se matricul, pero como se neg a cumplir con el convenio, la institucin

le neg la posibilidad de continuar en el colegio, aunque intentaron las directivas del
plantel conseguirle cupo en otras instituciones, pero no fue posible.
El Juez de 1a. Instancia, interroga al establecimiento demandado, el que manifest

que en el colegio existan algunas alumnas que tenan hijos, pero ellas actualmente
no tenan vnculos con sus novios y vivan con sus padres.
La rectora del colegio argumentando las razones por las cuales no se aceptaba la
alumna en el plantel afirm : (...) 1) Para matricularse debi pedir previo visto
bueno de rectora (cosa que omiti), 2) No llev como acudientes a sus padres,
porque no estaban de acuerdo con la decisin que haba tomado la actora. 3) Su
actual estado civil era contrario a la filosofa del colegio..
Despus de escuchar las declaraciones de la demandada el juez de 1a. Instancia

deneg la tutela.
Se remite a la Corte Constitucional para su revisin, quien se pronuncia diciendo :
En reiteradas oportunidades esta Corporacin

ha manifestado la
trascendencia e importancia, que en un Estado Social de Derecho, tiene la
educacin...As lo quiso destacar el constituyente, entre otros, en el Artculo
67 de la Carta Poltica.
PROTECCION A LA EDUCACION.
(...) La educacin en un Estado Social de Derecho ha de propender, porque

cada uno de los actores del proceso educativo, especialmente los alumnos, se
apropie e interiorice principios fundamentales para la convivencia humana,
tales como la tolerancia, respeto a la diversidad y la igualdad en la diferencia.
No basta, por parte del ente educador, (...)que pretenda homogenizar
comportamientos y actitudes ante la vida, como, equivocadamente lo cree el
representante de los profesores en el consejo directivo, para quien el estado
actual de la actora (...) no garantiza la igualdad de comportamiento que
deben observar los estudiantes menores (...), concepto contrario a las
escuelas de pensamiento que rechazan la colectivizacin u homogenizacin
del pensamiento de los individuos. Al contrario se trata (...) de viabilizar el

desarrollo del individuo como fin en s mismo, permitindole (...)
desarrollarse, integral y equilibradamente, en un contexto social caracterizado
por la coexistencia de paradigmas de vida, no solo diferentes sino incluso
antagnicos(...).
La Corporacin recalca que en sentencia C - 064 de 1993 del 23 de Febrero cuyo
Magistrado Ponente fue el Dr. Ciro Angarita Barn, se seal que ningn tipo de
educacin puede vulnerar los valores, principios y derechos consagrados en la
Constitucin de 1991.
La Corte consider que en el caso en mencin se desbordaron los lmites de la

autonoma y capacidad de autorregulacin que se reconocen a las instituciones
educativas.
RESPETO A LA DIGNIDAD, A LA AUTONOMIA, A LA INTIMIDAD Y AL

LIBRE DESARROLLO DE LA PERSONALIDAD.
Sobre el tema expres la Corte ; que con el repudio a la actora por su decisin, que
fue considerada inmoral, al igual que con la imposicin del cumplimiento del
convenio (casarse o volver con sus padres) se desconoci el respeto a la dignidad, a
la intimidad y al libre desarrollo de la personalidad.
Con la decisin de la actora de negarse a cumplir con el convenio, se le cancel la

matrcula, lo que genera una violacin a sus derechos fundamentales de educacin y
del debido proceso.
DERECHO A LA IGUALDAD
El colegio demandado, al cancelar la matrcula
de la actora, la coloc en
condiciones de inferioridad respecto de sus compaeros, no solo por someterla al

cuestionamiento generalizado y al escarnio pblico, (...) sino por condicionar su
permanencia al cumplimiento, no solo de los requisitos acadmicos y disciplinarios,
sino de un convenio, que desconoce el ms mnimo respeto a la intimidad y a la
autodeterminacin.
La Corte resuelve : REVOCAR el fallo de 1a. Instancia, y tutelar los derechos a la

educacin, la intimidad, libre desarrollo de la personalidad, igualdad y debido
proceso, de la actora, quien debe ser reintegrada al colegio.
Salvamento de Voto :
En el salvamento de voto, el Dr. Vladimiro Naranjo sostiene :
En la Sentencia se desconoce de manera manifiesta, por una parte, la

autonoma escolar reconocida por la Corte,(...) y por otra el reconocimiento
que la misma Corte ha hecho de la moral como objeto jurdicamente
protegido.
Respecto de la autonoma escolar, trae a colacin la sentencia No. T- 473 de 1993,

en donde se considera que la seleccin de los estudiantes para el ingreso a una
institucin educativa es vlida, y solo genera discriminacin cuando existe un
rechazo sin razones lgicas y legtimas, es decir, cuando cumpliendo el aspirante las
condiciones vlidas para estar en un colegio no es aceptado en l.
Sobre la proteccin a la moral, seala :
(...) a travs del relativismo moral que parece estar imperando en nuestra
sociedad y cuyas graves consecuencia son notorias, se conduce a una mal
entendida tolerancia que, en casos como ste, lleva a obligar a un
establecimiento educativo a contrariar su filosofa encaminada a la sana
formacin de sus alumnos, y al Estado a incumplir la misin que le
encomienda la Carta Poltica de velar por la mejor formacin moral de los
educandos (...).27
Comentarios :
Las consideraciones de la Corte preservan los principios, valores y derechos

consagrados por la Carta Fundamental. Es una decisin acorde con los lineamientos
y las polticas asumida por la Corporacin, en donde se superan los tratos
27
Corte Constitucional. Sentencia No. T - 377 de 1995.

Magistrado Ponente : Fabio Morn Daz
Salvamento de Voto : Vladimiro Naranjo
En igual sentido se pronuncia la Corte Constitucional en Sentencia No. T - 015 de 1999
discriminatorios e injustos que de vieja data, se aplicaban a los compaeros

permanentes.
En el salvamento de voto, no existi una real argumentacin que justificara la
expulsin de la alumna del plantel educativo, porque si bien es cierto se habla de la
validez en la seleccin de los estudiantes, dicha seleccin ya haba sido llevada a
cabo, y por tal motivo la actora haba ingresado a la institucin, de tal suerte que
manteniendo su nivel acadmico y sin problemas disciplinarios no se ve como una
decisin que pertenece al fuero interno de cada persona vaya a generar tal
traumatismo social, mxime an, si hoy en da como origen de la familia la unin
marital de hecho goza de reconocimiento Constitucional y de proteccin legal. Ya
no es considerado como pecado, ni mucho menos como un acto inmoral digno de
reproche.
El Doctor Elias Alberto Chacn Q. en su obra La Unin Estable de Hecho, ratifica

la concepcin moderna sobre este tipo de uniones, y seala :
La unin libre de facto no constituye una afrenta a los valores culturales de

la comunidad ; envuelve el papel erotizado de la pareja en funcin idntica al
matrimonio ; obedece a una atraccin sexual con afecto... que no origina en
el creyente religioso trauma espiritual... y esta socialmente tolerado.28
Magistrado Ponente : Alejandro Martnez Caballero

28
CHACON QUINTERO Elias Alberto. La Unin Estable de Hecho, Ob. Cit. Pag. 129.
3. DE LA SOCIEDAD PATRIMONIAL
3.1. SOCIEDAD DE HECHO ENTRE CONCUBINOS
La Corte Suprema de Justicia, debido a la ausencia de una legislacin que protegiera

los derechos de los hoy considerados compaeros permanentes, y con miras a la
aplicacin de la justicia y la equidad, reconoci que exista una unin de intereses,
deliberada o no por los amantes, conformada por el trabajo en comn de las partes, y
por tanto se podra hablar de la existencia de una sociedad de hecho, producto de las
circunstancias ms que de una actividad razonada y voluntaria.
La primera sentencia en la que la Corte Suprema de Justicia reconoce la existencia

de la sociedad de hecho entre concubinos data del ao de 1935.
Considero
pertinente destacar algunos apartes de la misma:
Las sociedades de hecho se dividen en dos clases as :

Primera.- Las que se forman por virtud de un consentimiento expreso (...)
Segunda.- Las que se originan en la colaboracin de dos o ms personas en

una misma explotacin y resultan de un conjunto o de una serie coordinada
de operaciones que efectan en comn esas personas y de las cuales se induce
un consentimiento implcito (...)
Se presumir ese consentimiento ; se inducir de los hechos, el contrato

implcito de sociedad, y se deber, en consecuencia, admitir o reconocer la
sociedad creada de hecho, cuando la aludida colaboracin de varias personas
en una misma explotacin rena las siguientes condiciones :
1. Que se trate de una serie coordinada de hechos de explotacin comn

2. Que se ejerza una accin paralela y simultnea entre los presuntos
asociados, tendiente a la consecucin de beneficios
3. Que la colaboracin entre ellos se desarrolle en pie de igualdad, es decir,
que no haya estado uno de ellos, con respecto al otro u otros, en un estado
de dependencia proveniente de un contrato de arrendamiento de servicios,
de un mandato (...)
4. Que no se trate de un estado de simple indivisin, de tenencia, guarda,
conservacin o vigilancia de bienes comunes, sino de verdaderas
actividades encaminadas a obtener beneficios (...)
(...) Si la sociedad - lo que es muy frecuente - se ha creado de hecho entre

concubinos, ser necesario (...) para poderla reconocer, estas dos
circunstancias adicionales :
1. Que la sociedad no haya tenido por finalidad el crear, fomentar, o

estimular el concubinato, pues si esto fuere as , el contrato seria nulo por
causa ilcita, en razn de su mvil determinante. En general, la ley ignora
las relaciones sexuales fuera del matrimonio (...)
2. Como el concubinato no crea por si solo comunidad de bienes, ni sociedad
de hecho, es preciso, para reconocer la comunidad de hecho entre
concubinos, que se pueda distinguir claramente lo que es la comn
actividad de los concubinos en una determinada empresa creada con el
propsito de realizar beneficios, de lo que es simple resultado de una
comn vivienda y de una intimidad extendida al manejo, conservacin o
administracin de los bienes de uno y otro o de ambos. 29
29
Gaceta Judicial Tomo No. XLII, pag. 476 y ss. Casacin Noviembre 30 de 1935. Tomado del libro de
Elias Alberto Chacn Quintero. La Unin Estable de Hecho. Ob. Cit. Pag. 240 y ss.
Posteriormente en reiteradas sentencias (entre otras ; sentencia No 031 de 1990 ;

sentencia 102 de 1994) la Corporacin, adoptando un criterio ms flexible al
sostenido en sus primeros fallos, establece:
La Convivencia de amantes no genera por s sola, comunidad de bienes

incluso por ms prolongada que fuere aquella.
La affectio societatis no entraa una dedicacin exclusiva a la actividad
reputada como social... por mejor decirlo, la permanencia en la actividad
social no debe ser tomada como ocupacin total del tiempo en los
quehaceres destinados a cumplir con el objeto social, pues el ngulo desde
donde jurdicamente se le ha de mirar es el de su continuidad, estabilidad o
invariabilidad.
De la sentencia No. 031 de 1990, se hace importante aclarar la situacin de la parte

demandante Mara Dufay Gualtero, quien trabajaba en una institucin pblica y
aportaba su salario a los gastos domsticos y adicionalmente en sus ratos libres se
dedicaba a atender el negocio en compaa de su compaero permanente el seor
Juan Anbal Granja Alvarez.
En este caso, la Corte estableci que el cubrimiento de los gastos domsticos era
una forma de participacin societaria, y por ello reconoce la existencia de la
sociedad de hecho.30
30
Corte Suprema de Justicia. Sala de Casacin Civil. Sentencia No 031 del 7 de Febrero de 1990.
Gaceta Judicial No. 2439. Tomo CC - Primer Semestre de 1990
Magistrado Ponente : Hector Marin Naranjo.
En igual sentido la Sentencia No. 102 del 11 de Agosto de 1994.
Comentarios :
Debemos destacar la evolucin jurisprudencial que ha existido en torno al tema de la

sociedad de hecho entre concubinos, ya que este fallo 031 de 1990, que fue
proferido antes de la expedicin de la ley 54 de 1990, no ratific lo que en el ao
de 1935 haba sealado la misma Corporacin, sobre el requisito adicional para
poder reconocer la existencia de este tipo de sociedades: Que la sociedad no haya
tenido por finalidad el crear, fomentar, o estimular el concubinato, pues si esto fuere
as , el contrato sera nulo por causa ilcita, en razn de su mvil determinante. En
general, la ley ignora las relaciones sexuales fuera del matrimonio (...).
Debemos sin embargo advertir que la Corte Suprema de Justicia, a partir de la

vigencia de la ley 54 de 1990, ha sido ms estricta en el reconocimiento de la
sociedad de hecho entre compaeros permanentes, sobre todo en la observancia del
cumplimiento de uno de los requisitos para que se configure como tal, como lo es el
Animus Societatis, situacin sta que hace ms compleja la aplicacin de justicia,
aunque efectivamente se pueda hablar de la aplicacin de la ley, porque ahora los
antiguos concubinos tienen mayor dificultad para que se les reconozcan los derechos
que fueron adquiridos con anterioridad a la expedicin de la ley, en la medida en
que tendrn que acudir al proceso declarativo de la sociedad de hecho (cuando el
surgimiento de la relacin marital sea anterior a la ley 54), demostrando la existencia

del nimo societario, y posterior o simultneamente iniciar un proceso en el cual se
declare la existencia de la sociedad patrimonial (si tiene dos aos dicha unin, a
partir de la vigencia de la disposicin legal).
Si los compaeros permanentes no pudiesen acogerse ntegramente a la ley 54 de

1990, expedida para regular este tipo de relaciones, y tampoco les fuera posible
allegar al proceso los medios probatorios necesarios para que se declare la existencia
de la sociedad de hecho entre concubinos, no tienen ms alternativa, como bien lo
seal la Corte Suprema de Justicia en el ao de 1965 que iniciar el proceso
ordinario tendiente a que se reconozca la existencia de un enriquecimiento sin justa
causa del patrimonio de uno de los compaeros a expensas del empobrecimiento del
otro.
En otros trminos, existe la posibilidad de iniciar tres procesos ordinarios cada uno
catalogado como lento y dispendioso ; solo quiero dejar una inquietud Ser esto lo
denominado en la Constitucin como posibilidad de acceso a la administracin de
Justicia de manera pronta y oportuna ?.
Todo lo injusto, dispendioso y arbitrario que pueda ser el trato dado por el aparato
judicial a la situacin de los compaeros permanentes, no es ms que el producto
de una legislacin escasa, torpe y llena de vacos, que debe interpretar un rgano
Estatal que no termina de darle la importancia y el papel fundamental que dentro de
la sociedad cumple la unin marital de hecho, como pilar de una familia ; porque si
bien la jurisprudencia debe reconocer los efectos patrimoniales de la unin marital
de hecho por virtud de la ley 54 de 1990, se desconocen los efectos jurdicos
generados por las relaciones personales entre los compaeros, porque tal vez en el
fondo tanto la rama judicial como la legislativa continan creyendo en la
inmoralidad de este tipo de relaciones.
3.2. SOCIEDAD DE HECHO : APORTES EL TRABAJO DOMSTICO.
1. Fecha de Sentencia : Agosto 12 de 1992

2. Magistrado Ponente : Ciro Angarita Barn
3. Publicada : Gaceta de la Corte Constitucional. Sentencia No. T - 494 de 1992.
Tomo 4 (Agosto). Pag. 373.
4. Procedencia : Sala de Casacin Civil - Corte Suprema de Justicia
5. Peticionaria : Esther Varela
Antecedentes :
La demandante convivi durante 24 aos con el causante ; desde 1970 la

peticionaria dice poseer la casa en que vive, por lo menos en un porcentaje del 50%.
Cuando se inici el proceso de sucesin del compaero fallecido la totalidad de los

bienes le fueron adjudicados a la nica heredera (hermana del causante),
paralelamente a este proceso la compaera suprstite inicia un proceso ordinario
para que se declarara la existencia de una sociedad de hecho.
Mediante la interposicin de la accin de tutela se solicita que se ordene al juez

competente, suspender provisionalmente la entrega de los bienes del causante a la
adjudicataria.
El Tribunal niega la tutela, por considerar que la posesin no es un derecho

fundamental, y adicionalmente declara que existen otros medios de defensa judicial
como el de la oposicin a la entrega.
Se impugn la sentencia proferida por el Tribunal y la Corte Suprema de Justicia

confirma la misma, negando la procedencia de la tutela.
La H. Corte Constitucional en uso de la facultad discrecional de revisin, analiza el

caso y declara:
Sobre la Posesin como derecho fundamental :
...Ciertamente en un pas con los problemas estructurales de pobreza y

subdesarrollo, como Colombia, la justicia a nivel de utilizacin racional de
sus recursos econmicos y la funcin social de los mismos hacen imperativo
su ingreso o incorporacin efectiva a la economa Nacional. Por su naturaleza
y alcance, una de las vas ms eficaces para lograrlo es, precisamente, el
estmulo y proteccin a formas concretas de posesin material econmica,
como instrumento privilegiado de acceso a la propiedad.
(...) Por lo anterior, no es infundado afirmar que en la actual coyuntura
Colombiana la posesin es un derecho fundamental. En efecto, tiene como ya
se seal, conexin ntima con el derecho de propiedad, la cual constituye en
opinin de esta Corte uno de los criterios especficos para la determinacin de
esa categora jurdica abierta que es el derecho Constitucional fundamental
(Tomado de sentencias T- 406 y T - 428 de la Corte Constitucional).
...Adems, la ontologa y especificidad de la relacin posesoria y sus

consecuencias econmicas y sociales son de tal relevancia en el seno de la
comunidad y para el logro de sus altos fines, que esta Corte reconoce que la
posesin tiene, igualmente, entidad autnoma de tales caractersticas y
relevancia que ella es hoy, por s sola, con todas sus consecuencias, un
derecho Constitucional fundamental de carcter econmico y social.
Analizando la H. Corte Constitucional la viabilidad de la tutela expone :
Puesto que en el presente caso la posesin de la peticionaria esta amenazada

de despojo sin que, como veremos seguidamente, se haya surtido el debido
proceso y los medios de defensa judicial no le brindan la proteccin
inmediata que la naturaleza de su derecho exige, esta Corporacin, considera
que las circunstancias ameritan la concesin de la tutela.
Sobre el debido proceso seala la Corporacin que ha sido violado de manera formal
y sustancial, por las razones que ha continuacin se exponen :
1. El Juzgado de Circuito continu tramitando el proceso de sucesin aunque la

reforma del C.P.C. estableci que sera de conocimiento de la jurisdiccin de
familia
2. Constituye violacin al debido proceso que la actora, por no ser parte, no pudiera
controvertir debidamente las decisiones tomadas en el juicio sucesorio en contra
de sus intereses o derechos.
No poda ser oda ni vencida en juicio para defender su posesin u otras
pretensiones.
Concluye la Corporacin, en relacin con este tema :
No exista otro mecanismo de defensa para proteger sus derechos

fundamentales, por tanto procede la tutela ante la amenaza que experimenta la
posesin de la peticionaria.
Sobre la existencia de otro medio de defensa judicial, dispone la Corte :
...No basta, pues, con la existencia en abstracto de otro medio de defensa

judicial si su eficacia es inferior a la de la accin de tutela...
Esta Sala no puede aceptar el argumento de que hay que esperar la sentencia
de casacin para dirimir el conflicto. El derecho fundamental a la posesin se
encuentra amenazado por la accin del juzgado que lleva a cabo el proceso de
sucesin, que desconoce el debido proceso razn por la cual debe concederse
la accin impetrada.
Refirindose al tema del TRABAJO DOMSTICO FEMENINO y la desigualdad,

declar la Corte con base en la exposicin que hace la peticionaria de las actividades
que realizaba desde que inici su relacin permanente con el difunto :
Manifiesta la actora que se destacan entre otras las labores domsticas, la

colaboracin en actividades comerciales, la explotacin de la casa mediante el
arrendamiento de las piezas, todo ello con la intencin de que se reconozca la
existencia de la sociedad de hecho, este juicio se adelantaba en ese momento ante la
Corte Suprema de Justicia ; en aras de allegar elementos de juicio para resolver la
tutela el magistrado ponente solicit a esa Corporacin el envo de copias del
expediente.
El Tribunal en el caso en mencin neg la existencia de la sociedad de hecho,

porque el aporte que hizo a la sociedad la demandante no fue claramente explicado,
pues no indica si consisti en dinero y su cuanta, o si fue en especie cuales fueron
los bienes aportados, solo se limita segn el Tribunal a describir algunas actividades
realizadas.
Sobre el pronunciamiento del Tribunal, la Corte seala que se desconoci el

denominado aporte de industria, y que se abstuvo de considerar por un momento
siquiera si el trabajo domstico de la concubina tuvo o no significacin econmica
suficiente para reconocerle, con todas sus consecuencias, la calidad de socio, este
desconocimiento - concluye la Corporacin - estimula y profundiza la desigualdad y
la injusticia en las relaciones sociales.
Los constituyentes de 1991 fueron conscientes no solo de la discriminacin

salarial de que es hoy vctima la mujer Colombiana, sino tambin que muchas
de ellas no reciben ningn pago por su trabajo...
Por ello se elev a canon Constitucional la eliminacin de todas las formas de
discriminacin en contra de la mujer y se garantizan plenamente sus derechos.
Desconocer el trabajo domstico de la peticionaria involucrado en la amenaza
de despojo sin debido proceso, del inmueble que ella habita hoy adquirido y
mejorado progresivamente, durante la unin de hecho y como fruto conjunto
de los concubinos, viola los derechos constitucionales de igualdad, debido
proceso y no discriminacin en contra de la mujer.
Despus del extenso anlisis jurdico - la Corte - concluye :
1. Como la peticionaria ha posedo el inmueble que actualmente habita, no puede ser

despojada de l sin el debido proceso.
2. El inmueble fue adquirido durante la unin de hecho como fruto del esfuerzo de
ambos compaeros permanentes al cual ella aport, cuando menos su trabajo
domstico (protegido Constitucionalmente por el art. 25)
3. Por la proteccin inmediata de los derechos vulnerados revoca la sentencia de la

Corte Suprema de Justicia y otorga la tutela.
Con base en las anteriores consideraciones resuelve :
1. Revocar la sentencia de la Corte Suprema de Justicia

2. Ordenar al juez que se abstenga de practicar la diligencia de entrega
3. En cualquier futura entrega del inmueble que realice la autoridad
competente, deber respetar la posesin y los frutos del trabajo de la
peticionaria. (Las negrillas son ajenas al texto)
4. Siempre que exista trabajo domstico en las relaciones entre hombre y
mujer la doctrina constitucional enunciada en la sentencia tendr
carcter obligatorio. (Las negrillas son ajenas al texto)31
Sentencia de la Corte Suprema de Justicia
en el caso de la seora
Esther Varela
1. Fecha de Sentencia: 6 de Mayo de 1993
2. Magistrado Ponente: Carlos Esteban Jaramillo Schloss.
3. Publicada: Gaceta Judicial - Sala Civil . 1er. Semestre de 1993.
4. Procedencia: Tribunal Superior del Distrito Judicial de Cali.
5. Demandante: Esther Varela
31
Gaceta de la Corte Constitucional. Sentencia No. T - 494 de 1992. Tomo 4 (Agosto). Pag. 373.
Magistrado Ponente : Ciro Angarita Barn
Antecedentes.
Esther Varela presenta demanda contra Melida Guerrero Trujillo, como heredera
nica de Hernando Guerrero Trujillo, para que mediante el trmite ordinario se
declare la existencia de la sociedad de hecho con ocasin del concubinato que
mantuvieron durante 24 aos y que se disolvi en 1989 con motivo del fallecimiento
del seor.
En 1a. Instancia se negaron las pretensiones de la demanda.
Contra la sentencia se interpone recurso de apelacin y el Tribunal confirma en su

totalidad la providencia del a quo.
El Tribunal argument:
1. No existi prueba concluyente de que la demandante haya efectuado aporte

alguno para la constitucin de la sociedad cuya existencia pretende sea
reconocida.
2. No aparece acreditado que los concubinos tubieran (sic) intencin de
asociarse en una actividad comn para percibir beneficios y repartirse las
ganancias o las prdidas resultantes... (...) cada uno de los amantes
desarrollaba una labor diversa, el seor (...) como empleado de las
empresas de Cali y la seora Varela atendiendo las labores del hogar y
realizando algunas labores extras que le reportaban utilidades, las cuales
inverta en el hogar(...). si bien es cierto pudo haber contribuido al
bienestar de su concubino, no desarroll junto con l ninguna actividad
econmica que permita deducir la existencia de una sociedad de hecho...
Consideraciones de la Corte :
En lo que denomin
primera seccin - la Corte Suprema de Justicia - dej
consignadas, algunas consideraciones (...) en vista de los juicios que, sobre una
aparente falta de legitimidad constitucional de la misma providencia materia de
impugnacin, dej expresados en la sentencia T.494 de 12 de agosto de 1992 a
travs de una de sus Salas de Revisin en asuntos de tutela, la Corte Constitucional.
Y al respecto seal :
(...)Las reglas de estirpe constitucional se reputan como verdaderas normas

dominantes frente a todas las restantes que no tengan esa categora cuando,
para desentraar el genuino significado de stas, haya de acudirse al sentido
general del derecho objetivo imperante...
(...)La carta de 1991...pone de presente, aun cuando se les reconoce un valor
preeminente a los criterios que sobre el particular resulten enunciados en los
fallos proferidos por la Corte Constitucional en tanto supremo guardin que
es de la integridad y de la supremaca de dicha Carta (art.241), esto no
significa en modo alguno que en el proceso de formacin de la doctrina
constitucional, como pauta obligatoria para la correcta interpretacin y
aplicacin del ordenamiento en su totalidad, se haya implantado, en beneficio
de el mencionado organismo, un monopolio autoritario e irrestricto que,
trasponiendo los hitos normales que circunscriben la eficacia de la
denominada cosa juzgada constitucional, pueda llegar hasta convertirse en
fuente de legitimo menoscabo del mbito de jurisdiccin reservado por la
propia Constitucin a otras autoridades del orden judicial.
(...)al declarar inexequible el vocablo obligatorio contenido en el primer

inciso del articulo 23 del decreto 2067 de 1991 (sentencia C.131 de 1993), de
entrada da por supuesto que esa Corporacin y los cuerpos judiciales
comunes, en el terreno del que viene hacindose mrito, deben funcionar a la
vez, cada cual dentro de los precisos lmites que la normatividad superior les
asigna, y siempre bajo la gida de un espritu de franca coordinacin

permanente de atribuciones y de propsitos para cuyo buen entendimiento...
(...) jurisprudencia de los jueces y jurisprudencia de la Corte Constitucional
deben ser las dos fuerzas propulsoras de la transformacin jurdica de la
sociedad, es indispensable que esas dos fuerzas acten de comn acuerdo,
concurrentemente hacia las mismas metas, y no en conflicto entre si...no hay
que creer que la Constitucin est reservada en todo caso a la Corte
Constitucional... Siempre que la Constitucin contiene preceptos directamente
aplicables a las relaciones individuales, sin que se encuentren en colisin con
leyes ordinarias, es la autoridad judicial comn la que debe juzgar
directamente de la interpretacin y aplicacin de las normas constitucionales,
tenindolas presentes a fin de someter a interpretacin evolutiva las leyes
ordinarias y vivificarlas, infundindoles el espritu progresivo de la
Constitucin....
(...) la Corte Suprema de Justicia, al propugnar porque la interpretacin de
acuerdo con la cual haya de aplicarse el ordenamiento positivo sea concorde
con el sentido que resulta de los mandamientos superiores entronizados por la
Constitucin, no puede obrar desbordando el marco de competencia que la
misma Carta Poltica se encarga de sealarle, disponiendo en particular que
es atribucin distintiva de aqulla la de ... actuar como Tribunal de
Casacin... (art. 235, num. 1o)
... a la Corte no le es permitido, ni an con el pretexto de cogerse a sbitos
cambios doctrinarios patrocinados por la jurisdiccin constitucional, someter
a revisin y revocar la providencia objeto de recurso por causales no
aducidas, as como tampoco echando mano de aspectos argumentativos de
carcter jurdico que de hecho la impugnacin deducida no trae, principio
que frente al caso en estudio conduce a sostener que del fallo dictado por la
Corte Constitucional (Ref.: T.494 de 12 de Agosto de 1992), no es factible
extraer de oficio elementos que alteren las pretensiones impugnativas tal y
como ellas fueron individualizadas por el censor en la demanda
presentada(...).
En la seccin segunda la Corte realiza el anlisis sobre los cargos presentados por el
recurrente, y seal:
(...) el Tribunal ad quem, no obstante encontrar probado el estado de

concubinato existente entre el demandante y Hernando Guerrero, desestim
todas las pretensiones contenidas en la demanda, por no haberse acreditado
as mismo que, al lado de dichas relaciones de convivencia y con ocasin de
ellas, se hubiera formado entre los concubinos una empresa asociativa para
explotar bienes adquiridos por el esfuerzo comn, luego en una decisin de
esta ndole hay que entender resueltas en su integridad las splicas deducidas
al comienzo del proceso y, por sustraccin de materia, no es posible descubrir
all ninguno de los factores constitutivos de la inconsonancia(...)
(...) el fallo adverso implica un pronunciamiento del sentenciador sobre la

pretensin de la parte, que slo podra ser impugnado a travs de la causal
primera si con el se viol directa o indirectamente la ley sustancial. De lo
contrario se llegara a la conclusin de que el fallo slo sera congruente
cuando fuera favorable a las pretensiones de la demandante, lo que a todas
luces es inaceptable... (G.J.T. CXXXVIII, pag. 396)
Cargo Primero.
(...) se denuncia ... inexcusable error judicial en la sentencia del Tribunal
Superior del Distrito Judicial de Cali.
Alega el censor que en el presente asunto el Tribunal ... se limit a
considerar especfica doctrina de la Corte como si ella tuviera el carcter de
ley (...)
Consider la Corte al respecto:
... la convivencia concubinaria por prolongada que fuere, siendo un estado

de hecho y a diferencia de lo que en el matrimonio ocurre, no genera per se
rgimen econmico alguno entre los concubinos...
...esa convivencia extramatrimonial (...) sean cuales fueren su estabilidad y
permanencia, no significa de suyo y por lo tanto tampoco prueba la existencia
de una comunidad de intereses econmicos que pueda servirle de soporte al
reconocimiento de una compaa patrimonial entre concubinos(...).
... para que la Corte quede habilitada para ejercer el poder de casacin, se
requiere singularizar la prueba o pruebas que sostiene fueron
equivocadamente analizadas por el Tribunal, explicando detalladamente en
qu consiste el error que se denuncia. Es que no basta para afirmar que ...las
pruebas testimoniales que obran en el proceso evidencian que hubo... o que
... luego no hubo lgica en la real apreciacin de la actora..., sino que
resulta indispensable sealar en forma clara y precisa lo que el censor estima
que dicen las pruebas sobre las que el ataque recae, confrontndolo con el
contenido de la sentencia para descubrir que la apreciacin del fallador
resulta contraevidente con la realidad procesal.
(...) el anlisis probatorio hecho por el juzgador de instancia llega a la Corte
amparado por presuncin de legalidad que debe ser desvirtuada en el recurso
y, por lo tanto, no resulta suficiente demostrar que puede haber otra
interpretacin del acervo probatorio, sino que debe establecerse con toda
claridad que el anlisis hecho por el sentenciador es equivocado.
Decisin.
En mrito de las consideraciones que anteceden, la Corte Suprema de Justicia NO

CASA la sentencia proferida por el Tribunal Superior de Distrito Judicial de Cali.
Comentarios :
Considero de vital importancia establecer el carcter vinculante de los fallos

proferidos por la Corte Constitucional, para determinar el verdadero alcance de la
tutela anteriormente analizada.
En la demanda presentada por Andrs de Zubiria y Lizette Arbelaez, en accin

pblica de inconstitucionalidad de los artculos 2 - inciso 2 - y 23 - en forma
parcial del Decreto 2067 de 1991, publicada en la Gaceta de la Corte Constitucional

sentencia No. C - 131 de 1993, se establece el carcter obligatorio de las sentencias
proferidas por la Corporacin ; en nuestro caso slo consideramos pertinente
analizar la demanda al artculo 23 del mencionado Decreto,
ARTCULO 23. La doctrina constitucional enunciada en las sentencias de la
Corte Constitucional, mientras no sea modificada por sta, ser criterio
auxiliar obligatorio para las autoridades y corrige la jurisprudencia.
Segn los actores dicho artculo 23 del Decreto 2067 de 1991 viola el principio
constitucional de las fuentes auxiliares de la actividad judicial, pues solo la ley que
emana del legislativo es criterio imperativo obligatorio para el juez, mientras que la
misma Constitucin establece los criterios auxiliares de la justicia, que son : la
doctrina, la jurisprudencia, la equidad y los principios generales del derecho.
En la norma acusada se habla del carcter obligatorio, de tal manera que lo que es
obligatorio no puede ser considerado auxiliar, porque lo primero implica coaccin
mientras que lo segundo no.
La Corporacin expone sus racionamientos al analizar la constitucionalidad del

artculo 23, y seala :
2.2. Las fuentes del derecho

(...) Dice as el artculo 230 de la Constitucin Poltica de Colombia :
Los jueces, en sus providencias solo estn sometidos al imperio de la ley.

La equidad, la jurisprudencia, los principios generales del derecho y la
doctrina son criterios auxiliares de la actividad judicial.
Las fuentes estn pues constitucionalmente clasificadas en dos grupos que

tienen diferente jerarqua :
Fuente obligatoria : el imperio de la ley (inciso 1)
Fuentes auxiliares : la equidad, la jurisprudencia, los principios generales
del derecho y la doctrina (inciso 2)
Ahora bien por la expresin imperio de la ley debe entenderse ley en
sentido material - norma vinculante de manera general - y no la ley en sentido
formal - la expedida por el rgano legislativo -. (...)
Continua la Corte con su exposicin, y seala que en el artculo 243 de la
Carta se consagra la denominada cosa juzgada constitucional, en virtud de
la cual las sentencias de Constitucionalidad de la Corte Constitucional
presentan las siguientes caractersticas :
Efectos erga omnes
obligan para todos los casos futuros no solo para el caso concreto
porque hacen transito a cosa juzgada tienen certeza y seguridad jurdica, es
decir no se puede volver a ellas.
(...)
Seala la Corporacin las semejanzas y diferencias entre las jurisprudencia de la

Corte Constitucional y la jurisprudencia de los dems jueces y Tribunales del pas.
Dentro de la semejanzas menciona :
fuerza de cosa juzgada

la providencia de la Corte Constitucional y la del Consejo de Estado que declara
o niega una nulidad tiene efectos erga omnes, mientras que en general las
sentencias judiciales solo tienen efectos inter partes.
Las diferencias radican en que la jurisprudencia de los jueces y Tribunales no

constituyen un precedente obligatorio, salvo la reproduccin del acto
suspendido en lo contencioso administrativo, tales providencias solo tienen un
carcter auxiliar conforme lo seala el artculo 230 de la Constitucin
Nacional, mientras que para los futuros casos similares, la jurisprudencia
constitucional tiene fuerza de cosa juzgada constitucional - artculo 243 de la
Carta Poltica -, de suerte que obliga hacia el futuro para efectos de la
expedicin o su aplicacin ulterior (...)
Las sentencias que profiera la Corte Constitucional tendrn el valor de cosa
juzgada constitucional y son de obligatorio cumplimiento para todas las
autoridades y particulares.
Para aclarar y desarrollar a cabalidad el tema de la obligatoriedad, la Corte

establece :
Quin determina los efectos obligatorios de una sentencia de la Corte

Constitucional ?
Como ya lo ha establecido esta Corporacin solo la Corte Constitucional,
cindose a la preceptiva superior, puede fijar los alcances de sus sentencias.
Resuelve declarar Inexequible la expresin obligatorio del artculo 23 del
Decreto 2067 de 1991, por ser contrario a los artculos 230 y 241 de la
Constitucin.
Como se puede observar, todo este tema de la obligatoriedad est referido a la

declaracin de Constitucionalidad o no de las normas demandadas ; en relacin con
las tutelas resueltas por la Corporacin la lgica nos llevara a pensar que tiene
efectos inter partes, pues no se encuentran cobijadas por un efecto erga omnes ; sin
embargo, en la sentencia T - 494 de 1992, quiso la Corte otorgarle este carcter, al
consagrar : Siempre que exista trabajo domstico en las relaciones entre hombre
y mujer la doctrina constitucional enunciada en la sentencia tendr carcter
obligatorio. (Las negrillas son ajenas al texto).
No incurrira en este caso la Corporacin en una extralimitacin de sus funciones ?,

o simplemente como siempre lo ha interpretado la H. Corte Constitucional
determin en ejercicio de sus funciones propias el alcance y contenido de sus
sentencias.
Corremos el gran riesgo de mecanizar nuestro sistema judicial, pues si cada vez que
lo considere pertinente la alta Corporacin le va a otorgar este carcter erga omnes a
sus sentencias de tutela, nuestros jueces en un determinado momento no tendrn mas
que copiar las sentencias por ella proferidas y cambiar el nombre de las partes que
intervienen en el proceso, sin que les sea permitido valorar las pruebas o aportar su
criterio, convirtiendo la administracin de justicia en una prctica de administracin
ordinaria, impuesta y de carcter obligatorio para los jueces de la Repblica .
La Corte Suprema de Justicia en las consideraciones que realiz en la primera

seccin de la demanda en estudio, dej muy claro que so pretexto de acogerse a los
cambios doctrinarios patrocinados por la Corte Constitucional no puede violar la
Constitucin y las leyes sometiendo a revisin y revocacin providencias objeto de
recursos por causales no aducidas. Y si bien es cierto que la jurisprudencia de la H.
Corte Constitucional es obligatoria, tambin lo es, que so pretexto de aplicar dicha
jurisprudencia no puede violarse impunemente la Constitucin, que sigue siendo la
Norma de Normas.
Podemos resumir as la historia procesal del caso de Esther Varela. Por una parte, la
Corte Constitucional le reconoce la posesin como derecho fundamental, de manera
tal que no poda ser despojada de su residencia. As mismo se determina que el
trabajo por ella realizado durante la vigencia de la relacin marital debe ser
considerado como un aporte societario, estableciendo en su pronunciamiento que lo
dispuesto en esta sentencia ser de carcter obligatorio para la Corporacin
competente en el anlisis del caso .
La Corte Suprema de Justicia asume el conocimiento del caso y por la tcnica de

casacin que es rigurosamente exigida por esta Corporacin, entre otras razones por
la garanta al debido proceso, se concluye que las pretensiones de la actora no
estuvieron debidamente encaminadas a que se reconociera su aporte ; por lo tanto, la

Corporacin confirma la sentencia del Tribunal y niega las pretensiones de la actora.
Qu puede hacer la demandante ? Tericamente el tema es muy debatido por los

doctrinarios, y en la prctica es poco utilizada la solucin. Sin embargo debo decir
que en mi concepto prevalece la decisin de la Corte Constitucional y por ello la
seora Varela podra instaurar una tutela contra la decisin judicial de la Corte
Suprema de Justicia por Va de Hecho, al proferir una sentencia manifiestamente
contraria a la ley ( ley en sentido material, ya que es proferida por la Corte
Constitucional y no por el rgano legislativo), empezando por este carcter de ley se
discute el tema.
Con esta medida se podra ver vulnerada la garanta procesal segn la cual las
sentencias hacen trnsito a cosa juzgada, y posiblemente se de el exabrupto de que
un juez municipal conozca de la tutela por va de hecho contra la decisin judicial de
la Corte Suprema de Justicia y la Corte Constitucional solo la conocera por medio
de su facultad discrecional de revisin de las tutelas ; lo que terminara siendo
tambin ilgico, porque Cmo puede una Corporacin que es parte del conflicto
convertirse al mismo tiempo en juez ?
3.3. CONFLICTO DE COMPETENCIAS ENTRE LA SALA CIVIL Y LA

SALA DE FAMILIA POR LA DECLARACION DE LA SOCIEDAD DE
HECHO ENTRE COMPAEROS PERMANENTES
1. Fecha de Sentencia : 16 de Julio de 1992.

2. Magistrado Ponente : Hector Marin Naranjo
3. Publicada : Gaceta Judicial No. 2458. Tomo CCXIX - Segundo Semestre de
1992. Pag. 100 y ss.
4. Procedencia : Conflicto entre la sala civil y la de familia del Tribunal Superior
del Distrito Judicial de Santa Rosa de Viterbo,
5. Demandante : Mara Ins Orduz de Gonzlez
Decide la Corte Suprema de Justicia el conflicto surgido entre la sala civil y la de

familia del Tribunal Superior del Distrito Judicial de Santa Rosa de Viterbo, dentro
del proceso ordinario seguido por Mara Ins Orduz de Gonzlez contra Julio
Camargo Bernal.
Por tratarse de un conflicto no de jurisdicciones sino entre las salas especializadas

civil y de familia, que hacen parte de la jurisdiccin ordinaria, la que debe resolver
el conflicto es la Corte en mencin como superior funcional de los Tribunales en
conflicto.
Consideraciones :
La parte actora pide que se declare la sociedad de hecho, aunque entre las partes
exista una unin marital de hecho, porque cuando la demandante interpuso la accin
an no gozaba de reconocimiento judicial la figura.
Hoy coexisten a raz de la expedicin de la ley 54 de 1990, las sociedades de

hecho, civil, comercial y la proveniente de la unin marital de hecho,
teniendo cada uno presupuestos legales autnomos tanto sustancial como
procesalmente.
No pueden subsumirse en el gnero de la unin marital para asignarlas sin

distingo, a la jurisdiccin de familia y como el petitum de la demanda estaba
encaminada a la declaracin de la sociedad de hecho, la competencia le corresponde
a la jurisdiccin civil.32
Comentarios :
Existi un conflicto entre el Consejo Superior de la Judicatura y la Corte Suprema

de Justicia, por la determinacin del rgano que deba
dirimir el conflicto de
competencia entre la jurisdiccin civil y la de familia, sin embargo con la Ley

Estatutaria de la Administracin de Justicia, qued superada cualquier dificultad
32
Corte Suprema de Justicia. Sala de Casacin Civil. Sentencia del 16 de Julio de 1992.
Gaceta Judicial No. 2458. Tomo CCXIX - Segundo Semestre de 1992. Pag. 100 y ss.
que presentara el tema, al consagrar en su artculo 17 sobre la Corte Suprema de

Justicia,:
Artculo 17. De la Sala Plena. La Sala Plena cumplir las siguientes

funciones:
1. (...)
2. (...)
3. Resolver los conflictos de competencia en la jurisdiccin ordinaria, que no
correspondan a alguna de sus salas o a otra autoridad judicial;
De la misma manera, reza en su artculo 18:
Artculo 18. Conflictos de Competencia. Los conflictos de competencia que

se susciten entre autoridades de la jurisdiccin ordinaria que tengan distinta
especialidad jurisdiccional y que pertenezcan a distintos distritos, sern
resueltos por la Corte Suprema de Justicia en la respectiva Sala de Casacin
que de acuerdo con la ley tenga el carcter de superior funcional de las
autoridades en conflicto, y en cualquier otro evento por la Sala Plena de la
Corporacin.
Los conflictos de la misma naturaleza que se presenten entre autoridades de
igual o diferente categora y pertenecientes al mismo distrito, sern resueltos
por el mismo Tribunal Superior por conductos de las salas mixtas integradas
del modo que seale el reglamento interno de la Corporacin.
Por virtud de lo expuesto se puede concluir que la controversia que surgi entre las
dos altas Corporaciones hoy quedo atrs, porque expresamente fue consagrada la
competencia para dirimir este tipo de conflictos, en cabeza de la Corte Suprema de
Justicia, como superior funcional de las autoridades en conflicto.
Magistrado Ponente : Hector Marin Naranjo
3.4. DECLARACION DE UNION MARITAL DE HECHO Y SURGIMIENTO

DE SOCIEDAD PATRIMONIAL.
3.4.1. La relacin sexual espordica pero prolongada en el tiempo no constituye

unin marital de hecho
1. Fecha de Sentencia : 31 de Mayo de 1995

2. Magistrado Ponente : Marina Rojas Maldonado.
3. Publicada : N.P. Aprobado en Acta No. 005 de Febrero de 1995
4. Procedencia : Juzgado Diez y Ocho de Familia de Santaf de Bogot.
5. Demandante : Mara Esther Ros D
La parte actora Mara Esther Ros D, solicita que sea reconocida la existencia de la
sociedad patrimonial, y que sea disuelta y liquidada.
El demandado Ruben Dario Basto B. manifiesta que convivi con la demandante

hasta 1972, fecha a partir de la cual empez a convivir con Elvinia Lesmes Buitrago,
siendo cierto que visita peridicamente a sus hijos.
La demandante manifiesta conocer de la existencia de la otra seora, pero alega que
el seor siempre ha mantenido relaciones sentimentales por fuera de la casa y por
ello no deja de ser su compaero permanente.
En primera instancia se declara que prospera la excepcin de falta de causa porque

entre las partes no ha existido unin marital de hecho.
La demandante interpone recurso de apelacin, y solicita que sea tenido en cuenta la

confesin del demandante segn la cual haca apenas seis meses haba sostenido
relaciones sexuales con cierta regularidad con la demandante, que se queda y
pernocta con ella en la casa, que dice habita con sus hijos producto de esa unin
familiar.
El Tribunal Superior del Distrito Judicial de Santaf de Bogot - Sala de Familia - en

sus consideraciones, acoge la teora del Dr. Pedro Lafont Pianetta, segn el cual, los
elementos primordiales de la unin marital de hecho son :
1. La idoneidad marital. Integrada por un hombre y una mujer

(heterosexualidad), que est sujeta a condiciones y requisitos legales,
deducidos de las normas sobre filiacin (art. 4o. ley 45 de 1936), y recogidas
por la ley 54 de 1990 en el artculo primero donde condiciona a una dualidad
de seres humanos, cuando seala que la unin marital slo puede formarse
entre un hombre y una mujer.
2. La comunidad de vida marital .Con anterioridad a la ley 54 de 1990, la
legislacin escrita omiti toda regulacin sobre la unin marital de hecho (...)
en el artculo 1o. dice que esa relacin de pareja se llama Unin Marital de
Hecho y que se forma hacen una comunidad de vida permanente y
singular, en donde impera el consentimiento, que permite la existencia de una
relacin fctica de vida familiar, cuyas manifestaciones tendrn que ser
analizadas en cada caso concreto, para no confundirla con lo que puede tan
solo ser comunidad de habitacin o residencia, donde no hay lugar a hablar de

Unin marital de hecho (...).
3. Causa marital . Es de naturaleza fctica, cual es la de permitir, en

desarrollo de la libertad marital, la satisfaccin heterosexual y la formacin
de una familia dentro de los limites y restricciones de la misma ley (Pedro
Lafont Pianetta Derecho de Familia)
(...) Debe tenerse presente, que el vnculo marital de hecho est condicionado
a la existencia de la comunidad de vida ; por eso no puede hablarse de la
unin marital de hecho, respecto de un vnculo marital de dos compaeros
que no hagan vida en comn (...)
(...) En el sub-lite se deduce mediante la prueba testimonial, en donde los
declarantes depusieron en forma clara y precisa, que hace mas de veinte aos
el demandado no tiene comunidad de vida con la demandante, porque convive
con otra mujer, repuntndose esta relacin ante las personas que los conocen
como de marido y mujer, y que las visitas a la casa de la demandante son
situaciones (...) que se traducen en visitas espordicas a sus hijos y a la
actora (...).
Es por esto que no se configuran los elementos para que legalmente se consolide la
unin marital de hecho, y por ello se confirma la sentencia de 1a. Instancia.
Las relaciones sexuales espordicas no constituyen una Unin Marital de Hecho,

menos an, si alguna de las partes tiene una unin marital de hecho durante veinte
aos aproximadamente con otra persona. .33
33
Tribunal Superior del Distrito Judicial de Santaf de Bogot. Sala de Familia.

Acta No. 005 del 31 de Mayo de 1995
Magistrado Ponente : Marina Rojas Maldonado.
3.4.2. Pueden coexistir las uniones maritales de hecho, sin que se forme en
ninguna la sociedad patrimonial.
1. Fecha de Sentencia : Julio 3 de 1998

2. Magistrado Ponente : Carlos Alejo Barrera Arias.
3. Publicada : N.P.
Antecedentes.
El Tribunal Superior de Distrito Judicial de Santaf de Bogot, por medio del

recurso de apelacin debi conocer y resolver el caso de un hombre que haca vida
marital con dos mujeres, en distintos sitios de la ciudad, y simultneamente.
Por la muerte de una de las dos seoras, una hija demand al seor con el fn de que
se declarase la existencia de la unin marital de hecho entre su madre y el presunto
compaero, por consiguiente que se declarara el surgimiento de la
sociedad
patrimonial entre los compaeros permanentes.
Al proceso acudi otra seora quien tambin prob que el Seor la presentaba como
su esposa .
El Tribunal en sus consideraciones cita al Dr. Pedro Lafont Pianetta en su obra

Unin Marital de Hecho y argumenta que :
(...) no es posible la concurrencia de dos sociedades patrimoniales porque

existe una analoga entre esa situacin y la prohibicin que trae la ley 54 de
1990 en su artculo 2o., en el sentido de que no se forma sociedad patrimonial
de hecho entre compaeros permanentes cuando uno o ambos miembros de la
pareja estuvo casado con otra persona y no ha disuelto ni liquidado su
sociedad conyugal anterior.
La Corporacin, en otras palabras resolvi el conflicto aplicando por analoga la

prohibicin de concurrencia de patrimonios sociales familiares, referida a la
sociedad conyugal. De esta manera afirm que as como una misma persona no
puede tener dos sociedades conyugales vigentes al mismo tiempo, tampoco puede
tener dos sociedades patrimoniales, entre compaeros permanentes , vigentes al
mismo tiempo.
Por otro lado estableci que la pluralidad de uniones maritales de una persona con
varios constituye una situacin anormal , incompatible con la figura jurdica de la
sociedad
patrimonial
entre
compaeros
permanentes,
porque
implica
el
incumplimiento del requisito de la singularidad.
En mrito de lo expuesto el Tribunal resuelve revocar la sentencia proferida por el

juzgado y reconocer a la difunta como compaera permanente del demandado, pero
niega la existencia de sociedad patrimonial entre ellos.
Salvamento Parcial de Voto del Doctor Jesael Giraldo
El Doctor Jesael Giraldo salv parcialmente su voto porque consider, que ni

siquiera existi unin marital de hecho ya que conforme se demostr en el proceso,
no se cumpli con el requisito de singularidad.
Aclara el ponente en su exposicin :
(...) lo cual no quiere decir, que si no hay singularidad no haya familia, sino
que sin tal elemento no hay unin marital de hecho declarable judicialmente,
de conformidad con los artculos 1o. y 4o. de la citada ley 54 de 199034
Comentarios :
En la primera sentencia (3.4.1.) la Sala no desarrolla a profundidad el tema de la

singularidad, presupuesto indispensable para que se configure la Unin Marital de
Hecho, y aunque mal podra pensarse que sea la parte que ha cumplido con sus
obligaciones quien sufra las consecuencias por el incumplimiento de su compaero,
no se analizan las consecuencias jurdicas que genera dicha falta, en este caso se
fall aplicando justicia, pero no con la observancia ceida al ordenamiento Jurdico,
porque de ser as habra tenido que concluir que en ninguna de las dos relaciones
34
Revista Ambito Jurdico Editorial Legis. Ao II - No. 31. Bogot, 26 de Abril al 9 de mayo de 1999.
Pg. 11.
que mantiene existe Unin Marital de Hecho, en la medida que no se ha cumplido

con la singularidad.
Entendida de esta manera la singularidad No se viola el principio de la buena fe ?,

Los Doctores Guillermo Ospina Fernndez y Eduardo Ospina Acosta en su obra
Teora General de los Actos o Negocios Jurdicos sealan :
El (...) art. 1603 del Cdigo Civil, a vuelta de consagrar expresamente el

postulado de la buena fe, declara, a manera de consecuencia natural e
inmediata de dicho postulado, que los contratos obligan no solo a lo que en
ello se expresa, sino a todas las cosas que emanan precisamente de la
naturaleza de la obligacin, o que por la ley pertenecen a ella. Por otra parte,
las reglas que el propio Cdigo da para la interpretacin de los actos
jurdicos
concuerdan con el texto legal transcrito, a la vez que lo desarrollan y

complementan. En efecto, el art. 1618 ordena al intrprete atender
preferiblemente a la intencin real de los contratantes y no a lo literal de las
palabras y, segn al art. 1621, concordado con el 1501, a falta de estipulacin
en contrario, en todo contrato se entienden incorporadas todas las normas
especficas del contrato de que se trata.
De suerte que, tanto las partes en el momento de ejecutar un acto jurdico,
como el juez al intervenir en dicha ejecucin, deben consultar la intencin
real de los agentes, las normas legales propias de la naturaleza del acto y
de las obligaciones respectivas, como tambin las costumbres jurdicas y
los dictados de la equidad, que tienen el carcter de normas supletivas
(ley 153 de 1887, arts. 8 y 13), para fijar as el verdadero contenido de
dicho acto y de las obligaciones resultantes, y para desarrollarlo de buena
fe.35 (Las negrillas son ajenas al texto)
Este postulado segn lo sealan los mismos autores, es aplicable a todas las
obligaciones, cualesquiera que sean sus fuentes.
Partiendo de la anterior exposicin, no se entiende cmo puede la parte que acta

de mala fe en la relacin marital, beneficiarse de ella.
Adems, si de antao ha existido el principio segn el cual nadie puede alegar su

propia culpa en su favor, Cmo puede el compaero que ha incumplido su deber
de fidelidad alegarla en el proceso, para que no se declare la existencia de la unin
marital, y que de esta manera el fallo le sea favorable ?
En la segunda sentencia mencionada (3.4.2.) se declara la existencia de la unin
marital, pero no el surgimiento de la sociedad patrimonial, lo cual continua dejando
a los compaeros permanentes en una absoluta desproteccin, porque como se ha
sealado en reiteradas oportunidades, lo nico que el legislador regul en la ley 54
de 1990 fueron los efectos patrimoniales que surgen entre los compaeros
permanentes,
patrimonial tal
y al declararse la unin pero no el surgimiento de la sociedad

declaracin carece de importancia ; ya que la ley slo tiene
relevancia en el aspecto econmico.
35
OSPINA FERNNDEZ Guillermo y OSPINA ACOSTA Eduardo. TEORIA GENERAL DE LOS

ACTOS O NEGOCIOS JURIDICOS. Editorial TEMIS. Bogot - Colombia 1980. Pag. 334
Por otro lado si se analizan las consideraciones realizadas por el Tribunal se ve la

pobreza en sus argumentaciones, ya que en mi sentir no haba lugar a ninguna
aplicacin analgica, porque la disposicin legal - si se quiere interpretar de ese
modo -, consagra la singularidad no como requisito para el surgimiento de la
sociedad patrimonial sino para la existencia de la unin marital, conforme lo seala
el art. 1o. de la ley 54.
En este punto considero importante sealar que fue ms acertado y coherente en la

fundamentacin el Dr. Jesael Giraldo en su aclaracin del voto.
3.5. COEXISTENCIA DE SOCIEDADES PATRIMONIALES ?
3.5.1. Sentencia del Tribunal Superior de Distrito Judicial de Santaf de Bogot

- Sala de Familia
1. Fecha de Sentencia : 22 de Febrero de 1996

2. Magistrado Ponente : Oscar Maestre Palmera
3. Procedencia : Juzgado 17 de Familia
4. Demandante : Luz Marina Zambrano
En proceso ordinario de Luz Marina Zambrano Hernandez contra Amparo Helena

Bendeck Torres, Esteban Enrique Bendeck Ochoa, Carolina Bendeck Diaz y
herederos indeterminados del causante seor Esteban Juan Bendeck Olivella
La actora solicita que se declare la existencia y liquidacin de la sociedad

patrimonial desde 1987, ao en el cual iniciaron la relacin hasta el 27 de febrero de
1993, fecha en la cual falleci el presunto compaero permanente Esteban Juan
Bendeck Olivella.
En 1a. Instancia se conceden las pretensiones de la demanda.
La parte demandada interpone recurso de apelacin argumentando que los testigos

coinciden en afirmar que el difunto (presunto compaero permanente) y la
demandante presumiblemente hicieron vida marital, pero que dicha relacin no pas
de ser amatoria, ya que el causante nunca abandon el hogar que comparta con la
seora Ochoa, esta relacin perdur por veinte aos y dos meses y por sentencia
judicial ya haba sido declarada.
El Tribunal de Distrito de Santaf de Bogot seala en sentencia de Febrero 22 de

1996 lo siguiente :
La Unin Marital de hecho est condicionada a la existencia de la

comunidad de vida entre los compaeros permanentes a diferencia del
matrimonio. La ley seala como exigencia para que se constituya la figura de
la unin marital de hecho : la comunidad de vida caracterizada por la
permanencia y singularidad.
En la Sentencia se sostiene :
Es bien cierto que la pluralidad de uniones maritales es un fenmeno

posible, pero de difcil establecimiento, debido a su situacin irregular, la cual
no es concebida por nuestro ordenamiento jurdico teniendo en cuenta la
constitucin familiar monogmica que nos rige, es por ello que la ley
restringe sus efectos jurdicos normales y generales.
Posteriormente acogiendo la teora del Doctor Pedro Lafont Pianetta en su obra

Unin Marital de Hecho, seala el Tribunal :
...a) Alcance- La ley solo exige un par de personas para que pueda
establecerse una unin marital de hecho, lo que, en estricta lgica, impide que
ella pueda surgir con una sola persona ni con ms de las dos.
b) Pluralidad de uniones maritales.- Se trata aqu de un fenomeno diferente
de lo anterior que, por lo contrario, se encuentra admitido
1o. Alcance- Realmente el limite de dos personas (un par) no se viola en el

caso de pluralidad de uniones maritales de hecho, esto es, cuando una misma
persona tenga varios compaeros o compaeras porque en este evento, por lo
expresado, no puede hablarse de una sola unin marital entre todas estas
personas (puesto que son ms de dos), sino que es necesario hablar de varias
uniones maritales, segn el nmero de parejas que puedan establecerse.
2o. Posibilidad Legal- En estricto derecho cada relacin o unin marital de

hecho, individualmente considerada, se ajusta a la ley porque se encuentra
formada entre u hombre y una mujer (art. 1o. ley 54 de 1990). Pero en
sentido genrico la pluralidad de relaciones o uniones maritales, no slo
infringe el principio de la monogamia sino tambin impide su propsito. De
all que tal relacin sea lcita pero no perfecta, por lo que, como veremos no
han de producir todos sus efectos civiles.
Ahora bien, si se admitiera la pluralidad de uniones maritales de hecho en
cabeza de un mismo compaero, sera como admitir a su vez la coexistencia
de sociedades patrimoniales, situacin sta que nuestra ley tampoco prev.
Atendiendo estas consideraciones el Tribunal declar que estaba probada mediante

sentencia anterior una unin marital de hecho, y por ello concluye que no es
procedente como lo pretende la demandante, declarar que entre ella y el difunto
existi otra unin marital, pues faltara una de las condiciones para la existencia de
la unin marital, que es la singularidad.
En mrito de lo expuesto el Tribunal revoca la sentencia de 1a. Instancia36
3.5.2. Sentencia del Tribunal Superior de Distrito Judicial de Medelln

- Sala 3a de Familia.
1. Fecha de Sentencia : 24 de Noviembre de 1998

2. Magistrado Ponente : Gloria Eugenia Pareja Velez.
3. Publicada : N.P. Acta No. 213 de 1998.
36
Tribunal Superior de Distrito Judicial de Santaf de Bogot. Sala de Familia

Sentencia del 22 de Febrero de 1996
Magistrado Ponente : Oscar Maestre Palmera.
4. Procedencia : Juzgado 2o. de Familia

5. Demandante : Mara Villegas Aristizabal
El Tribunal de Medelln en sentencia de 1998, revisa el caso de la seora Villegas,

quin solicita sea declarada la existencia de la sociedad patrimonial y la
correspondiente disolucin y liquidacin, a lo cual se oponen los herederos del
mismo, dentro de los cuales se encontraban hijos concebidos durante la vigencia de
la unin marital, pero no de la demandante. Despus del anlisis de las pruebas
aportadas, el tribunal concluye :
...la parte actora demostr a cabalidad la existencia de la unin marital de

hecho que mantuvo con el causante, porque sin estar casados, ni tener
impedimento para contraer matrimonio, mantuvieron una comunidad de vida
permanente y singular, SIN QUE LA RELACION OCASIONAL QUE
AQUEL MANTUVO CON LA MADRE DE ALGUNOS DE LOS
DEMANDADOS,
AFECTE
ESTA
SINGULARIDAD
Y
PERMANENCIA....
Confirma la sentencia de 1a. instancia.37
Comentarios :
La ley contempl el surgimiento de la unin marital de hecho, siempre que se

cumplieran los presupuestos bsicos para ello, uno de ellos es la singularidad, y si
ella no se cumple no puede constituirse dicha unin.
Este requisito, puede terminar perjudicando al sujeto de la relacin que hubiese

respetado su obligacin de fidelidad.
Cmo entrometerse en el fuero interno de cada persona y saber sin temor a errar que
exista o no la voluntad con otra persona de conformar una familia, o por el contrario
que nunca pens conformarla ?
Este es el dilema en el que se encuentran nuestros jueces, cuando deben determinar
lo ocasional que fue determinada relacin para las partes, de tal manera que sea
evidente la violacin a la singularidad, como debi hacerlo el Tribunal de Medelln
en este caso.
Ser que el tiempo de duracin de la relacin establece eso ?, si bien es cierto, esto
nos da lugar a determinar la estabilidad del vnculo, no puede ser el nico elemento
que se tenga en cuenta para la formacin de la unin marital de hecho, porque el
37
Tribunal Superior de Medelln. Sala 3a de Familia. Sentencia del 24 de Noviembre de 1998.

Acta No. 213. Magistrado Ponente : Gloria Eugenia Pareja Velez.
legislador solo exigi el requisito temporal para determinar la existencia de la

sociedad patrimonial.
En el caso del Tribunal Superior de Santaf de Bogot, si la demandante hubiese

iniciado primero las acciones buscando la declaracin de la sociedad patrimonial,
habra logrado seguramente, su reconocimiento, y a la antigua compaera
permanente se le estaran negando todos sus derechos. El Tribunal con esto quiso
aplicar el aforismo jurdico segn el cual El primero en el tiempo es mejor en el
derecho ?.
Podra asumirse una postura ms facilista y prctica, cmo sera el considerar, como
lo hacen algunos abogados en sus alegatos, que :
...al no existir comunidad de vida permanente y singular, ante la vigencia de

relaciones de vida paralelas, NO PUEDE HABLARSE DE UNION
MARITAL DE HECHO, sino simplemente de CONCUBINATO.
Lo que deja a las compaeras permanentes, antiguamente sin ningn tipo de

distincin llamadas concubinas, en la misma situacin que tenan antes de la
expedicin de la ley 54 de 1990.
3.6. SURGIMIENTO DE SOCIEDAD PATRIMONIAL AUNQUE EXISTAN

RELACIONES CONCUBINARIAS CON OTRA PERSONA
Tribunal Superior de Medelln. Sala de Decisin de Familia.
1. Fecha de Sentencia : 9 de Diciembre de 1998.

2. Magistrado Ponente : Daro Hernn Nanclares Vlez
3. Publicada : N.P. Sentencia No. 1581
La parte demandante solicita que se declare la existencia de la unin marital de

hecho, el surgimiento de la sociedad patrimonial y que se disponga la respectiva
disolucin y liquidacin de la misma.
El demandado se opone argumentando relaciones sexuales espordicas

En primera instancia se declara la existencia de la unin marital de hecho, el
surgimiento de
permanentes
liquidarla.
la sociedad patrimonial, que por encontrarse los compaeros
separados definitivamente se considera disuelta, y se proceder a
El Tribunal de 2a. instancia realiza las siguientes consideraciones :
La ley 54 de 1990 ...no se refiere al concubinato, sino, entre otros aspectos, a

la unin marital de hecho, figura jurdica que es ostensiblemente diferente de
las simples relaciones concubinarias desprovistas de caracteristicas que no
revelen la intencin de los amantes de conformar una familia. Significa lo
anterior que el legislador no elimin los nexos de concbito. Y no poda
hacerlo, porque estos se remiten a hechos o acontecimientos que se derivan de
la condicin humana, lo cual implica que, eventualmente, una persona pueda
tener con otra de diferente sexo una unin marital de hecho, y al mismo
tiempo, sostener relaciones concubinarias por fuera de esa unin. (Las
negrillas son ajenas al texto).
En este caso los compaeros no convivan todo el tiempo juntos, solo se vean los
fines de semana ( de Jueves a Domingo), por razn del lugar de trabajo del
compaero ; de la misma manera se prob en el proceso que el Seor mantena
relaciones con una tercera persona, lo que lo induca a alegar que no exista
singularidad, y que por lo tanto no exista unin marital de hecho.
Sin embargo, el Tribunal en su pronunciamiento sostuvo :
... De las evidencias procesales...se deduce... que existi una unin marital
de hecho...
...su convivencia fue estable y permanente, constituyendo una familia, eran
vistos y tenidos como esposos, comportamientos que fueron NOTORIOS Y
PBLICOS, conclusin a la cual no se opone las circunstancias consistentes
en que el demandado no residiese permanentemente en el mismo techo,
debido a que no lo poda hacer por razones de orden laboral,...donde ejerce su
profesin de galeno, ni el hecho de que, durante ese mismo lapso, hubiese
sostenido relaciones de concbito con otra persona, evento que no descarta la
singularidad de los nexos maritales entre los aqu contendientes.
Las reglas de la sana critica (Art. 187 C.P.C.), permiten presumir y, por lo
tanto, declarar judicialmente la existencia de una sociedad patrimonial.
El Tribunal confirma la sentencia de 1a. Instancia.38
Comentarios :
Teniendo en cuenta que la unin libre o concubinaria estaba amparada por la

jurisprudencia, mediante el reconocimiento de la existencia de una sociedad de
hecho, y ms an con el pronunciamiento de la Corte Constitucional - que es de
carcter obligatorio para todos los jueces de la Repblica -, en donde se exige
reconocer el trabajo domstico como aporte social (Sentencia No. T- 494 de 1992), y
a quien lo realiza debe considerrsele como socio industrial, mxime an si se tiene
en cuenta el tratamiento preferencial que tiene en la legislacin comercial - en la
reparticin de utilidades - dicha clase de socio, la posibilidad de que coexista la
sociedad patrimonial con el concubinato, no genera mayor diferencia a si se
reconoce la coexistencia de sociedades patrimoniales.
38
Tribunal Superior de Medelln. Sala de Decisin de Familia. Sentencia No. 1581 del 9 de Diciembre de
1998.
Magistrado Ponente : Daro Hernn Nanclares Vlez
3.7. COMPETENCIA PARA DISOLUCION Y LIQUIDACION DE LA

SOCIEDAD PATRIMONIAL
1. Fecha de Sentencia : 22 de Mayo de 1998.

2. Magistrado Ponente : Carlos Esteban Jaramillo
3. Publicada : N.P. Radicacin : 7151
La Corte Suprema de Justicia en Sentencia de Mayo 22 de 1998, declara :
...Los procesos cuyo objeto sea la disolucin y liquidacin de sociedades

conyugales, adems del correspondiente al domicilio del demandado, es
competente el juez del domicilio comn anterior de los cnyuges mientras el
que demanda lo conserve, precepto este que se encuentra consagrado en el
art. 23 num. 4o y aplicable por una evidente razn de analoga a los procesos
de disolucin y liquidacin de sociedades patrimoniales entre compaeros
permanentes a los que se refiere en sus artculos 4o. y 7o. la ley 54 de
1990...39
Comentarios :
Esta sentencia es citada con el nico fin, de generar certeza sobre la competencia de
los jueces para conocer de dichos procesos, ya que lo resuelto por la Corte Suprema
de Justicia no es novedoso, slo aplica el fuero del domicilio para determinar la
competencia de los jueces, conforme lo seala el artculo 23 numeral 4o. del C.P.C,
modificado por el artculo 8 del decreto 2272 de 1989.
39
Corte Suprema de Justicia. Sala de Casacin Civil. Sentencia del 22 de Mayo de 1998. Radicacin : 7151
Magistrado Ponente : Carlos Esteban Jaramillo
La Corporacin no ha proferido ningn fallo en relacin con la unin marital de

hecho, salvo para dirimir los conflictos de competencia que gener. Ya que para
estos efectos se considera reciente la ley 54 de 1990, actualmente se encuentran en
proyecto varias sentencias, pero hasta el momento la Corte en mencin no ha
sealado de manera directa la interpretacin que dar a los vacos legislativos.
3.8. EXISTENCIA DE UNION MARITAL POR LA DECLARACION DE

NULIDAD DEL MATRIMONIO ?
1. Fecha de Sentencia : 18 de Mayo de 1998

2. Magistrado Ponente : Jesael Antonio Giraldo Castao
3. Publicada : N.P.
4. Procedencia : Juzgado 13 de familia de Santaf de Bogot.
5. Demandante : Consuelo Rivera Arroyave
Antecedentes :
La seora Rivera present demanda ordinaria en contra del Seor Efran Olivos
Bermdez mediante la cual pretende se que se declare la existencia de la sociedad
patrimonial de diciembre de 1990 hasta noviembre de 1994.
Las partes contrajeron matrimonio civil en la Repblica de Venezuela en 1989.

El matrimonio fue declarado nulo por el Juzgado Segundo de Familia de Santaf de
Bogot, pues los contrayentes tenan vigentes matrimonios por el rito catlico en
Colombia.
Al declararse la nulidad del matrimonio celebrado en Venezuela , no surgi sociedad

conyugal por disposicin expresa de la ley, dando lugar al surgimiento de la
sociedad marital de hecho.
El Seor tena liquidada la sociedad conyugal formada con su primera esposa desde
1989.
La seora haba hecho la separacin de bienes desde 1983.
Se intent tramitar el divorcio ante el Juzgado 15 de Familia pero como el

matrimonio fue declarado nulo el divorcio no se pudo decretar.
Los compaeros permanentes haban constituido una sociedad comercial de hecho

que oper desde 1981 y se tramitaba la declaracin de la misma ante el Juzgado
Octavo Civil del Circuito.
La sociedad patrimonial de hecho se form a partir de 1990 y perdur hasta

noviembre de 1994, fecha en la cual ocurri la separacin fsica de los compaeros
permanentes, a pesar de haber sido autorizada por medio de auto proveniente del
Juzgado 15 de familia de Santaf de Bogot.
En 1a. instancia se desestimaron las pretensiones de la demanda.
El Tribunal despus de realizar un extenso anlisis de los requisitos contemplados en

la ley 54 de 1990 para el surgimiento de la unin marital de hecho, consider :
(...) la disposicin (legal) exige expresamente, que los compaeros no estn

casados. Pareciera que el hecho de estar casados impidiera definitivamente la
conformacin de la unin marital. Pero no, el artculo 2o., haciendo
referencia concreta al impedimento matrimonial, permite que entre personas
casadas pueda surgir sociedad patrimonial con las limitaciones que dicha
norma establece, esto es, que las respectivas sociedades conyugales se hayan
disuelto y liquidado por lo menos un ao antes de la iniciacin marital.
Si es posible que haya unin entre personas casadas, porque as lo autoriza el

literal b) del artculo 2o. de la ley citada, la nica interpretacin posible de la
exigencia imperativa del artculo 1o., es la de que no puedan estar casados
entre s. Y ello es as, porque no pueden coexistir al mismo tiempo, entre los
mismos sujetos, por ser excluyentes, un mismo hecho jurdico familiar de
constitucin de la familia (unin marital) y un negocio jurdico familiar
tambin de constitucin de la familia (el matrimonio).
El Tribunal menciona la interpretacin que el Dr. Pedro Lafont Pianetta en su obra,

realiza sobre el tema :
(...) la expresin (sic) que sin estar casados se refiere en el texto a un

hombre y una mujer que forman la unin, (...) son los dos compaeros los
que no deben estar casados entre s. (...) de encontrarse casados entre s, ser
este matrimonio el que rija su relacin e imposibilite la formacin de una
relacin marital de hecho.
(...) porque con dicha expresin no quiso prohibirse el establecimiento de

uniones maritales de hecho entre personas que, a pesar de no estar casados
entre s, en cambio s se encontraban casados con terceras personas. (...)
(Derecho de Familia, Unin Marital de Hecho, Ediciones Librera El
Profesional, 1992. Pag. 124)
Manifiesta el Tribunal :
(...) el interrogante surge en el caso de que el matrimonio sea inexistente o se

declare nulo. La inexistencia no requiere declaracin judicial, se presume de
pleno derecho, y no genera ningn efecto jurdico, porque no existi negocio
jurdico. En tal caso podra pensarse en surgimiento de unin marital de
hecho, por la ineficacia total del matrimonio. Pero vistos los casos en que se
presentara la inexistencia matrimonial (matrimonio entre personas del mismo
sexo, o sin la presencia de juez o notario, o falta total de consentimiento), no
se ve cmo podra transformarse en unin marital, sin que sta, dados, los
requisitos de la unin no devenga tambin en inexistente. Quedara slo el
caso de la ausencia de juez o notario.
La nulidad en cambio requiere declaracin judicial, pero el matrimonio
produce efectos jurdicos hasta su declaracin. (...) El artculo 148 del C.C.,
establece que anulado un matrimonio, cesan desde el mismo da entre los
consortes separados los derechos y obligaciones recprocos que resultan del
contrato de matrimonio ; pero si hubo mala fe en alguno de los contrayentes,
tendr ste obligacin de indemnizar al otro todos los perjuicios que le haya
ocasionado, estimados con juramento.
En Colombia la declaracin de nulidad del matrimonio no tiene efecto
retroactivo (ex tunc) sino para el futuro (ex nunc), por esta razn es que
produce todos los efectos entre la fecha de su celebracin y el de la ejecutoria
de la sentencia que decreta la nulidad.
(...) y si el matrimonio resulta anulado, el legislador estableci cules son las

consecuencias de la declaracin de nulidad dependiendo de la causal que
resulte probada, sealando expresamente que si es por la preexistencia de un
vnculo anterior, no surgir sociedad conyugal (...) pero obviamente
subsistiendo las otras consecuencias patrimoniales como la de indemnizar
perjuicios a cargo del cnyuge de mala fe (art. 148 del C.C.) o del que haya
actuado con culpa (art. 443 numeral 3 del C de P.C.), as como la
legitimacin para revocar las donaciones efectuadas por causa de matrimonio
(arts. 1842 y 1846 del C.C.)
Si se acepta la tesis del surgimiento de una unin marital en el matrimonio

nulo, no se sabra qu hacer con los efectos patrimoniales establecidos por la
ley para la nulidad de tales matrimonios porque no podra coexistir con la
mencionada sociedad patrimonial, ni el legislador ha establecido que a gusto
de los cnyuges stos puedan acogerse alternativamente a uno u otro sistema.
Tampoco es de recibo el argumento del recurrente en el sentido de que en
Colombia el nico matrimonio nulo que produce efectos hasta la declaracin
de nulidad es el putativo, porque el que se ha contrado de mala fe por ambos
contrayentes no produce efecto alguno (...)
(...) En el caso materia de anlisis, tenemos que las partes, ambas casadas,
contrajeron matrimonio civil en Venezuela, el 10 de noviembre de 1989, el
cual fue declarado nulo por el Juzgado Segundo de Familia de esta ciudad (...)
la causal que prosper fue precisamente la de preexistencia de un vnculo
anterior vlido.
Los cnyuges liquidaron sus sociedades conyugales as : el Seor Olivos
(...) en 1989 y la seora Rivera (...) en 1983.
Los esposos Efran Olivos y Consuelo Rivera, se separaron definitivamente
el da 24 de noviembre de 1994.
Lo anterior muestra sin duda alguna que cuando se decret la nulidad del
matrimonio haca varios meses se haba terminado la convivencia entre los
cnyuges, y la nica comunidad de vida idnea para darle nacimiento a una
unin marital entre aquellos era la que se iniciara despus de destruido el
vnculo matrimonial con la sentencia de nulidad.
No son de recibo en nuestro derecho las argumentaciones de la apelante, en

el sentido de que la nulidad absoluta del matrimonio, refirindose a la nulidad
insubsanable, opera de pleno derecho sin necesidad de declaracin judicial,
porque la ley lo que seala es lo contrario (...) y la doctrina y la
jurisprudencia son unnimes en la exigencia de la sentencia judicial, mientras
tanto el matrimonio se considera vlido (...)
En mrito de lo expuesto el Tribunal resuelve CONFIRMAR la sentencia proferida

por el Juzgado Trece de Familia de Santaf de Bogot.40
Comentarios.
El Dr. Alberto G. Spota en su obra Tratado de Derecho Civil. Tomo II. Derecho de
Familia, seal :
La declaracin o la comprobacin de la invalidez del matrimonio resulta de

suma gravedad, no slo en cuanto ella comprende a los cnyuges, cuya unin
- si sta se consumo - va a asumir la condicin del concubinato o de la
vinculacin libre (...) 41.
40
Tribunal Superior del Distrito Judicial de Santaf de Bogot. Sala de Familia.

Ref : Ordinario (Unin Marital de Hecho) de Consuelo Rivera Arroyave contra Efran Olivos Bermdez.
(Apelacin sentencia)
Magistrado Ponente : Jesael Antonio Giraldo Castao.
41
Spota, Alberto G. Tratado de Derecho Civil. Tomo II. Derecho de Familia, Volumen 1 (11). Ediciones
Depalma. Buenos Aires 1962. Pg. 783.
Esto podra entenderse de dos maneras : 1) que la relacin que mantiene la pareja a
partir del momento en que se declara la nulidad del matrimonio lo nico que
constituye es una unin marital, o 2) que como se retrotraen los efectos por la
declaracin de la nulidad se debe entender que en el tiempo de convivencia no
existi un matrimonio (porque en el caso analizado existan vnculos anteriores
vigentes), y que por tanto slo se dio origen a una relacin concubinaria, porque las
partes en su condicin no podan contraer ningn matrimonio, aunque as lo
hubiesen credo.
En la sentencia proferida por el Tribunal de Santaf de Bogot, se estableci

conforme a lo sealado por la ley que :
En la declaracin de nulidad por la preexistencia de un vnculo anterior, no

surge sociedad conyugal (...) pero obviamente subsistiendo las otras
consecuencias patrimoniales como la de indemnizar perjuicios a cargo del
cnyuge de mala fe.
En el caso en mencin no cabe aplicar ninguna consecuencia patrimonial que sea

favorable a alguna de las partes, porque de ambos se predica la existencia de un
vnculo matrimonial vigente ; por lo tanto puede entenderse que los contrayentes
actuaron de mala fe, o por lo menos que de los dos es predicable la culpa.
Sobre el aparte de la sentencia que predica :
Si se acepta la tesis del surgimiento de una unin marital en el matrimonio

nulo, no se sabra qu hacer con los efectos patrimoniales establecidos por la
ley para la nulidad de tales matrimonios porque no podra coexistir con
la
mencionada sociedad patrimonial, ni el legislador ha establecido que a gusto
de los cnyuges stos puedan acogerse alternativamente a uno u otro
sistema.
Considero que no observa el Tribunal la situacin concreta del caso que debe
resolver, porque de los hechos es claro que no nos encontramos frente a una posible
coexistencia de sociedad patrimonial y sociedad conyugal, porque se presume de
hecho (es decir que admite prueba en contrario) la separacin de bienes del
matrimonio celebrado en pas extranjero, conforme lo seala el art. 180 del C.C.
Inclusive, no existe en el caso concreto la posibilidad de exigir algn efecto
patrimonial por la declaracin de nulidad del matrimonio ; porque como ya lo
observamos las dos partes fueron culpables ; entonces no se puede concluir que las
partes escogen libremente cual de los dos sistemas acogern , porque si slo se
mirara la intencin real de las partes tendra que concluirse que ellos desde el
principio eligieron el vnculo matrimonial, lo que sucedi es que no cumplieron con
los requerimientos contemplados en la ley para que fuese vlido.
Adicionalmente sealamos que el Tribunal de Santaf de Bogot ha aceptado en

algunas sentencias que si las sociedades conyugales anteriores estaban disueltas y
liquidadas y el matrimonio se celebra en un pas donde existe rgimen de sociedad

conyugal puede formarse la sociedad conyugal ; en este caso no tendran las partes
que acudir a ningn otro proceso (que les sea impropio) para que se les reconozcan
los efectos patrimoniales de la relacin . Ya que el Cdigo Civil en su artculo 1820
num. 4o. establece que no surge la sociedad conyugal cuando respecto de los
contrayentes estuviere vigente un vnculo conyugal anterior, pero debe entenderse
que lo que busca el mencionado artculo es evitar la coexistencia de sociedades
conyugales en concordancia con lo establecido por el derogado artculo 2082 del
C.C., y como se puede apreciar en el caso en mencin no coexisten las sociedades a
ttulo universal, porque la primera ya fue disuelta y liquidada. Por virtud de esta
interpretacin en nuestro sentir es posible que la sociedad conyugal se hubiese
formado, y no constituira ninguna transgresin a la seguridad jurdica ; porque los
efectos patrimoniales del vnculo conyugal anterior ya haban sido jurdicamente
resueltos .
Los operadores de la justicia no deben olvidar que su misin es aclarar y dirimir el

conflicto entre las partes, con observancia de cada caso en concreto, obviamente
siempre adheridos a las disposiciones legales, pero nuestro sistema permite que
hagan interpretaciones conforme a una sana crtica. No se entiende por qu tienden
a generar hiptesis en sus sentencias que no van acordes con los hechos planteados
en la demanda, y con base en las posibles hiptesis terminan resolviendo el litigio.
Aunque debo manifestar mi asentimiento con la decisin proferida en la sentencia

mencionada, ya que no
se debe confundir la nulidad del matrimonio con la
inexistencia del mismo, en el primer caso se entiende que el matrimonio realmente

existi, pero careca de validez, sin embargo se reconoce legitimacin de la prole, el
surgimiento de la sociedad patrimonial, inclusive el artculo 151 del C.C. seala :
Art. 151. En la sentencia misma en que se declare la nulidad de un

matrimonio, (...) se determinar con toda precisin los derechos que
correspondan al cnyuge inocente y a sus hijos, en los bienes del otro
consorte, la cuota con que cada cnyuge debe contribuir para la educacin y
alimentos de los hijos, la restitucin de los bienes trados al matrimonio y se
decidir sobre los dems incidentes que se hayan ventilado por las partes.
Por virtud de este artculo queda claro que el matrimonio efectivamente existi, tanto
as que, conforme lo seala el artculo 148 del C.C. Anulado el matrimonio, cesan
desde el mismo da entre los consortes separados, todos los derechos y obligaciones
recprocas que resultan del contrato del matrimonio (...), lo que indica que los
derechos y obligaciones contraidos por los cnyuges al momento del matrimonio no
se retrotraen por la declaracin de nulidad, entre otras razones, porque sera
fsicamente imposible lograrlo.
Concluyo que no sera viable por un lado admitir que los hijos procreados en un
matrimonio nulo son legtimos, y que cesan los derechos y obligaciones recprocos
de los contrayentes desde el mismo da en que se declara la nulidad del matrimonio,
lo que supone que no cesan ni un da antes, y considerar al mismo tiempo que la

convivencia de los contrayentes constituye una Unin Marital de Hecho, porque
tales ventajas y prerrogativas consagradas por el legislador son aplicables
nicamente al vnculo matrimonial aunque sea nulo. A pesar del notable avance que
ha tenido la teora de la unin marital, nadie podra - considerndose medianamente
cuerdo - afirmar que los hijos habidos en la relacin marital son hijos legtimos, y
por tanto sera incongruente el fallo que considere se presentan los efectos del
matrimonio nulo, pero la relacin que existe entre la pareja es la de los compaeros
permanentes, propia de la unin marital de hecho.
En el caso analizado, sera posible iniciar otro tipo de procesos tendientes a que se
reconozcan los efectos patrimoniales que surgieron entre las partes, como lo seran
el de comunidad, sociedad de hecho o enriquecimiento sin causa.
Lo conveniente sera admitir el surgimiento de la nueva sociedad conyugal, si el pas

donde fue celebrado el matrimonio lo permite, y adicionalmente si las sociedades
conyugales anteriores se encontraban
celebracin del nuevo matrimonio.
disueltas y liquidadas al momento de la
4. APLICACIN DE LA LEY 54 DE 1990 EN EL TIEMPO
En este captulo nos dedicaremos exclusivamente a analizar las diversas teoras que
se han planteado sobre la retroactividad, irretroactividad y retrospectividad de la ley
54 de 1990, consideramos de vital importancia el tema, porque de acuerdo al criterio
que se acoja se determina su aplicabilidad o no a las relaciones maritales formadas
antes de la expedicin de la ley. Por ello haremos referencia a la posicin asumida
por la Corte Constitucional, Corte Suprema de Justicia y la de algunos Tribunales
sobre la materia.
Como se observar a continuacin no existe un criterio unificado, y por ello tambin

nos permitimos realizar nuestro propio anlisis.
LA LEY 54 DE 1990 ES APLICABLE RETROACTIVAMENTE ?
1. Fecha de Sentencia : Mayo 19 de 1994.

2. Magistrado Ponente : Dr. Jorge Arango Meja
3. Publicada : Gaceta de la Corte Constitucional, Tomo 5 . Sala Plena. Sentencia
C- 239 de 1994. Pag. 199 y ss.
4. Demandante : Manuel G. Salas Santacruz
En este captulo solo se hace referencia a la sentencia C-239 de 1994, en el aparte

pertinente a la aplicacin de la ley 54 de1990 en el tiempo. El resto de sta demanda
fue analizada en el Captulo I.
La Corte Constitucional se pronuncia sobre la exequibilidad del art. 1 de la ley 54

de 1990:
Art. 1 A partir de la vigencia de la presente ley..., (Las negrillas son
ajenas al texto)
y sostiene :
La ley 54 de 1990 sigue el principio general segn el cual la ley rige hacia el
futuro ; al respecto el art. 9 de la ley comentada dispone que sta rige a partir
de la fecha de su promulgacin.
...Por este aspecto no hay un motivo de inconstitucionalidad...
La aplicacin de la ley citada a relaciones concubinarias consumadas, es

decir, nacidas y extinguidas antes de su vigencia, slo sera posible
idealmente, en la medida en que no se vulneraran derechos adquiridos, en
razn del principio consagrado en el art. 58 de la Constitucin : Se garantiza
la propiedad privada y los dems derechos adquiridos con arreglo a las leyes
civiles, los cuales no pueden ser desconocidos ni vulnerados por leyes
posteriores.
Ello implicara darle a la ley un efecto retroactivo, que ella misma no previ,
y que est, en general, prohibido en guarda de la seguridad jurdica.
Solo el legislador al dictar una ley, puede establecer su carcter retroactivo,

pero el juez al momento de aplicarla, no puede desconocer las situaciones
jurdicas concretas ya consolidadas.
La misma Sentencia trae a colacin lo que haba expresado en fallos anteriores en

relacin con el tema de la retroactividad, y seala :
...La retroactividad por regla general, resulta censurable solo cuando la

nueva norma incide sobre los efectos jurdicos ya producidos en virtud de
situaciones y actos anteriores, y no por la influencia que pueda tener sobre los
derechos en lo que hace a su proyeccin futura. (Corte Constitucional,
Sentencia C-511 de 1992. Magistrado Ponente : Dr. Eduardo Cifuentes
Muoz).
Concluye la providencia diciendo :
(...) aceptando el principio de que la ley se aplica a partir de su vigencia,

corresponder al juez, en cada caso concreto, determinar su aplicacin(...)
habra que preguntarse si los dos aos previstos en el literal a) y b) del
artculo segundo, deben contarse solamente dentro de la vigencia de la
misma, o pueden comprender el tiempo anterior ?.
Pero esto, se repite, es asunto de interpretacin de la ley, y por consiguiente
de su aplicacin, y nada tiene que ver con la exequibilidad.
La Corporacin en breves palabras sostuvo que en caso de que la interpretacin de la

ley se hiciera errneamente, podra el particular acudir nuevamente a la justicia
haciendo uso del recurso de casacin si fuere el caso por interpretacin errnea.
Se declaran Exequibles el Art. 1 y el inciso segundo del Art. 7 de la ley 54 de

1990.42
Corte Suprema de Justicia
1. Fecha de Sentencia : Octubre 13 de 1995

2. Magistrado Ponente : Pedro Lafont Pianetta
3. Publicada : Ref : Expediente No. 5755
4. Procedencia : Conflicto de jurisdiccin suscitado entre los juzgados Cuarto
Promiscuo de Familia y Cuarto Civil del Circuito de Ibagu
5. Demandante : Blanca Alcira Romero Bejarano
La Corte Suprema de Justicia resolviendo un conflicto de competencia, conceptu

sobre la aplicacin de la ley 54 de 1990 en el tiempo, diciendo :
Si la vigencia de la ley 54 de 1990 se inici conforme a su texto el 28 de

Diciembre de 1990, fecha de su publicacin, la unin marital de hecho
generadora de la sociedad patrimonial entre compaeros permanentes (sic)
para que esta ley resulte aplicable, ha de extenderse, por lo menos dos aos
despus, es decir como mnimo a 28 de Diciembre de 1992, en este caso si
el compaero permanente falleci el 14 de Agosto de 1992, la sociedad que
pudo surgir entre las partes, no queda regulada por lo preceptuado en la
citada ley 54 de 1990, sino que ha de regirse por la legislacin civil comn
anterior.43
42
Corte Constitucional. Sala Plena. Sentencia C - 239 de Mayo 19 de 1994.

Magistrado Ponente : Dr. Jorge Arango Meja
43
C.S.J. S.C.C. Referencia : Expediente No. 5755 del 13 de Octubre de 1995

Magistrado Ponente : Pedro Lafont Pianetta
Igualmente en reiteradas sentencias el Tribunal Superior del Distrito Judicial de

Santaf de Bogot ha sostenido la IRRETROACTIVIDAD DE LA LEY 54 DE
1990, es decir que el plazo bienal consagrado en la disposicin legal debe apreciarse
desde la vigencia misma de la ley, a partir del 31 de Diciembre de 1990.
Argumentando entre otras razones, la prohibicin que consagra el art. 2082 del
C.C. :
Art. 2082 C.C. Se prohibe toda sociedad a ttulo universal, sea de bienes
presentes y venideros o de unos u otros. Se prohibe as mismo, toda sociedad
de ganancias a ttulo universal, excepto entre cnyuges. Podrn con todo,
ponerse en sociedades cuantos bienes se quieran especificndolos.44
En relacin al tema el Tribunal Superior de Distrito Judicial de Medelln, en su

Sala de Familia, ha acogido al igual que la Corte Suprema de Justicia y el Tribunal
de Santaf de Bogot, la teora de la IRRETROACTIVIDAD de la ley, aplicando en
esencia los mismos criterios utilizados por las Corporaciones judiciales
anteriormente mencionadas.
Comentarios :
44
Tribunal Superior de Distrito Judicial de Santaf de Bogot. Sala de Familia

Acta No. 035 del 12 de Febrero de 1996
Magistrado Ponente : Marina Rojas Maldonado,
En igual sentido se pronuncia el Tribunal Superior del Distrito Judicial de Santaf de Bogot, en sentencia
del 30 de Octubre de 1995. Magistrado Ponente : Cesar Julio Valencia Copete.
En igual sentido se pronuncia Tribunal Superior de Distrito Judicial de Santaf de Bogot, en sentencia del
12 de Noviembre de 1993. Magistrado Ponente : Dora Consuelo Benitez.
El Profesor Eduardo Garca Maynez en su obra, afirma que las normas legales
tienen efecto retroactivo cuando se aplican :
1. A hechos consumados bajo el imperio de una ley anterior

2. A situaciones jurdicas en curso, por lo que toca a los efectos realizados
antes de la iniciacin de la vigencia de la nueva ley.45
Si se realiza un anlisis no muy detallado, se puede observar que este asunto se

refiere al conflicto de leyes en el tiempo, en cuyo caso no estamos haciendo alusin
al mismo tema, porque las relaciones entre los antiguos concubinos hoy
denominados compaeros permanentes no gozaban de ninguna disposicin legal
anterior que regulara su situacin ; en este caso no exista situacin jurdica entre las
partes que conformaban la unin libre, pues se trataba de una situacin
eminentemente fctica.
Por esto no podemos hablar de la aplicacin retroactiva de la ley, cuando no exista
una disposicin normativa anterior que se aplicara ; en este caso, como lo sostuvo en
su concepto el Dr. Ramiro Bejarano aprobado por la Resolucin 017 de la Academia
de Jurisprudencia, se trata de la aplicacin de la ley con efecto retrospectivo, ya que
no existiendo una legislacin anterior aplicable, la nueva ley rige las relaciones que
45
GARCA MAYNEZ, Eduardo. Introduccin al estudio del Derecho.. Editorial PORRUA, S.A ; Mxico
D.F. 1973.
se haban consolidado antes de su vigencia, pero en el entendido de que ellas an

existan, o que hayan existido por lo menos un da despus de la promulgacin de la
norma.
Entenderlo de otra manera sera considerar que las uniones libres que surgieron con
anterioridad a la ley no pueden regirse por sta (como lo hace la H. Corte Suprema
de Justicia y algunos Tribunales), sino desde el momento en que cumplen - a partir
de la vigencia de la ley -, los dos aos que ella requiere, y slo para que regule los
efectos patrimoniales desde entonces. Qu deben hacer los compaeros
permanentes con todo el tiempo anterior, en el que vivieron juntos ?.
Existen dos posibles soluciones :
1) Renunciar a todos los bienes adquiridos con anterioridad al cumplimiento de los

dos aos, desde la vigencia de la ley, o
2) Iniciar dos procesos, el primero solicitando la declaracin de la sociedad de

hecho, por el tiempo anterior que no cobija la ley 54, - siendo importante aclarar,
como ya se dijo anteriormente, que la jurisprudencia cada vez es ms exigente en
el cumplimiento de los requisitos para que se configure dicha sociedad de hecho.
Adicionalmente, la parte demandante debe negar que dicha comunidad surgi por
razn de la relacin marital y debe demostrar que solo exista un inters
econmico, situacin probatoriamente demostrable, pero en esencia irreal ; el
segundo proceso, consistira en solicitar la declaracin de existencia de la

sociedad patrimonial, y su posterior disolucin y liquidacin por el tiempo en el
que es aplicable la ley 54 de 1990.
Esta interpretacin implica iniciar dos procesos ordinarios, que contengan las
mismas partes y con igual finalidad : el reconocimiento de una comunidad de
bienes. No se necesita hacer un gran anlisis jurdico para concluir que se estn
violando los principios de economa procesal y la eficaz y oportuna distribucin de
justicia, generando con esto una mayor congestin judicial.
Sobre el tema, el Tribunal Superior de Distrito Judicial de Buga aplica efectos

legales de la ley 54 de 1990 a uniones anteriores a 1990.
Este Tribunal acogiendo el concepto presentado por el Dr. Ramiro Bejarano

Guzman, consider que :
la ley puede tener efecto RETROSPECTIVO, en virtud del cual la ley sin
violar derechos adquiridos, tiene en cuenta situaciones anteriores a
su
vigencia para conferir derechos por razn de la misma. Esa es la situacin que
se presenta en relacin con uniones maritales de hecho que vino a encontrar
conformadas e iniciadas la ley 54 de 1990 al momento de entrar en vigencia,
la que por tanto se aplica a las mismas, siempre que se renan los requisitos
en ella previstos y adems que hayan perdurado despus del 31 de Diciembre
de 1990, fecha de promulgacin de la ley. Es decir, en lo tocante a si las
uniones maritales de hecho que estaban ya iniciadas al momento en el que
entr a regir la ley se puede formar entre compaeros permanentes, la
sociedad patrimonial, responde - el Tribunal - afirmativamente dado que
la ley tiene efectos retrospectivos.
Segn lo explica la Corporacin en comento, la tesis expuesta es la que mejor se

acomoda a los lineamientos de la Carta Poltica, pues la teora contraria, la que
predica que la ley nicamente se aplica a las uniones maritales de hecho nacidas a
partir del 31 de Diciembre de 1990, tiene un gran problema y es que ;
conduce a sostener que en vigencia de una normatividad supralegal de tan

relevante contenido social como la que nos rige, y a las puertas del siglo
XXI, aquellos compaeros permanentes con diez, veinte y hasta treinta aos
de convivencia, deben continuar soportando la injusta y discriminatoria
situacin patrimonial en la que se encontraban antes de la expedicin de la
ley, y con la cual se pretendi ponerle fin a aquel estado de inequidad.46
46
Revista Ambito Jurdico. Editorial Legis, Bogot, 20 de Julio al 2 de Agosto de 1998. pag.13
Tribunal Superior de Distrito Judicial de Buga. Sala de Familia. Sentencia No. 01012
del 25 de Septiembre de 1996.
Magistrado Ponente : Felipe Francisco Borda Caicedo
El Tribunal Superior del Distrito Judicial de Cundinamarca, haciendo el anlisis

sobre el tema, menciona las diversas corrientes doctrinarias que existen sobre la
aplicacin de la ley, y acoge por dar cumplimiento a la Ratio Legis de la norma, la
que considera que la ley 54 de 1990 regula no solo las uniones maritales de hecho
que se formen con posterioridad a la misma, sino tambin a las que existan al
momento de entrar en vigencia la norma, porque el legislador pretendi colocar
segn palabras textuales de la Corporacin en :
situacin regular a las miles de parejas concubinarias existentes al momento,

permitiendo que entre ellas existiera una sociedad patrimonial que pudiera
disolverse y liquidarse dando a cada cual lo que le corresponde.
Sobre la interpretacin que se debe dar al art. 1 de la ley 54 de 1990 que consagra :
Art. 1. A partir de la vigencia de la presente ley y para todos los efectos

civiles, se denomina Unin Marital de Hecho....
Manifest el Tribunal en mencin que ;
no se quiso significar que solo se formara sociedad patrimonial en las

uniones que surgieran con posterioridad a la entrada en vigor de la ley, pues
lo que all se regul fue simplemente la manera en que deben denominarse
esas relaciones.
Sobre el principio general segn el cual la ley rige hacia el futuro, consider la
Corporacin importante destacar que tambin puede tener un efecto retrospectivo,
en virtud del cual la ley sin violar derechos adquiridos, tiene en cuenta situaciones
anteriores a su vigencia para conferir derechos por razn de la misma. Y sta sera
la situacin que se presenta con las uniones maritales que se encontraban formadas e
iniciadas al momento de entrar en vigencia la ley. Sera por tanto aplicable a ellas,
siempre que se cumplieran con los requisitos contenidos en la misma, y que
hubieran perdurado despus de la fecha de promulgacin de la ley.
En concordancia con lo anterior el Tribunal considera que los dos aos a los que se
refiere la disposicin legal, no deben contarse a partir de la vigencia de la ley, y que
bastara con que la unin se mantuviera durante un da ms, desde que la ley fue
promulgada y entr en vigencia, para que les fuera aplicable.
As mismo seala :
A su vez el art. 18 de la ley 153 de 1887 dice : las leyes que por motivos
de moralidad, salubridad o utilidad pblica restrinjan derechos amparados por
la ley anterior, tienen efectos generales e inmediatos.
La Sala estima que la aplicacin de la ley antes que ser retroactiva es de aplicacin
inmediata toda vez que ella esta regulando asuntos de familia que por su propia
naturaleza son de orden pblico y en tal virtud su aplicacin no puede quedar
subordinada a plazos o condiciones sin (sic) los cuales sera inocua su aplicacin
47
47
MINISTERIO DE JUSTICIA Y DEL DERECHO La Conciliacin en el Derecho de Familia. Repblica

de Colombia -, Santaf de Bogot, D.C. enero de 1996. Pag. 123. 2a. Unidad Jurisprudencia.
Tribunal Superior del Distrito Judicial de Cundinamarca. Sala de Familia.
Sentencia del 19 de Agosto de 1994.
Magistrado Ponente : Jose Malagn Pez
Comentarios :
En virtud de la aplicacin de justicia es, en mi sentir, la posicin que adoptan los

Tribunales de Buga y de Cundinamarca utilizando el concepto del Dr. Ramiro
Bejarano, quienes protegen los principios consagrados en la Carta Fundamental.
El Dr. Manuel Ardila Vsquez, magistrado auxiliar de la Corte Suprema de Justicia,

en el Compendio de la Conferencia que dict con ocasin del Simposio sobre
Derecho de Familia en Paipa (Boyac), denominado Algunos Escolios sobre la ley
54 de 1990, habl sobre la retrospectividad de la ley, y para desarrollar el tema
expuso la situacin de los hijos naturales nacidos antes de la expedicin de la ley 45
de 1936, que promueve la investigacin judicial de la paternidad. Sostuvo que
aunque siempre se ha considerado que la ley no puede ser retroactiva sin la voluntad
expresa del legislador, en este caso la H. Corte Suprema de Justicia replic :
A la ley 45 no se le ha hecho producir un efecto retroactivo, porque en los

casos en que se ha reconocido accin a los hijos extramatrimoniales
anteriores a la ley, no se ha violado ningn derecho adquirido, circunstancia
que caracteriza el efecto retroactivo. Lo que se ha producido es un efecto
retrospectivo.48
48
Corte Suprema de Justicia. Sala de Casacin Civil. Gaceta Judicial No. LXXXIV tomada del texto
Algunos Escolios sobre la ley 54 de 1990. Compendio de la Conferencia dictada por el Dr. Manuel Ardila
Vsquez con ocasin del Simposio sobre Derecho de Familia en Paipa (Boyac).
Continuando con su exposicin el Dr. Ardila sostuvo :
muchas leyes particularmente las que tocan temas de orden pblico y se

encaminan a remediar injusticias sociales existentes, se dictan no slo
evitando que tales injusticias se produzcan en el futuro, sino que se eliminen
las ya producidas, es decir que su aplicacin comprenda las nuevas
situaciones y las anteriores, en cuanto, respecto de stas, no se viole ningn
derecho adquirido.
Se debe resaltar que las relaciones concubinarias que ya haban terminado cuando
fue expedida la ley 54 de 1990, o las que ya haban sido resueltas por orden judicial,
antes de la expedicin de la ley, inclusive los procesos que se encontraban en curso,
no deben regirse por esta nueva disposicin, porque ella no tiene carcter
retroactivo. Nuestro esfuerzo se encuentra encaminado a lograr una reivindicacin
total para las parejas que viven en uniones maritales que an se encuentran vigentes,
pero que se iniciaron con anterioridad a la expedicin de la ley, para que se les
reconozcan judicialmente desde el momento de su formacin, las prerrogativas y
derechos que el legislador despus de muchos aos de lucha poltica, les quiso
reconocer con la expedicin de la ley 54 de 1990.
5. COMENTARIOS GENERALES A LA LEY 54 DE 1990
5.1. DE LA SEPARACION FISICA Y DEFINITIVA
La jurisdiccin no ha realizado ningn anlisis sobre el significado de la

separacin fsica y definitiva de los compaeros, contemplada en el art. 8 de la
ley 54 de 1990, para sealar el trmino de prescripcin de las acciones con el fin de
solicitar la disolucin y liquidacin de la sociedad patrimonial. No queda entonces
claro cmo se guarda la seguridad jurdica, en el evento en que alguno de los
compaeros permanentes deba por razn del trabajo abandonar el lugar de residencia
familiar - caso en el que se dara la separacin fsica - y que con el paso del tiempo
establezca otra relacin marital con una tercera persona, de tal manera que con el
transcurso de otro tiempo ms, se considere por voluntad de los primeros
compaeros definitiva la separacin. En este caso, A partir de cundo se cuenta
el ao ? Desde la separacin fsica o desde que lo consideraron definitiva ?.
Aunque la jurisprudencia expresamente no ha tratado el tema se puede inferir de

algunas de las sentencias que
se tiene en cuenta no el tiempo efectivo de la
separacin, sino el momento en el que las partes (compaeros permanentes) lo
consideraron definitivo ; y es que admitir otra interpretacin hara mas precaria an

la situacin de los compaeros quienes cuentan por disposicin legal con un trmino
de prescripcin de las acciones arbitrariamente breve, si se compara con el rgimen
de los cnyuges.
Adicionalmente a nadie se le puede sancionar con la aplicacin de la prescripcin si

ni los compaeros haban determinado la ruptura de la relacin. Observando un poco
la intencin del legislador se puede determinar que no buscaba desconocer los
derechos a quienes por fuerza y para mantener la familia se vean obligados a
separarse de ella, no se entendera cmo entonces desde el momento en que deben
abandonarla, le corra el trmino de prescripcin para solicitar la disolucin y
liquidacin de la sociedad patrimonial, mxime an si en este tiempo es que se
acrecentar el capital social por el trabajo que el compaero desempee en otro
lugar.
5.2. DE LA SINGULARIDAD
Como requisitos contemplados en la ley para la formacin de la sociedad

patrimonial de hecho se encuentra el de la singularidad, referido al nmero de
uniones maritales.
La exigencia segn el Dr. Manuel Ardila Velsquez :
es que no haya en ninguno de los compaeros permanentes ms uniones

maritales que la que los ata. Mediante tal requisito ... se procura la fidelidad
de los compaeros permanentes, no toda infidelidad es bice para la
configuracin de la unin marital...es indispensable fijar la vista en la
caracterstica de la simultaneidad. Porque si las relaciones son sucesivas, bien
pueden configurarse una tras otra,...sin que se repelen recprocamente.
Considera el ponente que este requisito puede llegar a ser injusto, pues fcilmente en
l halla escondite la inmoralidad, en la medida en que a un compaero inescrupuloso
le bastara, para arruinar la unin marital en desmedro del otro, establecer una nueva
relacin con un tercero real o fingidamente ; en tal caso el sancionado realmente no
sera el compaero culpable, sino el inocente.49
La Corte Suprema de Justicia al igual que los Tribunales, desconocen la posibilidad

de la Coexistencia de Sociedades patrimoniales ; sin embargo y a pesar de que la
legislacin actual no lo prev, no nos podemos sustraer de la realidad, y
fcticamente es una situacin posible que nuestros jueces obligados por la
Constitucin y las leyes a aplicar justicia no pueden desconocer.
49
ARDILA VSQUEZ, Manuel . Algunos Escolios sobre la ley 54 de 1990. Compendio de la

Conferencia dictada con ocasin del Simposio sobre Derecho de Familia en Paipa (Boyac). Ob. Cit.
El Dr. Ardila Vsquez en su intervencin critica la ley, al considerar que, as como

se disuelve la sociedad patrimonial por el matrimonio de uno de los compaeros con
un tercero, se debi generar la misma consecuencia jurdica cuando se forma
paralelamente una nueva relacin de unin marital ; sin embargo no tuvo en cuenta
la importancia que tiene el conocimiento de la antigua compaera sobre el
surgimiento de la nueva relacin ; y an ms, el conocimiento de la nueva
compaera sobre la existencia de la antigua. Pues sera injusto someterlas a unas
consecuencias jurdicas producidas por una situacin que desconocen ; que les es
ajena, ya que esto generara inseguridades jurdicas, y al considerar que ninguna de
las relaciones maritales es vlida el nico que saldra beneficiado sera el compaero
que dio origen a la invalidez, en cuyo caso no tendra que responder por ninguna.
Sobre el tema el Dr. Chacn Quintero en su obra menciona el Cdigo de Familia de

Cuba del ao de 1975, que en su artculo 18 precisa :
La existencia de la unin matrimonial entre un hombre y una mujer con

aptitud legal para contraerla y que rena los requisitos de singularidad y
estabilidad surtir
todos los efectos propios de matrimonio formalizado
legalmente cuando fuere reconocido por el Tribunal competente...
El Dr. Chacn, refirindose a la regulacin Cubana sobre el tema manifiesta :
La singularidad no se predica de ambos, simultneamente, sino de cada uno

en particular, pues el inciso 2 del mismo artculo, advierte que si uno de los
dos tenia vnculo matrimonial (unin formal) anterior, el matrimonio
(informal) reconocido por la jurisdiccin, surte efectos respecto del otro que
haya actuado de buena fe y de los hijos habidos de tal unin. 50
Esta disposicin legal no obstante proteger a la parte que acta de buena fe y de

quien no se puede predicar el incumplimiento de una de las obligaciones de la unin,
como lo es la singularidad, debe generar profundos traumas en la prctica,
Como hablar del surgimiento de una relacin que incumbe a dos partes, pero que
solo generar efectos frente a una ? De manera directa o indirecta genera efectos de
carcter econmico, jurdico y familiar que incumben y afectan a los dos integrantes
de la relacin.
50
CHACON QUINTERO Elias Alberto. La Unin Estable de Hecho. Ob. Cit. Pag. 134
5.3. POR EL MATRIMONIO POSTERIOR DE LOS COMPAEROS

PERMANENTES
PUEDEN
COEXISTIR
LA
SOCIEDAD
PATRIMONIAL Y LA SOCIEDAD CONYUGAL ?
Si bien es cierto que para el surgimiento de la unin marital de hecho es necesario

que los compaeros permanentes no se encuentren casados entre si, Qu sucede
cuando han sido primero compaeros permanentes y posteriormente se casan ?.
Podramos pensar que coexisten la sociedad patrimonial y la sociedad conyugal, y

que el trmino de prescripcin para solicitar la disolucin y liquidacin de tal
sociedad - que es de un ao, segn el art. 8 de la ley 54 de 1990 - en este caso no se
aplica, en la medida en que los compaeros no se han separado ni fsicamente, ni
definitivamente. Inclusive el legislador consagra :
Art. 8 : Las acciones para obtener la disolucin y liquidacin de la sociedad

patrimonial entre compaeros permanentes prescriben en un ao a partir ....
del matrimonio con terceros...(Las negrillas son ajenas al texto).
Tampoco se podra pensar que el matrimonio entre los ex - compaeros (actuales

esposos), genera la disolucin de la sociedad patrimonial, porque el legislador no
contempl este caso como una de las causales para darla por disuelta, conforme lo
seala el art. 5 de la citada ley :
Art. 5 : La sociedad patrimonial entre compaeros permanentes se

disuelve :
a. (...)
b. Por el matrimonio de uno o ambos compaeros permanentes con persona

distinta de quienes forman la sociedad patrimonial. (Las negrillas son
ajenas al texto)
Se podra por tanto concluir que pueden coexistir las dos instituciones jurdicas,
porque no existe una disposicin normativa que contemple lo contrario. Pero
debemos realizar una observacin importante ; si bien coexisten las dos sociedades
ello no implica que se acrecienten simultneamente, porque al surgir la sociedad
conyugal, la sociedad patrimonial se debe entender congelada.
Corresponder a nuestros jueces interpretar la norma y dar solucin a este conflicto.
5.4. DE LA NOTORIEDAD Y PUBLICIDAD
Debe considerarse la notoriedad y publicidad de las relaciones maritales de hecho

como elemento constitutivo de este tipo de vnculos ?
Aunque no se menciona este tema en la Constitucin, cuando se habla del origen de

la familia y las condiciones en las que puede surgir,
ni tampoco regula la materia
el legislador en la ley 54 de 1990, salvo para decir que, cualquier medio de prueba es
vlido para acreditar la existencia de la unin. Debe entenderse que la notoriedad
constituye un elemento indispensable de carcter probatorio para acreditar la
existencia de este tipo de relaciones, ya que como pilar del derecho probatorio se
establece : !Tanto vale no tener el derecho como no poderlo probar !, por esto los
jueces terminan declarando la existencia de la unin marital de hecho, por el trato de
marido y mujer que se daban las partes, ante los terceros ; termina siendo sta la
manera ms utilizada para demostrar la intencin volitiva de los compaeros de
conformar una familia, ya que las simples relaciones sexuales que se lleven a cabo
clandestinamente pero de manera frecuente, no son reconocidas como originadoras
de la unin antes mencionada.
Si un compaero al interior de la relacin manifiesta su intencin de conformar la

familia, pero so pretexto de evitar el escarnio pblico no lo hace evidente ante
terceros, dicha relacin no est llamada a prosperar como unin marital de hecho
ante los jueces de la Repblica, salvo que decidiera el compaero demandado
reconocer la intencin de conformar la familia.
Considero entonces que s constituye un elemento caracterstico, que si bien no es

necesario para que exista la conformacin de la familia ; el hecho de que sea notoria
o pblica ante terceros (la intencin de constituirla) es inminente, ya que en la
prctica no se puede reconocer de otra manera, y por la proteccin a la seguridad
jurdica, no podra consentirse que con la sola declaracin de una de las partes,
bastara para darlo por cierto.
5.5. CONTRADICCION
ERRONEA
INTERPRETACION
DEL
ARTCULO 2 Y LOS LITERALES C) Y D) DEL ARTCULO 5.
Art. 2. Se presume sociedad patrimonial entre compaeros permanentes y

a) (....)
b) (....)
Art. 5. La sociedad patrimonial entre compaeros permanentes se disuelve :

a) (....)
b) (....)
c) Por mutuo consentimiento de los compaeros permanentes elevado a
escritura pblica, y,
d) Por sentencia judicial.
En la prctica, se ha entendido que se requiere sine qua non y para todos los casos
la declaracin judicial de la sociedad patrimonial previa, para solicitar la disolucin
y liquidacin de la misma por escritura pblica.
Dicha sentencia judicial previa, slo seria necesaria si existiera conflicto entre las
partes, para que sea un juez de la Repblica quin dirima la controversia, pero va en
contra de la economa procesal someter a los compaeros al proceso ordinario
declarativo de sociedad patrimonial, cuando existe la certeza para las partes de que
ella existe.
Lo nico que genera esta interpretacin es que los compaeros que se encuentran de
acuerdo en resolver su situacin patrimonial, lo hagan por s mismos, es decir,
acuden a la aplicacin de justicia por mano propia, ya que el aparato judicial adems
de resultarles costoso, - por los escasos bienes con los que generalmente cuentan -,
no les resuelve su estado con la prontitud por ellos requerida, de tal manera que ellos
mismos son sus jueces, y legalizan por las vas de hecho su situacin, permitiendo el
Estado (por su papel pasivo) que la parte ms ignorante de la relacin marital se
encuentre en desventaja frente a su compaero ; esta situacin con la presencia de
un notario igualmente puede suceder, pero las partes conocern a ciencia cierta
cules seran los bienes que les corresponderan por derecho, aunque terminen
renunciando a ellos.
Seria conveniente someter las uniones maritales de hecho a registro obligatorio y con
base en l, solicitar ante el notario competente la disolucin y liquidacin de la
misma.
La frase ...y hay lugar a declararla judicialmente, debera interpretarse no como

requisito ad sustanciam actus de la existencia de la sociedad patrimonial, sino como
ante la falta de acuerdo entre las partes habr lugar a declararla por sentencia
judicial. Este sera el espritu de la ley, cuando permite que la disolucin y
liquidacin de la sociedad patrimonial se haga por mutuo acuerdo de las partes

elevado a escritura pblica, o por sentencia judicial.
De tal manera que los compaeros permanentes puedan acudir ante los centros de
conciliacin o ante la notara correspondiente para solicitar la disolucin y
liquidacin de la sociedad patrimonial, al igual que les es permitido a los cnyuges
para la separacin de bienes o para la separacin de cuerpos.
Inclusive, si fuese inadmisible la teora que se expuso anteriormente, sera entonces

importante establecer un trmite acorde a la situacin que desean resolver las partes,
pues se les obliga a llevar a cabo un proceso eminentemente contencioso, cuando en
el fondo puede no existir ninguna contencin, como en el caso del mutuo acuerdo.
Deba por tanto permitrseles acudir ante el juez competente, pero mediante un
proceso de jurisdiccin voluntaria, como ya se expuso en el primer captulo de esta
obra.
5.6. PROCEDENCIA DE LAS

MEDIDAS CAUTELARES, EN EL
PROCESO DECLARATIVO DE UNIN MARITAL DE HECHO.
No existe un criterio unificado sobre el tema. El Cdigo de Procedimiento Civil reza

en su artculo 690 :
Art. 690. Medidas Cautelares en procesos ordinarios. En el proceso

ordinario se aplicarn las reglas que a continuacin se indican :
1. En el auto admisorio de la demanda que verse sobre dominio u otro
derecho real principal , en bienes muebles o inmuebles , directamente o
como consecuencia de una pretensin distinta o en subsidio de otra, o sobre
una universalidad de bienes, de hecho o de derecho (...) (Las negrillas son
ajenas al texto).
Sobre el tema el Dr. Jesael Giraldo (Magistrado de la Sala de Familia del Tribunal
Superior de Distrito Judicial de Santaf de Bogot), en el artculo Unin Marital de
Hecho y la Sociedad Patrimonial entre Compaeros Permanentes publicado en la
revista Nueva poca manifest:
Como para el reconocimiento de existencia de la unin marital y de la

sociedad patrimonial entre compaeros permanentes debe tramitarse un
proceso ordinario, proceden las medidas cautelares del artculo 690 del
C.P.C., inscripcin de la demanda de bienes sujetos a registro y secuestro de
bienes muebles, no tanto porque recaigan sobre un derecho real, sino porque
recaen sobre una universalidad jurdica. Y declarada la existencia de la
sociedad patrimonial proceden las medidas cautelares del artculo 691
ejusdem, porque ya hay certeza de la existencia del derecho. (Las negrillas
son ajenas al texto).51
51
GIRALDO CASTAO, Jesael Antonio. Unin Marital de Hecho y la Sociedad Patrimonial entre
Compaeros Permanentes. Revista Nueva poca. Pag. 13 y ss.
El Tribunal de Santaf de Bogot - Sala de Familia, decidiendo sobre el recurso de

apelacin contra un auto proferido por el juzgado 19 de familia expone de manera
clara su posicin frente a la materia.
1. Fecha de Auto : 23 de marzo de 1999

2. Magistrado Ponente : Jesael A. Giraldo Castao
3. Procedencia : Juzgado 19 de Familia
4. Demandante : Martha Esperanza Vera Cruz.
En el proceso ordinario promovido por la seora Vera contra Diego R. Rodrguez,

se solicit la declaracin de la unin marital y en consecuencia de la sociedad
patrimonial entre las partes. La actora solicit el decreto de medidas cautelares
(secuestro de mejoras y de bienes muebles, al igual que el embargo y secuestro de
las sumas de dinero depositados en los bancos).
Las medidas fueron denegadas por el a quo, al considerarlas improcedentes.
El Tribunal revoc parcialmente la sentencia al analizar minuciosamente el art. 690

del C.P.C - anteriormente transcrito -, y considerar :
(...) la universalidad jurdica o de derecho, es un conjunto de derechos, una

masa de derechos y obligaciones, que forman una unidad. Esto ocurre con las
sociedades disueltas ; tanto con las sociedades de derecho como con la
conyugal y las de hecho. Al disolverse, su patrimonio se constituye una

universalidad jurdica, que debe liquidarse para entregarle a los socios, lo que
por ley les corresponde en forma concreta. A semejanza de lo que acontece en
la sociedad conyugal, disuelta la sociedad patrimonial entre compaeros
permanentes surge una masa comn, distinta a los bienes propios de los
compaeros, que componen una universalidad jurdica, y que debe
liquidarse.
Argument el Tribunal que como la pretensin versa sobre una universalidad

jurdica y como se realiza a travs del proceso ordinario, las medidas cautelares son
viables y procedentes.
As mismo aclara la Corporacin :
(...) la inscripcin o el secuestro de bienes muebles que se decretan en este

tipo de procesos no ponen los bienes fuera del comercio, pero en caso de ser
enajenados despus de la inscripcin, tienen la virtud de convertir a los
adquirentes en causahabientes del enajenante, a quienes por consiguiente se
hacen extensivos los efectos jurdicos de la sentencia(...)
(...) como la medida es cautelar, decretada la cancelacin del registro cobran

eficacia de pleno derecho las inscripciones de las enajenaciones realizadas.
Se resalta en la sentencia que el artculo 690 del C.P.C. no prev la medida cautelar
de embargo, sino la de secuestro, por lo tanto slo concede esta.
Comentarios
En efecto, la sociedad patrimonial constituye una universalidad jurdica al igual que

la sociedad conyugal. La diferencia radica en que el proceso declarativo de la
sociedad patrimonial recae sobre un derecho en principio incierto y discutido, como
lo es la misma Unin Marital que le dio origen. Es por ello frecuente la demanda
temeraria que presenta uno de los compaeros contra el otro, a sabiendas de que no
existi tal relacin marital con el cumplimiento de los requisitos exigidos por la ley,
causando de esta manera perjuicios irremediables al compaero, por encontrarse
impedido para disponer de sus bienes, hasta tanto no se resuelva el proceso.
Sin embargo, este tipo de medidas tienden a proteger la situacin econmica de los
compaeros que terminan el proceso en el que se declara la existencia de unin
marital y la disolucin y liquidacin de la sociedad patrimonial, pero no encuentran
ningn bien para distribuir, porque todos han sido ocultados o distrados por su
antiguo compaero de mala fe. Con la procedencia de las medidas cautelares se
asegura el cumplimiento de las decisiones del juez, y aunque segn lo seala el Dr.
Giraldo Castao el Tribunal de Bogot, en su sala de familia ha sido duramente
criticado por permitir la procedencia de las mencionadas medidas en este proceso, su

funcin como juez de la Repblica es evitar a toda costa la inoficiosidad de la
sentencia que profiere, salvaguardando la universalidad jurdica que posteriormente
decidir si realmente existi o no.
CONCLUSIONES
A travs de la investigacin realizada esperamos haber cumplido nuestra misin y

dejar planteadas al lector varias inquietudes en relacin con la unin marital de
hecho. No pretendimos en ningn momento dar una respuesta a tantas lagunas
mentales que se generan por una ley que pec por ser imprecisa, corta y llena de
vacos ; no queremos desconocer con esto el gran aporte social que realiz, pero es
el momento de aceptar que debe ser reformada y adaptarse ms a la realidad
colombiana . Tampoco es nuestra intencin repetir cada uno de los temas tratados a
lo largo del trabajo, pero hay algunos aspectos generales sobre los cuales se
considera necesario hacer cierto nfasis, de tal manera que los principios
consignados en cada uno de los comentarios se encuentren aqu plasmados.
1. No se le ha dado a la Unin Marital de Hecho la importancia que exige ; existen

an muchos prejuicios y aprehensiones sobre la materia ; y si tenemos en cuenta
que prximos al siglo XXI este tipo de relaciones aumentan cada da ms, no
podemos conformarnos con creer que slo cuando estn en juego intereses
econmicos realmente grandes valdr la pena ocuparnos de este tipo de vnculos.
Se hace indispensable promover una reforma legislativa que supere las carencias que
nos deja esta ley ; que genera inconformismo en aquellos que deben someterse a su
regulacin y, lo que es peor, en aquellos que conforme a la justicia tienen ms
derechos que cualquier otro por cumplir en extremo con los requisitos por el
legislador contemplados, pero que deben someterse a otros procesos por no
resultarles aplicable, segn la jurisprudencia, esta regulacin.
2. Todos los artculos de la ley 54 de 1990 que han sido demandados ante la Corte
Constitucional han sido declarados exequibles, inclusive las que consagran de
manera abrupta un trato discriminatorio a la relacin marital, como es el caso de
la demanda al artculo 8o. de la ley en mencin.
Considero pertinente aclarar que la Corte Constitucional ha manifestado en

reiteradas sentencias su profundo afn por proteger a los miembros de la unin
marital, lo que ha sucedido con la mayora de demandas analizadas es que los
actores pretenden que esta Corporacin por va de inconstitucionalidad llene los
vacos que el legislador dej, y es claro que esta no es la funcin que le fue
asignada, de manera que se equivoca el particular en solicitar reformas que solo
el congreso a travs de su funcin legislativa puede hacer.
3. La citada ley no regul las relaciones personales entre los compaeros

permanentes, por ello slo se encuentran protegidas por la buena fe, pues aunque
se seale que existen obligaciones naturales entre los compaeros v.gr. los de
alimentos stas carecen de coercibilidad y por tanto se pone en duda su eficacia
en la proteccin a la familia ; entendiendo que ella surge aunque no se hayan
procreado los hijos.
4. En relacin con la sociedad patrimonial existe unanimidad jurisprudencial hasta

el momento, en declarar que es improcedente la coexistencia de sociedades
patrimoniales.
Sin embargo se ha venido admitiendo, porque la realidad as lo exigi, la

coexistencia de uniones maritales o de unin marital y concubinato con tercera
persona, lo que en otros trminos significa que la familia extramatrimonial
siempre estar sometida a que el incumplimiento de uno de los compaeros de
lugar a la prdida de los derechos en el otro, sin importar de quin es la culpa ni
quin debe beneficiarse con ella, porque en algn momento se pretende que la
ley est primero que la misma realidad, negando el poder normativo de lo
fctico. No pretendo un juez que viole la normatividad y que arbitrariamente
imponga derechos, creo que todos anhelamos al jurista que no solo conoce las
normas sino tambin al pueblo al cual se les aplica, al igual que un legislador que
no limite la realidad a su imaginacin, y que legisle dictando unos parmetros,
unas reglas de interpretacin absolutamente claras, de tal manera que el juez las
pueda aplicar a la realidad de los hechos.
5. Algunos temas que claman ser aclarados por el legislador, son :
En la sustitucin pensional se podra pensar en otorgar a cada una de las

compaeras o del cnyuge suprstite una porcin de la misma, en
proporcin a la ayuda econmica que reciban del causante ;
La ley debe permitir que los compaeros permanentes estando de mutuo

acuerdo puedan acudir ante los notarios directamente para la solicitar la
disolucin y liquidacin de la sociedad patrimonial ; o por lo menos que se
les permita acudir ante el juez por medio de un proceso de jurisdiccin
voluntaria.
El requisito de singularidad no debe interpretarse siempre en contra de

aquel que ha cumplido.
6. Sobre la aplicacin de la ley 54 de 1990 en el tiempo concluimos que, en aras de

proteger la finalidad perseguida por el legislador con la expedicin de la ley como lo
es el
garantizar y reivindicar los derechos de los compaeros permanentes ; por
tanto se le debe aplicar a esta disposicin legal el carcter retrospectivo, no
retroactivo, porque no exista una legislacin anterior que otorgara derechos

adquiridos que sean vulnerados por la citada ley.
La enumeracin de los temas que presentan vacos podra ser tan infinita, como lo es
la cotidianeidad misma.
El tema de mayor desarrollo jurisprudencial y el ms acorde a la realidad de los

hechos es el relacionado con la responsabilidad civil extracontractual, en donde no
se determina primero cual es el vnculo que existe entre las partes para esclarecer la
existencia del perjuicio, basta demostrar unos presupuestos para que surja el
derecho ; porque el vnculo jurdico que exista entre las partes no es lo que
verdaderamente determina la gravedad del dao sufrido u ocasionado.
Finalizo esta obra evocando a nuestro jueces lo sealado por el gran maestro Spota,
quin les recuerda el papel fundamental que desempean en nuestra sociedad :
La jurisprudencia es el medio principal por el cual el derecho va

armonizndose con las exigencias de la vida jurdica, o sea, con las
necesidades ticas, sociales y econmicas prevalecientes y debe buscar
armonizar la certeza y estabilidad de la norma con la fluyente y variable que
en su eterno devenir nos presenta la vida del derecho.
La jurisprudencia es la fuente principal del derecho, evitando su

cristalizacin, lo que constituye la prueba de cmo ya no procede la
omnipotencia legislativa para permanecer indiferente o impasible frente a una
norma que se separa de la idea de la mayor humanizacin del derecho.52
52
SPOTA, Alberto G. EL JUEZ, EL ABOGADO Y LA FORMACIN DEL DERECHO A TRAVS DE

LA JURISPRUDENCIA. Ediciones Depalma. Buenos Aires 1976.
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de 1996 Magistrado Ponente: Jorge Arango Meja
Salvamento de Voto : Jose Gregorio Hernandez.
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Magistrado Ponente: Antonio Barrera Carbonell .
18. Gaceta de la Corte Constitucional. Sentencia No. T - 5 17 de 1993. Tomo 11
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Magistrado Ponente: Hernando Herrera Vergara
19. Gaceta de la Corte Constitucional. Sentencia No. T - 042 de 1994. Tomo 11
(Febrero). Pag 542
Magistrado Ponente: Jorge Arango Meja
20. Gaceta de la Corte Constitucional . Sentencia No. 681 de 1996. Tomo 12. pag.
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21.CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. Sala de Casacin Civil y Agraria. Sentencia

del 25 de Octubre de 1994. Gaceta Judicial Tomo CCXXXI No. 2470 ; Segundo
Semestre de 1994, Volumen U. Pag. 843 y ss,
Magistrado Ponente : Eduardo Garca Sarmiento.
22.CORTE SUPREMA DE JUSTICIA . Sala de Casacin Civil y Agraria. Sentencia
del 5 de Noviembre de 1998. Referencia: Expediente No. 5002.
Magistrado Ponente: Rafael Romero Sierra
23.CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. Sala Plena. Conflicto de Competencia entre
Juzgado Penal Municipal y la Fiscala Delegada ante el Circuito.
Magistrado Ponente: JORGE ANTONIO CASTILLO RUGELES. REF: Expediente
No. 145 de 1 17 de Julio de 1997.
24. Gaceta de la Corte Constitucional. Tomo 12. Sentencia No. T - 553 de 1994.
Pag. 350.
Magistrado Ponente: Jose Gregorio Hernandez
25. Gaceta de la Corte Constitucional. Tomo 5. Sentencia No. T- 190 de 1993. Pag.
372
26. Extractos de Jurisprudencia. Tribunal Administrativo de Cundinamarca. Ao
1995 - Tomo 2. Extracto No. 186. Sentencia del 24 de Agosto de 1995. Seccin
Segunda. Subseccin D.
Ponente: Alvaro Bahamn Castilla. Expediente No. 24177 pag. 413 y ss.
27. CONSEJO DE ESTADO. Sentencia del 26 de marzo de 1998. Referencia del
expediente : 15006.
28. CORTE SUPREMA DE JUSTICIA . Sala de Casacin Laboral. Sentencia del 2
de marzo de 1999. Radicacin : 1 1245. Acta No. 7.
Magistrado Ponente : Jos Roberto Herrera Vergara
29. Corte Constitucional. Sentencia No. T - 377 de 1995.
Magistrado Ponente : Fabio Morn Daz
Salvamento de Voto: Vladimiro Naranjo
30. En igual sentido se pronuncia la Corte Constitucional en sentencia No. T - 015
de 1999
Magistrado Ponente: Alejandro Martnez Caballero
31. Gaceta Judicial Tomo No. XLII, pag. 476 y ss. Casacin Noviembre 30 de 1935.
Tomado del libro de Elias Alberto Chacn Quintero. "La Unin Estable de Hecho".
Ob. Cit. Pag. 240 y ss.
32.CORTE SUPREMA DE JUSTICIA . Sala de Casacin Civil y Agraria. Sentencia
No 031 de 7 de Febrero de 1990.
Gaceta Judicial No. 2439. Tomo CC - Primer Semestre de 1990
Magistrado Ponente: Hector Marin Naranjo.
33. Con igual sentido la Sentencia No. 102 del 11 de Agosto de 1994.
34. Gaceta de la Corte Constitucional. Sentencia No. T - 494 de 1992. Tomo 4
(Agosto). Pag. 373.
Magistrado Ponente: Ciro Angarita Barn
35. CORTE SUPREMA DE JUSTICIA . Sala de Casacin Civil y Agraria.
Sentencia del 16 de Julio de 1992.
36. CORTE CONSTITUCIONAL, Sentencia No. C - 131 de 1993.
37. Gaceta Judicial No. 2458. Tomo CCXIX - Segundo Semestre de 1992. Pag. 100
y SS.
Magistrado Ponente: Hector Marin Naranjo
38. Tribunal Superior de Distrito Judicial de Santaf de Bogot. Sala de Familia.
Acta No. 005 del 31 de Mayo de 1995
Magistrado Ponente: Marina Rojas Maldonado.
39. OSPINA FERNNDEZ, Guillermo y OSPINA ACOSTA, Eduardo. " TEORIA
GENERAL DE LOS ACTOS 0 NEGOCIOS JURIDICOS". Editorial TEMIS.
Bogot - Colombia 1980. Pag, 334
40. Tribunal Superior de Distrito Judicial de Santaf de Bogot. Sala de Familia
Sentencia del 22 de Febrero de 1996
Magistrado Ponente : Oscar Maestre Palmera.
41. Tribunal Superior de Medelln. Sala 3a de Familia. Sentencia del 4deNoviembre
de 1998. Acta No. 213.
Magistrado Ponente : Gloria Eugenia Pareja Velez.
42. Tribunal Superior de Medelln. Sala de Decisin de Familia. Sentencia No. 1581
del 9 de Diciembre de 1998.
Magistrado Ponente: Darlo Hernn Nanclares Vlez
43. Revista Ambito Jurdico. Editorial Legis. Ao II, No. 31, Bogot, del 26 de
Abril al 9 de Mayo de 1999. Sentencia del Tribunal Superior del Distrito Judicial de
Santaf de Bogot del 3 de julio de 1998.
Magistrado Ponente : Carlos Alejo Barrea
Salvamento de Voto : Jesael Giraldo Castao
Sentencia del 22 de Mayo de 1998. Radicacin: 7151
Magistrado Ponente: Carlos Esteban Jaramillo
45. Tribunal Superior del Distrito Judicial de Santaf de Bogot. Sala de Familia.
Ref : Ordinario (Unin Marital de Hecho) de Consuelo Rivera Arroyave contra
Efran Olivos Bermudez. (Apelacin sentencia)
Magistrado Ponente : Jesael Antonio Giraldo Castao.
46. SPOTA, Alberto G. "Tratado de Derecho Civil. Tomo U. Derecho de Familia.
Volumen 1 (1 l). Ediciones Depalma. Buenos Aires 1962. Pg. 783.
47. CORTE CONSTITUCIONAL. Sala Plena. Sentencia C - 239 de Mayo 19 de
1994. Magistrado Ponente: Dr. Jorge Arango Meja
Referencia: Expediente No. 5755 del 13 de Octubre de 1995 Magistrado Ponente :
Pedro Lafont Pianetta
49. Tribunal Superior de Distrito Judicial de Santaf de Bogot. Sala de Familia
Acta No. 035 del 12 de Febrero de 1996
Magistrado Ponente: Marina Rojas Maldonado,
50. En igual sentido se pronuncia el tribunal Superior del Distrito Judicial de Santaf
de Bogot, en sentencia del 30 de Octubre de 1995. Magistrado Ponente: Cesar
Julio Valencia Copete.
51.. En igual sentido se pronuncia Tribunal Superior de Distrito Judicial de Santaf
de Bogot, en sentencia del 12 de Noviembre de 1993. Magistrado Ponente: Dora
Consuelo Benitez.
52. GARCA MAYNEZ, Eduardo." Introduccin al estudio del Derecho". Editorial
PORRUA, S.A; Mxico D.F. 1973
53. Revista Ambito Jurdico - Editorial Legis, Bogot, 20 de Julio al 2 de Agosto
de 1998. pag. 13
54. Tribunal Superior de Distrito Judicial de Buga. Sala de Familia. Sentencia No.
01012 del 25 de Septiembre de 1996.
Magistrado Ponente: Felipe Francisco Borda Caicedo
55. " La Conciliacin en el Derecho de Familia". Repblica de Colombia Ministerio de Justicia y del Derecho, de Santaf de Bogot, D.C. enero de 1996.
Pag. 123. 2a. Unidad Jurisprudencia. Tribunal Superior del Distrito Judicial de
Cundinamarca. Sala de Familia. Sentencia del 19 de Agosto de 1994. Magistrado
Ponente: Jose Malagn Pez
56. Sentencia de la CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. Gaceta Judicial No.
LXXXIV tomada del texto "Algunos Escolios sobre la ley 54 de 1990". Compendio
de la Conferencia dictada por el Dr. Manuel Ardila Vsquez con ocasin del
Simposio sobre Derecho de Familia en Paipa (Boyac).
57. VSQUEZ Dr. Manuel, Ardila "Algunos Escolios sobre la ley 54 de 1990". Ob.
Cit.
58. GIRALDO CASTAO, Jesael Antonio. "Unin Marital de Hecho y la Sociedad
Patrimonial entre Compaeros Permanentes". Revista Nueva poca. Pag. 13 y ss.

59. Tribunal Superior del Distrito Judicial de Santaf de Bogot, Auto del 23 de
marzo de 1999.
Magistrado Ponente : Jesael Giraldo C.
60. SPOTA, Alberto G. EL JUEZ, EL ABOGADO Y LA FORMACIN DEL
DERECHO A TRAVS DE LA JURISPRUDENCIA. Ediciones Depalma. Buenos
Aires 1976.

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Ibidem. pg. 250

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En la decisin libre o la voluntad responsable, se entiende incluido no slo el

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Es preciso mencionar que doctrinariamente no se encuentra muy desarrollado el

En materia jurisprudencial la situacin no es menos catica, porque se encuentra

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la relacin patrimonial entre los compaeros

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