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TEMAS
LATACUNGA
2016
NDICE
1
INTRODUCCION............................................................................................... 4
OBJETIVOS....................................................................................................... 5
DESARROLLO DE LA INVESTIGACIN...............................................................6
3.1
El Contrato Mercantil................................................................................. 6
3.1.1
Antecedentes...................................................................................... 6
3.1.2
Definicin............................................................................................ 6
3.1.3
Oferta y aceptacin............................................................................ 7
3.1.4
Plazos.................................................................................................. 8
3.1.5
3.1.6
3.1.7
3.2
El Contrato Underwriter............................................................................9
3.2.1
Antecedentes...................................................................................... 9
3.2.2
3.2.3
Naturaleza Jurdica............................................................................10
3.2.4
3.2.5
3.2.6
3.2.7
3.3
El Contrato de Leasing............................................................................12
3.3.1
Antecedentes.................................................................................... 12
3.3.2
Definicin.......................................................................................... 13
3.3.3
Naturaleza Jurdica............................................................................13
3.3.4
3.3.5
3.3.6
3.3.7
Sujetos.............................................................................................. 16
3.3.8
3.3.9
3.4
El Contrato de Factoring..........................................................................17
3.4.1
Antecedentes.................................................................................... 17
3.4.2
3.4.3
Naturaleza Jurdica............................................................................18
3.4.4
3.4.5
3.4.6
3.4.7
Ventajas............................................................................................ 20
3.4.8
Desventajas...................................................................................... 20
3.5
EL CONTRATO DE FRANQUICIA................................................................20
3.5.1
Antecedentes.................................................................................... 20
3.5.2
3.5.3
Naturaleza Jurdica............................................................................21
3.5.4
3.5.5
3.5.6
Ventajas y Desventajas.....................................................................23
3.6
3.6.1
Antecedentes.................................................................................... 24
3.6.2
3.6.3
3.6.4
3.6.5
Caractersticas Funcionales..............................................................26
3.6.6
Clasificacin y Tipologa....................................................................27
3.6.7
3.6.8
Duracin........................................................................................... 28
3.6.9
CONCLUSIONES............................................................................................. 29
RECOMENDACIONES...................................................................................... 29
BIBLIOGRAFA................................................................................................ 29
INTRODUCCION
El trabajo de investigacin consiste en indagar los contratos mercantiles, los que tienen un
origen en los comerciantes de Europa como una costumbre o una actividad diaria, pero nos
dice que es una especie de convenio que aprueba el traspaso de derechos y obligaciones entre
mutuo acuerdo entre las partes. Adems se detallara la oferta, la aceptacin, los plazos, la
responsabilidad contractual y la promesa de negocio jurdico.
La investigacin
OBJETIVOS
2.1. General
4
2.2. Especficos
DESARROLLO DE LA INVESTIGACIN
3.1
El Contrato Mercantil
3.1.1
Antecedentes
Su primigenio origen est en las ferias para regir de manera uniforme las relaciones de los
comerciantes a travs de los usos y costumbres mercantiles, pasando a constituir el derecho
de los contratos, independiente de las leyes del lugar y la personal de los contratantes. De esta
manera la ley mercante o de los mercaderes o comerciantes, del latn lex mercatoria, aparece
desde su etapa inicial como el sistema jurdico utilizado por los comerciantes en la Europa
medieval para regular, a travs de sus normas y principios, sus nexos y relaciones, surgidos
de ellos mismos en lugar de ser el resultado de un edicto emanado de una autoridad y
desarrollado sobre la base de sus usos comunes. En los siglos xviii y xix, al modificarse los
modos de produccin que pasan de las formas artesanales a las de produccin industrial en
serie o en cadenas de ensamblaje, se imponen nuevas formas contractuales, que permiten
pasar del contrato individual a los actos jurdicos en serie o en masa, dando surgimiento, de
este modo, a los hoy conocidos como contratos de adhesin o contratos en serie, masivos o
estndar. (lvarez, 2012)
3.1.2
Definicin
Es una especie del convenio que produce o transfiere derechos y obligaciones, as que
podemos afirmar que el contrato mercantil es el acuerdo de dos o ms voluntades para
Oferta y aceptacin
a) Oferta
Las reglas de la oferta derivan de una premisa muy simple: dos partes intercambian
propuestas hasta que la oferta de una de ellas es aceptada por la otra, formando un contrato.
As, la promesa: (lvarez, 2012, pg. 47)
Si nos preguntamos sobre el momento a partir del cual obliga la propuesta, nos
encontraremos tres criterios que intentan respondernos: Criterio de la expedicin de la oferta,
Criterio de la simple emisin y Criterio de la informacin.
b) Aceptacin
Es un acto jurdico unilateral, puro y simple, por medio del cual el destinario y sol el, dentro
del respectivo plazo, comunica al proponente por algn medio adecuado su intencin de
quedar obligado. Puede ser expresado o tacita. Expresa por medio adecuado ideneo o signos
reveladores de la voluntad de contratar. Tacita, la que se origina mediante hechos inequvocos
de ejecucin del contrato propuesto. El silencio puede considerarse como su aceptacin
cuando su uso entre los contratantes tiene ese exacto valor de significacin. (lvarez, 2012,
pg. 48)
3.1.4
Plazos
Durante la negociacin de los contratos lo normal es que se recorta un iter o camino que se
desenvuelve gradualmente, de forma fragmentada en pasos sucesivos contenidos en una
sucesin de borradores, hasta llegar a un acuerdo final, cuyas clausulas se incorporan en un
documento, generalmente en sendas copiadas que se distribuyen a cada una de la partes, para
ser rubricadas con su firma. As, si las partes suscriben e intercambian copias del documento,
surgen una serie de dudas que las reglas clsicas de oferta y aceptacin no responden.
3.1.6
Autonoma de la voluntad: Nace de la idea de libertad del individuo para tomar sus
decisiones
Relatividad contractual: Es un principio que se mantiene; para los terceros se aplica
3.2
EL CONTRATO UNDERWRITER
3.2.1
Antecedentes
Carlos Ghersi define que: mediante este contrato se permite el acceso de las empresas
al mercado de capitales, para obtener el financiamiento que se necesita. En este
convenio una entidad financiera y una sociedad comercial pactan con el fin de que la
primera se obligue a prefinanciar (en firme o no), ttulos valores emitidos por la
sociedad, para su posterior colocacin en el respectivo mercado. (Ghersi, 2000, pg.
176)
Alex Bravo afirma que: "se trata de un contrato casi atpico, en virtud de la cual una
empresa financiera y una sociedad emisora de valores mobiliarios contratan a fin de
que la primera citada se obliga a financiar, prefinanciar y vender los valores emitidos
por la segunda trada a colocacin" (Bravo Melgar, 1997, pg. 49).
9
Segn Jorge Enrique Romero define que: El contrato underwriting es una operacin
financiera que facilita el acceso de las empresas al mercado de capitales, con el
objetivo de lograr la expansin y el desarrollo tecnolgico deseado ante el reto de la
globalizacin. (Romero, 2006, pg. 6)
Segn Agustn Caiza determina: Los contratos underwriting es una operacin celebrada entre
una entidad financiera a la cual se conoce como underwriter y una sociedad emisora de
valores mobiliarios, por el cual la primera se obliga a prefinanciar a la segunda, parcialmente
los recursos que se obtendran como resultado de su colocacin y comprometindose a
preocupar la colocacin de tales valores en el mercado primario, garantizando un total o
parcial, suscripcin por parte de los inversionistas dentro de un plazo predeterminado, con el fin
de obtener recursos financieros para las empresas.
3.2.3
Naturaleza Jurdica
otorga a la sociedad emisora la obtencin del capital, sin esperar la colocacin paulatina de
los valores, dndole la posibilidad de lograr un aporte inmediato de capital que no le resulta
fcil obtener entre sus accionistas.
3.2.5
3.2.6
3.2.7
Se extingue por dos formas: La Forma Natural, es aquella que contempla el propio contrato,
como el vencimiento del plazo, el ejercicio de una condicin resolutoria y el acuerdo entre las
partes, siempre y cuando no haya empezado la ejecucin del contrato con los posibles
inversionistas u otras causales anlogas. La Forma Anormal se produce cuando existe
incumplimiento de la prestacin por alguna de las partes, suponiendo que ha existido dolo,
negligencia, caso fortuito o fuerza mayor. (Montoya, 2006, pg. 193)
3.3
EL CONTRATO DE LEASING
3.3.1
Antecedentes
Definicin
Segn Jorge Graf Barrera afirma que: el arrendamiento financiero es una operacin
tpica de crdito. Su propsito es intermediar en los mercados de capital para obtener
Naturaleza Jurdica
Frente a la naturaleza jurdica de este contrato no existe unanimidad: para algunos, es una
combinacin de venta y arrendamiento, que conduce a una remisin a las normas de dichos
contratos; no obstante, nos apartamos de tal opinin al estimar que se trata de un negocio
dotado de individualidad y autonoma, creado por los operadores negociales, que responde a
claras necesidades econmicas y financieras del nuevo mundo del comercio, que si bien
permite evocar el arrendamiento o la compraventa, encuentra su razn de ser en su operacin
integral. Realmente se trata de una operacin integral y autnoma, as sus elementos, que se
subsumen en la totalidad de su iter, lleven a evocar caractersticas de los contratos de venta y
arrendamiento.
3.3.4
Para la legislacin civil ecuatoriana el arrendamiento es un contrato en que las dos partes se
obligan recprocamente, la una a conceder el goce de una cosa, o a ejecutar una obra o prestar
un servicio, y la otra a pagar por este goce, obra o servicio un precio determinado, salvo lo
que disponen las leyes del trabajo y otras especiales (Cdigo Civil ecuatoriano, 2005: Art.
1856). El arrendamiento financiero, arrendamiento mercantil o leasing en sentido, podra
ubicarse en la primera de estas clases. Sin embargo al goce de la cosa arrendada, y con
13
independencia del pago de una renta peridica, debe sumarse la fijacin de intereses sobre el
uso y la opcin a compra del bien con la conclusin del contrato.
3.3.5
Sujetos
3.3.8
3.3.9
Las ventajas son: se puede financiar el 100% de la inversin en leasing, se mantiene libre la
capacidad de endeudamiento del cliente, flexible en plazos, cantidades y acceso a servicios,
permite conservar las condiciones de venta al contado, mnima conservacin del capital de
trabajo, oportunidad de renovacin tecnolgica y rapidez en la operacin.
Las desventajas son: se accede a la propiedad del bien, a veces al final del contrato, al ejercer
la opcin de compra, no permite entregar el bien hasta la finalizacin del contrato, existencia
de clusulas penales previstas por incumplimiento de obligaciones contractuales y los coste a
veces mayor que el de otras formas de financiacin, en particular cuando se producen
descensos en los tipo de inters.
3.4
3.4.1
EL CONTRATO DE FACTORING
Antecedentes
3.4.2
contado al vendedor sin esperar el vencimiento del crdito. (Arrubla, 2002, pg. 193)
Luis Mulford manifiesta que: el factoring es una forma ms clsica consiste en el
pago por el Factor a un industrial o comerciante, de las facturas que ellos tienen sobre
sus compradores, mediante la transferencia de los crditos y la entrega a las ciertas
comisiones, agios y hace cuestin propia la falta de pago eventual de la factura por el
deudor. La operacin participa de la tcnica bancaria y del seguro. (Mulford, 1980,
pg. 2)
Snchez Luis manifiesta la actividad realizada por una unidad econmica de gestin
de cobro sin derecho de regreso sobre crditos adquiridos por transferencia de otras
unidades econmicas, encargndose de los servicios subsidiarios que su gestin
implica (Sanchez, 1977, pg. 30)
Naturaleza Jurdica
El contrato de Factoring lleva nsito un sistema operativo que combina prestaciones propias
de varios contratos, entre ellas cabe referir los servicios complementarios que el Factor
provee a la empresa factoreada como ser el anlisis de cobrabilidad y solvencia de los
clientes, estudios de mercado, investigaciones y seleccin de clientela, servicios de cobranza
judicial o extrajudicial, y ms destacado: la financiacin. El problema de intentar determinar
su naturaleza, reside justamente en la amplitud de esta nueva forma contractual, que al
17
abarcar tan variadas prestaciones, hace difcil determinar con precisin su caracterstica
esencial. (Martorell, 2010, pp. 380-381).
Es un contrato que tiene una gran variedad de servicios, as mismo gran diversidad de
prestaciones resulta difcil catalogarlo en un solo campo. En primer lugar se puede mencionar
que el contrato de Factoring es un contrato atpico, al menos en nuestro pas; en virtud de
que este contrato no se encuentra plasmado en una normativa en la legislacin ecuatoriana.
3.4.4
18
El Factor: Es la persona que tiene los medios necesarios de tipo financiero para
asumir el riesgo de recuperar el cobro de cartera vencida, a cambio de una comisin
3.4.6
Por este contrato, la entidad financiera o factor, se obliga a adquirir todos los crditos que se
originen en la empresa factoreada, durante un determinado lapso, asumiendo o no los riesgos
de la imposibilidad de cobranza de dichos crditos, adems de comprometerse a brindar una
serie de servicios adicionales (asesoramiento administrativo), a favor de la otra parte. La otra
parte (empresa factoreada) se obliga a transferir a la entidad financiera o factor todos los
crditos que se originen como consecuencia de su giro comercial.
3.4.7
Ventajas
Proporciona liquidez, lo que le permite obtener de sus proveedores descuentos por pronto
pago, reduce los costos de operacin al ceder las cuentas por cobrar a una empresa que se
dedica a la factorizacin, crea certidumbre financiera ya que la empresa que vende sus
cuentas por cobrar sabe que recibe el importe de sus cuentas por cobrar menos la comisin de
la operacin en una fecha determinada, dinero de inmediato para compras de oportunidad,
etc.
3.4.8
Desventajas
Una empresa que est pasando por dificultades financieras temporales puede recibir muy
poca ayuda, en la mayora de los casos, las empresas de factoraje evalan la solidez de sus
clientes y no la de su empresa y es inconveniente y costoso cuando las facturas son
numerosas y relativamente pequeas en cuanta, pues incrementa los costos administrativos
necesarios.
19
3.5
EL CONTRATO DE FRANQUICIA
3.5.1
Antecedentes
Este contrato tiene su origen en los Estados Unidos a fines del siglo XIX como mtodo
utilizado por los fabricantes para colocar sus productos en el mercado a travs de terceros.
Quienes empezaron a utilizar esta modalidad de contratos fueron la Singer Sweing
Company en 1863 y la General Motors en 1898. Pero toma mayor fuerza e importancia a
partir de la Segunda Guerra Mundial, en donde la direccin de la franquicia est dirigida al
marketing, planificacin, control y coordinacin de las actividades que se realicen en el
mercado bajo un determinado nombre comercial.
3.5.2
contrato bajo mismo rotulo nombre y/o ensea comercial. (lvarez, 2012, pg. 115)
Lynn Christianson destaca que: la franquicia es, desde el punto de vista tcnico, un
modo de distribucin o comercializacin de un determinado producto o servicio en el
que intervine: la poseedora de la marca y de un gerenciamiento preferido: el
Agustn Caiza manifiesta que: es un contrato entre dos partes, bajo determinados acuerdos y
condiciones, en el cual cede los derechos de uso de la marca, logotipos y el derecho de saber
hacer, en este contrato interviene como franquiciador que es quien otorga o vende derechos
de una marca y el franquiciado es quien adquiere o compra los derechos con un pago inicial
de asociacin y pagos consecutivos de acuerdo al volumen de ventas. (Caiza, 2017)
20
3.5.3
Naturaleza Jurdica
1. Oneroso: Una de las partes (franquiciatario) obtiene una ventaja a cambio de una
contraprestacin en dinero a favor de la otra (franquiciante).
2. Conmutativo: Una vez celebrado cada una de las partes conoce las obligaciones y ventaja.
3. No formal: No se exige ninguna forma especfica.
4. Atpico: No se encuentra legalmente regulado ni en el Cdigo Civil o ley nacional.
5. Consensual: Porque queda perfeccionado y genera los efectos jurdicos correspondientes.
6. Bilateral: Las partes se encuentra obligada respecto a la otra.
7. Tracto Sucesivo: Las obligaciones que se generan para cada parte no se agotan en el
momento de la celebracin del contrato.
3.5.5
Ventajas y Desventajas
La
motivacin
de
franquiciado
principalmente es beneficiarse de la
experiencia.
Tener la posibilidad de poner en marcha una
empresa con poco capital.
Reducir el riesgo y la incertidumbre, puesto
3.6.1
Antecedentes
El trmino Joint Venture proviene de Joint Adventure y su origen se remonta a las relaciones
de derecho que surgieron de la ley de partnership (que significa asociacin) hacia fines del
siglo XIX. Sin embargo, algunos autores mencionan que su origen es escocs y que se
utilizaba un siglo antes. Lo cierto que es el gran salto y la utilizacin masiva de los joint
ventures proviene de los EE.UU. en los que tienen gran repercusin, en virtud de un rgimen
fiscal que favoreci su crecimiento.
Nacida a finales del siglo pasado en los Estados Unidos y desarrollada en la primera mitad
del siglo XX en aquel pas, ha ido adquiriendo relevancia en el trfico internacional a lo largo
de las ltimas dcadas y, en consecuencia, ha llegado tambin a ponerse en prctica de
Amrica Latina.
Las palabras Joint Venture aparecen en la actualidad en todos los medios de difusin de
conocimiento y de informacin. En los aos 60, constitua un concepto nuevo cuyos alcances
no estaban bien delimitados, pero en los aos 70 empez una corriente de inters, aunque sus
aspectos legales varen de acuerdo con el lugar donde se hace Joint Venture.
3.6.2
celebran este contrato con el objeto de realizar una actividad econmica especfica, es
decir, realizar un negocio en conjunto, asumir el riesgo respectivo en comn y
disfrutar de sus beneficios, por un tiempo determinado. (Velarde Rodrguez, 2011)
Segn Agustn Caiza determina que el contrato joint venture es oportunidad y obligacin
compartida que responde a la necesidad de movilizar dinero en busca de rendimiento,
rentabilidad y correlativa reduccin de riesgo, en el que las partes se juntan o asocian para
alcanzar un objetivo, que puede ser entre empresas locales y extranjeras.
3.6.3
El joint venture es usado para una gran variedad de proyectos econmicos que muchas veces,
por su magnitud y alta complejidad, relacionados con el comercio la industria la prestacin
de servicios tales como por ejemplo, la produccin y distribucin conjunta, la compra venta
y construccin de inmuebles, la explotacin y desarrollo de recurso naturales. (Torres
Vasquez, 2012)
3.6.4
24
d. Objeto especfico: las partes contratantes se asocian para llevar a cabo un negocio
especfico y concreto.
f. Aportes y comunidad de intereses: las partes contratantes unen sus bienes, intereses,
habilidades y riegos para que stos sirvan a la consecucin de los fines propuestos.
g. Control conjunto: Asumen mayor responsabilidad en la direccin, gestin y
administracin por delegacin de otra.
h. Relacin fiduciaria: una de las caractersticas principales de este contrato es que una parte
emprende el negocio comn basada en la confianza que le inspira la otra, lo que implica que
ambas se deben el mayo deber de lealtad el mismo que debe manifestarse en el transcurso de
toda la relacin contractual.
i. Fin lucrativo: las partes persiguen la obtencin mutua de beneficios econmicos; sin
embargo, la doctrina hoy en da refiere que stos pueden tener tambin fines de carcter
cientfico, tecnolgico, educacionales, de asistencia, entre otros.
m. Contribucin de los ventures. Las empresas cooperan entre s para conseguir un fin
comn sin necesidad de formar una sociedad nueva.
n. Ejecucin Continuada y Peridica. Ello en virtud de las obligaciones que estn a cargo
de los co-ventures (obligacin que constan pactadas en el contrato) se concretizacin a travs
de una ejecucin continuada, peridica, de la misma forma se irn renovando durante el
transcurso del tiempo de explotacin del negocio especifico concordado.
o. Contrato Plurilateral. El joint venture, es un contrato plurilateral pues que existen varias
declaraciones de voluntad. Vale decir se constituye varias manifestaciones de voluntad
dirigidas hacia un solo objetivo, el cual es explotar un objeto comn y a posteriori distribuir
las utilidades pertinentes del mismo.
3.6.5
por su rigidez y complejidad con la diversidad de las leyes de cada pas. Est ligada al
sistema jurdico del "Civil Law".
Joint Venture Contractual: Consiste en una relacin contractual que no da origen a
una nueva entidad jurdica. Pragmatismo, flexibilidad, autonoma, son caractersticas
inherentes a este Joint Venture. Est ligada al sistema jurdico del "Common Law".
B. Por su contexto geogrfico
Joint Ventures Nacional: Son las creadas por socios con idntica nacionalidad y
dentro de su pas de origen.
Joint Venture Internacional: Son las creadas por socios de diferentes
nacionalidades. Se considera como socio local el que tenga el domicilio social en el
pas donde se instale la Joint Venture.
C. Por el tipo de contrato o acuerdos de las partes
Para proyectos manufactureros.
Para las industrias extractivas.
Para la industria de la construccin.
Para proyectos comerciales.
Para investigacin y desarrollo.
D. Por el rol o desempeo de los socios:
Joint Venture con un Socio Dominante: Significa que el emprendimiento est
bsicamente controlado o dominado por el socio, que juega un rol activo, mientras
que el otro socio tiene un rol pasivo.
Joint Venture de Administracin y Operacin Compartida: Significa que ambos
socios juegan un rol activo en la administracin y gerenciamiento de la empresa.
Joint Venture Independientes: Los socios no juega un rol activo. El papel
fundamental en el proceso de toma de decisiones, y en la administracin y operacin
de la empresa o el proyecto, recae en manos de un gerente general.
3.6.6
Identificacin de objetivos.
Seleccin del socio o socios venturistas.
Intercambio de informacin confidencial.
Preparacin de una carta de intencin que es un documento que se describe de
acuerdo entre dos o ms partes, que contiene compromisos que se pueden formalizar.
26
Duracin
La duracin prevista est referida al logro de los objetivos propuestos; no obstante, los
joint ventures, pueden sealar un plazo mximo definido, pudindose extinguir, an no
concluido el objeto.
3.6.8
Las causales previstas para la terminacin del contrato son: a. El logro del objeto o del
negocio previsto, b. Por resolucin del contrato ante el incumplimiento de algunas de
las condiciones contractuales, c. De mutuo acuerdo entre las partes, d. Por vencimiento
del contrato cuando fue celebrado a plazo determinado.
27
CONCLUSIONES
Los contratos underwriter son los que permiten a una empresa acceder al mercado de
capitales, mediante la celebracin entre una sociedad comercial y una empresa
comercial con el objeto de prefinanciar a travs de la venta de ttulos valor emitidos
RECOMENDACIONES
Los
28
BIBLIOGRAFA
29