100 Casos na OMC: a experincia

brasileira em soluo de controvrsias

Celso de Tarso Pereira,
Valria Mendes Costa e
Leandro Rocha de Araujo

This article analyzes the WTO dispute settlement system taking into account the Brazilian interests. Therefore, it
assesses the performance of Brazil by examining the main disputes in which it took part. Lastly, new issues
recently brought to the DSB, which represent new challenges for the world trading system, will be analyzed.

Introduo
O sistema de soluo de controvrsias
da Organizao Mundial do Comrcio
(OMC) considerado um dos pilares do
sistema multilateral de comrcio e tem por
objetivo promover segurana e previsibilidade nas relaes comerciais entre os
Membros da OMC. Ele permite que os
Membros da organizao resolvam, de
forma pacfica, as controvrsias comerciais existentes, com base nas regras multilaterais em vigor.
O presente artigo tem por objetivo
examinar os principais interesses brasileiros nos 17 anos desde a criao desse sistema. Assim, sero passados em revista
alguns dos casos importantes em que o
Brasil foi parte, bem como os benefcios
obtidos pelo Brasil decorrentes da utilizao desse sistema.
Por fim, o artigo examinar tambm
alguns dos novos temas que vm sendo
discutidos no rgo de Soluo de Controvrsias (OSC) e que representam novos
desafios no s para o Brasil, mas para o
prprio sistema de soluo de controvrsias da OMC, como a relao entre comr-

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cio e explorao de recursos naturais e

comrcio e sustentabilidade ambiental.

17 anos, 106 casos

O sistema de soluo de controvrsias
da OMC passou a funcionar em 1995 e,
desde ento, foram iniciadas 428 controvrsias.1 O rgo central responsvel por
administrar esse sistema o rgo de Soluo de Controvrsias, o qual composto
por representantes de todos os Membros
da OMC. O atual mecanismo foi estabelecido ao final da Rodada Uruguai do GATT
(1986-1994), com a aprovao do EntendiCelso de Tarso Pereira diplomata, atualmente coordenador geral de Contenciosos do Itamaraty, professor
titular no Instituto Rio Branco e mestre em Direito
Internacional pela Universidade de Kiel.
Valria Mendes Costa diplomata e professora assistente no Instituto Rio Branco.
Leandro Rocha de Araujo diplomata, doutor em
Direito Internacional pela USP e mestre em Direito
Internacional pela UFMG. Todas as opinies apresentadas neste artigo so feitas em carter exclusivamente
pessoal pelos autores e no representam, em nenhuma
hiptese, as posies do governo brasileiro a respeito
da matria.

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mento relativo s Normas e Procedimentos sobre Soluo de Controvrsias (ESC).

O sistema permite, a qualquer momento, a soluo do conflito por meio de acordo entre as partes. Caso esse acordo no
seja atingido, elas utilizaro os procedimentos estabelecidos no mecanismo de
soluo de controvrsias para solucionar a
disputa, que podem ser classificados em
quatro fases principais: (i) consultas; (ii)
painel; (iii) apelao; e (iv) implementao.
Aps o transcurso de todas as fases,
incluindo o fim do perodo razovel de
tempo para a implementao das recomendaes contidas no relatrio adotado,
sem que elas sejam implementadas, as
partes podem chegar a um acordo quanto
a uma possvel compensao da parte vencida vencedora at o integral cumprimento do relatrio. Caso no haja acordo
quanto compensao, a parte vencedora
poder solicitar ao OSC autorizao para
suspender concesses ou obrigaes em
relao parte vencida na controvrsia, no
que se convencionou chamar de retaliao. Esse mecanismo visa a conferir maior
efetividade ao sistema de soluo de controvrsias da OMC e, consequentemente,
ao sistema multilateral de comrcio.
Uma parte das 428 disputas iniciadas
at o momento foi resolvida ainda na fase
de consultas, por meio de acordo entre as
partes. Outra parte foi levada ao painel e
ao rgo de Apelao, somente tendo sido solucionada aps o incio da fase de
implementao. O presente captulo far
uma avaliao da participao brasileira
nesse mecanismo, analisando, sob o ponto
de vista de sua relevncia, os principais
casos dos quais o Brasil foi parte.

Balano da atuao do Brasil

Como ressaltou o Ministro das Relaes
Exteriores, Antonio Patriota, o Brasil desde
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muito cedo percebeu o alcance e a relevncia do sistema de soluo de controvrsias

da OMC.2 J em 1995, o pas figurava como
demandante, ao lado da Venezuela, em um
dos primeiros contenciosos da OMC (caso
US-Gasoline),3 em que medidas ambientais
foram avaliadas segundo as disciplinas
multilaterais de comrcio.
Desde ento, ao longo desses 17 anos,
o Brasil participou de 106 contenciosos,
dos quais 25 casos como demandante, 14
como demandado e 67 como terceira parte. Esses nmeros revelam que o pas
um dos Membros mais ativos no OSC
e os grficos da pgina seguinte demonstram que o Brasil figura em quarta posio na qualidade de demandante e em
stima posio no ranking total de casos
da OMC, sendo o pas em desenvolvimento que mais demandas iniciou. Ressalte-se que a par- ticipao expressiva
como terceira parte reflete a inteno brasileira de estar a par dos grandes temas
em disputa entre os Membros da OMC e
de influenciar, na medida do possvel, a
formao de jurisprudncia consistente
com as regras multilaterais.
A maioria dos casos em que o Brasil
participou, como parte ou terceira parte,
envolveu questionamentos sobre a legalidade da aplicao por parceiros comerciais do Brasil de: (i) subsdios (agrcolas e
no agrcolas); (ii) medidas antidumping;
(iii)medidas sanitrias e fitossanitrias;
(iv) barreiras tcnicas; e (v) medidas relacionadas a propriedade intelectual.
Esses nmeros demonstram, acima de
tudo, que o Brasil, em linha com sua tradio diplomtica, tem buscado resolver
seus litgios comerciais no mbito institucional estabelecido, privilegiando a via
multilateral. Deve-se ressaltar que essa
estratgia tem produzido resultados positivos, tanto para o Estado brasileiro, que
aumentou seu perfil na OMC, como para
o setor privado nacional, que passou a

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contar com um canal eficaz de defesa de

seus interesses exportadores.

Principais casos do Brasil

Alguns dos casos do Brasil no sistema
de soluo de controvrsias da OMC foram emblemticos no s para o desenvolvimento desse sistema no mbito
multilateral, mas tambm para a defesa
dos interesses comerciais brasileiros no
plano internacional. Nesse contexto, os
interesses do Brasil tiveram como fundamento no s consideraes econmico-comerciais, mas tambm a proteo do
meio ambiente e da sade pblica. Assim,
sero examinadas neste tpico as seguintes controvrsias: Embraer-Bombardier
(DS46/DS70/DS222), acar (DS266), algodo (DS267), frango salgado (DS269),
pneus (DS332) e suco de laranja (DS382).

Embraer-Bombardier
Pode-se afirmar com segurana que os
casos que envolveram Brasil e Canad por
conta de subsdios concedidos a suas indstrias aeronuticas constituem um divi123

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sor de guas no histrico da participao

do Brasil no sistema de soluo de controvrsias da OMC. Disputa emblemtica para o comrcio multilateral por colocar
frente a frente um pas desenvolvido (PD)
e um pas em desenvolvimento (PED) em
embate jurdico sobre a interpretao das
regras do Acordo sobre Subsdios e Medidas Compensatrias (ASMC) relativas a
um setor de alta tecnologia, ela acarretou
o amadurecimento e a profissionalizao
da conduo da defesa brasileira em Genebra. Por seu marcante simbolismo para
a economia nacional, a disputa foi acompanhada de perto pela imprensa e pela
opinio pblica, trazendo a OMC e seu
mecanismo de controvrsias muitas vezes
para as manchetes do noticirio, em fenmeno no muito frequente em outros pases e que se repetiria da em diante em
outras disputas do Brasil.
A disputa iniciada em 1996 pelo Canad contra o Brasil, que tinha como foco
uma Embraer recm-privatizada e que comeava a ser uma concorrente ativa da
Bombardier, formalizou-se em dois casos
paralelos a partir de 1998 (DS46 e DS70).
Na verdade, foram os dois anos que passaram entre o primeiro pedido canadense
at o estabelecimento do painel, em 1998

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utilizados em consultas informais e tentativas de mediao , que permitiram ao

Brasil organizar-se e obter os dados necessrios para questionar esquemas de subsdios canadenses semelhantes aos que lhe
eram imputados.
Se, do lado brasileiro, o programa questionado era o PROEX Equalizao considerado pela OMC como um programa
de subsdios proibidos em sua verso original , do lado canadense a ilegalidade de
vrios programas de subsdios (Export
Development Canada e Technology Partnerships Canada) foi tambm exposta. Uma
das principais decises do caso foi que os
parmetros para concesso de crditos
exportao definidos no mbito da Organizao para a Cooperao e o Desenvolvimento Econmico (OCDE), organizao
internacional da qual o Brasil no parte,
eram aplicveis a todos os membros da
OMC, por fora do segundo pargrafo da
alnea k do Acordo sobre Subsdios e
Medidas Compensatrias (ASMC). E no
somente as regras constantes nas verses
do Arrangement da OCDE anteriores
entrada em vigor do Acordo de Marraqueche, mas aquelas das verses posteriores
de 1998 e 2002. O Canad acabou ao final
obtendo autorizao da OMC para retaliar
o Brasil em C$ 344,2 milhes/ano. Apesar
do impacto momentneo que essa deciso
teve sobre sua linha de defesa, o Brasil
soube, na disputa paralela que abriu contra o Canad, adaptar-se s circunstncias
e apoiar-se nas mesmas regras multilaterais para obter seus objetivos.
Em seguimento s duas disputas acima
(DS46 e DS70), o Brasil, por sua vez, viria
a ser autorizado a retaliar o Canad em
mais de US$ 247 milhes, ao confirmar-se
perante novo painel que programas federais e provinciais (Qubec) canadenses
subsidiaram fortemente operaes de vendas da Bombardier em 2001 (caso DS222).
O valor do subsdio canadense, por avio,
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era bem superior ao concedido pelo

PROEX Equalizao. No desejando levar
adiante a mtua retaliao, os dois pases
entabularam negociaes bilaterais que levaram, anos depois, a uma aproximao
no mbito da prpria OCDE, onde se firmou em 2007 um novo Acordo Setorial
sobre Crditos Exportao para Aeronaves Civis, elaborado ento com a firme
participao brasileira.
Pode-se dizer que esse contencioso elevou o perfil da atuao brasileira na OMC,
bem como permitiu o desenvolvimento da
indstria aeronutica brasileira em um
momento em que ela passava a conquistar
espao no mercado internacional. Embora
as duas companhias ainda se mantenham
em alerta sobre cada operao de venda
anunciada pela outra, outros atores esto
entrando no mercado de aviao regional,
como China, Japo e Rssia, o que exige
um constante esforo de vigilncia e coordenao, luz do arcabouo legal vigente.
A Embraer permanece ainda hoje como a
terceira maior fabricante de jatos regionais.
O caso Aeronaves foi, em retrospectiva, um encontro spero com a dura
realidade das regras multilaterais recm-acordadas na Rodada Uruguai. Ao ter
empatado o jogo com o Canad e obtido
importante vitria jurdica na OMC, o
Brasil soube tirar sua lio do contencioso,
ao perceber que a defesa de importantes
interesses nacionais poderia passar pela
anlise de complexos temas do comrcio
internacional no sistema de soluo de
controvrsias da OMC. Nesse sistema, logo se viu, no h espao algum para a
improvisao e, por isso, foi necessria a
busca de uma estratgia de atuao condizente com a sofisticao existente. Diferentemente do que acontece por vezes na
sustentao escrita e oral em tribunais
domsticos, na OMC, especialmente frente verdadeira sabatina do rgo de Apelao em audincias que podem durar

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dias inteiros h pouco espao para a

mera retrica do discurso. fundamental
apresentar uma anlise objetiva do caso
luz das regras multilaterais de comrcio
acordadas pelos Membros.
Aps a experincia acumulada nos primeiros casos na OMC (Coco Ralado, Gasolina, Frangos e Aeronaves), a complexidade
crescente dos assuntos discutidos nos painis levou melhor estruturao da participao brasileira, que, com o tempo,
passou a basear-se no seguinte trip: (i)
Coordenao-Geral de Contenciosos no
MRE (rea criada em 10/10/2001); (ii) Delegao do Brasil em Genebra; e (iii) apoio,
quando necessrio, de escritrio de advocacia especializado, alm de interao
constante com o setor privado.

Acar
O contencioso sobre os subsdios europeus ao acar foi iniciado em 27/09/2002,
com base no pedido de consultas formulado por Brasil (DS266) e Austrlia (DS265).
Em maro de 2003, a Tailndia (DS283)
apresentou pedido de consultas sobre o
mesmo objeto, razo pela qual os trs
Membros da OMC figuraram como co-demandantes contra as Comunidades
Europeias (CE) no painel nico estabelecido para julgar esses contenciosos. O Brasil
questionou na OMC o fato de que as exportaes anuais subsidiadas de acar
pelas CE ultrapassavam os compromissos
assumidos pelo bloco europeu perante
aquela organizao. Mais especificamente, as CE no incluam, no cmputo dos
seus compromissos de reduo de subsdios, a exportao do chamado acar
C e a reexportao do acar originrio
de pases ACP.4
O acar C correspondia ao excedente de produo nas CE. Embora esse
tipo de acar no desfrutasse de subs125

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dios diretos, o Brasil conseguiu comprovar que ele se beneficiava de subsdios

cruzados, i.e., subsdios concedidos produo do acar das quotas A e B, os
quais transbordavam para a produo
do acar C (spill-over effect). Assim, o
cultivo da beterraba C e a produo do
acar C correspondente s eram rentveis porque parte de seus custos de produo era coberta pelos subsdios dados
ao cultivo das beterrabas A e B e
produo desses tipos de acar. A beterraba C podia ento ser vendida abaixo
do custo de produo aos produtores/exportadores de acar C, que produziam
esse acar C de forma rentvel para a
exportao. Alm disso, como o acar
C no podia ser vendido no mercado
europeu e tinha, por fora do Regulamento, de ser exportado, o Brasil defendeu
que esse acar subsidiado tambm deveria ser computado no total das exportaes subsidiadas europeias.5
Com relao ao acar ACP, as CE importavam acar bruto desses pases (sem
tarifa e a preo garantido), processavam-no internamente e depois o reexportavam
com subsdios. Para as CE, esse acar
no deveria entrar no cmputo dos seus
compromissos de reduo de subsdios,
pois uma nota de rodap includa em sua
lista de compromissos na OMC as teria
isentado do cmputo desse montante. O
Brasil questionou a legalidade da referida
nota e argumentou que um Membro da
OMC no poderia se eximir de suas obrigaes por meio de artifcio jurdico (incluso de uma nota de rodap) que
contrariava a prpria finalidade do documento no qual estava includo. Portanto,
esse acar, que representava cerca de 1,6
milho de toneladas/ano, tambm deveria ser computado no total das exportaes subsidiadas europeias.
O rgo de Apelao, da mesma forma que o painel, acolheu os pleitos do

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Brasil e dos demais codemandantes. Assim, as CE foram obrigadas a reformar seu

regime aucareiro, o que efetivamente
ocorreu em 1/7/2006, quando uma nova
Organizao Comum de Mercado (OCM)
para o acar foi introduzida pelo Regulamento no 318/2006. Para entender a importncia da vitria neste contencioso,
preciso levar em considerao os efeitos
distorcivos do regime europeu no mercado mundial de acar.
Esse regime, instaurado em 1968, compreendia quotas nacionais de produo,
sistema de preos mnimos garantidos,
altas tarifas de importao e reembolsos
exportao, entre outras inmeras medidas. Esse conjunto de mecanismos de fomento produo e exportao levou as
CE, em menos de 10 anos, a deixarem a
condio de importadora de acar para
se tornarem a maior exportadora do produto at a safra de 2000-2001. Ressalte-se
que o custo de produo de acar na
Europa era 4 a 6 vezes maior do que o
custo no Brasil em 1999. O custo mdio de
produo nas CE era de US$ 660/ton.,
enquanto no Brasil o custo era de US$
150/ton., chegando a US$ 90/ton. em algumas regies do estado de So Paulo. O
preo mdio do produto no mercado internacional era de US$ 250 a 280/ton.
Desse modo, as CE produziam acar a
um custo de produo altssimo e vendiam no mercado internacional a um preo muito mais baixo, o que s era possvel
em virtude dos altos subsdios concedidos
aos produtores. Em suma, se as regras de
livre comrcio e de proibio de subsdios
exportao realmente fossem observadas, as CE no deveriam estar produzindo
acar algum. O contraste tornava-se ntido entre o rigor das regras da OMC para
os PEDs quanto a subsdios industriais e
uma ampla flexibilidade em relao aos
subsdios agrcolas concedidos, em regra,
pelos PDs.
126

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Esse regime aucareiro europeu prejudicava os PEDs, na medida em que no

somente restringia o acesso ao mercado
europeu por meio de quotas e altas tarifas
de importao, como tambm promovia
artificialmente as exportaes europeias,
deslocando o Brasil e outros pases competitivos de terceiros mercados. Alm disso, as exportaes europeias depreciavam
o preo internacional do acar. Sem os
subsdios europeus ao acar, os preos
internacionais do produto seriam significativamente maiores. Tendo em vista o
resultado exitoso do contencioso, as exportaes europeias de acar passaram
de quase 7 milhes de toneladas na safra
2000-20016 para 2,2 milhes de toneladas
na safra 2011-20127 e as exportaes brasileiras de acar dobraram j a partir do
primeiro ano do contencioso.8

Algodo
O pedido de consultas que o Brasil
encaminhou ao OSC a respeito dos subsdios dados pelos Estados Unidos produo domstica e exportao de algodo
foi apresentado no mesmo dia em que se
solicitaram consultas com as CE sobre
seus subsdios produo e exportao
de acar.
No se tratava, naturalmente, de coincidncia fortuita, mas de ato deliberado do
governo brasileiro de questionar, luz das
regras multilaterais acordadas por todos,
os subsdios bilionrios dados pelos pases
desenvolvidos sua agricultura, setor de
crucial importncia para todos os PEDs. A
distoro causada por variada gama de
subsdios causava prejuzo perceptvel s
exportaes brasileiras e desequilibrava
ilegalmente as condies de competitividade da agricultura mundial. O perodo
analisado pelo painel, de 1999-2002, demonstrava que nesses quatro anos os EUA

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tinham concedido US$ 12,9 bilhes em

subsdios, o que equivalia a uma taxa de
subsidiamento produo de 89,5%, em
mdia. Para cada dlar investido pelo produtor de algodo, quase noventa centavos
eram pagos pelo governo em subsdios.
Em 2001, para um valor total da produo
de cerca de US$ 3 bilhes, os subsdios
chegaram a quase US$ 4,2 bilhes!
Aplicando o teste do but for desenvolvido na jurisprudncia da OMC, o painel
concluiu que, se no fossem os subsdios
norte-americanos, o preo internacional
do algodo estaria 9% mais alto, a produo dos EUA seria 16% menor e suas exportaes cairiam em 22%. Foi contra essa
situao que se iniciou, em 2002, o que
viria a se transformar em um dos casos
mais longos da OMC, que esgotaria todos
os procedimentos previstos no ESC: consultas, painel, apelao, painel de implementao (Artigo 21.5 do ESC), nova
apelao e painel de retaliao (Artigo
22.6 do ESC). A disputa foi, na verdade,
um caso dentro de outro caso. Antes de
poder questionar a ilegalidade dos subsdios perante o painel, o Brasil teve que
vencer o obstculo da chamada clusula
da paz, dispositivo do Acordo sobre
Agricultura (Artigo 13), que impedia, durante nove anos (1995-2003), qualquer reclamao contra subsdios na rea agrcola,
desde que respeitados certos montantes
e requisitos. Assim, em lugar das duas
audincias regulares previstas, houve
uma terceira, de carter preliminar, na
qual o Brasil precisou demonstrar que o
nvel de apoio total dos EUA (Aggregate
Measurement of Support), j alto (US$ 19
bilhes), estava sendo ultrapassado com
os subsdios ao algodo e a outras commodities. Seguindo seu curso, a disputa se
tornou um grande embate entre modelos
economtricos apresentados pelas partes,
que procuravam demonstrar o nexo causal entre os subsdios e a supresso dos
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preos internacionais, conforme previsto

no Artigo 6.3(c) do ASMC, assim como o
impacto na produo e nas exportaes
norte-americanas. A equipe brasileira, formada pelos diplomatas da CGC e da Delegao em Genebra, assim como por
membros de escritrio de advocacia internacional, contou com o apoio fundamental do professor Daniel Sumner, ex-diretor
do Departamento de Agricultura dos EUA
e professor de Economia Agrcola na Universidade de Davies, na Califrnia.
Os programas agrcolas norte-americanos questionados pelo Brasil foram considerados incompatveis com as regras
multilaterais pelo painel, deciso confirmada em apelao. As garantias de crdito
exportao foram consideradas subsdios exportao incompatveis com o
Acordo sobre Agricultura e com o ASMC,
por serem concedidas em condies distintas das do mercado e com custo lquido
para o governo. O programa Step 2
tambm foi considerado subsdio proibido luz do ASMC, por estar condicionado
exportao ou ao consumo do produto
norte-americano em detrimento do importado. No campo dos subsdios acionveis, comprovou-se que os programas
Marketing Loan, Counter-Cyclical Payments e Step 2 constituem subsdios
que causam prejuzo grave ao Brasil por
meio da supresso dos preos internacionais e pelo aumento desproporcional da
participao norte-americana nas exportaes de algodo, em violao aos Artigos
5 e 6(c) e (d) do ASMC. Em outras palavras, a estrutura de apoio existente isolava
o produtor norte-americano dos sinais de
mercado, gerando artificialmente excesso
de produo e exportao; esse excedente
causava supresso dos preos internacionais, tendo em vista participao dominante dos EUA no mercado.
Frente resistncia dos EUA em acatar
as decises, mesmo aps novas derrotas

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na OMC, o Brasil obteve o direito de retaliar os EUA, tanto em bens como em propriedade intelectual, em um montante,
para o ano 2009, de cerca de US$ 829 milhes. Com a determinao do governo
brasileiro de levar adiante esse ltimo
recurso previsto no ESC com a realizao de consultas pblicas sobre a lista de
bens e de setores de propriedade intelectual a serem retaliados, sua publicao no
Dirio Oficial com data para entrar em
vigor e coeso governamental , os EUA
finalmente cederam e enviaram delegao
para negociar com o Brasil. Como resultado, em junho de 2010, assinou-se um
Acordo Quadro entre os dois pases, soluo temporria que prev o pagamento da
maior compensao financeira da histria
da OMC, US$ 147 milhes por ano, at
que se ajustem os programas agrcolas s
decises da OMC no processo de reviso
da Farm Bill ou que outra soluo mutuamente satisfatria seja alcanada. Esses
recursos, tambm de maneira indita, esto sendo canalizados para o Instituto
Brasileiro do Algodo, entidade criada para auxiliar no desenvolvimento da cotonicultura brasileira. Parte dos recursos ser
ainda destinado cooperao internacional brasileira no setor do algodo, com
destaque para programas em pases da
frica Subsaariana, do Mercosul e Haiti.

Frango salgado
Este caso foi iniciado em 2003 contra as
CE por conta da modificao na classificao tarifria do frango salgado importado
pelo bloco europeu. Essa mudana na
classificao fez com que o frango brasileiro passasse a pagar uma tarifa de importao mais elevada do que a anteriormente
aplicada ao mesmo produto no momento
de sua entrada no territrio europeu. De
1996 a 2002, o produto brasileiro havia si128

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do classificado na posio 02.10 e tinha

como requisito conter sal na quantidade
de 1,2% a 3%, estando sujeito a uma tarifa
ad valorem de 15,4%.
Em 2002, as CE editaram o Regulamento CE no 1.223/2002, que alterou a classificao tarifria do frango para a posio
02.07, elevando a tarifa para 1.024 euros/
ton., alm de tambm sujeitar o produto
aplicao de uma salvaguarda especial
agrcola. Segundo os europeus, para se
enquadrar na posio 02.10, a carne de
frango deveria ser impregnada de sal em
um nvel suficiente para assegurar a conservao de longo prazo, introduzindo
critrio de classificao at ento inexistente. O Brasil afirmava que a noo de
conservao de longo prazo no estaria
sugerida no termo salgado. Com isso,
alegou que a reclassificao tarifria da
carne de frango salgada resultava em tratamento menos favorvel para o produto
que o conferido pelas CE em sua lista de
compromissos, em violao aos Artigos II
e XXVIII do GATT 1994.
O painel decidiu que a reclassificao
tarifria promovida pela CE violava os
Artigos II.1(a) e II.1(b) do GATT 1994. O
rgo de Apelao, confirmando a deciso do painel, afirmou que o termo salgado no condicionava a adio de sal
preservao do produto e considerou que
o escopo do compromisso tarifrio no
estaria limitado a produtos salgados com
objetivo de preservao de longo prazo.
Com isso, o rgo de Apelao confirmou
que os cortes congelados desossados de
frango com adio de sal em 1,2% a 3,0%
estariam cobertos pelos compromissos assumidos na posio 02.10 da lista de compromissos da CE e recomendou ao OSC
que solicitasse s CE a alterao das medidas consideradas incompatveis com o
GATT 1994.
Ao final do perodo razovel de tempo para implementao, fixado em 9 me-

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100 CASOS NA OMC: A EXPERINCIA BRASILEIRA EM SOLUO DE CONTROVRSIAS

ses, as CE decidiram recorrer ao disposto

no Artigo XXVIII do GATT 1994, que permite a modificao da lista de compromissos, desde que amparada na concesso de
outras compensaes por parte do Membro que promove a alterao. Desse modo,
a Comisso Europeia, aps negociaes
com o Brasil, adotou dois novos regulamentos, que conferiram quotas de importao para os exportadores brasileiros nos
seguintes montantes: (i) 170 mil ton./ano
de frango com tarifa de 15,4%; (ii) 92 mil
ton./ano de carne de peru com tarifa de
8,5%; (iii) 79 mil ton./ano de preparaes
base de frango com tarifa de 8%, soluo
considerada satisfatria pelo setor privado brasileiro.

Pneus
O caso dos pneus teve incio em 2005 e
refere-se demanda das CE contra o Brasil em razo da proibio brasileira s importaes de pneus reformados. Em 2000,
o Brasil passou a proibir a importao de
pneus reformados, por meio da Portaria
SECEX no 8/00. Segundo as CE, as medidas brasileiras restritivas importao de
pneus reformados tinham carter protecionista e afetavam de maneira adversa as
exportaes europeias do produto para o
Brasil. Alm de questionar as medidas
brasileiras que estabeleciam a proibio
de importao de pneus reformados, as
CE fizeram objeo tambm exceo
conferida aos Estados membros do Mercosul (especialmente o Uruguai), os quais
estavam aptos a exportar esses produtos
para o mercado brasileiro.9 Com isso, as
CE alegavam que as medidas brasileiras
violavam os Artigos I:1, III:4, XI:1 e XIII:1
do GATT 1994.
Em sua defesa, o Brasil alegou que a
importao de pneus reformados aceleraria a gerao de resduos no pas importa129

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dor e produziria grave ameaa ao meio

ambiente e sade pblica (tese do aumento do passivo ambiental). A defesa
brasileira fundamentou-se nas excees
dos Artigos XX(b) e XX(d) do GATT 1994,
por considerar que as medidas seriam necessrias, respectivamente, para a proteo do meio ambiente e da sade pblica,
bem como para a preveno de prticas
enganosas (deceptive practices). Ademais, o
Brasil alegava que a exceo conferida ao
Mercosul estaria amparada no Artigo
XXIV do GATT 1994, que estabelece exceo clusula da nao-mais-favorecida
para acordos regionais de comrcio. Ressalte-se que no presente caso havia tambm um elevado volume de pneus usados
importados por meio de liminares no Brasil, especialmente da Europa10.
Na apreciao do caso, tanto o painel
quanto o rgo de Apelao reconheceram a validade dos argumentos brasileiros
no tocante aos aspectos ambientais e de
sade pblica, uma vez que ambos afirmaram que a proibio das importaes de
pneus reformados seria medida necessria para proteger o meio ambiente e a
sade pblica, com base no Artigo XX(b)
do GATT 1994. Esse posicionamento representou importante vitria para os objetivos
brasileiros, j que a OMC reconheceu ao
pas o direito de adotar medidas restritivas
s importaes de produtos nocivos ao
meio ambiente e sade pblica.
O rgo de Apelao, por sua vez, entendeu que, da forma como foi aplicada
pelo Brasil, a proibio de importaes de
pneus reformados constitua um meio discriminatrio e restritivo de aplicao da
exceo contida no Artigo XX do GATT
1994. Isso porque a proibio brasileira
excetuava os importadores brasileiros que
obtinham medidas liminares perante o
Poder Judicirio, bem como as importaes provenientes dos parceiros do Mercosul. O rgo de Apelao ento decidiu

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ARTIGOS

que as medidas brasileiras de proibio de

importao de pneus reformados seriam
incompatveis com o Artigo XI:1 do GATT
1994 e no estariam excetuadas pelo Artigo XX do GATT 1994. O Brasil deveria
modificar sua legislao, podendo: (i) adotar medidas restritivas importao de
pneus reformados, desde que para todos
os Membros da OMC; ou (ii) liberalizar a
importao de pneus reformados para todos os Membros da OMC.
Para dar cumprimento s recomendaes do painel/rgo de Apelao, foi
ajuizada a Arguio de Descumprimento
de Preceito Fundamental (ADPF) no 101
perante o Supremo Tribunal Federal, com
o objetivo de eliminar a possibilidade de
concesso de liminares importao de
pneus reformados e de cassar as liminares
j concedidas. Em 24/06/2009, o STF julgou favoravelmente a ADPF no 101 e, com
base na deciso do STF, foi editada a
Portaria SECEX no 24, de 26/08/2009,
eliminando a exceo para o Mercosul.
Desse modo, em 25/09/2009, o Brasil reportou ao OSC o cumprimento integral
das recomendaes referente ao caso. A
firme disposio do Brasil de dar cumprimento s determinaes da OMC refletido na deciso de se recorrer mais alta
Corte do pas refora a legitimidade do
Brasil no sistema multilateral e justifica a
posio do Brasil quando espera o mesmo
grau de cumprimento por parte de seus
parceiros comerciais.

Suco de laranja
Em 27/11/2008, o Brasil apresentou
pedido de consultas aos EUA a respeito
de medidas antidumping adotadas pelo
Departamento de Comrcio desse pas
(USDOC) com relao importao de
determinados tipos de suco de laranja
provenientes do Brasil. O painel, estabele130

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cido em setembro do ano seguinte, versou

sobre a legalidade: (i) do uso do zeroing
em duas revises administrativas realizadas pelo USDOC; e (ii) do uso contnuo
dessa metodologia de clculo nos procedimentos antidumping sucessivos (investigao original e revises) relativos ao suco
de laranja.
Em linhas gerais, o Brasil defendeu
que o dumping um conceito relativo ao
comportamento do exportador e deve ser
definido em relao ao produto como um
todo. Em outras palavras, quem pratica
dumping o exportador e no o importador , e todas as vendas do produto, feitas
no perodo de referncia, devem ser levadas em conta no clculo da margem de
dumping. A prtica do USDOC consiste
em, ao somar os resultados das comparaes entre o preo de exportao do produto com seu valor normal no mercado
domstico do pas exportador, descartar
os resultados em que o preo de exportao est acima do valor normal.11 Ao assim
proceder, a autoridade investigadora norte-americana no permite que esses resultados compensem aqueles em que o preo
de exportao efetivamente inferior ao
preo domstico, o que resulta em uma
margem de dumping que no corresponde
totalidade das vendas no perodo sob
investigao. O zeroing, portanto, no somente infla a margem de dumping, como
tambm pode tornar uma determinao
sobre a existncia e a magnitude do dumping de negativa em positiva.
O painel decidiu a favor do Brasil, declarando que, tanto o uso do zeroing nas
duas revises administrativas, quanto o
uso contnuo dessa metodologia de clculo em procedimentos antidumping sucessivos, eram incompatveis com o Artigo 2.4
do Acordo Antidumping. Esse dispositivo
determina que uma comparao justa
deve ser feita entre o preo de exportao
e o valor normal do produto.

POLTICA EXTERNA

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100 CASOS NA OMC: A EXPERINCIA BRASILEIRA EM SOLUO DE CONTROVRSIAS

Esse contencioso iniciado pelo Brasil

poderia ser visto como apenas mais um
caso contra o zeroing na OMC. Efetivamente, o assunto no novo. Em 2001, no
primeiro caso entre a ndia e a Comunidade Europeia, o rgo de Apelao j havia
declarado o uso do zeroing nas investigaes originais como procedimento incompatvel com o Acordo Antidumping. Desde
ento, 9 Membros, em 13 casos diferentes,
j questionaram essa prtica e o resultado
em todos os contenciosos julgados foi desfavorvel aos norte-americanos. Contudo,
as recomendaes do painel no contencioso brasileiro (sobre o suco de laranja) representaram avano na jurisprudncia na
OMC.12 Ademais, este contencioso marcou
uma mudana de atitude na postura norte-americana. Pela primeira vez, em casos
envolvendo a aplicao de zeroing em revises administrativas, os EUA decidiram
no apelar da deciso do painel, o que
parece corroborar a deciso brasileira de
questionar a prtica, a qual acabou contribuindo para a mudana de posio da
administrao norte-americana em relao ao assunto.
Tendo em vista no terem os EUA apresentado apelao, foi possvel antecipar o
perodo razovel de tempo para implementao, que foi definido, de comum
acordo entre as partes, em 9 meses, devendo expirar no prximo dia 17/03/2012.

Novos temas
Recentemente, novos temas passaram
a fazer parte da agenda do OSC, levando
os painis e o rgo de Apelao a examinar assuntos que at ento no tinham
sido objeto de apreciao no sistema de
soluo de controvrsias da OMC. Entre
eles, destaca-se a relao entre o comrcio
e o direito explorao de recursos
naturais, bem como entre o comrcio e
131

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VOL 20 N o 4

as polticas de incentivo sustentabilidade ambiental. Os contenciosos relacionados a esses temas revestem-se de

particular importncia para o Brasil, pas
com grandes reservas de matrias-primas, grande importador desses produtos
e pas com destacado interesse no desenvolvimento e expanso da utilizao da
energia renovvel.
O contencioso a respeito da relao entre comrcio e explorao de recursos naturais o denominado China Raw
Materials (DS394-395-398), iniciado em junho de 2009, no qual EUA, Mxico e Unio
Europeia (UE) questionaram a legalidade,
perante as normas da OMC (especificamente o Protocolo de Acesso da China
OMC e diversos dispositivos do GATT
1994, como os Artigos VIII, X e XI), das
medidas restritivas chinesas exportao
de diversos tipos de matrias-primas.13 O
Brasil atuou como terceira parte na disputa. Entre as medidas restritivas adotadas
pela China e questionadas pelos demandantes, destacam-se os impostos de exportao, as quotas de exportao, os requisitos
de licenciamento de exportao e os requisitos de preo mnimo de exportao.
Uma particularidade em relao a esse
caso deve ser observada. Por ter acedido
OMC tardiamente (somente em 2001), a
China negociou obrigaes adicionais em
comparao aos demais Membros da OMC,
as quais ficaram inscritas em seu Protocolo
de Acesso OMC. Entre elas, destaca-se a
obrigao da China de eliminar as tarifas
exportao. Em relao aos impostos exportao, o Protocolo de Acesso da China
OMC trazia compromissos especficos
para sua limitao ou no aplicao, razo
pela qual tanto o painel quanto o rgo de
Apelao consideraram essas medidas como incompatveis com as regras multilaterais aplicveis China.14
Outro ponto relevante referiu-se utilizao do Artigo XX(g) do GATT 1994

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ARTIGOS

como argumento de defesa em relao

violao do Protocolo de Acesso da China OMC. Nesse ponto, tanto o painel
quanto o rgo de Apelao adotaram
uma interpretao restritiva no sentido de
que no se poderia utilizar o referido dispositivo do GATT 1994 para justificar essas violaes, j que o Pargrafo 11.3 do
Protocolo de Acesso no havia feito meno a outros acordos ou excees15.
A tentativa de utilizao, pela China,
da exceo prevista no Artigo XI:2(a) do
GATT 1994 como argumento de defesa em
relao violao do Artigo XI:1 do GATT
1994, tambm deve ser considerada. A
China alegou que as restries que estabeleceu para a exportao dos referidos produtos seriam necessrias para aliviar a
escassez desses produtos internamente.
Contudo, tanto o painel quanto o rgo
de Apelao entenderam que somente
medidas que fossem aplicadas de maneira
temporria, isto , que no se revelassem
como permanentes ou indefinidas, poderiam estar amparadas pelo Artigo XI:2(a)
do GATT 1994. Assim, as medidas chinesas, renovveis anualmente, no preenchiam esse requisito.
O outro tema recente e de grande relevncia para o OSC o que envolve comrcio e sustentabilidade ambiental,
tendo em vista os aspectos comerciais relacionados a polticas de incentivo gerao de energia renovvel. Em 2010-2011,
foram iniciados trs contenciosos a respeito desse assunto, sendo eles o Canada Renewable Energy (DS412), o China Measures
Concerning Wind Power Equipment (DS419)
e o Canada Feed-In Tariff Program (DS426).
Dos trs casos, o segundo (DS419) foi encerrado aps a China anunciar a modificao de seus programas no que se refere s
medidas consideradas incompatveis com
as regras da OMC. Os outros dois (DS412
e DS426) foram recentemente unificados
em um nico painel, nos quais o Brasil
132

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tambm figura como terceira parte, e esto

atualmente em curso.
Nesses dois casos, Japo e UE apresentaram questionamento contra o Canad
em razo do programa governamental da
provncia de Ontrio (Canad), denominado Feed-In Tariff Program. Segundo eles,
esse programa vincularia a possibilidade
de acesso a um mecanismo de preos garantidos para geradores de energia eltrica de fontes renovveis (solar ou elica)
utilizao de equipamentos de gerao
produzidos localmente (regra de contedo local mnimo). Assim, tanto o Japo
quanto a UE alegaram violao ao ASMC,
ao GATT 1994 e ao Acordo TRIMS, por
considerarem haver um subsdio proibido
(vinculado ao uso de produtos domsticos
em detrimento dos importados), bem como tratamento discriminatrio entre os
produtos nacionais e os importados.
O Canad buscou justificar eventuais
violaes ao tratamento nacional por meio
do Artigo III:8(a) do GATT 1994, o qual
estabelece exceo para compras governamentais. Este um caso emblemtico e
dever definir qual o espao de atuao
dos agentes pblicos na estruturao de
polticas de incentivo relacionadas energia renovvel. Assim, caber ao painel e ao
rgo de Apelao avaliarem em que medida as iniciativas relacionadas sustentabilidade ambiental podero se conformar
com as regras multilaterais de comrcio.

Concluso
A participao do Brasil no sistema de
soluo de controvrsias da OMC, nesses
17 anos, reflete um esforo estruturado
do governo brasileiro de estar capacitado
a atuar em defesa de seus interesses, bem
como tambm decorre da percepo da
relevncia desse sistema para a manuteno das regras multilaterais do comr-

POLTICA EXTERNA

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100 CASOS NA OMC: A EXPERINCIA BRASILEIRA EM SOLUO DE CONTROVRSIAS

cio internacional. A experincia brasileira

ao longo desse tempo demonstra igualmente a interao que muitas vezes ocorre entre temas discutidos em painis e no
rgo de Apelao e sua negociao em
outros foros.
A resoluo de litgios no sistema de
soluo de controvrsias da OMC, quando
respaldada por legal reasoning consistente,
pode claramente influenciar a conduo
dos interesses nacionais nos diversos grupos negociadores da OMC. Exemplo tpico foi a criao e atuao do G20 agrcola,
o qual pde reforar suas posies com as
decises e interpretaes dos painis/rgo de Apelao oriundas dos casos do
algodo e do acar.
Quer seja no polo ofensivo, quer no
polo defensivo, o Brasil s tem a ganhar
com a atuao consistente perante os rgos adjudicantes da OMC. Quanto aos
interesses do setor privado, pode-se tambm concluir que os resultados alcanados
na maior parte dos contenciosos foi favorvel ao Brasil.
A realidade acima parece confirmar
que o sistema, apesar das crticas que recebe, funciona razoavelmente bem e relativamente eficaz. Sem ser perfeito, o sistema
de soluo de controvrsias da OMC tem
sido capaz de gerar resultados teis para
as diferenas que surgem entre os Membros da OMC e que, sem resoluo oriunda de rgo com legitimidade reconhecida,
poderiam levar a tenses ainda maiores
nas relaes entre os diversos pases. Mesmo em questes intrincadas e de alta complexidade tcnica ou jurdica, o rgo de
Apelao, especialmente, vem realizando
trabalho que poderia ser qualificado, sem
exagero, de extraordinrio.
Extraordinrio, primeiro, pelas decises proferidas em curtssimo espao
de tempo, geralmente dentro dos 90 dias
regulamentares. Em segundo lugar, pela

133

14 - Artigo 13 - Celso Tarso Pereira.indd 133

VOL 20 N o 4

qualidade jurdica de suas decises e de

seu trabalho de interpretao, incluindo a
anlise dos mais diversos conceitos (entre
eles o de produtos similares, objetivo
legtimo, ente pblico, benefcio,
etc.), do escopo das excees do artigo XX
do GATT 1994, da abrangncia e conceituao de subsdio ou ainda do uso de base
cientfica em assuntos sanitrios e fitossanitrios. Por fim, extraordinrio tambm
por conta do equilbrio que consegue, na
maior parte das vezes, conferir s decises.
Importante, portanto, preservar a integridade e imparcialidade desse rgo, sem o
qual dificilmente esse sistema teria obtido
o sucesso que o distingue.
Quanto eficcia ltima do sistema
entendida como a capacidade de efetivamente obter o cumprimento de deciso ou
satisfao pelo descumprimento ponto
to debatido na Academia e na prtica dos
atores governamentais, o sistema de soluo de controvrsias da OMC j demonstrou que, mais que em qualquer outro
sistema, possvel induzir um pas a observar as regras multilaterais. isso que se
pode inferir das controvrsias das quais o
Brasil foi parte, examinadas acima. Quando isso no acontece e no fundo a OMC
um regime de equilbrio dinmico de
obrigaes e concesses permanece a
porta para a aplicao de medidas retaliatrias ou oferecimento de compensaes.
Os mais de 100 casos com participao
brasileira, portanto, representam um patrimnio considervel de conhecimento e
experincia adquiridos, que serviro para
nortear o Brasil nos desafios futuros, bem
como indicam o interesse do pas em efetivamente participar de um sistema que
contribui para promover a reduo das
tenses entre os pases e a estabilidade no
plano internacional.
Fevereiro de 2012

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ARTIGOS

Notas
1. OMC. Dispute Settlement: Chronological list of disputes cases. Disponvel em http://www.wto.org/english/tratop_e/dispu_e/dispu_status_e.htm. Acesso em
17/02/2012.

Unio Europeia com base em decises liminares, ao

passo que as importaes do Mercosul de pneus remoldados mantinham-se em volumes bem mais modestos,
de por volta de 100 mil unidades anuais.

2. O Estado de S. Paulo. Dez anos, cem casos. Espao

Aberto. p. A-2.

11. Esse descarte feito por meio da atribuio do valor

zero (da zeroing ou zeramento) aos resultados
das comparaes em que o preo de exportao est
acima do valor normal.

3. OMC. WT/DS4. United States Standards for Reformulated and Conventional Gasoline. Disponvel em
http://www.wto.org/english/tratop_e/dispu_e/cases_e/
ds4_e.htm. Acesso em 17/02/2012.
4. Ex-colnias europeias na frica, Caribe e Pacfico.
5. importante notar que as exportaes de acar C
correspondiam a cerca de 3,6 milhes de toneladas/ano
na poca do contencioso.
6. F.O. Licht International, World Sugar Yearbook, 2003.
7. Estimativa do GAIN Report Number E60053, de
10/06/2011
8. Segundo estatsticas da UNICA, as exportaes brasileiras passaram de quase 7 milhes de toneladas na
safra 2000-2001 para mais de 15 milhes de toneladas
na safra 2002-2003.
9. O Tribunal Permanente de Reviso (TPR) do Mercosul
(Laudo no 01/2005) j havia decidido que no poderia
haver impedimento livre circulao de pneus reformados, sob pena de violao das disciplinas comerciais
do bloco.
10. Com efeito, entre os anos de 2001 e 2005, o Brasil
importou 27,4 milhes de carcaas sobretudo da

134

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12. No presente caso, o painel decidiu que o zeroing

unfair independentemente do impacto na margem de
dumping final, ou seja, mesmo se a margem for considerada de mininis. Relatrio do painel. Par. 7.156.
13. As matrias-primas no presente caso so a bauxita,
o coque, a fluorita, o magnsio, o mangans, o carbeto
de silcio, o silcio, o fsforo amarelo e o zinco.
14. A fundamentao para considerar essa incompatibilidade no se baseou no Artigo XI do GATT 1994, mas
somente no Protocolo de Acesso da China. Assim, seria
possvel considerar que os Membros originrios da
OMC poderiam, em tese, aplicar impostos exportao
para suas matrias-primas, sem que, com isso, pudessem ser questionados no sistema de soluo de controvrsias da OMC.
15. Diferentemente da permisso conferida pelo Pargrafo 5.1 do Protocolo de Acesso da China OMC,
examinado no caso China Publications and Audiovisual Products, o qual fazia referncia expressa a outros acordos da OMC.

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