Apuntes por MASD

DERECHO CIVIL VIII (2016) - PROFESOR FRANCISCO MUJICA E.

El curso tiene 2 partes: Derecho sucesorio y particin de bienes.
Esta ltima no es exclusiva del derecho sucesorio.
La SxCM, ms que permitir adquirir el dominio, permite adquirir el
derecho real de herencia. Vamos a distinguir 2 grandes formas de
suceder: testada e intestada. Asignaciones forzosas no se relacionan
nicamente con sucesin testada.
Textos de estudio:
*Somarriva Undurraga, Manuel. Derecho sucesorio Tomo I y II Versin
de Ren Abeliuk- Sexta edicin (2003)
*Meza Barros, Ramn. Manual de sucesin x causa de muerte. Octava
Edicin (2004).
*Elorriaga de Bonis, Fabin. Derecho Sucesorio, LexisNexis (2005).
El objetivo de la primera parte introductoria es ir estableciendo ciertos
aspectos bsicos para luego entender cmo, ya sea por la ley (sucesin
intestada) o por el testamento, se distribuye o dispone de los bienes del
causante.
La sucesin no solamente es del patrimonio, porque tambin puede ser
de bienes determinados (especfica o genricamente). Ac hacemos
referencia a los legados (por la sucesin por causa de muerte tambin
se puede adquirir un legado). Esto da origen a la sucesin a ttulo
universal y singular.
En general, la sucesin supone la sustitucin de una cosa por otra
o de una persona por otra 1. En la SxCM nos preocupamos de una
sucesin de UNA PERSONA A OTRA por una razn en particular, que
es la MUERTE.2
1) Sobre qu se sucede por causa de muerte? Sobre
derechos y obligaciones transmisibles. Los derechos de la
personalidad son en el fondo los derechos humanos, pero desde la
perspectiva del derecho privado. Y los atributos de la personalidad
no son lo mismo que los derechos de la personalidad. 3 Por tanto,
van a quedar fuera los derechos personalsimos del mbito
patrimonial, y estos se pueden dar tanto a nivel de derechos
reales como a nivel de derechos personales. Nos referimos a
1 Se relaciona con la idea de subrogacin
2 Sucesin no slo es por causa de muerte (Tradicin, cesin de crditos, etc.).
3 Por ejemplo, el derecho a la imagen.

Apuntes por MASD

ciertos derechos que terminan con la persona, o bien, que no se
pueden transferir ni transmitir. 4 Aqu abordamos el tema desde la
perspectiva de los bienes. Tambin tenemos que considerar el
aspecto pasivo, configurado bsicamente con las obligaciones: hay
obligaciones que con la muerte del causante se extinguen, como
lo es en el caso de las obligaciones personalsimas / intransferibles
/ intransmisibles.5
El derecho de usufructo est sometido al mismo rgimen que el de
uso y habitacin (art. 806 art. 819 CC). En cambio, si se muere el
nudo propietario no conlleva a la extincin del derecho. Sus
herederos tendrn que respetarlo: el tema est cuando se muere
el titular de los derechos reales.
Ahora qu pasa si se muere el alimentante? Los derechos se
extinguen por la muerte del alimentario, no del alimentante.
2) Cmo se va a suceder en estos bienes y obligaciones
transmisibles? De acuerdo a lo que disponga el
testamento, o en su defecto, la ley. De los bienes se dispone a
travs de las asignaciones por sucesin por causa de muerte.
Pueden estar en la ley o en el testamento.
Cuando se trata de un testamento, el causante podr determinar
cmo se sucede en ese patrimonio, pero tambin puede
determinar cmo se sucede en bienes especficos o al menos
determinados genricamente. O sea, la disposicin no solamente
se puede referir al patrimonio del causante.
Con esto distinguimos asignaciones a ttulo universal y a ttulo
singular (art. 951 y 954 CC). Esta distincin solo puede
presentarse cuando la disposicin de bienes se encuentra en un
testamento. Pero la ASIGNACIN de bienes se puede contener en
la ley. SxCM puede estar regulada por testamento o la ley, pero en
el caso de bienes singulares y determinados especficamente, solo
puede estar en el testamento.
I.

SXCM

COMO MODO DE ADQUIRIR EL DOMINIO Y EL DERECHO REAL

DE HERENCIA

La SxCM es un modo de adquirir segn lo establece el art. 588. CC. Es

un modo de adquirir el dominio y un derecho real particular, como lo es
el d real de herencia.
Cmo se entiende?
Se distingue el dominio de lo que es el d real de herencia.
4 Por ejemplo, el art. 334 CC derecho de pedir alimentos.
5 Aqu podemos considerar a la muerte como modo de extinguir las obligaciones.

Apuntes por MASD

La SxCM es un modo de adquirir el d real de herencia, cobrando aqu la
importancia que tiene: se adquiere el patrimonio del causante, se
adquiere un d sobre una universalidad jurdica, que no solamente
contiene activo (bienes) adems contiene un pasivo (deudas,
obligaciones)
DISTINCIN

ENTRE EL DOMINIO Y EL D REAL DE HERENCIA.

Art. 577 CC define lo que es un derecho real: derecho que se tiene sobre
una cosa sin respecto a determinada persona.
El d de dominio se tiene sobre bienes singulares. En la SxCM son los
bienes que conforman el activo del causante.
La titularidad de este derecho real de herencia se puede tener por SxCM,
Tradicin y Prescripcin Adquisitiva.
CARACTERSTICAS DEL DERECHO REAL DE HERENCIA
1. Derecho real: de aquellos que conforma el art. 577 CC inc. 1. son
derechos reales el de dominio, el de herencia Se seala que
son d distintos.
El derecho de herencia se tiene sobre el patrimonio del causante,
a diferencia del derecho de dominio que se tiene sobre un bien
particular.
Del hecho de ser un d real se desprenden 2 caractersticas:
a. Ser un d absoluto. Se ejerce respecto a todos.
b. El d de persecucin. Puedo perseguir el derecho de
manos de quien lo tenga.
Accin Reivindicatoria Dominio.
Accin de Peticin de Herencia Art. 1264 CC.
Heredero que reclama la herencia que est en
manos de otro, que aparece como heredero
aparente, pero que no tiene dicho derecho. Luego,
art. 1268 CC: el heredero podr tambin ejercer la
accin reivindicatoria sobre bienes reivindicables.
2. Que se tiene sobre una universalidad jurdica, que es la herencia
a. Se aplica el rgimen de bienes muebles, por ser el rgimen
general y supletorio. Arts. 580 y 581 CC.
Si el derecho real es mueble o inmueble, las
acciones que emanan sern muebles o inmuebles.
Existe con independencia del activo o pasivo del
patrimonio. Puede que el causante tenga solo
pasivo, en donde no hay derecho de dominio, pero
si hay derecho de herencia.
Caso en el que haya bienes que no pertenecan al
causante. Nadie puede transmitir ms d de los que
tiene, por lo tanto, el causante no va a poder

Apuntes por MASD

transmitir esos bienes. Sin embargo, se va a
adquirir el d real de herencia sobre ese patrimonio.
3. Tiene una vida transitoria. Esto es importante, porque alguna vez
vimos que el d de dominio es perpetuo. O sea, no por no ejercerlo
se va a extinguir. Caso del dueo no poseedor. El de herencia es
transitorio porque est destinado a terminar, solo se tiene x un
espacio de tiempo y est llamado a cesar cuando desaparezca el
bien sobre el cual se ejerce. Este patrimonio se debe distribuir en
los sucesores del causante.
CARACTERSTICAS

DE LA

SUCESIN

POR

CAUSA

DE

MUERTE

1) La sucesin por causa de muerte es el nico modo de adquirir por

causa de muerte (muerte real o presunta), todo el resto supone
adquirir por acto entre vivos. Es necesaria la muerte del titular del
derecho real para que opere el modo de adquirir respectivo.
2) Es un modo de adquirir derivativo. Supone que se adquiere a
travs de l derechos que derivan de otro, no se adquieren
derechos en forma originaria. Se deriva de un antecesor. Esto tiene
relevancia porque nadie puede transferir ms derechos de los que
tiene.
3) Puede ser a titulo universal o singular
a. Es un modo de adquirir tanto a universal como singular. Ser
universal cuando permite adquirir una universalidad jurdica.
b. Permitir adquirir bienes singulares cuando el causante ha
instituido un legado. Se debe distinguir legado de especiecuerpo cierto y legado gnero. Esto es relevante: cuando
hay un legado, el dominio de esta especie o cuerpo cierto se
adquiere al momento de fallecer el causante. El bien se
adquiere por SxCM. Pero cuando se lega un bien
determinado genricamente (no una especie o cuerpo
cierto) lo que adquiere el legatario es un derecho personal
para exigirle a los herederos que le hagan la tradicin de un
bien especfico. Cuando los herederos hacen la tradicin de
ese bien, se adquiere el dominio. Por lo tanto, se adquiere
solo el bien incorporal (derecho) y la especie o cuerpo cierto
se adquiere una vez que se ejerci ese derecho personal.
4) Es un modo de adquirir a ttulo gratuito. Ser as cuando el
adquirente no requiere hacer una contraprestacin pecuniaria para
que opere el modo de adquirir y, en consecuencia, la adquisicin
del respectivo derecho real.
Artculos relevantes respecto al punto 3) de las caractersticas
de la SxCM (Conceptos):

Apuntes por MASD

Art. 951 CC: Distincin entre sucesin a ttulo universal y a ttulo a
singular.
Art. 954 CC: Les pone nombre a los asignatarios de asignaciones a
ttulo universal y a ttulo singular.
Art. 1097 CC: Aqu las cosas son lo que son, y no lo que se
denomina.
Art. 1104 CC: Hace lo mismo respecto de los legatarios.
REGULACIN

DE LA SUCESIN POR CAUSA DE MUERTE

Evidentemente, los modos de adquirir estn regulados en la ley y los

definimos en su momento: hechos de la naturaleza o del hombre
establecidos en la ley, que, cumpliendo sus requisitos, tienen o
producen el efecto de adquirir el dominio sobre un bien.
PERO, la forma en que va a operar la SxCM puede estar contenida en el
testamento o en la ley. Si la sucesin es testamentaria, la forma como se
va a suceder al causante se regula en el testamento, y a travs de las
asignaciones contenidas en l, que son las asignaciones
testamentarias. Es decir, la forma como se dispone de los bienes del
causante est contenida en el testamento Estas asignaciones pueden
ser a ttulo universal o singular, como ya vimos (cuando hay herencia o
legado).
Pero puede ocurrir que la sucesin sea intestada cmo se regula esa
sucesin? a travs de las asignaciones contenidas en la ley. Ac no
hablamos de asignaciones testamentarias, sino de asignaciones
contenidas en la ley. Cuando se sucede de forma intestada, slo se
sucede a ttulo universal.
II.

TRADICIN

DEL

DERECHO REAL

DE

HERENCIA

Concepto de tradicin:
Art. 670 CC: Tradicin. Repaso de sus requisitos acuerdo de
voluntades + intencin + ttulo traslaticio de dominio + la entrega del
bien.
Ideas Centrales:
Cuando nos referimos a la tradicin del derecho real de herencia,
no estamos considerando a la tradicin como un modo de adquirir
este derecho real por aquel que ha sucedido por causa de muerte,
sino que nos estamos refiriendo a un modo de adquirir que opera a
favor de un tercero que no lo ha adquirido por sucesin por causa

Apuntes por MASD

de muerte. Aunque tambin puede adquirir una parte adicional a la
que ya adquiri por sucesin x causa de muerte.
Nos referimos a la tradicin de un derecho que se tiene sobre el
patrimonio del causante. Cuando se adquiere por tradicin, no se
adquiere a ttulo singular. Son derechos que se tienen sobre una
universalidad jurdica.
No estamos haciendo la transferencia de un derecho real calificable
de mueble o inmueble por su contenido (es una universalidad
jurdica). Esto tiene relevancia para determinar cmo se hace la
tradicin. Su tradicin no se hace con la inscripcin del ttulo en el
registro de propiedad del CBR.
1. Formalidades habilitantes. Si quiero hacer la tradicin y
enajenar el derecho real de herencia de un pupilo del que soy
representante legal, no tengo por qu cumplir con las normas
de enajenacin de bienes inmuebles respecto de pupilos.
2. Art. 688 CC. Inscripciones estn establecidas para que los
herederos puedan disponer de bienes inmuebles de la
herencia. Tampoco se debe cumplir con estos requisitos,
porque no estoy transfiriendo un inmueble, sino un derecho
real que se tiene sobre una universalidad jurdica.
Como la tradicin es un AJ bilateral, es decir, un acuerdo de
voluntades, le es aplicable el art. 1463 CC, segn el cual hay objeto
ilcito en los pactos sobre sucesin futura. De manera que en razn
de este artculo y la eventual nulidad absoluta por objeto ilcito, la
tradicin del derecho real de herencia se puede hacer una vez que
el causante ha fallecido.
FORMA DE HACER LA TRADICIN DEL DERECHO REAL DE HERENCIA
La gran mayora de doctrina y jurisprudencia se ha inclinado por la
posicin que la tradicin del derecho real de herencia no se hace a
travs de inscripcin en el CBR. El CC no contempla normas que se
refieran especficamente a cmo se hace la tradicin del derecho real de
herencia.
Art. 1901 CC y siguientes. De primeras diramos que la forma en que se
hace esta tradicin est en el art. 1909, pero estos arts. solo se refieren
a los efectos, no a la FORMA en cmo se hace la tradicin.
A comienzos del s. XX, se empieza a plantear esta discusin, que se
materializ en 2 escritos de profesores de derecho civil (Leopoldo Urrutia
y Jos Ramn Gutirrez).
Leopoldo Urrutia sostena la postura que a lo largo del s. XX se
mantuvo como mayoritaria, en orden a que no es necesaria la

Apuntes por MASD

inscripcin en el CBR. Su argumentacin consta en la revista de
derecho y jurisprudencia de los aos 1909 y 1910, tomo 6 y tomo 7
respectivamente.
Por otro lado, la posicin de Jos Ramn Gutirrez consta en la
misma revista, pero en el tomo 7 del ao 1910.
A lo largo de los aos, la doctrina se ha inclinado por la
posicin de Leopoldo Urrutia, y la jurisprudencia tambin ha
resuelto en este sentido.
Posicin de Leopoldo Urrutia:
Centra su argumentacin en la circunstancia de que el derecho real de
herencia se tiene sobre una universalidad jurdica, un continente distinto
de su contenido, en consecuencia, es un d que no se tiene sobre bienes
singulares que hay al interior del patrimonio del causante. Por lo tanto,
como universalidad jurdica no vale la clasificacin de inmueble o
mueble (no cabe aplicar el art. 580 CC) Se le debe aplicar la norma de
los muebles, por ser la de los inmuebles la excepcin.
- Argumentos:
o El art. 686 CC en ninguna parte menciona el derecho real de
herencia, porque el art. 557 lo reconoce como real, a un lado
del dominio, del usufructo y de la servidumbre. Por este
lado, tenemos un argumento de texto para sostener esta
posicin.
o Para determinar cmo se hace la tradicin, habra que
recurrir a su concepto, aplicando las normas de tradicin de
bienes muebles. En este sentido, el art. 670 CC nos da
algunos elementos. Hay que aplicar este artculo, y el art.
684 se refiere a la tradicin de bienes muebles. Debe
hacerse de tal manera que exista un acuerdo de voluntades,
el tradente debe tener la voluntad e intencin de transferir
el derecho real de herencia. Y el adquirente lo mismo, pero
para recibirlo.
o Se hace en la misma escritura en la que consta el ttulo
translaticio de dominio. Luego de haberse declarado vender
y comprar, el precio, pagar y recibir el precio, se va a
incorporar una clusula a travs de la cual el vendedor,
junto con vender el derecho real de herencia, manifestar su
intencin de transferirlo por este acto, teniendo la intencin
de hacerlo, y por su parte el comprador declarar que junto
con comprar el derecho, por ese acto manifiesta su intencin
de adquirirlo y recibirlo.6
6 El profesor cita una sentencia reciente que ser subida a u-cursos: Corte Suprema
acoge doctrina. 21 de agosto de 2010. En tal situacin, y siendo la concurrencia de
formalidades legales una exigencia jurdica de derecho estricto [] Art. 1801 CC.

Apuntes por MASD

Posicin de Jos Ramn Gutirrez:

Ac hay que distinguir qu bienes hay al interior del patrimonio del
causante. Si hay muebles no es necesario que la tradicin se haga
mediante inscripcin en el registro de propiedad del CBR, y al contrario
si hay inmuebles. Y basado en el art. 580 del CC, sostiene lo siguiente:
El d de herencia que ha de ejercerse sobre cosas muebles se reputa
mueble y el que ha de ejercerse sobre cosas inmuebles, inmueble
Se parte de la base de comunicar la naturaleza de los bienes del
patrimonio al derecho real de herencia (pero esto no cabe, pues el
derecho real de herencia no se tiene sobre los bienes singulares, sino
que sobre la universalidad). Varios profesores siguen esta posicin, entre
otros: Gonzalo Figueroa, Ramn Meza Barros.
**Finalmente, hay otros autores que sostienen que el derecho real de
herencia es inmueble por una razn muy simple: el derecho real de
herencia no se puede trasladar de un lugar a otro, y por esto calza con el
concepto de bien inmueble. Este argumento da el profesor Alejandro
Guzmn Brito. Por lo tanto, la tradicin del derecho real de herencia
debera hacerse mediante inscripcin el CBR.
EFECTOS

DE LA TRADICIN DEL DERECHO REAL DE HERENCIA

Arts. 1909 y 1910 CC.

Ideas:
-Efecto general de la cesin del d real de herencia, independiente de
tradente y adquirente
El adquirente, sea un tercero o bien sea otro heredero, pasa a ocupar la
situacin jurdica del tradente. Esto es lo central y tiene consecuencias
que destacaremos. Ser materia de discusin si la tradicin del d real
de herencia produce como efecto transferir la calidad de heredero, y si
en consecuencia el adquirente adquiere la calidad de heredero. Es un
tema que se ha discutido en doctrina, pero tiene una nula relevancia
prctica: sea o no esta calidad de heredero inherente a la persona, no
tiene mucha trascendencia si se entiende que el adquirente pasa a
ocupar la situacin jurdica del tradente, y, en consecuencia, pasa a
tener los mismos derechos y obligaciones.
Esto queda de manifiesto en:

Apuntes por MASD

- Adquirente o cesionario puede solicitar posesin efectiva de la herencia
(Si es intestada deber hacerlo en el SRCeI)
- Puede ejercer accin de peticin de herencia
- Puede Demandar la restitucin de una cosa ocupada por otro heredero
(que no lo es).
- Adquirente o cesionario es titular de accin de particin.
Por lo tanto, desde el punto de vista prctico calidad de heredero no
tiene mucha relevancia.
-Efectos concretos de la tradicin del d real de herencia respecto del
cedente (tradente)
Art. 1909 CC. Tradente solo se hace responsable de su calidad de
heredero, en la medida que la tradicin del derecho real de herencia
se funde en un ttulo traslaticio que es oneroso, tradente solo
responder de la circunstancia de ser heredero. No responde de la
existencia de bienes al interior de ese patrimonio. Incluso en esta
norma tenemos otra demostracin de que para nuestro CC esta
tradicin supone la tradicin de un continente distinto de contenido.
En consecuencia, es claramente un acto oneroso aleatorio. Esto no
se aplica en el caso en que se hubieren individualizado los bienes o
derechos que componen el patrimonio.
Qu pasa si la tradicin se funda en un ttulo gratuito? En este
caso, no se responder por parte del cedente ni aun de su calidad
de heredero. Obligacin de garanta.7 En los contratos onerosos
existe esta obligacin, en el sentido de que se tiene que responder
por lo que se transfiere. En cambio, en contratos gratuitos no se
debe obligacin de garanta.
-Efectos concretos respecto del cesionario (adquirente)
El adquirente adquiere derecho real de herencia, en consecuencia,
un derecho sobre todo el patrimonio del causante, y con ello
adquiere una cuota en el dominio de los bienes que estn al interior
de ese patrimonio, pero tambin pasa a tener una cuota de las
deudas que el causante tena en vida.
Lo ms relevante es que el cesionario pasa a adquirir las deudas
hereditarias. Aqu cabe preguntarse qu pasa con los acreedores de
estas deudas.
Acreedores ahora se pueden dirigir en contra de los herederos, y no
solo respecto de ellos, sino que tambin de los adquirentes. En qu
situacin quedan? Las normas de la tradicin de este derecho real
no se refieren a este punto, sin embargo, se ha concluido, aplicando
7 En el cdigo se regula a propsito de la compraventa y arrendamiento.

Apuntes por MASD

el criterio general de la legislacin, que en aquellos casos en los que
hay un cambio en la persona del deudor, la situacin es inoponible a
los acreedores.
Por lo tanto, si los acreedores no participan del acto jurdico a travs
del que se transfiere el d real de herencia, podrn ejercer a su
arbitrio las acciones que correspondan tanto en contra del cedente
como del cesionario.
Si acreedores se dirigen en contra de herederos o en contra del
heredero que ya no es deudor porque transfiri, puede reembolsar
de manos del cesionario. Existe un criterio similar en la novacin
art. 1635 CC. Existe que se mantenga la voluntad de dar. Ac no se
producira una novacin y lo mismo podemos aplicar a la tradicin
del d real de herencia.8
-Reembolsos que se puedan deber tradente y adquirente
Efecto comn fundado en el rechazo del enriquecimiento sin causa (art.
1910 CC) reconoce una serie de reembolsos.
Art. 1910 CC: adquirente deber pagar los gastos. Se reconoce el
derecho de pedir reembolso.
El inciso primero est contemplando algn beneficio que pudiere haber
obtenido el tradente, y el inciso segundo al revs. Esta norma nos sirve
para justificar un reembolso en el caso de la cesin del derecho real de
herencia si el cedente hubiese pagado alguna deuda hereditaria.
III.

PRESCRIPCIN

ADQUISITIVA COMO FORMA DE ADQUIRIR EL DERECHO

REAL DE HERENCIA

La P.A. permite adquirir el dominio y otros derechos reales, habiendo

transcurrido un lapso de tiempo y concurriendo los dems requisitos
legales (cindonos al art. 2492 CC).
Ideas:
-

Cuando nos referimos a este modo de adquirir, lo hacemos

respecto de un tercero, no de un heredero que ha adquirido x
SxCM. Cabe la prescripcin adquisitiva entre comuneros? Al
profesor le parece que no9. No como en la tradicin, pues dijimos
que el que adquiriere x tradicin PUEDE ser un tercero o bien un
heredero.
Se trata de un derecho que se tiene sobre el patrimonio del
causante o sobre una cuota de ese patrimonio. No nos referimos a
la adquisicin x prescripcin de dominio sobre bienes singulares.

8 En general, en el sistema del cdigo las situaciones en las que hay cambio de deudor
se tratan con cierta cautela.
9 Hay discusin en la doctrina. Dado que no cabe P.A. entre comuneros, no podra un
heredero adquirir el derecho real de herencia x P.A.

Apuntes por MASD

Elementos:
Bien susceptible de poseer (de adquirir x prescripcin)10
o Tener presente arts. 2498 y 2512 CC. Se gana por P.A. los
derechos reales, dentro de estos hay algunos que no son
susceptibles de adquirir x P.A., y cabe mencionar dentro de
estos las servidumbres, pero no todas (No son susceptibles
las discontinuas, -sean aparentes o no aparentes- como
tampoco las inaparentes). Luego art. 2512 remite a art. 882
CC.
o Por lo tanto, queda incluido como adquirible el DRH.
Posesin de un sujeto que no tiene la titularidad del derecho real
que se pretende adquirir.
o Lo poseer quien no es titular, y se presenta como un falso
heredero que, sin embargo, ejerce la posesin real o
material del derecho real de herencia.
Posesin real o material de la herencia: Es la del art.
700 CC y permite adquirir x P.A.
Posesin legal: es una que otorga la ley, la ley
presume corpus y animus con independencia de que
realmente exista. Es la que tendr aquel que es el
heredero, aun cuando no sepa que es heredero, y la
adquirir x el solo ministerio de la ley en el momento
en que causante fallezca, aun cuando no tenga corpus
ni animus (art. 722 CC).
Posesin efectiva: es una institucin de orden procesal
o administrativa, en cuanto es aquella que se adquiere
por una sentencia judicial (luego de haber tramitado
un procedimiento no contencioso) o bien en razn de
una resolucin administrativa del registro civil, luego
de haberse tramitado un procedimiento administrativo
ante el mismo organismo. Se le otorga a quien tiene la
apariencia de heredero.
o Es perfectamente posible que estas 3 posesiones estn en
manos de una sola persona. Pero quien puede adquirir x P.A.
es quien tiene la posesin real.
Transcurso de un lapso de tiempo, durante el cual se prolongue la
posesin.
o Este lapso puede ser de 10 aos o de 5 aos, y depender
de si al que posee el DRH se le haya otorgado la posesin
efectiva, o sea, que al falso heredero se le haya otorgado la
posesin efectiva y en consecuencia se le reconozca como
heredero aparente. Revisar arts. 2512, 1269, y 704 CC.
10 Art. 700 CC = Posesin. Corpus + animus.

Apuntes por MASD

Inactividad por parte del titular del derecho real.
Art. 2512 CC 10 aos (RG)
Art. 1269 CC. Accin de peticin de herencia 10 aos, salvo
Art. 704 CC. Justos ttulos decreto sirve de justo ttulo, 5 aos (justo
ttulo + buena fe + tradicin).
Lo que se desprende de estas 3 normas es la precisin en cuanto a que
este requisito de transcurso del tiempo puede ser de 5 aos o 10 aos y
ello va a depender de la circunstancia de si el heredero putativo tenga o
no un justo ttulo. Si se le llegare a otorgar la posesin efectiva, el art.
704 nos seala que se mirar como justo ttulo. Adems de ello, vamos a
tener que reunir los otros requisitos para que haya posesin regular.
Se ha entendido que es aplicable en este caso la distincin entre PA
extraordinaria y ordinaria. Porque de la relacin de estas normas se
desprende que esa PA de 5 aos es una que se adquiere -entre otros
requisitos-, cuando hay justo ttulo. De manera que la ley nos da a
entender que se est considerando la configuracin de una posesin
regular, en oposicin a una posesin irregular. La concurrencia del justo
ttulo del art. 704 -y que en alguna medida menciona el art. 1269- nos
permiten concluir lo anterior.
Posesin irregular PA extraordinaria; Posesin regular PA ordinaria
La PA ordinaria se suspende, no as la PA extraordinaria, segn se
desprende del art. 2509 CC.
Importante: tener presente el art. 1269 con ms detencin. Este art. nos
podra conducir a un error: Las acciones personales se extinguen por
prescripcin extintiva. Y las acciones reales?
NO, pero se pueden extinguir por prescripcin adquisitiva, que no
supone el puro transcurso del tiempo. El titular de derecho real no
lo pierde porque no lo haya ejercido, sino que porque otro lo ha
posedo, y esta es la gran diferencia entre PA y PE.
Los trminos parecieran hacer creer que el que la accin de peticin de
herencia expira en 10 aos, pero no es as, expira porque otro ha
adquirido por prescripcin adquisitiva el derecho real de herencia (que
podr ser 10 o 5 aos dependiendo de si hay justo titulo).
POSESIN

DE LA HERENCIA

Dado que hemos analizado el derecho real de herencia, hay que analizar
la posesin de la herencia y la posesin de los legados. Cmo concurre

Apuntes por MASD

esta institucin en materia de herencia y legados? Por qu interesa
estudiar esto ahora? Porque es interesante conectar el tema de la
posesin con lo que hasta ahora hemos analizado, y en segundo lugar
porque hay que identificar la nocin de posesin efectiva y la
importancia que esta tiene en materia sucesoria.
Categoras (3):
Posesin legal. Establecida por el legislador, de modo que se adquiere
de pleno derecho al momento en que fallece el causante. Quiere decir
que esta posesin la tienen sujetos de derecho en particular: aquellos
que por disposicin de la ley son herederos, pues de lo contrario no
podra operar en los trminos que estamos describiendo. Est
mencionada en el art. 722 y tambin en el art. 688 CC.
El art. 688 se refiere a 3 tipos de inscripciones: El primer inciso es un
desastre porque incurre en la utilizacin de palabras de manera
equivocada. Esta posesin que menciona es la LEGAL.
Elementos de la posesin legal
-

Heredero adquiere esta posesin de manera automtica al

momento de deferirse la herencia (o sea, de fallecer el causante).
Toda vez que es una posesin que reconoce la ley y se adquiere
solo por su ministerio, solo le puede corresponder a quien es
realmente heredero, jams a un falso heredero.
Derecho no deriva del causante, principia en el heredero. Recordar
que posesin no se transmite ni transfiere.

Posesin real o material. Es la definida en el art. 700 CC. Se ejerce

sobre el derecho real de herencia, lo que tiene su sustento en el art. 715
CC. Pero hay que distinguir: Posesin solo se ejerce respecto de los
derechos reales, no de los personales.
Leer el prrafo 24 del mensaje del Cdigo Civil
Cmo se materializa o ejerce la posesin de un derecho real? La ley no
lo dice. Pero se ha entendido que se materializa a travs del goce o
disfrute continuo del respectivo derecho real.
Dicho esto, es interesante vincularla con otras posesiones. Ejemplo:
Un tercero que no es heredero pero que se comporta como tal
respecto de la herencia, goza y disfruta del derecho real que no
tiene. La regla general es que el que tiene la posesin real o
material de la herencia tenga tambin la posesin legal. Y lo
normal ser tambin que a ese se le otorgue la posesin efectiva.
Si heredero tiene solo posesin legal pero la real, ese heredero
est expuesto a perder su derecho real de herencia por

Apuntes por MASD

prescripcin adquisitiva, en 10 o 5 aos dependiendo de qu? Y
ah entra la otra posesin, que es la efectiva.
Posesin efectiva. Ya nos hemos referido a ella a propsito de la
prescripcin adquisitiva del d real de herencia. Vinculamos los arts.
2512, 2269 y el 704 del CC. Esta es una institucin de carcter procesal
o administrativo, dado que se otorga por resolucin judicial o
administrativa, dictada en un procedimiento judicial no contencioso o
administrativo a quien tiene la apariencia de heredero. De forma ms
breve, es aquella que se otorga por resolucin judicial o administrativa a
quien tiene la apariencia de heredero.
- Primera Idea. Es una institucin de carcter procesal o
administrativo, en cuanto se obtiene luego de tramitar un
procedimiento11
o Si es judicial, se le va a otorgar a quien lo ha solicitado como
al resto de los herederos en cuyo a favor se ha pedido.
Procedimiento regulado en los arts. 877 a 884 del CPC
y en la ley 16.271, que es aquella que regula
impuestos a la herencia tcnicamente son impuestos
a las asignaciones- en los arts. 25 a 37.
o Si es administrativa, el registro civil la otorgar a todos
quienes que conforme a su registro figuren como herederos
del causante.
El procedimiento administrativo est regulado en la ley
19.203 y en su reglamento. Esta ley introdujo una
serie de modificaciones en materia sucesoria al cdigo
civil. Antes, todas las posesiones efectivas se
tramitaban ante un tribunal.
o De qu depende si el procedimiento es judicial no
contencioso o administrativo? De si la sucesin es testada o
intestada Art. 1 de ley 19.203.
-

Segunda idea. La posesin efectiva se otorga a quien tiene

la apariencia de heredero. Esto quiere decir que se le puede
otorgar no solamente a quien es heredero, sino que a quien es un
heredero aparente. OJO: posesin efectiva no otorga calidad de
heredero. El que se otorgue la posesin efectiva, solamente
confiere apariencia de heredero. De manera que esta, al igual
que la real o material, la puede tener quien no es heredero. Lo que
estamos diciendo no solo fluye de una idea, sino que de la
normativa que regula la posesin efectiva y de las normas del CC.

11 Diferencia con posesin legal: esta ltima se obtiene automticamente.

Apuntes por MASD

Art. 877 CPC: Se dar la posesin efectiva de la herencia al
que la pida exhibiendo un testamento aparentemente vlido
en que se le instituya heredero.
Es claro. Pero ms contundente es lo siguiente: dijimos
que a travs de la PA adquiere el d real de herencia
quien sin ser heredero tiene la posesin real o
material. O sea, hay un falso heredero o heredero
putativo. Y si se le ha otorgado la posesin efectiva,
puede adquirir por prescripcin de 5 aos Art. 1269
en relacin con el 704 CC.
IMPORTANCIA DE LA POSESIN EFECTIVA
- Se vincula con la P.A. del derecho real de herencia, en trminos
tales que el poseedor real o material de la herencia puede adquirir
por PA en 10 aos (arts. 2512 y 1261 CC).
- Contribuye a mantener la historia de la propiedad raz (art. 688
CC), porque la resolucin que concede la posesin efectiva debe
inscribirse en el registro de propiedad del CBR del lugar en que
tiene su asiento el tribunal que la ha otorgado ultimo domicilio
del causante- pero adems den los CBRs de cada uno de los
inmuebles que ha dejado el causante. Permite mantener la historia
porque posibilita conocer quienes tienen la calidad de herederos
aparentes de una persona, ergo, que los inmuebles del causante
han sido adquiridos a ttulo de SxCM.
- Por una norma del pago (art. 1576 CC). Quedarnos con el inciso
segundo: se refiere al pago hecho de buena fe a quien est en la
posesin del crdito. El pago tambin se le puede hacer a un
tercero que es un acreedor aparente, es lo que se conoce como el
tercero que est en posesin del crdito. Esto ha permitido a
algunos sostener que cabe la posesin de derechos personales,
pero no se refiere a esto, sino a un sujeto que tiene la calidad
aparente de acreedor.
- El procedimiento de concesin de posesin efectiva es la va ms
frecuente para determinar el impuesto a las asignaciones por
causa de muerte. A fisco le interesa saber quines son herederos
de una persona para aplicar impuestos, y la forma en la que se
aplicar es a travs del procedimiento de posesin efectiva. Este
impuesto no afecta a la herencia, sino que a las asignaciones. Su
monto depende de dos factores: la partida de las asignaciones, en
cuanto es una tasa progresiva, y, en segundo lugar, del parentesco
del asignatario, en cuanto el impuesto aumenta a medida que el
parentesco sea ms lejano.
POSESIN

DE LOS LEGADOS

Apuntes por MASD

Son asignaciones a titulo singular. Hay que distinguir legados de gnero
o legados de especie o cuerpo cierto.
- Gnero: recaen sobre un individuo determinado, respecto de un
objeto indeterminado. Ac se adquiere solo un derecho personal.
- De especie o cuerpo cierto: sobre un individuo determinado,
respecto de un objeto determinado. El dominio de ese bien especie
o cuerpo cierto se adquiere x SxCM.
Respecto de los legados NO HAY posesin legal ni tampoco
efectiva. De manera que volvemos a la nocin originaria de posesin
(material). Slo se da la posesin del art. 700 CC.
- Los derechos personales no son susceptibles de posesin, de
manera que esta institucin no aplica en caso de legado-gnero.
o El legatario adquiere por SxCM el dominio del bien al
momento de fallecer el causante, pero no adquiere la
posesin. La adquirir cuando se haga la entrega material
del bien legado como especie o cuerpo cierto. Pero esta
entrega no es tradicin (como en el caso de legados gnero).
Por qu? Porque los bienes se adquieren por un solo modo
de adquirir, no por 2, y ese legatario adquiri por SxCM. La
entrega que se le hace es material de un bien cuyo dominio
ya adquiri por SxCM.
o Que pasa cuando este legado recae sobre un
inmueble? Pasa lo mismo que mencionamos. El inmueble
se va adquirir x SxCM al momento de fallecer el causante. Y
no se necesita tradicin (inscripcin) porque ya oper la
SxCM. Y cmo continua la historia de esa propiedad raz
entonces? Es aconsejable que cuando se haga la entrega
material del bien, se haga por escritura pblica y luego esa
EP se lleve al CBR para que sea inscrita, pero no para hacer
la tradicin, sino que para hacer una inscripcin que tiene
por finalidad mantener la historia de la propiedad raz, ergo
es una inscripcin que no se hace con finalidad de tradicin.

REQUISITOS
ASIGNADOS

PARA

QUE

ASIGNATARIOS

PUEDAN

DISPONER

DE

BIENES

12

1) Efectuar las inscripciones del art. 688 CC. Requisito aplicable

solo a HEREDEROS (no a legatarios, que son asignatarios a ttulo
universal).
2) Pagar o asegurar el pago del impuesto a las asignaciones
que regula la ley 16.271. Requisito aplicable tanto a herederos
como legatarios.
12 Tanto muebles como inmuebles, como veremos.

Apuntes por MASD

Ideas previas
- Hemos dicho que son requisitos para disponer. Qu entendemos
por disponer o enajenar?
o Sentido restringido: transferir el dominio.
o Sentido amplio: transferir el dominio, pero adems constituir
o transferir d reales distintos del dominio.
- Las inscripciones del primer requisito son solo para mantener la
historia de la propiedad raz. Ojo: Mal podran estas inscripciones
(art. 688 CC) constituir tradicin si est claro que esos bienes ya
fueron adquiridos por un MdA, que es la SxCM.
PRIMER

REQUISITO: INSCRIPCIONES DEL ART. 688 QUE DEBEN PRACTICAR LOS

HEREDEROS PARA DISPONER DE LOS BIENES ASIGNADOS

Primera inscripcin, de posesin efectiva (N1)13

Art. 688. En el momento de deferirse la herencia, la posesin efectiva de
ella se confiere por el ministerio de la ley al heredero; pero esta
posesin legal no habilita al heredero para disponer en manera alguna
de un inmueble, mientras no preceda:
1 La inscripcin del decreto judicial o la resolucin
administrativa que otorgue la posesin efectiva: el primero ante
el conservador de bienes races de la comuna o agrupacin de
comunas en que haya sido pronunciado, junto con el
correspondiente testamento, y la segunda en el Registro
Nacional de Posesiones Efectivas;
Adems de inscribir la resolucin que otorga la posesin efectiva, hay
que inscribirla en todos los conservadores que corresponda a los
inmuebles que hay en la sucesin:
Art. 883. (1061). La inscripcin a que se refiere el artculo anterior se
har en el Registro de
Propiedad del Conservador de Bienes Races del territorio jurisdiccional
en que haya sido pronunciada la resolucin de posesin efectiva, con
indicacin de la notara en que se protocoliz el inventario y la
enumeracin de los bienes races que en l se comprenda.
Con el mrito de esa inscripcin, los conservadores debern proceder
a efectuar las
especiales que procedan, sin necesidad de otro trmite.
Cuando entre los bienes hereditarios no haya inmuebles, la
inscripcin de la posesin efectiva slo se har en el conservador del
territorio jurisdiccional en donde se haya concedido.
13 Llegu un poco tarde

Apuntes por MASD

Las ediciones, supresiones o modificaciones que se hagan al
inventario cuando se trate de bienes races, debern protocolizarse en la
misma notara en que se protocoliz el inventario y anotarse en el
Registro Conservatorio, al margen de la inscripcin primitiva.
Por tanto, quiere decir que cuando hay varios inmuebles, adems de
inscribirse en ese conservador, hay que inscribirla en los conservadores
de bienes races de cada uno de esos inmuebles (se entiende a contrario
sensu).
Ejemplo14, a propsito del art. 688 n1:
Supongamos que el causante, Seor X (ltimo domicilio Concepcin)
deja 3 inmuebles, y tiene 3 herederos: A, B y C. Y este seor tiene
inmuebles en la comuna de Santiago, de Temuco, y en la de Copiap. La
resolucin que otorga la posesin efectiva, como vimos, reconoce que
una persona tiene la calidad aparente de heredero. Esta resolucin
permite reconocer quienes son herederos de X. Esa resolucin hay que
inscribirla en el ltimo domicilio. Que tribunal otorg la posesin
efectiva? Un tribunal de Concepcin. Entonces, la resolucin que otorg
la posesin efectiva hay que inscribirla en Concepcin (ltimo domicilio)
pero adems en el CBR de Santiago, en el de Temuco, y en el de
Copiap.
Cuando la sucesin es testada, la posesin efectiva la otorga un tribunal.
Y esa hay que inscribirla en el CBR del ltimo domicilio, que es el del
tribunal que otorg esa posesin efectiva. Y cuando la resolucin emana
del registro civil, como lo dispone la norma, esa resolucin se inscribe en
el registro nacional de posesiones efectivas.
Pero el tenor actual del artculo est dado por la ley 19.203, que regula
el procedimiento para otorgar la posesin efectiva ante el registro civil.
- El primer problema que presenta la redaccin actual de la norma
es uno que ya hemos destacado: el encabezado se refiere a
posesin efectiva, siendo que debera referirse a posesin legal.
- El segundo problema es que se modific este inciso primero, pero
no se modific el equivalente en el reglamento del CBR (art. 55).
Este artculo est prcticamente reproducido ah, no reconoce
sucesin intestada. Este n1 sugiere dos cosas:
o Que la resolucin judicial que otorga la posesin
efectiva slo se inscribe en el CBR, no en el registro
nacional de posesiones efectivas. Falso.
Art. 882 CPC, inc. 3: el tribunal ordena la inscripcin en
el registro conservador y oficia al SrCeI dando
conocimiento de este hecho. Si hay que oficiar al
14 El profesor vuelve a recurrir, en lo sucesivo, a este ejemplo.

Apuntes por MASD

registro civil, obviamente es para que inscriba esa
resolucin:
Hechas las publicaciones a que se refieren los
incisos anteriores y previa agregacin de una copia
autorizada del inventario, el tribunal ordenar la
inscripcin de la posesin efectiva y oficiara al
Servicio de Registro Civil e Identificacin
dando conocimiento de este hecho.
Art. 32 del reglamento de la ley 19.903:
La inscripcin en el Registro Nacional de Posesiones
Efectivas se har por medios automatizados y en l
se inscribirn las resoluciones que concedan la
posesin efectiva, emanadas de la Direccin
Regional respectiva y de los Tribunales de
Justicia, en los casos de sucesiones testamentarias
o intestadas abiertas en el extranjero.
o Que la resolucin administrativa slo se inscribe en el
registro nacional de posesiones efectivas, no en el
conservador de bienes races.
Pareciera que la resolucin administrativa del registro
civil no se inscribe en el CBR. Hay CBRs que las
inscriben y otros que no las inscriben. 15 Ac hay que
considerar a lo menos una norma, que es el art. 8 de la
ley 19.903:
Efectuada la publicacin a que se refiere el artculo
anterior, el Director Regional competente ordenar
inmediatamente la inscripcin de la resolucin en el
Registro Nacional de Posesiones Efectivas.
El hecho de haberse inscrito la resolucin en este
Registro, ser acreditado por el Servicio mediante un
certificado que contendr todas las menciones
sealadas en el inciso tercero del artculo 5 y, con su
mrito, los interesados podran requerir las
inscripciones especiales que procedan, sin
perjuicio de lo dispuesto en el artculo 74 del Cdigo
Tributario.
En todo caso, el conservador de bienes races
devolver al requirente la solicitud de inscripcin de
un inmueble, si los datos de su individualizacin
contenidos en el certificado no coinciden con los de la
inscripcin vigente, para que proceda de conformidad
a lo dispuesto en el artculo siguiente.
Una vez inscrita, la resolucin que se pronuncie sobre
la solicitud no podr ser modificada, sino en virtud de
15 El de Santiago s

Apuntes por MASD

resolucin judicial y sin perjuicio de lo dispuesto en los
artculos 9 y 10.
[] y, con su mrito, los interesados podrn requerir las inscripciones
especiales que procedan Estas podran ser las del art. 688 CC.
- Con esto, est claro que el certificado que otorga el registro
civil va al conservador, pero no se sabe si la ley est pensando
solo en la de los n 2 y n3 y no en la n1.
Esta es una inscripcin general, va a hacer referencia a un
inventario, no dice relacin con un inmueble en particular. La
inscripcin que recin va a dar cuenta del cambio en el dominio
es la n2.

Segunda inscripcin, Inscripcin especial de herencia (N2)

[] esta posesin legal no habilita al heredero para disponer en manera
alguna de un inmueble, mientras no preceda:
2 Las inscripciones especiales prevenidas en los incisos
primero y segundo del artculo precedente: en virtud de ellas
podran los herederos disponer de consuno de los inmuebles
hereditarios.
Es una inscripcin de dominio que se hace respecto de cada inmueble.
Como inscripcin de dominio que es, se seala que los herederos a los
que se les otorg la posesin efectiva son los dueos del inmueble.
Entonces, est inscripcin ya es una que se hace respecto de cada
inmueble. Con ella se logra saber, siguiendo el ejemplo, que el inmueble
que est en Santiago pertenece a A, B y C, que el que est en Temuco
tambin, y que el de Copiap tambin. La inscripcin va a sealar que A
B y C son dueos del inmueble ubicado en tal calle, cmo lo adquirieron
(esta es la razn de porque tambin se inscribe en los CBR de los
lugares de ubicacin de los inmuebles, est bien que se inscriba en
Conce, pero deben saberlo los dems CBR).
Estas inscripciones tienen fines de publicidad para mantener
la historia de la propiedad raz.
Ideas:
- La norma se remite al art. 687. Se refiere a las inscripciones de
dominio de un inmueble, hecha la tradicin segn lo dispuesto en
el art. 686.
- Ac los herederos podrn disponer de comn acuerdo del
inmueble hereditario. Cuando ya vamos en la segunda inscripcin,
los herederos PUEDEN disponer del inmueble, pero de CONSUNO,

Apuntes por MASD

porque son todos dueos. A no podra enajenarlo con su sola

voluntad.
Esta inscripcin se hace solamente donde est situado el
respectivo inmueble.

Tercera inscripcin: Inscripcin de la adjudicacin efectuada en

la particin
A B y C quieren hacer la particin de la herencia que les dej su padre,
no quieren seguir siendo comuneros de los inmuebles. Cada uno quiere
quedarse con un inmueble y estn (afortunadamente) de acuerdo en
ello y realizan una particin. Adjudican = A, el inmueble de Santiago, B
= Temuco y C = Copiap.
Ahora, la adjudicacin de acuerdo al art. 1344 CC produce efectos
declarativos y retroactivos.
Cuando se logra esta inscripcin, cada uno de ellos podr
disponer del inmueble individualmente.
Habamos distinguido claramente 4 inscripciones. Repaso:
1: Compraventa. En vida obviamente- don X compr la casa a Y.
*Don X muere el 2011 y deja como herederos a 3 hijos. Se solicita la
posesin efectiva, ante el juez de letras civil de su ultimo domicilio. Don
X dej testamento (sucesin testamentaria). Tribunal otorga posesin
efectiva a los 3 hijos.
***
2: Inscripcin de posesin efectiva. Dir: Don A, B y C son herederos
de X. Esto es lo que dice el 688 n1. Y el testamento tambin hay que
inscribirlo = Como esta es testamentaria, dar lugar a otra inscripcin
que es la del testamento.
*Con esto lo nico que logramos saber es quienes son herederos de don
X. Esto no dice relacin con ningn inmueble en particular. Y no slo se
inscribe en Santiago, sino que, en los otros lugares, se desprenda de
otra norma, que es el art. 883 del CPC.
3: Inscripcin especial de herencia. Dir: A B y C son dueos del
inmueble situado en av. Santa Mara n 50. Lo adquirieron x SxCM16.

16 Algunos CBR dicen que lo adquiri por pos efectiva, pero esto no es correcto
jurdicamente.

Apuntes por MASD

4: Inscripcin de la adjudicacin. Dir: a Don C se le adjudic el
inmueble. Art. 1344: Esta inscripcin tiene efectos declarativos y
retroactivos. Se entiende que desde que se muri el causante o sea,
desde que se produjo la comunidad- l ha sido dueo del inmueble y no
tuvo ningn derecho sobre los otros bienes.
Cul de estas 4 inscripciones es tradicin? Slo la n1 es
tradicin. El resto persigue fines de historia de la propiedad
raz.
ENAJENACIN

DE INMUEBLE SIN HABER PRACTICADO INSCRIPCIONES

Por ejemplo, si los herederos enajenan inmediatamente al fallecer el

causante. El art. 688 CC seala que no podrn disponer mientras no
precedan ciertas inscripciones.
-

Nulidad absoluta. Es la primera sancin considerada por la

doctrina: dentro de esta posicin hay que hacer algunas
distinciones, porque se fue precisando cul era el acto jurdico
nulo.
No se adquiere la posesin. Despus doctrina cambi y dijo que la
sancin est en el art. 696 CC.
No se adquiere el dominio, pero s la posesin.
Nulidad relativa

Explicaciones:
-

Nulidad absoluta por objeto ilcito, en razn de que habra un

acto prohibido por la ley, relacionando los arts. 10, 1466 y 1682
CC: se estara vulnerando el art. 688.
o En primer lugar, se sostuvo que lo nulo era el contrato entre
los herederos (v. gr. permuta, CV, donacin) en definitiva, el
titulo translaticio. Incluso se sostena que no solamente se
restringa a la CV voluntaria, sino que tambin a las
forzadas. Luego se evolucion en el sentido de que es nulo
el ttulo, pero en el caso de las CV, slo las voluntarias, no
las forzadas. Si llegramos a entender esto dejaramos
totalmente entregada la situacin a manos de los herederos:
estos, solo con tal de no hacer las respectivas inscripciones,
podan influir sobre la validez o nulidad de las CV hechas en
pblica subasta.
o Luego, se sostuvo que lo nulo era la enajenacin. Dijimos
que disponer se entenda en el sentido de enajenar (amplio).
Al menos en este tercer grado de evolucin estamos en lo
correcto: hubo argumentos para considerar que sancin
debe ser diferente a nulidad absoluta. El segundo argumento

Apuntes por MASD

para descartar la nulidad absoluta, es que ella es una
sancin de ineficacia que no permite la ratificacin o
confirmacin. Pero en este caso, si herederos practican
inscripciones, la enajenacin que hicieron se tornara eficaz.
o En tercer lugar, tampoco cabe la nulidad absoluta, porque si
bien esta no se puede sanear por ratificacin, si se puede
sanear por el transcurso del tiempo (10 aos). Estas
situaciones de saneamiento en este caso no concurren.
Genera un estado que no se sanea por el transcurso del
tiempo, cosa que no opera si se tratara de nulidad absoluta.
-

Adquirente no adquiere la posesin del respectivo derecho.

Es la posicin mayoritaria de jurisprudencia y CS. Art. 696 CC.
Los ttulos cuya inscripcin se prescribe en los artculos
anteriores, no darn o transferirn la posesin efectiva del
respectivo derecho, mientras la inscripcin no se efecte de
la manera que en dichos artculos se ordena; pero esta
disposicin no regir sino respecto de los ttulos que se
confieran despus del trmino sealado en el reglamento
antedicho.
Crticas:
- Si don Z (tercer adquirente) no adquiere la
posesin, debo entender que es un mero tenedor
(art. 714 CC). NO! Independientemente de que
la CV sea nula, es un ttulo idneo para otorgar un
derecho real sobre el bien, y en tanto idneo,
produce la conviccin de que soy dueo (sentirse
dueo de la cosa).
- Si Z no adquiere posesin, se debe concluir que los
herederos son los poseedores. Pero quienes
celebraron un contrato de CV con la finalidad de
enajenar, pueden tener animo de seor y dueo?
Tampoco cuadra, mal podra entonces decirse que
tienen nimo de seor y dueo.
- Y respecto al art. 696, este hace referencia a la
sancin que se refiere a aquellos arts. anteriores
que exigen inscripcin, pero que exigen inscripcin
que es TRADICIN, no a las otras inscripciones a
que se refieren los artculos precedentes que no son
tradicin.
o Por ejemplo, del testamento o de la sentencia
que declara la prescripcin adquisitiva. El art.
696 se refiere al 686, con estrecha relacin al
art. 724, de las normas de la posesin inscrita.
Son 3 normas ntimamente vinculadas, as lo
efectivo sera que

Apuntes por MASD

Tercero adquiere la posesin, pero no el dominio (posicin

no mayoritaria)

Nulidad relativa. La sancin para los herederos sera la del inciso

final del art. 1682: cualquiera otra especie de vicio produce
nulidad relativa, y da derecho a la rescisin del acto o contrato (en
atencin al estado o calidad de las partes). Ahora bien, esta
situacin no admite saneamiento por el transcurso del tiempo,
tampoco cuadra la NR en este esquema.

DISPOSICIN DE BIENES MUEBLES

Para disponer de los MUEBLES, slo es necesario practicar la
inscripcin de la posesin efectiva. Esto se desprende de la ley que
establece el impuesto a las asignaciones (n 16.271), en su art. 25:
Para los efectos de esta ley el heredero no podr disponer de los bienes
de la herencia, sin que previamente se haya inscrito la resolucin que
da la posesin efectiva de la herencia, sin perjuicio de lo dispuesto en el
artculo 688 del Cdigo Civil.
Art. 688 n1= inscripcin de la posesin efectiva.
Art. 688 CC = enajenacin de inmuebles y necesidad de practicar
inscripciones cuando se enajenan inmuebles. Debe quedar muy claro
que no es necesario hacer dichas inscripciones cuando lo que se
transfiere es el derecho real de herencia. Cuando ocurre esto, se
transfiere un d real que se tiene sobre la universalidad (patrimonio del
causante) de manera que no se enajenan inmuebles ni bienes singulares
al interior de ese patrimonio, por lo tanto, mal puede aplicarse este
artculo.
Cuando se enajenan muebles, como dijimos, tampoco se aplica el art.
688. El art. 25 de la ley de impuesto a las asignaciones permite entender
que para enajenar, es necesario practicar la inscripcin de la posesin
efectiva.
Con esto terminamos con el primer requisito para que los bienes puedan
disponer de los bienes asignados.

SEGUNDO

REQUISITO QUE DEBEN CUMPLIR LOS ASIGNATARIOS PARA QUE

PUEDAN DISPONER DE LOS BIENES ASIGNADOS: PAGAR O ASEGURAR EL PAGO
DEL IMPUESTO A LA HERENCIA.

Apuntes por MASD

Este requisito persigue velar por el cumplimiento de la obligacin
tributaria respectiva. Es aplicable tanto a herederos como a
legatarios. El primer requisito de las inscripciones no, pues dijimos que
solo era aplicable a los herederos.
Ac es interesante rescatar los art. 54, 55 y 58 de la ley 16.271.
Supuestos:
- Que se acredite el pago del impuesto, insertando en la EP el
comprobante de pago del impuesto,
- Que asignatarios otorguen garantas, a esto se refiere el art. 55 de
la ley,
- Que el SII pudiera otorgar una autorizacin en los trminos del art.
58., en tanto no haya desmedro del inters fiscal.
CONCEPTO

DE ASIGNACIN POR CAUSA DE MUERTE

Dependiendo del tipo de asignacin, se puede determinar qu tipo de

sucesin se presenta.
Qu es la asignacin? Es una DISPOSICIN, ya sea del
patrimonio del causante o de una cuota de l, o bien la
disposicin de bienes singulares, que puede hacer el causante
en vida a travs del testamento, o bien la ley.
Quin es el destinatario? Es el ASIGNATARIO. Este puede ser a
ttulo universal (heredero) o singular (legatario).
Por lo tanto, la asignacin no solo la podemos enfocar desde el punto de
vista de qu es lo que se asigna, sino que hay que saber quin HACE la
asignacin. Y detrs de esto habr un tipo de sucesin: ya sea testada o
intestada.
Art. 953 CC. Se llaman asignaciones por causa de muerte las que hace la
ley, o el testamento de una persona difunta, para suceder en sus bienes.
Con la palabra asignaciones se significan en este Libro las asignaciones
por causa de muerte, ya las haga el hombre o la ley.
Asignatario es la persona a quien se hace la asignacin.
De lo que dispone esta norma, identificamos las asignaciones que hace
la ley (ab intestato) y asignaciones testamentarias.
- Ab intestato: son las disposiciones de bienes que hace la ley con
la finalidad de determinar cmo se sucede en los bienes de una
persona una vez que esta ha fallecido.
- Testamentaria: disposiciones de bienes que hace una persona en
vida a travs de testamento con la finalidad determinar cmo se

Apuntes por MASD

sucede en sus bienes una vez que4 ha fallecido. Esto est
sealado en el art. 952 del CC.
CAUSALES

PARA QUE OPEREN LAS REGLAS DE LA SUCESIN INTESTADA

Nos remitimos al art. 980 CC. 3 son las razones por las cuales puede
operar las reglas de la sucesin intestada.
Art. 980. Las leyes reglan la sucesin en los bienes de que el difunto no
ha dispuesto, o si dispuso, no lo hizo conforme a derecho, o no han
tenido efecto sus disposiciones.
A) El causante no dispuso de sus bienes. Ocurre cuando:
a. No hay testamento
b. Causante otorg testamento, pero en l no se contienen
asignaciones testamentarias
c. Otorg testamento, contiene asignaciones testamentarias,
pero estas son a ttulo singular (o sea, son legados).
B) Si lo hizo, no lo hizo conforme a derecho.
C) No han tenido efecto sus disposiciones. (ltima parte del art.
980). Difunto dispuso (otorg testamento, contiene disposiciones,
son conforme a derecho, pero no han tenido efecto). Una situacin
como esta podra darse cuando asignatario no acepta la
asignacin.
CLASIFICACIONES

DE SUCESIN

Mixta: Vale decir, tiene una parte testamentaria y una parte

intestada.17
A ttulo universal: disposiciones de bienes hechas por la ley o por el
causante, a travs de las que se dispone en favor de uno o ms
asignatarios de la totalidad de los bienes del causante o de una cuota de
ellos. Estas asignaciones se llaman herencias y el asignatario se llama
heredero (art. 954)
A ttulo singular: Disposiciones de bienes hechas por el causante en
su testamento, a travs de las cuales se dispone a favor de uno o ms
asignatarios de un bien singular, sea determinado como especie o
cuerpo cierto o genricamente. Estas asignaciones se llaman legados y
slo las puede hacer el causante, no la ley. Si el bien singular est
determinado como especie y cuerpo cierto, es un legado de especie o
17 Requiere haber estudiado ambas, por lo que la revisaremos despus.

Apuntes por MASD

cuerpo cierto, pero el bien singular puede estar determinado de forma
genrica (art. 954 CC).

Junto con estas normas, cabe mencionar el art. 951 CC:

Se sucede a una persona difunta a ttulo universal o a ttulo singular.
El ttulo es universal cuando se sucede al difunto en todos sus bienes,
derechos y obligaciones transmisibles, o en una cuota de ellos, como la
mitad, tercio o quinto.
El ttulo es singular cuando se sucede en una o ms especies o cuerpos
ciertos, como tal caballo, tal casa; o en una o ms especies
indeterminadas de cierto gnero, como un caballo, tres vacas,
seiscientos pesos fuertes, cuarenta fanegas de trigo.
Por lo tanto, artculos importantes: 951-953-954-980 CC.
DEFINICIN DE ASIGNACIONES: Las asignaciones por causa de muerte son
disposiciones de bienes que hace la ley o una persona en vida, a travs
de su testamento, con la finalidad de regular o distribuir en trminos
generales y abstractos todos los bienes del causante o una cuota en
ellos, a travs de la ley o a travs del testamento, o bien, de regular la
distribucin en forma particular y concreta de bienes singulares a travs
del testamento.
REQUISITOS QUE DEBEN CONCURRIR EN EL ASIGNATARIO:
Capacidad y dignidad
Art. 961 CC en relacin con el art. 1446 CC: La regla general es la
CAPACIDAD
El que capacidad y dignidad sean la RG, no es irrelevante, porque las
incapacidades deben entenderse restrictivamente, y, en segundo lugar,
aquel que las invoque debe acreditarlas. Lo mismo que decimos, es
aplicable a las indignidades.
El cdigo no distingue entre incapacidades absolutas y relativas. En el
art. 1962 y sgtes. regula casos de incapacidad sin hacer distincin, pero
la doctrina s las distingue, entendiendo por:
- Absolutas, aquellas en razn de las cuales las personas resultan
absolutamente incapaces (de TODA herencia o legado), respecto
de cualquier persona.
- Relativas, aquellas en razn de las cuales las personas que se
ven afectadas por ellas, son incapaces de herencia o legado, slo
respecto de determinada persona.

Apuntes por MASD

Asimismo, las incapacidades se configuran sobre 2 grandes aspectos:

- Inexistencia del eventual asignatario.
- Incompatibilidades que se pueden dar en el eventual
asignatario, afectndose la voluntad del causante.
CAUSALES DE INCAPACIDAD:
- Primera. Aquel que no existe al momento de abrirse la
sucesin
o Se desprende del art. 962 CC. Qu tipo de existencia? Del
Cdigo se desprende que podemos reconocer una existencia
natural y otra legal, y el lmite entre una y otra sera el
nacimiento. Se debe aplicar el art. 74 CC en relacin con el
Art. 77: basta con tener existencia natural, pero los derechos
que se deferiran a la criatura en vientre materno estarn
suspensos hasta que el nacimiento se efecte. Y si el
nacimiento es principio de existencia (legal) entrar el recin
nacido en el goce de esos derechos.
Situaciones en que la sucesin es ms estricta y no
basta con existir:
o Sucesiones condicionales. Establecidas por el
mismo art. 962 (II) CC en relacin con el 1078.
Casos en los que se puede no existir al abrirse la
sucesin:
o 2 situaciones, tambin contempladas en el art. 962:
o Aquellas hechas a una persona que no existe,
pero se espera que exista (III). Sin embargo,
siguiendo el criterio del cdigo en orden a que debe
existir certidumbre, la ley establece un lmite. Si
bien es vlida esta asignacin, esta persona deber
existir antes de cumplirse el plazo de 10 aos
siguientes a la apertura de la sucesin.
o Aquellas hechas en premio de servicio (inciso
final). Valdrn con la misma limitacin: dentro de
los prximos 10 aos a la apertura de la sucesin,
debe ocurrir lo que la norma seala (que se ha
dejado una asignacin en premio a quien preste
servicio importante). Tpico caso: persona que
descubra el antdoto para combatir una epidemia, o
la cura para algn tipo de enfermedad. La verdad
de las cosas, es que cuesta aplicar esta norma.
Sera un nio de 10 aos que prest un servicio. Es
un plazo que se fue reduciendo con sucesivas
modificaciones legales (301510).

Apuntes por MASD

-

Segunda. Personas jurdicas. El caso de incapacidad, es el de

aquellos entes que no gozan de personalidad jurdica. Art. 963 CC.
Sin embargo, vale tener presente lo que dice el inciso segundo,
porque podramos pensar que resulta razonable que una persona
en su testamento deje una asignacin precisamente para que una
vez que fallezca y se aplique su testamento, se constituya una
persona jurdica (v. gr. fundacin).

Tercera. Personas jurdicas extranjeras. El tema se ha

discutido, y se centra este debate ms bien en las PJ de derecho
privado. No se duda que las PJ de derecho pblico s sean capaces
de suceder por causa de muerte: ser extranjera, pero es una PJ
de derecho pblico. En el caso de las personas jurdicas de
derecho privado, y especficamente las que no persiguen fines de
lucro, podemos identificar 2 posiciones:
o Personas jurdicas de derecho privado extranjeras NO
pueden suceder por causa de muerte. Art. 546 CC. En
definitiva, supone la autorizacin de una entidad de derecho
pblico. Se sostiene que requieren reconocimiento del
estado, estas personas jurdicas no cumpliran con este
requisito. Por su parte, el art. 14 CC dice que la ley es
obligatoria para todos los habitantes de la repblica. En el
caso del art. 16 CC, se tratara de una sucesin para suceder
bienes que estn en Chile. (La jurisprudencia se ha inclinado
por esta posicin).
o Personas jurdicas de derecho privado extranjeras S
pueden suceder por causa de muerte Argumentos. Se
sostiene que las normas de incapacidad deben ser
interpretadas en forma restrictiva, de manera que mientras
persista una norma que declara incapacidad para personas
jurdicas, no cabe aplicar esa incapacidad a esas PJ.
Respecto del art. 16 CC, si bien seala aquello, esta es una
norma aplicable a los bienes y no es una regla que regule la
capacidad.

Cuarta. Aquel que ha sido condenado por crimen de

daado ayuntamiento18 (art. 964 CC). La verdad es que el
Cdigo Penal no tiene este delito. Qu se entiende por daado
ayuntamiento?
o Hasta 1935 existan los hijos de daado ayuntamiento: los
provenientes de relaciones adulterinas, incestuosas, o
sacrlegos. Podramos entender este delito aplicable al delito
de incesto y de adulterio, pero solo va quedando como delito

18 A partir de ac son incapacidades relativas.

Apuntes por MASD

penal el de incesto. Este delito est regulado en el art. 375
CP, antes en el 364.
-

Quinta. Incapacidad del eclesiastico confesor (Art. 965 CC).

Es decir, hay una proteccin a la libertad de testar. Hay una
incapacidad de testar (relativa), pero hay una excepcin en el
inciso final.

Sexta: Incapacidad del art 1061 CC. Incapacidad que afecta al

notario ante quien se otorga al testamento, y afecta a los testigos.
o Especialmente respecto del notario, es ms difcil. Es ms
fcil determinar y seleccionar a un notario que no est
afecto a estas causales.
o En caso de testigos hay que tener ms cuidado, porque
puedo nombrar uno que no est inhabilitado para ser
testigo, porque de acuerdo a las inhabilidades que menciona
el artculo, el problema es que no va a poder ese testigo
suceder por causa de muerte: se incapacita para suceder
con posterioridad.

CARACTERSTICAS DE LAS INCAPACIDADES

- Son de orden pblico. Miran al inters general de la sociedad,
no miran slo al inters del testador o causante. Art. 966 CC. Es
decir, el causante no puede renunciar a las incapacidades o
pasarlas por alto. En este punto hay una gran diferencia con
indignidades.
- Operan de pleno derecho. No requieren declaracin judicial. Art.
967 CC. Es decir, claramente el sujeto afectado por la incapacidad
no requiere de una declaracin judicial para que la incapacidad
opere respecto de l.
- No obstante que haya una incapacidad, si concurre la
prescripcin adquisitiva, es posible adquirir la asignacin.
Es decir, el incapaz puede adquirir por P.A. (no por SxCM).
o Ahora bien, no todos los incapaces: slo aquellos que no
se vean afectados por una causal de incapacidad de
inexistencia. Es decir, por ejemplo, una entidad que no
goza de PJ. En cambio, un testigo, si podra. Esto es
importante.
- Las incapacidades pasan a terceros de buena o mala fe.
Esto quiere decir que, si un incapaz ha cedido su DRH, esa
incapacidad se puede hacer efectiva en contra del tercero, sea que
este de BF o MF. Esto no plantea ninguna diferencia en relacin a
lo que sabemos de nulidad: judicialmente declarada produce
efectos tambin respecto de estos terceros.
INDIGNIDAD

Apuntes por MASD

-

Falta de mrito, no haberse comportado el eventual asignatario en

forma leal con el causante, o bien con su cnyuge o bien con
alguno de sus parientes.
Sus causales deben estar establecidas en la ley, lo mismo que las
incapacidades (art. 961 CC).
Estn establecidas en el libro tercero (arts. 968 a 972, pero
tambin en otras normas dentro del mismo libro tercero).
o Crimen o lo dej perecer pudiendo salvarlo
o Atentado grave contra la vida
o Consanguneo hasta sexto grado que no socorri
o Fuerza o dolo
o Dolosamente ha detenido u ocultado un testamento del
difunto, presumiendo dolo por el solo hecho de la detencin
u ocultacin.

El resto de los artculos sigue mencionando causales. Algunos de ellos

son reglamentarios, no es necesario saberse todos los casos, leer,
identificar de qu se trata, y saber aplicarlos eventualmente.
Ahora bien, hay otros casos que no estn en este listado: art. 994 CC
(dentro de reglas de sucesin intestada) y art. 1182 CC (dentro de reglas
de asignaciones forzosas legtimas-).
Finalmente, hay otros casos dentro del cdigo, pero en otros libros:
aquellas indignidades respecto del hijo que no tiene consentimiento del
padre para contraer matrimonio.
CARACTERSTICAS DE LAS INDIGNIDADES
- Miran al inters particular del causante, esta es la
caracterstica central que determina las restantes: No son de
orden pblico.
- Deben ser declaradas judicialmente (no operan de pleno
derecho). Art. 974 CC.
o Las puede pedir todo quien tenga inters en la exclusin del
indigno. Esto porque declarada la indignidad, paso a
suceder yo, o paso a tener una porcin mayor en la
sucesin del causante. Corresponde solicitarlas a un tercero
que pueda tener inters, pues el causante tiene otras
herramientas: desheredamiento. Si quiere inhabilitar debe
desheredar.
- El causante puede renunciar a las indignidades, y as se
desprende del art. 973, con lo que se plantea una diferencia
importante con las incapacidades.
- Indignidades se purgan por 5 aos de posesin de la
herencia o legado (significa que pasado este tiempo, no se

Apuntes por MASD

puede hacer efectiva la indignidad). Sealado expresamente en el

art. 975 CC.
o Respecto de los herederos, se entiende que se refiere a la
posesin legal.
o Respecto de legatarios, como sabemos no concurre posesin
legal ni efectiva, ser la posesin material.
No pasa contra los terceros poseedores de buena fe (otra
diferencia). Art. 976.
o Ejemplo: Supongamos que un heredero afectado por causal
de indignidad, cede su derecho a un tercero. Esa causal no
se puede invocar respecto del tercero, la exigencia es que
tercero est de buena fe. Si no, se puede invocar la
causal en contra del cesionario. La mala o buena fe radicar
en conocer o desconocer la causal de indignidad.
Se transmite a los herederos. Art 977 CC.

PARALELO

ENTRE INCAPACIDADES E INDIGNIDADES

INCAPACIDADES
INDIGNIDADES
Son de orden pblico
Operan de pleno derecho
Causante no puede renunciar a
ellas
Incapaz no adquiere la asignacin
por SxCM (eventualmente s x PA)

Miran al inters individual

Requieren de declaracin judicial
Causante puede renunciar a ellas
Indigno adquiere la asignacin
mientras
no
se
declare
judicialmente la indignidad
Indigno adquiere y transmite
asignaciones, pero con el vicio de
indignidad.
Indignidad no pasa contra terceros
de buena fe
Indigno s adquiere y respecto de
l slo concurre una prescripcin
de 5 aos.

Incapaz nada adquiere, por lo

tanto, nada transmite a los
herederos
Incapacidad pasa contra terceros
de buena o mala fe
Incapaz no adquiere la asignacin
mientras no prescriban todas las
acciones que se puedan hacer
valer en su contra. Se requerir
que transcurran 10 aos, y en
casos de inexistencia, ni siquiera
se podr adquirir x PA.
Son absolutas y relativas
Siempre sern relativas

NORMAS COMUNES A INCAPACIDADES E INDIGNIDADES

- En general, incapacidades e indignidades no privan del
derecho de alimentos (art. 979 CC)

Apuntes por MASD

o PERO al relacionar el art. 968 con 324 quedara excluido,

porque es un caso constitutivo de injuria atroz.
Art. 978 CC.
o Deudores hereditarios son aquellos que han sucedido al
causante y lo suceden en las deudas que este tena en vida.
o Deudores testamentarios son aquellos que tienen una
deuda o carga en razn del testamento: no tena estas
deudas el causante en vida, sino que son cargas que se le
imponen en el testamento.
o Lo que quiere decir esta norma es que no pueden oponer al
demandante (Acreedor, o aquel que quiera hacer efectiva
una carga testamentaria) la excepcin de incapacidad o
indignidad. El problema que presenta esta norma, es que da
lugar a 2 interpretaciones.

El art. 978 seala que los deudores hereditarios o testamentarios no

podrn oponer al demandante la excepcin de incapacidad o indignidad.
O sea, se trata de un deudor hereditario o testamentario que no puede
oponer a un acreedor la excepcin de incapacidad o indignidad. Como
dijimos, hay 2 interpretaciones que dependern de la pregunta quin
es el deudor hereditario o testamentario que pretende oponer la
excepcin de incapacidad o indignidad, y quien es el acreedor?
a) De acuerdo a una de las interpretaciones, que es la ms comn, el
acreedor es el causante. En consecuencia, lo q esta norma quiere
decir es que los deudores del acreedor, cuando este fallece, no
pueden oponer la excepcin de incapacidad o indignidad que
pueda afectar a los herederos.
b) La segunda opcin, desarrollada por Somarriva, es que el causante
es el deudor. Entonces, ac el deudor (quien tiene la deuda) es el
causante. Y cuando fallece, sus herederos no pueden oponer la
excepcin de incapacidad o indignidad a los acreedores. Entonces
ellos, como herederos, no pueden pretender excusarse de cumplir
las deudas hereditarias y testamentarias argumentando que ellos
son incapaces o indignos.
Segunda parte del programa
Qu es la delacin de las asignaciones?
(1) Cuando se produce la apertura, como regla general, se produce la
delacin.
(2) La delacin es un llamamiento que hace la ley a los asignatarios para
que digan acepto o repudio.
(3) El derecho de transmisin est vinculado con la delacin, porque
este se preocupa de determinar qu pasa cuando FALTA quien debe

Apuntes por MASD

aceptar o repudiar la herencia o legado. Es decir, no est, y no se puede
pronunciar.
APERTURA DE LA SUCESIN
Preguntas centrales:
- Qu es la apertura?
- Cundo se produce la apertura?
- Dnde se produce la apertura?
- Qu ley rige a la sucesin?
- Cul es la importancia de la apertura?
CONCEPTO DE APERTURA
- Somarriva: Hecho que habilita a los herederos para tomar
posesin de los bienes hereditarios y se los transmite en
propiedad.
o Al profesor no le gusta este concepto, porque no se condice
con lo que revisamos respecto al derecho real de herencia.
- Concepto del profesor: Aquel hecho jurdico que da lugar a la
sucesin por causa de muerte. Y con ello, a la transmisin
del patrimonio del causante, el dominio sobre bienes
singulares (legados especie-cuerpo cierto) o derechos
respecto de bienes singulares (legados gneros).
-

Hecho que produce la apertura

o Es la muerte del causante (muerte natural).
o Qu pasa con la muerte presunta? Tener presente los arts.
84 y 90 del CC que llevan a concluir en este caso que la
apertura se produce con el decreto que otorga la posesin
provisoria.
Art. 84.
Art. 90 seala en inciso final (a contrario sensu) que
cuando no hay decreto de posesin definitiva, la
apertura se produjo antes (con el decreto de posesin
provisoria).
o Qu pasa cuando fallecen 2 o ms personas en un mismo
momento? Qu pasa cuando estas personas deben
sucederse mutuamente? Es el tema de los comurientes,
regulado en 2 normas: art. 79 y 958 CC. Este tema se
refiere a aquellas personas llamadas a sucederse unas de
otras, que fallecen en un mismo acontecimiento (v. gr.
padres e hijos).
Art. 79 seala ()
- Esta norma fue bastante novedosa en su tiempo:
Andrs Bello no tom partido de ninguno de los
criterios a los que se suele recurrir en otras

Apuntes por MASD

legislaciones: ms viejo fallece antes que ms

joven, mujer fallece antes, etc.
Art. 958 seala:
- ()
Momento en que se produce la apertura19
o Al momento de la muerte. Art. 955 CC.
Lugar en el que se produce la apertura
o En el ltimo domicilio del causante (no importa donde
fsicamente muri). Ac cobra importancia distincin entre
Domicilio poltico / Domicilio civil.
o Tener presente arts. 60 y 61 CC.
Ley que rige la sucesin
o Se determina por los 2 elementos antes vistos: momento y
lugar de a la apertura.
Momento: Este determina la ley que rige la sucesin
en cuanto al tiempo: esta es la vigente al momento
de fallecer el causante.
- Qu importancia tiene? Es la ley que va a
determinar los derechos que se tendrn en la
sucesin del difunto. Ac cobra relevancia distincin
entre sucesin testada / intestada.
o Si es intestada, las asignaciones las hace la ley.
o Si la sucesin es testada, las asignaciones estn
en el testamento. Sin embargo, estas se van a
regir por la ley vigente al momento de fallecer el
causante, es decir, por la ley vigente al
momento de la apertura (no al momento en que
se otorg el testamento). Esto determina si las
asignaciones son vlidas o no, y determinar en
qu se sucede al causante.
Art. 18 (Ley sobre efecto retroactivo de las
leyes).
Disposiciones
=
asignaciones.
Fallezca el testador = momento de la
apertura.
Art. 19. Disposiciones valdrn. Esta norma
insiste que para todos los efectos la ley que
regir ser la del momento en que fallezca el
causante.
Lugar: Determina la ley que rige la sucesin en
cuanto al espacio.
- RG: Ley aplicable ser la correspondiente a la del
ltimo domicilio del causante.

19 Todo lo siguiente est abordado por el art. 955.

Apuntes por MASD

o Art. 955 (II). Ac s tiene importancia la
distincin entre domicilio poltico o civil. 4
excepciones:
Art. 15 n2 CC. (Derechos civiles = se
entienden comprendidas las normas que
rigen la sucesin de una persona). Es una
forma de proteger a los asignatarios de
nacionalidad chilena respecto a un causante
chileno, pero que tena su domicilio en el
extranjero.
Art. 998. En la sucesin abintestato de un
extranjero ()
Hace referencia a la sucesin de un
extranjero
Puede fallecer dentro o fuera de Chile. Si
fallece fuera, se debiera regir por la ley
chilena.
En definitiva, la sucesin se va a regir por
la ley chilena respecto de los chilenos.
Esta norma favorece a los chilenos
aplicndole las normas de la ley nacional,
tratando, en cierta medida, de obtener el
mismo resultado que la norma anterior
(15 n2 CC), pero vemos que se refera al
chileno que fallece en el extranjero.
En el inciso segundo, el artculo
contempla otra norma: va un poco ms
all, y adems de aplicar la ley chilena
para los chilenos en la sucesin de un
extranjero, les otorga a los chilenos el
derecho a pedir que esos derechos que le
corresponderan, se hagan efectivos en
bienes que estn en Chile.
El inciso final da cuenta de una cierta
reciprocidad.
Art. 81 (I) CC. Declaracin de muerte
presunta. Se refiere al caso en el que se
declara en Chile la muerte presunta de quien
tena su ltimo domicilio en el extranjero.
Habr que aplicar a la sucesin de ese
sujeto, la ley chilena.
Art. 27 de la ley de impuesto a las
asignaciones (16.271). Esta norma quiere
decir que, no obstante, debe pedirse en Chile
la posesin efectiva respecto de los bienes

Apuntes por MASD

que se encuentran en Chile: estamos

pensando en una sucesin abierta en el
extranjero que comprende bienes que estn
en Chile, pero que se rige por la ley chilena.
Para efectos tributarios, la posesin efectiva
debe pedirse en Chile Por qu? Para el pago
de los impuestos establecidos en esta ley.
La ley seala que se debe pedir en el
ltimo domicilio del causante en Chile.
Pero si no lo ha tenido? Habra que
pedirla en el domicilio del solicitante.
Esto es lo que dispone el inciso segundo,
haciendo una excepcin al art. del CPC en
orden a que es tribunal competente para
temas de SxCM el del ultimo domicilio del
causante.
Importancia de la apertura
o Debemos analizarla en atencin a 2 aspectos:
Momento en que se produce.
- Queda determinada en el tiempo la ley que rige la
sucesin.
- Queda determinado el patrimonio transmisible del
causante. O sea, el patrimonio que se va a suceder
es el que haba al momento de la apertura.
- Quedan determinados los derechos de la sucesin
del causante. Porque esa sucesin se regir por la
ley vigente en ese momento.
- La validez de las asignaciones queda determinada
por la ley vigente al momento de la apertura.
- Queda determinado quienes sern los asignatarios,
vale decir, quienes sucedern a ttulo universal o
singular.
- Queda determinado si asignatarios son capaces y
dignos
- La indivisin (comunidad que se produce cuando
hay 2 o ms asignatarios) se forma al momento de
la apertura.
- La indivisin termina, entre otras razones, por la
particin. Dentro de la particin est el efecto
declarativo de la adjudicacin. La adjudicacin,
veremos, es aquel acto a travs del cual la cuota
abstracta- de cada indivisario se singulariza en
bienes concretos. En los trminos que dispone el
art. 1344 CC, se entiende que adjudicatario ha sido
dueo de los bienes adjudicados desde el momento
de la apertura de la sucesin.

Apuntes por MASD

-

Desde el momento de apertura, se pueden celebrar

lcitamente pactos respecto a esa sucesin. Ya no
hay pacto sobre sucesin futura.
- Como RG, al momento de la apertura, se produce la
delacin de las asignaciones.
Lugar en que se produce.
- Determina la ley aplicable en cuanto al espacio o al
territorio
- Determina el tribunal competente. Este aspecto se
vincula con la competencia del tribunal que le
corresponde conocer de todo aquello relacionado
con la SxCM de una persona. En consecuencia, el
tribunal competente ser el del ltimo domicilio del
causante:
o Por tanto, ser aquel ante el cual se va a pedir la
posesin efectiva.
o Apertura y publicacin del testamento se hace
ante el juez del ltimo domicilio del causante
o Le corresponder a este tribunal, decretar
cuando corresponda- la confeccin de inventario
solemne de los bienes del causante. Se debe
hacer cuando se acepte el beneficio de
inventario.
o Tambin le corresponder nombrar al partidor
que realizar la particin, si es que no se ha
nombrado en el testamento por el causante, y
tampoco los comuneros.
o Por ltimo, este tribunal conocer de la accin
de peticin de herencia.20
DELACIN DE LAS ASIGNACIONES
Est definida y regulada en el art. 956 del CC.
Por qu no basta la pura apertura? Por qu debe hacerse llamamiento
a aceptar o repudiar?
- Nadie puede adquirir derechos en contra de su voluntad
- A travs de la SxCM, se puede adquirir el d real de herencia.
Patrimonio de causante puede no slo tener bienes, sino que
tambin deudas. Si es testamentaria, puede tambin que haya
cargas que imponga el causante en el testamento, que no son
deudas. Puede ser que yo como asignatario no est dispuesto a
asumir estas cargas.
**Ojo que delacin no es lo mismo que apertura. Como RG,
coinciden en el tiempo**
20 Todo esto est en el art. 148 COT.

Apuntes por MASD

MOMENTO EN QUE SE PRODUCE LA DELACIN DE LAS ASIGNACIONES

- RG: Se produce al momento de fallecer el causante. Coincide con
la apertura: Art. 956 (II) CC.
- Excepcin: que la delacin de las asignaciones se produce en un
momento distinto al del fallecimiento del causante cuando la
asignacin es condicional, es decir, sujeta a condicin,
especficamente una suspensiva.
- Contra excepcin21:
Derecho de transmisin: La pregunta es qu pasa cuando asignatario
se muere y no alcanza a decir acepto o repudio? transmite a sus
herederos el derecho de aceptar y repudiar.
Como primer hecho que se debe considerar, tenemos la apertura.
Producida la apertura, corresponde considerar una cuestin distinta, que
es la delacin de las asignaciones a ttulo universal, y de las
asignaciones a ttulo singular. La delacin de las asignaciones se define
en el CC como el actual llamamiento de la ley a aceptar o repudiar la
herencia, a fin de que el asignatario se pronuncie acerca de la
asignacin.
Causas:
Nadie puede adquirir derechos contra su voluntad.
Coincide con el fallecimiento del causante. La RG est enunciada en el
art. 956, que nos lleva a concluir que el momento de la delacin es el
momento de la apertura. La excepcin es cuando la asignacin es
condicional, especficamente sujeta a una condicin suspensiva, es
necesario esperar que se cumpla esa condicin para que se produzca la
delacin. Esta situacin de excepcin slo va a tener cabida en la
sucesin testamentaria, es decir, slo habiendo un testamento en el que
se establece una condicin, por ende, no cabe cuando es intestada
porque slo podr ser pura y simple. No obstante, hay una contra
excepcin, en que se puede producir junto con la apertura en el caso del
inciso tercero del art. 956, que es el caso en que el asignatario dependa
de que el hecho futuro y cierto no ocurra. El requisito para que se
produzca esta contraexcepcin est en la segunda parte del inciso
tercero.
[**Faltan 5 minutos**
Propietario fiduciario]
DERECHO

DE TRANSMISIN22

21 Hace volver a la RG
22 Ver el texto que subi el profesor.

Apuntes por MASD

Se regula en el art. 956 y 957 CC.
El derecho de transmisin est vinculado con la delacin, ya que se
presenta cuando producida la delacin de las asignaciones, el
asignatario no alcanza a pronunciarse si acepta o repudia, porque fallece
antes de hacerlo. En ese caso transmite a sus herederos el derecho de
pronunciarse para aceptar o repudiar la herencia. Por tanto, el derecho
de transmisin tiene un contexto claro que es que producida la delacin
no se alcanza a pronunciar el asignatario porque fallece antes.
No transmite la asignacin, ya que no ha alcanzado a aceptarla o
repudiarla. Lo que transmite es la opcin de aceptar o repudiar.
Esta es una aplicacin de las reglas generales, pues fallecido el
causante, ste transmite a sus herederos su patrimonio -dentro del cual
est incorporado este derecho de optar entre aceptar y repudiar la
herencia-.
Ver el art. 957, que trata la situacin cuando la asignacin es a ttulo
universal o singular. El transmitido slo puede ser un heredero, porque la
nica manera de entender esto y en consecuencia, que el transmitido
adquiere el derecho de opcin que va inserto en el patrimonio del
transmitente es que l TENGA un derecho sobre el patrimonio del
transmitente.
El derecho de transmisin opera tanto en la sucesin testada
como en la intestada. As se desprende del artculo 957. Esto tiene
importancia para distinguir el derecho de representacin, que concurre
solo en la sucesin intestada. Por consiguiente, el transmitido puede ser
un asignatario a ttulo universal testamentario o ab intestato.
El derecho de transmisin es una aplicacin de las reglas
generales de la SxCM, porque el transmitido adquiere la opcin de
aceptar o repudiar por aplicacin de las reglas generales de la SxCM. Es
relevante reconocer esto, porque se derivan algunas consecuencias:
1. Es necesario que el transmitido acepte la herencia del
transmitente o transmisor. No se puede ejercer este derecho sin
aceptar la herencia de la persona que lo transmite.
2. El transmitido tiene que cumplir con los requisitos de capacidad y
dignidad para suceder al causante.
3. Es necesario que la opcin para aceptar o repudiar al fallecer el
transmitente o transmisor se haya mantenido en su patrimonio,
porque slo as podra transmitirla. As lo reconoce el art. 957: no
deben haber prescrito.
**Requisitos que deben concurrir en el transmitente y en el transmitido
> ver texto**

Apuntes por MASD

ACERVOS HEREDITARIOS
Acervo: conjunto de bienes.
En la SxCM es posible identificar distintos acervos o conjuntos de bienes.
De ellos, hay dos en los que se van a aplicar las asignaciones: el acervo
lquido, y eventualmente los acervos imaginarios.
Acervo comn o bruto Acervo ilquido Acervo lquido Acervos
imaginarios
De estos, hay dos que pueden concurrir, y otros dos que necesariamente
van a concurrir.
- Eventuales:
- Acervo comn o bruto
- Acervos imaginarios
- Siempre van a concurrir:
- Acervo ilquido
- Acervo lquido.
1. Acervo comn o bruto
Se presenta cuando fallecida una persona, su patrimonio se encuentra
confundido con bienes que pertenecen a terceros.
Se da cuando hay SOCIEDAD CONYUGAL y fallece uno de los cnyuges,
entonces se disuelve la SC y entran al escenario el cnyuge
sobreviviente y los herederos del cnyuge fallecido. El cnyuge fallecido
tena un patrimonio, pero al momento de fallecer su patrimonio se
confunde con la SC. Ver art 1341 CC.
2. Acervo ilquido
Es la masa de bienes que quedan como bienes propios del causante
luego de haber hecho las operaciones orientadas a terminar con el
acervo comn o bruto. Si bien es el patrimonio propio del causante, es
un patrimonio ilquido porque rene una serie de tems que hay que
separar y que se conocen como las bajas generales de la herencia.
Se presenta luego de haber liquidado el acervo comn o bruto y antes
de generar las bajas generales de la herencia.
BAJAS GENERALES DE LA HERENCIA
a. Gastos de sucesin y particin de bienes. Se identifica en el
art. 959 como que en toda SxCM se deducen las costas de
publicacin del testamento y dems anexas a la apertura de la
sucesin. El n2 del art. 4 de la ley 16.271 es un poco ms
completa a este respecto: vamos a incluir todos los gastos que

Apuntes por MASD

conlleva la apertura de la sucesin y trmites que hay que realizar
con posterioridad (n1).
b. Deudas hereditarias. Estas son las deudas que tena en vida, y
hay que distinguirlo de las cargas testamentarias. Se hacen
efectivas en el acervo lquido. Tienen preferencia para su pago.
Art. 959 n2 CC y art. 4 n3 de la ley 16.271.
c. Impuestos que graven la masa hereditaria. No tiene
aplicacin, pues lo que se grava son las asignaciones y no la masa
hereditaria.
d. Asignaciones alimenticias forzosas. Son una asignacin
forzosa, y dentro de ellas vamos a mencionar a la legtima, la
cuarta de mejoras y a los alimentos que se deben por ley a ciertas
personas. El art. 4 de la ley tambin las menciona en el n4, en los
siguientes trminos ().
Pero pudiera ser que causante en su testamento haya
determinado que a algn asignatario le corresponda pagar estos
alimentos. En ese caso, no se va a descontar del acervo lquido
como una baja general de la herencia. Considerar esto en relacin
con el art. 1168 CC que dice () gravan masa hereditaria: se
descuentan del acervo lquido.
OTRAS BAJAS
Luego, nos encontraremos con otras bajas que no estn
mencionadas en el art. 959:
o Gastos de entierro del causante. Es una baja autnoma.
o Gastos de ltima enfermedad del causante. Estos s los
podemos considerar como deuda hereditaria (Son los
adeudados a la fecha de la delacin de la herencia).
o Porcin conyugal. Esto es historia, por cuanto era una
asignacin forzosa que ya no existe en nuestro
ordenamiento jurdico. Esta sola ser una baja general, pero
no en todos los casos: solo cuando en cnyuge concurra con
ascendientes del causante, y no con descendientes-.
3. Acervo lquido o partible
Rebajadas las bajas generales, se configura este tercer acervo. Est en
el inciso final del art. 959: el resto es el acervo lquido de que dispone
el testador o la ley. Podemos entonces decir que el acervo lquido o
partible es el acervo ilquido al cual se le han deducido las bajas
generales que indica el artculo 959. Se le llama tambin acervo partible,
porque es esta masa de bienes la que se divide entre los herederos.
4. Acervos imaginarios
Son 2: el primero y el segundo. Es una materia que se vincula con
las asignaciones forzosas, porque son un medio indirecto de proteger a
los asignatarios forzosos, en particular, a los legitimarios y a los

Apuntes por MASD

asignatarios de cuarta de mejoras (esto porque hay medios directos,
como la accin de reforma del testamento).
- Se trata de protegerlos de donaciones que el causante ha hecho
en vida. Evidentemente legitimarios se van a llevar menos bienes.
- La idea es que estas donaciones se nuevamente al acervo lquido
del causante, y en base a la suma de esas donaciones hago el
clculo. En el fondo, no hay que pensar que se acumulan
realmente. Esta acumulacin puede quedar en una simple
operacin aritmtica.
- Entonces, son acervos que se forman cuando el causante ha
hecho donaciones en vida y al momento de fallecer tiene
legitimarios.
o El primer acervo imaginario se forma cuando las
donaciones se han hecho a legitimarios. Ac no
necesito traer materialmente bienes, descuento lo que ya
recibieron por donaciones, son legitimarios.
o En cambio, el segundo acervo se forma cuando las
donaciones se han hecho a terceros. Calcular las
legtimas que corresponden considerando esos bienes que
estn en manos de un tercero. Esta operacin tambin es
aritmtica, pero esa acumulacin podra llevar a que las
donaciones que se han efectuado por el causante afecten
slo a lo que es la cuarta de libre disposicin. En definitiva,
he sumado estas donaciones, he formado el acervo lquido
aumentado por estos acervos imaginarios, hago la donacin
y me doy cuenta de que las donaciones quedan en la cuarta
de libre disposicin, ac no hay problema. El problema se
da cuando me sobrepaso de lo que puedo disponer
libremente, ac ya hay que echarle manos a esos
bienes y se logra a travs de la accin de inoficiosa
donacin. Art. 1187 CC.
Qu se logra con esta accin? Posiciones doctrinales:
- Accin de nulidad. Se declara nulidad de donaciones
- Accin de inoponibilidad.
SUCESIN INTESTADA23
A propsito de esta materia, analizaremos 3 grandes temas:
- Quienes son los herederos abintestato.
- Cmo suceden los herederos abintestato
o Distincin entre sucesin personal y por representacin.
- Cmo concurren los herederos abintestato, y qu les corresponde
en la sucesin del causante.
o rdenes sucesorios
23 Ayer se nos adjunt un material sobre sucesin intestada, porque el profesor pasar
ms rpido esta materia.

Apuntes por MASD

1) Quines son herederos abintestato?

a. Art. 983 CC.
i. Hay que agregar que se refiere a los colaterales por
consanguinidad.
Vamos a tratar ac el punto de los rdenes sucesorios, porque es una
nocin central para aplicar las reglas de la sucesin intestada. Son
grupos o conjuntos de herederos abintestato formados por la ley, con el
fin de organizar la concurrencia de los herederos de una sucesin
intestada, sobre la base de determinar que la concurrencia de un grupo
de herederos integrantes de un grupo preferente, excluye la
concurrencia de los grupos de orden posterior.
- En primer lugar, concurren los descendientes del causante y el
cnyuge sobreviviente
o Si no hay descendientes, nos pasamos al segundo grupo que
son los ascendientes y el cnyuge sobreviviente
2) Cmo suceden los herederos abintestato?
a. Por derecho personal o derecho de representacin. Art. 984
CC.
i. Personalmente: directamente, por uno mismo, sin
que medie otra persona entre causante y heredero.
ii. Por representacin: opera cuando se sucede
indirectamente, por cuanto entre el causante y el que
sucede, media otra persona. Esta situacin se
presentara en el caso que el profesor nos planteaba:
si fallezco antes que mi padre, pero dej dos hijos.
Esos dos hijos van a ocupar mi lugar en la sucesin,
ellos no van a suceder personalmente (no suceden
como nietos) suceden en el lugar que a m me
corresponde como hijo.
DERECHO DE REPRESENTACIN
Para abordarlo, hay que tener claro el concepto que da el CC dentro de
las normas de la sucesin intestada: el art. 984.
El inciso segundo define a la representacin, y es importante identificar
lo relevante.
- Es una ficcin legal o jurdica. Quiere decir que no es una
aplicacin de las reglas generales, sino que una creacin del
legislador.
Supongamos la sucesin intestada en el siguiente esquema:

Apuntes por MASD

Tenemos a Pedro y a Juana. Han tenido 4 hijos: Diego, Jos, Antonio,
Ana. Diego, a su vez, tiene 2 hijos: Carmen y Mara.
Supongamos que Pedro ha fallecido el 15 de octubre del 2016. Lo
sobrevivi su cnyuge Juana, y lo sobreviven slo Jos, Antonio y Ana,
porque Diego falleci antes que su padre (el 2 de julio del 2005).
En definitiva, ocurre que Diego (en la sucesin de Pedro), hay un hijo o
heredero del que falta, y su lugar es ocupado por sus hijos, de manera
que ellos, como lo dice el art. 984 ocupan su lugar, su grado de
parentesco, y por consiguiente sus derechos hereditarios. En
consecuencia, Carmen y Mara llevan lo que les habra correspondido en
la sucesin de su Padre.
Estos nietos no suceden como nietos, sino que por derecho de
representacin.
Jos, Antonio y Ana suceden a Pedro personalmente.

Con esto tenemos explicado ya el primer inciso del art. 984.

En el derecho de representacin encontramos 3 personajes: el
causante, el representado (aquel heredero que falta), en nuestro
ejemplo, Diego. En tercer lugar, tenemos al representante, que pasa a
ocupar el lugar del representado (su grado de parentesco) y pasa a
tener los derechos hereditarios del representado.
- Dijimos que representacin es ficcin una legal, ficcin jurdica en
virtud de la cual una persona pasa a ocupar el grado de
parentesco, y por consiguiente los derechos hereditarios de otra.
Es decir, se sucede directamente de la ley. Es la ley la que me
llama a suceder a determinada persona porque esta falta. En
consecuencia, se sucede porque se pasa a ocupar el lugar de otro

Apuntes por MASD

que podra haber sucedido personalmente, pero no lo hace porque

no est.24
Esto quiere decir que la ley llama al representante a suceder al
causante directamente, y en consecuencia el representante no
sucede porque suceda al representado, la ley directamente
lo llama a suceder. Ac hay una diferencia importante con
el derecho de transmisin. Ah se pasa por el que est al
medio.

REQUISITOS PARA QUE OPERE EL DERECHO DE REPRESENTACIN

- Slo opera en la sucesin intestada
o Esto se desprende de la ubicacin del art. que trata la
representacin. Estn todos dentro del ttulo 2do del libro
3ero. Pero no slo la ubicacin del 984, sino que su tenor
literal, en cuanto dispone en su primer inciso que se sucede
abintestato.
o Ahora bien, se mencionan 2 casos en los que se dice
que hay excepcin a lo que estamos diciendo. Hay casos
en los que operara en la sucesin testada. Concluiremos
que esas excepciones son ms aparentes que reales,
porque s, hay casos en los que estoy en una sucesin
testada y operan las reglas de la representacin, pero
operan porque a esa sucesin testada se le aplican las reglas
de la intestada. A raz de ello se meten las reglas del
derecho de representacin.
Caso del art. 1183 CC. El art 1182 dice quines son
legitimarios. Ellos llevan una asignacin forzosa que se
denomina legtima. Legtima est definida en el art.
1181, y asignacin forzosa est definida en art. 1167.
Para entender esto es necesario saber cmo se
divide el patrimonio del causante.
- Se divide en 4 partes, de ellas, 2 partes
conforman lo que es la mitad legitimaria.
- Un cuarto es lo que se conoce como la cuarta
de mejoras,
- La otra cuarta es la cuarta de libre
disposicin.
En trminos amplios, la legtima es aquella cuota
en los bienes del causante en la mitad
legitimaria. Legtima es un pedazo de la mitad
legitimaria.
Legitimarios estn en el art. 1182. Esos 3 son
legitimarios. En un caso concreto, fallecida una
persona puede ocurrir que concurran respecto de
24 Como veremos, la expresin correcta es falta.

Apuntes por MASD

ella cnyuge, hijos y ascendientes. Pero hay que

determinar una forma de concurrencia de los
legitimarios, en trminos tales que si hay unos no
concurren otros: esto significa aplicar los rdenes
sucesorios, que en el fondo es aplicar las reglas
de la sucesin intestada. Por mucho que sea
testada, se debe aplicar.
Y si aplico las reglas de la sucesin intestada, por
ende aplico las reglas de la representacin.
Caso del art. 1064, que se refiere a los casos en que
se deja una asignacin testamentaria de una forma
indeterminada a los parientes. Y si tengo que aplicar
las reglas de sucesin intestada, tambin con ellas va
el derecho de representacin. No opera de forma
aislada: vale decir, que no se aplica nunca aparte de
las reglas de sucesin intestada.

Para que opere, debe faltar el representado

o Es fundamental que a quien le corresponda suceder, no
quiera o no pueda suceder.
o Podramos omitir que Diego falleci en Julio del 2005, y que
no quiera suceder porque repudi la herencia de su padre. O
podra ser que, s quisiera sucederlo, pero es indigno. Puede
que sea incapaz, tambin.
o Entonces, podemos ampliar este supuesto: el ejemplo ms
simple es porque ha fallecido antes.
o Este requisito se desprende de los arts. 984 y 987 (II) CC.
o En sntesis, el representado puede faltar:
Porque ha fallecido antes que el causante
Porque es incapaz
Porque es indigno
Porque ha sido desheredado
Porque ha repudiado la herencia del causante
o Entonces, el representado puede ser una persona
muerta o viva.

El representante, debe ser descendiente del representado.

Slo opera en la lnea descendente, jams la lnea
ascendente.
o Art. 984 (II) y (III). La situacin ms bsica, entonces, es
representar a mi padre o madre que no quiso suceder, pero
tambin dice que es posible a un padre o madre que L
podra haber sucedido por derecho de representacin (poda
haber sido representante y no lo es). Se pone en el caso de

Apuntes por MASD

que Carmen puede suceder a su padre que no puede
suceder porque falta. Hijos de Carmen pueden hacerlo.
-

Slo opera en el primer y tercer orden sucesorio.

o En primer lugar, el primer orden sucesorio son los hijos
personalmente o representados
o En segundo, ascendientes o cnyuge sobreviviente
o El tercero, hermanos
o Cuarto, colaterales x consanguinidad hasta el sexto grado
o Quinto, fisco.
Esto quiere decir que, si opera el primer orden y
concurren en l los hijos y el cnyuge, si falta alguno
de los hijos, operar el d de representacin en los
trminos q hemos visto, pero podra tratarse de una
persona que no tiene hijos, tampoco cnyuge ni
ascendientes. Solo de una persona que tiene
hermanos: respecto de esa persona, van a operar las
reglas de la sucesin intestada y a esa persona se le
aplicar el tercer orden y van a sucederlos sus
hermanos, y la representacin operar en trminos
tales que si falta uno de sus hermanos van a suceder
en lugar de ese hermano que falta sus descendientes.

EFECTOS

DEL DERECHO DE REPRESENTACIN

Esto se desprende del mismo 984 (II) que los define, pero se debe
recurrir a otras normas dentro de este ttulo de sucesin intestada, por
ejemplo, el art. siguiente (985) y abordar el tema ms all de la
legislacin civil, por ejemplo, en materia tributaria.
-

Representante pasa a ocupar el lugar del representado, y

por consiguiente su grado de parentesco y los d
hereditarios que le hubieren correspondido a su padre o
madre si hubiese querido o podido suceder.
o Esto no solo tiene consecuencias en materia civil, sino que
en materia tributaria.

Siguiendo un poco el esquema de la clase pasada, tenemos a Pedro y a

Juana, y a los 4 hijos que ellos tenan, Diego, Jos, Antonio y Ana. Hijos
de Diego son Carmen y Mara.
En la ley 16.271 hay una norma que debemos tener a la vista, en su art.
3 (II) hace referencia al derecho de representacin. Seala que cuando
se suceda () Esto tiene relevancia, porque el impuesto a las
asignaciones es progresivo, pero en segundo lugar su tasa va

Apuntes por MASD

aumentando a medida que se aleja el grado de parentesco. Si me
alejo del causante en los grados de parentesco, el impuesto me ser
ms gravoso.
Tener presente tambin el art. 2. El impuesto se aplicar con arreglo
a la siguiente escala progresiva. En el inciso penltimo seala que
Cuando los asignatarios tengan un parentesco colateral se
aplicar la escala del inciso primero recargada en un 20% o 40% si no
existiere parentesco alguno.
Ya vimos los efectos en materia civil, pero en materia tributaria el
representante va a pagar el impuesto que le correspondera al
representado. Y si fueran varios los representantes, entre todos se va a
dividir el impuesto que le correspondera al representado.
Sigamos con el ejemplo: Imaginar que no hay cnyuge:
Supongamos que en este caso el acervo lquido son 100 millones de
pesos, y hay 4 herederos. A cada uno de los herederos les va a
corresponder 25 millones. Como hay uno de los 4 que no est, la parte
de l se va a repartir entre sus representantes. Cada uno va a llevar
12millones500 (Carmen y Mara). Ahora, el impuesto no se calcular
sobre los 12millones500 que a cada una le corresponde, sino que sobre
la asignacin que corresponde al representado, y ese impuesto que
resulte se va a dividir x2 (Carmen y Mara).
-

Los que suceden por derecho de representacin, heredan

por estirpes
o Quiere decir que cualquiera sea el nmero de
representantes, entre todos toman (o llevan) la asignacin
del representado y por partes iguales.
o Esta forma de suceder se opone a la forma de suceder
por cabezas. Por cabezas se va a suceder cuando se
sucede por derecho personal (vale decir, cuando no opera el
d de representacin).
o Cmo lo dice el art. 985? Obviamente hay casos en que la
ley establece divisiones diferentes entre los herederos y lo
veremos luego en los rdenes sucesorios.
o Este efecto tiene consecuencias tambin, en cuanto se pasa
a ocupar el lugar y grado de parentesco del representado.

No es una aplicacin de las reglas generales, es una ficcin

legal en los trminos que seala el art. 984, en razn de la
cual hace ocupar a uno o varios sujetos de derecho el
grado de parentesco de otro

Apuntes por MASD

o Produce consecuencias relevantes a la hora de abordar el d
de representacin y aplicar el rgimen jurdico que este
tiene.
o Esto nos permite concluir que los d del representante no
derivan del representado. Los derechos de Carmen y Mara
no derivan de Diego, ellos lo llevan directamente de Pedro,
porque la ley as lo ha dispuesto.
o Cules son las consecuencias de esto?
Los representantes (Carmen y Mara, para suceder a
su abuelo Pedro) no necesitan aceptar la herencia de
Diego. Ac hay una diferencia con el d de transmisin.
Carmen y Mara deben ser dignas y capaces de
suceder a su abuelo Pedro (representado)
Si su padre Diego es indigno de suceder, ello no afecta
en nada para que Carmen y Mara puedan suceder a
Pedro. En otras palabras, si representado es indigno de
suceder a causante, ello no afecta en nada al
representante para suceder al causante.
(Pregunta de cajn es paralelo entre d de
representacin y de transmisin)
PARALELO

ENTRE DERECHO DE REPRESENTACIN Y DERECHO DE TRANSMISIN

D de representacin

de transmisin
Es una ficcin legal en los
trminos que seala el art.
984, en razn de la cual hace
ocupar a uno o varios sujetos
de derecho el grado de
parentesco de otro.

Es una aplicacin de las

reglas generales, en razn
del cual aquel asignatario a
ttulo universal o singular que
ha fallecido y no ha alcanzado
a aceptar o repudiar la
respectiva
asignacin,
transmite a sus herederos la
facultad de hacerlo.
El representante para suceder Debe aceptar herencia de
al causante no necesita transmitente o transmisor (art.
aceptar la herencia del 957 II- CC)
representado
El representante no necesita El transmitido debe ser digno
ser digno y capaz de suceder y capaz de suceder al
al representado
transmitente
Si representado era indigno Transmitente
o
transmisor
para suceder a causante, ello transmite
la
herencia
al
no
afecta
en
nada
al transmitido con el vicio de
representante
indignidad (art. 977 CC)

Apuntes por MASD

El derecho de representacin
slo opera en la sucesin
intestada
Dado
lo
anterior,
representado slo puede
ser un heredero

Opera tanto en sucesin

testada como intestada

Dado que opera en ambos, el

transmitente
o
transmisor
puede ser un heredero o un
legatario25
El representado puede haber Transmitente
o
transmisor
fallecido antes que el causante necesariamente debe haber
(y ser una de las razones por sobrevivido al causante
las cuales falta).
3) Cmo concurren los herederos abintestato, y qu les
corresponde en la sucesin del causante? (Ordenes
sucesorios)
Conceptos previos
DEFINICIN DE ASIGNACIN FORZOSA
- Art. 1167 CC. Causante est obligado a hacerlas y si no las
hace se suplen incluso con perjuicio de las disposiciones
que hizo. Es por esto que no hay un sistema sucesorio libre en el
derecho chileno.
o Esta definicin requiere una precisin. Porque se hace desde
la perspectiva de la sucesin testada, lo que no quiere
significar que se limiten a ella. Hace referencia a lo que se le
debe respetar a ciertos herederos cuando las asignaciones
las hace el causante. Solo si el causante con su voluntad
determina asignaciones, se entiende que la ley le ponga un
freno. Obviamente si estamos en sucesin intestada la ley
no necesitaba hacerlo presente, porque en el rgimen
jurdico que la ley establece ya estn reconocidas esas
asignaciones forzosas. No es necesario que la ley se reitere a
s misma cmo debe disponer.
CULES

SON LAS ASIGNACIONES FORZOSAS

o Alimentos
o Legtimas
o Cuarta de mejoras
-

Recordemos: cuando se presenta la asignacin forzosa (legtima,

porque hay legitimarios) vimos que patrimonio de causante se
divida en 4 partes:
o 2/4 = mitad legitimaria (no es lo mismo que legtima)

25 En otras palabras, el que est al medio, puede ser un heredero o legatario.

Apuntes por MASD

o = Cuarta de mejoras
o = Cuarta de libre disposicin.
-

La legtima es aquella cuota que en principio se calcula en la mitad

legitimaria y corresponde a los legitimarios. Decamos que el
cdigo define a la legtima en el art. 1181 CC como (). Pero
resulta que LA LEGTIMA SE PUEDE CALCULAR EN OTRA
PARTE, QUE NO ES LA MITAD LEGITIMARIA. Reconocer esto
nos obligar a distinguir 2 tipos de legtima: la rigorosa y la
efectiva. Una y otra depende de dnde calculamos esta cuota.
Porque si la legtima la calculamos en la mitad, es la rigorosa, es lo
que en rigor le corresponde al legitimario, pero puede ocurrir
que la legtima no solo la calculemos en la mitad legitimaria, sino
que puede ser que la calculemos en el cuarto de cuarta de
mejoras o en la cuarta de libre disp. o aumentada en ambas. Esto
ocurre cuando no se ha dispuesto de una de ellas o de ambas. Ah
se llamar legtima efectiva.

CMO SE DIVIDE EL PATRIMONIO DEL CAUSANTE

El patrimonio del causante se va a dividir de distinta manera si
es que hay legitimarios.
Esto est dispuesto en el art. 1184 CC, de los cuales debemos
distinguir el inciso final (que parte de la base que hay legitimarios) y si
no los hay, el inciso segundo.
- HAY LEGITIMARIOS, inciso tercero: se dividir en 4 partes, 2
de ellas (o sea, la mitad del acervo) para las legtimas rigorosas, lo
que se conoce como mitad legitimaria. Otra cuarta (de mejoras) y
otra, de que ha podido disponer a su arbitrio (de libre disposicin).
- NO HAY LEGITIMARIOS, inciso segundo: no es la mitad
restante, es TODO el patrimonio del causante, si no hay
legitimarios, el causante puede disponer de su patrimonio como le
d la gana. En este caso, si no hay legitimarios, se puede disponer
de todo el patrimonio causante.
CONCEPTO DE LEGTIMA
Es una de las 3 asignaciones forzosas a las que se refiere el art. 1167, y
est definida en el 1181.
- Cuota en el patrimonio del causante
- En principio en la mitad legitimaria (que no es lo mismo que
legtima, que es la cuota que se calcula sobre el todo).
- Cuando la legitima se calcula sobre la mitad legitimaria, se llama
rigorosa.
- Casos en los que la legtima no se calcula sobre la mitad
legitimaria, aumentada por las otras cuartas (o una de ellas) se
llama legtima efectiva.

Apuntes por MASD

o La legtima rigorosa est reconocida en el art. 1184 (III) CC, y
le pone un apellido a la legtima.
o La legtima efectiva est reconocida en el Art. 1191 CC.
En consecuencia, la legtima puede calcularse ms all de la mitad
legitimaria, en la cuarta de mejoras, en la cuarta de libre disposicin, o
en ambas. Cundo?
- Cuando el causante no ha dispuesto de estas otras cuartas,
- O si dispuso, no tuvo efecto la disposicin.
RDENES SUCESORIOS (CAUSANTE

CON FILIACIN DETERMINADA)

Si causante no tiene filiacin determinada, los rdenes sucesorios van a

ser distintos.
Si causante tiene filiacin determinada (y por consiguiente tiene
ascendientes y colaterales):
- Preguntas:
o Quines concurren en estos rdenes?
o Quin determina la aplicacin del respectivo orden?
o Qu le corresponde a quienes concurren en cada orden?
Primer orden:
- Quines concurren?
o Hijos (personalmente o representados)
o Cnyuge sobreviviente
nfasis en esto, porque pudiera ocurrir que no est el
hijo, pero s estn sus descendientes, que en razn de
la ficcin derecho de representacin ocupan su
lugar, por lo tanto, aun cuando no est el hijo est su
representante, y es como que HUBIERA hijo.
- Quin determina su aplicacin?
o Son los hijos. Si no hay hijos, no se aplicar el primer
orden. No importa que si haya cnyuge. Por eso cobra
sentido preguntarse quien determina el orden, porque la
existencia de quienes concurren no necesariamente
determina que se aplique ese orden (aunque ocurre
esencialmente en el primer orden). Esto est en el art. 988
CC.
Qu pasa con el adoptado de la ley 19.620 26? El
adoptado de esa ley se considera como hijo, por lo que
pasa a tener el mismo rgimen jurdico de los hijos
(art. 1 inc. 2 de la ley, y en su art. 37).
26 Est en el apndice del cdigo

Apuntes por MASD

-

Qu les corresponde? (Es decir, cul es la cuanta de sus

asignaciones)
o Tener presente el inciso segundo y tercero del art. 988.
o Hay que considerar una regla general y 2 excepciones.
o La regla general est dada en la primera parte del
inciso segundo, y es que el cnyuge lleva el doble de
lo que le corresponde al hijo.
Si no hay testamento, las reglas de la sucesin
intestada las vamos a aplicar en todo el patrimonio del
causante, por lo que vamos a hablar de legtima
efectiva.
Procedimiento: Hay que determinar cuntos hijos hay,
y a eso hay que agregar 2 hijos ms, y eso es lo que
lleva el cnyuge.
La ley ha establecido un lmite a favor del cnyuge, y
este es que el cnyuge no puede recibir nunca
menos de , sea de la mitad legitimaria o del acervo
completo.
En consecuencia, para respetar este lmite, esta regla
general supone que concurran 6 o menos hijos.
Porque slo en esta medida, el cnyuge nunca va a
recibir menos de .
o Primera excepcin: que el cnyuge lleve , y el resto se
divida entre los hijos por partes iguales.
o Segunda excepcin: que cnyuge concurra con un solo
hijo, recibir una porcin equivalente a una legtima rigorosa
del hijo.

Segundo orden:
- Quines concurren?
o Cnyuge y ascendientes, pero ascendientes del grado
ms prximo.
o Est regulado en el art. 989 CC.
Supongamos que causante tiene a sus padres y
abuelos, van a concurrir los padres.
Adoptados? La ley 19.620 es muy clara en sealar
que el adoptado se considerar hijo, en consecuencia,
tendr todos sus derechos. Sin embargo, la ley no dice
nada respecto de los ascendientes. Pero desde luego,
adoptante debera ser considerado padre, pero la ley
no lo dice claramente. Al profesor le parece que s.
- Quin determina su aplicacin?
o La aplicacin de este orden est determinada por la
existencia de ascendientes o cnyuges. No es como el
caso anterior.

Apuntes por MASD

Si en el grado ms prximo hay un solo ascendiente,
ese nico ascendiente determina la aplicacin del
orden.
o Ac no hay derecho de representacin. No hay en el
segundo orden, ni en el cuarto ni en el quinto.
Qu les corresponde?
o Para determinar cunto le corresponde a los herederos
abintestato que concurren en este orden, hay que hacer una
gran distincin:
Concurren cnyuge + ascendientes: el patrimonio del
causante se divide en 3 partes, de las cuales 2 son
para el cnyuge (2/3) y un tercio para los
ascendientes. O sea, la ley favorece al cnyuge.
Slo concurre cnyuge y no hay ascendientes: el
cnyuge se lleva todo.
Concurren
ascendientes
y
no
cnyuge:
los
ascendientes llevarn todo por partes iguales.

Causas por las cuales podran NO concurrir los padres

o Art. 994 CC: cnyuge (inciso primero) y ascendientes (inciso
segundo).
o En este caso, resulta inhabilitado para suceder abintestato si
el padre o la madre ha sido determinada judicialmente, pero
con oposicin de ese padre o madre. Excepcin: perdn del
hijo. Art. 203 CC.

Tercer orden: art. 990 CC

- Quines concurren?
o Hermanos (personalmente o representados). Es decir,
en este orden (al igual que en el primero) opera el derecho
de representacin. Si llegara a faltar, estos van a ser
representados. Si hay un hermano con hijos- que ha
fallecido antes que el causante (y que, por lo tanto, no
puede suceder personalmente). Opera el tercer orden
sucesorio y lo que corresponde lo llevarn los hijos del
hermano, vale decir, los sobrinos del causante.
o El cdigo hace una distincin entre hermanos carnales o
hermanos paternos o maternos. Estos hermanos tambin
entran en este orden.
- Quin determina su aplicacin?
o Los hermanos, sean carnales o paternos o maternos. Esta
distincin se hace en el art. 41 CC.
o Sobrinos son colaterales, y podramos pensar que entran por
el 4to orden sucesorio, sin embargo, en atencin al d de
representacin, los sobrinos entran siempre a travs

Apuntes por MASD

del tercer orden sucesorio. Si constato que no est el

hermano, me pregunto puede ser representado? Si es
efectivo, los hijos de este hermano entran por el tercer
orden.
Qu les corresponde?
o Para determinar esto, cobra la distincin entre hermanos
carnales y paternos o maternos, que est en el art. 990 CC.
o Podemos hacer 4 distinciones para sistematizar esta regla.
La herencia o la parte en la que sucede: por partes
iguales entre todos los hermanos carnales
Si concurren carnales y paternos o maternos, para
estos ltimos les corresponde la mitad de los
carnales
Si no hay carnales, pero s paternos y maternos, dado
que no existe esta situacin reconocida en la ley,
habr que concluir que la herencia intestada se va a
dividir por partes iguales entre ellos.
Caso en que exista un slo hermano del causante. La
ley se refiere a los hermanos en plural. Si hay uno solo,
no hay duda que le corresponde la totalidad de la
parte intestada.

Cuarto orden:
- Quines concurren?
o Colaterales por consanguinidad hasta el sexto grado
inclusive. Art. 992 CC.
o O sea, hay un lmite, no todos los laterales por
consanguinidad entran en este orden. Este lmite est
determinado por los hijos de los primos hermanos.
- Quin determina su aplicacin?
o La presencia de al menos uno de los colaterales por
consanguinidad hasta el sexto grado inclusive.
Ahora, la ley hace una distincin entre los colaterales y
distingue entre los colaterales de doble conjuncin
y los colaterales de simple conjuncin. El art. 992
seala lo siguiente: (). Esto quiere significar que los
colaterales lo pueden ser por el lado del padre y de la
madre, o bien solamente por el lado del padre, o
solamente por el lado de la madre.
o En este orden NO opera el d de representacin, en
consecuencia, si falta un colateral, ese simplemente no
concurre y concurrirn el resto de colaterales. Hay que
aclarar tambin que no concurren TODOS, sino que habr
que considerar al de grado o a los de grado ms
prximo, en consecuencia, si tengo primos y esos son los

Apuntes por MASD

colaterales de grado ms prximo (dado que no tengo

hermanos) quienes concurrirn sern esos primos, y no los
hijos de estos primos.
o Debemos destacar que los sobrinos son colaterales dentro
del sexto grado, pero que ellos entran por el lado del
tercer orden sucesorio, como representantes de los
hermanos.
Qu les corresponde?
o La ley hace una distincin, dependiendo si los
colaterales por consanguinidad son de doble o simple
conjuncin. Est en el art. 992 (II).
o Vamos a distinguir 4 casos:
Solo colaterales de doble conjuncin: la herencia o
patrimonio de causante, o bien la parte en la que
operan las reglas de la sucesin intestada, se va a
dividir por partes iguales entre ellos.
En segundo lugar (caso directamente regulado por el
inciso segundo) concurren colaterales de doble y
simple conjuncin. La porcin de los de simple
conjuncin ser la mitad de los de doble conjuncin.
En tercer lugar, si slo concurren colaterales de
simple conjuncin, la herencia o la parte de ella en
que se apliquen las reglas de sucesin intestada, se
dividir por partes iguales entre ellos.
Cuarta situacin: slo existe UN colateral por
consanguinidad hasta el sexto grado inclusive.
En este caso, este solo lateral por consanguinidad
hasta el sexto grado inclusive llevar la totalidad de lo
que corresponda en la herencia o la parte de ella en
que se apliquen las reglas de la sucesin intestada.
- Tener muy presente que ac los herederos
concurren solo personalmente, d de representacin
slo opera en 1er y 3er orden
- Dado que en el tercer orden opera el derecho de
representacin, y por lo tanto si falta uno o varios
hermanos, ese hermano va a ser representado por
su descendencia, puede llegar a ocurrir, dado que el
d de representacin opera ilimitadamente en
la descendencia del causante, que entre un
pariente que est ms all del sexto grado, es
decir, que finalmente pudiera suceder un pariente
por consanguinidad en la lnea colateral que est
ms all del sexto grado.

Quinto orden:
- Quines concurren?

Apuntes por MASD

o El fisco. Recordar que de acuerdo al art. 983, el fisco es un

heredero abintestato. El orden sucesorio a travs del cual
concurre el fisco est regulado en el art.
Quin determina su aplicacin?
o La aplicacin de este orden est determinada, obviamente,
por el fisco, pero en la medida que falten todos los
herederos abintestato anteriores.
Qu les corresponde?
o El total de la herencia del causante
Ac se da una situacin particular, que es la de la
herencia vacante cuando sucede el fisco, se le
denomina as, concepto que no es el mismo que el
de herencia yacente, porque esta est regulada en
el art. 1240, y ser aquella que no ha sido aceptada
(es decir, que producida la delacin, no ha habido
aceptacin ni expresa ni tcita). Herencia yacente
es primer paso para que estemos en presencia
de una herencia vacante. Ser aquella que no es
aceptada y que es aceptada por el fisco, y por ende se
la lleva.

RDENES SUCESORIOS (CAUSANTE CON FILIACIN INDETERMINADA)

Respecto de ellos slo podrn formarse 3 ordenes sucesorios:
- Primer orden, de los hijos y cnyuge, o slo con hijos si el
causante no tiene cnyuge
- Segundo orden, pero solamente respecto del cnyuge
sobreviviente.
- Quinto orden (Fisco).
SUCESIN INTESTADA Y LOS EXTRANJEROS.
- Considerar el art. 997 y el 998 CC, en relacin con el art. 57 y art.
14 CC
- El 998 se refiere a la situacin de un extranjero que fallece en el
extranjero, pero que deja herederos chilenos, y que adems tenga
bienes en Chile. En consecuencia, para analizar este art. hay que
tener presente que se trata de un extranjero que fallece en el
extranjero, que tiene herederos chilenos, y que adems tiene
bienes en Chile. Esta es una excepcin a la regla del art. 995
o En el fondo, la circunstancia de que extranjero tenga bienes
en Chile permite dar aplicacin prctica al inciso segundo.
LA SUCESIN TESTADA
Es aquella respecto de la cual hay un testamento y no se dan ninguno
de los supuestos que contempla el artculo 980 CC.
Las leyes reglan la sucesin en los bienes de que el difunto:
- No ha dispuesto, o

Apuntes por MASD

- Si dispuso, no lo hizo conforme a derecho, o
-No han tenido efecto sus disposiciones. Porque, por ejemplo, el
asignatario repudi las asignaciones contenidas en dicho testamento.
Esta norma nos dice cundo hay una sucesin cuya asignacin la har la
ley.
EL TESTAMENTO
No porque haya testamento, habr sucesin
embargo, aqul es un presupuesto esencial.

testamentaria,

sin

Concepto
Est definido en la Ley y est en el artculo 999 CC:
El testamento es un acto ms o menos solemne, en que una persona
dispone del todo o de una parte de sus bienes para que tenga pleno
efecto despus de sus das, conservando la facultad de revocar las
disposiciones contenidas en l, mientras viva.
CARACTERSTICAS DEL TESTAMENTO
El testamento tiene las siguientes caractersticas:
1. Es un acto jurdico en tanto manifestacin de voluntad con la
intencin de producir efectos jurdicos: crear, modificar o extinguir
derechos subjetivos. Evidentemente, el testamento es un AJ por
cuanto es una manifestacin de voluntad del causante (un sujeto
de Derecho). Al manifestarse la voluntad hay una intencin que
consiste en producir efectos jurdicos que son, bsicamente,
disponer de los bienes para despus de la muerte de quien otorga
el testamento, sin perjuicio de que el testamento puede lograr
otros efectos, pero en cuanto los logra no es propiamente un
testamento.
2. Es un AJ unilateral en tanto que para nacer a la vida del
Derecho requiere de la manifestacin de voluntad de una sola
PARTE, ergo, no hay un consentimiento como ocurre con los AJ
bilaterales (que nacen a la vida del Derecho cuando se produce el
acuerdo entre dos voluntades o el consentimiento).
3. Es un AJ personalsimo
-Supone que es una manifestacin de una sola PERSONA
Est reconocido en el art. 999 CC cuando dice en que una
persona y tambin en el art. 1003 CC: el testamento es un
acto de una sola persona
-Significa
que
respecto
de
l
no
cabe
la
REPRESENTACIN en tanto modalidad de los AJ. Hay una
norma central que no es sino el art. 1448 CC que dispone

Apuntes por MASD

que lo que una persona ejecuta a nombre de otra, estando
facultada por ella o por la ley para representarla, produce
respecto del representado iguales efectos que si hubiese
contratado l mismo.
Al excluir la representacin no cabe sino concluir que el
testamento no lo puede sino otorgar el causante y no
otra persona a nombre de l y esto est expresado
tambin en el art. 1004 CC: La facultad de testar es
indelegable.
Respecto de los menores adultos, sabemos que ellos pueden
celebrar AJs siempre que estn autorizados por su
representante legal, sin embargo, como la facultad de testar
es indelegable, el menor adulto puede otorgar testamento.
En armona con lo anterior est el art. 262 CC:
El menor adulto no necesita de la autorizacin de sus padres
para disponer de sus bienes por acto testamentario que haya
de tener efecto despus de su muerte, ni para reconocer
hijos.
4. Es un AJ solemne en tanto para su perfeccionamiento se
requiere el otorgamiento de una solemnidad y ello est
reconocido en el art. 999 CC, cuando dice ms o menos solemne
Sea ms o sea menos (porque precisa de menos solemnidad),
siempre es SOLEMNE. Esta distincin da origen a una clasificacin:
testamento solemne y el testamento privilegiado (es aquel
que siempre siendo solemne ha de reunir menos solemnidades
porque son testamentos otorgados bajo ciertas circunstancias
especiales tales como el peligro inminente de muerte que nos
somete a una situacin en la que no podemos otorgar un
testamento con todas las solemnidades de la Ley, y estos
testamentos son el verbal, el militar y el martimo tratados en los
arts. 1030 y siguientes)
A. Testamento verbal
Art. 1034 CC:
En el testamento verbal el testador hace de viva voz sus
declaraciones y disposiciones, de manera que todos le vean,
le oigan y entiendan. En circunstancias, que la escrituracin
es una solemnidad del testamento propiamente tal.

Art. 1035 CC:

Apuntes por MASD

El testamento VERBAL no tendr lugar sino en los casos de
peligro tan inminente de la vida del testador, que parezca no
haber modo o tiempo de otorgar testamento solemne.
B. Testamento militar
Art. 1043 CC:
Para testar militarmente ser preciso hallarse en una
expedicin de guerra, que est actualmente en marcha o
campaa contra el enemigo, o en la guarnicin de una plaza
actualmente sitiada.
En definitiva, que el testamento sea solemne implica que la
voluntad del causante no puede manifestarse de cualquier
manera.
La idea de esto es procurar que el testamento refleje
realmente la voluntad del causante y las solemnidades estn
orientadas a ello, entonces, de aqu surge la clasificacin
entre..
A. Testamento solemne otorgado en Chile
A.1. Testamento solemne ABIERTO
Art. 1015 CC: Lo que constituye esencialmente el
testamento abierto, es el acto en que el testador hace
sabedores de sus disposiciones al escribano, si lo
hubiere, y a los testigos.
El testamento ser presenciado en todas sus partes
por el testador, por un mismo escribano, si lo hubiere,
y por unos mismos testigos.
Las dos solemnidades del testamento solemne
propiamente tal es la escrituracin y la presencia
de testigos, y en el solemne abierto, el nmero de
testigos que concurren puede ser de 3 o de 5 y ello
depender de si se otorga o no ante Notario.
Se puede otorgar ante un Notario en cuyo caso se
requerirn 3 testigos y se puede otorgar ante testigos
y no ante Notario, pero lo relevante es que el causante
pone a disposicin del Notario y/o de los Testigos, es
decir, est abierto y se lee.

Apuntes por MASD

A.2. Testamento solemne CERRADO

Art. 1023 CC: Lo que constituye esencialmente el
testamento cerrado es el acto en que el testador
presenta al escribano y testigos una escritura
cerrada, declarando de viva voz y de manera que
el escribano y testigos le vean, oigan y entiendan
(salvo el caso del artculo siguiente), que en
aquella escritura se contiene su testamento. Los
mudos
podrn
hacer
esta
declaracin
escribindola a presencia del escribano y
testigos.
El testamento deber estar escrito o a lo menos
firmado por el testador.
El sobrescrito o cubierta del testamento estar
cerrada o se cerrar exteriormente, de manera
que no pueda extraerse el testamento sin romper
la cubierta.
Queda al arbitrio del testador estampar un sello o
marca, o emplear cualquier otro medio para la
seguridad de la cubierta.
El escribano expresar en el sobrescrito o
cubierta, bajo el epgrafe testamento, la
circunstancia de hallarse el testador en su sano
juicio; el nombre, apellido y domicilio del testador
y de cada uno de los testigos; y el lugar, da, mes
y ao del otorgamiento.
Termina el otorgamiento por las firmas del
testador y de los testigos, y por la firma y signo
del escribano, sobre la cubierta.
Durante el
otorgamiento estarn presentes, adems del
testador, un mismo escribano y unos mismos
testigos, y no habr interrupcin alguna sino en
los breves intervalos que algn accidente lo
exigiere.
El acto a travs del cual se introduce el testamento en
un sobre que se cierra o sella y sus disposiciones no la
conocen ms personas que el causante, y solo se
conocer cuando el causante muera y ocurra una
audiencia de apertura del testamento.
B. Testamento solemne otorgado en el Extranjero

Apuntes por MASD

5. El testamento es un AJ cuyo objeto principal es
determinar cmo se dispondr de los bienes del causante
una vez fallecido. Sin perjuicio de que puede tener otras
finalidades como reconocer un hijo, nombrar un partidor (para que
la particin se haga ante ese partidor)
6. El testamento produce plenos efectos una vez fallecido
el causante, es decir, el testamento produce la totalidad de sus
efectos una vez fallecido el causante lo que quiere significar que
puede producir, tambin, efectos en vida del causante, pero stos
se producirn una vez fallecido el causante (tambin se deduce del
art. 999 CC). Puede ocurrir que el testamento produzca efectos
durante la vida del causante, por ejemplo, cuando hay un
reconocimiento de un hijo (art. 187 N4 CC), en el caso de
donaciones revocables y en caso de legados entregados en vida a
los beneficiarios (arts. 1140, 1141 y 1142 CC)
De las donaciones revocables
Art. 1136 CC:
Donacin revocable es aquella que el donante puede revocar
a su arbitrio. Donacin por causa de muerte es lo mismo que
donacin revocable; y donacin entre vivos, lo mismo que
donacin irrevocable.
Art. 1140 CC:
Por la donacin revocable, seguida de la tradicin de las
cosas donadas, adquiere el donatario los derechos y contrae
las obligaciones de usufructuario.
Sin embargo, no estar sujeto a rendir la caucin de
conservacin y restitucin a que son obligados los
usufructuarios, a no ser que lo exija el donante.
La donacin que se hace en el testamento producir efectos
en vida del causante.
Art. 1141 CC:
Las donaciones revocables a ttulo singular son legados
anticipados, y se sujetan a las mismas reglas que los
legados.
Recprocamente, si el testador da en vida al legatario el goce
de la cosa legada, el legado es una donacin revocable.
Las donaciones revocables, inclusos los legados en el caso
del inciso precedente, preferirn a los legados de que no se
ha dado el goce a los legatarios en vida del testador, cuando
los bienes que ste deja a su muerte no alcanzan a cubrirlos
todos.

Apuntes por MASD

Puede ocurrir que se otorgue testamento y se constituya un
legado, pero como testador decido que el legatario use y
goce del bien en vida o durante mi vida, en cuyo caso el
testamento producir efectos en vida del causante, pero, en
definitiva, los efectos plenos (el dominio de ese bien) se
producirn una vez fallecido el causante.
7. Es un AJ esencialmente revocable y esto est dicho,
claramente, en el art. 999 (que da la definicin de testamento) y
hay otras normas que lo refuerzan como el art. 1001 CC:
Todas las disposiciones testamentarias son esencialmente
revocables, sin embargo, de que el testador exprese en el
testamento la determinacin de no revocarlas. Las clusulas
derogatorias de sus disposiciones futuras se tendrn por no
escritas, aunque se confirmen con juramento.
Si en un testamento anterior se hubiere ordenado que no valga su
revocacin si no se hiciere con ciertas palabras o seales, se
mirar esta disposicin como no escrita.
Es decir, sea lo que diga el causante en el testamento, ste
siempre se puede revocar. Lo que es revocable es lo que
constituye esencialmente al testamento, porque hay declaraciones
contenidas en el testamento que pueden ser irrevocables, pero lo
que es revocable son las disposiciones testamentarias, o
sea, aquellas clusulas en las que se dispone de bienes,
pero puede haber partes en un testamento que son clusulas que
no son revocables como el reconocimiento de un hijo y as se
desprende, claramente, del art. 189 i. 2 del CC
El reconocimiento es irrevocable, aunque se contenga en un
testamento revocado por otro acto testamentario posterior, y no
susceptible de modalidades
REQUISITOS DE VALIDEZ DEL TESTAMENTO
Nos debemos centrar en 3 aspectos:
solemnidades

capacidad,

voluntad

Capacidad del testador:

- Nos interesa analizar la capacidad de ejercicio y no la de
goce, aplica el art. 1445 CC
- De acuerdo a lo dispuesto x el art. 1446 RG es capacidad y
excepcin es incapacidad, lo que tiene relevancia en materia
probatoria, en cuanto entendamos que todas las personas son
capaces y la incapacidad es la excepcin. Esto aplicado al rgimen
jurdico correspondiente tiene importantes consecuencias.

Apuntes por MASD

-

Capacidad est regulada en el art. 1005 CC. inciso final es

aplicacin del 1446 y reglas generales
o EL IMPUBER. Est claro q es la mujer q no ha cumplido 12 y
el hombre q no ha cumplido 14. Ayer veamos q menores
adultos eran hbiles para testar.
o El que se hallare en interdiccin por causa de
demencia. Sabemos q demente es incapaz abs, pero la
declaracin de interdiccin no es requisito para configurar
incapacidad absoluta, es solo cuestin probatoria, pero el
1005 establece la inhabilidad de este directamente. Quiere
decir q demente q no ha sido declarado en interdiccin? Por
la del n3 no, pero s x la siguiente q es la del n4.
o TODO EL QUE NO PUDIERE EXPRESAR SU VOLUNTAD
CLARAMENTE. La norma es bastante ms amplia q los
sordomudos.
Esta capacidad se debe considerar AL MOMENTO DE
OTORGAR TESTAMENTO.
Finalmente, nos interesa destacar diversas normas q tienen
explicacin x estas incapacidades, especialmente en la del n4. De
ah, en consecuencia, q al momento de otorgarlo debe existir
constancia de q quien lo otorg estaba en su sano juicio, Y DE
ESTO van a dejar constancia los testigos
o Art. 1016 CC
o Art. 1023 inc. 5 (escribano = notario).
o Art. 1038, n1.

La ley se refiere a los vicios del consentimiento, uno podra pensar que
estos vicios del 1451 no son extensivos a los actos unilaterales en que
no hay consentimiento. La verdad que se ha entendido que la norma es
aplicable a los actos jurdicos unilaterales.
Dicho eso, uno se debe preguntar si el cdigo se refiere a los vicios de la
voluntad a propsito del testamento. La verdad es que se refiere a
propsito del testamento solo a la fuerza. El cdigo se refiere al error,
pero lo hace apropsito de las asignaciones testamentarias. Se refiere a
las asignaciones en el 1057 y 1058.
Que pasa con el dolo? tampoco el cdigo contiene normas especiales
en cuanto a vicio del consentimiento, pero eso no quiere decir la
presencia del dolo no produzca efectos. Desde luego, vicia la voluntad y
constituye una causal de indignidad para suceder. El dolo produce
efectos y, desde luego, hay uno general que no se circunscribe al
testamento, sino que a la sucesin en general porque es una causal de
indignidad para suceder (art. 968 n 4) si es una causal de indignidad,
significa que es aplicable a la sucesin testada e intestada.

Apuntes por MASD

---La fuerza como vicio de la voluntad en el testamento. Art. 1007.
- Debe cumplir con los mismos requisitos del art. 1456 y 1457 CC.
De ellos se desprende que la fuerza debe ser grave, injusta y
determinante.
- De manera tal, que esta norma no quiere decir que la fuerza vicie
la voluntad si no se cumple estos requisitos (Corte suprema, etc.)
- La otra parte que ha suscitado dudas es la segunda: Nulo en
todas sus partes. Quiere decir que el testamento cae en su
integridad, o ms bien, que el testamento resulta afectado en
su totalidad, por lo tanto, si ha habido fuerza para la obtencin
de una asignacin testamentaria, no quiere decir que solo esta
asignacin se anula, sino todo el testamento (ac hay una
diferencia con el error, que solo se cae la parte afectada por el
error)
- Algunos han entendido que en lugar de adolecer de nulidad
relativa, adolecera de nulidad absoluta. Recordar que fuerza es
causal de nulidad relativa. Esta frase dara a entender que hay
nulidad absoluta, lo que le parece poco razonable al profesor y hay
que acudir a la nulidad propia de los vicios del consentimiento.
- Pero, la fuerza tambin est reconocida por el cdigo como una
causal de indignidad para suceder. Art. 968 N4. (Son indignos
para suceder 4: el q x fuerza o dolo)
o Si es una indignidad para suceder, quiere decir que se debe
aplicar tanto para la sucesin testada como intestada
o Tambin interesa destacar que si no se solicita la nulidad del
testamento y hago efectiva solamente la indignidad, la
consecuencia es q el q ejerci la fuerza no va a suceder,
pero el testamento sigue en pie.
o Para que testamento caiga en todas sus partes, ser
necesario ejercer accin de nulidad relativa.
Dolo como vicio del consentimiento
- Acordarnos de qu es el dolo: artificios y engaos ejecutados sobre
una persona para inducirlo a manifestar su voluntad y celebrar
una AJ que de lo contrario no habra celebrado
- En este caso, estos artificios, engaos y maquinaciones estn
orientadas a obtener la voluntad de un sujeto para que otorgue
testamento, q no mediando dolo no habra otorgado
- Art. 1458 se refiere al dolo en general. Que seala que (...)
Recordar que aqu hay dos dolos: principal e incidental.
- Sin embargo, en el testamento, parece que no funciona (en
genera, en un AJ unilateral hay una sola parte). Pero vimos que en
este caso no cabe sino considerar que solamente debe concurrir

Apuntes por MASD

uno de los dos requisitos, es decir, que sea determinante (que de

no haber mediado el dolo, no se habra manifestado voluntad).
No hay una disp. especfica para el testamento, pero si est
regulado a propsito de las indignidades para suceder. Citamos de
nuevo el 968N4, tambin es aplicable a sucesin INTESTADA. Si
no ejerzo accin de nulidad relativa, el testamento seguir
en pie lo que pasar que el sujeto q ejerci el dolo va a ser
indigno para suceder.

Solemnidades
Dijimos q a partir del art. 999 CC es un acto ms o menos, quiere decir
q tiene ms o menos solemnidades, pero siempre las tiene. La voluntad
no se puede manifestar de cualquier manera, sino q a travs de los
requisitos externos q la ley establece. Lo q pasa es q hay un testamento
solemne propiamente tal (q rene la plenitud de solemnidades q exige la
ley) y hay otros menos solemnes, q son los testamentos privilegiados.
Son los q se otorgan en ciertas circunstancias en los q la muerte de la
persona es inminente.
Pero hay una disposicin que debemos tener clara, porque no lo
alcanzaremos a revisar (art. 1008 CC) (se lee). Luego se queda con el
solemne, q puede ser abierto o cerrado. Interesa tener presente
respecto del test abierto el art. 1015, y respecto del solemne cerrado, el
1023, q seala lo q esencialmente constituye el test solemne cerrado.
Solemnidades esenciales y comunes en el testamento
- Testamento solemne propiamente tal / privilegiado
o Podemos distinguir el solemne otorgado en Chile, regulado
en el prrafo segundo del ttulo tercero del libro 3, arts. 1011
a 1026. Pero la ley tambin distingue el testamento solemne
otorgado en el extranjero, prrafo tercero del ttulo 3 del
libro 3ero, art. 1027 a 1029.
o Ambos, sean abiertos o cerrados, deben reunir la
escrituracin exigida en trminos generales en el art. 1011
(cuestin que puede faltar en un test privilegiado, y desde
luego en un testamento verbal) y en segundo lugar, la
presencia de testigos (cuantos testigos, puede variar=
abierto, se puede otorgar ante notario, caso en el que deben
concurrir solo 3 testigos) pero el abierto puede no
otorgarse ante un ministro de fe (Q es el notario), caso en el
que los testigos sern 5. Esto est reconocido en el art. 1014
CC. Ministro de fe puede ser juez de letras.
o En cambio, el testamento solemne cerrado slo puede
otorgarse ante un ministro de fe, que es por RG el notario y
3 testigos. Art. 1021 CC.

Apuntes por MASD

Requisitos que deben reunir los testigos
- Deben ser hbiles. Art. 1012.
- Domicilio de los testigos. Tambin dado en el art. 1012, inciso
final. Pegar. Agrupacin de comunas en Stgo. sera, por ejemplo,
las que estn bajo la competencia de la Capel de San Miguel, o de
Stgo.
- Requisitos en orden a saber leer o escribir. El mismo inciso
final dice que si el testamento se otorga ante 3 testigos, al menos
1 debe saber leer y escribir. Pero cuando se otorgue ante 5 test, 2
a lo menos deben saber leer y escribir.
Una cosa es el testamento y otra las asignaciones y la disp. de bienes
que se contienen en el testamento. Testamento puede contener
declaraciones que no son disp. de bienes, reconocer un hijo o nombrar
un partidor, pero hay declaraciones de voluntad que son las propias del
testamento, a travs de las que el testador dispone de los bienes.
Recordar clasificacin entre asignaciones testamentarias y hechas por la
ley, y tambin a titulo universal y singular. Tambin podemos reconocer
que existen asignaciones forzosas y voluntarias. En esta distincin nos
detendremos. Finalmente, hay asignaciones (en cuanto testamentarias)
puras y simples y sujetas a modalidad.
REQUISITOS DE LAS ASIGNACIONES TESTAMENTARIAS
- Hay requisitos subjetivos / objetivos
i. Requisitos subjetivos:
Certidumbre y determinacin del asignatario.
- El asignatario debe ser persona cierta
- Debe ser determinada (profesor agregara O DETERMINABLE).
Este requisito est consagrado en el art. 1056 CC. Pegar.
- Esto dice relacin con lo que ya vimos, a propsito de la capacidad
para suceder por causa de muerte. Este requisito se confunde con
ella, en cuanto es necesario que el que sucede (y aqu
especficamente, el asignatario testamentario) debe ser una
persona que exista, en cuanto persona natural o jurdica.
- La existencia como persona natural o persona jurdica es un
requisito para suceder por causa de muerte, ser capaz de suceder
x causa de muerte en forma testada como intestada. Esto mismo
se debe mantener obviamente tratndose de un asignatario
testado, y para que la respectiva asignacin testamentaria sea
vlida, es decir, la asignacin testamentaria debe tener como

Apuntes por MASD

asignatario a una persona que tenga existencia como persona

natural o jurdica.
El segundo aspecto de este requisito es que el asignatario debe
estar determinado, el asignatario debe ser persona natural o
jurdica determinada o determinable, ya sea por su nombre o bien
a travs de indicaciones claras contenidas en el testamento. Por
ejemplo, los hijos de mi hermana Ximena, o el hijo de mi prima
Camila.
o ESTA ES LA RG (inciso primero del art. 1056), porque tiene
excepciones (casos en que asignatario no est determinado)
o 2 excepciones estn en el inciso siguiente, la otra en el
1064: son 3 casos en los que asignatario no est
determinado, y no obstante la asignacin es vlida
Asignaciones a objeto de beneficencia y como se
determina quien resulta beneficiado? La ley establece
en este 1056 como se determina, y esta determinacin
queda entregada en los trminos del art. 1056 inc. 3.
El texto del cdigo se le otorga esta facultad al PdR,
pero esto est modificado, en varias disposiciones,
identificable en las notas puestas al art. 1056. En
primer lugar, en el ao 1929 esta facultad de
determinar el establecimiento de beneficencia qued
entregada a lo que se conoca como junta central de
beneficencia, luego esa facultad pas al servicio
nacional de salud (1952) y en el 1979 y actualmente
esa facultad le corresponde al FONASA.
La segunda excepcin son las asignaciones que
se dejan al alma del testador (inc. 4). Se
entender
dejado
a
un
establecimiento
de
beneficencia y se seguirn las reglas del inciso
precedente.
La tercera excepcin es la de las asignaciones
dejadas a los pobres, pero sin designar a qu pobres,
es indeterminada, y el inciso final del 1056 seala que
lo que en general se dejara a los pobres, se aplicar a
los de la parroquia del testador.
Pero hay una cuarta excepcin, que son las
dejadas indeterminadamente a los parientes.
Cmo se precisa? Art. 1064, que seala que (pegar).
Acordarse que este es un caso en que se aplican las
reglas de la sucesin INTESTADA, en caso de
asignaciones indeterminadamente a los parientes,
ergo, hay que aplicar los rdenes sucesorios. Seala
esta norma que tambin tendr aplicacin el d de
representacin. La excepcin es ms aparente q real,
porque d de representacin no opera de forma

Apuntes por MASD

aislada. Sin embargo, hay una alteracin a los rdenes
sucesorios porque seala lo siguiente (Salvo que ()
uno solo en ese grado) La ley hace pasar a grado
siguiente, cosa que no ocurre si aplico los rdenes
sucesorios, porque el orden se aplica cuando estn los
herederos abintestato del grado ms prximo.
ii. Requisitos Objetivos:
Regulados en el artculo 1066 del CC (concordar con el art. 951 que
distingue la sucesin a ttulo universal y a ttulo singular).
De acuerdo al 1066 podemos entender que el requisito objetivo de las
asignaciones dice relacin con el objeto de la misma. De esta norma se
desprende que hay una RG y una excepcin, esta ltima dice relacin
con el caso en el que puede no estar determinado el objeto de la
asignacin. Ahora, la designacin del objeto de la asignacin nos lleva a
la distincin entre ttulo universal y herencia, o a ttulo singular y legado.
El objeto en uno u otro caso ser: a ttulo universal la asignacin es
el patrimonio del causante o una cuota de l; si es a ttulo
singular el objeto es un bien singular que puede estar
determinado o ser determinable como especie o cuerpo cierto o
bien solo en su gnero. Esto nos lleva a la distincin entre legados de
gnero y legados de especie o cuerpo cierto.
Art. 1066. Toda asignacin deber ser o a ttulo universal, o de especies
determinadas o que por las indicaciones del testamento puedan
claramente determinarse, o de gneros y cantidades que igualmente lo
sean o puedan serlo. De otra manera se tendr por no escrita.
Sin embargo, si la asignacin se destinare a un objeto de beneficencia
expresado en el testamento, sin determinar la cuota, cantidad o
especies que hayan de invertirse en l, valdr la asignacin y se
determinar la cuota, cantidad o especies, habida consideracin a la
naturaleza del objeto, a las otras disposiciones del testador, y a las
fuerzas del patrimonio, en la parte de que el testador pudo disponer
libremente.
El juez har la determinacin, oyendo al defensor de obras pas y a
los herederos; y conformndose en cuanto fuere posible a la intencin
del testador.
Las asignaciones deben cumplir con el requisito objetivo de que el objeto
debe ser determinado o determinable. Lo incisos 2 y 3 del art. 1066 son
excepciones de las asignaciones destinadas a un objeto de beneficencia.
La determinacin la har el juez en los trminos del inciso tercero.

Apuntes por MASD

Si en lo objetivo no se determina la asignacin hecha a una institucin
de beneficencia, la determinacin la har el juez segn las pautas del
art. 1066, pero debe entenderse que la institucin de beneficencia debe
estar determinada (entonces puede no estar determinado el objeto de la
asignacin, pero el establecimiento o institucin debe estar
determinado).
Entraremos al anlisis de la clasificacin de las asignaciones, respecto
de las cuales no hemos dicho mucho. Como sabemos, las asignaciones
se pueden clasificar entre aquellas hechas por el testador en el
testamento, y aquellas hechas por la ley. Tambin hicimos una distincin
tendiendo al objeto, a saber, asignaciones a ttulo universal, y
asignaciones a ttulo singular. Tambin se puede distinguir entre
asignaciones puras y simples, y aquellas sujetas a modalidad. Tambin
se puede distinguir entre asignaciones forzosas y asignaciones
voluntarias.
ASIGNACIONES FORZOSAS Y ASIGNACIONES VOLUNTARIAS.
Las asignaciones forzosas estn tratadas en el ttulo V del libro III. Arts
1167 al 1211.
Este ttulo parte con una definicin de asignacin forzosa en el art 1167:
Art. 1167. Asignaciones forzosas son las que el testador es obligado a
hacer, y que se suplen cuando no las ha hecho, aun con perjuicio de sus
disposiciones testamentarias expresas.
Asignaciones forzosas son:
1. Los alimentos que se deben por ley a ciertas
personas;
2. Las legtimas;
3. La cuarta de mejoras en la sucesin de los descendientes, de los
ascendientes y del cnyuge.
En las asignaciones forzosas, el testador est obligado a hacerlas, es
decir, son de orden pblico y no pueden disponerse, y deben ser
respetadas por el testador en su testamento, siendo una limitacin a la
voluntad del testador, por cuanto se le impone el respeto de ciertas
asignaciones. Es decir, el testador es obligado a hacer estas
asignaciones ya que son de OP.
La segunda parte de esta definicin de cuenta de la siguiente idea:
cuando el causante o testador no las hace, se suplen aun con perjuicio
de las disposiciones o asignaciones testamentarias expresas. Esto nos
quiere decir que sea que el testador no haya hecho estas asignaciones,
o que lo haya hecho infringiendo lo dispuesto por la ley; la ley se impone
a la voluntad del testador.

Apuntes por MASD

Cmo se impone la ley a la voluntad del testador? A travs de la

accin de reforma del testamento. Este es un modo directo que
otorga la ley a los asignatarios forzosos para que se respeten las
asignaciones forzosas. Como resultado de esta definicin de asignacin
forzosa y el anlisis de estos dos aspectos (OP y se suplen), nos damos
cuenta de que en nuestro OJ la libertad de testar es limitada, se
encuentra restringida con el fin de proteger a la familia. En sntesis, el
testador puede disponer, pero slo en la forma en que la ley lo
permite.
Ahora bien, cules son las asignaciones forzosas? Las enunciadas en el
art 1167 (que han ido evolucionando en el tiempo, adaptndose a los
tiempos), respecto de las cuales se han experimentado cambios internos
en ellas mismas.
El cdigo, con la ley 19.585 que introdujo una modificacin importante
en materia de filiacin, suprimi la cuarta de mejoras, disposicin
forzosa que le corresponda al cnyuge (hoy es legitimario).
Cambios en quines son legitimarios.
1. Los alimentos que se deben por ley a ciertas personas;
Los alimentos que se deben por ley a ciertas personas en estricto rigor
no son una asignacin forzosa por cuanto los alimentos forzosos
son una baja general de la herencia, es decir, se rebajan del acervo
ilquido para determinar el acervo lquido. Esto nos permite concluir que
no es una asignacin, porque las asignaciones se hacen efectivas en el
acervo lquido.
Es decir, se han descontado antes.
2. Las legtimas;
3. La cuarta de mejoras en la sucesin de los descendientes, de los
ascendientes y del cnyuge.
Cambios en quines son asignatarios e las cuartas de mejoras.
Originariamente en el CC el cnyuge no era asignatario de cuarta de
mejoras. Por otra parte, tampoco lo eran los ascendientes. La cuarta de
mejoras ha experimentado cambios incluso antes de entrar en vigencia
el CC.
La cuarta de mejoras es una asignacin forzosa, pero es una asignacin
forzosa particular porque es parte voluntaria y parte forzosa, ya que el

Apuntes por MASD

testador o causante est obligado a dejrsela al asignatario de cuarta de
mejora, pero como a l le d la gana. Esto luego lo veremos con detalle.
En sntesis, la asignacin forzosa por excelencia es la legtima.
Tres comentarios finales:
- Dado el carcter de OP de las asignaciones forzosas, la ley ha
dispuesto diversos mecanismos para protegerlas y hacerlas
efectivas. Estos mecanismos son directos e indirectos. El
mecanismo directo y ms eficaz para proteger a las asignaciones
forzosas y en particular a las legtimas y cuarta de mejora, es la
reforma del testamento, ya que a travs de esta accin los
asignatarios forzosos afectados pueden pedir que se modifique el
testamento en la parte que les afecta o que vulnera sus
asignaciones forzosas. Hay medios indirectos, como los acervos
imaginarios ya que a travs de ellos pretendemos, por el primero,
acumular donaciones que se pudieran haber hecho en favor de
otros legitimarios perjudicando a aquellos a quienes no se les ha
hecho la donacin; y el segundo acervo imaginario est
establecido a favor de los legitimarios ya que se pretende
protegerlos de donaciones hechas a terceros. Prohibicin de
sujetar las legtimas a modalidades (no pueden someterse a plazo,
modo, o condicin, ya que a travs del establecimiento de una
condicin o modo se puede vulnerar una legtima. Otro medio
indirecto son las instituciones de interdiccin por demencia o
disipacin, ya que a travs de esto se pretende proteger a los
asignatarios forzosos de las asignaciones que podra hacer el
causante en desmedro de las asignaciones forzosas.
- Las asignaciones forzosas se aplican tanto en la sucesin testada
como intestada.
- El causante o testador tiene excepciones en las cuales se puede
saltar las asignaciones forzosas, pero son situaciones muy
excepcionales: desheredamiento, y en el caso de existir injuria
atroz en los alimentos forzosos.
1. Desheredamiento: el desheredamiento es la primera
excepcin en la que la ley le permite al testador privar a un
asignatario forzoso de una asignacin forzosa. El
desheredamiento est tratado en el prrafo IV del ttulo V. El
art 1207 nos da una idea de lo que es: disposicin
testamentaria en que se ordena que un legitimario sea
privado de todo o parte de su legtima. Es una disposicin
testamentaria. Debe conformarse a las reglas expresadas en
el ttulo en cuestin. El desheredamiento tiene causales
especficas:

Apuntes por MASD

1. Por haber cometido injuria a grave contra el
testador,
su
cnyuge,
ascendientes
o
descendientes.
2. No socorrerlo en su estado de demencia
pudiendo.
3. Haberse valido de dolo.
4. Haberse casado sin el consentimiento de un
ascendiente estando obligado.
5. Cometer delito con pena aflictiva o haber
El desheredamiento debe (i) hacerse por testamento; (ii) debe concurrir
una de estas causales; (iii) debe indicarse en el testamento la causal en
cuestin; (iv) los hechos deben ser probados (en vida del testador, o con
posterioridad a su fallecimiento).
Art. 1210 trata los efectos del desheredamiento: si el testador no los
limitare, se extiende a todas las asignaciones por causa de muerte,
legtimas, etc. No se extienden a los alimentos por regla general,
excepto en los casos de injuria atroz.
Alimentos forzosos.
Son aquellos que el causante est obligado por ley a suministrar a
determinadas personas. No los alimentos voluntarios (aquellos que la
ley no obliga a suministrar y que se dan por voluntad de quien los
otorga).
Estn regulados en los arts. 1168 al 1171.
Los alimentos voluntarios, que no son una asignacin forzosa, el 1171 en
su inciso primero dispone que se imputan a la porcin de bienes que el
difunto puede disponer a su arbitrio (ie cuarta de libre disposicin),
constituyendo un legado o asignacin a ttulo singular regulada por ley
en el 1134. Por ende, estos alimentos se excluyen de lo que estamos
viendo ahora.
Art 1168.
- Gravan la masa hereditaria, son una baja general de la herencia (a
menos que el testador haya dispuesto que los va a pagar alguno
de los asignatarios a modo de carga testamentaria).
- Aquellos que el difunto debe por ley a determinadas personas:
a. Aquellos que el causante daba en vida luego de
haber sido condenado por sentencia judicial a
suministrarlos.
b. Aquella en que los alimentos que el causante
daba en vida los daba espontneamente a quien

Apuntes por MASD

tena derecho a exigirlos sin necesidad de
sentencia judicial para suministrarlos.
c. Alimentos que le causante en vida no daba, y
por lo mismo fueron demandados por quien
tena derecho a ellos en virtud de la ley. La
sentencia declarativa a dar alimentos queda
ejecutoria despus de fallecido el causante.
d. Alimentos que el causante en vida no daba, pero
que tampoco fueron demandados por quien
tena derecho a ellos por ley. Este caso se ha
discutido, pues para algunos es un caso de
alimentos que se deben por ley. La posicin
mayoritaria de la jurisprudencia rechaza que en
este caso haya asignacin forzosa ya que si se
trata de una persona que nunca dio alimentos y
que nunca fueron demandados, fallecido el
causante se estara generando un estado de
permanente incertidumbre para los herederos
quienes quedaran permanentemente expuestos
a demandas de alimentos de terceros que
pudiendo demandar al causante en vida nunca lo
hicieron.
Los alimentos forzosos en cuanto a asignacin por causa de muerte, son
los alimentos futuros, no los alimentos devengados. Esto porque los
alimentos devengados son una deuda que el causante tena en vida por
pensiones alimenticias devengadas, y en consecuencia son una deuda
hereditaria de una obligacin transmisible que deben soportar los
herederos en cuanto continuadores de la herencia del causante.
Cmo se pagan o cumplen las asignaciones alimenticias forzosas?
El art 1168 nos da una idea.
()Si los alimentos son por RG una baja general de la herencia
(descontado del acervo ilquido), cmo entenderlo con que sea una
obligacin que se cumple a lo largo del tiempo? La forma que se suele
emplear se reconoce en el 333 del CC (el juez determina la forma y
cuanta, y puede determinar que se materialice en el inters de un fondo
determinado).
Clase 28 de diciembre extraordinaria
Cuando los alimentos se hacen efectivo como baja general, como
entender q la pensin q debo pagar a lo largo del tiempo se descuente al
momento en q estamos haciendo la particin rebajndola del acervo

Apuntes por MASD

ilquido? Decamos que la solucin est en el art. 333 del CC, que seala:
()
Una vez que cese la obligacin, se reparte
La legtima.
Legtimas estn reguladas en el prrafo tercero del ttulo quinto,
destinado a las asignaciones forzosas. La definicin muy precisa y est
en el art. 1181 CC. Recomendable sabrsela tal cual (Pegar).
- En la definicin se dice que son por consecuencia herederos. Se
podra haber omitido: si legitimarios llevan una cuota en
patrimonio del difunto, ya lo est diciendo.
Las ideas que estn de tras de este concepto son:
- Cuota
- Cuota se calcula en el patrimonio del causante (en una parte
determinada de l)
- Para quin es esta legtima? Para los legitimarios.
Estructuraremos el anlisis sobre estos 3 elementos.
Primero: hay que determinar quines son legitimarios
Segundo: precisar sobre qu parte de los bienes del difunto se calcula
esta cuota llamada legtima
Tercer lugar: Determinacin y clculo de cuota
Quines son legitimarios?
Estn enunciados en el art. 1182 CC (Pegar)
- Como primera cuestin, hay que identificarlos.
o HIJOS.
Lo que pasa es que ellos pueden concurrir
personalmente o representados. Ahora, si el hijo no
est, opera el derecho de representacin y su lugar es
ocupado por sus descendientes. Pero los nietos no son
legitimarios: ellos entran en virtud del derecho de
representacin y no porque sean legitimarios (tener
esto muy caro). Ya lo venamos adelantando: En
cuanto legitimarios, opera el d de representacin, x lo
tanto si falta un hijo la legtima de ese hijo no se
distribuye entre los otros hijos, sino q la parte de ese
hijo, en la medida q haya o tenga descendientes q lo
puedan representar, esa legtima le corresponde a los
representantes del hijo q falta. Aqu aplicar todo lo que
sabemos del d de representacin. Por q lo
aplicamos? Porque el mismo 1182 lo dice, y el 1183

Apuntes por MASD

que vimos hace algn tiempo, pues dijimos en su

momento q hay una excepcin ms aparente q real en
orden a q las reglas de la sucesin intestada operan en
la sucesin testada.
Respecto a la adopcin, dentro del legitimario hijo,
debemos incluir tambin al adoptado de la ley 19.620.
Se entiende como hijo y tiene todo su rgimen jurdico.
o ASCENDIENTES.
Respecto de ellos, no opera el d de representacin,
solo concurren personalmente, de manera q si falta un
ascendiente concurrirn como legitimarios los de
grado ms prximo.
La ley establece un caso en el que los ascendientes del
causante no son legitimarios, o ms bien no tienen o
no llevan legtima: inciso segundo del art. 1182. Esta
regla la vimos tambin respecto del segundo orden
sucesorio. Establece 2 casos en los que los
ascendientes no llevan legtimas, y ocurre cuando la
paternidad ha sido determinada judicialmente contra
la oposicin de padre o madre, salvo que haya habido
perdn del hijo.
Extra: Esta norma que est dentro de las legtimas
afecta a TODOS los ascendientes. En cambio, la norma
anloga a propsito de la sucesin intestada seala lo
siguiente (art. 994): Tampoco sucedern abintestato.
Ac se hace referencia solo al padre o madre.
o CNYUGE SOBREVIVIENTE.
Como legitimario es una novedad, a partir de la ley
19.585
Slo sucede personalmente, no hay d de
representacin, de modo q si falta el cnyuge, lo q a l
le correspondiere se tendr que distribuir entre los
otros legitimarios, q sern los hijos. Pero si tena un
hijo, ese hijo no lo representa.
Aqu se establece un caso en que cnyuge no ser
legitimario, y ocurrir cuando por su culpa haya dado
lugar a la separacin judicial.
Legitimarios nunca han sido siempre los mismos, modificacin
agreg a un legitimario nuevo que era el cnyuge sobreviviente, q
llevaba otra asignacin forzosa q era la porcin conyugal.
Para terminar con este punto, tenemos que tener en claro lo
siguiente: Cmo concurren estos legitimarios? Porque puede ser
que al fallecer una persona pueda identificar que hay hijos,
ascendientes y cnyuge sobreviviente. Aqu hay que aplicar el
art. 1183, que seala que son excluidos y representados

Apuntes por MASD

segn el orden y reglas de la sucesin intestada, o sea, los

rdenes sucesorios. (Primer y segundo orden, porque de tercero
en adelante ya no son legitimarios).
Determinados quienes concurren, cul es la cuota? Lo veremos
en un momento.

Sobre qu parte de los bienes del difunto se calcula la cuota

llamada legtima
- En este punto, hay una RG: se calcula la legtima en lo que se
denomina la mitad legitimaria, que es la mitad del patrimonio del
causante. Excepcionalmente, se puede calcular sobre esa mitad y
alguno de los otros cuartos, o sobre la mitad y los otros dos
cuartos (esto ya lo explic el profesor).
- Art. 1184 es norma central porque permite determinar dnde
vamos a calcular la legtima. Nos va aclarando el terreno para que
podamos determinarlo. El art. nos interesa en su inciso tercero y
en su inciso segundo.
o Inc. 3: Ver foto.
o Inc. 2: si no hay legitimarios, el causante puede disponer
libremente de su patrimonio. Hay un error que la ley diga
mitad restante, si no hay legitimarios.
- Regla general y 3 excepciones.
o Legitima rigorosa: () escuchar esto en grabacin.
o Legitima efectiva: ()
o Legitima efectiva: ()
o Legitima efectiva: Mitad legitimaria, aumentada por las otras
dos cuartas (o sea, todo el patrimonio del causante).
Determinacin y clculo de cuota
- Obviamente la cuota ser superior cuando hablamos de legitima
efectiva en vez de legitima rigorosa
- A la legtima rigorosa se refiere el art. 1184. Y en qu norma se
refiere a la legtima efectiva? En el art. 1191. Estas son las normas
jurdicas que hacen la distincin entre legitima calculada en una
parte y legitima calculada en otra parte.
- Cunto le corresponde a los distintos legitimarios? Para saberlo
en concreto, tenemos que aplicar las reglas de la sucesin
intestada (art. 1183, ahora para determinar cunto les
corresponde y no como concurren). Para ello, vamos a tener q
aplicar los rdenes sucesorios del primero y del segundo y ver las
opciones que se darn. Art. 988. Doble. Esta RG se puede dar
hasta 6 hijos, como vimos. Esta es la RG
o Primera excepcin: Que cnyuge concurra con 7 o ms hijos,
si es as, la ley ha sealado que el cnyuge lleva . Ahora
bien, este cuarto va a depender de dnde vamos a calcular
la legtima.

Apuntes por MASD

o Segunda excepcin: Reciben lo mismo c/u.

Segundo orden: La ley dispone en el art. 989 CC. Ver en apuntes
anteriores.

**
Definicin de legtima rigorosa: La podemos construir con 1184 inc.
1-3 y art. 1181 que define la legtima: aquella cuota o parte de la mitad
legitimaria que la ley asigna a ciertas personas llamadas legitimarias.
Caractersticas de la legtima (Rigorosa)
- Es una asignacin forzosa
o As lo menciona el art. 1167, esto implica que es una
asignacin DE o.p., testador debe respetarla en su
testamento y en el evento de que no lo hiciera la ley se
impone a la voluntad del testador, suplindola incluso con
perjuicio de las asignaciones ya hechas.
o En esta direccin es bien claro el art. 1226 inciso final
- No puede sujetarse a modalidad no gravamen alguno
o Vale decir, no puede someterse a condicin, ni a plazo ni a
modo, ni tampoco a gravamen alguno. Art. 1192. La ley
prohbe, por ejemplo, que la legitima rigorosa se pueda
condicionar si es que me recibo de abogado. O modo: te
doy la legitima rigorosa para que financies los estudios de tu
hermano.
o Hay una excepcin muy calificada en la ley general de
bancos, que est ms bien pensada en proteger al
legitimario antes que perjudicarlo. Dentro de las funciones
de los bancos estn las comisiones de confianza, que est
en el art. 86 de la ley. En el sptimo lugar seala: ser
administrador de los bienes () legtima rigorosa durante la
incapacidad del legitimario. Puede ser q testador deje la
legitima rigorosa de un incapaz sujeto a la condicin de q no
sea administrada por su padre, sino q por un banco. En el
fondo, lo q el testador quiere es q ese hijo reciba su legtima
rigorosa pero que esta no sea administrada por quien tiene
la patria potestad de ese incapaz, porque cree que este
puede hacer un mal uso de los bienes que reciba por tal
concepto.
o En el fondo, lo q se permite es dejar q la legitima se
administre por otra persona q no es su padre o madre.
- El testador puede sealar los bienes con cargo a los cuales se
pagar la legtima. Pero no puede delegar esa funcin ni tasar los
bienes.
o Sobreavaluacin de bienes. Si por concepto de legtima un
legitimario tiene derecho a tal cantidad, pero resulta q le
pago su legtima con 3 bienes sobrevalorados. Tambin

Apuntes por MASD

podra estar vulnerando las legtimas de otros infravalorando

bienes. Art. 1197 CC.
o Esto entra en conflicto con el 1318 del CC, tema que ya
vimos. Esto quiere decir entonces, para algunos, que
testador no puede hacer la particin en su testamento si es
que existen legitimarios (da preferencia al 1197). Para otros,
hay que hacer una aplicacin ms razonable de ambas
normas, y a cada una hay que darle su campo de aplicacin.
O sea, si testador lo que hace simplemente es sealar las
especies con las cuales se va a pagar la legitima, lo puede
hacer. Pero si testador hace la particin en vida, en ejercicio
de la facultad que le concede el 1318, puede tasar todos los
bienes, incluso los q se adjudiquen a los legitimarios. Pero no
hay que perder de vista lo que dispone el 1318, en orden a
que se pasar por ella en cuanto no fuere contraria a
derecho ajeno. Si vulnera las legtimas, no vamos a estar a
esa particin en cuanto afecte a los legitimarios. Ver mi
respuesta de taller 1.
La legtima tiene preferencia absoluta para su pago
o Una vez determinado el acervo liquido o partible, antes que
todo, se pagan las legtimas.
o Si la legitima rigorosa no alcanza a pagarse en la mitad
legitimaria, lo que falte se sacar del resto de los bienes del
causante con preferencia a toda otra inversin. O sea, tengo
que cumplir con las legtimas con preferencia a toda otra
asignacin.

**
Aspectos fundamentales de la cuarta de mejoras
Quienes son asignatarios de ella
- Los descendientes del causante. No son solo hijos, lo que no es lo
mismo que decir los hijos personalmente o representados. Ac se
mete a los descendientes en general: puedo nombrar a un nieto o
bisnieto.
o Adems, hay que tener presente que en la cuarta de
mejoras no opera el d de representacin y tampoco las
reglas de la sucesin intestada. Ac slo se aplica la
voluntad del causante.
- En el caso de los ascendientes, todos ellos son asignatarios de
cuarta de mejoras, no son solo los ascendientes de grado ms
prximo. Por ejemplo, puedo nombrar como asignatario a un
abuelo aunque est mi padre.
- Art. 1184 inc. 3. SEAN O NO LEGITIMARIOS. Muy importante. O
sea, son todos

Apuntes por MASD

Como concurren. Distribucin de la cuarta de mejoras
- Supone una manifestacin de voluntad del causante, tanto para
disponer de ella como para distribuirla entre sus asignatarios. O
sea, la manifestacin de voluntad del causante est tanto para
disponer de ella como para distribuirla entre sus asignatarios. Esto
quiere decir q causante pude distribuir cuarta de mejoras entre los
asignatarios como le de la gana, siempre y cuando sean
asignatarios de cuarta de mejoras. De sus 20 nietos, puede
dejrsela a uno, etc.
- Ac NO se aplican las reglas de la sucesin intestada, y por lo
mismo no opera el d de representacin. La primera idea est
dada en el art. 1195 en su inciso primero.
Caractersticas de la cuarta de mejoras
- Es una asignacin forzosa
- La disposicin de ella no se presume.
o Quiere decir que supone una manifestacin de voluntad del
causante, tanto para disponer de ella como para distribuirla
o Tal es as, que la cuarta de mejoras no se aplican las reglas
de la suc intestada y no opera d de representacin.
o Si no dispone de la cuarta de mejoras, acrece a la mitad
legitimaria.
- Slo puede sujetarse a modalidades o gravmenes establecidos a
favor de asignatarios de cuarta de mejoras (ac hay una dif. Con la
anterior. Ac s se permite, slo en la medida q beneficie a
asignatarios de cuarta de mejoras Art. 1192 y 1195 inc. 2. CC.
Clase 29 de diciembre
Vamos a retomar en relacin con la cuarta de mejoras. Luego de haber
dicho quines son sus asignatarios y cmo si distribuye que supone una
manifestacin de voluntad del causante en el testamento-, hay un
acuerdo de voluntades que la ley permite que la ley permite, valga la
redundancia, acordar en vida, entre un causante y un legitimario. Es
excepcionalsimo pues la ley sanciona los pactos sobre sucesin futura.
Art. 1463 CC seala que el d de suceder x causa de muerte a una ().
En art. 1204 hay una excepcin a esto. Establece un acuerdo de
voluntades entre el causante y un legitimario, acuerdo que se
materializa en vida del causante, y no obstante eso no adolece de obj
ilcito.
En qu consiste este pacto? Se trata de una convencin (contrato) en
virtud de la cual el causante asume una obligacin de no hacer no
disponer de parte alguna de la cuarta de mejoras, ya sea por donacin o
testamento.

Apuntes por MASD

Qu personas intervienen? 2. El causante y quien a la fecha de
suscripcin del acuerdo, tenga la calidad de legitimario. O sea, un hijo, el
cnyuge o algn ascendiente.
Precisin: el acuerdo se celebre entre causante y legitimario, no es entre
el causante y un asignatario de cuarta de mejoras.
Requisitos:
- Es un acto solemne pues debe otorgarse por escritura pblica
- Quien lo celebra, debe tener la calidad de legitimario al momento
de la suscripcin de la escritura
- Es necesario que se acuerde una obligacin de no hacer muy
puntual: no disponer de parte alguna de la cuarta de mejoras.
o Es una y exclusivamente esta obligacin. No confundir que
estamos dentro del caso de que el causante se obligare a
favor de un legitimario a disponer de la cuarta de mejoras a
favor de l, no hay una obligacin de hacer.
Efectos en caso de cumplimiento:
- Si causante cumple su promesa y no dispone de la cuarta de
mejoras, acrece a la mitad legitimaria (aumenta), y en
consecuencia el legitimario va a llevar, en lugar de legtima
rigorosa, una legtima efectiva.
Efectos en caso de incumplimiento:
- Consiste en disponer de la cuarta de mejoras, dejando asignatarios
de la misma. El efecto est dado en el inciso primero. El legitimario
con quien se celebr el acuerdo, podr exigir a los legitimarios que
enteren lo que le habra significado el cumplimiento del pacto.
Fin perseguido:
- Asegurarse una legtima efectiva en lugar de una legtima rigorosa
Ahora, hay otras clasificaciones de las asignaciones (nos habamos
detenidos en voluntarias y forzosas)
-

Ordinarias/Sujetas a modalidad (no la veremos)

A ttulo singular/ a titulo universal
o Aqu concurren 2 derechos que se deben estudiar en
conjunto con el d de transmisin: el d de acrecimiento y el
d de sustitucin, se nos subir un material de Somarriva
para estudiar esta parte.

SUCESIN MIXTA
- Se vincula bastante con el tema de las legtimas, en los trminos
que veremos.

Apuntes por MASD

-

Hemos visto la sucesin intestada, ordenes sucesorios, la sucesin

testada, sin embargo, dijimos que puede ser mixta, en cuanto
puede ser por testamento e intestada.

Cundo se presenta?
- En el caso que seala el art. 952 inc. 2 CC
Dnde la regula el CC?
- Dentro de las reglas relativas a la sucesin intestada (art. 996)
- Dentro de las reglas relativas a las legtima y mejoras (art. 1191).
Este art. es el que establece la legtima efectiva
Cmo se organiza la sucesin mixta?
- A travs de tres reglas contenidas en el art. 996 CC.
La primera regla (inc. 1). Es la central. Se aplica testamento y en el
remanente reglas de sucesin intestada
La segunda regla est en el 996 inc. 2 y 3. Aborda situacin de los que
suceden por testamento y abintestato.
La tercera regla (inc. 4) dice relacin con la primera regla, y seala q la
primera regla se aplica una vez enteradas totalmente legtimas y
mejoras. Esta norma va orientada a proteger a los legitimarios y a los
asignatarios de cuarta de mejoras.
Primera regla
Art. 996 inc 1: Es una regla razonable? S. Aplica primero la voluntad
del testador y luego lo que dispone la ley. es una regla absoluta? No:
formacin de la legtima efectiva. Art. 1191
Si corresponde formar la legtima efectiva, no se aplicarn las reglas de
suc intestada en la otra parte, porque va a acrecer a la mitad
legitimaria.
Art. 1191 (pegar)
Pero Cul de estas normas se debe aplicar? Cundo aplico el 1191 y
cuando en el remanente aplico las reglas de la suc intestada?
Se deben distinguir los siguientes 3 casos:
- Concurren slo legitimarios
o La parte no dispuesta por el causante acrece a la mitad
legitimaria y se forman las legtimas efectivas (art. 1191 inc
1)
La parte no dispuesta por el causante o cuya
disposicin ha quedado sin efecto
Ejemplo: foto de caso en iphone.

Apuntes por MASD

-

La solucin la de ac el 1191. Si no dispuso de esas,

acrece a la mitad legitimaria y en consecuencia el
cnyuge va a llevar 2 legitimas efectivas de las q
correspondan a cada hijo y cada hijo va a llevar su
legitima efectiva.
Concurren legitimarios con herederos abintestato q no son
legitimarios
o Es la situacin q menciona el inc final del 1191.
o Profesor cree (ahora no tanto) que esta situacin no se
puede presentar. Supongamos que causante instituye
herederos en la cuarta de LD a un amigo, y no dice nada
ms. Por esto ya no cree tanto: Qu hago con los
restantes? En ese caso, la ley dice que en el 1191 inc 3 se
aplican las reglas de la sucesin intestada. En consecuencia,
en lo restante que vamos a aplicar? Que pasa con cnyuge e
hijos? Aqu directamente lo que hay que hacer es aplicar el
prmer orden, vamos a recurrir a las reglas de sucesin
intestada, aqu s se va a formar legtima efectiva, porque
conyuge va a llevar 2 partes de lo q le correspodne a los
hijos.
Concurren slo herederos que no son legitimarios (no hay
legitimarios)
o Aqu obviamente prevalecen las reglas de las sucesin
abintestato (art 1191 inc. 3, 996 inc. 1).
No se forma legtima efectiva prevaleciendo als reglas
de la sucesin abintestato.
Ejemplo: foto de caso en iphone.
- Aplico el tercer orden sucesorio pero en la pura
mitad

Segunda regla:
- Es la situacin de los que suceden por testamento y abintestato:
son herederos q obtienen x el testamento y x las reglas de la
sucesin intestada. Art. 996 inc 2 y 3. Ac se abordan 3
situaciones: El sujeto recibe por los 2 lados
o El asignatario lleva por testamento una porcin inferior a lo
que le corresponde en la sucesin intestada
Tengo que imputar a lo que recibo por testamento a lo
que voy a recibir en forma intestada, por lo tanto voy a
recibir intestado (menos) lo testado. Si x testamento
recibe 20, y lo que le corresponde recibir intestado es
60, l no va a recibir 80, sino que 40.
El problema es que esta norma presenta 2
interpretaciones.
Ejemplo 2: ver foto.

Apuntes por MASD

-

Interpretacin 1 (foto). No son los 120 millones, son

los 120 menos lo que se ha dispuesto x testamento.
- Interpretacin 2 (foto). Se calcula como si toda la
herencia fuera abintestato, en consecuencia, sobre
los 120 millones, lo tanto la porcin abintestato es
60 para uno y para otro, pero al heredero 1 se le
deben imputar los 20 que recibi, y recibe en el
fondo 40 millones. En esta situacin, no se genera
tanta diferencia entre uno y otro hreredero y
depender de las cantidades especficas para
determinar si se favorece o no se favorece al
heredero testamentario. Esta ltima es la que ms
se usa.
o El asignatario lleva por testamento una porcin superior a lo
que le corresponde en la sucesin intestada (art. 996 inc 2
segunda parte)
(Foto) aqu no hay nada que imputar
o El testador dispone que asignatario lleve lo que corresponde
por testamento y abintestato (aqu el causante lo quiere
beneficiar claramente).
En este caso, el causante ya ha manifestado su
voluntad en cuanto a q el heredero reciba las dos
cosas. En este caso prevalece la voluntad expresa del
testador. En la otra situacin (anterior) la ley est
disponiendo directamente y conserva.
Ac lleva por testamento sea lo que sea, ms de lo q le
corresponde abintestato.
Tercera regla:
- Esta norma pretende proteger a legitimarios y asignatarios de
cuarta de mejoras, o sea, todo lo q vimos si se respet eso.
**Complementarlo con Somarriva.