RETROCESOS Y URGENCIAS EN FORMALIZACIN DE LA MINERA ARTESANAL

Y CONTROL DE LA MINERA ILEGAL El Decreto Legislativo 1351 exonera del delito

de minera ilegal a quienes se incorporen al nuevo Registro Integral de Formalizacin
Minera o a quienes no logren cumplir con el proceso por culpa inexcusable o
negligente del funcionario a cargo.

Los recientes decretos legislativos (DLeg) relacionados con la formalizacin de la minera

artesanal y control de la minera ilegal, no cubren las expectativas ni los desafos
planteados para la formalizacin ni interdiccin. Adems, en varios temas prioritarios
relacionados con la proteccin de la poblacin afectada por la minera ilegal se
retrocede, posterga o se omite la atencin, desaprovechando as la oportunidad de
reforzar la poltica y acciones nacionales sobre estas materias.
Hemos analizado conjuntamente con Manuel Pulgar Vidal los cinco DLeg aprobados. Por
ello, en esta oportunidad buscamos llamar la atencin sobre la necesidad de mejorar el
desempeo del pas sobre ciertas urgencias y retrocesos.
En forma previa, es importante aclarar la desinformacin incurrida por el titular del
Ministerio de Energa Minas (Minem), Gonzalo Tamayo, en la sesin del 12 de enero de la
Comisin de Constitucin, quien dijo que el proceso anterior slo logr formalizar a 118
mineros. Esto es falso. Bastan con poner ejemplos de dos departamentos del pas de
formalizacin colectiva: el de Caravel, Arequipa con 479 mineros artesanales que
culminaron en diciembre del 2016 el proceso de manera colectiva a travs de la
empresa minera La Estrella que ellos mismo formaron. Adems, ellos usaron y se les
aprob un instrumento de gestin ambiental correctivo, IGAC, colectivo.
El otro caso es el de Pataz, La Libertad, con ms de 500 mineros autorizados a
desarrollar actividades mineras de explotacin en la concesin minera Amatista F y
que se sumaba a los registrados en dos comunidades, La Soledad y Llacuabamba, y a
una asociacin que sumados eran ms de mil personas ya formalizadas en La Libertad.
A mayo del 2016 ya haba ms 2,200 operadores formalizados en La Libertad, Puno, San
Martn, Piura, Pasco, Arequipa y Lima provincias. Y con lo avanzado en estos y otros
departamentos, hasta diciembre del 2016, se estara entre 4 y 5 mil formalizados. Todo
puede y debe perfeccionarse, pero sobre bases ciertas.
Urgencias
El control y la eliminacin del mercurio en la actividad minera. Los DLeg no impulsan
acciones adicionales efectivas para revertir los graves problemas de salud, neurotxicos
y ambientales causados por el uso del mercurio en la actividad minera artesanal e
ilegal. En Madre de Dios, por ejemplo, existen altos riesgos para la salud y al ambiente,
tanto en las zonas donde se realiza la quema de la amalgama (donde las personas estn
expuestas al vapor de mercurio metlico); como en las zonas exteriores a las de
extraccin minera, que afecta a la poblacin por los niveles altos de concentracin de
mercurio en forma de metil mercurio detectados en el ambiente y en varias especies de
peces consumidas por la poblacin, especialmente la Mota Punteada.
El DLeg 1336 incluye referencias para promover la inversin privada que mejoren
tecnologas y, a que el Estado debe promover la adopcin de mtodos de extraccin no
contaminantes, as como el uso de mtodos gravimtricos u otros que no utilicen
mercurio ni sustancias txicas.
Esto es insuficiente frente a las mayores evidencias sobre los elevados niveles de
contaminacin de mercurio en muestras ambientales y humanas en la zona. En
particular los nios estn ms expuestos.

Es ms, se est incumpliendo el mandato contenido en el Plan de Accin del Convenio

de Minamata, sobre mercurio ratificado por el Per, DS 010-2016-MINAM, en el que se
dispuso que para diciembre del 2016 se deban aprobar instrumento legal para reducir
o eliminar el uso del mercurio y compuestos de mercurio, y las emisiones y liberaciones
de mercurio al ambiente, ni el instrumento legal para el almacenamiento provisional
de mercurio y compuestos de mercurio. Tampoco se estn adoptando las medidas
derivadas de la emergencia por mercurio en Madre de Dios (DS 034-2016-PCM, y el DS
054-2016-PCM). Estas urgentes necesidades no han sido consideradas en los DLeg
aprobados.
Esta cuestin debe ser materia de atencin sostenida y multisectorial, as como otros
aspectos que afectan al desarrollo de la poblacin afectada por la minera ilegal, tales
como la trata y explotacin de personas.
Retroceso
El DLeg 1351 exonera del delito de minera ilegal a quienes se incorporen al nuevo
Registro Integral de Formalizacin Minera o a quienes no logren cumplir con el proceso
por culpa inexcusable o negligente del funcionario a cargo. Estas exoneraciones
regularizaran el delito y, adems, en aplicacin del principio de retroactividad benigna
en materia penal, incluso para procesados o sentenciados, dejando sin efecto gran parte
de los casi dos mil expedientes penales existentes. De esta forma se afecta la lucha
contra la minera ilegal y el crimen organizado que muy positivamente se incluy en el
reciente DLeg 1244, pero que luego desvirta el DLeg 1351. Este retroceso se deriv de
un cuestionable pacto suscrito el 1 de diciembre entre el Ministerio de Justicia y el
Minem con gremios mineros artesanales y de dueos de plantas de beneficio,
subordinando los derechos de las personas a la salud y al ambiente frente a los
intereses de la minera ilegal.
Esto contradice la Ley 30506 que otorg facultades legislativas al Ejecutivo, pues
debieron darse medidas para Fortalecer el marco legal respecto a la lucha contra la
minera ilegal, orientndolo a garantizar el respeto por el medio ambiente.
Otro retroceso vinculado con lo anterior es la reapertura del Registro para la inscripcin
de nuevos operadores mineros. Al respecto, recordemos que en el ao 2012 se abri el
Registro en el que se inscribieron 70 mil mineros artesanales y pequeos mineros que se
comprometieron a formalizarse. Esto implicaba que cualquier nuevo operador interesado
en realizar la actividad, deba seguir el proceso comn para obtener las autorizaciones
correspondientes y no sujetarse al rgimen de adecuacin. En lugar de perfeccionar el
rgimen comn, as como cumplir con la modificacin del artculo 91 de la Ley de
Minera sobre la minera artesanal, mandato establecido al Minem en la Estrategia de
Saneamiento del 2014, el DLeg 1293 reabre el Registro, lo que tiene adems efectos
colaterales, tales como perdonar la minera ilegal.
Un retroceso grave es la eliminacin del Certificado de Inexistencia de Restos
Arqueolgicos. Ahora slo basta una Declaracin Jurada sometida a fiscalizacin
posterior. Al eliminarse este requisito, sabiendo los riesgos que, por ejemplo, existen
sobre las Lneas de Nasca, se pone en alto riesgo el patrimonio cultural del pas.
Otro retroceso es el relacionado con el IGAC. El DLeg 1336 le cambia innecesariamente
de nombre y omite requisitos son sustantivos: a) que debe tener metas graduales,
cronograma de inversiones, y resultados ambientales que son objeto de fiscalizacin y
sancin. b) que el incumplimiento del IGAC podr conducir a la cancelacin de su
inscripcin en el correspondiente registro de Declaraciones de Compromisos, lo que
determina que el sujeto adquiere la condicin de ilegal y, a su vez, es pasible de la
aplicacin de las medidas de interdiccin.
Cabe anotar, finalmente, sobre el tema del IGAC, que las mayores dificultades que
tienen los mineros artesanales para formalizarse no estn en el IGAC o en el ahora el

denominado Instrumento de Gestin Ambiental para la Formalizacin de Actividades de

Pequea Minera y Minera Artesanal (IGAFOM), estn en los otros dos requisitos: a) la
acreditacin de la Propiedad o Autorizacin de Uso del Terreno Superficial. b) la
acreditacin de Titularidad, Contrato de Cesin o Contrato de Explotacin respecto de la
concesin minera.
Sobre la primera se ha dispuesto algunas simplificaciones formales, pero en esencia lo
que requerir acreditar es la autorizacin del propietario por el 100% de los derechos del
predio. Y sobre la segunda, el DLeg 1320, si bien incrementa el porcentaje de penalidad
por concesiones inactivas, ampla el plazo mximo de estas concesiones inactivas de 20
a 30 aos. Adems, se posterga la solucin al problema de la superposicin entre los
derechos para el aprovechamiento de recursos naturales de flora y fauna silvestre, y los
derechos mineros en la Amazona, aunque se crea un grupo de trabajo multisectorial.
El nuevo plazo de este proceso de formalizacin es de tres aos. Para alcanzar mejores
resultados es indispensable que, desde los ms altos niveles polticos, se asignen y
descentralicen ms capacidades y recursos para la formalizacin, interdiccin como la
rehabilitacin. Y, adems, es indispensable que se reporte pblicamente los resultados
del seguimiento y correctivos peridicos que debe hacerse de manera multisectorial.
Todos los sectores y niveles de gobierno deben activar sus mayores esfuerzos para
contribuir a la sostenibilidad econmica, ambiental y social de la minera artesanal y
pequea minera. Y, adems, debe asegurarse la proteccin de la salud, combatirse la
trata y explotacin de personas, la prohibicin de maquinarias ilegales en los cuerpos de
agua y la defensa de las reas naturales protegidas.