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DOI: http://dx.doi.org/10.7440/res52.2015.11
RESUMEN
El objetivo del artculo es formular algunas hiptesis sobre la relacin entre familia y derecho de familia en Chile desde la
segunda mitad del siglo XX. Se sugiere que las leyes familiares operan con un importante desfase respecto de la contingencia
social, reproduciendo un ideal normativo de familia. Primero, se presentan antecedentes conceptuales que desmitifican la
idea de familia, derivando en las nociones de representacin social, diversidad familiar y reconocimiento como ejes analticos.
Segundo, se exponen tendencias demogrficas familiares en Latinoamrica, y sus vacos. Tercero, se profundiza en el caso
chileno y se hace un recuento de las principales legislaciones en temas familiares. Al final, queda en evidencia una brecha entre
la familia representada en la ley y sus referentes empricos.
PALABRAS CLAVE
Diversidad familiar, derecho de familia, reconocimiento, ideales normativos, Chile.
KEY WORDS
Family diversity, family law, recognition, normative ideals, Chile.
Este trabajo es resultado del Proyecto FONDECYT Iniciacin n 11140059 Iguales ante la ley?: Inclusin y exclusin de formas familiares en el Derecho
chileno. Agradezco a los/las evaluadores de este artculo por sus valiosos comentarios.
v Doctora en Sociologa por la Freie Universitt Berlin (Alemania). Investigadora en el Centro de Investigaciones Socioculturales (CISOC), Universidad
Alberto Hurtado (Chile). Entre sus ltimas publicaciones se encuentran: Differenzen und Verflechtungen: Der Wandel der Familie in Lateinamerika.
En Handbuch der Familiensoziologie, eds. Paul B. Hill y Johannes Kopp. Berln: Verlag Springer Fachmedien Wiesbaden, 2015, y Conyugalidad a
distancia y cambio social: la vida cotidiana desterritorializada. En Amrica Latina entre espacios: redes, flujos e imaginarios globales, eds. Stephanie
Fleishmann, Jos Alberto Moreno Chvez y Cecilia Toussounian. Berln: Verlag Walter Frey, 2014, 161-178. Correo electrnico: jcienfue2@uahurtado;
javieracienfuegos@gmail.com
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PALAVRAS-CHAVE
Diversidade familiar, direito de famlia, reconhecimento, ideais normativos, Chile.
Introduccin
En efecto, en trminos tericos, la familia es una representacin que genera y da coherencia a las dinmicas
sociales. Contiene una serie de esquemas normativos
sobre la constitucin de la pareja sexual y la filiacin
intergeneracional, que modelan una gran proporcin
de nuestras acciones, hbitos y valores. La familia tambin acta como un nexo heredero y reproductor de una
determinada tradicin, generando sentido presente y
proyecciones futuras en sus integrantes. La familia, en
consecuencia, es social y personal al mismo tiempo (Garca y De Oliveira 1994; Therborn 2007; Tuirn 2001). Pero
si la concebimos exclusivamente como representacin
social, la familia, entonces, toma distancia de lo que son
sus formas empricas.
Las familias empricas, por otra parte, son expresiones
de ajustes que se dan a nivel de la interaccin y vida cotidiana de sujetos comunes y corrientes, en relacin con el
modelo normativo-representacional: se trata, en pocas
palabras, de un producto entre las expectativas sociales,
los proyectos personales y la dureza del mundo al que se
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ven enfrentados. Dilogo que, adems, posee un carcter ambivalente, pues, por un lado, es una transformacin concreta de los vnculos familiares, a la vez que, por
el otro, implica el mantenimiento de ciertas expectativas
de relaciones. Como lo expresan Araujo y Martucelli:
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La representacin social se entiende como un ideal fijado de manera arbitraria, que se encuentra legitimado
socialmente.8 Las representaciones sociales se presentan de formas variadas y con diversos grados de complejidad: imgenes que condensan un conjunto de
significados, sistemas de referencia que nos permiten
identificar lo que sucede y dar un sentido a lo inesperado, categoras que sirven para clasificar las circunstancias, los fenmenos e individuos con quienes tenemos
algo que ver y teoras que permiten establecer hechos
sobre ellos. En resumidas cuentas: Una manera de interpretar y de pensar nuestra realidad cotidiana, una
forma de conocimiento social. Y correlativamente, la
actividad mental desplegada por individuos y grupos
a fin de fijar su posicin en relacin con situaciones,
acontecimientos, objetos y comunicaciones que les conciernen (Jodelet 1986, 472 y 473).
Por otra parte, la idea de Diversidad Familiar se contrapone a la de Desestructuracin Familiar, que por largo
tiempo fue utilizada para catalogar familias que se alejaban de la representacin de familia nuclear-moderna.
sta alude a la variedad de arreglos familiares, muchas
veces invisibilizados en el sentido comn; subraya la individualidad y especificidad de cada opcin familiar, as
como las dinmicas interrelacionales que se dan en las
prcticas cotidianas de todas las personas que forman
familia. Con la diversidad como eje, podemos cuestionar la familia nuclear heterosexual como modelo nico,
a la vez que ponerla en evidencia como representacin
social (Sanz et al. 2013, 38-39).
Mi inters en estos autores Honneth, Boltanski y Thvenot se encuentra fundamentado en que, por una
parte, concibo que en el derecho y las definiciones de familia existe un sustrato moral que delimita e incluye determinados tipos de sujeto, y, por otro lado, que habra en
la legislacin de familia un(os) grupo(s) invisible(s) con
potencial de movilizacin: si se indagara empricamente
dentro de los excluidos y discriminados del Derecho,9 se
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10 Los datos muestran que entre las dcadas de 1970 y 2000 se produjo,
por un lado, una intensificacin de la informalidad de las uniones
conyugales en los pases donde ya se conocan niveles importantes, y,
por otro, un gran aumento en todos aquellos donde representaba una
categora marginal. Los incrementos son especialmente notorios en
las edades jvenes (Quilodrn 2011).
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Qu pasa en Chile?
En relacin con la regin latinoamericana, Chile presenta diferencias y similitudes. El pas exhibe en la
actualidad una de las menores tasas de participacin
laboral femenina de Amrica Latina. De acuerdo con
datos de 2012,12 las mujeres aportan slo el 35% a la
fuerza de trabajo productivo del pas. sta ha sido una
caracterstica histrica, como lo es tambin la baja
proporcin de uniones informales; si bien en la conformacin de parejas las uniones consensuales han aumentado notoriamente en las ltimas dcadas, Chile
sigue concentrando uno de los estndares ms bajos:
un 44,3% de los chilenos se declaran casados, mientras
que un 16,2% de la poblacin nacional mayor de 15 aos
seala estar conviviendo con otra persona (de stas,
2.041.936 declaran convivir con una pareja de distinto
sexo, y 34.447, con una del mismo sexo).
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tacin de familia, la mayora de las mujeres se dedicaba a las funciones domsticas privadas, la educacin de
los hijos y el mantenimiento del hogar, en tanto que sus
cnyuges varones perciban un salario para la manutencin del ncleo familiar. La figura del padre proveedor y
responsable de su familia se vio tambin respaldada por
los sindicatos de la poca, que legitimaron el modelo de
familia proclamado por los mdicos higienistas desde
inicios de la dcada de 1920 para mitigar la abultada
mortalidad infantil y la insalubridad en que vivan las
clases populares. Si bien el Cdigo Civil haba establecido
como norma que la familia se fundaba en el matrimonio indisoluble, durante el siglo XIX, entre un tercio y la
cuarta parte de los nios nacan fuera de ste, proporcin
que aumentaba hasta llegar a la mitad de los llamados
hijos ilegtimos en localidades rurales. En 1900, en
Chile aproximadamente uno de cada tres nios era ilegtimo, lo que gener que una importante fraccin de la
poblacin se viera excluida de la poltica social, al no ser
considerada como familia; las polticas impedan, por
ejemplo, el acceso a la vivienda social a quienes no contaran con una Libreta de Familia (Valds 2007; Valds,
Castelain-Meunier y Palacios 2006).
Asimismo, se observa que todos los estratos socioeconmicos de Chile reflejan, en general, una diversidad de
formas de organizacin de sus hogares, pero en todos
ellos, los hogares biparentales, en especial nucleares,
aparecen como una proporcin dominante. Por su parte,
los hogares monoparentales estn principalmente representados en el estrato bajo; los hogares unipersonales son
una proporcin relativamente elevada en el estrato alto
y en el bajo, aun cuando se espera que sea menos probable la formacin de hogares unipersonales en los estratos
ms bajos. En definitiva, en Chile aumentan en proporcin otros estilos de vida, tales como el vivir solo, la convivencia, tener hijos a edades ms avanzadas o vivir con
una pareja del mismo sexo. Con respecto a la filiacin y
residencia, crecientemente los hijos dejan de vivir con
ambos padres, y, por otra parte, dado que aumentan las
familias recompuestas, el sistema de parentesco se vuelve ms complejo, ms all de los lazos de consanguinidad
(INE 2013). Con estos datos, aunque someros, podemos
adelantar que en Chile la familia patriarcal convive con el
modelo de familia industrial y con un patrn de cambio
hacia una denominada Segunda Transicin Demogrfica (Lesthaeghe y Van de Kaa 1986).
Llegado a este punto, se abre un debate en torno al cambio familiar. Si bien cabe suponer que las transformaciones descritas a nivel demogrfico no necesariamente
implican un quiebre radical respecto a los estndares familiares del pasado y a la poltica familiar del pas, se
puede pensar que muy probablemente muestran el inicio de un cambio social que se est construyendo en la
vida cotidiana. Se trata, por lo tanto, de procesos que,
de alguna u otra manera, deberan verse reflejados en el
Derecho de familia. Y aqu conviene mirar retrospectivamente lo que ha sido y est siendo la legislacin familiar
en Chile.
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En la actualidad, varios temas familiares se han incorporado a la discusin legislativa; entre ellos destacan
el Proyecto de Ley de Despenalizacin del Aborto e Interrupcin legal del embarazo por razones teraputicas (en
tramitacin), as como la promulgacin de un Acuerdo
de Unin Civil (vigente desde el 30 de enero de 2015) y las
reformas a la Ley de Adopcin (an pendientes). Como
ha sido de pblico conocimiento, todos estos tpicos han
desatado gran revuelo meditico y acadmico, por cuanto constituyen controversias legislativas y morales (Boltanski y Thvenot 1999) no resueltas en Chile. Se vive una
verdadera efervescencia social producto de la distinta cotidianidad de las chilenas y los chilenos y lo ha sido por
largo tiempo en relacin con lo que retratan el Derecho
y las instituciones sociales. De alguna manera, es lo que
ha pasado durante toda la historia de ese pas.
En 2006 ocurrieron otras importantes reformas legislativas, como es el caso de la proteccion a la maternidad,
el resguardo del hogar familiar en caso de separacion,
la regulacion y exigibilidad de las pensiones alimenticias, el mantenimiento de las ninas embarazadas en el
sistema escolar, el permiso postnatal al padre, as como
la pildora del dia despues. Igualmente, con el objetivo
de modernizar la administracin de justicia en temas
de familia, en 2005 fueron creados los Tribunales de
Familia (Ley N 19.968), cuya competencia incluye los
temas de adopcin, autorizacin de salida de menores
del pas, autorizaciones judiciales a propsito de la sociedad conyugal, bienes familiares, cuidado personal
(o tuicin) de los hijos, declaraciones de interdiccin
cuando una persona est incapacitada para administrar
sus bienes, derecho y deber de mantener una relacin
directa y regular con los hijos (visitas), disenso para
contraer matrimonio, divorcio, filiacin (o determinacin de paternidad o maternidad), guardas,14 hechos punibles o faltas imputables a menores de edad, maltrato
de nios o nias, medidas de proteccin de nios, nias
y adolescentes en caso de maltrato, abuso o abandono,
nulidad del matrimonio, patria potestad,15 pensin de
alimentos, separacin de bienes en el matrimonio, separacin judicial y violencia intrafamiliar.
Todava, merece la pena reflexionar sobre algunos ejemplos concretos (y pblicos) de diversidad familiar y su relacin con los estereotipos. El primero es el caso de Alexis
Castillo, el joven de la ciudad chilena de Rancagua perteneciente a un hogar homoparental femenino, que obtuvo
puntaje nacional en la prueba de seleccin universitaria
en 2014. Su situacin, extensamente mencionada por los
medios, vino a derribar los mitos instaurados sobre este
tipo de familia, a la cual tienden a asociarse el bajo rendimiento escolar y otras patologas sociales como pueden
ser el embarazo adolescente y la delincuencia juvenil.
Cabe recordar que las familias homoparentales mostraron aos atrs su indignacin a propsito del caso de la
jueza Karen Atala, que en 1998 denunci ante la Comisin Interamericana de Derechos Humanos al Estado
chileno por quitarle la tutela de sus , debido a su orientacin sexual; por primera vez se ponan de manifiesto
la realidad y los temores de las familias alternativas en
Chile frente a un sistema legal y judicial que no las representaba. Varios ejemplos ms figuran en el trabajo
audiovisual Sin derecho a ser familia, donde los periodistas
Joakn Marchant y lvaro Agero (2013) han mostrado el
dilema de las familias alternativas en el pas. En la cinta
documental, Aurora y Pilar solicitan la posibilidad de heredar bienes de sus parejas; Csar y Hans demandan al
Estado de Chile para casarse, as como Claudia y Claudia
reclaman el derecho a la adopcin de su hija. Lejos de ser
casos anmalos, estas realidades se nos presentan da a
da y nos muestran, adems, varios problemas cotidianos que tienen en sus vidas y merecen ser reconocidos.
Por ltimo, hay que mencionar las declaraciones que en
14 Solicitud que se hace al juez para que defina quin se har cargo del cuidado y/o de los bienes de un nio o nia menor de 18 aos, cuando sus
padres han muerto o no estn en condiciones de hacerse cargo de ellos.
15 Derechos y deberes que el padre y/o la madre tienen sobre los bienes
de sus hijos menores de edad.
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17 Hay que mencionar que en trminos de leyes en violencia intrafamiliar, Chile oper en relativa sintona con sus pares latinoamericanos,
al formularla a inicios de los noventa. No obstante, debi redefinir
esta ley a inicios del siglo XXI. En relacin con las distancias, el aborto es totalmente legal en Cuba, Puerto Rico y Guyana; se encuentra
totalmente prohibido en Nicaragua, Chile, El Salvador, Hait, Honduras, Paraguay, Per, Repblica Dominicana y Venezuela, en tanto
que en el resto de los pases latinoamericanos se admite con atenuantes de riesgo vital para la madre, malformacin del feto y/o violacin.
El divorcio fue legal en Costa Rica en 1886, y en Uruguay, hacia 1907,
Chile es el ltimo pas de Latinoamrica en legalizarlo, en 2004.
Por otra parte, tenemos que el matrimonio homosexual es legal en
Argentina, Brasil, Mxico DF y Uruguay, mientras que pases como
Ecuador, Venezuela y Colombia cuentan desde hace varios aos con
la posibilidad de formalizar uniones civiles homosexuales, lo cual se
acaba de aprobar en 2015 para Chile. La adopcin de nios por parte
de parejas homosexuales es posible en Brasil, Uruguay, Colombia,
Argentina y Mxico. Cuatro de estos pases son sudamericanos.
16 Entre stas se incluyen las negociaciones en torno a pensiones alimenticias, visitas parentales y custodia de menores.
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