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Derecho
Internacional
DERECHO
INTERNACIONAL
PRIVADO
Introduccin a sus problemas fundamentales
2." edicin
EDITORIAL TECNOS
MADRID
by
1976
A.
O'Donnell, 27. Madrid-9
ISBN: 84-309-0672-X
Dep. Legal: M. 33.343-1976
EDITORIAL TECNOS, S.
INDICE
Pg.
13
19
INTRODUCCION GENERAL
CAPTULO
...
1.
Diversidad y pluralidad de los ordenamientos jurdicos y vocacin ecumnica de la vida humana de relacin
2.
3.
Internacional?
4.
40
50
50
CAPTULO
1.
19
24
31
53
55
57
66
PRIMERA PARTE
CAPTULO
1.
2.
79
86
92
95 O9
95
101
10
3.
107
119
2.
3.
CAPTULO
1.
2.
1.
124
124
128
Fundamentos tericos y lmites del mtodo de las normas materiales de Derecho internacional privado
A) La teora del jus mercatorum. Lmites de la misma
B) La tendencia sustantivista. Lmites de la misma
CAPfTOLo
208
220
7'
230 .
231
CAPTULO
119
3.
11
INDICE
2.
133
233
241
248
/
r
135
139
Seccin Segunda
144
1.
2.
148
3.
163
4.
178
186
144
CAPTULO
1.
257
258"
2.
SEGUNDA PARTE
197
265 Y
273 V
281
282
B) Imposibilidad de establecer el contenido del Derecho extranjero reclamado por la regla de conflicto
283
289
Seccin Primera
CAPTULO
2.
301
A) Cmo puede el Tribunal del foro comprender la naturaleza de una institucin extranjera si slo puede utilizar los
conceptos de su propio ordenamiento jurdico?
301
289
VI: Funcin del Derecho del foro en la localizacin de las relaciones y situaciones jurdicas con elementos extranjeros
203
203
APTULO
1.
1.
vo
1 71
~ - 1V
12
a)
b)
c)
B)
3.
Er.aco
302
304
306
312
314
331
337
TABLA ANALTICA
353
369
TABLA DE NOMBRES
365
PREFACIO
profesores YANGUAS MESSA, MIAJA DE LA MUELA y AGUILAR NAVARRO. En segundo lugar, la Parte especial del Derecho internacional
privado requiere hoy un bagaje y una formacin que yo slo tengo
en grado muy incipiente, sobre todo respecto de las materias que
entre nosotros estn ms por hacer, tales como el Derecho Mercantil internacional o el Derecho Fiscal internacional, por ejemplo.
En este orden de cosas, la Introduccin a los problemas fundamentales del Derecho internacional privado que ahora presento en
segunda edicin, aspira a recoger una experiencia docente que ya
no es corta, as como a proseguir un esfuerzo didctico en el estudio
y la enseanza del Derecho internacional privado.
Lo que este libro pueda tener de positivo lo debo a lo realizado
por otros autores de quienes, personalmente o a travs de sus escritos y reflexiones, he aprendido y sigo aprendiendo y de quienes me
siento deudor. De aqu que si como un smbolo de todo lo que cientfica y universitariamente debo a los profesores MARIANO AGUILAR
NAVARRO y JuLio DIEGO GONZLEZ CAMPOS les dedicaba a ellos la
14
lo
ur
regular, y estimar que determinadas normas jurdicas propias, internas, por la importancia que las mismas presentan, respecto de su organizacin estatal, son de aplicacin necesaria por sus Tribunales;
PREFACIO
15
en segundo lugar, puede conceder relevancia jurdica a los elementos extranjeros del supuesto a regular y organizar entonces una reglamentacin especfica y propia, internacionalizada.
En el mtodo de atribucin se parte de un tipo de relaciones humanas expresadas en trminos jurdicos, cuyos elementos no se realizan en un nico ordenamiento; a continuacin se supone que, respecto de la relacin o situacin de que se trate, los ordenamientos
con los que pueda presentar vnculos, se encuentran en conflicto,
desde el momento en que cada uno de ellos podr tener vocacin
para regular el supuesto; finalmente, se atribuye la reglamentacin
del supuesto a uno de los ordenamientos en presencia, en el que la
encuentra impugnado y atacado: de un lado, se dice, porque desconoce el carcter internacional de los supuestos de trfico externo al
proporcionar una solucin interna a un problema internacional; de
otro, porque este mtodo parece ignorar las consecuencias de la creciente intervencin del Estado en las relaciones privadas: cada Esta-
16
do, se dice, organiza las relaciones privadas segn sus propios puntos
de vista, y esta organizacin jugar en su integridad respecto de
todas las relaciones y situaciones que caigan bajo la jurisdiccin de
sus Tribunales; finalmente, alegan los crticos del mtodo de atribucin, por su carcter formal e indirecto las reglas de conflicto pueden
llevar a soluciones insatisfactorias, escasamente preocupadas por el
contenido material de la reglamentacin a establecer.
Si la pt%nera y la tercera de las crticas sealadas apuntan la
preferencia por soluciones sustantivas, materiales, y no indirectas, la
segunda de las crticas apunta la preferencia por el Derecho propio
sobre el Derecho extranjero en la reglamentacin del trfico externo.
Asistimos1 ventonces al final del mtodo de atribucin en Derecho
internacional privado? Y si no es as porque ste resulte irreductible, qu papel corresponde en l al Derecho del foro y al Derecho
extranjero? Tras una Introduccin, stos son los problemas que trato
en la Segunda Parte de este libro, dividida en das Secciones: en la
primera me ocupo de la funcin del Derecho del foro y del Derecho
extranjero en la localizacin de los supuestos de trfico externo (capitulos VI y VII), y en la segunda, de la funcin del Derecho del foro
y del Derecho extranjero en la reglamentacin de las relaciones y
situaciones con elementos extranjeros (captulos VIII y IX). En ambas
creo mostrar que el mtodo de atribucin no desconoce el carcter
internacional de los problemas a resolver, ni ignora la especial relevancia del ordenamiento estatal en la reglamentacin del trfico externo, ni lleva necesariamente a soluciones insatisfactorias. Por el
contrario, tanto en la localizacin como en la reglamentacin de los
supuestos extranacionales, el mtodo de atribucin aspira a una coordinacin y combinacin de ordenamientos jurdicos, a organizar su
convivencia, en funcin del principio inspirador del deber de los
Estados de cooperar mutuamente.
Madrid, festividad de San Pedro,
29 de junio de 1976
INTRODUCCION GENERAL
CAPfTULO
NOCIONES PRELIMINARES
s
1.
20
NOCIONES PRELIMINARES
21
22
aluda de que nuestro ordenamiento jurdico reclame la colaboracin de un Derecho extranjero: en el momento procesal del caso
referido, a travs de la interpretacin dada por la jurisprudencia
espaola a los Artculos 9 y 1.325 del Cdigo Civil, y en la actualidad en funcin de lo dispuesto en el apartado tercero del Artculo 9
del vigente Ttulo Preliminar del Cdigo Civil. En un caso y otro,
el Derecha espaol reclama la eventual colaboracin de un Derecho
en principio, dicha diferencia no constituye por s misma un obstculo insuperable que, a priori, impida la colaboracin entre ambos
ordenamientos.
%'* La disciplina jurdica que llamamos Derecho internacional privado tiene por consiguiente una doble razn de ser: de una parte,
pluralidad
y diversidad de los ordenamientos j urdicos; de otra,
la
el sentido ecumnico de la vida humana de relacin, el hecho de
que las relaciones humanas no se detengan forzosamente en la
frontera, no siempre sean totalmente nacionales. Si esto fuese as,
o si todos los ordenamientos jurdicos fuesen uniformes y no autnomos y diferentes, no existiran casos y problemas de Derecho
internacional privado; pero la realidad prueba que los sistemas
jurdicos son varios y diversos, y que la vocacin ecumnica de la
persona humana es capaz de desbordar las fronteras de los distin-
sujetos y de los objetos del Derecho, a travs de fronteras jurdicas y, por ello, la nocin de frontera -y ms exactamente el desplazamiento de la vida humana de relacin a travs y por encima
de las fronteras- resulta esencial para la comprensin del ser del
Derecho internacional privado. ,--Nocin de frontera que, por otra parte, no puede quedar reducida exclusivamente a su dimensin poltica, ya que el fenmeno
NOCIONES PRELIMINARES
23
y polmica.
3
AGUILAR NAVARRO, MARIANO:
Derecho Internacional Privado, vol. I,
tomo II, Parte primera, 3.a ed., 1974, pgs. 29 y sigs. (El Derecho internacional privado y los conflictos internos) y 47 y sigs. (Sistema de Derecho
interregional espaol); PECOURT GARCA, ENRIQUE: El nuevo sistema espaol
de Derecho nterregional (Ponencia general de las primeras jornadas del Instituto Espaol de Derecho Foral), 1975, en especial pgs. 39 y sigs. (Derecho
internacional privado y Derecho interregional).
24
2.
INTERNACIONAL?
Por lo que hace al trmino internacional, nuestra disciplina encierra una contradiccin ntima de la que no es posible prescindir
y que no cabe ignorar: en efecto, ha sealado con razn MARIANO
AGUILAR NAVARRO, visto a travs de sus problemas, del carcter de
su objet social, en relacin con el medio en que se desenvuelve,
el Derecho internacional privado es un Derecho internacional o
transnacional; en cambio, desde su perspectiva formal es un Derecho predominantemente estatal, ya que la casi totalidad de sus normas son estatales. Por decirlo de otro modo, el Derecho internacional privado se esfuerza en llevar a cabo una funcin supranacio4
nal con medios predominantemente internos, estatales .
Sin duda, las exigencias de la cooperacin internacional han llevado a los Estados a la adopcin de una serie de convenios internacionales en diversas materias de Derecho internacional privado,
entre los que la obra realizada por la Conferencia de La Haya de
Derecho Internacional Privado ocupa una posicin de especial relieve e importancia; sin duda tambin, algunos sectores doctrinales
han podido aludir a la existencia de normas consuetudinarias internacionales en la materia e incluso han podido afirmar, ms recientemente, las posibilidades tericas y prcticas de una nueva Lex
Mercatoria, es decir, de costumbres y prcticas comerciales fundadas en los usos de la comunidad comercial internacional, un medio
5
social de naturaleza no estatal .
La relevancia de estos datos es innegable, y as entre 1963 y
1973 MARIANO AGUILAR NAVARRO ha revisado su planteamiento del
4
AGUILAR NAVARRO, MARIANO: loc. cit., vol. I, tomo I, 1973, reimpresin
de la 3.' ed., pgs. 441-442.
5
Vase en este sentido la obra de KAHN, PHILIPPE: La vente commerciale internationale, Pars, 1961. En el comercio exterior, seala Kahn, ha
tomado cuerpo una figura contractual -la venta comercial internacional-,
que constituye tant en ce qui concerne la forme du contrat de vente, que
le contenu des obligations contractuelles, une vritable charte-base de la
socit extratatique et internationale qu'ils (les ngociants) forment.
En un informe del Secretario General de las Naciones Unidas sobre el
desarrollo progresivo del Derecho mercantil internacional, fechado el 23 de
septiembre de 1966, pudo hablarse con razn de una ltima etapa en el despliegue histrico del Derecho mercantil la que ahora vivimos caracterizada
porque de nuevo la costumbre opera activamente en favor de una universalizacin de las prcticas del comercio internacional, y de ah que se hable
de una nueva Lex Mercatoria que, junto a diferencias, presenta analogas innegables con la medieval.
Un estudio ms detenido del problema, en el captulo IV de este libro:
Las normas materiales de Derecho internacional privado.
NOCIONES PRELIMINARES
25
26
lugar, la normalizacin de las condiciones generales de la venta internacional se ha visto alentada por la accin de la Comisin Econmica para Europa, de las Naciones Unidas, el Consejo de Ayuda
Econmica Mutua (COMECOM), as como por los Incoterms elaborados por la Cmara de Comercio Internacional, mediante los que se
pretende facilitar un conjunto de reglas internacionales que permitan interpretar los principales trminos empleados en los contratos
de compra%nta internacional, y que puedan ser utilizados por los
hombres de negocios que prefieran la certeza que proporcionan reglas
internacionales de carcter uniforme a la incertidumbre ocasionada
por las mltiples interpretaciones que se dan a los mismos trminos
en diferents pases. Uniformizacin de la terminologa que, por la
misma naturaleza de las cosas, ha llevado a una verdadera estandardizacin del contrato cuando aquella terminologa se acompaa
de reglas de interpretacin uniforme que expresan jurdicamente
usos de la prctica comercial internacionaj1 Finalmente, la codificacin de estas costumbres y prcticas comerciales internacionales,
dentro del marco general de la armonizacin y unificacin progresivas del Derecho mercantil internacional, ha sido iniciada por la
Organizacin de las Naciones Unidas con la creacin, en diciembre
de 1966, de la Comisin de las Naciones Unidas para el Derecho
Mercantil Internacional (UNCITRAL), lo que sin duda es un factor
de extraordinaria fuerza en su proceso de positivacin
8
LOUSSOUARN, Y., BREDIN, J. D.: Droit du commerce international, Pars, 1969', en especial pgs. 44 y 48. Estos usos y costumbres, escriben, consignados en contratos tipo, condiciones generales de venta, Incoterms, etc., constituyen manifestaciones de origen no estatal de la Lex Mercatoria, de un Derecho mercantil verdadera y estrictamente internacional, y contribuyen a reforzar la tesis de quienes se complacen en saludar con fervor la resurreccin
de un jus mercatorum que encontrara en el arbitraje comercial internacional
uno de sus instrumentos esenciales de cristalizacin y desarrollo progresivo.
Los Incoterms 1953, de la Cmara de Comercio Internacional, pueden verse
en Textos y Materiales de Derecho Internacional Privado, vol. 1, de la Ctedra
de Derecho Internacional Privado de la Facultad de Derecho de la Universidad Complutense de Madrid, 1970, pgs. 448-452.
Para las fuentes del Derecho Mercantil Internacional (venta internacional
de bienes: convenciones e instrumentos similares y trminos comerciales uniformes; pagos internacionales: instrumentos negociables, proyectos de convenio e instrumentos similares, crditos mercantiles bancarios, garantas y seguridades; arbitraje comercial internacional; y reglamentacin internacional sobre transporte martimo), puede consultarse el Registro de textos de Convenciones y otros instrumentos relativos al Derecho Mercantil Internacional, volumen I, Naciones Unidas, Nueva York, 1971.
e La Asamblea General de las Naciones Unidas consider por vez primera
esta materia en 1965, a peticin de Hungra, en relacin con el tema titulado
Examen de las medidas que debern adoptarse para impulsar el desarrollo
progresivo del Derecho internacional privado con miras, en particular, a fomentar el comercio internacional. En su Resolucin 2102 (XX), de 20 de
NOCIONES PRELIMINARES
27
Creo que estos datos son innegables y, que apuntan a un fenmeno de excepcional importancia: un Derecho internacional privado
rientado hacia la reglamentacin global de un sector de las relaciones jurdico-privadas que se producen dentro de la sociedad inter-
28
nacional.. Pero tambin me parece que tanto en el caso de las prcticas y costumbres comerciales internacionales, como en el de los
es*erzos de la Organizacin de las Naciones Unidas en favor de
la armonizacin y unificacin progresivas del Derecho mercantil
internacional, nos encontramos ante una realidad cuyo alcance y
significado no deben ser exagerados: la verdad es que la mayor
parte de las normas de Derecho internacional privado siguen siendo
estatales, internas, aunque ello no signifique una libertad absoluta
del Estado en la materia ni tampoco que tales normas internas deban
ser entendidas con una mentalidad cerrada, nacionalista.
Incluso esa nueva Lex Mercatoria debe ser comprendida y valorada en su exacta medida: sus normas no interesan por el momento
ms que a determinados sectores del Derecho del comercio internacional, que se solapan adems en una amplia medida, aparte de que
no es posible negar la existencia de un proceso de sentido inverso al
de ese New Law Merchant. En efecto, tanto en los pases socialistas como en los capitalistas, el Estado interviene progresivamente
en el comercio exterior, como en el interno, hasta el punto de que
la pretendida libertad del primero, esa presunta sociedad supranacional de comerciantes, no es ms que un principio devorado por
excepciones; de este modo, escriben con acierto LoussouARN y
BREDIN, el Estado, inspirado por preocupaciones econmicas y polticas tanto dirige y organiza el esfuerzo de unificacin como lo
paraliza o lo combate y obstaculiza, con lo que las normas estatales
en materia de comercio exterior restituyen a las fuentes internas
el vigor que la sociedad internacional de los comerciantes se afanaba en hacerles perder.
En su sentencia de 12 de julio de 1929, en el asunto de los Emprstitos servios, el Tribunal Permanente de Justicia Internacional
haba reconocido expresamente la existencia de fuentes internacionales en Derecho internacional privado, al afirmar que las reglas de
ste pueden ser comunes a varios Estados e incluso ser establecidas por convenios internacionales o costumbres; pero aparte de
esto, insista el Tribunal -y su observacin an sigue siendo vlida- se debe
10. considerar que dichas reglas forman parte del Derecho interno
Por otra parte, la fuerza de estas ltimas es tal que,
10
Cour Permanente de Justice Internationale, Srie A, n. 20/21. Recueil
des Arrts, Arrt n 14, Affaire concernant le paiement de divers emprunts
serbes mis en France, ~pg. 41. La question de savoir, afirma et Tribunal,
quelle est cette loi fait objet de la partie du droit qu'aujourd'hui on dsigne le
plus souvent sous le nom de droit international priv ou de thorie du conflit
des lois. Les rgles en peuvent tre communes plusieurs Etats et mme
tre tablies par des conventions internationales ou des coutumes, et dans ce
NOCIONES PRELIMINARES
29
incluso en una materia en la que el arbitraje poda haber desarrollado y afirmado la existencia de normas consuetudinarias internacionales, la de los contratos entre Estados y particulares y los litigios
a que aqullos pueden dar lugar, los rbitros han preferido explicar
la naturaleza de las normas por ellos aplicadas invocando la prctica internacional o los principios generales del Derecho, y cuando
han hablado de principios enraizados en el buen sentido y en la
prctica comn de la generalidad de las naciones civilizadas, una
especie de Derecho natural moderno, de hecho han terminado por
aplicar un Derecho interno".
Pero si las fuentes internacionales no desempean ms que un
papel secundario en nuestra disciplina, hasta qu punto es correcto
seguir hablando de Derecho internacional privado? No resultar
engaoso e inadecuado el trmino internacional? Pese a todo, creo
que este trmino sigue siendo til y apropiado, pues no es lcito utilizar el argumento de que la mayor parte de las normas de Derecho
internacional privado son estatales como prueba concluyente del
carcter estatal de nuestra disciplina.
CEn realidad, la coexistencia de normas internacionales y estatales, aunque estas ltimas sean predominantes, apunta al carcter
hbrido, a la doble naturaleza del Derecho internacional privado y
al carcter descentralizado del Orden internacional. Pero todo ello
no impide que la vida humana desborde las fronteras de los distintos
ordenamientos jurdicos, y de ah que sea preciso rechazar una radical y absoluta nacionalizacin de la vida jurdica, que rompera los
vnculos comunitarios en la humanidad y hara imposible una autntica vida de relacin entre hombres integrados en distintos ordenamientos jurdicos. Si desde una perspectiva formal el Derecho interdernier cas avoir le caractre d'un vrai droit international, rgissant les rapports entre des Etats. Mair, part cela, il y a lieu de considrer que les dites
rgles font partie du droit interne.
11 Una referencia a la
prctica internacional, en la sentencia arbitral de
10, de junio de 1955: vase en Revue Critique de Droit International Priv,
1956, pgs. 278 y sigs., nota del profesor BATIFFOL.
Una invocacin de los principios generales del Derecho, en la sentencia
arbitral de 23 de agosto de 1958 relativa a la diferencia entre el Gobierno
de Arabia Saudita y la Arabian American Oil Company (Aramco): vase en
Revue Critique de Droit International Priv, 1963, pgs. 227 y sigs. Sobre la
sentencia y su aportacin al Derecho Internacional Privado, vase el estudio
del profesor HENRI BATIFFOL: La sentence Aramco et le droit international
priv, en Revue Critique de Droit International Priv, 1964, pgs. 647 y sigs.
Finalmente, la referencia a principios enraizados en el buen sentido y en la
prctica comn de la generalidad de las naciones civilizadas, una especie de
Derecho natural moderno, en la sentencia arbitral del Lord Asquith of Bishopstone de 28 de agosto de 1951: vase en The International and Comparative Law
Quarterly, 1952, pgs. 247, 250.
30
nacional privado es predominantemente estatal, cuando se le considera en cambio desde el punto de vista del medio social en que se
desen,Wrelve, de la funcin que pretende llevar a cabo, el carcter
internacional de nuestra disciplina parece innegable. Dimensin internacional que, adems, comienza a proyectarse en el mbito formal
de nuestra disciplina, hasta el punto de que el desarrollo de normas
internacionales constituye uno de los rasgos ms caractersticos del
presente del Derecho internacional privado.
El profesor KAHN-FREUND, por ejemplo, en su curso en la Academia de La Haya de Derecho Internacional en 1974, puso de rerelieve que si bien el Derecho internacional como tal no es fuente
de normas concretas para la solucin de los conflictos de leyes, la
verdad es que la relacin entre Derecho internacional consuetudinario y Derecho internacional privado es un problema extremadamente complejo, en cuanto suscita dos cuestiones diferentes, pero
relacionadas, que hacen referencia tanto a la duda sobre el Derecho
aplicable a un determinado supuesto como a los tribunales que con
competencia judicial internacional puedan ejercer su jurisdiccin:
la primera cuestin es la de si el Derecho internacional general es
una fuente de normas de Derecho internacional privado; la segunda,
si el Derecho internacional establece algunos lmites a la competencia de los Estados para aplicar a un determinado supuesto su propio
ordenamiento jurdico o un Derecho extranjero y, lo que es ms
importante, si el Derecho internacional consuetudinario establece
algunos lmites a la competencia de los tribunales o las autoridades
de un Estado para decidir sobre un caso concreto y ejecutar y dar
fuerza a sus decisiones 12
Sobre estas bases, el profesor KAHN-FREUND formulaba en interrogante el problema de si el Derecho internacional consuetudinario es
fuente de normas de conflicto afirmativas (Customary International
Law as a Source of Affirmative Conflict Rules?), mientras que afirmaba, y con razn, que el Derecho internacional general es fuente
3e limitaciones a la competencia judicial y legislativa de los Estados
'Customary International Law as a Source of Restrictive Conflict
Rules). La originalidad y las posibilidades abiertas por este plan12
KAHN-FREUrD, O.:
NOCIONES PRELIMINARES
31
PRIVADO?
se pregunta si caben dentro del Derecho internacional privado cuestiones penales, procesales, aministrativas, laborales o fiscales, y seala que en cada una de estas esferas se presentan relaciones humanas con elementos conectados a diferentes legislaciones,
hecho que milita en favor del ensanchamiento del mbito del Derecho internacional privado a la regulacin de situaciones de carcter pblico dentro de las legislaciones internas; pero, con rarsimas
excepciones, escribe, en todas las materias citadas impera un criterio de territorialidad, en virtud del cual los Tribunales aplican siempre la ley de su propio Estado, y nunca la de un pas extranjero.
Un Tribunal penal, insiste el profesor MIAJA DE LA MUELA, podr
entender de un hecho cometido en el extranjero, pero no aplicar
32
NOCIONES PRELIMINARES
33
34
NOCIONES PRELIMINARES
35
sverkehr, en Zeitschrift fr auslndisches und internationales Privatrecht (Rabels Zeitschrift), 1956, pgs. 1 y sigs., y Conflict of Laws and Public Law,
en Recueil des Cours de l'Acadmie de Droit International, vol. 132, 1971-I,
pgs. 182 y sigs.; FRANK, R.: Oeffentlich-recj tliche Ansprche fremder Staaten
vor inlndischen Gerichten, en Rabels Zeits hrift, 1970, pgs. 56 y sigs. Este
autor pone en cuestin el viejo dogma de la pretendida imposibilidad de los
tribunales del foro de dar acogida a acciones de Derecho pblico ejercitadas
por autoridades extranjeras, e insiste en que no se trata de una falta de competencia o de un Nicht-drfen, sino simplemente de un Nicht-wollen.
Mann, por su parte, haba insistido en que lo que no es posible es dar acogida
a una pretensin que constituya ejercicio directo o indirecto de la soberana,
en el sentido del Jus imperii extranjero, pero que no sera exacto decir que
un tribunal no aplicar jams Derecho pblico extranjero.
16 Esta cuestin desborda el problema de la aplicacin del Derecho pblico
extranjero, y su planteamiento ha de hacerse en relacin con el mbito de
las disposiciones imperativas en materia de obligaciones. Sobre el tema, vase
TOUBmANA, ANNIE: Le domaine de la loi du contrat en Droit international
priv (contrats internationaux et dirigisme tatique), Pars, 1972. Vase recensin de este libro por el profesor AGUILAR NAVARRO, M: , en Revista Espaola
de Derecho Internacional, vol. XXVIII, 1975, pgs. 215-18.
36
NOCIONES PRELIMINARES
37
38
NOCIONES PRELIMINARES
39
nacional privado que hiciera abstraccin de todas estas circunstancias- (que explican que las relaciones privadas se hallen sumergidas
en la actualidad en el mundo de lo pblico, de lo administrativo),
sera un magnfico producto de" escuela, pero no una disciplina jurdica positiva y eficiente. En este sentido, si se piensa en la trascendencia que para el trfico externo tienen las normas estatales en materias tales como control de cambios, regulacin del comercio exterior, seguridad social, expropiaciones, nacionalizaciones, etc., sobre
todo en un mundo en el que la creciente internacionalizacin de la
vida es un hecho indiscutible, se comprender mejor la urgente necesidad de que, Wrnbin en estas materias regidas por normas de Derecho pblico, las exigencias de la cooperacin internacional queden
satisfechas: un cauce para ello lo constituyen los convenios internacionales; otro podra ser la admisin de que, en determinados supuestos, los tribunales puedan aplicar normas de Derecho pblico
extranjeras.
No son pues las reglas de las que se vale ni las materias sobre
las que versa las que caracterizan como privado al Derecho internacional privado, sino sus destinatarios. En efecto, nuestra disciplina no pretende regular las relaciones privadas individuales en el
plano internacional sino la vida internacional de las personas; por
ello creo que acertaba plenamente el profesor griego VALLINDAS
cuando observaba que la concepcin restrictiva del Derecho internacional privado es errnea, por desconocer el hecho de que la
vida internacional de las personas no est regida exclusivamente
por normas de Derecho privado, por ignorar la realidad de que la
presencia jurdicamente relevante de elementos extranjeros no se
limita exclusivamente a las relaciones jurdicas privadas. Por el contrario, insista el profesor VALLINDAS, la intervencin del Estado y
del Derecho pblico es hoy tan intensa que nos quedaramos a mitad
de camino si el comercio internacional, en el sentido ms amplio
de la expresin, fuese considerado slo desde el ngulo del Derecho
privado.
En todo caso, y como ya he tenido ocasin de sealar, la prctica contempornea permite afirmar la existencia de una tendencia
favorable a una discreta acogida a la posible aplicacin de normas
de Derecho pblico extranjeras, y una concepcin amplia del Derecho
internacional privado, del tipo de la propugnada por el profesor
VALLINDAS, parece imponerse. Si el Derecho internacional privado se
comprende como reglamentacin de las relaciones y situaciones con
elementos extranjeros jurdicamente relevantes, su mbito no debe
40
NOCIONES PRELIMINARES
quedar afectado por el carcter pblico o privado l!ue aqullas presenten en los diferentes ordenamientos en presencia en todo supuesto de trfico externo: de lo contrario, todo el amplio campo del
Derecho econmico moderno, en el que la interaccin de normas
de Derecho pblico y normas de Derecho privado es evidente, quedara fuera del Derecho internacional privado, con lo que, en gran
medida, esta disciplina quedara vaca de contenido actual 25
.
4.
41
r
31
i. Segn el Derecho espaol, tienen nuestros Tribunales competencia judicial internacional para entender de la litis?
ii. En cada caso concreto, y para regular un supuesto con elementos extranjeros jurdicamente relevantes, qu Derecho aplicar el Tribunal espaol?
iii. Finalmente, qu efectos y qu eficacia jurdica puede tener
una sentencia extranjera en el ordenamiento jurdico espaol?
VALLINDAS, P.:
26 GRAULICH, P.:
Principes de Droit International Priv. Conflit de lois.
Conflit de jurisdictions, Paris, 1961, pgs. 1-3.
42
NOCIONES PRELIMINARES
ello quiera decir que de forma sistemtica haya que negarle tal
posibilidad. "*'
dad social de los hechos reclame una reglamentacin que corresponda a esa internacionalizacin. Si el seor Dupont, por ejemplo,
43
44
NOCIONES PRELIMINARES
ley rectora de la sucesin por razn de extranjera de los causantes, que tampoco es evidente, y aunque lo fuera nadie ha...
planteado tal problema, y en este caso la aplicacin de la ley
espaola nadie la puso en tela de juicio 2 `'.
t,
45
46
NOCIONES PRELIMINARES
47
g'
48
aqu que cuando los vnculos del supuesto de trfico externo con el
NOCIONES PRELIMINARES
criterio corrector de
49
en especial pg. 71. La observacin del profesor Aguilar est hecha en relacin con el problema de la cuestin previa, uno de los problemas generales
del proceso de aplicacin de la norma de conflicto que ms agudamente
registra la cuestin metodolgica, de principios y mtodos, del Derecho internacional privado; pero me parece exacta y generalizable a todo el problema
metodolgico del Derecho internacional privado.
Vase igualmente VIEHWEG, TH.: Tpica y Jurisprudencia, Madrid, 1964,
y el prlogo del profesor Eduardo Garca de Enterra.