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1. ELTRABA10
A no dudarlo, el trabajo es una expresin de la capacidad creadora
del ser humano y es a travs de l que el hombre transforma las cosas.
o torga sentido a ciertas realidades y confiere valor a su misma acUvidad.
En todo trabajo est implcito un esfuerzo y en su ms amplia acepcin.
una verdadera ley natural. En efecto, es la naturaleza la que impone al
hombre el trabajo y si se lo considera en ese sentido. todos ellos tienen el
deber de trabajar. de all que haya dicho un autor que en verdad el trabajo
se convierte en el mandato universal por excelencia.
Considerado el trabajo desde un punto de vis ta tcnico. presenta dos caras diferentes. pero entrelazadas entre s, ya que por una
parte la obra realizada es el producto de su actividad. el opus y por la
otra es labor, es decir una accin humana, la fuerza utilizada para que
el producto pueda crearse.
El trabajo puede ser considerado en distintos sentidos. pero fundamentalmente apunta hacia cuatro manifestaciones: humana. social. econmica y jurdica. Referido al primer aspecto, es de sealar que se trata
del trabajo intelectual o manual y no meramente con templativo. El trabajo de puro esfuerzo, propio del realizado por animales, evidentemente
que no comporta trascendencia alguna a nuestro objetivo y queda por lo
tanto fuera de toda consideracin. El realizado por la mquina mecnicamente, tambin queda excluido por cuanto no hay en este caso un sen tido humano si se prescinde de la energa humana que la mquina pa ra su
Funcionamiento haya precisado.
La consideracin humana de! trabajo conlleva una serie de consecuencias, tales como la necesidad de una prestacin del servicio en forma personal y libre porque la prodUCCin de Frutos procede de una decisin voluntaria del trabalador y no de una Imposicin forzosa e irresistible
de otra voluntad. Asimismo, se trata de una expresin de la valfa de quien
lo presta con eFectos sobre la personalidad de quien los ejecuta espec lal~
mente en los trabalos no eS I<lndarlzados. Tambin desde el punto de
vIsta humano es uUHzado por pI trbalador como medio o modo de twb-
slstencla, habIda cuenta de que el trabaJO permitido por el derecho vigente es el Instrumento fundamental de que se sirve el hombre para procurarse los bienes que resultan imprescindibles para su subsistencia y la
de toda su familia . Sirve tambin por ello el trabajo para tener acceso a la
propiedad. porque adems de un aspecto econmico al que nos referiremos, mediante el ahorro se puede lIe;ar a la adquisicin de valores Que
representan un ttulo de dominio.
Se ha dicho que tambin tiene un valor social. porque superado el
vituperado concepto de que el trabajo es una mercanca, el trabajo cumple un conjunto de funciones sociales que inte;ran su aspecto social. El
trabajador, tanto en el grupo donde acta cumpliendo con su actividad
de trabajo, como en el conjunto que integra socialmente. adquiere con el
transcurso del tiempo un verdadero status y su eficiencia, honestidad y
dedicacin e idoneidad trascienden los lmites de la empresa ozando de
admi racin y respeto de quienes le rodean en otros crculos sociales .
Cesarlno luniors, ex profesor de la Universidad de San Pablo {Brasill y ex
presidente de la Sociedad Internacional de Derecho del Trabajo, ha expuesto en una de sus ma;nfflcas obras que no puede considerarse al trabajador como un mero ganador de salarios, como una cuestin "neramente
econ6mlca, toda vez que la relacin entre el capital y el trabaj::! apunta a
considerar al trabalador como persona humana y moral. Evidentemente
que lograr un empleo no es slo el objetivo de perse;uir el cobro de un
salario. sino que tiene por objeto obtener una posicin, realizar una carrera, Jcerar un prestigio. una satisfaccin consigo mismo y toda una trayectoria en la vida con los semejantes. que lo llevarn sin duda a obtener
tambin ventajas de ndole personal y el respeto de quienes le rodean . A
su vez el trabajo se constituye en un instrumento de colaboracin social,
ya que el conjunto de aportaciones individuales se traduce en un mejoramiento de la sociedad en que se vive .
El aspecto econ6mico, si bien como se ha dicho existen otros Intereses. tiene una larga tradicin hist6rica y una importancia destacada. Es
uno de los fa("tores de la produccin, pero no el nico. a pesar de que
existan qllli"n~ sostienen que s lo es. Paul Durand, juslaboralista francs.
ha ellpucslO (LIt" la clencla econmica no considera al trabajo ms que en
tanto ,lum/'nl.1 clhC't"t, o Indirectamente, la cantidad de bienes. es deCir,
de COS, I ~ (tllr'~ y Ihlllt,ldas en relacin con las necesidades humanas.
Tllmhi~1I f'l1 IMI"'ln tiene IncIdencia sobre la normativa por cuanto
eN Ulhl tlrllvldllu flr''innul pf(~slada por el tra bajador que lo hace mettirlnlc 011111/110. "e ll ('\",,,111 y dlrc-ccl6n alenas, bajo su dependencia y
subordinacin. Estos ltimos elementos son los fundamentales para delimitar la materia que constituye el objeto del derecho de trabajo. Esto es.
de que es importante dislin;uir si se trata de una actividad dependiente o
no por cuanto es en funcin a ello que la relacin se admite como incluida dentro del derecho del t rabajo o su exclusin. inte;rando as otras
ramas del derecho. Podramos en definitiva ellpresar. que desde el punto
de vista jurdico el trabajo es la actividad humana que se efecta en beneficio de un tercero y bajo sus rdenes. Puede ser fundamentalmente fsico
o intelectual. pero nunca en forma elldusiva, toda vez que cualquiera que
sea el trabajo la distincin debe encontrarse tan slo en la prevalenCia de
una sobre la otra. La tarea ms simple de tipo fsico. entraa alguna dosis
de intelectualidad y viceversa.
Adems. para que el trabajo sea consIderado dentro de la disciplina, necesariamente debe estar dirigido a crear riquezas porque se
tiene en cuenta un bien distinto de! placer que le podra provocar al
cuerpo o al espritu la realizacin de una obra . Ruprecht expresa al
respecto. que bailar es un placer. exen to de re;ulacin jurdica, pero
baila r para el pbliCO se transforma en una actividad productora de
bienes, ajena al gOlO que se pueda tener.
Se ha enunciado precedentemente que el trabaio puede ser dependiente o autnomo. En el primer caso la relacin entre quienes inte;ran la relacin laborativa tiene por objetivo realizar una tarea o actividad por cuenta ajena .J,.a ajenidad es as. uno de los elementos tipificantes
de la relacin de trabajo, que juntamente con otros que veremos en el
desarrollo de temas posteriores, configuran el contrato de trabajo y
merecen en consecuencia efectuar su estudio en esta materia. Se traduce a su vez, en el cumplimiento de rdenes de trabajo emanadas del
empleador y de horarios. con elementos que le proporcionan a aqul y
quien a su vez est facultado para determinarle las condiciones generales de trabajo. El trabajador aqu! promete la prestaci6n personal de sus
servicios, por el pa;o de una remuneracin .
El trabajador autnomo en cambio. es aquel que lo hace por cuenta
propia y en tal sentido queda fuera del derecho de trabajo. Es obvio que
quien as trabaja lo hace apuntando a dos fines concretos: o para consumir por sr los productos elaborados por su trabajo, o para vender o ceder
los productos nacidos. Es decir, en srntesis, Que el trabajo autnomo o
cuentaproplsta como se lo llama vulgarmente. se opone al trabajo subordinado o dependiente, veriOcndose aqul con plena autonoma. La distIncin entre uno y olro tipo de contratacin tambin se advierte ,." QIII'
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II
sea desde los realizados por los pueblos nmades como los seden tarios.
Indudablememe que la prestacin del trabajo conlleva alguna dosis
de sufrimiento para su realizacin, en menor o mayor intensidad seen la
actividad que se preste, como as tambin en las condiciones que se
realice. Hay quienes sostienen que el trabajo en esencia no es pesado
para el ser humano en cuanto se disponea con un adecuado rgimen de
descansos y tareas no muy extensas que no produzcan as nefastas con~
secuencias para el organismo humano. A pesar de ello, es inneeable que
desde los preceptos bfblicos que invitaban gana rse el pan con el sudor de
la frente, es admisible tambin que el ocio y la falta de trabajo no resultan
aconsejables por las negativas consecuencias que provocaron .
La calificacin del trabajo fue sufriendo modificaciones en la historia, y asf en la antigua Roma el trabajo no era nada ms que una cosa
susceptible de un valor material. concepto ste revisado por el Tratado
de VersailJes de 1919 que expresamente, se pronunci en expres:lr que el
lrabajo no era una mercanda. principio que perdura hasta nuestros tiempos. La Edad Media se caracteriz en esta temtica en que hizo su aparicin la esclavitud en todas sus formas y en especial con los siervos de la
gleba. consustancindose en tal forma con la tierra que eran vendidos
[unto con ella. Luego de transitar por las formas de corporaciones en que
patronos y trabajadores establecan relacin laborativa pa ra ensea r el
oficio pero sin pago de remuneraciones, se llega la Revolucin Industrial
que signific un gran cambio en las relaciones de trabajo. La mquina
reemplaz al hombre en diversas tareas habindose observado una gran
concentracin de trabajadores en las ciudades. lugares que proporcionaban mejores ingresos y condiciones de vida, dando origen asf a lo que se
llam el proletariado con la idea consiguiente de unin de los trabajado-res y de la defensa de sus derechos en forma colectiva y aunque las leyes
protectoras del trabajo surgieron ms adelante, estuvieron precedidas de
un perrodo dl' luch,lS y confrontaciones.
Tales f'lrlfrt'Tlt,lmll'IHCls fueron con motivo de pretender una mejor
dl\trlbucln dr 1.1 rlqw la dlo;putndose en ello por una parte una burgue
La cuestl6n social
Es esta una de las expresiones que en los tiempos actuales tiene
usos muy difundidos. llamndose problema o cuestin social. la justicia
social y paz social. y no slo son utilizadas por publicistas moralIstas,
nlsofos y economistas, sino tambin por el propio vulgo con un sentido
an ms impreciso que el utilizado por aqullos.
El significado de la expresin es as1 muy polifactico, pues mientras
algunos sostienen que est referida a la produccin, al salario. a la distribucin y el consumo de bienes materiales. para otros en cambio la proble~
mtica se circunscribe a aspectos morales, religiosos, jurdicos y con un
sentido humano que abarca un campo ms amplio: de allf que entonces
haya permitido a algunos autores expresar que no hay en la cuestin so~
cial un problema social. SinO un cmulo de problemas sociales.
Pensamos que la cuestin social. en un sentido amplio, est cons
lltuida por un verdadero conjunto de injusticias y de padecimientos que
aquejan a la Sociedad y de los remedios o soluciones posibles para conju~
arlos. En un sentido ms restringido, en cambio, est referido a los problemas contenidos en las relaciones entre el capital y el t..rabajo donde se
plantean un sinnmero de conmctos de los cuales el aspecto econmico
rt'sulta como el ms ostensible. Indudablemente, constituye el gran pro-blema comunitario de nuestro siglo, toda vez que el referido a los dere
rhos humanos y su concrecin en las constituciones de los estados,
l1ormatlz6 el problema referido a ellos y en alguna manera concluy as la
problrmtlca del siglo an terior,
El esfuerzo de la sociedad contempornea, en la temtica, est dlrl
Itldl) u una mejor produccin y dlstrlbudn de la riqueza y en ello la paradoja1
111wt'16n de la enorme riqueza d,. muC'hos y la franciscana pobre1" dI'
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hlt"Ulrl,t !" como no puede ser de Olra forma en temas tan ex1 1111 " 1r,l"lcf"ndenda , esboza remos los principales aspectos.
lo:'! r1ll\ 1.11 11'111", di o\ll),un" .. doctrInas filosficas que estudiaron la cues~
tltltl ,,1< ).11 Y 1,",,10111111., posIbles causas de mala distribucin de la riqueza
Ir q\l!' <,. hUi 111 Il'to'/I'I\I'II. precedentemen te. Por clerto con fundamentos
1\10 )11(,. d.~ 1,1" r 011.1' 1"tI .111"11" d,.. cada una de ellas y la posible salucian a
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antiguas formas de opresi6n, las antiguas condiciones de esa lucha. Nuestra pOUl que
es la de la burguesa -agrega~ se distingue sin embargo de las olras en que ~a si mpli ~
ficado los anlagonismos de e/ases . La sociedad tiende ms 11 ms a reducirse a dos
Clmpos enemigos. a dos grandes e/ases opuestas directamente /a una l la olra: fa
burguesa 11 el proletarildo.. .".
El documento citado y del que hemos transcripto algunos prrafos
contiene tambin algunas medidas prcticas tendientes a suprimir la pro~
piedad privada y a centralizar todos los elementos de produccin en ma~
nos del Estado. mereciendo destacarse entre algunas de sus principales
medidas el sistema de eXPLopiacin de la propiedad inmueble y la confiscaci6n de la renta en beneficio del Estado y entre otras disposiciones.
Impuestos fuertemente progresivos , abolicin de la herencia , centralizacin del crdito por un banco nacional. con ca pital del Estado y mono~
pollo exclUSivo ; centralizacin de todos los medios de transporte, au~
men to de las manufacturas nacionales y de los instrumentos de produccin, trabajo obligatorio para todos. organizacin de ejrcitos industriales, medidas tendientes a hacer desaparecer gradualmente la distincin
e-nlre ciudad y campo y o tras referidas al manejo por parte del Estado en
forma exclusiva del sistema de produccin nacion al.
Marx, que se vali6 de la dialctica de Hegel que consista en el arte
de contrariar y refutar la tesis del adversario, esgrimi para sustentar sus
Ideas un sistema filosfico forzada mente econmico, colocndose en un
tl'rreno donde reflejaba el crudo materialismo alemn de esa poca expuesto por Feuerbach. Wlrchow. \bIJI y otros.
Sustenta tambin la doctrina marxista la teoTra del valor, ca lifica ndo
('1 producto creado por el trabajo COIllO el que percibe el capItalista por In
"
La
"
demasa de
horas de trabajo no pagado es lo que Marx denomina sobretrabajo y constlluye. segn l. un suplemento adicional de labor que no beneficia en
absoluto al obrero. sirviendo nicamente a enriquecer al capitalista.
La teorla de Marx puede reducirse a una concepcin donde el fenmeno econmico concentr toda su preocupacin constituyendo el eje
donde los dems valores quedaron reducidos a epifenmenos del fenmeno econmico. como bien lo apunta Calder:l; de all entonces que
dentro de estos ltimos se encuentren la moral, el derecho. la familia. la
religin, las artes. y las ciencias y toda otra manifestacin del espritu.
agregamos nosotros. Para Marx ya no hay Dios. ni patria. ni reglas morales
de valor absoluto. sino tan slo relaciones econmicas.
Si bien es cierto que el marxismo. en una poca. logr dominar conciencias, y sus argumentos se extendieron a pases diversos. el transcurso
del tiempo -e n especial durante las ltimos ai'los- demostr la
Inaplicabilidad de sus frmulas cayendo en un descrdito gene-alizado y
provocando asf el derrumbe de sus prinCipios. Si algo pudiera resul tar
resca lable, lo fue como un antecedente doctrinario ms para buscar solu~
clones ti una mejor distribucin de la riqueza y que en su poca sirviera
pl1r.1 procurar otras soluciones contrarias donde [a dignificacin del trab,llo y del lrabajador mereciera un tratamiento prioritario. sin descuidar
por 1,110 ('[ aspecto econmico o productivo. La cada del muro de Berln
hl I"III , d no dudar. una teora superada en el tiempo que signif!c el fin
dI' !Hltl ductlln.! equivocada.
1' .1)11"'1""0
t.1 Ipjufll nMnc l!i1O del valor-trabajo expuesta en El capilal constituy
,,[ hll1d.IIllfII!H t It'11Irr[ro del colectivismo desprendindose de ella. como
In tUlu.
11 I'IlIbll'thlbalo 110 pasado y de la plusvala que beneficia indebid.III1I""tl~ 11 1 , ,Ipll>'U"",1 Por la critica de los economistas de la poca fue
q .... M.tI, 11111 .. 111,', "I\'Jlo l spu~. que el valor depende tambin de la ofer~
l y d, j" d"Uhilld., ('1)1110 ('onsecuenc:la de falencias como las apuntadas
V dI" todu rl C<llIll'\tlJ ti,. lil posicin marxista. surgieron diferentes socia11'11110' 1I1' 'l,odHI.-.l!llll lu conct"pcl6n exclusivamente econmica y lo hiClt'hlll u"ftdl' dhHllt"" lttltloll. surgiendo asf el socIalismo utpico en
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1,
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lO
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ha esbozado. lo constituye la cuestin social. Por otra parte, estas encontradas posiciones filosficas han servido de cultivo para que germinaran principios normativos mediante la intervencin estatal. que hasta
aquella poca. esto es en el siglo pasado, haba permanecido indiferente
receptando para ello los principios liberales de igualdad contenidos en la
Revolucin Francesa de J 789 que sostena y mantena los principios de
"
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crelOS.
La
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"
necesIdades, actividades creadas por la tecnologa. van exigiendo al Estado por medio de los rganos creados por la democracia, a no quedar a la
zag3 de exigencias que a diario van surgiendo en el mundo del trabajo y
atenderlas en una preocupacin constante de gobernantes y gobernados.
El derecho del trabajo hace su aparicin en la escena jurdica para
evitar los males que aquejaban a la sociedad. lo cual -en rorma resumida-
La
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justicia social
justicia social. que impone a su va deheres a los cuales no se pueden sustraer /ti los
-contina~
exigir de los
individuos Iodo cuanto sta necesario al hien comn". En una Interpretacin aius~
tada del concepto expuesto se puede advertir Que la justicia social tiene
por objeto tener en cuenta que el bien comn est por encima de los
intereses particulares o sectoriales y Que la mejor poltica social est dirigida a reaccionar en contra del individualismo pero sin caer en el socialismo, porque en este ltimo caso tambin se puede provocar el aniquila~
miento de los derechos de las personas. Hemos visto someramente en
prrafos anteriores. que tambin un exceso de individualismo llevaban a
olvidar los derechos de la sociedad.
Para el logro de tales objetivos. es obvio que es necesario una buena
educacin tanto para el trabajador. que debe aprender a respetar el bienestar de la comunidad. como para el sector empresa rial. que debe saber
Interpretar que buena parte de su sacrificio est destinado a un mejoramiento general entendindose a la postre Que el bien comn representa
en definitiva. el bien de cada uno. esto es, que cuando se exige de ambas
partes sacrificios. en ltima Instancia van a redundar en el propio bien
Individual. de su familia y de loda la comunidad .
En el conceplo de lustlcla social est comprendido un mejo ramlenlo en las condiciones IlI boratlvas del traba jador. persisuindose en ello
!lO un Inters Individua! o d(' clase, sino del bien social
,.
Son muchas las definiciones que se han ensayado sobre esta rama
del derecho y podramos afirmar sin temor a equivocamos. que cada autor
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expresa la suya. Suficiente resulta ci tar algunas. como la que propone Carda
Oviedo que piensa que el derecho de trabajo -o derecho social como lo
llama- constituye el conjunto de reglas e instituciones ideadas con fin es
de proteccin al trabajador. Walker Unares expresa que el derecho del trabajo es el conjunto de teoras. normas y leyes destinadas a mejora r la
condicin econmica y social de los trabajadores de toda ndole.
Mario L Deveali entiende que el ob jeto del derecho de trabara es la
regulacin del trabajo prestado en condiciones de subordinacin. ya que
si bien el contrato es la fuente de regulacin, la ley ofrece esa regulacin
tambin para los casos en qu e siendo el contrato nulo por alguna causa,
haya existido una relacin efectiva de trabajo. Antonio Cesarino junior
expresa que el derecho social abarca con mayor amplitud la prot.eccin
de los econmicamente dbiles que para la satisfaccin de sus necesidades dependen del producto de su trabajo.
Entendemos ms til para el estudiante. para quien est preferen-
Concepto
Para ello. nada mejor en nuestro concepto que establecer pautas sobre las que
se afirma el concepto. IJ astes interesante observar que el objeto de las relaciones es
obtener que una persona. mediante el pago de la retribucin. se ponga a las rdenes
de otra para presta rle su trabajo en condiciones de subordinacin o dependencia.
~acUndolo por cuenta de esta ltima. El trabajo puede ser preferentemente f(sieo o
intelectual. pero siempre efectuado bajo la direccin de quien lo usufructua . Pero
serta insuficiente el concepto vertido si /la estuviese refendo tambin al derecno colectivo del trabajo. que regula el desenvolvim;etlto de las asociaciones profesionales de
trabajadores. la celebracin de convenciones colectivas de trabajo !I los conflictos
colectivos. !I los movimientos de acci6n directa. como es la nuelga .
Es precisamente con lales elementos. que estimamos necesario reducirlos a un
concepto que podriamos ensalJor expresando que el derecno del trabajo es el cowunlo
de principios !I normlls qu' rige" las relaciones de trabajo subordinado IJ remunerado
tntre traba/lldores !I empleadorts. lIa sea el! las relaciones individuales o coltctrvas
Denominaciones
Hemos expuesto en prrafos anteriores, Que la materia tiene por
especial caracterstica tener una acentuada tendencia expansionista. de
alir entonces Que encontrar una denominacin adecuada no resulta tarea
f( ell. Sin embargo. es de observar Que la evolucin Que el trabajo ha expe
rhnemado a travs del tiempo ha servido para su denominacin.
En efecto, cuando hace su irrupcin en el mundo del trabajo el
maquinismo. pareci que las normas y principios de regulacin norma
Uva deban estar dirigidos a l. de all entonces Que se le llam legisla
cln industrial u obrera. o simplemente legislacin obrera. Como es de
imaginar esta designacin fue abandonada por incompleta y fuera de
poca. La designacin de legisla,i6n fue muy frecuente entre los prime
ros estudios de la materia. en lugar de utilizar la expresin derecfto. con
lo que entonces cabe suponer Que el estudio se centraba exclusivamente en el aspecto legislativo.
Tambin se llam derecho nuevo. aunque ello fue en verdad ms una
calificacin referida al tiempo de su aparicin. que a una denominacin
referida a su contenido. razn por lo cual tambin cay en desuso.
Alfredo L. Pala cios en nuestro pas. se hizo eco de tal concepto
llamndolo en un trabaja espeC{fico. El nuevo derecho. Ha tenido alguna
aceptacin la denominacin del derecho social teniendo en cuenta. como
lo sostienen Garc{a Oviedo y otros autores. que naci de la necesidad
de resolver el problema social. y Cesarino Junior, quien lo aplica en
toda su prolfica obra. explica que resulta adecuada toda vez que regu
la el evidente predominio del inters colectivo sobre el industrial. Sin
perjuicio de admitir que todo derecho se socializa. entiende que es el
rasgo que ms ca racteriza a este tipo de relacin. Entendemos que en
verdad si bien esta designacin ha sido utilizada por luristas insignes
tStafforini. Eduardo R., Deredio procesal social, entre tantos otros en nuestro pas y en el extranjerol es lgiCO admitir que en su mayora las
ramas que Interan el derecho estn Impregnadas de principios socia
les, razn por la cual estimamos no resulta diferenciable la denomna~
cln propuesta aunque contenga una buena dosis de ellos. Se la llam
tambin Dert"cho del Trabalo y de la Previsin Social. pero entende
mas que ('<;1(' concepto resulta Insuficiente toda vez Que comprende
tambin el dl' la Slg uridad social. aunque se sostenga con raz n Que
seriA nt"cesarlo qut' ,. tJ malerla se constituya en rama autnoma.
L J(f\I/(Ulrt Itllllll e.. tiln 5lo uno de los Intereses protegidos de la
~('Kulldad "01'1.11 S,. 11 .. eh'nomlnado tambin dertdlO laboral, y si bien es
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Contenido
El derecho del lrabalD comprende dos grandes ramas. esto es,. el
derechQ individual del trabajo y el derecho w/ectivo de/trabajo. El w:imer9 de los
nombrados tIene c[rcunscrlpto su mbito en [as relaciones entre el traba~
jador y el empleador no 5610 desde un punto de vista econmico o patrimonial. sino tambin que tiene un contenido tico y moral. consi<h-r,1n-
Alfredo l. Ruprecht. en cambio, sostiene que no puede considerarse a la clsica divisin entre de recho pblico y derecho privado como
normas, ya que el derecho del trabajo tiene caractersticas que le son
propias teniendo instituciones diferentes a aqullos, pero concluye
afirmando que siendo el derecho colectivo el aspecto ms importante
de la materia, el derecho del trabajo debe ser considerado como un
derecho privado colectivo.
Siguiendo las enseanzas de dos prestigiosos autores franceses,
Rouast y Durand, se advierte que el derecho del trabajo se presenta
como una rama desprendida del derecho civil residiendo la parte fundamental de la materia en el contrato de trabajo. Pero por motivos que
hacen a la evolucin de la materia. segn se ha expuesto precedentemente. ha recibido tambin la penetracin del derecho pblico en cuanto
a que sus normas no slo atienden a la proteccin de los particulares,
sino tambin a la satisfaccin de fines sociales . Las disposiciones referidas a la seguridad e hlf!iene. por ejemplo, estn destinadas a tener en
vista los intereses de la colectividad. La existencia y funcionamiento de
la asociaciones profeSionales de trabajadores tambin pueden estar en
algunos aspectos bajo el control estatal. sin que por ello se afecte el
principio de libre asociacin profesional.
"
derecflo positivo. e/1 virtud de los GUales el juez podr dar la solucin "ue el mismo
legislador dara si estuviera prese/1te, o flaMa establecido de prever el til$o.
Siguiendo al juslaboralista uruguayo Amrica Pla Rodrguez creemos
que los principios generales del derecho no pueden identificarse con los
prinCipios propios de esta disciplina . Si aqullos son generales. indudablemenle, que no resultan exclusivos de una especialidad. Es ms, en algunos casos los principios especficos resultan hasta opuestos a aqullos,
de allf entonces que estas caractersticas y otras que presenta el derecho
del trabajo sirvan para calificarlo como una rama autnoma del derecho.
Cuando e:tlste c:ollsin Colre los principios generales "los del trabajo. la
doclrina se divide en cuanto a su prevalencia. Mientras que al8llnos aUlores,
slulendo las ensenanzas d~ Caspar Bayn Chacn. entendlan que ('1) tall;u
.,
puesto deban primar los generales, Eugenio Prez Botija como coautor en el
mismo Man ua l de derfC~Q del trabajo. y ex profesores ambos y emi nentes
luslaboralistasespaoles se inclina ban por considerar que tenan prevalencia
los especificas sobre losenerales. Nos inclinamos por esta ltima posicin
doctrinaria. por cuanto entendemos que stos tienen una mejor adecuacin a
PnnCipio protecwrio
Como surge de las pginas anteriores. la esencia del nacimien to del derecho
del trabajo est cimen tada en este derecho protectori::> en favor de los
trabaladores. estableciendo para ello limitaciones a la libertad de contratacin
y la autonomfa de la voluntariedad. Todoello obedecea la desigualdad econmica
de las partes.lnlervlnlendoel Estado por intermediode nonnas para crear des--leua1dade-s compronsatorlas de aqullas, segn ya se ha explicado. <;.omponiendo
asf el ordenamlt!llIo lurfdlco bsIco dirigido a lulelar los derechos del trabajador.
Comprende. ~R(U\ <;,1 dilo. el de in dubio pro operario. que tiene estrecha vincu lacin
COl1 t'1de 111 I\Onlli l ll1l111 lavordble, significando ello. Que cuando haya Interpreta
clOIWIi; dlv~rs.. s liobtt tu1.1 dl~po5Icln. debe aplicarse la que ms favorez
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de las ramas del derecho. pero tambin en este aspecto existen algunas
circunstancias donde es necesario una mayor cuota de razonabilidad. Baste citar
por ejemplo cuando se disponen variaciones a las condiciones de trabajo. esto
es. aplicar con jus varia"di (arts. 65 y 66 L.C,T.) o cuando se debe proceder a
aplicar sanciones con motivo de las facultades disciplinarias del empleador. o
cuando se va a disponer de rescisin de la relacin contractual (art. 242 L.C.T.)
o injuria grave que impidan la continuacin del vnculo, y tantas otras que surgen
con motivo de la existencia de la relacin de trabajo.
Principio de razonailidad
El ser humano, Imegrantede la relacin de trabajo. debe procederconforme
ala razn y no con capricho. Lgicamente que el principio juega para cualquiera
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El principio de huena fe
Este principio debe estar presente. como lo seala la norma lart. 63
L.C.T.), a initio de la relacin de trabajo. durante su vigencia y al momen to
de la extincin del vnculo contractual. Las partes se deben recfproca lealtad
y deben desempearse en todo momento como un buen trabajador y un
buen empleador'. dando posibilidades a que an te el incumplimiento de una
de ellas con este principio, posibilite a la otra a dar por rescindido. por su
culpa. el contrato de trabajo. La buena fe debe estar presente no s610 en la
relacin de trabajo, sino en todo aquello que se refiera a intimaciones y
cumplimiento con las disposiciones normativas . Ha br procedido de mala
fe. como Jo ha selialado reiteradamente la jurisprudencia. el empleador que,
conociendo que el trabajador ha cambiado de domicilio. le enve in timaciones
) otro en donde. positivamente. sabe que no las puede recibir.
La conducta antes expuesta tambin resulta de aplicacin al derechoco~
lectivo del trabajo, en especial en aquellas situaciones conflictivas y en las medidas
de accin directa.
Adems de los principios expuestos, se pueden mencionar otros que
lambin resultan de importancia. como es el de justicia social la rt. I 1 L.c.T.).
la prohibicin de efectuar discriminaciones larts. II y 17 L.C.T. Y 14 bis de la
Constitucin Nacionall, el principio de la equidad l art. 257 L.e.T.) Y otros.
Fuentes
o laudos con fuerza de tales: d) por la vol untad de las partes y el por los
usos y costumbres.
La ci rcunstancia de estar ordenadas en la forma expuesta, no quiere
significa r que se rige por ese orden de prelaci6n. pues confo:me a los principios
que hemos enunciado precedentemente, en especial el de la norma ms favorable,
pueden alterarse, pero previo juicio de compatibilidad. Es decir, aclarando el
"
Cabe ci tar por ltimo, como fuente directa, a la doctrina. como orientadora de
magistrados y legisladores y tambin fa jurisprudenCia o sea las decisiones jurisdiccionales, la que evidentemente tiene una eran trascendencia , con valor
aproximado al de la ley.
concep to, que la aplicacin de una de las normas mencionadas ser posible
cuando contenga un mayor beneficio, siempre que la actividad de que se trate,
sea compatible con el rgimen jurdico que se pretende aplicar.
Como lo expresa la norma citada, la leyes la ft.ente principal de
derechos. concretada en ella la voluntad del Estado y manifestada por uno
de los 6rganos que lo integran. Sin embargo, en nuestro sistema federativo
de gobierno existe una ley fundamental a la que deben adecuarse tanto las
leyes nacionales como las de provincia, esto es, la Constitucin Nacional.
Las reglamentaciones de las leyes, efectuadas por la Nacin o estados pro-vlnclales tienen la misma autoridad y vigencia que l<tley que reglamentan, siempre
que en esa reglamenlacin no se excedan los Lrminos de aqulla, pues en este
fuera de l: en cuanto
IIU"p,IIIII
11I1<'!111'1" V 1""1\ ..1,,1.. '1'11101 (hl.llI'.itn que riseen nuestro pas se dic:a una ley especifica
1111, lell 0111"11':,(
T.IIIII,IIo\111 1'11,'11"'11 111,11111, como fuenle normativa, decretos del Poder EieIIIUV!' t",ol". t')IIt"llIlIllfrIIf'rldles, estatutos profesionales y los convenios
I t
,It'{ l1vl" ,1'" 11111,111') 'I\H' ('OI1SI1Iuyen estas ,'Itimas, a no dudarlo, una
1'" 11,1. j,1 dl'/I'('hodE'1 traba lo. La voluntad de las partes en
,IIJI~IH 1, .1 lt'fOll!'
1,1,c1111I,II,I' 1,'ul. "11'111 1"1 ,,11"110 tllctrla las limitaciones impuestas por la ley,
'.lIlhl"'lll t'lllItllllVn "11'111' 11'II",Nhos. Los usos y costumbres integran el
Autonoma
48
.9
Relaciones Interdlsclpllnarlas
Aun aceptando su autonoma con esfera propia de accin. el dere~
cho del trabajo tiene ntima relacin con otra5 ciencias y tambin con las
dems ramas del derecho . No es posible [a existencia de una disciplina
jurdica sin un contacto con las otras y especialmente con las jurdicas y
sociales. Esa vinculacin obedece a la circunstancia de que es un dere~
cho vivo y en plena evolucin. segn se ha expuesto. en el medio jurdico.
polftico y social actual.
Las distintas ramas que integran el derecho. constituyen algo asf
como el follaje de un rbol. segn expresin de un conocido jurista. las
que se nutren de la savia de la misma raz. de all entonces que la del
trabajo tenga en cierta medida interdependencia con las dems. sin que
por ello se pueda objetar su autonoma.
Es incuestionable que la institucin fundamental en el derecho del
trabajo es el contrato de trabajo y en ello debemos aceptar que ste
tiene su origen en la locacin de servicios del derecho comn. pero don~
de rige para sus instituciones el principio de la libertad individual y de la
autonoma de la voluntad para contratar; en el derecho del trabajo. en
cambio. priva el principio del orden pblico.
Habida cuenta de tales diferencias. su vinculacin con el derecho
civil es permanente y as represe en la normas sobre capacidad de los
contratantes en cuanto a lo legal para obligarse. en los accidentes de
trabajo al permitirse la opcin por las normas del derecho civil en los
casos expresamente establecidos por la ley. en la forma de contar los
trminos en actuaciones judiciales. en las reglas de domicilio y condicio~
nes personales de las partes. etctera
Con el derecho comercial. la observacin que se ha fonnulado con
el derecho civil en cuanlo a la orientacin hacia el derecho pblico. es
tambin aplk(lble (1 las Instituciones del derecho come rcial. H istrica~
mcnte podemos d<'Ch Que en algunos aspectos se adelant ste al dere~
cho del trabalo como resulta el caso de la regulacin normativa del rgimen
51
"
53
Jurisprudencia
Principio de irrenuncrabi/idad
No es de aplicaCin el art. 9 de la ley 20.774 si el Tribunal de
Trabajo no tuvo vacilaciones pa ra calificar [os hechos.S.C. B.A .. ' M a~
rra el Vasa", febrero de 1979.
El orden pblico laboral tiende a pro teger los derechos del depen~
diente frente a su principal y obliga a ste a cumplir normas mnimas Que
rpsultan irrenunciables para el trabajador. Pero esto no impide Que se
pacten. entre ambas. condiciones ms ventajosas que las que dicho
sis te~
particula~
derecho del trabajo. teniendo en cuenta para ello que ste tiene como
Ingrediente necesario el principio del mayor beneficio o de la norma ms
favorable y que se encuen tra regulado en forma expresa normalmente en
el rgimen general.
Ocurre, en ocasiones. como es de conocimiento, que sobre un mismo hecho o supuesto incidan en forma simultnea dos o ms normas, de
aur que la jerarqua de ellas deba ser especialmente considerada. sin perjuicio de las limitaciones impuestas por un juicio previo de compatibilidad
cuando deba ser aplicado el principio de la norma ms beneficiosa. segn
veremos ms adelante. La coexistencia de normas generales con otras
cuyo mbito de aplicacin es ms restringido. plantea muchas veces problemas sutiles que resul tan de difcil solucin, en especial cuando se trata
de armonizar la aplicacin de dos principios que resultan muy valiosos.
esto es el de que la ley especial prevalece respecto de la de alcance general y otro. en que la ley posterior prevalece respecto de la anterior. Se
agudiza an ms el problema cuando la ley general se sanciona despus
que las leyes especiales. siendo ms simple en cambio cuando ocurre la
siluacin inversa. esto es. cuando la ley especia l es posterior a la de alcance general. ya que de no existir una manifiesta incompatibilidad. cabe
presumir que el legislador ms reciente se ha propuesto modificar o por lo
menos prescindir. respecto de las situaciones a que se refiere. de las normas generales preexistentes.
Ahora bien. dentro de las normas escritas. y en caso de conflicto de
las fuentes. se ha expuesto que conforme a los principios generales. la
regulacin de ms alta jerarqua prevalece sobre la de menor rango. tal el
caso de una ley nacional que tiene jerarqua superior a la de un convenio
colectivo (art. 7 ley 14.250).
Vale decir. que adems de Que cada regulacin posee una funcin
ordenadora. tiene tambin objetivos de control con respecto a las regulaciones que le suceden en jerarqufa. teniendo como notable diferencia
con las normas del derecho comn. que cuando la regulacin inferior sea
ms favorable para el trabajador, corresponde aplicar sta.
Conforme a ello, y lo reiteramos. que el principio de la aplicacin de la
norma ms favorable impide establecer normas rgidas. incluso hasta aquellas
que se suceden en el tiempo. tal el caso de aquella convencin colectiva de
trabajo posterior que contenga una clusula menos favorable para el
trabajador. En muchos casos ser de anlisis del hecho concreto. buscando
siempre el deseado eq uilibri o que debe ten er a problemtica.
compatibilizando por un lado aquel prinCipio y tambin co n siderando
que sin perulClo d~ lo ()bs('rvancla del art. 7de la ley 14.250 que es-
tablece la facultad de las partes contratan tes para fijar cond iciones ms
ventajosas que las contempladas en las normas legales. tiene tambin ell~
mite de no afectar disposiciones que han sido dictadas en proteccin del
Inters general.
Se plantea tambin la cuestin de la posibilidad de que una ley pueda
derogar clusulas de una convencin colectiva de trabajo. imponindose a la
voluntad de sectores sociales. como ocurri con las leyes de prescindibilidad
del Estado (leyes 17.343 y 21 .476) al derogar los mayores beneficios que los
que consagraba la L.C.T..
La Suprema Corte de lusticia en un fall o de resonancia (' Nordensthal.
Gustavo c/ Subterrneos de Buenos Aires Sociedad del Estado l. al analizar el art. 2 de la ley 2 1.476 que derogaba los mayores beneficios establecidos en la L.eT.. entre ellos el de la indemnizacin por despido. expres que si bien la ley poda derogar aquellas clusulas del convenio. era
tlf'cesario que la derogacin fuera razonable.
El referido fallo tiene alguna relacin con la facul tad que el decr.
I 553/9 otorga al Ministerio de Trabajo para que revoque la homologa1"16 n de convenios. siendo a nuestro modo de ver una facultad de dutima co nstitucionalidad, toda vez que con el pretexto de reglamentar
1"1 ,lrt 4 de la ley 14.250. confiere al Ministerio de Trabajo facultades
,'xl:t'pcionales equ ival entes a las que fueron re<:onocidas al Poder EjeI'\Hlvo en situaciones de emergencia econmica. Adems. con el deneto mencionado se dejan los efectos totales o parciales del conve~
1110. al arbitrio de la autoridad administrativa. la que podra reti rar la
homo logacin en cualquier momento.
"
"
( nlrnos comparativos
Cuando se trata de compatibilizar y aplicar normas concu rrentes.
..,JI! dos los sistemas que generalmente se aplican. esto es. cote~do las
dfv"TS;S normas. globalmente aplicando aquella que en su conjunto retilia ser la ms favorable. aunque no est referida al supuesto conc reto,
n j'lI su defecto, la normativa se compara analticamente, tomando no ya
1,.0( rlormas en su conjunto, sino determinadas fracciones. en especial en
,,1 nUlO concreto a analizar. aplicndose as aquelJa que sobre el tema
u .. !JI I !.'! m~s favorable.
La primera de las leorras mencionadas es designada tambin como
di' Inmil1difJifidlld o 'col1gloham'l1lo, expresin italiana sta. que indica la
! '1I111dNac16n global o Inteit.11 de las normas, excluyendo toda poslblll
11.11 dI' escoger una dl~pol:ic1n normativa de una de ellas y olras de Olr()
rgimen. Pla Rodrgu ez recuerda que DeveaH llama a este sistema de criterio
orgnico. porque tiene en cuenta el carcter unitario de cada rgimen,
Inclinndose en general la teora Italiana por dicho sistema, citando a Barassi y
Greco como algunos de sus mejores exponentes, expresando que el primero de
ellos sostena que la regulacin convencional constituye un todo inseparable
que para esta ltima, tomndose en cuenta. entre otros aspectos. que el
trabaja rural generalmente se efecta en condiciones ms ravorables para
la salud que otras actividades y adems por haberse incluido algunas pautas especiales aplicables al descanso. Similares razones se han adoptado
en cuan to a la rescisi6n del vfnculo contractual y as se ha excluido en ese
supuesto la indemnizacin por falta de preaviso por entenderse que esta
exIgencia no se ajustaba a las modalidades del trabajo rural. donde existe
una convivencia frecuente entre los trabajadores y el empleador.
De all entonces, ycon mayor razn an cuando el esta luto o ley especial
es posterior en el tiempo a la ley general. porcuantose puede deducir que la ley
l..'Specfica ha tenido muy en cuenta la naturaleza de la prestacin para desechar
la nonna genrica. que en tal supuesto no pueda aplicarse el instituto en anlisis.
I)('ro como se ha expuesto, previo exhaustivo estudio de compatibilidad de
nOffilas, razn por locual entendemos que el cotejo por instituciones para escoger
In nonna ms favorable al trabajador, debe efectuarse luego de un prolijo estudio
df' compatibilidad. a los fines de establecer armonfa suficiente que posibilite la
.11,[ll':aci6n normativa ms favorable.
Es de recordar. por otra parte. Que la L.C.T. en su art. 9 establece que
("n CclSO de duda sobre la aplicacin de normas legales o convencionales
plI'valecer la ms favorable al trabajador. conSIderndose la nonna oconjunto
(h- normas que rija cada una de las instituciones del derecho del trabajo. El
prl'cepto normativo est ind icando que e[ anlisis apunta hacia las
InMltuciones del derecho del trabajo y pOTende. aHte un cOl1flicto 110rmativo
56
que no puede tomarse parcialmente. como podra hacerla abeja eligiendo una
norentre las flores. Esta teora, sostiene el mismo autor, se acepta tambin en
Espaa. Bayn Chacn y Prez Botija expresan que ello es as por cuanto la
teora italiana del conglobamentoa la que tanto por la exgesis jurisprudencial
como por la doctrina cientfica se conoce como prindpio de la norma ms bene~
flciosa. as la recepta en su conjunto. Manuel Alonso Olea. seala que el Estatu~
to de los Trabajadores de Espaa establece el criterio del cmputo global en la
comparacin de todas las condiciones.
Pero a la par de ello. existe la teora llamada generalmente como de
la acumulacil1 . que consiste como bien lo seala Pla Rodrguez. en sumar
las ventalas extradas de distintas normas aunque sean de di stinto orj~
gen, teniendo a Pergolesi. Mazzoni y Caldera, segn recuerda. como algu~
nos de sus sostenedores ms relevantes
Sin perjuicio de resultar interesantes algunas posiciones intennedias, en ~
pecialla de Deveali que segn el maestro uruguayo ha tomado aqu como base el
arto 6 de la ley 14.250, entendiendo que debe tenerse en OJenta el conjunto de
las clusulas que se re fieren a cada institucin del derecho del trabajo. pensamos
que en la aplicacin de nonnas ms favorables al trabajador debe advertirse previamente a su aplicacin, la compatibilidad de aquellas a la actividad deque se
trate. luegode ello. se nos ocurre ms razonable por alejarse de aqullas posiciones
un tanto extremas, el anlisis de las nonnas tomando en cuenta instituto por instituto y escogiendo dentro de e[Ios.la nonnativa que resulte ms favorable.
~ro es del caso que en el juicio previo de compatibilidad debe procederse
con suma cautela porque eXIsten beneficioso nonnas protectoras que han sido
establecidas para una actividad detenninada en atencin a sus especiales caractersticas sin que signifique menoscabo en el cotejo que con otras normas, pudiera
efectuarse. Tal el caso de las vacaciones anuales remuneradas. contenidas en
algunas leyes o estatutos particulares o tambin en convenios colectIvos de
traba lo. Cuando el arto 19 de la ley 22 .248 ha fijado un tnnlnovacaclonal menor
para ellrabalo rural queel corllenldoen el art. 150 de la L.C.r. , Indica conc1aridad
que no ha sido posllW. porLJ naturaleza de la prestacin. adoptar el mismo criterio
110
57
l 110rmativa que rige la activi dad de que se trate, sino de sus instit uciones,
J" <'lI('ntes porque generalmente se trata de sistemas normativoscomptemen1,111111 y porque el derecho ettico constituye nada ms que una garanta mnima,
ti, .rllf Que la doctrina haya afirmado que en principio rigen en primer trmino las
tI' Ill1lLll; deor!gen elfil ico y luego los profesionales y entre las primeras el siguiente
"HI"II de prelacIn; constitucin, tratados, leyes, decretos o resoluciones
..drl1lnlMratlvas y las sentencllls o laudos normativos que ponen fin a los
, "III[wtoscolectIVOS. En nrantoa las normas de origen profeSional. <;l'consld/'tll
,.
La contratacl6n Individual
El art. 7 de la L.CT., al igual que la generalidad de la legislacin de los
delllsestados lart. 2 1 Cdigo del Trabajo de Costa Rica: arto 3.I.cdel Estatuto
de los Trabajadores de Espaa: art. 56 Ley Federal del Trabajo de Mxico; am.
QO 117 Y concordan tesde la Consolidacin de Leyes del Tra bajade Brasil: arto
72 Ley de Trabajo de Venezuela de 1984 y concordantes; y Cdigo de Trabajo de
Cuba) condiciona la autonoma individual para la contratacin a no pactar
condiciones menos favorables para el trabajador que las dispuestas en las normas
legales, convenciones colectivas de trabajo o laudos con fuerza de tales, oque
resulten contraria s a ellas, sancionando con nulidad su inobservancia .
Es prindpio liminardel derecho del trabajo que se integra con un verdadero
conjunto de garantas mnimas establecidas para el trabajador, debajo de las
cuales no es lcito contratar y que tiene como fundamento el derecho P,Totectorio,
tuitivo, creando desigualdades jurdicas en favor de aqul para compensar la
desigualdad econmica que a l/llllo existe en favor del empleador. Es por ello y
en el senlido mencionado que es de aplicaCin el prmcipiode ItrenunclabJdad
de los derechos expuestos en los ordenamientos legales, irrenunciabilldad sta
que en alguna medida es lInllateral toda vez Que no resulta viable su aplicabilidad
cuando de meJordr la s ltllJCill dfi! los trabajadores se trate lart. 8 L.c.T.] .
59
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67
Concepto
La seguridad social constituye un concepto que pretende la proteccin
integral del hombre. Sentada esta premisa bsica, el concepto -con el transcurso
del tiempo-- se ha ldomooificando, ya que se muestra a la seguridad social como
una realidad en constante cambio y evolucin.
Dentro de las concepciones amplias iniciales, se puede mencionar
a la de William H. Beveridge. considerado el artfice de la seguridad so~
clal moderna, quien dice en su informe: " LQ seguridad social tiene por ob;elo
..
cas variantes.
necesidades. Modifica la base financiera de los programas existentes hasta el momento, unifica en un solo sistema los diferentes beneficios y ampla la cobertura a todos los residentes del pafs.
El financiamiento se provea de un impuesto cotizacin de seguridad social) y una subvencin del fondo general de impuestos.
En 1942, en Inglaterra . y convirtindose en el artfice de la nueva
se;uridad social. sir William H. Beveridge. presenta su Informe sobre reformas al seguro social y servicios afines.
Su filosofia social se basaba en: seguridad. responsabilidad y libertad.
El manejo del sistema deba estar a cargo de una administracin
pblica. descentralizando los seJVicios en asociaciones.
Se sientan las bases de los principios de universalidad y unidad de
accin. La primera, referida a un sistema global de proteccin al mayor
nCimero posible de personas de una nacin. y la segunda racionaliza los
objetivos y el sistema de proteccin. descenrrali7.ndolo en la seguridad
de los medios de vida y la garanta de asistencia mdica.
Fue el primer plan elaborado dentro de la seguridad social y ha tenido
trascendente influencia sobre el criterio de los organismos internacionales.
..obre las legislaciones dictadas con posterioridad en el Reino Unido y en el
mundo. como as tambin para la marcha y progreso de la segu ridad sociaL
Sin perjuicio de que en el captulo correspondiente se trate con mayor
profundidad lo relativo a la seguridad social en conferencias. declaraciones y
recomendaciones Internacionales. en esta cronologa. brevemente se
mencionarn dos de ellas de trascendental importancia.
Son ellas: LA COflfeRncia de Filadelfia de 1944. donde se otorga a la se
GUridad social reconocimiento internacional y marca el paso de las tcnicas
tradicionales. reseadas precedentemente. a esta nueva ciencia judica.
Entre sus conclusiones se afinna que la seguridad social se logra
por los seguros sociales y la asistencia pblica. y la conceptualiza di
riendo que "engloba el conjunto de medidas adoptadas por la soc i e~
dad con el fin de garantizar a sus miembros. por medio de una o rgan ilacln apropiada. una proteccin suficiente contra cie rtos riesgos a
los cuales se hallan expuestos".
Asf como Jos prinCipios contenidos en el Tratado de Versal1es dieran
definitivo respaldo al derecho del trabaJO. esta Conferencia, se Jo dio a la
IWIJurldad socIal.
Otro culminante aporte de la O.I.T. es el convenio N 102 de 1952.
dt'llomlnado Norma '"'filma de seguridad social. donde se deflne claramentE' ('1
70
71
Las definiciones que se han dado de la materia son mltiples y variadas, y no interesarla aquf elaborar otra, pero se la conccptualiza para
seala r su contenido y mbito, as decimos:
"
seguridad social.
El desenvolvimiento histrico reseado precedentemente nos mar-
73
necesidad social.
En otra seccin se analizar lo que Martnez Vivo: llama la cuarta fase" y que la denomina 'crisis de la seguridad social" y apartndonos de esa
denominacin. las llamamos tendencias actuales de la seguridad social.
to de normas, principios
Naturaleza judlca
Sentada la premisa de que el derecho de la seguridad social no
rorma parte del derecho del trabajo. es necesario determinar cul es su
naturaleza jurdica y su ubicacin en el ordenamiento jurdico.
Para Vzquez Valard esta rama del derecho. corresponde al sector
pblico, primero porque la administracin del servicio generalmente est
a cargo de agencias del Estado y luego fundamentalmente porque se
trata de la organizacin misma de la comunidad y sus derechos son obligatorios e irrenunciables.
Similar criterio sostiene A. VenlUri, en su obra [ fondamenti cientirii
della sicurezza socia/e, pero la hace depender del derecho administrativo.
IXlrque se refiere a un servicio pblico.
Indudablemente que algunas normas del derecho administrativo tie~
nen aplicaCin en el derecho de la seguridad social. pero es un aspecto
parcial (afiliacin, organismos de gestin. etcteral que no caracteriza a
la seguridad social.
Con esta postura se podra pensar que la seguridad social integra el
derecho del seguro; pero por sus nnes y objetivos, no puede estar en
ninguna rama del derecho privado e integra al derecho pblico, en conexin con el derecho del trabajo y IXlr su estructura jurdico institucional
se encuentra vinculada al derecho administrativo.
Es muy grfica la relacin que realiza Ciorgio Cannella. en su obra
Autonomia del dirillo del/a providenza socia/e, cuando dice que "el derecno de la
"
Contenido
De [a resea histrica realizada podemos deducir que el contenido
pnmario de [a seguridad social o los instrumentos ccn los cuales puede
Previsin social
De la evoluctn de los seguros sociales surge el concepto de previsl6n social ; sta se desarrolla en forma paralela y disti~ta de la asistencia
social. y el conc<,plO de sC8urldad social es comprensivo de ambas. y le
da ll/l tratamlenlO nuf"VO la. Instituciones anteriores. superndolas,
75
LM ,.tlnclplos bsicos
I 11ro1 distintas instituciones y normas que materialicen la seguridad
,,.1 drpendern de las diferentes concepciones que de ella se enunI JI '1 h1llucllTlentalmente de las particularidades legisla tivas y econm i ~
11 ,l , Ilda pals. pero su eficacia residir en la inalterabilidad de sus
,l1li' IphJ'I bsicos. rectores. que trascienden a la interpretacin y concreI 11 '1111\ tlt' ellos puede realizar cada Estado (Alonso Garda. Manuel),
.\11I11nos de estos principios propias. son ms importantes que otros.
~ ,.'II .. IlIuyen la base fundamental de todo sistema. Otros son secundar
\ !!lI'dPI1 o no darse
1II "'"t.'TilI, principales y secundarios. se Incorporan a aquellos relmc
. 'IIII'I'IOS. donde el modelo econmico permIte que sean Intt"f.lr,lll'r,
76
Se expondrn a continuacin los ms importantes sin dejar de reconocer que existan otros, segn la conceptualizacin de los distintos autores.
Solidaridad social
Considerando junto a otros autores (Almanza Pastor, Carlos Martr
Bufil]) que es el principio fundamental y sustento de todo sistema de seguridad social. significa compartir. ayudar y prestar servicios mutuos.
La solidaridad exige un esfuerzo de toda la comunidad y cada uno
de sus miembros debe contribuir a l en la medida de sus posibilidades.
Esa colaboracin es independiente de las necesidades de tos que
obligaloria~
mente debe realiza r hoy el trabajador rigen pese a que en el futuro pu~
dan no gozar de ningn beneficio previsional.
Tambin bajo este principio es que se desdibuja la causa de los
infortunios. debe protegerse a stos con un sentido amplio. lo que Interesa son las consecuencias que ello trae aparejado. Producida la invalidez
de la persona. tendr derecho a un beneficio previsional. sin importar si la
causa fue por el t rabajo o no.
De manera que. y al decir de Hnicken. la seguridad social. al deber
moral de solidaridad lo implementa como un deber legal. deber colectivo.
EJ esfuerzo exigido a los administrados. en prop:>rcin a su capacidad econmica y el otorgamiento de prestaciones en relacin a las nece~
sidades. considerados prudencialmente. opera como redistribucin de ri~
Quezas. Que es un resultado que debe lograr la seguridad social.
Numerosas normas en el derecho positivo argentino han receptado
este principio; como. por ejemplo. la ley 24.0[3. Que c:ea el Fondo Nacional de Empleo. para el pago de la prestacin por desempleo y se integra
entre otros con la contribucin de los empleadores. Tambin stos finan ~
cian el pago de la cobertura de las prestaciones famJ ;ares.
Univef5alidad subjetiva
Desde este punto de vista. el principio indica que debe protegerse a
todas las personas. que toda la comunidad quede amparada por el sistema.
Toda persona, sin hacer discrlminaciones a causa de su nacionalidad, edad. raza, tipo de trabajo Que desempea, monto de su ingreso.
tiene derecho a la cobert ura de sus contingencias.
77
'.11'
ampliar y cubrir toda las con tingencias , sino en que esas cobertu ras
deben ser suficientes y que se las atienda adecuadamente.
78
Responsabilidad
Como integrante de una comunidad se le impone al hombre asu
mir responsabilidades, en todo aquello que pueda redundar en benefi-
cio de todos.
Podemos distinguir una responsabilidad social y otra individual. El
Subsidiariedad
La consIderamos IIllO consecuencia del anterior. dado Que si revalorizamos la pcrs('miJ IIIUnllllll. !lU dignidad y libertad se pretende que acte
d.,
79
Este principio tambin llamado de suficiencia y considerado tendencia por Hnicken, en un primer momento parecera contraponerse al de
subsidiariedad con la manifestacin prctica de compensacin relativa .
As como en el de universalidad objetiva. la seguridad social ha de
cubri r todas las contingencias, en ste la cobertura debe ser suficiente
80
Integralidad
81
A este postulado le podemos agregar que debe ser con descentralizadf'snaturalizara el principio. por violacin al de inmediatez.
El rgano de administracin del sistema debe ser nico. pero con
!'ntes descentralizados de aplicacin. con autonoma gestora y financie1<1, y con adecuada inspeccin y control para evitar el caos administrativo. De esta forma no ser la unificacin de todas las estructuras en una
iOla, sino secciones o agencias del sistema nico de seguridad social.
Nuestro pas se encuentra cumpliendo las primeras etapas de este
proceso. largo y difcil, que requiere la unificacin. y lo ha realizado medlclnte la creacin del Sistema nico de Seguridad Social, que ms ade,tllte se tratar. Loable sera que se adecue al sentido de este principio.
('(lmo real !Anidad del sislema. donde cada una de las partes se agrega para
cunformar un todo.
Quienes se apartan de esta tendencia mundial. sostienen que con
1,1 unificacin se perdera eFiciencia. eficacia y humanizacin para con las
wl,lC'iones con los administrados.
I~ml'dialex
Itl/orrnacln suf!clentd.
82
Partipaci6n
Si lo consideramos como que los particulares deben participar de
Fuentes
No es de volver a analizar la problemtica de las fuentes del derecho. realizadas en la seccin anterior de esta unidad. simplemente se
sealarn algunas particularidades con relacin a esta disciplina.
Siguiendo la clsica distincin entre fuentes de produccin y fuentes iurfdico-fonnales. podemos decir que la seguridad social tiene las siguientes:
1 ] El Estado.
2] los organismos administrativos.
3] Las convenciones colectivas de t raba jo.
1) El
Es/ado
Es el primer sujeto creador de normas a travs de la.; fuentes lurdicoformales que se detallan:
al La Conslituci611: Bldart Campos destaca que aun antes de la reforma de 1957. la Constitucin de ]85 3 contenta principios aplicables a la
segurIdad social I.;J manifestacin en el Prembulo de "propcl1der al bienes/'Ir
83
Cuando la doctrina. recepta, realiza una 'consolidacin' de la jurisprudencia. al decir de Vzquez Vialard, se le puede considerar como fuente.
fl Los coH\'enios internos scre Segu.ridad Social: Son los suscriptos entre la
Nacin y las provincias, para una mejor implementacin de los sistemas.
Uno de ellos es el decr. 1602/92 sobre financiamiento de la seguri-
84
dad social. consolidando el Acuerdo Federal de Compromiso entre [a Nacin y las provincias para el sostenimiento del sistema previsiona1. ratifi-
do en las leyes que regulan las asociaciones profesionales de trabajadores. pueden realizar convenios con los organismos administrativos
de la seguridad soc ial para regular derechos y obligaciones. La ley
2 1.77 . concretamen te. les confiere facultad para controlar el cumplimIento de ese tipo de Jegislacin .
2DJ Las resoluciones de los organismos administradores
Son entes de produccin de normas jurdicas. la ley da esa facultad
que es amplia. con los Ifmites legales. pese a que en algunos casos son
organismos autrquicos.
Las resoluciones emanadas de esas entidades. como en el caso de
las ex cajas de Asignaciones Familiares, constituyeran una verdadera norma complementaria. que sin llegar a la modificacin de la ley. han extremado el ri80rismo en su implementacin.
Tambin en esta categora se encuentran los dictmenes de los organismos de gestin (ex Caja de Jubilacionesl y las resoluciones de la
Admlnlc;tracln Nacional de la Seguridad Social. sobre la forma de aplica r
j)rf>CCptos normativo!'\:
'~') I
85
Autonoma
En la seccin anterior ya se trat el tema de las formas y fundamentos de la autonoma de las ramas del derecho, aqu slo resta sealar lo
l'spedfico en esta materia y partimos de la base de que la seguridad social es una disciplina autnoma desde el punto de vista cientfico, legisla
Uva, jurisdiccional. doctrinario. jurisprudencial y docente.
El aspecto cientfico o jurdico es el ms marcado en la autonoma
de la se8uridad social. manifestndose tambin en los otros pero con
tllgunas imperfecciones
al Aspecto cieI1Uico: Al decir de Wilquez Vialard existe una evidente
-especialidad", ya que posee principios propios y particulares, con diferente fundamento; mtodo particular, objeto propio. cual es el amparo de
lodos los hombres contra las consecuencias daosas emergentes de las
con tingencias sociales. Tambin tiene sujeto propio que es el hombre,
como miembro integrante de la comunidad. sin distinBuir si es trabajador
en relacin de dependencia o no.
A continuacin se enuncia rn los otros aspectos o manifestaciones
de la autonoma , que son una consecuencia de la precedente:
til Legislativa: Se evidencia por la sistematizacin y especialidad de
!i US normas, a partir de las de nivel constitucional hasta las de orden
ad ministrativo.
En nuestro pas estn contenidos en la Constitucin lar!. 75 ncs.
12 y 14 biS) y en un con junto de nonnas sistematizadas que regulan las
relaciones en tre las partes.
" lurisdicdol1al: Hace a la creacin de rganos administradores de
justicia autnomos. propios, a los cuales se te atribuye competencia especfica a fin de dirimir las pretensiones de quienes se sientan afectados
por las decisiones del ente administrador,
En nuestro pars con la sancin de la ley 23.473 . promulgada el 15
de diciembre de 1986. se cre la Ctimara Nacional de la Seguridad So
clal. que inicia su actividad el 30 de marzo de 1989. con competencia
bsicamente en cuestiones vInculadas al rgimen jubila torio y de aSiQnaciones familiares. no fnf PIH,) f'1 de obras sociales, accldt'lHrs dt\
B6
87
Codlflcacl6n
sometido a su decisin".
Las cuestiones Que se suscitan en este mbito. al ser resueltas por
especialistas le confieren a la disciplina una mayor autonoma. por la trascendencia Que ello acarrea.
Docente: Sin perjuicio de que en pocas universidades se dicta la
materia como una disciplina separada del derecho del trabajo. sostenemos que existe autonoma en este aspecto.
Es imprescindible. por las razones sealadas en puntos anteriores.
que las universidades formen especialistas en la materia y se creen ctedras separadas e independientes.
Numerosas instituciones internacionales y nacionales han recomendado la necesidad de la creacin de ctedras de la seguridad social. atento a que esta rama tiene 'la un tratamiento especial. particular. independiente del derecho del trabajo y su importancia y trascendencia. 10 requiere asr.
En nuestro pafs. las universIdades de La Plata. Lomas de Zamora
[privada), Rosario, santa Fe. Catlica de Cuyo San luan) ya han logrado
la creacln de c:toor.. s y cursos diferentes.
En contraposicin a quienes consideran la inconveniencia del dictado de un cdigo especfico, afinnamos que es posible legalmente, atento
o la previsin constitucional y a la autonoma cientfica de esta rama del
derecho.
La convel1iencia surge de que la natu raleza legislativa. que se exteriori10 en la materia. reclama una adecuada. gil y actualizada reglamentacin
jurdica. situacin que no puede lograrse mediante el exclusivo ordena~
miento legislativo. ni con la recopilacin de textos vi;entes. La rigidez y
minuciosidad de las primeras leyes jubilatorias determinaron su progresiva
Inadaptacin a la situacin argentina .
En cuanto a la oportunidad es necesario primero determinar cules
~ rran los sectores del derecho. abarcados por el cdigo, atento a que la
Inestabilidad legislativa. que se exterioriza en esta rama, responde ms al
volu ntarismo poltica que a corregir los errores evidenciados por la cxperl{'ncia o a seeuir las enseanzas de la doctrina especializada. Es por ello
que. previa consolidacin de sus Institucion es . podra en un futu ro
II1t('ntarse su cod ificacin.
88
j,.,
89
Suleto
90
el 06Iigad"s; en los sistemas contributivos se impone una participacin (aporte), que en algunos casos es directa (trabajador) en funcin al
derecho de una prestacin; o es indirecta (empleadores) que no generar
derechos a beneficio alguno pero es obligatoria para los responsables en
funcin del principio de solidaridad. A ms de estas obligaciones. con relacin al funcionamiento se les im pone otras de carcter administrativo para
la correcta marcha del sistema !informacin. declaraciones. etctera).
dI Estado y entes {Administradores: que intervienen como conducto-res y gestores de [os regmenes.
Pese a que se considera que la tendencia hacia [a universalidad subjetiva y objetiva debe ser el fin ltimo de la seguridad social y un objetivo
de la sociedad, no se puede desconocer que ello determin un incremento de los gastos en prestaciones y servicios, tanto por el mayor nmero
de beneficiarios, como de los costos, sin que se adecuaran las bases
financieras de los sistemas, provocando un "estallido " o crisis actual. con
el consiguiente perjuicio social que ello trae aparejado.
recol1oce a cada person.a Isujeto ben.eficiario) que se ~alla el1 ul1a SluaciI1 de contingencia social !I que puede reclamar contra la agel1cia que administra el servicio'. Las consi~
dera como econmicas y en especie (comedores escolares. vivienda).
J.J. Etala los denomina prestaciones de mal1tenimiento o wmpensatorias
cuando tienen el objeto de resarcir o reparar en forma de pagos peridicos. la prdida de la remuneracin o el impedimento de prestar servicios
como en el caso de enfemledad, invalidez, vejez, etctera.
La denomina ocasional cuando la prestacin cubre las cargas econ6micas suplementarias, por medio de asignaciones, subsidios, tal como
ocurre con matrimonio, asistencia mdica, etctera.
Reca pitulando decimos que el objetivo de la seeuridad social es la
,-obertura de las consecuencias perjudiciales de las contingencias sociales.
91
JI Ff,;",
1,('sOn O I.T.
1\)1)1 orIgen)
21 Econmicas
3)
'I"p,n rl
I;"n IV\SS
If'fosrama
Attlt'nllno de
'!lulldad
... t(11I1I
Sociales
Enfermedad -Invalldel
Vejez - Maternidad
Accidente - Muel te
Desocupacin involuntana
Familia numerosa
Contingencia
Prestacl6n
l. NupcialJdad
2. Maternidad e In fan cia
Carga de famUJa
Educacin hijos
Desocupacl6n
6 Riesgos profeslonoles
7 Invalidez
8 Enfelmedlld
9 Wlez
"
I BiolgIcas
....'
Severlno
Aznar
1. PatOlgicas
3 EconmIco-sociales
~
~
al Maternidad
b Velez
Contingencias biol6gieas
el Muerte
Maternidad
al Enrermedad
b Ace. de trabajo
el Invalidez
41
lb)
"
21
31
51
Cargas de familia
61
C/asifkad6rt
Se han elaborado muchas clasificaciones para el conjunto de las
contingencias sociales, considerando sus causas y sus efectos.
A continuacin se presentan las ms conocidas por la doctrina. sin
pe~uicio de estimar que la del profesor Severino Aznar. realizada en 1947,
la ms difundida y seguida, es la Que dentro de su an:igedad y simpl.eza,
se adecua correctamente, atendiendo al o rigen de las contingencias.
Etala considera que las econmico sociales. que son circunstanciales.
pueden ser ampliadas.
En igual sentido. Vzquez Vialard estima que hay o tras situaciones
que provocan efectos similares, a las tradicionalmente protegidas, y no
han sido previstas como tales. Menciona la falta de vi..-ienda y la imposib
lidad de proseguir estudios por ral ta de medios.
Almanza Pastor manifiesta que las clasificaciones perdern su razn de
ser actual. cua ndo no se discrimine la proteccin de la necesidad en aten
dn a sus causas productoras, sino que proteja segn la propia entidad de la
necesidad, consistente en un defecto de ingresos o excesos de gastos.
93
Vqez
11 Cumpliendo determinados requisitos de edad, servicios y aportes, los
trabajadores dependientes, privados autnomos y de la administracin
pblica son acreedores a una prestacin econmica cubierta por el Sistema Integrado de lubilaciones y Pensiones, nacional o provincial.
21 Indemnizacin por renuncia al contrato de trabajo para acogerse al
beneficio previsiona1. Los trabajadores dependientes son los benefi~
ciarlos por disposicin especfica de algunos convenios colectivos particulares.
'JI Pensin asistencial : beneficio no contributivo que se otorga a las personas carentes de recursos y sin beneficio previsiona1.
41 Pensin graciable: los benenciarios son los que dispone el Congreso
Nacional mediando razones de necesidad y poltica social.
Muerte
Siguiendo la clasificacin de Severino Aznar, podemos ver que
estas con tingencias estn amparadas en el sistema normativo de nuestro
pafs, algunas corno normas laborales y o tras como nstltutos de la se
gurldad soctal
94
21
Pensin asistencial, para los pariemes por razn de v[nculo o convivencia sin recursos propios. Beneficio no contributivo otorgado
por el Estado.
3) Cobertura de los gastos de sepelio: beneficio prestado por el Rgimen
4)
2)
3)
Invalidez
1)
Contingencias patol6gicas
2)
3)
)) Ucencias pagas durante determinados plazos. dependiendo de la antigedad del trabajador. Rgimen laboral pata los dependientes de la
ac tividad pblica o privada.
2) Atencin mdica. farmacutica u hospitalaria. brindada por el rgimen
de la seguridad socia) de obras sociales. para los trabajadores dependientes o jubilados.
3) Indemnizacin por disminucin de la capacidad laoorativa. a cargo
del empleador de Jos trabajadores de la actividad privada. normada
en la L.C ,T..
"
4)
2)
97
98
distin~
As como el sujeto del derecho del trabajo es el trabajador subordinado y las asociaciones profesionales. en la seguridad social, es el hombre, sin distincin si es activo o paSIVO. La seguridad propende llegar a
todos los hombres sin ningn tipo de discriminacin.
El objeto del derecho del trabajo es la labor en relacin de depen
dencia, el contrato de trabajo; en la seguridad social lo son las contin
gencias sociales y sus consecuencias econmicas perjudiciales.
Con relacin a la finalidad en el derecho del trabajo es la relacin
entre empleador y trabajador con motivo del contrato. La seguridad so
clal persigue la proteccin integral de la persona, como factor de desarro
110 nonnal de su personalidad.
Exislen diferencias tambin en cuanto a los principIOS propios aplica
bIes a cada una.
Otra distincin surge al analizar la responsabilidad, en el mbito laboral. siempre es el empleador. y en la seguridad social es la comunidad en
general por efecto del principio de solidaridad.
Por ltimo se seala otra diversidad en el financiamiento para los reg
menes. en el derecho del trabaja, siempre lo realiza el empresario. En
seguridad social los medios financieros proceden de la contribucin ge
neral aportada por todos los miembros de la sociedad si el sistema es
contributivo, o por el Estado si es asistencial.
Nuevas tendencias en la regulacin
El Sislema Uni,o de la Seguridad Social (S.U.S.S.).
La Con/ribuci6n Unificada IC.U.5.S.1
Anteriormente ~e 5('nal que nuestro pas haba ccmenzado el largo
99
101
100
'.1
102
Ij
CAPTULO
11
Constitucionalismo social
Prl,.r,~
'IU"'.
'1
lO
ConstirucionaUsmo socia!
107
Concepto
El fenmeno de desarrollo del derecho del trabajo y el de
tons titucionalizacin son. en cierto modo. paralelos y simultneos.
Los textos constitucionales del siglo XIX tomaban las pautas de la
[)t,<,laracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano. votada por la
Convencin francesa el 2 de octubre de 1789. incluyendo como nica
r~fNencia al trabajo la posibilidad de elegir libremente el ejercicio de cualqul('r oficio. profesin o industria .
En el siglo XX se inicia una corriente de incorporacin a los cuadros
J1 )Qmticos de las constituciones. de los !Jamados derechos sociales.
Entre estos derechos sociales. los que derivan del trabajo como vahu hlfldamen tal de la vida. ocupan un lugar importante. La incorporacin
d, l o~ derechos laborales a los textos constitucionales constitu e la ten,j, II1f"liI c-affITcaaa e constituclona ismo social.
El proceso de constituciona]zacin se inicia a partir del momento
rl que la ley primera del Estado reconoce a la actividad
i ual
q,ltqula que a otros principios e orden poltico. y a los derechos de los
q.lh11lodores como Inherentes a la vida humana . puesto que afectan su
. _l lI lf'ndae integran los derechos de su personalidad. trascienden el or1 rl colectivo y se vinculan. por tal razn . a la organizaci6n social.
Los aspectos judicos. econmicos y sociales del trabajo se fundan
I1 lu consideracin polftica que aqul alcanza dentro de las constitucioIIr
l..t1 consideracin de la funcin social del trabajo y el reconocimiento
l. _t i vo lar moral. engendra una necesaria proteccin que lo eleva a la
. aer. ;tJrla de fundamental. de deber bsico asumido como tal por el po1 r l .nUl ko. al reconocerse en el esquema de la Consti tucin formal y
111.1 del pafs en cuestin.
C1Jrso d@DerechodelTrabafOydelaSeguridadSocIaI
Constitucionahsmo social
lOS
gente sobre la vida econmica- social de la comunidad, a efectos de equilibrar Intereses opuestos y prevenir estados de necesidad.
1.1
11111,'11
IIhlym
It'lt'vancla son:
11 , t.m. "h!! ,.J ( 1I!.,d,) como un Estado social. esto es, la asuncin por
".lIlr ti lit UIIl.ll1ll.,dn polftlea del cumplimiento de metas sociales
d. l'It )1
'I
el..
''''
108
Consti[ucionalismo social
di
do los derechos sociales derechos de proteccin . que necesitan un mayor grado de reglamentacin. El Estado social no se realiza
automticamente, sino que necesariamente requiere una actividad dili-
ente sobre la vida econmica-social de la comunidad, a efectos de equilibrar intereses opuestos y prevenir estados de necesidad.
",
II
Pn"/~In (fJ'~tlrrfJII"u de
"1
11
109
110
ConstituclonaUsmo social
'"
LQ Cot\Stilucin de 1949
Esta reforma se produce al amparo del divorcio entre la realidad
!;OClal y legislativa con el texto constitucional, considerando urgente incorporar al texto de la Carta Magna el nuevo orden social y econmico
neado. As se incorpora el derecho del trabajador. cuyas pautas esencia1,,\ parten de la concepcin del trabajo como mercanda. de la afirmacin
dI' la primaca de la persona humana y la admisin de la funcin subsidia1111 del Estado en la vida econmica.
El referido art. 37 declaraba los siguientes derechos de los trabajadol!'s: el de trabajar. el de una retribucin justa. el de la capacitacin. a
"ol1dlciones dignas de lrabajo, preservacin de la salud, al bienestar, deI'''(' ho a la seguridad social, a la proteccin de su familia. al mejoramiento
, nnmico y a la defensa de los intereses profesionales.
La Constitucin de 1949 incluia en el Prembulo la proposicin de
1,InUitutr Ul1a Naci" socialmel1te ju.sta. enuncindose en su articulado. adeItu\ ~
los derechos de los trabajadores antes aludidos. olros en favor de
1, 1lll1\illa. de la ancianidad, de la educacin y de la cultura. En su arto 38
(llepresaba que '[a propiedad privada tiene una funcin social yen con, r 1lf'llcla , estar sometida a las obligaciones que establezca la ley ron
Ihlt de bien comn-, en tanto que el art. 39 puntualizaba que el capital
,1,111' estar al servicio de la economia nacional y tener como principal
,hl"tlvo el bienestar social. reconocindose al Congreso Nacional la fa
ullfU de dictar el Cdigo de Derecho Social.
uc
,ti'
113
ConSlitu(ionalismo social
leyes. entendiendo por ley una norma emanada de poderes pblicos. cualquiera sea su ndole.
Se protege el trabaio prestado por cualquier habitante. sea nacional
o extranjero. entendindose que constituye una fundn social. deducindose de ello dos inequyocas conclusiones: que el trabajo no es una mer~
canda y que el trabajador no es conside rado una mquina. No se
recepciona. en cambio. el trabajo como un deber ni tampoco se asegura
la obtencin de un puesto de trabajo, slo se programa que el Estado
proyea una poltica de pleno empleo.
Para su meior estudio. las garantas que establece el art. 14 bis de la
eN .. pueden clasificarse en:
'12
Condiciones dignas !J equitativas de labor: esta garantia reconoce al trabajador el derecho a desempearse en condiciones de higiene y seguridad.
no exceder las posibilidades normales de esfuerzo y posibilitar recuperacin y reposo, en dennitiva. encontrndose prohibido cualquier prescrip~
cin legal o contractual que provoque un desmedro rsico o moral en
atencin a la dignidad humana del trabajador.
Jornada limitada: el constituyente recepta un derecho de los trabajadores impuesto por la necesidad de resguardar su int~ridad. su recuperacin frente a la fatiga y la posibilidad de armonizar sus actividades laborales con otras propias de la vida. como es la familia r y cultural. No se menciona cul debe ser el lmi te de la jornada. que ha sido impuesto por la ley.
en un mximo de ocho horas diarias.
114
Igual remuneracin por igual ta rea; el dispositivo requiere para su aplicacin dos supuestos especricos. uno cualitativo (el desempeo de los su
jetos en la misma clase de trabajo) y otro cuantitativo (que el trabajo sea
tambin el mismol: ello implica que debe tratarse, verbigracia, del rea1iza~
do en una jornada idntica (diurna o noctuma, salubre o insalubre l: de
rendimientos simila res (cuando un trabajador rinde ms que otro es legtj~
mo que se le reconozca un pluSI.
Participacilt elt las ganancias de las empresas, COIt cOIt/rGl de la produccin ~
colaboracilt elt la direccin: el debate parlamentario en torno a esta clusula
constitucional fue arduo, pronuncindose los constituyentes de modo
disfml!. por entender que implicaba un modo de cogestin, la cual se
encontraba mayoritariamente combatida en el Senado de la comisin por
sostenerse que faltaba madurez en el empresariado para admitirla y a su
tumo que facilitaba el aburgue~ltIenjo de la clase obrera. Se lleg as a acui'larse
la parte del art. 14 bis, que est dedicada, tal como surge del anlisis
efectuado precedentemente, de los derechos reconocidos a los traba~
ladores, en forma individual. Y es al individuo trabajador a quien se le
reconoce el dtrecflo a organizam sindica/mente, en forma libre 11 democrtica .
Ello implica una reafirmacin del derecho de todo inclviduo a asociar~
se con fines tiles, pero destacndose especficamente en el caso de
los trabajadores. que tal asociacin debe excluir cualquier forma de
compulsin u obligatoriedad, imponindose dentro del seno de la or~
ganizacin un esquema partlcipativo, con procedimientos electorales.
renovacin de autoridades y derecho de sus miembros a participar ac~
tivamente en la toma de decisiones, debiendo por esa circunstancia
imperar el principio de igualdad de los asociados. de publicidad de los
pronunciamientos que se adopten, pudiendo el trabajador libremente
no slo ingresar sino permanecer o sal ir de tal asociacin. La organl~
zacin as! formada debe ser reconocida mediante una Simple jnscrip~
cl6n en un registro rspecla!. proponindose as la Constitucin simpH~
flcar los trmite. (t'llulvos a la actuacin de los gremios.
ConstltuclonaUsmo social
lIS
Constitudonalismo social
ProlCin integral de la familia: no obstante la generalidad de la expresin adoptada, sta determina sostener que la Constitucin se pronuncia
en favor de la familia obligndose a ampararla tanto moral como econmicamente y ejerciendo el control sobre todas aquellas prcticas que atenten contra ella [drogadiccin, alcoholismo, pornografa, violencia, etctera).
Defensa del bien de fll rniUa: se protege los bienes necesarios para alber
gar la familia. tanto en su vivienda, como en los muebles que contiene y
que no reconozcan el carcter de suntuarios. Reglamentando esta prescripcin se ha dictado la ley de inembargabilidad de la vivienda nica. se
ha hecho extensivo el concepto a [os muebles necesarios para el funcia.
namiento del hogar y a la proporcin de retribuciones que asegure al gru.
po familiar, no la irresponsabilidad ante las deudas contradas, sino lo
necesario para cubrir sus necesidades razonables de ndole material, espiritual y cultural.
Compensaci6N econ6mica familiQr: ello impone la obligacin de prever una
subvenci6n en favor de aquel que atienda cargas familiares, de cualquier
clase que sean.
Acceso a una vivienda dignll: en funcin de esta clusula los constituyentes consideraban que se deban proveer lo conducente para implementar
una poltica habitacional, que aseguraba vivienda a los sectores ms ma.
destos de la sociedad. Se han implementado planes habitacionales para
viviendas populares, pero sin que se haya 100rado satisfacer la necesidad
de un grupo importante de habitantes.
116
octubre de 1990.
Ganmlfas de los repreStn latl les gremiales: los constituyentes entendieron
que para el ejercicio de la actividad gremial. era necesario garantizar a los
117
Constitucionalismo social
118
dictado leyes especiales como las del trabajador agrario y'j!l rgimen de
119
120
Tambin la Constitucin de la Provincia de Crdoba de 1987 establece, en su art. 54, que el trabajo es un derecho y un ~be r fundado en
ConstitudonaUsmo Social
121
la solidaridad social.
En el art. 55, el Estado provincial establece y garantiza en el mbitO de su competencia el efectivo cumplimiento de un rgimen de solidaridad social sobre la base de principios de solidaridad contributiva.
equidad distributiva. accesibilidad. integralidad e ir~enunciabHidad de
beneficios y prestaciones.
En su arto 57 asegura jubilaciones y pensiones mviles. irreductibles
y proporcionales a las de los trabajadores en actividad, bajo un rgimen
uniforme y equitativo.
Es indudable que la intencin de los constituyentes ha sido la de
otorgar en el territorio provincial una amplia proteccin al trabajador y a
su familla. garantizndole el ejercicio de sus derechos gremiales y ampa ~
rando a los individuos ante las diversas contingencias tales como ma~
t.ernldad. invalidez , vejez, desempleo o muerte. Pero tambin lo es, que
al hacerlo ha excedido las facultades reservada por la Provincia. dado
que en todo lo atinente a derecho del trabajo y de la seguridad social.
como en toda legislacin de fondo. las provincias delegaron en el Con~
greso de la Nacin , en el ya sealado art. 72 , inc. 12 . la facultad de
dictar normas, por lo que las garantias contenidas en el art. 23 de la
Constitucin de la Provincia de Crdoba, slo deben entenderse como
una ratificacin de las idnticas reconocidas en el art. 1-1 bis de la C.N.
en relacin a la generalidad de las normas, y slo podr ser reglamenta~
do respecto de los empleados de la administracin pblica provincial y
municipal. en cualquiera de sus poderes, porque slo ellos resultan . en
funcin d~ la~ 1utonomf 5 provinciales. excluidos de la normativa que al
rl" .. pf'C'lo rl POdl'T IJ'Qlsl.lIlvo NacIonal dicte.
l'\hlllllo 1'11\ produnl un exceso en [as facultades de las provincias
p.U.1 1'1 di, fml o d~ nmJllHII qU(' corresponden a la Nacin. por as dispo
tlrtl" "lIl'r." 11I1t'11I') 1.1 (,Iflil M,lgna (art . 104 C.N.) pueden resultar incons
IIllj' 1, '11011 Jo '011'111111 jollt's prOVinciales Que as lo disponen.
Tnl". /1"1///" 1"11' [\lY' 11 l posibilidad de que la legislacin provincial
.1"11 unlrl1 ji Ilfl, di tull .. rOlllr"',I'I a las dispuestas por ellas. superndo
NI' 111.\ III!!! ,'loIm IjI" '1\1.0 rl(llIillt'ron t!n algunas legislaciones provincia
11"
1'1 I 1, N", h~11 1 ~1f ,,1 un 7"j Ine. 12 de la Constitucin Nacional
.. 1 I,j' /llt.u .. 1 "fltjlr'JQ N~. 11>11011 1'[ dlclado del Cdigo del Trabajo est
IrldllllluJ" 1... o/llllC!:h'f1 1" '111 1'''','''' para regular el derecho de fondo.
fil,'"d l. I
I I 1'~//I'ld .. UlM d las Instituciones que lo inlegran .
1),.
""141' "
Constltuc]onalismo soda!
122
123
Constitucionallsmo socia'
'24
"f'
'"
BIBLlOGRAFlA
BIOART CAMPOS, Germn, Oereclio constitucional, Ediar, Bs. As., 1964.
OEVEAU, M.L., uneamient05 del dereclio del Trabajo, TEA, Ss. As., 1948.
M1ROLO, Ren - SOMARE, los, Procedimiento administrativo del trabajo - Provina de Crdoba, Advocatus, Cba., 1995.
SAGS, Nstor Pedro, "Constitucionalismo social", en Tratado del derrxlio
del trabajo, dirigido por Vzquez Vialard. Astrea, Bs. As .. t 982.
SEGUNDA SECCiN
DERECHO INDIVIDUAL
DEL TRABAJO
CAPTULO
111
Relaciones contractuales
y la empresa
Primera Partt. El contrilto de trabalo evolucin lurfdlca e
histrica del contrato en general al contrato Individual de
trabalO tanto en el derecho comn como en el del trabajo, su incidencia en el (entrono individual del trabajo; naturaleza juridlca; caractefes; notas uplflcantes Semejanzas y diferencias CO/1 algunos contratos del derecho ci vil
!locacin de servicios, de obra e Innominados)
Porte Contrato y rela cin de empleo concepto,
diferencias. teorfas contractuales y no contractuales; sujetos; requisitos esenciales y formales para la celebracin
contractual; objeto. Doctrinas referidas a la fleXlbllizad6n
y desregu]acin del contrato de trabajo.
Stgllnda
Ptzrlt Los derechos y deberes de las partes; anlisis particular de cada facultad o potestad y obligacin
de cada parte
TtrWQ
1. EL CONTRATO DE TRABAJO
La ley de contra to de trabajo pretende depurar y consolidar la expe~
rienda normativa, doctrinaria y jurisprudencial de varias dcadas, a travs
de una filosofa inspirada en una aproximacin a la justicia social. para
reglar el con trato de trabajo,
En tal sentido, la ley define en su art. 4 como principal objeto del
contrato de trabajo, a "la actividad productiva y creadora de! hombre en
s" y con tina diciendo que .. , s610 despus ha de entenderse que media
entre las partes una relacin de intercambio y un fin econmico", quedan-
do sellado en este concepto, el trabajo como fanna de realizacin del hombre y la supremaca permanente de la persona humana y de su dignidad,
y en toda la normativa se ve reafirmado este concepto, poniendo
Ifmites y exigencias al dador de trabajo, para preservar la in tegridad
pSicofsica del trabajador y paralelamente im poniendo al empleado deberes de lealtad, fidelidad y diligencia. De esta manera, la vida del contrato
de trabajo se asienta sobre tres pilares fundamentales: colaboracin, solidaridad y buena fe.
De modo que los derechos y obligaciones de las partes no se agotan en los trminos del contrato, sino que su comportamiento debe ser
"apreciado con criterio de colaboracin y solidaridad" larlo 62 L.C.T.l y
"las partes estn obllgadas a obrar de buena fe, ajustando su conducta a
lo que es propio de un buen empleador y un buen trabajador, tanto al
celebrar, ejecutar o extinguir el contrato o relacin de trabajo' (art. 631.
Si bien se trata de una autntica relacin de intercambio, en que
una de las partes est sometida a un poder jurfdico ajeno, comprometiendo asl su misma persona, Inseparable de la actividad que despliega, aparece. adems, del obfetlvo patrimonial. el prioritario fin de proteger la
prrsonalidad del lrabafador Dicho de Olro modo, adems de obtener
esruerzos y remuneracfOIlf"S, !l{' Qt"neran vfnculos de orden espiritual y moral
que la ley reconoce y ttJl('lo
Relacionescontractualesy la empresa
'"
Amblto de aplicacin
Analizaremos ahora la aplicacin de la L.CT. en el mbito temporal.
en el mbito legal. en el espacio -mbito geogrfico- y en el mbito personal. de conformidad a lo que la propia normativa establece.
AmbllO temporal
Slijulendo el nlll'rlo del Cdigo Civil. toda ley rige desde el da fijado
(111 IIU J'!rnph') tro"to '1111 lloIdll dice, a los ocho das de su publicacin, y su
YIQt'IIt'l.\ ,;ub"ll;,!(' hu .. 1W hU derosacln o por la sancin de otra ley que la
11,,,,,,,11""0
N...... Ir .. I I I
"'1"
{(ll1dld"lI"d ..
.. ~I'II' .,. ,'III dr "\lS disposiciones resulte compatible
('un 1,1 11011111111.,.1 Y 1I\0IJ.. U,I",J.", d, 1/. acllvldad de que se trate y con el
C'''llI'(U!n) r".,lIl1r" 1111101" [l "!JIU .1'1 Iwl1e sulcta .. ."
133
134
,,1
1,,,
'''bIIo ."
Relacin de
135
emrl1e~()
,3<\
Trabajadores agrarios
Dadas [as particulares caractersticas de la actividad. consti tuyen un
nivel normativo independiente del rgimen laboral comn. instituido por
la ley 22.248, que dispuso la modificacin del art. 2 que estamos anali~
zanda, introduciendo al efecto el inc. e). La claridad de la regulacin nos
exIme de mayores comentarios.
L.c.r.
Este tema tiene hoy particular importancia. por los vertiginosos cam
bros en la poltica econmica no slo a nivel nacional sino a nivel mundial. Es fcilmente deducible que del creciente proceso de integracin
econmica regional se desprende una mayor movilidad de los trabajadores. particularmente entre pases limtrofes, sea que los contratos se celebren en la Argentina para ser ejecutados en el exterior o viceversa.
Advertimos aqu la necesaria conexin de las normas laborales con
las normas de derecho internacional privado.
Dispone el art. 3; "Esta ley regir todo lo relativo a la validez, derechos y obligaciones de las partes, sea Que el contrato de trabajo se haya
celebrado en el pas o fuera de l. en cuanto se ejecute en su territorio.
Sienta este artculo el c riterio de la territorialidad , donde la ley
aplicable es la del lugar de ejecucin del contrato de :rabajo, con prescindencia de la nacionalidad de las personas y del lugar de celebracin del contrato.
Este articulo tambin es resultado de la modificacin de la ley 21 .297
al texto o r181 nal de la ley 20.744. En su redaccin o riginal. prevea, en
caso dt> can llln a de normas de derecho Internacional privado. el principio d/'I r~tllnwn mil ... f.lVorable. lo Que permitira desplazar el principio de
l"'rrll(~rl,tlltl,lrl Con 1" n"forma de la ley 21.297 desaparece esta referencia.
(CI1I1 qll" lOlI,,(!(w'I!cIU? SI el Contrato de trabajo es celebrado en el
".Alr'lI.,t '1 th. tu ,tdo PIl tlUt'Stl'O pafs, o viceversa, es aplicable el derecho
q1ll l' IIIt 1114 j~vnf,lhl" ,11 trjbarador, si no es en el IUBar de ejecucin?
I \tol"'lIl. II1rlll 110 t,< ,1" ~t"r,1 pO!ilble cuando las partes lo hayan establelId" ex,,! lil
lA, IIl1l1lrnlr y "I1t'mpre que ello no se oponga al orden
11111.11, u Inl HUi I '11111
j 'OI COlt,1 <#in,. p~1I d t!'lun orlerna!. los lueces podfan aplicar de
"lit 1"I,tl. V IIlrllll19rM 1>t'1 0 e.. t.. posIbilidad rue eliminada con la reforma.
Nu (lh"t"nt~, P' I yl ... n.. j'\IIlt:11 y ,'pllcando los principIos del derecho
11111"""" l' ,,,.11 IIII/il~ I 1I111,!tldhlo,lrln, r''itlma ColdschMrdt que se puede
137
arribar a la misma solucin, agregando adems que, al no estar expresamente prohibido. rigen subsidiariamente las normas del derecho internacional privado contenidas en el Cdigo Civil.
Hay casos especiales en Que el principio de su territorialidad debe
ceder: se tra ta por ejemplo de los trabajadores itinerantes, como los trabajadores del transporte internacional. o el personal de un circo ambulante que recorre varios pafses. Estos son casos que se rigen por razones
de orden pblico, quedando fuera de aplicacin la ley del lugar de ejecucin del contrato.
Tambin tienen una particular situacin los trabajadores "fronterizos" que cruzan las fronteras para una determinada actividad. Si bien la
reBla es la ley vigente en el lugar de trabajo, es frecuente Que la situacin
est prevista en los tratados internacionales. Martnez Vivot cita como
ejem plo de ello. la represa de Salto Grande y el puente sobre el o Iguaz.
donde la situacin de los trabajadores ha sido prevista mediante tratados
con el pas vecino. teniendo en cuenta la legislacin de los dos pases. y
buscando el rgimen ms beneficioso.
concepto Que en el ano 1137 nos da el Cdigo Civil: "Hay contrato cuando varias personas se ponen de acuerdo sobre una declaracin de volun~
tad comn. destinada a reglar sus derechos. Aparece aqu claramente la
autonoma de la voluntad puesta de manifiesto al celebrar el acuerdo.
138
terminadas tareas.
Born, en tanto, abog por la asimilacin del con:rato de trabajo al
de la sociedad.
De esta libertad rrestricta de contratacin surgen consecuencias
fcilmente previsibles: conductas abusivas de los empleadores en perjui~
clo del contratante econmicamente ms dbil; la libertad del trabajador
al contratar era una mera apariencia. ya Que su necesidad de subsistencia
lo llevaba a aceptar condiciones disvaliosas. aun sacrificando su propia
dignidad.
Es as como aparece el Estado, Quien cumpliendo con su misin de
velar por el Inters general. pone lmites a la autonoma de la voluntad en
las relaciones de trabajo, generando desigualdades jur'dicas ~a favor del
lrabajador~ compensatorias de la desigualdad econmica ~a& ini/io a favor
del empresario~. para alcanzar as! la igualdad real.
Nace as este contrato "nuevo". diferente a los Que hasta ese
momento haban regido las relaciones laborales. en el que las partes
deben respetar una serie de condiciones y normas de carcter imperativo, que pasan a "Inteerar" el contrato de trabaja. En nuestro orden
jurfdlco positivo. tambin se da la evolucin Que hemos relatado. Las
relaciones obrero patronales. se regfan en un prinCipio de conformidad al Mt 1197 d,.1 C6dlo Civil. por el que "las convenciones hechas
"ti IO!f CllIltUUD!I fllllnlltl para las partes una regla a la cual deben soI tlt't'llit rumu . 11' h'Y mismo" y eran considerados. segn el caso. 10l' ," 11111'" ~h oh". dI" ""Ivlclos. mandato , etctera. hasta que el conII,II'J d, " . I,V' (.,1110 ItilHll autnoma de nuestra disciplina, es regu~
Iul,) "I'~ 11" mtlrllh IH'I l., I",y de contrato de trabalo.
1"lf"II'.1
139
En efecto, la autonoma de la voluntad para contratar. es imprescindible. ya que nadie puede ser compelido a celebrar una convencin, pues
ello implicara una violacin a los principios de discernimiento, intencin
y libertad que rigen todo contrato en el derecho. cualquiera sea la rama
que lo regule.
Ese convenio puede ser verba l o escrito y ello debe tenerse presente. pues en la mayora de los casos el contrato de trabajo es verbal y se
perfecciona con el acuerdo de voluntades.
Alonso Olea, catedrtico espaol. define el contrato de trabajo
como "una relacin jurldica por virtud de la cual los frutos del trahajo pasan.
Utla perso~
14.
Notas tlplflcantes
bl
realiza el trabajo:
es ajeno a la disposicin del trabajo, pues el empleador organiza la
141
Subordlrrilcidn
Intlmamel1te rcll1c1onada con la aenidad, aparece la subordinacin
o dl'prodl'Ildll que' {'I tombln una nota exclusiva del contrato de trabalo; .'It"'" (ftoI ('lJrWf'pIO mismo del contrato dado por el arto 21 d~ la L~C.T.
ul qUtl 11"/110' Altrdlelt, lit actIvidad de una persona a favor y bala la de-
l.,.
pr/ldl'/11
dI ot/II
t ,1 ,,.,j' ,1',,, 11. d,.ptnrlf'llcla tiene tres aspectos:
.. 1 lklloQ,oI,,,,i 1i1tt ""JII" s. IIII:Ullflesld poi el delecho del empleador
d,~ 11,,, '" tr'j Inllftl u Ord"nt: y la correlativa obligacin del trabalador
d ,b .j. 111,,, AolvlI\lIijl IILII' nuhlamos de un derec~o, que puede o no
fll l"
..111)
flr}
Jndelegailidad
Es esta otra nota tfpica que no puede faltar en un contrato de trabajo. Ello se desprende de la propia definicin que la L.C.T. da en el arto
21, que alude a 'una persona ffsica que se obliga a realiza r actos ... .
Tambin el art. 37 al tratar el objeto del contrato expresa que es
'una actividad personal e infunRlble"
Conforme esta nota. el trabajo es realizado por una persona ffsica y no es posible la sustltu(,ln de su persona. salvo expresa conformidad del empleador No podtr., sUI. por ejemplo. decidir que alguien
lo reemplace en la actlvldttd qut" debe realizar. ya que se trata de un
contrato ;nluilt persorror
'42
Profesionalidad
Esta nota significa que el trabajador debe hacer de la actividad que
realiza, su medio habitual de vida.
CONtinuidad
Aquf se expresa la natural tendencia de las relaciones de trabajo a
prolongarse en el tiempo. Ya enunciamos oportunamente la continuidad
como un principio undante del contrato, previsto en el art. 10 de la L.e.T..
que expresa que en caso de duda las situaciones deben resolverse en favor
de la continuidad o subsistencia del contrato. Es importante destacar, sin
embargo. que hay casos en Que esta nota aparece desdibujada cuando el
lrabajador presta servicios por un breve perodo de tiempo, configurndose no obstante un contrato de trabajo. porque aparecen con nitidez otras
de sus notas tipificantes, como la subordinacin jurdica, por ejemplo.
143
sede de la empresa. La sagacidad y experiencia del intrprete, son fundamentales aqu para establecer y averiguar la verdadera naturaleza de la
relacin entre las partes,
Caracteres
Enunciaremos ahora los caracteres del contrato de trabajo, no ya
exclusivos de ste, ya Que aparecen en otros contratos, civiles o comerciales. Estos son:
1.
2.
3.
Exclusividad
El trabajador tiene libertad para disponer de su propia actividad y
puede. en consecuencia, convenir preslaciones de servicios para ms de
un empleador. Lo que no puede hacer el trabajador es poner su capacidad de trabajo al servicio de varios empleadores simultneamente. Este es el
sentido de la exclusividad. Por esta nota le est vedado al trabajador prestar
su actividad para ms de un empleador "al mismo tiempo, porque ello
Importarta una concurrencia desleal. pero s puede realizar actividades a
ravor de varios empleadores en forma sucesiva,
Hay algunos supuestos. como el caso del viajante de comercio, en
que la rxcluslvldad es la excepcIn, por lo que debe pactarse expresamen\t', d,\(lo quC' lo normal ts que se trabaje para ms de una firma. Lo que no
)1exhr... I1llrl'l pi vlaliHlt p es trabalar simul tneamente para firmas que coIIlf'H 1.111/ 1111 ,'1 11111.1110 producto. porque ello implica conpetencia desleal.
11"1111'11 t'l1l11ldlldo dsl las notas Lipiricantes del contrato de trabajo
1111 I O I11f) tollllfl ',,1104tllC'lI Al comenzar este tema. aparecen en las relacio111" d II.IMI' I tI " dlv"I IiC'lIli ,vados de IntensIdad y nitidez. Y eHo porque
["., 1111111'1' 11111" .," I .. I.llnIl'111' CAmbiantes en cada caso, lo que impide
ro,.I,II,I" ''1 111111 l' l'lf , 11"1111
SIII "IIIIo~.. ~ IllI'l1lu I'IIt'1 ~ltesenle que las notas que nunca pued"1I f'I1t4H "11111 ,"H,I. I d tllh"ln ~cm: la aje/lidad, la stlhordinaci6n jurldica
y 1.1 ,Jrlr,JJj','IJ"J 1'11111'1'11 "'101, 1lt)1,li ,lparecen confusas en determina1o)1I (' IJi' tI. 110" "1"1111.1, 111111,1, 1IIIu'tlvldlld laboral se cumple fuera de la
4.
5.
6.
"5
'"
dI ',abalo
Y.ld'JI.1
Ilur .. ,. JlI 111 I ,.1 .rvll lo tlt'!!" nll tonomia, tiene paridad con el otro
{'. 1111 t.I!.t ltl'
1 "I"' I'tl)lII"'" tIt! l' 111111 110 ' t"'1Iw'!('lO a la obra o servicio realizado y
. '[YO "IIVC"II'
P"'
d, 1" .10
()lIlhHI"
Cu~ de
14
l ul, 'ol
lA>
147
149
social Que uno de los socios cumplir la tarea de efe de personal. liqu
dando salarios. controlando planillas de ingreso y egreS:), sujeto al mismo
horario que el personal y a las directivas que en tal sentido le asigne el
comador y/o dueo de la empresa; su calidad de socio no impide la de
trabajador. debiendo corresponderle por la prestacin Que efecta. los
mismos derechos que a otro trabajador.
puede efectuar la retencin de los aportes de seguridad social, y su depsito en el supuesto de que la empresa de servicios eventuales no lo haga.
Ejemplo: una empresa. debidamente autorizada para suministrar mano de
obra eventual. contrata con otra empresa. dedicada a una explotacin
comercial. la provisin de personal para reemplazar a los trabajadores
permanentes en el peodo vacacional.
La ley tambin prev que quien ceda total o parcialmente a otros el
establecimiento o explotacin habilitados a su nombre. o contraten o
subcontraten. cualquiera sea el acto que le d origen. trabajos o servicios
correspondientes a la actividad normal y especfFica propia del establecimiento, dentro o fuera de su mbito, sea solidariamente responsable de
las obligaciones contradas por los con tratistas, tanto respecto de los
trabajadores como de las obliaciones que impone el Sistema de Seuridad Social. du rante el plazo de duracin de tales contratos y al tiempo de
su extincin (art. 30. L.CT.!. En el artculo mencionado se hace referencia
d las situaciones reales de contratacin y suocontratacin, estableciendo
una solidaridad legal fundada en el principio protectorio esencial en el
derecho del trabajo, que ha determInado que tales normas integren el
denominado 'orden pblico.
En cambio, cuando la figura del contrato o del suocontrato no es
real. sino simulada, la ley lo sanciona con la nulidad lart . 14 , L.CT.!. "Ser
nulo todo contrato por el cual las partes hayan procedido con simulacin
O fraude a la ley laboral. sea aparentando normas contractuales no laborales, interposicin de personas o cualquier otro medio. En tal caso. la
ff'lacin quedar regida por esta ley",
La vida moderna. con la diversificacin de tecnologas e industrias
hl1 demostrado la necesidad de recurrir a las fiuras de contratistas o
"iubcontratistas. tercerizando la realizacin de las obras de acuerdo a espt'K'lalidades. Esta contratacin se lustifica por la naturaleza de las obras
.j ('ecutar, bien sea porque no estn referidas al proceso de fabricacin, o
"',ln trabajOS no repetitivos en el curso de la explotacin. o resulten ex4 "j)Clonales por la naturaleza del servicio o el sistema de produccin .
Ese tipo de contratacin, la L.C.T, las institucionaliza en la medida
rtl Que no exista fraude a la legh.lacl6n laboral. pero no modificando la
I'PfSOna del empleador. sino estableciendo entre ste y el contratante una
'mno se dijo- solldandild IfORal por las obligaciones que nacen del conIflllO de trabalo. tanto rC's,w(' lo atol trabalador como respecto de Jos or..:~tI'"mos de Seguridad Scl\'lal
148
EmpltQdor
El art. 26 L.C.T. conceptualiza al empleador como la persona ffsica o
conjunto de ellas. o jurdica, tenga o no personalidad jurdica propia , que
requiera [os servicios de un trabajador.
La norma se ocupa de destacar que carece de relevancia Que el
empleador sea una persona ffsica, conunto de ellas o ulia persona
jurfdlca, puesto que puede revestir tal calidad cualquiera df ellas. siempre que hayan requerido los servicios de un trabajador prometiendo a
cambio una remuneracin .
De ello se siue que la caracterfstica esencial del empleador es la
facultad de dirigir y organizar la actividad de Olro lel trabajador! y que su
prlncjpal obligacin reside en el paeo de la retribucin
Para garantizar la organizacin y direccin de la empresa. el empleador
se encuentra investido de distintos poderes. entre ellos el disciplinario.
tendiente a encauzar la actividad de los trabajadores. hacia los fines propios del objeto social. Es asf como la ley establece el carcter de empleador
a aquel que se beneficia de las prestaciones del trabajador. aun cuando la
contratacl6n hoy, sido ('fectuada por terceros (art. 291 ; estos terceros
(agenclao; d(' COIOCIU-In! no se liberan por ello de responsabilidad, sino
qut'l f"SIIII,1II ,.ulld,IfI,UHrnlf' obligados con el empleador. respecto de las
IIhUtt_, 10f,,"1O (jUl' fl.l' "11 rj,Il'ontrato de trabajo. Por ejemplo: si una agencia
clu iIK'"tuhlolCIIIII'I",cCIIIII,1 I>C'r!;()nal de vlilancia a una empresa. que asutu .. l. dI! ,,-It'Ut V I 'ftl.11I11,\{ln de la tarea (ejemplo una automotriz!, el
Ilth'I.1I01 i~tI~'1i trl.II'I~f\ j, . drpendencia directa con esta ltima, sin
11"" qul.u lo l' 1I111111 ." 1Jhl"u" d,. responsabilidad. puesto que resulta
t4",.
tr..Ulhl
",hd.n.ment.
"'.JUII...
150
capacidad de/trabajador
1"
151
15'
ci r~
"'"1
t""
'-t-.u,,'"
153
L.e. T.I
El objeto es uno de los elementos o presupuestos comunes de validez de los contratos. Se trata de uno de los tipos de presldcio lles en que
se han calificado como obligaciones de hacer, y se rige por [o que dispone el arto 953 c.e. sobre el objeto de los actos jurfdicos.
Como el contrato de trabaja es un contrato bilateral. con prestaciones recprocas. las fundamentales que asumen los sujetos contratantes
son las siguientes:
al El trahajador: la prestacin de una actividad o servicio por cuenta ajena.
b) La del empleador: la del pago de la remuneracin.
La primera requIere de detenninadas caractesticas: prestacin de
tareas por parte del trabajador es una prestacin infungible, puesto que
es la propia de la actividad personal como tal. y por eso irreemplazable
po r otra persona.
El art. 40 de la L.C.T, dispone en su segundo prrafo que el con1rlltO de trabajo tiene por prlnclpol objeto la actividad productiva y
neadora del hombre ~n sI S610 despus ha de entenderse que media
I"IIlre ellos una relacIn tlr Inlrlf'amblo y un fin econmico en cuanto
,. discIplina por eSla ley
154
da o detemlinada'.
Es as como la ley precisa las principales caractersticas del objeto
del contrato de trabajo, situndolo como un quehacer humano. manual o
Intelectual, pero fundamentalmente persona l y por lo tanto no susceptible de sustitucin unilateral. Adems, debe reunir las caractersticas de
posible, lcito, determinado o determinable.
Se sanciona con la nulidad, el contrato de trabajo que tenga un
objeto ilcito, entendiendo por tal aquel que fuese contrario a la moral y a
las buenas costumbres (arts. 38, 39 Y 4 I .
El objeto pro/iiido es aquel que las normas legales o reglamentarias
vedan para determinadas personas. pocas o condiciones , y est siempre
dirigido al empleador. No afecta el derecho del trabajador a percibir las
remuneraciones e indemnizaciones que se deriven de su extincin (arts.
38, 40 Y 42 , L.C.T.l. Ahora bien, si el objeto fuera parcialmente prohibido.
su supresin no afectar a lo que resulte vlido, siempre que ello sea compatible con la prosecucin de la vinculacin sin que pueda afectar los
derechos adquiridos por el trabajador.
Relacionescontractualesy la empresa
2)
In lIhrrt.ld rll' 1011111111 l,oH.1 l'(lchrar contratos de trabajo, salvo lo que dis1\(111(.:11" 1.1 11 I,v,. .. tI '"IIYt'nln~ colectivos en casos particulares.
A, f. ttllt!!'" IU dIO lo~ cutHratos de plazo fijo. se establece la forIIwlld"d ti..,] tt( tlltl, tl" IIIII' t".Io opon ible al t rabajador los vicios forIn I,., 'tl '111 ti ItI.
1111111 Instrumentar el con trato. Igual requisito
1ft h~ 11111".'"
1'11
],111 nu ... as modalidades de contratacin
qlll pll v~ 1" I"y!jl' 1111'11"
I j 0111101' 1I Ihll .j,] ""rUl-ha por los modos alJlorizados por las
Ir'y,~ fll"" 1.. 1", V 1" 11 1'1' 1II1(1~., d(" existencia de relacin laboral. ya
l1t1ull/ . d,1 .11 Inl. IUI
I!! ~ Il'flulo V jltI'vlMil en el art. 23. L.C .T~.
155
lit".
,,,ti ,..
156
31
ofer~
estado de necesidad. el poder sindical se ve debilitado y correlativarneme se fortalecen las prerrogativas patronales. generndose un desequilibrio de fuerzas en las que resulta perdidoso el movimiento obrero.
Es en este contexto en que el derecho del trabajo: apto para regular
las relaciones obrero patronales en otras circunstancias sociales y econmicas. aparece como insuficiente para dar respuesta a las nuevas realidades, As es como se instala en todos los mbitos de disQJsi6n el problema
de la flexibilidad y desregulacin de sus normas: en congresos cientficos.
universidades. ambien tes parlamentarios. clrculos pol:ticos. asambleas
gremiales y asociaciones de empleadores.
Toda esta realidad mundial que acabamos de desc'ibir. ha repercutido en nuestro pas y en los dems paises en vas de desarrollo. con el
agravante de una crisis no ya coyuntural sino crnica, con escasos niveles
de exportaciones. carda de la industrializacin. elevada deuda externa.
polftJcas de ajuste con elevado costo social. etctera.
En la Argentina se presenta una marcada dualidad del mercado
de trabajo.
Por un lado. una leis[acin altamente protectora del hombre
que trabala en relacIn de dependencla En tal sentido. nuestras leyes
determInan:
ni t., eGtabllld.ld ",) "lrmnll'O,
111 COlllru!o tlplco j" !rubillo. con obligaciones predeterminadas e
lrrt',hrl'llhll" 1'.1f~1 su ,umpllmlento: realizar la tarea en el local del
1"1111'''",1,,1 11<11,,*,., tlf'lIlpo completo. etctera.
(1 .... 1.,1'. "MI<I.,.. 'l,r. 111) l)t~rnlll(>n hacer diferencias entre el personal.
di tt,::".'h, ,'" ,,,.IIU],) ~1"rtll'lt' dl"l'llrO del marco de las ocho horas con
Ilmll.1 11111'" l., h"'.I_ 1lI;ltilordlnarias.
t'1 Ur f hllll'1II dlllc,lf' di' (,ollformldad a la "categora" que seala el
OIlY(llIlo, ~ 11\ bid. I tI ,olllpllrI!ncntos estancos,
Pt.Ir olru
I
"rt!ocupantes proporciones de trabaIodu 11$"' ti,. I"m.Hf>Ccln legal: realizacin de tTa~
157
".
~ TRABAJO
u d. p."t
l .' I/,I'm ,i,. 'n,lu"., '1t1lll11'1 a los SUJtlOS tOn/fa/antes: w/"orQcin,
101,.1 ...,..14,' 11 11.,.," .. Ir
1 I Wtl1l41 ,1111" 1'llq II 1... u"ludn de trabajo genera una serie de
(ltlll~. I ' I'I\ y I~ I h,,. 1.1 ... 1 .' hl" luYI'n no slo las expresas contratadUI"'I .t lA" I~II.I sil 'l 11."> "wU"ndo esas estipulaciones, las par,,,, '''11 Ir
nl~ P11)f,lJ.' V rll"udoras de prestaciolles funda-
'1'" .. ',,
159
a asegurar de tal modo el cum plimiento de la prestaci6n. que su inobservancia provoca una eiecucin defectuosa de la obligacin. falta de cumplimiento o cumplimiento inexacto. Ello es as porque la prestaci6n del
servicio est dirigida a la obtencin de un resultado que satisfaga la utilidad del empleador. de modo que tal prestacin debe efectuarse de la
forma en que fue la intencin de las partes que el hecho se eiecutase.
Para valorar el cumplimiento de tal conducta integrativa de la prestaci6n
principal. la ley recurre a un parmetro o standard similar a los de otras
ramas del derecho. dado que el modelo de buen empleador o de buen
trabajador resulta equivalente al de buen padre de familia en el derecho
civil. La conducta exigida descarta todo tipo de reticencias y equvocos
en el modo y condiciones de las prestaciones. desde el nacim iento mismo del contrato hasta su conclusin.
160
l..
161
162
163
Facultad disciplinaria
. Derivada del poder de direccin y organizacin, el empleador est
munIdo de la facultad de corregir los incumplimientos de sus dependientes, con el objeto de obtener la funcionalidad de la empresa, encaminada
hacia el fin propuesto. Por esa razn, el arto 67 LC.T. autoriza al empleador
a .aplicar medidas disciplinarias proporcionales a las faltas o incumplimientos demostrados por el trabajador.
~mbin el ejercicio de esta facultad se encuentra reglado en la ley,
para eVItar el abuso. Los requisitos de procedencia de sta estn determinados en el art. 68 donde se establece que al ejercer esa facultad debern c~~plimemarse las condiciones que establece la ley, el convenio de
la actlvl~ad, el estatuto profeSional o los consejos de empresa o reglamentos Internos si los hubiere.
La correccin de la conducta del trabajador, tiene por objeto, como
se ha destacado suficientemente, el de facilitar la realizacin de los fines
de la e.mpresa; por ende, no se trata de fines meramente educativos y
c?rrectlv?s .de conductas de tipo general. El empleador, al imponer sanc~ones diSCIplinarias debe cuidar satisfacer las exigencias de la organiza~Jn del trabajo en la empresa y el respeto debido a la dignidad del trabalador y sus derechos patrimoniales, recalcando la ley, nuevamente. que
queda excluida toda forma de abuso de derecho.
Las sanciones diSCiplinarias a que se hace referencia, abarcan una
serie de medidas que pueden variar desde la amonestacin o llamado de
atencin, hasta la suspensin. 5f! ha dlsculldo en doctrina si el despido
por Incumplimiento dC'! trabalador llene naturaleza sancionatorla. predominando la opInin dI' qlJl", !'n at~ncln a los fines Correctivos de la facultad diSCiplinarla. t'! d,'spldo flt) pt'tlt'nece a la categora de las ~allclo-
prohfbe al empleador exigir del traba jador que manifieste sus opiniones
polfticas. religiosas o sindicales. reafirmndose el principio de libertad de
pensamiento e ideas.
En igual sentido el empleador debe dispensar a todos los t rabajadores igualdad de trato en identidad de situaciones. La ley considera
que existe trato desigual cuando se producen discriminaciones fundadas en razones de sexo. religin o raza. pero no cuando el diferente
tratamiento responde a razo nes de organizac in y funcionamiento.
como el que se sustente en la mayor eficacia. laboriosidad o contraccin a sus tareas por parte del traba jador.
En resguardo de esas libertades tambin los inventos o descubrimientos personales del trabajador son reconocidos por la ley como de
propiedad de ste. aun cuando se haya valido para lograrlos de instrumentos que no le pertenecen. Por cierto que existen excepciones. conte~
nidas en el art. 82. referidas a aqueIlos descubrimientos que se deriven de
procedimientos industriales. mtodos o instalaciones de investigaciones
sobre los ya empleados en la empresa y que se traduzcan en mejoras o
perfecCionamiento de los ya empleados, que son propiedad del empleador
al igual que aquellas invenciones Que se obtengan por haber sido el trabajador con tratado con el objeto de conseguirlas. A su turno. y como
conlrapdrlida del deLer de colaboracin y buena fe. la ley le impone al
trabajador un deber de preferencia respecto de su empleador. en igualdad
de condiciones. en caso de que decida efectuar una cesin de los derechos a las invenciones o descubrimientos que la ley reconoce como de su
propiedad (arts. 82 y 83 L C T.). Tambin congruen te con las conductas
fundantes de todas las prestaciones requeridas en el marco del contra to
de trabajo. la ley impone a ambas partes la obligacin de guardar secreto
sobre las invenciones o descubrimientos logrados en cualquiera de ambas formas a las que nos hemos referido.
164
de despido indirecto.
Como este tema se continuar analizando en el caotulo de suspensl6n. se omiten otras consideraciones.
ContfO/es personales
165
166
!I
"-r.c
l'
161
Deber de seguridad
la directriz normativa est dirigida a preservar la salud e integridad
ffsica de los trabajadores. En su anterior redaccin, tal exigencia resultaba ms acabada en funcin de que no bastaba para dar satisfaccin a
esta conducta requerida con el cumplimiento de las leyes de jornada y de
higiene y seguridad en el trabajo. sino que exiga una diligencia tal que
demostrase el standard del buen empleador. en tanto debla adoptar to
das las medidas que la tcnica y la ciencia consideraren adecuadas para
lograr esos fines. juzgada esa conducta diligente conforme las circunstancias de persona, tiempo. modo y lugar. como califica la diligencia el
ordenamiento civil.
La ley 24.557 de riesgos del trabajo. derog el contenido de ese
deber, quedando circunscripta la exigibilidad de conductas diligentes a
aquellas que son requeridas por las ya referidas leyes de limitacin de la
jornada y de higiene y seeuridad en el trabajo .
... Tambin por la misma ley 24.557 se ha eliminado la posibilidad de
reclamar los darlOS y perjuicios que se sigan del incumplimiento negligente de la obligacin, admitiendo slo tal posibilidad cuando se demostrare
que ha mediado dolo del empleador en la produccin del dao, tal como
lo recepta el arto [072 C.C .. es decir. el acto ilcito ejecutado a sabiendas
y con intencin de daar la persona o los derechos del otro .
Entre los deberes que emergen de la ley 19.587 de higiene y seguri
dad en el trabajo. revisle especial importancia. por su gravitacin en la
prevencin de daos en la salud de los trabajadores. la obligacin del
empleador de reallzar los exOmenes mdicos de ingreso. que demuestren
la aptitud pslcoffslca del postulante para el puesto de trabajo; los exme
nes mdicos peridicos que dt>n cuen l a del grado de adaptacin del tra~
bajador a Jos requerImientos de In actividad y los exmenes mdicos de
egreso que sirven par<l dNt'rmlnur ltl capaCidad ffsica del dependiente al
tiempo de cesar pn 1,1 prr'ol,ldn t.l,. 5t'rvlcios para ese empleador.
168
169
al trmino de la relacin dar constancia documentada de su cumplimiento; tambin puede el trabajador, cuando medien causas razonables. solicitar dicha consta ncia durante la vigencia del contrato.
Cuando el contrato se extingue, por cualqUier causa, el empleador
est obligado a entregar al trabajador un certificado de trabajo donde
conste el tiempo de prestacin de servicios. naturaleza de stos, monto
de las retribuciones y 105 aportes y contribuciones efectuados a 105 organismos de la seguridad social (arts. 79 y 80 L.c.T.).
La certificacin de trabajo adquiere especial relevancia porque resulta
necesaria a los Fines de acreditar tiempo de servicios y cotizacin en el sistema
de seguridad sodal. a los efectos de obtener beneFicios de seguridad social.
170
StIJ1ciolles
El art. 45 de la ley 25.345. en vigencia a partir del 17 de noviembre de
2000. incorpora como ltimo prrafo del art. 80 de la LCT., las sanciones
para el empleador incumplidor de esta obligacin.
171
Determina que la falta de entrega de cualquier" de [os dos documentales, certificado o certificacin de servicios a Jos efectos de la seguridad social. en el trmino de dos (2) das hbiles. contados a partiF-de la
intimacin fehacient e que le cursare el trabajador. ser sancionado con
una indemnizacin. equivalente a tres sueldos. de la mejor remuneracin
normal y habitual. percibida en el ltimo arlo o durante el tiempo de prestacin de servicios. si este fuere menor.
Esta indemnizaci6n. que es a favor del trabajador. lo es sin perjuicio
de las sanciones conmina torias que pudiera imponer la autoridad administrativa (ley 25.512) o iudicial competente .
Siguiendo una prctica usual de nuestros legisladores. el ) 3 de febrero de 200). se publica el decr. 146 el que reglamentando. en definitiva.
modifica el texto de la ley antes citada .
Determina que el trabajador, despus de transcurridos treinta das
corridos. desde la extlncin de la relacin de trabajo, recin estar habilitado para IntImar a su empleador. en el supuesto de que ste no le hublN;] r-mresado lA t"<,rllllcacln de servicios.
EII'nlpIIUc-,lIlrln 'if'.tn (.) texto del decreto. y de la ley. sI el contrato
",.. ,.1111"11" f!Ol JU dI Imvh!mbre por cualquier causa y el empleador no
hAll' f'rll/t'tH dt'\ 111 C""'IHlnlcI6r, de servicIos. recin el 2) de diciembre el
lrollMllllh'l !'olh\ 1r1!lmul111 ff'haC'icntemente. a ello. El empleador tiene
d'll dl.1l1i 11M di", I'.tr ll "l1lft'lloll la certificacin, vencido ese plazo, sin ha1, r ,1.llj'l \11I111,tlllllrlltll _1 a.u Olllliilcln el trabajador adquiere el derecho
.11" 1" t, "I'~ I"!I 11, 1" Illr!t'lIllll/at"!l"ln corrpspondiente.
Ill'/lN d,
I~II
111, ,dUi
iI
'j{\
O/!her de fidelidad
-~
RelaciOoescontractua\es y la ~pes.a
con precisin que esa fidelidad debe estar calificada por la ndole de las
172
tareas que se le asignan al trabajador. y que consiste en la reserva necesaria de los hechos o documentos de que tome conocimiento en razn de
sus funciones. en tanto y en cuanto lo conocido requiera de esa conducla o bien del ms estricto secreto. la imprudencia puede derivar en dai'los
Importantes a la o rganizacin empresaria, como cuando se pone en conocimiento de terceros que pueden aprovecharlos en beneficio propio,
detalles de los lugares donde se guardan valores, o procedimientos de
fabricacin. El deber de fidelidad aludido requiere de un obrar diligente
de modo tal. que se incurre en incumplimiento aun cuando no haya mediado intencin de daar, sino cuando la difusin indebida de datos haya
obedecido a la Simple imprudencia del trabajador.
" ..
q".
,.,1"
Deber de no concurrencia
El trabajador tiene la obligacin de no ejercer negociaciones por
cuenta propia o ajena que puedan afectar los intereses del empleador.
salvo expresa aulorizacin de ste lart. 88 L.C.T.).
La norma vuelve sobre el requerimiento de conductas asentadas en
la buena fe y la fidelidad. exigiendo al trabajador que no asuma conductas que representen una competenca desleal respecto de la actividad de
la empresa. con rigurosidad tal que basta que dicha conducta resulte potencialmen te daosa. aunque efectivamente no se haya concretado dao
alguno. para que se haya incurrido en el incumplimiento de este deber. Se
hace alusin en la emergencia al desvfo inleresado de clientela. bien sea
a un negocio propio o ajeno: a la instalacin de un emprendimiento de
igual actividad. en aprovechamiento de la experiencia. la clientela o la
productividad de la empleadora.
AUXIlios extraordinarios
Cuando circunstancias excepcionales lo requieran. el trabajador est
o bligado a prestar auxilios extraordinarios al empleador (art. 89). La norma alude a hechos verdaderamente relevantes como son aquellos que
colocan en situacin de peligro grave e inmi nente a las personas o a las
cosas incorporadas a la empresa . Es indudable que nuevamente. la condllcta requerida al trabalador es de colaboracn y de solidaridad. No puede
adm i tirse que el dependiente circunscriba su prestacin a la propia de su
calegorfa profesional. cuando existen extraordinarias circunstancias que
colocan en peligro la Integridad flslca de las personas que integran la
comunidad de trabajo o corren rle8o de daos graves o destruccin las
l:tH,dS colocadas en el establecimiento. Ulla inundacin. derrumbe. emailacIones. IncendIos u otros hrchos de sImilares caracterfsticas obligan al
dependiente a eXlfemar In colllbora('ill y la solidaridad para evi tar en lo
posible o al menos IImll .. , t'1
que plledan sufrir los Integrantes de la
I'mpresa o las cosaIJ ("o!r".Hu, .. "11 1"11.1
n,lnO
,7<
t'
175
176
'kamos cmo se aniculan en este tipo de empresa los elementos inlemas Que la forman: personas y cosas (materiales o inmateriales) se relacionan de un modo totalmente distinto al de las empresas tradicionales.
Ya no es dable pensar en el predominio absoluto ce] capital sobre el
trabajo. ni pensar la empresa en manos de una sola persona. I.a exigencia
dE' mayores capitales trae como consecuencia qllE' en gran parte de las
empresas haya desaparecido el empresario como dueo de los bienes y
nico titular de la direccin. La propiedad de las empresas pertenece hoy
a un gran nmero de personas sin conexiones entre sI. a las que no les
preocupa dirigir la entidad sino s610 asegurar un cierto nivel de renta.
Nos preguntamos entonces quines poseen el poder de direccin si
ya no est en manos del empresario. Este dominio se apoya en los niveles
administrativos jerrquicos.
En efecto. para abordar los requerimientos de la nueva tecnologa.
se requiere de un grupo de personas con alta capacitacin tcnica y de
planificaci6n. siendo esta actividad tan decisiva en el destino de la empresa, que algunos doctrinarios han afirmado que stos constituyen hoy
el grupo dominante que ha desplazado el poder del capital. y nominan
este nuevo factor de produccin como tecnoestructura.
En este contexto los trabajadores tienen un rol altamente creativo y
se les exige gran ductilidad para acercarse a los cambios que la empresa
requiere. de modo que ya no [es basta el manejo de ..10 oficio limitado.
sino que se les requiere permanente capacitaci6n y en trenamiento para
diversidad de aclividades.
El creciente desarrollo de estos grupos o conjuntos econmicos, ha
tfaldo profundas repercusiones en el mundo del derecho. que ha tratado y
trata de atrapar normalivamente las consecuencias que derivan de su actividad. desde el puntO de vista com~rdaL tributario. laboral, penal. etctera.
En el orden labordl. 1... It,y di' COl1trato de trabajo ha previsto en su
normativa la situar In di" 1m. 11,lhnlolClores ante distintos tipos de con-
177
Al enunciar como sujetos a esta disposicin a los conjuntos econmicos de carcter permanente. el precepto alude a dos conceptos:
a) A los Que hemos caracterizado como "grupos de empresas", es decir a los casos en Que dos o ms empresas autnomas estn sometidas a una unidad de direccin. Dicho de otro modo. cuando dos o
ms sociedades aunque tengan forma jurdica Independiente de la
sociedad que integren en su conjumo, estn bajo el contralor de otra.
La unidad de direcci6n o el contralor de una empresa sobre Olras no
siempre se presenta de manera ntida, por ello la doctrina da algunos
indicios para su encuadramiento. tales por ejemplo. la unidad de domicilio patrimonial de la empresa. utilizacin en comn de implementos industriales, identidad de organizaci6n administrativa o comercial. identidad de directores en las distintas empresas. etctera.
bJ Esa unidad econmica debe tener un carcter pennanente. de modo
que la norma no atrape las uniones transitorias o accidentales.
El efecto que marca la norma es la responsabilidad solidaria de las
obligaciones contrafdas por cada una de las empresas con sus trabaladores. pa ra garantizar as! el cobro de sus crditos laborales y
con los organismos de la seguridad social. Pero esta solidaridad
requiere como presupuesto la existencia de maniobras fraudulen,as O conduccin temeraria
Estos conceptos han provocado discusiones doctrinarias en cuan-
''''lulere actitud dolosa, plIra provocor aJgn perjuicio al traba jador o a los
II/Wdnlsmos de la seguridad social Ovo sector de [a doctrina interpreta
qllt" no es necesario el dolo df'1 tmpll"ador. toda vez que "defraudar "O es
,,,,, suSfratrst Q la It~. $'"0 ilWrilflf1.1' el ,l/a"'Cessari. elt. por justo Lpez).
178
"'p,.
CI... i d
, n l. lellslactn vlaente: las pequeas y
medl.n rnp,. n l relaciones de trabajo
111 1.'&15IacI6n eIClstente a las IIW'VIII
1('.,lId,ld,', 1101' 1, "II~I .., V IHUU.jI,,1 ,"11 11..Htlcular en lo relativo a la!!; 111 tUII
1('" l'onn'I''ll1l1"1 .. onml ti V ,.1 1I"iCOlo de la desocupacin, qur h.
(, ItI
1I,1t
179
1," ..
"l.
111".
~
11,
1..
1\
1.. 11 '''1I41IV4
"1
'1'1'"
180
Norma/iva Clmsti/ucional
El art. 14 bis C.N. en su primera parte. al referirse a los derechOl
Individuales de los trabajadores expresa: "El trabajo en sus diversas fOf
mas. gozar de la prolf'!cct6n de las leyes. las que asegurarn al trabala
dOf~. p.lrtklpdclO" en Id!. i.:m.lIlclas de las empresas, con control dl' Id
producrl6n '1 J, ('o)lbOrlirln f'O la direccin ... ,
5,lbt'lno, pUf df'ff1('ho constitucional que el enunciado es uno dn
lo ",llIdplo. IUllw,H1"'hkos contenidos en el texto constitucional. sulr
tu l)lo, 1'1\1),. ,1 111I1.lIIlrlUadl1
',1 h 1111.111"1"111,1&1 t!('1 prrafo nos lleva a aFirmar que no se trdl,j d,'
tri" .It're hit IIhlllll0 .. Ip,ullclpl l(:i6n, cont rol y colaboracIn ] sino d,'
Ltlj, I ",1" VI. 111" l.
ti, 1IIIJltlmolt t'bln vInculados al primero a travl"-~ dI' II
PII'I"IIIoI,I'111 \t'll d. lI1udu qw' lud .. IJdrlidpdc!611 il1llJlic.:(I l:orllrol ,,1
1I111111'In d, llf '1111'11 1 1" '. " .. nll J~ II,'lIi Iraba[adores.
1....~I,I. 111, 111 1111' I1I l. '11 ,I! I 1,..:;I~Ij)(lor de favorecer a los Lrllb.l[m lt
fl'('ltIOtI~II.I,I 1I11~.a"I'I'III'f'' 1m a partIciparen las 8<lflaI1L'1nf< .1.,
11' "111111".1 "111 IIdojutllJ ."'1. 1"1" I'plO sigue siendo una asphJdc'l1l 111)
t,'.
IBI
182
183
l.,
"'11'4 nHnplidas. entre otros aspectos, permiten concluir que entre el co"".dnl libre y la accionada no ha mediado relaci6n de dependencia. (Cm.
,- .1111 PI, de Crdoba, " Bande. Manuel el Servicios Sociales Juan Caruso
I
1"
J,. Jrpetldetlcia
"'"/1",,.1<1...
NII"', ,.",/u",""\ fftl,.'IOII ,11' dl'Pttld'fICa PftStacitl ptrsonal
Il l' ,,11,.'(11 d.- (1I.b.'lo III'n.- por obleto la prestacln de ur,a ."'Ivl
d"d of'l!llllll,l ~ l"hI .. ..:ll.l" "'",In HIRnlflca que el dt!udor de Ja plcstllcln
.,.0111 l'IJl'lj", t IUlII,II' ,,tU 1,1 \,u]111" 111'rsonalmente. siendo el prt>S(IUh" d.
,,, ..litll'"''
1I.,h"lo. ~d""I.'.
,,, ,,,0I1t,,,1. 1.. I.II~ ,1,. . b.~",ltll1 de cobranza diaria mlnllTlu, l 1.ltI
di' (l,llr.,I"r 111" ,*'111 .~ 1.. d. 11loll1d,lrl.1 respecto de los dfas y h(lllll"
"11'
184
REGLAMENTO DE EMPRESA
,1
185
I 1,
filio o 11
IILIIIISI. se puede advertir dos sistemas: uno que poeMa llamarse unilateral,
j'<; dictado solamente por el empleador segn se ha referido en lneas
Itrl"rlmes, y otro hila/eral que obliga a su redaccin entre el empleador y
~II ,rnpleados. ya sea con la intervencin de comisiones internas, o del
.ultUrtllo representativo, estableciendo en algunos casos. contra lar del
l ' ultor tldminislrador.
De dichas experiencias surgen posiciones doctrinarias referidas a
.. lIllnu la naturaleza juridica que tiene el reglamento, y as parte de la
j,. IIlnn JPlaniol. Capitan t. Barassi, Riva Sanseverino y otrosl se inclina
I I - 'IIslderar que la fuerza obligatoria del reglamento deviene de su ca~
," " , ("!:.mv('nclonal, toda vez que si bien es elaborado por el empleador,
1" 1',II,ldor concurre con su voluntad al acuerdo contractual. ya sea con
t'I . ,.. ~!'tlllmlf'nto expreso o tcito, o en el peor de los casos. erigindo~
111111 un contrato de adhesin.
Olt" poslrln doctrinaria en cambia, sostiene que el reglamento de
'tll rfll~ ohrd('('(' a un prlnciplo de organizacin social dentro de ella.
nll- J. 1,111dCllo co mo la legislacIn natural de la sociedad profesional.
111 lid, pl11 fllndn coordinar los elementos y asegurar el bien comn
I rllll1. Wlld Durtind, De la Cueva. Ardaul. El empleado, se expresa, se
I I "' I 11" It"RI..unento. no en funcin al contrato de trabajo, sino por
"jrr 11, '11 111 oldt'n , d la institucin constitUIda por la empresa. Dicha
" 111 (,111, 'Id .. por conslderrsela, entre otros aspectos. como una
,t1t"tllt',1 C,lrenle de Juridicidad.
186
187
"'11\
d. 1 r. clDmClnlo de empresa
ItI 1" Y 1" d.o 1.1 It,y 14 250 impiden modificar mediante contraIlw,w.,I,. d, 111111 10. los beneficios otorgados por ella a los trabal! 1111" lllIIlilrqw'n pc~ulclo en sus condiciones de trabajo. Si se
11 .. llIt 'pkl d,' tlrdrn pblico de que estn Investidas las normas
J 1II'.'l1jo. p.r,l dt-dudr que la dlscrecionalidad a instituir me~
tll mil ni,) d,' rrllpfl'~ es en verdad limitada. Los convenios coI' ,1"'1') lit "lrhtlrrlt'lltt' regulan de una manera concreta, precisa
1I I ~ 1041 ", Ilvlcllld ti que estn dIrigidos. Si a ello se asrega
1 N.I 11111"11 j'_PUt'h!, I, pOreclera explicable que la omIsin leI 111 .,.,111111 j. I"l11presti no obedezca a actlludes caprichosas.
'1 r 111 e 1I,IIUlo ,1 Krlo.t"n. que el campo de dlscreclollRlldad
11 I h ...rrlplh b..allllldo para ello pensar qu<, si ,.1 prlll(II*1
188
ontolgico del hombre es la libertad. las normas s610 pueden dar un cat~
colectivos de trabajo pennite adaptarse a las nuevas exigencias tecnolgicas y socioecon6micas resolvindolas y adecundolas de manera
consensuada por quienes resultan protagonistas de la relacin de trabajo
con amplios conocimientos acerca de la forma. mooo y condiciones en
que se realiza el trabajo de una determinada actividad, por lo que no
encontramos que sea se el nico motivo de la omisin legislativa a que
se hada mencin en lfneas anteriores.
Encontramos, en cambio, que tan slo las particularidades de una
empresa y de una mejor oraanizacin para lograr una mayor productlvl
dad , pueden justificar el reglamento constituyndose en algttnos casos,
que las previsiones contenidas en el gnero (convenio colectivo de traba,
[0 1. resultan Inadecuadas. insuficientes. o carentes de aplicacin en 1.1
especie (determinada empresa). Es ms, el rgimen de sanciones del rt'
glamento. puede diferir de una empresa a otra. a pesar de tratarse dE' 11.
misma actividad, de a11f entonces Que las normas disciplinarias enconlru
rn limItacin en el convenio colectivo de trabajo para [a actividad de qur
se trate, en los contratos individuales y en las leyes de trabajo, cuy
condiciones mnimas no podrn alterar.
BIBLlOCRAFIA
O.. A
I'No!
CAPTULO
IV
la estabilidad
y sus modalidades
contractuales vigentes
11'1/111'111 Pdflt La estabIlidad, concepto y clasificacin; la
t.II.IIUdad de los empl~ados p(bUcos y en los estatutos
l"Ir\I('ulues la proteccIn con tra el despido arbItrario
I 'nnd<l dI:' oe~mplt'O_ El seWO de desempleo. Sistema
1111"111 _1 d~ P~tacIOf1e5 de desempleo. Las polrucas de
rU'llh"tl lm ~-Ofl'len IOlt 1 y I 21 de la O I T Las teorfas de
n 1"ilItJ.~J y de'i/rtJulacln con relacin a la estabilidad
f'
P"I<t .. /u"
UNIV ERSIDAD
EM PHE SAR IAl
I I A CSTABILIDAD
Itt""
'/ol"",,,J.,r.
..
"'' '"11",,,,,.1,
1'1' 11
d, lIall.ljo
ceptos. como pretendiendo -de hecho que ello ocurre- establecer dos
situaciones distintas. Como ci ta Martfnez Vivot. "'(1 estabilidad es lo que es,
vale decir. el derecho que garantiza la permanencia, mientras que la protecci6n contrI! el
despido arbitrario acta median/e una indemnizacin (0tI cardcter sanciona/orio O
compeltsador". Como ha dicho la Corte Suprema de lusticia de la Nacin, la
estabilidad es ajena l la mesofia del sistema del empleo privado. Con ello
queremos significar adems que la filosoffa de la ley de contrato de traba
jo es ajena al sistema de estabilidad y se ajusta a un sistema en qur,
rrente al despido injustificado. o sin pruebas suficientes de la causa Inv('to
cada el despido surte efectos jurdicos y debe abonarse un~ indemniza
cln al trabajador despedido.
Otro problema que plantea la doctrina es si en la prclica ex!Slr o
no estabilidad. ya que de aceptar sta, tal cuaLha sido conceptual1zl1d.
precedentemente. el trabajador que ha sido despedido sir'! causa alutlu
o la invocada no ha sido probada. podra solicitar su reincorporacin. 1'1
pago de los salarios cados y considerar que el acto jurl'dico result Ineh
caz, Pero ello. resulta inadmisible en la prctica por cuanto. aun cuantkl
el trabajador obtenga sentencia favorable, si el empleador no dese.1 IU
reincorporacin. el fallo judiCial no la podra exigir ya que ello oteonl.'"
con tra el derecho de propiedad y el de ejercer toda Industrla lcIta. fluro ..
reconocrn al empleador La solucin se tendr. abonando el en1pl .., .
la Indemnizacin correspondiente,
Ello e~ 11'.(, Iilifllll'lldn a Martfnez Vivol. por CJanto, ' . s, tI
drbmlJ ftln/rgr,fr al /f,fN,,,dor, no 5610 su auloridad quedar(a a{telada SI " O
I
1(1 JII ".lJtr dr dlftCd6" ~ dt orgamzaci6", que se It Aa "'"ferido por 1" 1,'1 11
"n."
'92
,"
'93
1111'1
""II1.r
,'.,d
194
195
l',tltl1lla negar deredlos a aquellos que estn ligados con el empleador medianle
... "I'lidn de trabajo. siguiendo las enseanzas de Bie/sa . Si biell dicira re/adn
....... ,,"'o fuenle !I origen al trabajo. no es de olvidar que los empleadas pblicos
1'"
.. , /01 Im~
1" Il"y 22 140 Y su modifi catoria 24 . 150 del rgimen jurdico bsi
[, 1./ funcin pblica. ha sido derogada y sus tituida por la ley
II~ . dnclonada el 15 de setiembre de 1999 . publicada el 8 de
'11' dI" 1999. la que ser reglamentada dentro de los 180 das de
,,11.1.1,1 en vigencia.
I 1.. 14'Y, denominada ley marco de regulacin del empleo pblico
t m;lntlene la vigencia de las leyes derogada s hasta tanto se fir
I ,nnv('nlos colectivos de trabajo o se dicte un nuevo ordenamien
l I qUI' rf'emplace al anterior.
1 d.-r~chos y ga rantfas acordados a los trabajadores del Estado.
""'"1'11"'1111 II1lnlmos que no podrn ser desplazados en perjuicios de s/1 1,
l'(mVenl0S cole<:.tivos a negociarse.
l' 1110 lIl' t'sos derechos preservados se encuentra el de la estabili
I MNQ, tal como ha sido analizado. ratificado por los arts. 70 y 80
1 tul,) 111. de-l Anexo I de la ley 25.164.
I tl"b..1lador 110 mismo da Que obtenga otro empleo a [os pocos das o
'1 110 MSlo lo logre despus de varios meses, cuando el importe de! ' referi~
,J., 'olldo se hubiera agotado en la atencin de los gastos normales para
tl ..... /l1I a sus necesidades y las de su grupo familiar!.
Ahora bien. la ley 25.371. sancionada 29 de noviembre de 2000 y
(!I.I ,I'tldJ 2 de enero de 2001. crea el Sistema Integrado de Prestaciones
l I U"M'mpleo para los trabajadores com prendidos en el Rgimen NacloI dl'l lu Industria de la Construccin estatuido por la ley 22.250.
lllllt. [[ 2. ltimo prrafo. de la ley de empleo 24.01319 J. prev que
,.II U d" los noventa dfas de promulgada esta ley, se Instrumente un
111' 11 r!lpec.lal para estos traba jadores, los que estaban excluidos del
l' ,wneral de prestaciones por desempleo.
l ...1 dlt'z ai'los despus de esa previsin se lo instrumenta por la ley
n primer t6rmino y ser de aplicacin en todo el mbito del terri.
11," 101101
llll/(tI,1 1,15 sigu ientes prestaciones:
_11"".'I",IOn econmica por desempleo:
1" 1'1 ""Klones mdicoasistenciales para el beneficiario y su grupo
I (IIU""IXllldientes al Programa Mdico Obligatorio (PMOI. las que
lllrulld .... por la obra social en la Que el trabaiador se encontrare
111 In ~IUlcI1tO del cese laboral.
f l;
11'iIWt1udorlt's fam iliares que le correspondieran . segn el rgi~
'11 llrv ~., 7111) du rante el perlado Que percibiese la prestacin
196
a~o
de la relacin laboral y del 8% {ocho por ciento l en los restantes, sobre (')
importe mensual en bruto que perciba el traba jador en concepto de sala
rio, incluyendo el bsico y los adicionales establecidos en la convencin
,.!.H
",1,.1.',
.",11
197
, I "
.,1
199
.,. 10111 esperar el transcurso del tiempo para comprobar cules sern
"
h)1j Y consecuencias de los institutos fijados en la nueva norma .
1llltbl"'n debemos considerar que no siempre los integrantes de la
111 1]" trabajo, ya lo hagan en relacin de dependencia o en forma
h 'IU,I tlt'IU~1I una ocupacin efectiva: a veces estn "desocupados,
"11 condiciones de subempleo".
198
Prestaciones
Meses
3
4
8
Ilf~.j,
e.I",
200
Del estudio de los arts. 1 11 a 127 de la ley 24.013 vemos que Se'
prevn el mbito de aplicacin y los beneficiarios, os requisitos para acceder a las prestaciones y su duracin, sin perjuicio de adelantar que podrn acceder a este sistema de prestaciones los trabajadores dese((lpleado!l
que estn inscriptos en e[ Sistema Unico de Registro Laboral o en el SI!i
tema Integrado de Jubilaciones y Pensiones, no perciban beneficio"
previsionales o prestaciones no contributivas, y haber solicitado el atar
gamiento de [a prestacin en 105 plazos y formas-que correspondan.
En cuanto a los beneficiarios del sistema, el aft. I 14 determina qUI'
sern 'aquellas personas que queden comprendidas en los siguienles hll
puestos: al despido sin justa causa: b) despido por fuerza mayor o po'
falta o disminucin de trabajo no imputable a[ empleador; el resolucIn
del contrato de trabajo por denuncia del trabajador fundada en justa {III
sao dI extinci6n colectiva total por motivo econMico o tecnol6glco dI'
los contratos de trabajo; el exllllcl6n del contrato por quiebra o coonu
so del empleador: expi racin del tiempo convenido, realizac[6n dI' l.
ourd, \lJretl lIsIQ!1i1ua o d~1 servicio objeto del contrato: QI muerte. jubll
cln o Invillld"l d"ll'mpresarlo Individual cuando stas determinen Id ""
IlndlI dl'l nmt rl,to, y hl no rclnlclacln o Interrupcin del contrlU,,-' rl_
Iwhuju d,' t"1I1lxlllld, por causas ajenas al trabajador',
N!1 n' J,,. tllldll. qWI ('1 Slslema huegral de Prestaciones por Dt'IIirln
I,I,,) Ilu '\lj"\'1111<\ jXlI lu 11''1 24.013, tiende a disminuir o alenuar 1011 ... fI"C
1"_ di 1,1 di'" u 111'.1.-1(111. Nl lllrolldo de los limitados sistemas de sub!tldlnl
pnt 1..1 c<ltltlllK' tI' t., 1',lId InrorponlT un rgimen de segu ro por clP""1I1
pltI'. ("''''1 11' 1.11 , 1"rhttt'.l!!i cnnwr"lt'S que contiene" al respecto I,I~ II"IIP"
1.11"1011'" 11.. 1'1' 1'111' rrl Itldp,lrlull/ados europeos.
111 1'1011110 1I I.,~ {llIlrlh ,1" de empleo proyectadas n In IU7 di' 1..
01 I d,.hfl",')I .,W .. ~,II q!! . ,.1 Ministerio de Trabalo y 5egutldd c;. lO 111
nltlrnrll" 11111111,1"'1,,.1"1"'1,.1 ull 118. deber eliloorar pror.l!1lil'l ,1.. f .
,It
1.,
201
I""M"""'''
., I
"IIv"nlo N 2 dI' [a Organizacin Inlernaclonal del Trabajo. JlaIIVI'lIhJ Rt'lnUvo 01 O('st'mpleo. del 29 de octubre de I Q I Q Y !:lUI"
202
""t,..
1 Al TAB ILlDAD
,ttl h(' ha podido apreciar al desarrollar las causas del desempleo
n,tl,ulll el1 el anterior captulo. relacionado con [as distintas teoras
I 11 tI,llld,ItJ Y desregulacin del contrato de trabajo, existe una mar~
'up,wI6n sobrc el dcsempleo, y de hecho constituye un grave
l 1111' d" pt}Jrt[ca social que requiere urgentes vas de solucin. comI t 1111 1,1 d!frcll situacin socloeconmica.
l'"".! rilo ~f" han efectuado distintas propuestas, sugiri ndose la
I 1"11 dt' la norma para facilitar la contratacin de nuevo personal
I ,nntrarlo no lo serfa. A tal fin. se hace referencia a una
, 1"'11 de entrada", otra "de salida' y de una tercera rererida a la
l i t 1,,1 I"Ontrato, de manera de acompaar el cambio con solucio1""111\',". l'l!llllotlvas, adecuadas a una realdad. Gran parte de ellas
, I III utltnlsln de contratos atfpicos Icontratos temporales, rela ~
1" It 11""'1'0 parcial. a lo que se agreg, a fin de facilitar la contrataI .111<'1"1611 de cargas sociales, etctera), por oposicin a los que
I 1~1I "''Ir, de trabajo hasta la dcada del 70 que, salvo algunas
lu admltfan un tipo de contrato 'con un solo empleador du," .tlltUJiI Upara foda la ~ida' Esto, sin duda alguna, viene a afectar
..,,,,,1'01.111 ,.1\ ~I "rnpleo, ya que, como se dilo anterlormente. nos lleva
1,It 111"'111" Su precariz8cln
h , 1t11ullo, d la luz de un anlisis dt"1 tema que nos ocupa, podt-.
,., 1 ..
lud Itl trllltlca dI' la n(~xibtlizaci6n del derpcho dt'1 trllb.. jo
l' ,
""
LSe
lO'
206
sentido Osear Ermlda Uriarte ha sostenido que: ... si" la garanta de estabi
lidad. las recla maciones por incumplimiento del patrono wrrtn el riesgo de provocar.
prec;samet1lt, la extincin de la relacin de trabajo. Ms an, podra decirse que sin
cierto grado de estaUidad, todo el derecno del trabajo podra amur de efectividad
Porque, qui sentido tiene fija r delermir1l~dos niveles salariales. limitar la jornada
presaib;r el dtsaJt1so obligatorio y la ;rrenunailidad de los deredlos oreros, si 110
persOtlQ
dtl
trabajador es el bien final tutelado por la estabilidad en ti empleo", Agrega que ",H
defi"itiva. creemos /fue la estahilidad "O s610 es u"a proteai6" real. si"o adem,:h
Hecesaria. que HO se ...iHcula HecesariameHte con fi" alidades eamomicistas "reales O
presu"tas. ms de klas que de a/fullas~. por lo cual no debe ser apreciada con ,ril,
rios de adecuaci6H ata/ cual estrategia econ6mica. Los valores en jueg;- no se loca
lizan eHes/e terreno sino eH el de la Me/a de la personalidad de/trabajador. eH el dI'
la digHidad del que trabaja para o/ro'.
Xl'
"'' ".,",,,.dH del plazo del conlflllo de trahajo, declarando la primera norma
1I IllIralO de trabajo se entender celebrado por tiempo indetermJ~
I qul'I es ratificado por el citado art. 27 de la ley 24.013 al estable'1IIHkdSC la vlencia del principio de indeterminacin del plazo,
111 ~I .. lidad princIpal del contrato de trabajo. de acuerdo a lo esta~
r t'1I f!l1 primer prrafo del <l rt. 90 de la ley 20.744 It.o. 1976)".
I 'r 11 ]1drte. el arto 9 1 de la L. C.T determina que el contrato de
p. \r tiempo Indeterminado dura hasta que el trabajador se en. 11 r'ondlclones de gozar de los beneficios que le asignen los
, l' Id" o;;curtdad social. por Ifmltes de edad y aos de servicio.
' 111r 'il1 t:!Jnffllllr~n algunas de las causales de extincin previstas en
I,,~ l,rlvlli'itando esw modalidad de contrato por un tiempo lnden
el art. Q2 de la L,C.T. Impone la caria prObt110rla ni
I ,.1 colltrato I'!I ])01 1II'IlIno determinado o no.
","1" ''''"('''"0 .
lO8
Exupciones
lO9
'I"~I lijado el tiempo en forma expresa y por escrito. y bl Que las modali-
como regla general. el contrato es por tiempo indetermi nado. salvo que
a) se haya fijado en forma expresa y por escrito el tiempo de su duracin.
y bl que las modalidades de la tarea o de la actividad. razonablemf!rlll
apreciadas as! lo justifiquen. Martfnez Vivot expresa al respecto qu e '/u
redau;l1 de/art. 90 d/l lugar Q una doble interpretacin. Con criterio reslric/;\lO I~
mayor parte de la doctriJ1a , y aun de /a jurisprudeJ1cia. sos/;eJ1eJ1 que so/amenlt PII(J,
conlratam por tiempo determinado cumpUeJ1do las dos circuflstaJ1cias expuestaS. "
dec;ir eJ1 forma expreSQ IJ por escrito. indicaJ1do el trmino de su duracin. y ademlh
requiriendo ue las modQlldades de las tQreas o de la actividad. razo,ulhl,"
me"te apreciadas . as lo fusI/flque,,". Esto sin duda alguna, es la dCX' IWIII
mayoritaria a la que adherimos. por cuanto sta ha sido la intencl6n d.,1
legislador al consagrar como regla general la indete:minacin del plillO d.
duracin del contrato. y que con [a sancin de la le)l 24 .013 se ha rdu lh I
do en el art. 27 citado arllcrionncn te.
Contina afirmando Martinez Vivot que ... Otra interpretacin " ,".AI
amplia IJ marca d05 posibilidades. Una es la voluntad misma de las partes. que IfI'.nI
en forma expresa IJ por escrito"- un contrato de este tipo ,u~a prot6a ~Id a
empleador. lQ posibilidad de su cDncertacl6" "O responde .610 11 ,.
IQS pIlrtes , 5/"0 f4.mbll" Q "'QS mod,dldQde. de 'dS '"red' , 4e ,... ".,.....
raUJ"tJ6lemellte "pred_das .,. (el destacado nos pertenec"j
En definitiva, se recalca que la doctrina y jurisprudencia " ","",,11 ....
consideran que el contral o de trabajo es por tiempo
lo seala el pllnclplo o reala enelal del art. 90 de la L,e T
ratifica el art 27 dI' lu1cy 24013. y que para que el plazo S("i
do. deben exl~Ur dOli ('In un<l.uIClar; para que lo hagan vlido
10101.,,, de
1I
luvlr rl(' automtica mente al contrato en uno por tiempo indetermina1I .. lamente porque no existen circunstancias de carcter objetivo que
nrlllUn justifica r la limitacin de su tiempo de duracin .
rf'tSfac!ones continuas: son aquellos contratos en los cuales las presIr,lon!'s se cu mplen en forma continuada en el tiempo (todos los
,h ... dI' la semana; lunes. mircoles y viernes; o das hbiles salamen
ti dl.lr; In hbiles. por ejemplo un profeSional mdico que cubre guar.,,,. fOil UI1 hospital los das viernes y domingos. etctera) y san denoIII'lIIIdos con tratos con prestaciones continuas porque se identiFican
, n lino prestacin normal continuada. Este tipo de prestacin es el
I I1 ,iRl' normalmente la actividad laboral y es el ms habitual.
'H
( 1'" ''fI'stacioncs
I rl..d~)1
o ciclos de
Ir
dll . 1J6 Y 97 de las LC .T. con [a reforma introducida por los arts.
V M dI! la L_E. y que se analizar a conUnuacin.
de Irabalo de temporada
,,,,lete.,,,,",,,,,,",
""'"",,1ftIII
'1llrnhl ('1aulor antes citado. el contrato de trabaJO de lempopII""IBclones discontinuas. pero de tiempo indeterminado.
I l .. tl ,1 h!' efecta en dt,termlnadas pocas del a"o y ,~ h'pltr
1111
.J.
"'
a causa de la
El
COI1
"'''1''''''"
211
l' 111 t}7 d(' Id L.C.T.. que no ha sIdo modificado por la ley 24.013.
, I .j, lrlllcspor la extincin Incausada, le corresponder al tra1- '11.1."tlllmwn por daos !I perjuicios provenientes del derecho C"
1]11.
Ujolr ('n funcin directa de los que justifique haber sufrido
l 1. 1101 "~IO es el trabajador. o los que. a falta de demostracin
u tdhunal prudencIalmente por la ruptura anticipada del con~
h. 1'11, l 11~) obvIamente en funct6n del principio de equidad {ver
'''IIIIHI6n al {lrt 95. prImera parte de la L.CT. ).
,ut 08 de la L,C.T. Introduce dos cuestiones importantes:
lI'h ~. la flIactn del plazo de comunicacin y la segunda.
111 !'rnpl".ador la obllacln de comunicar. Asr. establece
1
no menor a treInta dras. respecto del inicio de
,1 llt/plludor de6tr4 notifica, en forma personal o por me.
J,).1r''''i ti los trabajadores su voluntad de reiterar la rela 11 lo" t<"rmlnos del ciclo anterior. A su vez, el trabajador
.u df'l'lbln de contllluar o no la relacIn en un pIlilO
1"'"
"1
111""/"',,,,
213
212
..
sea
r escrito. o bien presentndoSf'
de cincO das de nouflcado. y: r : la norllla establtK:e que para el
ante el empleado!. El ltimo P na o I
rf" acin a que hace mencin
ador no cursara a no 1 IC
caso en que eI emple
. de unilateralmente el contra
r
nsiderar que rescm
el primer prra o. se ca
\ consecuencias de su extincin.
!
segn citaba la ante~or
. . la continuidad de la relacin labora
la oligan de comuJ1lUZf al trabala~Or . textO legal que impona dicha
hecho que difiere totalmente de. a~teno; do~r no cursa la comunicac\6'1
obligacin al propio trabajador. SI e emp et~ nde que l ha rescindldn
bl" do entonces se en le
d I
a que est alga .
d d ber abonar al trabaja or 11"
unilateralmente el contrato y. por en e. e . se tratara de un despIdO!
. t S en la ley como SI
.
indemnizaciones prevls a .
I
'( taci611 dt voluntad del traoa/ad!',
trmino 111c1u\l a manl es
I
incausado. En tercer
.
I 'onado carta documento. o no!
ya sea por escrito lpor telegrama co ae! '6 po'r parte del empleadOlI. '1
stancia de recepcl n
I
lIaza oerentorio de cincO f IH
ficaci6n simple con con
le
el
empleador
en
e
P
I
presentn d ose an
dra presentar con respecto a a con
:1
rela~6n la::a~:6n
conllnuidad de la
al significado Y alcance de los
Oueda .slsuna du a en
r medios po/icos idl1fos' , ya quE" la r
nos "noup<atrdn tn {ontia ptrsona: o po d
rcialmente por el decr. 27
rnt'nlOcln dl' Id ley 21\.013 . e e~~~:I: ::'rtnez Vivot. dicha
I
no ac\urn liohr" f"l IPIIl(\ Como s d los convenios colectivOS dt"
Importlirltt" 4u" .... td.ue a t.-av
:ventuales conflictos.
paro t>vll.1I 1.1 h\ .:ufldod jurld\ca Y 1'1 1
ue la acepcin '~r
s
Sin C!ub.lltlu7 ni>. P"llIlltlmo sef a ar ~e comunIcacin po
pbllcOfo Mill l '" . ro tiA Irlr,.rltl.~:'t :r~;~aas no cuenta n con d.,,,.,11I
.w,.
qu~. ....
postalf'!o y.
t'1I , .. ,.,
d I
C:
cualquier otro medio como puede ser por radio. televisin. avisos en un
tliario local. es decir. por medios grficos, televisivos o radiales. La cons~
tancia extendida por esos medios sobre el aviso realizado. tenda el valor
proba torio de la comunicacin sealada por el arto 98.
"iI,.I.III 250. el que remite para el monto al art. 247 de la L.e.T.. A contra.
'"' H'n'll ::;e interpreta que aquellos contratos pOr tiempo determinado a
1,1'lIu filo Inferior a un ao no generan indemnizacin alguna, salvo que se
b")'11 JIoducido la extincin ante /empus.
j)(. lo expuesto en los dos prrafos ameriores se infiere lo siguiente:
11It! "lIl!>te obligacin de preavisar cuando el contrato es superior a un mes
[. thlt,teln, y existe obligacin de Indemnizar cuando el contrato es su~
1" l't)1 011 ar'lo o cuando siendo inferior. se produjera la extinci6n ante tempus.
I.n C'uamo a la indemnizacin. de acuerdo al sistema implementado en
,~ I r T se determina en dos sentidos: II la indemnizacin del arto 245 de la
I I I mn ms la de daos y perjuicios por despido anle tempus: por su parte
.1 1IIIlrno prrafo del art. 95 establece que si el tiempo que faltare para
IIlupllr el plazo del contrato fuese Igualo superior al que corresponda al
-Ir pl1'.tvlso, el reconocimiento de la indemnizacin por dao suplir al
111 ' 'tlll!'sponda por omisin de ste. si el monto reconocido fuese igual
111,"r!UI a los salarios que ste comporta; 21 la indemnizacin del arto
"'JI "11 luncln del alt. 247 (reducida). cuando el contra to est fntegra
m IIII nUllpHdo. ha mediado preaviso, y es superior al ao de duracin.
dertG~o
215
216
cin de la obra. la ejecucin del acto o la prestacin del servicio para el qU(\
fue contratado el trabajador. El empleador que pretenda que el contrato
Inviste esta modalidad tendr a su cargo la prueba
su aseveracin"
Segn Martnez Vivat, el agregado significa introducir un recaudo
ce
nuevo, pero Fundamental. para caracterizar este contrato que s610 ocurrl
11.1.
lI7
~flZolTen de licencias legales convencionales, o que tuvieran de" I~serva del puesto por un plazo cierto
incierto de duracin.
Inl"lusln, estaba comprendida tcitamente en los trminos genela caracteriza cin del contrato eventual del viejo arto 99 de la
la nueva legislacin ha venido a cubrir un vaco sobre el tema que
mostraba, ya que era necesario incorporar en la legislaci6n
I , figura lurfdlca que permltJera al empleador cubrir las ausencias
",",~"d,,, de personal pf'rmaocnte de la empresa, sIn correr el riesgo
l'
218
I P"
txtr~o,din"n'"s
del mercado
,"o
""0'
219
t ,., modalidad contractual se presenta cuando un empleador cele11I1I.ltO de trabajo con un grupo de trabajadores que. actuando por
1111",110 dI' un delegado o representante. se obliga n a la prestacin de
,
propIos de la actividad que desarrolla ese empleador. como por
.j, l. ,.1 caso de las cuadrillas. orquestas, etctera.
, modalidad se caracteriza por el hecho de que la obligacin de
111 no;urnlda por los lrabaladores que integran el grupo o equipo.
nu~ ,'o!t'<; tJva y en virtud de un solo vnculo jurdico. a travs de un
, "11',110 de- trabalo.
r 10111 101 de la L.c.T. agrega que el grupo empleador tendr. resI
.1, \ .ld,1 uno de los integrantes del (!rupo. individualmente consi.
1" ,nlsmos deberes y obligaciones previstos en esta ley, con las
11111'" qll~ resulten de la modalidad de las tareas a efectuar y la
l'
I ttlol Rtupo, de modo tal podemos decir que se trata de la
11'1" ej I~l labor como Integrantes de un grupo que se ha comproM 1rI,1.H un servicio. rea lizar actos o ejecutar obras a favor de
jI"'IC'~ contraen una obligacin por un tiempo determinado y en
r",lI'dales (realizar la tarea en grupo y recibirla como tal l .
U,lllo1li.1dores se obligan. por intermedio de un delegado o re111" f"S quien se compromete por ellos a la prestacin de los
1
~I transcurso de las tareas.
II,llrl",d<l a V~lquez Vialard afi rmam os que en esta modalidad
'lllll 1111 dan lus SIguientes relaciones: al de ca rcter laboral.
, . , ,111,1 lHslca o jurfdlcal que recibe la prestacin y cada uno
mi 1t11'H)tI d~1 conlun to que actan representados por el organiII t.' lo hac:e, (rente al empleador como mandatario de tos
~::::,.~~:,~:::~:
~
1I
rwu.1
('nn~~eT tnr
IIII A
220
QUt'
ql)t"
se derivan del contrato. salvo que por la ndole de 135 prestaciones result,
indispensable la determinacin anticipada de los mismos.
De este modo decimos que son funciones de delegado las de con
certar las condiciones de trabajo, reclutar Jos componentes del grupo
para formarlo. o en su caso para reemplazarlos. y coordinar la labor f!n
comn, siendo el nexo de unin entre los trabajadores y el principal. Pt'IO
no es un intermediario. sino un dependiente ms y no tiene ninuna oh!!
sacln como principal ante los in tegrantes del grupo.
Al decir de Martnez Vivot. cuando el delegado contrata COl1 I'!'I
empleador, lo hace a nombre propio y a nombre de todos los compon!'"
tes del Brupo, individuarmente considerados, y el convenio concen.dll
por l vincula a cada uno de los integrantes. como si hubieran triluuln
Individual y directamente con el principal. sobre quien recaen los ef'I'lo.
y consecuencias de Jos contratos.
La remuneracin puede ser pactada individualmente con cada 1111"1/1
bro del grupo o colectivamente.
Si uno de los trabajadores del grupo se retira. antes del vcnc;;lmlelll
del plazo explfcita o implcitamente fijado. tendr derecho a la hqUhl.
cin de la participacin que le corresponda. segn su contribucin " 11 11
resultado del trabajo ya realizado; en este caso el delegado o rt:'pr
n
tante deber sustituirlo por otro trabajador [arto 101 2<1o y 3" prrs, I
fI
Esta es una manera de aseurar el cumplimierto de las oblle.u IOh
del 8mpo pMil qut" Itl pTt"stacl6n no se encuentre comprometld,1 mil
DOn, CUDlldo la dl'lIvlllculacl6n del trabajador cuyas caUdades Sto (0111111rlllU'l f!""ndu' I fiMO concertar el contrato de trabajo. pu('(le dilr
u 1... le"nlu. ic"in d"1 11111;1110
('111111111111111 dt .. ~)()nl elart 101. lUmo prrafo, si el ('mpl~iII lcll
Ih l"14 111""' Iu,rtl' 1(\,1,11 Hrupo d~ otros trabaladores, para coIAl'H)f,l'
~.IM mi 1,,, nhljl,n,111 .JI'/ ./IMlo comn y el empleador debNI1 11.,
('liNO d, 1I r, 111[.11' 11"11 nhvlnulI'llle debe entenderse tambin flUJ' rl
bullid", 111' IIq,,,,.d,, 1"" "I"rnpl"ddof y que no pertE'nece ni glUIMI
;ltlllh 11'" 01 emlIIlUII II! l' mWII',ld6n aloba!. ya que al de<:tr dI'
vr,II,Hd ,'lIu .IMll1th".Ut .. 1" "u,tlIUlllrl611 del contrato.
221
1'11,'
'"ft'
I
('lIas, derog las modalidades promovidas de la ley 24,013 y la
.lId"d ('spedal de fomento del empleo en la ley 24.'165.
I : VI'IOT, Julio J, Ley "",lianal de empleo, ley 24.013. Astrea, Ss. As .. 1992.
" 11, Jtrlcflo dtllraajo y de lil seguridild soc;ill, Astrea, 1996.
1 )t"ll" Ricardo, Estililidild !/ despidos sin justilS Cilusas. Abeledo~
lilA.. , 1969
11 .1I,IIIII,1"I6n laboral y las normas de la Organizacin Internacional
1,
1'1
./, '1rlrllldJ
l22
Bs. As .. 1996.
CAPTULO
Remuneraciones
P,IIIm/l Parrt El salario: concepto, denominaciones. natu
raleza lurrdica . pagos efectuados por el empleador al tra
bollador, de naturaleza salarial y no salarial, Incidencia en
Ix.'ncficios laborales y de la ~8uridad social Formas de
rt'rnuneradn: preslaciones complementarias. Normas pro-
'i!'qlmJII PIIrrt Sueldo anual complementarlo; concepto, anl~('dentes. legislacin, procedimien to para el clcu lo
T,ru'/i! F\:l:rr, Proteccin legal de la remuneracin; dlsposl(Iones normativas protectoras de los acreedores del tra h'ildor lembargOSl '1 del empleador (concursos. quiebra,
f'1 plonto paRO. los privilegiOS) La prescrIpcin y la cadu(Idild de dt'rechos
I EL SALARIO
Int roduccin
f.1 estudio del salario es una realidad que afecta a un sector sieni
11, ,lI1vo de la poblacin activa de un pas. El Ingreso del hombre que
q.l, .. ja balo la dependencia de otro soporta en el mbito de la econo
'111" Inlerna presiones derivadas de la inflacin. de los cambios
t,u'lot)tlles, del mercado regional. del porcentaje mayor o menor de
d. JrUpilcin. problemas que obligan a recurrir a diversos mecanis
p.tra ('nfrenla rlos. A ello debe agregarse la influencia de las vicisi
tIldo dI' la economia Internacional.
I't-rc) la cuestin salarial compromete tambin otros mbitos, como
I
1.1. el 1>oIlico y hasta el moral. Adems , siendo el contrato de
Iltll+ '1+ \ 1'1 rrBulaci6n [urdica de una relacin de cambio. el anlisis
t-I
.llllMS(' tanto desde el punto de vista del empleador como desde
)'11' .1 <1('1 lrabajador. Limitar el estudio a uno solo de estos aspec
!lltl C'Otl sldf"rar las consecuencias recprocas entre ambos. sera
I,dl, .. r IUt lema tan Importante. Al respecto, Gerard Lyon Caen ex
I4IMh Imente que el derecho de los sa larios sufre un descua rtiza
I "lItlll el Impe ratfvo social (necesidades del trabajadorl y el im
I~ I I'nUlmlco lcosto de la mano de obra).
1'" Illr{) j,1 l':.le panorama comlJleJo debe advertirse que el empleador
In
limita a pagar el salarlo convenido o fijado por convencin
Irv ) por 1t~y. sino que adems debe abonar otros Importes destina
'rl1l,1 tifO seguridad social. Inclusive no slo debe pagar frente a
"''''''''IO'lt,ltin del esfuerzo personal del trabajador. sino tambin
Itt Ilc) preste servicio por estar enfermo.
'f
t ti" C. [ji contraprestacIn que, en el marco de una relacin laIl 1111 Irtlbajador en rt'clprorldad al esfuerzo realfwdo en fMor
226
221
[,
',~Irl o
11'11 IjU pago que se hace efectivo en determinadas pocas del ao.
I~ '1 hlmo el
Zelanda en 1894 . En
salario mnimo en el
'J 1110 ",melonada) de la ley nacional del trabajo de 1904 . Si bien.
'1
hubo numerosos proyectos. el salario mnimo vital m6vil
11' "pIlUlll~ legalmente en 1945 al sancionarse el decr. ley 33.3021
1111111, lid!) hU'BO por ley 12.92 J. En 1964 fue sancionada la ley 16.459,
""Illlil d,. su concepto incluye las asignaciones familiares. extremo
I .!.ltnltlrh Por la mencionada ley se cre6 tambin el Consejo Na~
I [. ,I.Hlo VltJI. Mlnimo y M6vil . de integraci6n tripartita lrepresen~
[, 1, H.tl'-iladores . de los empleadores y del Estado). que dej6 de
,j, \ hrdlo a partir de 1966. Desde entonces el salario mnimo
.' [, I ,1 tl,lv4S de dlstinlas normas hasta que en 1976. por ley 21.307 ,
.1 1 .. t.ldo Ilolelonalla facultad de fijar su impotte. la que conser
IV"" rll que fue derogada por ley 23.546, retomando tal atribu
1I11t"ln rutrionaltrlpartito creado por ley 16.459. Por ltimo, en
,,1 ... m 'OI\IH!i~ la ley de empleo (ley 24.013) se sustituy aqul por el
l ' ('om,rlo NacIonal del Empleo, la Productividad y el Salario
\1)1011 V MvIl. Integrado tambin en forma tripartita.
2"
d,t. rrnlMdn
ll9
Denominaciones
Existen distintas denominaciones para hacer referencia a este instiluto que provisoriamente desi;naremos bajo la expresin ;enrica de 'salario. Tanto en el mbito le;islativo como en el judicial e Inclusive en la
doctrina se emplean indistintamente vocablos tales como remuneracin,
retribucin. sueldo O jornal. En principio y desde un punto de vista general. pueden admitirse como sinnimos de salario. Pero una vez que se
profundiza en el tema, se advierte que poseen significaciones distintas.
Etimolgicamente es comn liar la voz salario a la palabra latina salariwm
(sal). vinculndola con el pago realizado a los soldados romanos. Otros afirman que dicha expresin reconoce raz ibrica tsal=contratacin) y que indica lo que vende el hombre que trabaja (su traba jol. Otras expresiones empleadas son las siguientes: renmnera!io que significa recompensa: stipendium
que hace referencia a impuesto. tributo o paga que se efectuab.a a soldados
y mercenarios; emo/wme/'ltum que representa una ventaja, ganancia o utilidad;
relrihuo de la que deriva retribucin. aplicada para expresar el pago de una
recompensa. dar un valor, pagar a cambio de un servicio; y men;es. salario,
pa;a o recompensa. de donde proviene mercenario (soldado rentadol aun~
que tambin merun/'larius, como se designaba al asalariado. al jomalero.
seguridad social
El trabajador recibe una serie de prestaciones con motivo del con~
trato de trabajo. pero no todas revisten carcter remuneratorio.
Para Justo Lpez prestacin remuneratoria es aquella contraprestacin
debida al trabajador como consecuencia de su servicio y que se constituye en una ganancia efectiva que ingresa a su patrimonio.
En tal sentido son prestaciones remuneratorias el sueldo bsico. el
adicional por antifledad O los premios. A wntrario stnsu no son remuneratorias la s asignaciones familiares porque la causa de su pago no es el
contrato de trabajo sino la existencia de cargas de familia. Tampc.x::o re~
vIsten tal carcter los viticos efectivamente 8astados y avalados con com
probantes porque no es \lna rolltmprrc;tacin por el trabaio, no ingresan
01 patrimonio del dependIente )'0 Cluro su causa es el pasaje, el almuerzo u
Olro 8asto necesario palA curnpllf ("011 lo order'ado por el empleador. Los
!lervicios. por su parte, toan jlll'I,lll/'lom's orIginadas en el contrato pero
('uya finalidad es melor.u 1./ !'II!1dldol\f'" dl' trabajo sin que 5(' prodUIC<l
230
Remuneraciones
una ganancia a favor del trabajador. Son servicios el uso del comedor, la
merienda. la ropa de trahajo, el transporte hasta el lugar de trabajo. la
provisin gratuita de leche por jornada o de cpsulas de sallpara evitar la
r-iIO
'"
gas~
232
'"Los
premios
Las comisiones
El salario determinado segn un porcentaje del resultado obtenldu
se denomina comisin, Esta a su vez puede ser Tndividual o colecliv
Los viticos
Ouien pone su fuerza de trabajO a disposiCin de olro. tiene rh'lt'
cho no slo a que se retribuyan sus servicios sino tambin a ser COtn l'W'n
sado en los gastos en que incurriera en el cumplimiento de su preslac!tln
Se denominan viticos los importes por movilidad. alimentacin y hlbll,1
cin que debe afrontar quien trabaja bajo relacin de dependencia. pt:'11J
fuera del establecimiento.
La
propina
Remuneraciones
13'
11.,1 11
co mplementa r las
'1111" [liS prestaciones complementarias. como ya se adelantara. se
14 olX'lrlunldad de obtener beneficios o ganancias. por ejemplo
1 "It'plna Esta. segn el are 113 LCT. , ha de ser considerada remu.
. l' h'mpre que fuera habitual y no estuviese prohibida.
I
\'h"ItOS son regulados en e[ arto 106 L.C.r.. establecindose que
1!1 Idrrados reintegro de gastos cuando se acredite el importe
I '1IIt> pagado por medio de com probantes carcter no remune.
1 I no exigIrse tal acreditacin, la suma abonada para afrontar
I 11 ut' movilidad, alimento. habitacin. se considerar remu ne.
1I I'mbatgo la propia ley deja a salvo lo que los estatutos profe. l. " convencIones colectivas dispongan sobre el particular, la
Not, lImal de Apelaciones del Trabajo. por acuerdo plenario de
I I .
de agosto de mil novecientos ochenta y cinco. interpre/llI'llr1 r lllRdo arto 106 L.e .T. estableci que a travs de las COIl.llr,tlvas puede dispensarse la rendicin de cuentas. sin que
1',1110 pIerda el carcter de vitico (carcter no remuneratorio) .
~Il 108 y 109 L.e.T.. regulan lo atinente a las comisiones Indl"I~ r Uva. las que se IJquldarn sobre [as operaciones concerla.
" 1411<' de las colectivas. los porcentajes sobre ventas debern
,1, Ol.lnera tal que el beneficio alcance a la totalidad de los
''''aun el criterio que se adopte para medir la contribucin
!jjl- 1 .. 1 rt'sultado econmico lOlaL
l urh Ipijcln ell las utilIdades. la habtlllacJn u Otras formo, ,,1.l" ..1Me 107 LC T., debtn ltquldaro;e sobre las utllldadl'" Ill'
8\1 110111(' el 8rt. I I I L C T , rrCOl1oc(' al trabalador o ,1 qul. 11 1,)
23.
'ti.,
Remullt'l'adones
237
LllI re ellas pueden [nclulrse las normas vinculadas con los medios de
Aj respecto el art. 124 L.C,T" establece que el salario en dinero debe
.I~I +IJ balo pena de nul1dad, de contado jo en efectivo) en cheque a
l. l l' 1"Jl del lrabajador o medJame su acreditacin en cu~nta bancaria
hl
,1 IliU nombre en InslJtuC'ln oficial [)(' todas maneras, es el trabaja.
, '1IIf"!l elige el medio de J'lllgo, nUMlt'ndo ('XIQlr que lo sea de contado
14 Ilutorldad de apllcaC'16n M!n IMrrlo de Trabajo de la Nacin ~
I I
Prov[ncial d,.r Tr,lb.'I')), f'uC'dc disponer que en delemlUl
I
, zonas o
,'1 1"1'10 tJc' las remuneraciones c;e huR"
.IIl('JHe a travs df" (lIWIIIIU Jt!I In!. fIlt.'(llos citados y 0010 cullltol d,.
""~ I
"it
"por., . .
238
239
"es
".1' .t.lIt,.
,,,
Oumrtl,a,(itll"raralobligaloria
1.1 hIII.lclt'\n vIRe'lIt,. requiere que el empleador. adems de 105 recibtll d. 11,,111'1"11. ' "RIlO!''' 10t; dalaS vinculados con la si tuacin de sus trah.l .. ,k',,sf''' ClI, .. ,j.'JClJ lIlfOntttc!n tal como el
'1]
J, l. Le 1
.n,)I, "
L.e n
Remuneraciones
241
Remuneraciones
242
Alf
d . 1,,11'
fi, It." 1'"'' ti, 4It !eJ. d,.."ru('ntos corres pondientes al aporte per
.. lIn.l] .,. I'i IIII.\hd (,j, '1 It 1,. ",.j'1tl drl SIstema Unico de Seguridad Social
com, . , .. t'I'! n, I 1'utllll4l.I"It''lII!iU cargO.
III~t~1 Itt dd
f
~ ",1t0 dI' vida obligatorio del decreto 1567n4
'"
244
establecer salarios por nica vez 'segn el ritmo de la actividad econmica del establecimiento. empresa o grupo de empresas'. Para las partes
firmantes dicho convenio es oponible a cualquier otra disposicin convencional vigente lart. 3 del decreto 199/88 modificado por el rererido
decreto 470/931. Finalmente, el Ministerio de Trabajo y Seguridad Social
de la Nacin . antes de homologar una convencin colectiva. debe tener
en cuenta si sta contiene clusulas violatorias del orden pblico y si las
partes consideraron -entre otros aspectos exigidos por la norrna- 'crite-
-H'"
,.1.\,
245
uc
246
Co ncepto y antecedentes
Este instituto es conocido tambin con el nombre de "aguinaldo',
aunque es opinin generalizada que no se trata de una denominacin
correcta. En efecto. en doctrina, se recuerda que el '30guinaldo' fue una
liberalidad que tuvo aceptacin entre los comerciantes entre los aos 1920
y 1928, quienes reconocan en favor de sus empleados una "paga extraordinaria' cuando tenan utilidades. Este concepto, precisamente, coincide
con el significado que se atribuye a la propia voz "aguinaldo', vocablo que
signlnca 'regalo que se da en Navidad o en la Epifana", Sin ejllbargo, en la
prctica, $AC y aguinaldo son usados como sinnimos. aunque este ltimo no sea el ms apropiado, tratndose de un neologismo.
Legislacin
En nuestra legislacin el SAC reconoce un origen ms\ prximo. Fue
Instituido por decreto-ley 33302/45 {ratificado por ley 12.921) Y consista
- segn dicho texto legal- en la doceava parte del total de sueldos y sala
rios percibidos por cada empleado u obrero en el respectivo ao calenda
rio, a pagar el 31 de d iciembre de cada ao. a partir del 3 1 de diciembre
de 1945 inclusIve. Eran sus beneficiarios los empleados y obreros bajo
relacln de dependencia. incorporndose posteriormente a tos emplea
dos del servicio domstico Hey 12.9191. a los servidores del Estado (ley
12,9 151 y a los lubllados, retirados y pensionados (ley 14.069). En 1968,
por ley 17 620, l;t> dispuso Su pago en dos cuotas, una el 30 de junio y la
aIra. ,.1 ,1 di! cklf'mblt' de cada ao. Se mantuvo, no obstante, la forma
di' e.lltul.u
l.1 ,.y dc' contrato de trabaja, sancionada en 1914, legisl
r.!;!" n!lltlluhl rj, 11' ('1 8rl 1]4 al arlo 136 inclusive. Conserv el concepto
1h SAl ni 11
Ir IU IIIl,nlo serra Igual a la doceava parte del total de las
"'1111111'''",' I 'II~. IHmlli, rn rl art. 112 de la L.C.T.. Respet tambin las
~1I11'" d. 1,14 IM~,II"'C" 30 de lunlo y 31 de diciembre). La reforma
d,t l" h' d, (CIIII I ,'11 ti t,hllo OlJCrada en 1976, conserv las caracterfstll ,' " 11"1""1.14' ,n"
IJ' 11 ' HI. luJems del llamado 'SAC proporcional'
rnll", .. I"III.;" I ,"11 I'i ti, NWI luUI!' de lo percibido, en el periodo traba
111. 1"1 111'1 , .. Ivn
",' I11 h 1't1,1 ,.1 momento de dejar de prestar serv
clu~, 1II,,, ,,I,,I,,d 1"4 V.wllltllo 1 "I,ltlo ('1 an., 46 del decreto-Iey 33.302/45.
,,.<1,,,
Remuneraoones
247
248
249
111. PROTECCION LEGAL DE LA REMUNERACION
Remuneraciones
legislacin especial en la materia. El derecho de pronto pago al trabajador previsto en el art. 266 L.e.T. derogado- ha sido re~lado en el ar~.
16 de la ley 24.522 bajo el ttulo Pronto pago de crditos laborales.
Segn esta norma el juez del concurs,o autori~a e~ pago de las re,muneraciones debidas al trabajador, las indemniZaCiones po r acclde~tes,
sustitutiva de preaviso, integracin del mes de despido y las prevls~as
en los arts. 245 '1 25 4 Le.T. que gocen de privilegio general o especl~l,
previa comprobaci6n de sus importes por el sndico. debi:ndo ser ,satiSfechos prioritariamente con el resultado de 1~ explot.a~l~n. no Siendo
necesaria la verificacin del crdito ni sentenCia en el lUIC10 laboral pre~
bin que los bienes sobre los que recae el privilegio sean retirados del
establecimiento y pasen a poder de terceros. En ese caso el trabajador
puede requerir su embargo, caducando este derecho a [os seis meses del
retiro de los bienes. Este privilegio especial (sobre bienes) slo cede frente a los acreedores prendarios por saldo de precio y frente al retenedor,
en razn de lo adeudado por las cosas retenIdas. Tambin aqu debe
advertirse que el arto 24 1, inc. 2 de la ley 24.522, contiene disposiciones
en algunos aspectos contradictorias con [as normas laborales. En tal sen~
tido, si bien comprende los mismos crditos. el privilegio especial se re~
conoce slo sobre mercaderas, materias primas y maquinarias "que se
encuentren en el establecimiento'.
Por el contrario. el privilegio general. adems de los crditos seala
dos, comprende lo adeudado por asignaciones familiares por seis meses,
vacaciones, sueldo anua l complementario y cualquier otro concepto deri~
vado de la relacin laboral. incluidas las costas judiciales. Por el art. 246,
ley 24 .522 tambin quedan comprendidos los intereses por el plazo de
dos aos contados desde que se produjo la mora,
250
vio. Del pedido de pronto pago se corre vista al sndico, quien slo
puede negarse si los crditoS redamados no surgen de I,a docum7nta~
cin legal y contable del empleador, resul ten con!rovertl,dos
eXistan
dudas sobre su origen o legitimidad o sospecha de connivenCia d~losa
entre el trabajador y el concursado. En estos casos deber el trabalador
verificar su crdi to ante el juez del concurso.
.
El art. 267 L.c.r. establece que de haberse dispuesto la continuidad
de la empresa, con posterioridad a la declaracin de qy,iebra o concurso,
las remuneraciones del trabajador y las indemnizaqiones por falta de
preavlso y por antigedad debidas despus de la fecha de aquella resolu~
cin serian considerados gastos de justicia. Consecuentemente, estoS
crditos no entraban en el concurso y deban abonarse en los pla~os
sealados por la propia ley de contrato de trabajo con iguales garantLas,
no requiriendo verificacin. No obstante, con el a~. 19~ de la ley 24.522
distingue entre los sueldos, jornales y dems ret~,buclones devengado.s
durante el periodo de continuacin de la explotacin (\os que .no neces,~
tan verificacin! y ~ndemnlzaciones por antigedad o preavlso duran~
te ese mismo perfOcfo (requIeren verificacin). Respecto a las ~lases de
pnvllcgios f'I alC 268 L.e.T dispone que tienen privi!egi~ espec',al l~S re~
muncradOIH'5 debida, 81 trabajador por seis meses y las lO~emnlzaclones
por al"('ld{,11I4~ t1~ tldl"ltllO, por antigedad, por falta de preav!so.y.el !ondo
dto dl~"n\f'h~J (dI' 11I" trt.lbaladores de la construccin). Tales pnvlleglos se
rl l 'rrr'lI IQhrrt 1.111 IIU'" ",ul"rlas, materias primas y maquinarias que in~egren
t. t "u.I"I,l Inllt'/II,,"JI donde se prest servicios. y sobre el precIo del
h '0-1'1 d lnllll/' u, ,lhll'/O. ttulos de crdito o depsitos en cuenta ban
(" ,t () 11'1 ('11') 111'/1 qul' fio",lI) dlr!'CtO resultado de la explotadn, o sobre
['11 {"jllldo, 4,11111 IJ t n!\",tllJl"tloncs.
lM~
,ltl'llot l'lt,," ] ltl(l.l'; en el establecimiento Y que no estu
vh'"rll I 111 14111111 IIU'lttr j, IIlh',1I1.) .. al funclonam:enlo de ta explotacIn,
IIU ,,,.1,1,, . ltt,.,lI, .,11 hu p!tvlh'glo 51 asf se dernuestra. Se prev tam~
251
Prescripcin. Concepto
La nocin de prescripcin supone la existencia de dos elementos
fundamentales: el transcurso del tiempo (plazo legall y la iniciacin voluntaria del acreedor durante dicho lapso (art. 3949 c.c.). Conforme al
art. 4017 Cc., sea por silencio o por inaccin del acreedor durante el
tiempo que establezca la ley, el deudor queda libre de toda obligacin.
Pero para que tenga tal efecto, ste debe alegar la prescripcin, inter~
ponindola por va de excepcin, ya que el juez no puede suplir de ofi~
cio tal conducta (art. 3964 C.C.1. Ello debe efectuarse al contestar la
demanda o en la primera presentacin en juicio del deudor (art. 3962
e.c.L Cabe adarar que conforme lo tiene dicho la doctrina. la prescrip~
cln slo niega a su titular la accin para reclamar el pago. pero Ja obH~
sacin subsiste (slo que no es exigible], de manera tal que si el deudor
la reconoce voluntariamente. el pago es irrevocable (obligacin natu ral) .
El instituto de la prescripcin liberatoria se funda en razones de 'seeu ri~
dad ju rdica", evitando que las relaciones jurfdicas permanezcan en la
Incertidumbre despus de un lapso razonable.
El art. 256 L.e,T, est..'lbll"Ct' qw' lus acciones relativas a crdItos que
provienen de relacion('s Indlvldul\It'!I] rl4' lrabalo, de dispos[clolI~ COltt"
",
consecuencias de la prescripcin cumplida cuando por razn de imposibilidad de hecho se hubiera impedido el ejercicio de la accin, siempre
que aqul haya hecho valer sus derechos en el trmino de tres meses de
haber cesado el obstculo.
Caducidad
Si bien prescripcin y caducidad tienen en comn la prdIda de un
derecho por inaccin de su titular, en doctrina se reconoce que existen
dificultades para distinguir un insti tuto de o tro, no obstante lo cual se
seila lan algunas diferencias. En tal sentido. mientras que la presc rfp~
cin" extingue la accin. puede suspenderse, interrumpirse o dispensarse.
requiere ser opuesta por el deudor y su plazo es prolongado, la "caducidad" extingue el derecho mismo, no es susceptible de suspenderse o interrumpirse. se produce de pleno derecho y sus plazos son breves. Res~
pecto a la caducidad, el arto 259 L.CT. se limita a establecer que no hay
otros modos de caducidad que los que resultan de la propia ley de con~
trato de trabajo. En tal sen tido, pueden ci tarse a modo de ejemplo los
arts. 67 y 135 L.C.T.. Por el primero se establece un plazo de caducidad de
treinta das para cuestionar medidas disciplinarias y por el segundo. di~
cho lapso es de noventa das para que el empleador pueda eiercer la
accin de responsabilidad por dao grave e intencional del trabajador.
BIBLlOGRAFIA
ALONSO CAReIA. Manuel. CIIIlO di Otrtdio
Barcelona, 1980
2"
de derecho de/trahajo
CAP[TULO
VI
crales; concepto, fundam ento, retribu cin. Olas no laborales concepto, naturaleza Jurldica, rslmen legal Licencias especiales
1. JORNADA DE TRABAJO
Antecedentes. Concepto
la preocupacin de los estadistas, juristas, filsofos. polrticos, reli~
;:iosos, moralistas y sindicalistas sobre la jornada de trabajo nace esencialmente en la poca moderna con el industrialismo y la concentraci6n
en las ciudades de grandes masas de trabajadores desplazados de las
ocupaciones campesinas
Antes, en la antigedad, el trabajador -ya sea en la esclavitud, en el
colonato o en la servidumbre- era una subespede de calidad inferior y su
cuidado mereca en la consideraci6n socioecon6mica de entonces el mismo
lrato que por razones utilitarias poda prodigarse a los animales de labor.
Se utilizaba la fuerza del trabajo cuidando la fuente productora porque
debra servir para otras oportunidades, salvo Que por intenciones punitivas se tratara por ese medio su destrucci6n como en los casos de ciertos
prisioneros de guerra.
En la Edad Media. las corporaciones de ofcio~, Que por su espiritualidad religiosa tuvieron un profundo sentido humanista y por su vocaci6n
('rt'aliva de la artesana elevaron la consideracin social del trabajo, regulMon la jornada de los aprendices y compaeros y establecieron los descansos en los dras de preceptos y festividades religiosas. La jornada diaria
,.ra sin duda, extensa - nueve horas y media en invierno y doce horas y
lIlt'dla en verano- pero de todos modos la reglamentacin ponra lmites a
1" drbltrariedad patronal.
Este sentido religioso y humanista sr traduce en las Leyes de In~
]j . , con la limitacIn dr 1<1 larlltld . d,' 8 horas dIarias, repartidas cuatro
liorils a la maana y CUillro hOl .. ,1 l 1.lrdp l'n la forma ms corWrnlf'I\II'
IhHil librarse del sol y p/tlC'ur.u IJI '.. llud y C'onservacl6n df' loo;, obr"B1.
su naturaleza y consiguientemente, la fuerza que tiene para trabajar, estn circunscriptas a los lmites fsicos de los cuales no se puede pasar.
A fines del siglo pasado y al comienzo del presente encontramos un
intenso movimiento internacional tendiente a consagrar la jornada mxima de 8 horas en el orden mundial. En tal sentido se pronuncian las
con ferencias internacionales de Berln 11890). Berna (1905 , 1906. 19131 Y
se concreta en el Tratado de Versalles (1919) que recomienda la adopcin
de la jornada de 8 horas diarias y de 48 horas semanales. como una de [as
tantas medidas urgentes a tomar entre la s partes contratantes para lograr
la paz universal y la justicia social. Principio que bien pronto se incluye en
la Convencin N 1 de Washington 119191. celebrada en el seno de la
O.I.T.. y concretada para los establecimientos industriales.
Por Convenio N 30 (19301 de l O.I.T. se extiende la !!mitarln para
el comercio y oficinas.
15.
259
La limitacin de la duracin del tiempo de trabajo se funda el\ ralOnes de orden social. fisiolgico y econmico.
Al tratar descansos se analizarn en profundidad estas razones: val~
ga adelantar que desde el punto de vista social, una duracin prolongada
del trabajo. perjudica el estado fsico y la salud del trabajador. asr como
su desarrollo intelectual.
El tiempo de trabajo y el descanso deben estar equilibrados, de
IIIdllera que el desgaste y la reposicin de las fuerzas ffsicas y squicas
se compensen para que no ocurra una prdida antiCipada de la ruer~
la de trabajo.
Tambin cabe agregar que la persona necesita disponer de tiempo
libre para su vida familiar y social. para la recreacin y educacin.
El aspecto fis/DlglcD tambin es de trascendencia puesto que es
com probado que el trabaja de mucha duracin surte efectos contrario
Ijl rendimiento, por la fatiga que produce. lo que aumenta el riesgo de
que ocurran accidentes que lesionen la integridad del propIo trabaJador o compaeros.
La labor excesiva es tambin causante de prdidas e,on4mlClU {'n
j,l' maquInarias y materia prima dodo que se ha comprobado qUI' la cIIII
26"
~aumentando
os accidentes
'61
Facultades constitucionales
Los fundamentos sealados para la limitacin de la jornada de~
muestran que las fuentes de regulacin tienen que radicar principal~
mente en el Estado.
El ordenamiento legal argentino ha establecido un rgimen general
y uniforme para toda la Nacin, por el cual la jornada tendra una dura~
cin determinada y mxima. Coexistiendo con l. estn los estatutos
Implementados por disposicin nacional donde la actividad o clase de
trabajo presenta particularidades que requirieron tratamiento separado y
que en algunos casos han fijado un lmite menor al mximo general (v.gr.
IE'Y 12.908 de periodistas profesion~les.ley 14.597 de ejecutantes musicales. ley 21.429 de trabajadores portuarios, etclera!.
El rgimen general est legislado en la L.C.T., N 20.744/ 74 . la que
remite a la ley 11.544/29 por lo que sta subsiste, en todo aquello que no
5(' oponga a la ley general.
Elltulo IX. "De la duracin del Trabaja y descanso semana'" de la
LC ,T" com ienza con el arto 196, el que rfgidarnente determina: "La exten~
In de la jornada de trabara e:; unlrorme para toda la Nacin y se regir
1m la ley 11 .54 4, con exclusin JI' lodo disposicin provinCial en contra~
tlo. salvo en los aspectos Qllf' f'1l t'l l}rP5cnle Ihuto se modifiquen o acia,''',,", segn texto ordenado ('11 I fI7e'), n111 la reforma de la ley 21.297
Este artrculo dela en rj'lrn qlll" 1.1 l~lrrldda mKlma es untformt" par.l
lodo el territOrio naclolldl d",,,*, .. ru!')"n ('ollsecuencla las It"Qlsl.I('lnu",
,,,
lornada de ttabajoydescansos
horas semanales con descansos adecuados y vacaciones pagas; y a disfrutar de su tiempo libre ".
Con fundamento en lo analizado en el ttulo anterior podemos afirmar que este precepto constitucional. tiene un alcance limitado al personal dependiente del Estado provincial. pese a que se expresa ... Todas
las personas en la Provincia .
Aceptar que la provincia de Crdoba puede modificar una ley de
fondo. reduciendo la jornada. para el personal de la actividad privada.
sera olvidar que las normas constitucionales de las provincias estn subordinadas a la Constitucin Nacional. a las leyes que dict el Congreso
de la Nacin y a los tratados internacionales. Estimarnos. por ende, que
la norma de la Constitucin de Crdoba es inconstitucional.
Los textos constitucionales provinciales deben adecuarse a r')IR
declaracin y el texto del art. 23 de la Constitucin de la Provincia de
Crdoba no se adapta a las pautas de la Constitucin Nacional vlolentorl'
do el orden jer rquico que establece el art. 31 C.N. por lo que establece Itl
lomada uniforme en todo el pas.
Para concluir. valga simplemente recordar la preexistencia de la ley
11.544 y el texto expreso del art. 196 L.C.T..
R~g lmen
'63
legal
264
265
jador urbano y esencialmente de las industrias fabriles. donde el problema de la jornada de lrabajo provocaba verdaderos estragos sociales. La
Primera Conferencia [nternacional del TrabajO de la O. I.T. realizada en
Washington en 19[9 concret la limitacin de la jornada de trabajo de 8
horas diarias y 48 semanales en el Convenio N ! a los trabajadores indus~
triales. Recin en t 930. por el Convenio N 30 de la O.I.T. . fue extendida a
los empleos de comercio y de oficinas.
En Jos dos primeros supuestos. la exclusin no quiere decir que no
tengan limitacin a su amada. sino que deriva en forma indirecta de las
respectivas disposiciones estatutarias propias.
Sin embargo. la amada del trabajador rural en tareas permanentes
del campo fue regulada en 1944 (Estatuto del Pen . decr. ley 28.1691.
estableciendo que se rige por el horario habitual (sol a sol). con pausa
para el desayuno 30 minutos] y la colacin de la tarde (30 minutosl y para
el almuerzo 11 hora de mayo a noviembre y 3 horas y media los meses
restantes!. lo que significa implcitamente una limitacin de la jornada.
Con respecto a las tareas cclicas del agro. las com isiones paritarias regionales creadas por la ley 13.020/47 establecen para cada localidad - teniendo en cuenta las condiciones ecolgicas y econmicas- las condiciones y [amada de trabajo. La ley 22.248/82 deroga estas disposiciones y
detennina en los arts. 14 a 18. del Titulo l. para el personal permanente la
lim itacin de la Jornada. As. el art. 14 especifica que el trabajador gozar
de una pausa ininterrumpida. no menor de 10 diez horas. entre la terminacin de una jornada y el comienzo de la siguiente. fijando en forma
indirecta la extensin de la jornada de labor.
E! trabajo del servicio domstico es reido pOr un estatuto especfica
Idecr. ley 326/56) que fila indirectamente la jornada diaria mxima de 12
horas. al determinar una pausa y perodo mnimo de descanso por da de
12 horas continuas y das de descanso obligatorio en una semana.
Se estima que en el tal/u familiar median principios ticos y afectivos
que hacen innecesaria la Intervencin legislativa. por la innata proteccin mutua entre sus miembros Se consideran miembros de la familia
(ncamente a los ascendlenles. descendIentes. cnyuge y hermanos (con!.d!1guinidad malrimonlul o ~'Xlh"lI,Hrhllollldl) (art. 6 del decreto rewldmentario 16. 11 5/33 )
No todos los ltdbil[nnun' l qUf' rrDlIlan sus actividades en la., ex.
plotac lones Indicada!'! "'11 1,1 1m 1 dI" la ley 11 . 544 se rnC 1H'111lilll
266
3)
4)
i<,neral.
267
:5
VigilanCIa. SinO Que se admite una cierta elasticidad. pero de todos mo.
dos la distribucin de las horas de trabajo en 18 das laborables, no pue~
de ser en total mayor de r 44 horas. ni de 56 horas en la semana (art. 20
d~~eto reglamentario). pero puede prolongarse ms all de las 8 horas
dIanas o 48 hora semanales. a condicin de Que el promedio no Supere
las 48 horas semanales o 9 horas diarias en e[ perodo de tres semanas.
. El art. 10 del decreto reglamentario N r 6.115/33 establece qu se
entiende por eqUipo:
al a un nmero cualquiera de empleados u obreros cuya tarea ce-mience ~ ter~ine a una misma hora en trabajos en Que, por su naturaleza.
no admitan interrupCin y
bl un nmero cualquiera de empleados u obreros cuya tarea est en
tal forma coordinada. Que el trabajo de unos no pueda realizarse sin la
cooperacin de los dems.
Podemos citar como ejemplo del inc. al Jos trabajos en los al tos
hornos de las aceras o de las fbricas de partland, Que no se pueden
parar una vez encendidos los hornos sino a costa de gran prdida econ6.
mic~ y de t~empo. Y del inc. bl las lfneas de ensamble de automotores
AQUJ: neceslda~es tcnicas y razones econmicas justifican la ex.cePCl~
en vista de un Inters social o nacional de una mejor y mayor produccin.
El exceso de [a jornada mxima normal. dentro de estos Ifmites no
da derecho al trabajador a reclamar una remuneracin adicional por hora
suplementaria. ~ro s a Qu.e se le otorguen los francos compensatorios.
. . En el trabalo por eqUipo de turnos rotativos tampoco se da la distinCIn con las horas noctumas, el personal puede cumplir el horario com.
pleto en horas de la noche pero tendr derecho a un descanso equJva~
lente aUlla jomada. cada siete das de trabajo nocturno.
31 La tercera excepcin admitida en el art. 30 de la ley 1 r .5 44 se
funda en el evidente inters comunitario de salvar vidas y bienes o
Impedir inconvenientes en la marcha regular de los establecimientos y
"11 el debe, de colabolacin y fidelidad Que el l/abaador tielle con el
em pleador. dado. incluso. por la funcIn socIal Que cumple la empresa.
La excepcI6n se encuentra limitada por el tiempo indispensable para
subsa nar el Inconveniente y nfe'amenlft si dentro de [a jornada norma l
no se puede 10irar tal cOOlt"tldo
268
art.
[O
de la ley 14.546/58.
.
_ La excepcin de la limitacin de la jornada de los trabalos de
"""nttU.,,.ttl.
270
ConuplO jurdico
empleador denlro del lugar de trabajo. y la del j ra6~ io efecHvo, que considera el1apso de efectiva prestacin de los servicios.
Por el primer criterio, integran la duracin del trabajo las tareas preparatorias y accesorias, el lapso utilizado para el cambio de ropa de trabajO. eleccin y limpieza de herramientas, el tfayecto que debe recorrer el
trabajador entre el lugar del establecimiento hasta la ubicacin de la planta
de trabajo. etctera. Por el segundo criterio. se computa desde que el
trabajador comienza su labor. en el lugar asJgnado. hasta su term inacin.
Existe, incluso. una tercera teora. la del tiempo in itnere. que compu~
ta no slo el tiempo que el trabalador est a disposicin del empleador
dentro del lugar de trabajo, sino tambin el del trayecto que comn y
normalmente debe recorrer de la casa al trabajo y viceversa.
El decreto reglamentario 16.115/33 adopt la teorta del trabajo efectivo
lart. 10). disponiendo que 'se considerar trabajo real y eFectivo el tiempo
durante el cual los empleados u obreras deban estar presentes en sus
pues loS respectivos. para ejecutar las rdenes de sus superiores o encargados Inmedlalos-. No se computar en el trabajo. el tiempo dellraslado
del domicil io de los empleados 1.1 obreros hasta el lugar en que esas rdenes fueran Impartidas. ni los descansos normales intercalados y las interrupciones t""'l't'Ctdl{~ dellrabajo. durante los cuales no se les exija ninguna prestadn V IlIlI'''f'hlll disponer de su tiempo.
Por el cnnlrftno. ,1 8n 197 de la ley 20 .744 adopta la teora del
trabajO n(1lnllloll dhrlC'llll"ndo:
'5" t'1I 11I'I1I J,' ,'UIIIO 1\~n141da de trabajo todo el tiempo durante el
cua l el 1rb.' I..,kll l".t4 ,. d'~po<;cln del empleador. cumpla o no tareas,
en 19l110 IHJ PI!' ,J.I ,lhJll>lIl'r de su actividad en beneficio propio'.
El ".,t/ullI l,r pAII,h I cid rrtrrulo citado dispone que Integran la jornada. los p4"d<JoII . lit! 111 U'Ild.rd ,1 que se obligue la prestacin contratada
Itrabajl) 1..,t'nM ... I,) drh"lId<l diStinguirse asf entre las pausas durante
las cual" 1
M '.1 obligado a t rabajar, ni estar dispuesto
I,.hl'''''')'
lomad.J de trabajoydescansos
271
para ello. del tiempo en que el trabajador no trabaja pero tiene que mantenerse a disposicin del empleador por lo que esos lapsus forman parte
de la duracin del trabajo efectivo.
ley 11.5441.
27l
el Poder Ejecutivo, directamente o a solicitud de parte interesada, y previo informe a las reparticiones tcnicas Que corresponda. determinar los
casos en que regir la jornada de seis horas. El Poder Ejecutivo, efectiva
mente ha enumerado en diversos decretos los trabajos que se consideran
insalubres. La jurisprudencia ha establecido que esta enumeraci6n no es
taxativa. pero es requisito fo rmal la declaracin de insalubridad por autoridad administrativa para Que a partir de ella se limite la jornada en las
actividades no contempladas. No es la justicia. en el conflicto individual.
[a que debe determinar al respec to. En cuanto a la autoridad competente
para formular tal declaraci6n de insalubridad existen dos criterios. Unos
se pronuncian por la facultad concurrente de ls autoridades provinciales
y nacionales dentro de [as jurisdicciones que le competen. Otras, que es
exclusiva del Ministerio de Trabajo de la Naci6n. El decreto 29.757 del 5
de setiembre de 1947 atribuye a este respecto facultad exclusiva al Ministerio de Trabajo de la Naci6n.
Antes de declarar la insalubridad se debe intimar al empleador a
adecuar ambientalmente el lugar, establecimiento o actividad para que el
trabajo se desarrolle en condiciones de salubridad. dentro del plazo razonable que a tal efecto se determine. En caso de incumplimiento se procede a la calificacin.
Esta debe hacerse 'con fundamento en dictmenes mdicos de rigor cientfi co' y si desaparecieran "las circunstancias determinantes de la
insalubridad", puede dejarse sin efecto la calificaci6n, que requiere un
acto expreso en ese sentido. Tanto la calJficacin de insalubridad como
su denegatoria tal sindicato, como parte interesadal es apelable ante la
Cmara Nacional de Apelaciones del Trabajo.
La LC .T manliene en su art. 200 los lineamientos de la ley 11 544 en
cuanto a la Jomada de raMio rroclurno e insalubre. Pero agrega [a posibilidad de limitar por lll1;: futura ley nacional en la misma forma y con los
mIsmos requtsllos establecidos para el caso de salubridad, las jornadas
cumplid." c-n tlH~h ~nosa$. mortifican les. riesgasas. determinantes de
vej p 7 o "fr"olmlt'lIlo p(l"meluro tart. 200, tercer prrafo), a fin de reducirla
en aqlwll,HI jlrllvldlldl~ pl'!!'clsadas e IndIvidualizadas en sta.
A 111t)(j.) tJ "1"1111'111.1(' put.tdcn ci tar algunas actividades. declaradas
Insa tuUtN ~)/ll 14 ",11\.,(1"." .drn[nlstrativa de aplicaci6n en uso de la fa
cuhad runlttld.. , .. 1UII",t .. dlvkJ,U.les relacionadas con trabajo de pulve
lomadc1 de trabajoydescansos
rizacin de pinturas y colorantes t6xicos. el trabajo en cmaras fras. trabajos de curtiembre. industria de trituraci6n y molienda de materiales.
tallado y pulimento de cristales 6pticos. hilandera de lana. etctera.
El trabajo en horas extraordinarias no es admisible en las tareas insalubres, ni aun pidiendo autorizacin administrativa, la que debe ser denegada.
lomada reducida
El art. 198 L.C.T. establece que la reduccin de la jornada procederta
cuando disposiciones nacionales lo determinen.
La modificacin Introducida por la ley 24.0 13 a este artfculo facul ta
tambin a la reducci6n a travs de los Contratos individuales y de conve.
nio colectivo.
El arto 15 de la ley 25.013 limita esta facultad a los convenios colt'c.
Uvas de mbito superior.
Este artculo fue derogado por el arlo 34 de la ley 25 250 (BO 2/6/
001. de manera que la disponibilidad colectiva en materia de 10rlludil " >
amplia. pero con la restriccin de Que se deben respetar los lOpt'S mllll mas y mximos respectivos.
Estas disposiciones establecieron el marco legal adecuado para la
instrumentacin del contrato a tiempo parcial. que luego se analiza
l74
Horas suplementarias
Las horas extras estn constituidas por el trabajo suplementario rea-
275
laft. 62 LCT.).
Tambin existe oblisaci6n de realizar horas extras en los supuestos
de exigencias f'xcepcionales de la pconoma nacional o de la empresa; la
exigencia en estos casos se funda en el deber de colaboracin y el trabajador podra negarse s acredita que le es perjudicial.
Cuando el trabajador realice horas extras en das hbiles, el
empleador debe retribufrselas con un recargo del cincuenta por ciento
150%1 calculado sobre el salario habitual. y con un recargo del ciento por
ciento ( 100%1 cuando se efectan en dras sbados despus de las trece
horas, domingos y feriados.
A los fines de liquidar las horas extras, el valor horario se obtiene de
divIdir el sueldo por el nmero de horas que constituyen la jomada normal
efectiva trabaladd ('n el mes. en el caso de los trabajadores mensualizados.
es decir it' podrl" obtener el valor hora dividiendo el sueldo por doscientOS y ofwQ.1ruklll' 1..- 1 reca rgo que corresponda. sea del cincuenta o del
clt."nto pm . l"r,It,
1'.1/.1 I~J jlJfII.dl/..d, v detennlna la hora trabajada en base al jornal
bsIco rl1~'oI tll.j,,!) l.,.. 11111Xl!11 dl'Vengados en los das y horas que haya que
conc;ldt'Iu "1.111,10
.. 1 '1111011 homrlo st>gn el n~ro de horas trabajadas.
El !II-' I ""01.1111
1011111: '1' un lfmlte mxImo para la realizacin de
hon,., ~'):I I UI,jtll 1111 1, ", 1111. nOI hords mensuale. y de doscierHas 12001
dlstnbuCl~
.
En el trabajo por equipo tambin se autoriza tal distribucin desIgual., de modo tal de que en un perrodo de 18 das laborables no se
trabaje ms de 144 horas. ni 56 horas en la semana.
'"
se prevea y se adopte el sistema de ciclos u otras formas similares. estarn sujetos a las limitaciones diarias que en forma predeterminada fijen
rios de trabaja tiene limites. como el que establece que entre el cese de
una jomada y el comienzo de la' siguiente debe mediar una pausa no menor a 12 horas y la prohibicin de referir la duracin del trabajo exclusiva
mente al cumplimiento de la tarea asignada al trabajador o del acto o
conjunto de actos a ejecutar (art. 197 4 y~ prrs. L.C.T.). Se ha querido
preservar la salud del trabajador con el reposo necesario en tre dos joma
das y evitar. adicionalmente. los estmulos que Inciten a ste a
sobreesfuerzos que le resultan contraproducentes. violndose as los pro-psitos fisioorgnicos de la limitacin de la jornada.
t~e~
dura~.in
c~nce~trar
bas:n~~:~e~~r
..
'1:
rml~os utll~zados;
n~ noctu~na:
eqUi~S.
respon~
2"
Cierta , ~egun
pl:~mado
d '/IIhll)l
.
d 1
1.1 tf lu. 1.' tm d. 1" jornada puede ser aplicada a cualqUiera e os
upo tI! lO"II'.II., 11' cnmIHC'nde la L.C.T..
p!Jt;>'\to
Sr h I ,
reA!!I ..
IIlr 1'0\0
f'kl:'."UII .. t'l
279
Con la modificad6n del arto 198 L.C.T. por la L.E., en \os contratos indivl.
duales y los convenios colectivos. podla estipularse una jamada reducida. con
relacin a la mxima. pero no estaban las reglas especficas a que atenerse. Las
mayores dificultades se centraban en las cotizaciones a la seguridad social.
Sin pe~uicio de que esta norma presenta algunas dudas importan.
tes, su sancin es de especial inters para los empresarios y determinado
grupo de trabajadores. como desempleados o que tengan otras ocupaciones y slo puedan destinar al trabajo remunerado un tiempo residual.
Como enuncia el inc. I del artculo. la diferencia sustancial en este
tipo de contratacin, es la jornada que al determinar que 10 sea inferior a
las dos terceras 12/31 partes de la jornada habitual de la actividad. implica
que podra celebrarse contrato de, por ejemplo, una hora diaria, o 7 horas
a la semana. o 18 horas mensuales. en la medida que lo sea inferior al
tope marcado. Para evitar abusos o fraudes se especifica tambin en el
inc. 2 que los trabajadores no podrn realizar lioras extraordinarias.
La remunemcin no podr ser inferior a la proporcional que le corresponda. por ley o convenio colectivo. a un trabajador a tiempo complt'lo;
por [o que podr ser igua!. proporcionalmente. a la de un trabajador dI.'
tiempo completo o que perciba, en proporcin, ms que esos trabajado.
res. Tambin podr darse que perCiba menos, en proporcIn al empleado
normal. pero que se respete la proporCionalidad convencIonal o leRal
Los incs. 3 y 4 contienen las pautas ms importantes de esta forma
de contratacin que justamente son los Que generaban problemas para
su utilizacin antes de la regulacin legal. Se refiere a las cotizaciones a la
seguridad social y se determina que se efectuarn en proporcin a la remu.
neracin y sern unificadas en caso de pluriempleo.
Es obligacin del trabajador denunciar los distintos puestos de tra.
bajo que ocupe, si lo hace en ms de uno. y elegir de entre las obras
sociales a las que aporte. aquella a la cual pertenecer.
La ley determina Que las prestaciones de la seguridad social y de
obra social sern proporcionales a las cotizaciones y adecuadas para un
cobertura satisfactoria de salud. pero el decreto 492/95 . avanzando sobre
el contenido de ella, realiza un discriminacin no con templada en la ley.
En efecto. este decreto, publicado el 26 de setiembre de 1995. diferencia a los trabajadores sean sea el monto de lals remuneracin/es.
pa ra la obtencin de las prestaciones,
Es asf que si el tmbajador Pf'rclbc unD remuneracin o remuneracIones
en caso de pluriempleo, igualo 'iupt'rlor a 3 AMPOS (hoy MOPRE). tend~ In"
plt'staclones de la seguridad .ot:i.11 poovl!!otd'l f'n la legislacin V'Rfnl"
Si su remuneracin es inferior al mdulo sealado, sern en proporci6n al tiempo trabajado y a los aportes y contribuciones efectuadas.
2&l
281
282
urbes para trasladarse del domicilio a[lugar de trabajo. hacen reducir considerablemente las posibilidades de gozar de este tipo de descanso en la
jornada. y s610 suele darse la oportunidad de hacerlo en pequeos cen
tras poblados o cuando la naturaleza de la prestacin 10 permita.
Asimismo. ello tampoco resulta posible cuando ra zones tcnicas
imponen un trabajo continuado, disponindose de turnos rotativos o de
trabajo en equipos de ocho horas. que permiten trabajar ininterrumpida
mente las veinticuatro horas del da. ya sea por necesidades de servicio. o
por conveniencia empresaria.
Siguiendo una clasi ficacin de las pausas durante la jornada de tra
bajo elaborada por De Diego. mencionamos las siguientes: al Pausas
alimentarias [desayuno. almuerzo. merienda, cena. refrigeriosl; bl Pausas
biolgicas (descanso por lactancia. atencin de gua rderas); el Pausas
operativas (descanso originado por fijacin de la vista o atencin; d) Pau
sas patolgicas [recuperacin por contacto con toxinas o zonas agresi
vas para la sa[ud; el Pausas de reposo (dos horas al mediodra en mujeres
y menores; descanso de los pilotos de prueba) y f) Pausas extraordin~rias
(de fuerza mayor. por cortes de luz. por accidente inminente u ocumdoL
Algunas disposiciones normativas regulan el rgimen de pausas du
rante la jornada. como la que precepta el arto 174 L.C.T.. aunque esta
disposicin. como lo expresa Sardegna. se toma un tanto vaga y difusa al
posibilitar que por la extensin de la jornada a que estuviese sometida la
t rabajadora. las caractersticas de las tareas que realice, los perjuicios que
la interrupcin del trabajo pudiese ocasionar a las propias beneficiarias o
al imers general, se aulorilare la adopcin de horarios continuos, con
supresin o reduccIn de dIcho perrodo de descanso.
Sin pe~ulclo dr Que l:ie nnvlerta una defectuosa redaccin de la norma expuesta. ('" dI' vrr qw' 1;1 con el horario corrido no se afectara la sa lud
pslcofrslt'd dC'1 tr,lh,II,ld,r plll'1.lf' resultar para l ms benencloso y cmo-
"3
""
285
186
("O!!I"
jJIIIU .. rI, ]_ "I,hll' P" 111 lotl1,1d.., de ocho horas diarias. deviene como
t"'/I' lit
.'111. lil.,. V olra lomada laboratlva debe mediar un
1['.'
187
2..
"'1
Jom~da de
trabaOy descansos
289
'9'
lomada de trbajoydescansos
193
fuego. fl sue'o tiene por objl!!o la eliminacin de ese remanente y el acmulo de las
energas necesarias para el da Jiguiente
w
para los que creen. el precepto ~ult1ano para los o/ros. tiene una romprohacin en la
{isiologfa ex.perimental, fI el precepto der1tffico concuerda plenamente con el moral. legal
JI religioso. Todo traha;o. sta mUSCular o mental. es un gasto de energas acumuladas
por 1(1 dlges/in lila mp,raci6n, energras de rombinadn IJ de carbn quemado. romo en
101 motar de auro 'TtIdo trabajo produce unas materias venmosas de desec~o, por las
(olllb,,1"(l0Iln qu,. ~, OI\'fUf ti! los drganos cuando trabajan, fI que quedan en todos
101 dr)ljn/l\ CuunJo ftx IfJbu/os JO,., moderados. sobre todo en los musculares. tales
I'fI.Jwt"" v YJtI ,ftlllw .. nJo ta~r a rI1N,da que se producen; pero por poro fuertes o
wnlrnuJI fu' "..n JI v.. n IIwmulundo ti! los tejidos: y cUll ndo son violentos pueden
rr,'fIuru t" Ir,",_ ,1t,""1.A4M.. lA mrtacin morb0S6, la degttteracid,., IJ la muerte.
Pt'rn "lr"'~","tI"" '9111 1 ",~Jllanrl! conUna- aun~ul! fcil de prt.Ver. es que
III",,'n.. "" " 1111" IIrllurt"lIo ft1lffpltlrJmtrtte los productos de desuJio, el cm1410 de
In'tII,al "
V
,1 l/U, ,,,Ira al trahajo ca,.,sa10. trabaja poco. mal y se
/If'lqd ""\ I'mIII" El ('111' l. ,,,IJmJ 'fu, no SllimPla cada dra; va acumulando cada
IItl Itllh bllrro, ".. ,...., 1;;t(I"WI "., ,,,, poder trabajar!J tSl.alla, si SI la fuma con el
'M,,""'rJ ",.11'
entrar aqu( en detalles psicofisiolgicos para dar la idea e/ara de los efectos del sobrec:ar.
go de trabajo, ni menos de cmo ese trabajo excesivo debilita !J degrada ..1esptritu del
nombre y de cmo transmitindose par la generacin. degenera las razas y nact decrpitos a los pueblos. pero s puedo afo'rmar que la observacin vulgar ha notado esos e/te.
tos. al punto de que explica la vejez prematura. la muerte temprana. diciendo que era
un flombre fatigado por el trabajo. IJ la ciencia experimental na venido ron /Aparatos que
pesan !J miden y registran los efedos. a comprobar la traetitud de la oDservacin popular. El nee~o es que, desde la ms remota antigedad. el descanso semanal se vio que
era neUSano para el ~ombre que trabaja. para /a bestia que carga y tira. El obrero que
~a descansado los domingos entra el lunes al trabajo am fuerzas nuevas y ms clara in.
te/igencia ... sin descanso dominical , la repblica IJ la democrada SOn mentiras -expre.
sa-. y es una causa de la depresin de. las nstitudones en Espa'a !J en la Amrica
LatJn~ ... . Concluye, por ltimo. afirmando Que "aun en el supuesto de que en
el delrto de no obedecer al descanso dominical Jiiciera del dependiente y del obrero un
mayor atesorador de plata. le quitarla lu amciellda de su dignidad y Ubertad. le quitara
las relaciones de f/Amifia IJ sociales. no le permitira ser hombre ni feliz. esto es peor".
Poco es. por cie no. lo que se puede agregar a los conceptos
transcriptos sobre la institucin pertenecientes al eminente publicista.
abogado. mdico e ingeniero y que adems fueron analizados obietivamente desde un punto de vista prctico y sus consecuenclas ante su
Inobserva ncia por parte de los t:>rnpleadores, todo ello fruto de un con.
tacto directo con el pueblo trabajador. Podr'famos anrmar que le toc a
OIalel auscultar como mcllro anoloso de una eficaz teraptoutlca 11 lanlns
29'
29'
196
existe una norma similar. el nico inconveniente Que ello podra traer apa~
rejado es que el trabajador que ha ejercido ese derecho indisponga al
empleador poniendo en peligro la continuidad del vfnculo a manera de
'vendetta o venganza". En una poca donde el empleo es un bien escaso, en la prctica y ante este lemor, antes que tomarse per se el descanso,
el trabajador o sus representantes gremiales prefieren comunicar a la au~
toridad administrativa a los fines de evitar en lo futuro reiteraciones. sin
perjuicio de considerar que en ello tambin tendr el empleador renuente
una sancin o multa a imponer por la autoridad administrativa por ino!)..
servancia de las obligaciones legales.
En sntesis, entendemos, confonne a las normas antes mencionadas. que la incrementacin del ciento por ciento del importe correspondiente al descanso semanal no otorgado nicamente corresponde en caso
de que el trabajador hubiese comunicado su decisin de tomarse el des.
canso per SI en la semana subsiguiente. previa comunicacin formal de su
decisin con una antJcipacin no menor de veInticuatro horas lart. 207 in
fine LC.T.). Si el trabajador no hace uso de su facultad, tomndose el
descanso, el exceso de servicios sin el correspondiente descanso compensatorio le hace acreedor tambin al salario habJtual con el recargo del
100 %. pero ello fundado en el art. 201 referido al pago de horas suple.
mentarias. La jurisprudencia actual modific el criterio sustentado en un
fallo plenaria de la e.N.A.T. de fecha 5 de junio de 1956, por el cual los
pncargados de casas de renta que no hubieran gozado del descanso, no
tenan compensacin dineraria.
Las excepciones al goce de l descanso hebdomadario los sba~
dos y domingos. ya sean por vas legales o reglamentarias, dirigidas a
contemplar trabajos que no pueden ser interrumpidos (servicios pbli.
ros o privados esenciales) o aquellos que deban realizarse los referi~
dos das (espectculos pblicos l, no resultan de posible goce sino que
se trasladan a la semana siguiente.
198
299
supertien.
productos
principio
(ompensa.
300
Con
301
Si bien ,hasta hace unos aos, la naturaleza jurrdica as planteada, era un~nlmemente aceptada , hoy la doctrina discute si este Instituto tendna que estar en el mbito de la seguridad social o en el del
derecho del trabajo,
El carct~r sanitario de la institucin, al ser una medida de proteccin que tamb!~n beneficia a la salud pblica, genera que sea de inters
para la comu~ldad y por ende no slo el empleador debe soportar la
ca rga ec~nmlca, sino que se redistribuya en la sociedad.
El Inters de s~ ~ce tr~sciende la relacin obrero-patronal y se
t"xpa nde en un benefICIO comun, necesario a la comunidad,
Es asf que el empleador rf"munera las vacaciones como parle de
su deb:r de p~evS6n, pero slo en (unCin de la antigOedad a su ser~
vicio, Sin conSIderar la edad d~1 tnlwlador y su vida laboral. que serIa
lo loable para que el deS<'anso anual cumpliera acabadamente COn su
1111 reparador y recuperador
Tambin se analiza en doctrina si la retribucin que percibe el trabajador por sus vacaciones es verdaderamente una "rerruneracin" , Si consideramos que sta es la contraprestacin por un servicio o por estar a
disponibilidad del empleador. durante la licencia anual estas condiciones
no se dan. razn por la cual se le asigna al pago de vacaciones un carc-
302
303
'a
Jornada de tf~baioydescansos
304
Periodo de Inactividad
Las vacaciones anuales deben ser otorgadas por el empleador den-
tro del perodo comprendido entre ello de octubre al 30 de abril del afiO
siguiente (art. 154. 1" prr.).
Los perodos mnimos y contin uados . que debe. <::oncede.r el
emRleador de vacaciones, se otorgan el~ funci6n de la antlguedad. siempre computasla al 31 de diciembre del ano al que ellas correspondan [art o
150, lt, prd' de manera que si el empleador ~ace uso de ~torgar va:aciones en el mes de noviembre, la antigedad para determinar los dlas
correspondientes. se compu ta al 31 de diciembre del ai'lo calendario al
que corresponda el descanso.
Se han fijado perodos mnimo y continuados de descanso remunerado , considerando la antigedad del trabajador en el empleo, c,omput~
da como se seal. As el arto ! 50 LC.T. determina: 1) Catorce dtas corn~
dos, para una antigedad no excedente de 5 ai1os; 2) Veinti?n .das cu~n
do aqulla supera cinco aos y no exceda de diez: 3) vemtl~cho ~!as
cuando la antigedad sea mayor a diez aos y no supere los vemte al~os:
4) Treinta y cinco das corridos cuando el trabajador supere los vemte
aos de antigedad en el empleo.
Dentro del espacio de tiempo. sealado en el art. 154 el empleador
puede fijar la fecha exacta de la licencia. con las limitaciones siguien~es:
al El lapso de vacacin debe ser comunicado al empleado por e~cnto,
con una anticipacin de 45 dras corridos o en el plazo estableCIdo en
los convenios como mejor derecho (art . 154).
. .
bl La licencia debe comenzar un da lunes o el siguiente hbil. SI ste
fuese feriado. En caso de que el trabajador preste servicios en das
Inhbiles el comler'Zo de las vacaciones no puede coincidir con un
franco c~m pcnSfl l orlo, sino el hbil siguiente o el subsiguiente si aquel
fuese fNlldo [tUl 154 ll. parle).
e) w autond.ld mll1llnlstratlva de <lplicacln puede conceder autorizacin
fUlldllclll 1\ OltlTW.U vacaciones en una poca distinta a la que determina
la ('y, l)(jl 1.1 \.!!.j' \"rhLI! ti p.lrtlcular de la actividad (art. 154).
dI Cun<kl 1.1 VII' .11 Inll1'. ,,1 ' Olorgan en rorma IndivIdual o por grupos, es
de<"'lr !10 dt, 11411111'11 IJllultl1nf',l B todo el personal del establecimIento,
f)
gl
'"
Licencia proporcional
Si pese a todas las posibilidades que la ley otorga al trabajador, para
computar al 31 de diciembre del ao al que le correspondan las vacaciones al tiempo mfnimo de trabalo y no alcanzara, no pierde su derecho
vacacional. En efec to. se atoren lijufllmenle un perrada de dt"'i(urUiO.
306
Jomada de trabajoydescansos
307
308
309
Retribuci6n
Para que las vacaciones cumplan con su objetivo, no s6lo se lo debe
dispensar al trabajador de prestar servicios, sino que en ese lapso l debe
percibir por 10 menos la misma remuneracin que hubiese percibido sin
ellas y es imprescindible que ese pago se efecte antes de disfrutarlas.
Nuestra ley general en el arto 155 enumera las pautas para determinar la forma en Que deben retribuirse los das de licencia y eslablece que
el importe debe ser abonado a la iniciacin del perfodo.
El clculo se realiza primero considerando la remuneracin ord ina ria ms lo que hubiese perCibido como extrao~dinario o complemento {plus por antigedad. produccin. presentismo. etcte ra) y
segundo. [a forma_Qe retribucin:
... al Si es un trabajador mensualizado, la retribucin se divide por veinticin~
ca (251 y se la multiplica por los das de vacadones que le correspon~
dan, de manera que percibir una remuneracin mayor por esos das.
bl Si es un omaUzado, por da o por hora, se tomar:
1) Como salario vacacion a l bsico, aquel que le hubiera co~
rrespondido percibir. en la jornada anterior a la fecha en que
comience el descanso anual, si tiene una retribucin fija y
desarrolla una jornada legal habiLual.
21 Si se le abona un jornal fijo, pero cumple una jornada habitual
superior a la de ocho 181 horas, se toma el s.alario de la jornada real.
en tanto no exceda de nueve (9) horas.
3) Si el salario es fijo. pero la jornada es inferior a la legal se tomar el
sa lario que le hubiese correspondido en la le&al.
4) Si el salario del jomalizado es variable (por remuneraciones accesorias. horas suplementarias u otras). el trabajador podr optar entre el
jornal promedio de los sueldos devengados durante el ao que co~
rresponda al otorgamiento de las vacaciones o el jornal promedia de
105 ltimos '1('15 meses de prestacin de servicios.
1111 uabralador a desta jo u otro tipo de remuneracin varia~
c ) En c....u
hll' Icn,nllllout>.. porrentales, etctera) se obtiene un promedia de
lo!! 'tllrll l" .1,vI"IM ...JO!), d~ la misma forma que para el jomalizado
COI1 '.'lIlhl/l tt'lll \ll1I1.lblr, remlundonos allf.
R."!t.",II.d" 1,. UII<lII/ . d) fOil el captulo pertinente, consideramos que
int('Qrtll1 1,1, ,'omUII,,",.!' j, '\11 \ldrlables tanto las retribuciones con carcter
perm,lIlI'lIl. jlt",1 d IIlot!t. ) tlilC'luanle Icomo comisiones, bonifjcac lo ~
u.o
310
y das no laborales. nicamente los establecidos en el rgimen legal especHico. Esa norma especial es la ley 2 1.329/76 modificada por la ley
22 .655(82, que deroga todas las disposiciones contenidas en los estatutos profesionales o convenciones colectivas de trabajo que establecieron
otros das como feriados o no laborables. En 1995. por ley 24.455 se modific el arto 10 de la ley 21.329, incorporando como da feriado nacional
el 8 de diciembre. festividad de la Inmaculada Concepci6n de Mara. dejando as de ser considerado como da no laborable. Esta misma norma
excepciona a los feriados del 20 de junio y 17 de agcsto, de Jo dispuesto
en la ley 23.558, con relacin al tIaslado de los das viernes y lunes. y se
determina que el feriado ser cumplido el da que corresponda al tercer
l ur~s del mes respectivo.
Estas leyes alargan carcter de feriado a los das 10 de enero, Vier~
nes Santo. 10 de mayo. 25 de mayo, ,20" de junio, 9 de julio, 17 de agosto.
12 de octubre !incluido por ley 22.655/821 y 8 de diciembre y 25 de diciem~
breo y considera dra no laborable, el jueves Santo.
Por ley 22 .769/83 se estableci como feriado el 2 de abril Que con el
decr. 901/84 se traslada al 10 de junio. la conmemoracin del Da de la
Afirmacin de los Derechos Argentinos sobre las Malvnas, Islas Australes
y Sector Antrtico.
Mediante la ley 23.555/88 se estableci que los Feriados que conci~
dan con los das martes y mircoles se trasladan al lunes anterior y los que
coincidan con jueves y viemes se trasladan al lunes s guiente. con excepcin de los que correspondan al Viernes Santo. 1 de mayo. 25 de mayo,
9 de julio. 25 de diciembre y 10 de enero. que se cumplen en el mismo da
Uno de los objetivos de esta ley fue favorecer el turismo y que el trabaja~
dar pueda hacer una mejor utilizacin de su tiempo libre, por la unin del
descanso semanal con la pausa conmemorativa del feriado.
Retribucin
Los trabajadores remunerados a suelda mensual fijo no perCiben nin
guna suma extra, slo su retribucin sin disminucin. nI mejora.
Los jarnalizados por dril o por ~ora y los destlljistas percibirn la retrlbu
cln del dra feriado. nllnqll~ ste coincida con domingo. que es un dIo
que normalm"nt~ 110 ~(>,(I~ ',llarlo lart. 166, 1" prr L.C.TI .
311
312
un recargo del 1UO % sobre las horas extraordinarias, :.111 ~.' iuiciO de s~
SI
OlAS NO LABORABLES
LICENCIAS ESPECIALES
BIBlIOGRAflA
CARCAVALLO. Hugo. Traladode derecliodeltrahajo. dirigido porVzquez Vidli:llU.
Astrea. Bs. As .. 1983.
DE DIEGO. Julin Arturo, lomada de trahajo !I descansos. Depalma. Bs. As., 1986
FERNANDEZ MADRID. luan Carlos. Leyes fundamentales deltrllhlljo. Femndez
Madrid Editor. Bs . As .. J 996.
FERNANDEZ MADRID. J.c.. CAUBET. Amanda. Manual prdc!ico de contrlltaci6n
IlIhora/. Errepar. Bs. As .. 1995.
MARTINEZ VIVOT. Ju lio J.. Elementos de dereclio del trllhajo y de la seguridlld
social. Astrea, Ss. As .. J 996.
POllO. Juan D .. Manual terico prctico de derecho del trahajo. Ediar. Bs. As ..
1961. t. l.
RODRIGUEZ MANCINJ. Jorge. CUf5Q de derecho del trahajo y de /lI seguridad so~
cilll. Astrea, Bs. As .. 1996.
SUREDA GRAEUS. \lictor A.. "lomada de trabajo y descansos". en Tratado dt
derecl1D del trahajo. diri8ido]X)r Mario L Deveali. La Ley. Bs. As .. 1964. t. 11.
CAPITULO
VI
Suspensiones del
contrato de trabajo
P,imtra Pl1fft. Suspensin de ciertos efectos del contrato
de trabajo concepto y clas!fJcacln Por desemper10 de
cargos electivos. Elector en organizaciones sindicales
Por causas deportivas Por razones preventivas.
precaucionales y penales
Sl!JuI1dll Pc1flt Suspensin por causas econmicas. El procedimiento preventivo de crisis Programa de emergencia Ffectos del concurso y la qUiebra en el contratO de
trabajo en la nueva legIslaCin Suspensin por fuerza
mayor. SuspensIn por razones disciplinarias RequisitOS formales y de fondo para el cobro de salarlos caldos El despido iI caUSiI de la suspensin Otras causales
de suspensin
318
cita expresada. considerando Que la suspensin es una interrupcin momentnea en [a relacin contractual. pudindose citar entre otros. a
Eugenio Prez Botija, Bayn Chacn, De la Cueva y Nstor de Buen. Este
llimo autor mejicano. en forma categrica. expresa que lo ca racterstico
de la suspensin es que afecta los derechos y obligaciones fundamentales derivados de la relacin de trabajo. pero mantiene viva a sta, trayendo como efecto que sigan surtiendo determinadas consecuencias secun-
den extraerse tres caracteres especficos. de la no prestacin del trabajo que sirve de punto de partida irreemplazable para el nacimiento
de la situacin suspensiva. a saber: interrupcin del salario a que normalmente estara obligado el acreedor de trabajo; continuidad del contrato. que comprende la nejecucin de algunas de sus prestaciones y
tamporalidad de la situacin,
Las suspensiones pueden lener origen en distintas causas. razn
por lo cual resulta necesario efectuar agrupaciones de stas para poder
enlonces conceptuarlas. Ruprechl ci ta una clasificacin de Albuquerque
que nos parece adecuada: Al CQUSQS de sIIspensi6n propiQs de la empresa: 1)
dificultades econmicas de la empresa; 2) muerte o incapacidad del patrono cuando caUSen una impoSibilidad temporal en la continuacin de
las tareas; 3) paro o lack-out legal. BI CauSQs de susptnsi6n originadas en IQ
pefSOnQ del traha jador: 1) caso fortuIto o fuerza mayor; 2l enfermedad; 3)
infortunios laborales; 4) el descanso pre y posnatal; 5) licencia acordada
a solicitud del trabajador; 61 obligaciones legales: 7) huelga legal; 8) prisin preventiva del trabajador.
Expresa asimismo el referido autor que la suspensin puede ser absoluta y relativa. entendiendo por la primera en las que ambas partes
dclOll d,. n l!11pllr !iWI principales obligaciones contractuales y por ende no
h,y I:Ht~tl.r k'm di' tIHl ..... de pelaD de remuneraciones. aun cuando se
!11l1nll'lIM,U1 1\),; {"I ..<'IOS "'cundarlos. la relativa es cuando la suspensin
j'" "ulmlll'IHI r"ll Il~P"'tto ,l uno de los contratantes. debiendo el otro
(u11I1'111 e, 11 111 tillO' ",., Iltl obllflado. Tambin la c!asifica en indIvidual y
lul(!~ 1I1i1 IIt.lld I '1 1.. 1!I.,rlII contractual dentro del derecho individual
y (\1..r11l111 l., .1I",lIlIlilnll'" I'Rtl1n referidas a conflictos colectivos que
qlll'd.Hl nll IIJ' ~ 11" l-Illd,Ij,,. f')peclales. Concluye Ruprecht su claslficalIIl lit/tui ~II+1)I'I~.j II INIII!"llIf\ manera' al suspensiones por culpa del
!llth"r..!]n! 101 pOI' .111 d.1 Ir.lr... lildor. sin culpa d" ste; el por culpa del
319
tiA ocurrir por decisin libre del trabajador. no producir Jos e fectos Y consecuencias que establece la norma. prcticamente con.
vf"rtida en letra muerta teniendo en cuenta los alcances d{' lo It"y
dcroa torla del se rvicio mlllt,H obllDtorio.
320
321
re~. Jo~ preceptos .c~ntenldos en la ley Wagner y Taft-Hartley, toda vez Que
la gestIn de I,os dmgentes gremiales debe ser asegurada a los fines de que
puedan,cumpllr con ~u cometi.da,especfico. Si la ley no hubiese consagrado
P!otecCJones, se hubIera restnngldo considerablemente su accionar reconoc~n~ose en lodos los casos lo que se ha dado en llamar fuero o lutela
s~nd~c.al, los que han tenido plena vigencia en tanto y en cuanto no haya
sIgmf~cado un privilegio que por sus excesos hayan contrariado lo que
COnstItuye la base de la organizacin republicana cimentada sobre la ser.ara~i~ ~e los pod,e~es. Lo que la ley pretende es dar adecuada proteccIn lundlca a los drngentes gremiales. sin que tenga el significado de un
fuero personal. ~i tampoco que se le haya rocIeado de inmunidades. ya que
e!lo sea c,ontrano no slo a la naturaleza de las asociaciones profesionales,
SIlla tambIn a .la propia soberanfa del pueblo, nica fuente de poder
Co~ el objeto de normativizar la proteccin, el arto 2 J 7, la L.C ,T hd
estableCIdo qUE' ilquellos trabajadores que se encontraren pn la .. ("olHll.
ciones previstas en el capftulo y que en funcin al desemper'o de dIchos
cargos, ~eiaren de prestarlos tendrn derecho a la reserva del ernple-o
h~sta ttelllta dfas despus de concluido el ejercicio de sus funclont"'S rl Blenda el mismo mecanismo que en el caso de los supuestos anaUlJUO&
precede.n~emente, en lo referido al cmputo a efectuar sobre el llt'Il1:)\)
de servICIO, En cuanto a las remuneraciones. mientras se encontraren
desempeando el cargo de dirigente gremial son solventadas por el slndJ
cato desde el comienzo de la licencia gremial hasta el Instante de su
reincorporacin al empleo ,
Co~o todo lo referido a los derechos de los dirigentes gremIales
se~ motIvo de anlisis al estudiar la ley de asociaciones sindicales, es que
dejaremos para su oportunidad el anlisis de sus derechos y deberes,
322
sino muy por el contrario, las alternativas o riesgos propios del deporte
que se practique.
.
La ley 20.596 ha olorgado licencias especiales para, los d~portlstas
aficionados que deban intervenir en campeona tos selectiVOS. dlspuesto.s
por los organismos competentes del deporte en campeonat<:~s argenti-
sentante que deban integrar las delegaciones que partici~n en l~~ com-
'24
luar denuncia concreta de un l!kito. habida cuenta para ello que la mlurla
ser de apreciacin judicial del juez en lo laboral. ind~pendi:ntemente
del pronunciamiento penal. pues segn la .iur~sprudencla domlOa~te, un
hecho puede no ser punible. pero en cambio idneo para produCIr grave
Injuria que justifica el despido.
De hecho, Que si luego del sobreseimiento o en el supuesto de Q~e
invocando tales pronunciamientos debe ser reincorporado. ~egun el pnncipio normativo expuesto, bajo apercibimientos de Que SI se n~ga~a a
admitirlo el empleador. deber abonarle las indemnizacion~s S.Ustltutlvas
por antigedad y falta de preaviso por trata~ de un despido mcausa~o.
Pero por otra parte, es digna de conslderaci6n una problem.tlca
Que tambin se suele presentar en la prctica. El trabajador sometido a
proceso por denuncia del empleador es puesto en libertad bajo cauci~n,
o simplemente por no registrar antecedentes penales y concurre a relOcorporarse a su puesto de trabajo. En ese supuesto, el empleador 'p~drfa
negarse a su reincorporacin, ya Que se trala. d: una I!be~ad C?ndICIOnada, donde el hecho motivo de denuncia continua en trmite; plnses~ en
Que se trata de un delito cometido en contra del empleador y. de~unclado
por ste, de manera Que hasta tanto no reca~a un pronun~lamlento. se
encuentra seriamente sospechado de su comISin y no ha Sido sobresedo. Indudablemente que el elemento confianza se encuentra ~Iterado por
la denuncia criminal. y la especial situacin de que el trabajador se encuentre en Ilbertad caucionada no significa en modo alguno haberse dado
fin al proceso que Investiga SlJ causa. de manera que ~l empleador. po~rta
invocar el derecho tJ~ no admitirlo hasta tanto no eXista pronunCiamiento t"n IOfi l~rml"os "1\ que St" ha expuesto.
f.I ''''Wmcln tiUputStO que contempla el art. 224 de la. L.C:T,. est reh'lltlo 111 ("'1"01'11 qlll' 1.1 touspcnsl6n se origina ra por aeIHmG1Q crlmrl1~1 elte
IlIaIl
(I.'hH o '11 prlKtso pro,"ovido de oficio privndose de la libertad
111 t 1.11, 11.I.l'll 1 I It'Y rltlmr" I'n este caso al empleador de pagar la remune1,1< tr'tIl I .1 rl 11 1111,1] tlu" url' la suspensl6n, con la excepc~n de que S'
11111Iu,1 d. 1111 h 11') 1I1'lltvo o prooucldo en ocasl6n del trabaJo.
,
Al ,j.1 11 .. 11('1 "'.Ild,) j'll!llticI6n por la detenc6n, resulta de lgIca
Cn'I""{UI'II I 'I" quo.1 tl1lplr.lI lllf 1\0 deba abonar remuneraciones, pero
tlrll" I'IIIIK,I' In j. 1111" d.) t ullndo la dC'nuncla estuvIese referida a un
",Ir
En nuestro pas, la suspenSin por razones econ6micas ha adquirido una reat importancia teniendo en cuenta su regulacin normativa y
que la institucin est dirigida tanto a contempla r situaciones en los contratos por tiempo determinado o indeterminado, o si se trata de un trabalador permanente o transitorio.
La suspensi6n por razones econmicas tiende a liberar al trabajador
Je permanecer a disposicin de su empleador y a ste de abonar las remuneraciones, admitiendo la ley ~art. 219 L.C.T,1 al considerar Que tiene
lusta causa la suspensi6n Que se deba a falta o disminucin de trabajo no
ImPUtable al empleador, Dicha causal suspensiva del contrato de trabalo
y" habra sido con templada en IJIE"y 11729 Y el deo. 33.302/45 y tilmbh'n
haba sido prevista en el anteproyecto del Cdigo del Trabajo ?e los Dres.
Rodolfo A. Npoli. Mariano R. Tissembaum Y Luis A. Despontin.
Como ya se ha expuesto en captulos anteriores, constituye obliga~
326
328
ley que en el caso de llegarse a un acuerdo dentro de los plazos establecidos, el Ministerio podr homologarlo, teniendo los alcances y eFicacia
de un convenio colectivo de trabajo. Si se rechaz el acuerdo. lo que
deber ser mediante resolucin fundada. debe dictarse el pronunciamiento
dentro del trmino de diez dfas, ya que de [o contrario. se tendr por
homo[Oiado (art. 103). El art. 104 de la ley citada dispone que durante la
trami tacin y hasta la conclusi6n del procedimien to de crisis, el empleador
no podr adoptar las medidas que pretendfa, como as tampoco los tra~
baladores ejercer el derecho de huelga o ejercitar medidas de accin di~
recta. A manera de sancin por su incumplimiento. para los empleadores,
aqullos tendrn derecho a mantenerse en su trabaj::>, con obligaci6n de
percibir los salarios cados y si los trabajadores no respetaren (a prohibicin. se aplicarn las normas pertinentes de la ley 14.786
La grave crisis que afecta al empleo y a [os trabajadores determin
la sancin del decr. 265/02 que reglamenta la ley de empleo y ampla
algunas situaciones no previstas en el decr. 2072/94, incluyendo la regu~
lacin para empresas con menos de cincuenta trabajadores. Asimismo,
se precisa que el decr. 328/88 de conteni do similar a aqul. ser de aplicacin cuando las medidas no alcancen al porcentual de trabajadores
que precepta el arl. 98 de la ley 24.013.
Es ImportarlU' &ef\alar que para el supuesto de que la empresa invocara lall.1 o uhmlnucln de trabalo. con las preven:::iones ya sealadas,
Pl'ro ~I" 1IJIII I,ltr {'nn 1" reallzacln del procedimiento de crisis establecido
1)(1/ 111 Iry J4 () 11 u j,1 dPCf 328/88, la autoridad administrativa deber
IlItlm.1/ .1 111' 11<4111'''1 . MIIIP un pedido de ellas y previa audiencia con stas,
h.l' I ru.. , j,. 1r1l1l"dl.HO lus medidas lomadas.
Ahol. lltrll , 1" Illu Inlclacl6n del p rocedim iento no habilita
11011'" 111 prO(,.J"n. hl dI' 11M iuspensln o despido. toda vez que el
pllll rdlmltllllu tl~ nl .. Io L!"lH..' !tolicllarse. ya se pOI el empleador,
por lti 0II0t 1"11611 '111111 .11 o 1111 11 de o ficio. con Ilnticipa,in a loma '
""J,1I41 11111
~I II "birlO rectar al personal.
1'''.1
329
ReqUIsitos
La solicitud del procedimiento de crisis. por parte del empleador o
asociacin sindical debe presentarse por escrito, ofreciendo la prueba
pertinente de sus aseveraciones. El procedimiento abierto de o ficio por
parte de la autoridad administrativa proceder cuando se advierta una
posible situacin de crisis y de que se produzcan despidos.
Cuando se lrate del pedido efectuado por el empleador, que afecte a
ms de cincuenta (50) trabajadores deber cursarse nota por escrito a la
autoridad administrativa del trabalo consignando los datos contenidos en
0
el art. 3 del decr. 265/02. con la obligatoriedad de adjuntar los asientos
contables de la empresa. firmados por un contador y certificados por el
Consejo Profesional. de los ltimos tres aos de trabajo, y explicar las medidas que la empresa propone para superar la crisis o atenuar sus efectos.
En el supuesto de empresas que tengan ms de cincuenta trabaja~
dores. tambin se debern tener en cuenta las disposiciones contenidas
en el decr. 2072/94 . Presentada la solicitud, el Ministerio, dentro del tr~
mino de cua renta y ocho horas, le debe correr el traslado a la otra parte
convocando al empleador y a la asociacin sindical a una audiencia den~
lro del trmino de cinco das.
Si en ella no se llegara a un acuerdo, la autoridad administrativa
examina la procedencia de la peticin antes de proceder a abrir el periodo de negociacin, el que no podr superar los diez das como mximo.
Si con motivo de dicha negociacin se llegara a un acuerdo. la autoridad
proceder a homologarlo con los efectos que poseen los convenios co~
lectivos de trabajo, o rechazarlo mediante resolucin fundada. Cuando se
hubiese vencido el plazo sin pronunciamiento, se considerar homologado y las medidas dispuestas por las parles quedarn suspendidas hasta
tanto exista resolucin del ente administrativo.
Si vencieran los plazos previstos sin que exista acuerdo de partes, se
dar por concluido el procedimiento y su incumplimiento podr ser sanclonado con las previstas en el Pacto Federal del Trabajo, ley 25.212. que
ton su Capitulo r habla sobre imposicin de sanciones conforme al grado
de gravedad de los incumplimientos, extendindose desde apercibimien~
1115, multas y hasta clausura del establecimiento e inhabilitaciones espe~
d.llf's. Es ms. la autoridad administrativa podr solicitar no le sean otor~
6filtJos subsidios, crditos u otros beneficios por parte del Estado naciotI,ll. provincial o municipal.
El art. 104 de la L.E. determina que a partir de la notificacin y hasta
ll! conclusl6n del procedimiento d ... crisis, el empleador no podr f']CC'LlI'1/
las medidas objeto del procedimiento y el art. 7 ::Iel decr. 265/00 espe~
cifiea que en caso de incumplimiento a dicha paralizacin. la autoridad
330
331
das al ao se ve despojado del nico medio de vida que son sus salarios
que como se sabe son de naturaleza alimentaria y entonces puede lograrse
una justa composicin de intereses de las partes, el reducir a un porcen~
tual las retribuciones que deba percibir normalmente el trabajador, pudiendo llegar a ser suficiente con ello paliar la situacin por la que atravie~
sa la empresa y por otra parte para que el trabajador pueda SOJXlrtar las
erogaciones mnimas de alimentacin, sin necesidad de recurrir a eventuales traba jos a lograr durante el tiemJXl de la suspensin. Como en toda
negociacin, en las circunstancias expuestas debe mediar recproca con~
sideracin de los sujetos de la relacin, para lograr as la continuidad
de la empresa y evitar la total desproteccin dirigida hacia los alimentos
del trabajador. Tales consideraciones inteBran el concepto de buen
empleador y buen trabajador sustentados en el principio de la buena fe,
333
"4
aplicacin, esto es. Que se efecte el control de legatldad de lo pactado entre las partes. a los fines de impedir eventuales renuncia de
derechos. Asimismo dichos acuerdos de parte implican la aceptacin por parte de los trabajadores de la legitimidad de la suspensin. tal como lo ha sostenido la jurisprudencia.
Cabe expresar por ltimo, que es consenso general que adems de
lo expuesto, es necesaria una buena dosis de buena fe entre las partes
ajustando su conducta a lo que es propio de un buen empleador y de un
buen trabajador {art. 63 L.C.T.), permitiendo as que una soluci6n equitativa pueda dar por concluida la problemtica a que pueda estar sometido
el dador de trabajo por las serias dificultades econmicas.
,.h,II.
3J5
336
337
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puede ser tambin parcial y en las suspensiones por fuerza mayor o falta
de t ra bajo debe comenzarse por el personal menos antiguo dentro de
339
del trabajador, se consiga superarlas, logrando que en lo futuro no vuelvan a ser incumplidas. De no lograrse este objetivo, posibilita al empleador
a dar por rescindido el vnculo contractual cuando resulten de tal gravedad que hagan imposible su continuidad.
Las suspensiones dispuestas po r razones disciplinarias, han sido
reguladas por la L.c.r. juntamente con las suspensiones por razones econmicas y de fuerza mayor, de manera que lo expuesto en el tratamiento
de aqullas, es vlido pa ra este tipo de suspensin. De allf entonces, que
para tener vlidez. debe fundarse en justa causa. tener plazo fijo y ser
notificada por escri to al trabajador (art. 218 L.C.T.].
Seguidamente expresa la ley lart. 223 L.C.T.), que cuando el empleador
no observare las prescripciones de los arts. 218 a 221 sobre causas, plazo
y notificacin, en el caso de sanciones disciplinarias al trabajador, tendr
derecho a percibir la remuneracin por todo el tiempo que estuviere sus.
pendido si hubiere impugnado la suspensin. hubiere
no ejercido el
derecho que le est conferido por el arto 222 de esta ley.
La impugnacin o cuest ionamienLo a que se refiere la di sposicin
legal citada no es necesario que se efecte ante las autoridades admi
nistrativas judiciales porque basta la disconformidad expresilda en el
mome nto de la notificacin por escrito cursada. para que signifique
una impugnacin a la exislencia o extensin de la medida di spuesla,
habilit ndose as la reclamacin posterior segn lo autoriza la ley. DI
cha impugnacin debe ser efectuada den tro del trmino de treinta dras
corridos a contar desde cuando le fue impuesta, con el objeto de observa r la procedencia de la sancin, su tipo o la extensin, y con la
finalidad de obtener su supresin. sustitucin o limitacin. Tra nscurri
dos que fueran los treinta das, se tiene por consen tida.
Dicha suspensin libera al trabajador de la prestacin de servidos durante
su vigencia y el consecuente deber del empleador de pagar retribuciones.
Como ocurre generalmente cUilndo se legisla sobre actos que son tra!Y
cendentes para regular las relaciones entre las partes en la relacin de trabajo se requiere que la comunicacin sea por escrito. en cualquiera de sus
rormas, que se fundamente en una causa justa y que exista un plazo fijo.
Asimismo debe ser coeldnell a la falta cometida y tener proporcionalidad la sancin a imponer con mollvo de aqulla . Si bien es cierto en lo
que hace al primer aspecto, la l"y no ha establecido un plazo de cadu
ddad. su cOlllemporalleldad estar dada por un tiempo prudE'IHf' pl.fA
Imponerla porque si rues(' ('Xh'llIptJh1Ileo poeMa entenderse un ("ll l. 'f'1\
despido no es una sancin que surja del poder disciplinario del patrono,
sino una consecuencia de hechos del trabajador que impide. por su cau~
sao que el contrato de trabajo se mantenga, Las sanciones disciplinarias
son todas aquellas que no llegan a disolver el vnculo contractual. y por lo
tanto, permiten su subsistencia. De la Cueva reserva tambin el poder
disciplinario del empresario para aquellas faltas que. susceptibles de cas~
tigo, no merezcan la resolucin del contrato. de manera que el poder
disciplinario corrige el inconveniente de la poco eficaz responsabilidad
civil y evite la dureza de la resolucin.
Al vencimiento del trmino de la suspensi6n. el trabajador debe
presentarse a trabajar y el empleador est obligado a readmitirlo incorporndolo en el cargo o categora que tena. Si el trabajador no se
presentare. deber ser intimado por el empleador bajo apercibimientos
de abandono. Si la suspensin significara una grave injuria para aqul. y
lesionara su dignidad. honor. o su capacidad profeSional. podra considerarse despedido y reclam ar, adems de los salarios cardos, las
indemnizaciones por disolucin de vinculo.
La suspensin no altera la relaci6n de trabajo como tal. aunque la
despoje de sus principales efectos. manifestndose la subsistencia como
lo ensea Krostochin en el c6mputo dd tiempo de la suspensl6n a los
efectos de la antigedad y en la permanencia. en forma atenuada. de los
deberes de fidelidad y de previsin. De all entonces que el trabajador
est facultado para trabajar en otra ocupacin mientras se encuentre sus~
pendido. teniendo como limitacin la competencia desleal.
Si la vivienda formara parte del contrato de trabajo, estrictamente
correspondera que el trabajador la desocupara durante la vigencia del
tiempo de suspensin. pero es del caso que la escasez generalizada de
sta hace que de esa manera se llevar al alejamiento de aqul. por lo que
la solucin dada por la jurisprudencia dominante es que ante un caso de
excepcin como el expuesto. la suspensin sera parcialmente rernunera ~
da al permitirle al trabajador que optare por quedarse abonndose as la
suspensin en especie (vivienda).
Conforme a nuestro rgimen institucional la sancin impuesta por
el empleador ser revisable en sede judicial a quien le est encomendado el conocimiento de los conflictos individuales referidos al derecho
subjetivo de las parles pudiendo disponer la resolucin judidalla supr(> ~
si6n de la medida. la sustl lucl6n de ella por otra menor o Sil reducd61l
en eX lensln (art. 67 prr. 2 l. CTI
340
341
342
343
344
"5
346
347
BIBLlOGRAFIA
DE BUEN . Nstor. DerlC~o del lrabajo. Porra. Mxico. 1990, t. 11.
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Ss. AS .. 1992.
SARDEGNA, MigueJ Angel. Ley
dad. Ss. As .. 1994.
11
CAPTULO
VI
Stgunda Parlt, El despido, Concepto y clasificacin, refmenes indemniza torios. Procedimiento pala malerialitar el despido. El despido en el rgimen legal. en los
estatutos espeCiales y en Jos convenios colectivos de
trabajo. El perIodo de prueba en la L.CT yen el nuevo
rgimen legal.
TtrCtrll Parle. Ext incin del contrato de trabalo por decisin unilateral del trabajador la renuncia Procedimiento pala su eficacia La extincin por mutuo acuerdo . Casos especiales de extincin (diScapacidad, lubi
lacin. vencimiento del plazo. falta de trabajo . etctera!. la indemnizacin especial en la ley de empleo. requisitos previos para su procedencia
35l
Aun no admitiendo la estabilidad absoluta como limitativa de las facultades de direccin y fiscalizacin del empleador. la regulacin y administracin de la extincin puede lograrse por otras medios que, indirectamente
llevan a que [a medida se adopte con prudencia y con razonabilidad.
Un medio particular sera la regulacin de los distintos montos
indemnizatorios. relacionados a las diversas circunstancias vinculadas a
la extincin, para la reflexin y la limitacin de excesos que tienden a
reformar la visin de estos sistemas.
Cabe realizar una distincin entre los hechos y 105 actos que por sr
solos producen la extincin del contrato, de aquellos otros que habilitan
al empleador o al trabaador a declarar su resolucin irenuncia, justa causa, voluntad del empleador, etcteral.
En nuestro rgimen de permanencia jurdicamente garantizada, no
est vedado al empleador disponer la disolucin del contrato sin causa,
aunque sta sea arbitra ria, con forme lo dispone el art. 14 bis C.N., su
declaracin produce la disolucin del vnculo contractual y por lo tanto
es eficaz y da lugar al pago de indemnizaciones.
La declaracin de una u otra parte que dispore la resolucin del contrato
[sea o no con justa causal. constituye un aao jurdico unilateral que produce
efectos (inmediatos o en el plazo fijado por la ley, preaviso) en cuanto su
comunicacin es recibida por la otra parte (no se requiere que lo haga personalmente, sino que le d la posibilidad de conocerla ) por lo cual debe dirigfrsela a su domicilio, es decir a su mbito nonnal de cooocimlento: tampoco se
requIere que sea aceptada. No puede estar sujeta a condiciones.
Se denomina despido directo el que decide el empleador, e indl
recto cuando el trabajador es el que lo formula, fundndose en el incumplimiento contractual del empleador que lo habilita para disponer
[a disolucin del vInculo laboral.
,Il
A. Exlincin
353
l . Decisin propia:
5. Muerte del empleado iarts. 248 y 247 L.C.T. y art. 7 ley 25.0 13)
3"
3. Falta o disminucin de trabajo (art. 247 L.CT. yart. IOley 25.0 13).
4. Fuerza mayor (art. 247 LCT. y arto 10 ley 25.0 13).
6. Muerte cuando su persona es esencial en el contrato) larts. 247 Y249 L.CT. yart.
71ey25.0131.
El preavlso
Conupto
'"
Antecedentes flist6ricos
Tiene sus orgenes en prcticas consuetudinarias, remontndose a
las antiguas costumbres corporativas. de las cuales pasaron a la legisla
cin positiva moderna.
En el derecho comn la institucin no est regulada con carcler
general. siendo materia de disposiciones particulares de delerminados
contratos que por su propia mecnica se prolongan sin solucin de continuidad. hasta Que alguna de las partes exterioriza su voluntad resolutoria.
La institucin del preaviso, antes de hallar regulacin positiva en la
legislacin. se aplic en el mbito laboral como uso y coslumbre relativo a
determinadas profesiones. Actualmente. esta fuente de derecho ha Ido
perdiendo importancia, ante la posibilidad cierta de Que el ms fuene de la
relacin desconozca la virtualidad de la norma consuetudinaria. Para asegurar la inexorabilidad de estas prcticas. se sancionaron las primeras normas de orden pblico, dando origen a las modernas legislaciones tultlvas
decidido poner fin al vnculo lo haya hecho saber a la otra con una ante~
lacin tal que no le acarree perjuicios. en un aviso anticipado de la con~
dusi6n del contrato de trabajo.
Es un acto de notificacin de la decisin unilateral de poner fin al
contrato de trabajo
Naturaleza jurldiCi1.
El preaviso configura una obligacin de hace! pura y simple a cargo
del suieto del contrato de trabaio que denuncia la relacin. con el obieto
de disminuir los eventuales perjuicios que se siguen del acto resolutorio.
En consecuencIa. cuando la ley, la convencin o simplemente la
naturaleza de la relacin laboral10 penniten. las partes estn obligadas
recfprocamente a no dar por terminado el contrato sin previa comunica~
ci" e:-';t3 ('$ una obllSacln y un derecho que se configuran desde el
J.)rlllll'f 11\011''''110 dt" lo relacin, es decir, que no est sometido a condl~
extincin y como aqulla es unilateral pero recepti'/3, valen aqui todas las
consideraciones formuladas sobre la comunicacin del despido en cuan-
por escrito, y tendr una du racin de un mes. cualquiera fuese la antigedad del t rabajador.
Esta nonna regir exclusivamente para los trabajadores contratados
a partir de la vigencia de la presente ley'.
En la L.e.T., se trata de lapsos mensuales y no de treinta dras. de
modo que confonne al arto 25 c.e.. corren desde su inicio hasta el mismo
da del mes siguiente.
El plazo legal no comienza a regir desde el dfa siguiente al de su
notificacin como sera segn el Cdigo Civil si no desde el primer da del
mes siguiente al dra de la notificacin tart. 233 L.C.T.. por ej. el preavlso
notificado el 15 de abril comenzar a correr desde el t de mayal.
Distinta es la situacin si la empresa es Pyme o si es de aplicacin la
ley 25.013, donde el plazo del preaviso se comienza a computar desde el
da siguiente al de su notificacin.
,r
El lapso de preaviso efectivamente otorgado hace antieOf>dad ('ome')
tiempo de trabajo a todo efecto. pero no puede hacer antigedad si no fue
alargado y el lapso que corre hasta finalizar el mes de notificacin suspende el comienzo del preaviso por dispoSicin legal expresa. pero no tlerle
otro efecto que el que otorga la ley como, por ejemplo, el de llevar tambin
ms adelante el momento al que deba contarse la antigledad computable
Los plazos legales de preaviso son mnimos. de modo que pueden ser ampliados por convenio individual o colectivo, aunque esto
no es frecuente. Tpico que analizaremos al tratar este Instituto en
los estatutos particulares.
La notificacin del preaviso por un lapso mayor del obligatorio. que
pudo entenderse como una concesin unilateral irrevocable luego de adquirida por el despedido -o sea como una forma de ampliaCin conven
cional- fue tratada por la jurisprudencia como un error corregible. admitindose la reduccin hasta el trmino legal por comunicacin posterior.
356
Plazos
Los plazos legales que rigen para el instituto del preaviso son los
reglados por los arts, 231 L.C,T., 6 ley 25.013 y 891ey 24. 467 (Pymel.
ti,
357
establezca alguna consecuencia de la extincin del contrato ser aplicable cuando estuviere vigente al final del preaviso y no a su comienzo.
Asf tambin. conforme lo establecido en el art. I Q L.CT.. durante el
preaviso otorgado se acumula antigedad, por ejemplo, a los efectos del
clculo de la indemnizacin por despido.
Durante el preaviso subsisten, segn lo dispuesto en el art. 238 L.CT.,
todas las obligaciones entre las partes.
Ello significa que. en principio, el dependiente debe seguir traba jando
y el empleador pagando la remuneracin y que entre ellos subsisten, en
general, los deberes de conducta. Pero ni los deberes de conducta Que
tienden a la continuidad del contrato, pueden apreci,l:Tse con igual rigor en
uno al que se le ha puesto trmino a la relacin laboral. ni el deber de
trabaja r permanece idntc~ cuando se sabe que el vnculo se va a extinguir.
Es decir, mientras tran,scurre el preaviso el tra bajador podr reducir
la jornada de trabajo en dos horas, a las que el art. 237 L.CT. llama "licencia diaria", sin que la remuneracin total sea por ello disminuida.
Durante el preaviso la remuneracin que debe percibir el trabajador,
es la misma que hubiera ganado ste. en caso de continua r trabajando
normalmente y no slo el bsico de convenio.
En el art. 237 L.c.T. se establece que el trabajador podr optar en
que las dos horas diarias ti reducir, sean las primE"ras o las ltimas de la
jornada, evitando as la mala prctica de los empleadores de otorgar dos
horas centrales, que perdan casi toda utilidad.
Tambin se estipula que el trabajador puede optar por acumular las
horas de licencia en una o ms amadas ntegras.
En caso de que el empleador omita darle a, trabajador la licencia de dos horas. no hace nulo el preaviso, porque siendo sta una
facultad o torsada al trabajador, l puede tomrsela por s. aun contra la voluntad del empleador.
AM l8nlblll 1:'1 t'mple<ldor no se encuentra obligado durante el lapso
del pnxwlso al debl'T de ocupacln (art. 78 L.e.T. ).
Ad,'rnAr. dUI.IIlIt' 1'1 plozo de preaviso el contrato sigue su jeto a las
UII'I1I,lIlvillj: IIOlllhllr. ti", 5u!oprnsl6n (enfermedad, carga pblica) e incluso a
all dl'~olwl()1I ,11111> 11"ld.1 por otra causa lpor ej., muerte) con los efectos proolo. d. lA .jUIio, Ilit'I'\lf''iIt\. que suprimen los de la extincin sin causa.
P.., "tl 'f'ld" .. 111 dlllpUf'sto por el ltimo prrafo del art. 236 L.C .T..
('11 I'Il\lpl".1I101 l lu".!r r,-!t-vIII HI Irabalador de prestar servicios durante el
PtI'tlvlliil. 1"'111 . 11'111111' 1"' j,.hr pngarle los salarlos correspondientes. ya
qlJtO 1.1 rlllm l f'I~1I drl 111 loH" ,U 110 pueden lustiflcar una dismInucin u
aml.II1 .1... IM)I'" l. '''"ILHII'I.u::16n
En cuanto al trabajador preavisado, el mismo art. 236 LC.T. lo autoriza a renunciar en cualquier momento anterior al fin del preaviso. perdiendo as el derecho a la parte de remuneraciones que correspondiese al
preaviso interrumpido. pero adquiriendo el derecho a cobrar de inmediato las indemnizaciones por antigedad si correspondieren.
Esta renuncia debe efectuarse en [as fonnas previstas en el arto 240
LC.T.. es decir por despacho telegrfico personal o ante autoridad administrativa. Resulta obvio sealar que teniendo el preaviso por finalidad que el
lIabajador obtenga nueva ocupacin. el contrato cesa cuando ello se logre.
'59
Relrae/acin
El art. 234 establece que el despido no podr ser retractado salvo
acuerdo de las partes. De esta forma se dispone que una vez que el
empleador ha notificado su decisin de preSCindir de los servicios del
lrabajador otorgando el preaviso correspondiente. no podr volver sobre
lo dispuesto y mantener la continuidad del vrnculo laboral. salvo que el
empleado lo acepte expresamente.
Dicho art. 234 dispone la irretractabiJidad con respecto al despIdo,
pero por va de interpretacin debe hacerse tambin extensiva al caso de
la renuncia del trabajador.
Es preciso afirmar que el preaviso. una vez notificado a la otra parte.
produce el efecto de un acto judico consumado, de donde dicho carcter impide su retractacin o revocacin unilateral en virtud del efecto
cancelatorio que produce, siendo imprescindible. para poder proseguir el
Cotltrato. que medie el consentimiento del preavisado.
Para que tenga consecuencias jurdicas. la aceptacin de la retractacin del preaviso ya com unicado debe. como toda manifestacin de
voluntad y especialmente aqullas que entraan una renuncia de derec:has ser. si no expresa, al menos indubi table.
360
('ti
la
Cuando el despido no coincida con el ltimo dra del mes, la indemnizacin por falta de preaviso, se va a completar con las remuneraciones
que hubieran correspondido desde el despido hasta integrar el ltimo dra
del mes. A esta parte de la indemnizacin se la denomina 'integracin del
mes de despido", creada por la jurisprudencia y convertida en ley por el
segundo prrafo del art. 233 L.C.T.. pero nicamen te cuando quien omite
el preaviso es el empleador.
Esta indemnizacin de la integracin del mes de despido, no tiene
aplicacin en las relaciones laborales que se rigen por la ley 25.013, como
ya dijimos posteriores al 3/1 0/98, ya que el cmputo del preaviso comienza a partir del da siguiente al de su notificacin, por lo que pierde
aplicabilidad la indemnizacin integrativa.
La indemnizacin sustitutiva de! preaviso de la ley 25.013 se establece en el arto 6. ltima parte, disponiendo que quien omita el preaviso
debe abonar a la otr;) una indemnizacin sustitutiva equivalente a la remuneracin que correspondera al trabajador durante los plazos sealados en dicha norma.
361
/erj 201A7!1
en la II.'!I 25.013.
362
363
Colisin de institutos
Ir.,.
Periodista profesional
La ley 12.908 modificada por las leyes 16.792 Y 22.337. Estatuto del
Periodista Profesional. estableci que a stos se les debe otorgar un
preaviso de uno a dos meses. segn si la antigedad es mayor o menor de
tres aos a la fecha en que haya de producirse la cesacin. Esta obllga~
cin rige para los dos contratantes. Si el empleador no otorgase el preavlso
debe abonar una indemnizacin sustitutIva equivalente al doble del pe_
rodo que debi otorgar. Si el trabajador ha sido debidamente preavlsado
de su cesanta sin causa. no tiene derecho a la indemnizacin especldJ
que establece el estatuto. El derecho al preaviso Queda sometido al CUIiIplimiento del 'perodo de prueba". durante el cual la relacin puede ser
denunciada por cualquiera de las partes sin obligacin de preavlsar
Es obligatoria la licencia diaria de dos horas por el dislraclo dt~1
empleador.
~orizontal
Servido domstico
Personal cuyas tareas se encuentran reguladas en el decr. 326/56 en
el cua l se establece en el art. 8 que despl,s de haberse "desem peado
durante noventa dfas. pard ser despedido se lo debe preavisar con cfnco
clfAS de antelaci6n si su antlgOedlld f'S ml'nor de dos aos, y con cJlf>l "if
('S superior a dos ai'ios. Er1 caso de no otorgarse el preavlso SI!' 11' tJoot ....
bonor una indemnizacin &u,.tllutlv;.i po, t~1 perrada no COnc,,Jl!I)
'64
Trabajadores de la col1slrucci6n
Tal como se ha analizado anterionnente, se encuentran compren~
didas en la ley 22.250 y no disponen de ninguna estabilidad. razn por la
cual pueden ser despedidos can o sin invocacin de causa, con la sola
condicin de cumplir con los requisitos relacionados con la devolucin
Consecuen~
temen te, en ningn caso tiene derecho al preaviso. pues se procura suplir
Trabajador rural
Su actividad se rige por la ley 22 .248 llamada Rgimen Nacional de
Trabajo Agrario, la cual establece que los uabajadores pennanentes ten~
drn derecho a la estabilidad de sus empleos una vez cumplidos los no-venta das de antigedad. El despido sin causa est garantizado median~
te un sistema indemnizatorio que no prev la cOllunlcacin anticipada o
preaviso para ninguna de las partes. Por lo que dicho rgimen no contem~
pla ningn plazo de preaviso ni indemnizacin sustitutiva.
Perodo de prueba
Antecedentes
Podrfamos conceptuar el penado de prueba. diciendo que es el es~
paCa de tiempo o lapso en el cual se verifican ciertos comportamientos
expresados por los suletos que integran el contrato de trabajo, y asumido
por stos al celebrar la contratacin.
Al formalizarse el contrato de trabajo. en cualquiera de sus distimas
formas. el trabajador expresa sus condiciones laborativas y en especial la
calegorfa profesIonal para la cual manifiesta estar capacitado, ademc\s de
exporwr liobre sus antecedentes a las rdenes de anteriores empleadores,
O'il)f'{"to ~"I .. ti,. lnlt'rl's para el nuevo contratante, pues tendr la oportu~
nld,l{j I'n nlt1< ha, c.l!inS. de conocer pautas referidas a la honestidad e
Idnnl"hl.ld 11,'] pO"l\ul"rll" En cuanto a este ltimo, durante el periodo de
prllrbJ l'] "urplf1.l<!or podr verificar la capacidad y rendimiento merced a
IIU UI'lrlUI,!I,1( 1('11 f'lr rol pUI'sta de trabajo.
A 1111 Vl'"t, .. 1 1I,lholjuJfll tambl~n est Interesado en conocer las condldorlt' ,)Irlo(10 1l' 1" 'r .. 11rnpleador ab nitio de la relacin de trabajo. d~
allf f'nhJIl<' ,q w t dllllllll' f'lit" I)('rfodo, y de no venficarse los ex tremOIi
an\JIIi"I.ldu~. ~ 1"1 d ... f I( ludir t'1 contrato ~s in mayores consecuencias
,.,
legislacin vigente
Las primeras nonnas dispositivas sobre el perodo de prueba fueron
establecidas en nuestro caso por la ley 24.465/95 que Incorpor a la ley
:JO 744, el arto 92 bis.
La eximlcin de aportes y contribuciones para el Sistema PrevJslonaJ
'ondo de Empleo e Instituto Nacional de Servicios Sodales para luhJl
dos y Pensionados, detemlin qu~ se utilizara esta modalldnd '" r/Aun,,,,
',gIs y con flexlbJlldad para el In8f1...0 y {"SIeso de trabaladort'!J
366
367
368
indeterminado.
Entendemos que si la rescisin del vnculo contractual se produce
antes del plazo estipulado. no da derecho a ninguna indemnizacin por
11 . EL oESI"OO
Con ce pto
POd"I1111' ddlnh rl d" !lr'ldo, segun Kroloschln, como el -aGIo juridico
por ,1 ul!.ll 1'11<1 ,...,t~ M f(,"t,IIM Jtll,a6oljo, declara en forma unilatmd su ext;nd6n'
369
debe ser gral/e ..~ PDsi.bilidad rescisoria C4usada se extiende, tambin, a incumplimientos Ielles que. SI bIen aisladamente, no serian suficientes para disponerla, poeMa culminar en u.na situa6n injuriosa que por su reiteraci6n justifique la denuncia , El/o
result~ II/able aunque no naya perjuicio material algullo, por cu"nto el contrato d,
trahaJo no slo es.t referido a i~lereses de tipo palrimonial, sino tamoln a aquellos
aspectos que frasc/ellden su dmbllo. Va de suyo que. quien in\lOC4 la injuria, tielle a su
cargo el onus probondl de los ntenos desencadenan/es" .
La calificacin final sobre la validez de la causa invocada queda a
ca rgo del tribunal del sentencia, el que valorar segn lo prescri~to por la
L.CT. en su an, 242 in fine, el ca r cter de la relacin, [as modal!dad~s y
circunstancias personales de cada caso.
Es importante tener en cuenta el prinCipio de racionalidad dI'
netos, que prescribe que Id "justo ('susa' para que st'o Inv(j{',ldol. l"I1I\J
h,.
como despido directo o indirecto. debe ser grave y que haga imposible la
continuidad de la relacin de trabajo. El despido s610 debe considera rse.
al decir de Krotoschin, como ullima ratio, al que no puede recurrirse sino
cuando se configuren los condicionamientos necesarios del arto 242 L.e .T. .
370
La L.e.T. establece como causal de justificac.6n de un despido (directo o indirectO) la "inju ria grave", sin enumerar laxativamente cules son
las causales injuriosas. 10 que es un verdadero acieno. ya Que las causales
pueden ser innumerables conforme a que los hec10s no son iguales en
todos [os casos y realizar cualquier tipo de enumeracin taxativa. llevara
el riesgo de omitir causales que pueden justificar un despido.
No todo incumplimiento constituye justa causa de denuncia del
contrato de trabajo. sino slo aquel que puede configurar injuria, es decir.
un obra r con trario a derecho o incumplimiento que asuma magnitud sufi
ciente como para desplazar el principio de conservacin del contrato.
consagrado por el arto O L.C .T..
. .
El arto 242 L.eT. contiene dos notas distintivas del concepto de Inuna:
lIla referida a la violacin por una de las partes de algunos de los deberes de
prestacin o de conduc.ta que se generan con motivo de la relacin y 21 La
gravedad que ese incumplimiento debe tener. requiriendo que sea de tal en
tidad que no consienta la prose<.:ucin de la relacin de trabajo.
La enumeracin de algunas injurias. como causales de despido. pra.
viene de los numerosos fallos jurisprudenciales donde se reflejan las situa
ciones que con mayor frecuencia se han dado en la prctica y as apuntan
a las inasistenclas, falta de dedicacin. negligencia deliberada. actos de
indisciplina. mala conducta. desobediencia. embargos sobre sueldos, pro
hibldn de fumar. dai\os a los intereses. por culpa o dolo. actos de hau
de y abuso de confianza. agresiones y en general a incumplimientos del
dbito labor.ll por pmte del trabajador.
Lc5 !I\("umpllmlenlos o Inconductas debern evaluarse para calificar
....u r.lVl'dud, rt)Il!ilrh'rando para ello el carcter de la relacin contractual
y 1.11 (,'Ir\ UlIM,Ul' 1... pf'TiOnales (antigedad. categora. antecedentes en
"tI",",'
371
312
3.
mposi~
4.
[ncumplido gravemente.
Formalidad: notificaci6n por escrito con indicacin dara y precisa so-
373
Con/fillO
",,,,a
374
Despido Incausado
375
Rgimen aplicable a las relaciones la~ra{es con edra de ingreso hasta el 2/10/98
El art. 245 L.C.T. indica que "En los casos de despido dispuesto por
el empleador sin justa causa. habiendo o no mediado preavlso. ste d~"
ber abonar al trabajador una indemnIzacin equivalente a un rnt.'s dl'
sueldo por cada ao de servicio o fraccin mayor a tres meses. tornando
como base la mejor remuneracin mensual. normal y habitual, percibida
durante el ltimo afiO o durante el tiempo de prestacin de servicios si
ste fuera menor.
mativol de cardcler cart"latorio lextintivol . que para produr efectos debe llegar al
wnoclmiento de la olra partt, srrt m~usidad que sea auplGdo. cabiendo tambin ti
despido trt lUla rtlacl6n tfedlva de trabajo" y sigue diciendo que 'no es una pena
o SIlrtCi6n dlS(lplltIQna , Qutlque Q ~eCts en la prdctica tenga est carcter".
(llIlI!WIII.UJ,)
376
Cu~ de
377
antigedad. abonndose 'un mes de sueldo por cada afio de servicio o fracci6n
ma~or de tres meses' en el primer caso y 'doceava parte de la mejor remune.
raCIn mensual, nonnal y habitual, percibida durante el ltimo ao o du.
rante el tiempo de prestacin de servicios si ste fuera menor, por cada
mes de servicio o fraccin mayor a diez das'.
Los tiempos mnimos legales impuestos a los fines de ser acreedor
de la indemnizacin por antigedad deben concordarse con el instituto
del 'perodo de prueba" de los con tratos por tiempo indeterminado ree u lado en el art. 92 bis L.CT. /texto ordenado seen ley 25.2501~ fra.se ... mejor remuneraci6n normlll IJ F1abitua/ .. ." refiere que. si por
cualqUier CIrcunstancia que no sea la normal, el salario se acrecienta en
un ~les (por ej.: gratificaCin extraordinaria. horas extras no repetidas en
el ~Iempo, etc. ). no corresponde que se compute en la base de:! clculo.
al Igual cuando no sea habitual. Siguiendo a Grisola entendemos 'habl.
tual ' como sinnimo de periodicidad y "normal' como los rubros qut'
devengados habitualmente su cuanta no {esulte groseramente anonntll
En esta base se debern computar los rubros salariales dt" naturaleza fi'
muneratoria, excluyndose las asignaciones familiares, los belleflcl05 'il1ciales y cualquier otro rubro que no tenga esa naturaleza.
El art. 7Q L.e.T. indica Que "En los casos de despido dispuesto por el
empleador sin justa causa, habiendo o no mediado preaviso. ste deber
abonar al trabajador una indemnizacin equivalente a una doaQv(J parte de
la mejor remuneracin mensual. normal y habitual, percibida durante el
ltimo ano o durante el tiempo de prestacin de servicios si ste ruera
menor. por cada mes de servicio o fraccin mayor a diez drQs.
En ningn caso la mejor remuneracin que se tome podr exceder el
equivalente de tres veces el importe mensual de la suma que resulta del promedio de todas las remuneraciones previstas en el convenio colectivo de
trabajo aplicable al trabajador al momento del despido x>r la jamada legal o
convencional. excluida la antigedad. Al Ministerio de Trabajo y Seguridad
Social le corresponder fijar y publicar el monto que corresponda juntamente
con las escalas salariales de cada convenio colectivo de trabajo.
Para aquellos trabajadores no amparados por convenIos colectivos
de trabajo el tope establecido en el prrafo an terior ser el que correspon
da al convenio de actividad aplicable al establecimiento donde preste ser
vicio o al convenio ms favorable. en el caso de que hubiera ms de uno.
Para aquellos trabajadores remunerados a comisin o con remune
raciones varIables. ser de aplicacin el convenio de la actividad a la que
pertenezcan o aquel que se aplique en la empresa o establecimiento don
de preste servicios. si ste fuere ms favorable.
El importe de esta indemnizacin en ningn caso podr ser inferior
a dos doctawH partes del sueldo calculados en base al sistema establecido
en este articulo
Topes Indemnlz.atorlos
L-II l ,,,111, ,.~ ltl d,' limbos artkulos. vemos reflejada la intencin del
Iq.:hl.d,)r d, cJI11I''''IIII,1r nllr,balador por el tiempo que puso su fuerza de
Irb,.I{) H Ir .... I, ItI d, I rmplpudar, alargando una compensacin monetaria
En el seeundo prrafo del art. 245 L.e.T. y del art. 7 ley 250,! 3, sr
establece el tope Indemniza tarjo mximo por alio o por mes.
Este tope mximo variar conforme sea la actividad que cJ,sofToll" rl
trabalador. ya que el 'promedlo' S(' realizar sobre cada conv("111o colrfllvn V
sero el Minislerio de Tmbalo de l Nlld6n 1:"1 que se encaream c!t- III,n y 1"1"11
378
"1
Tilia,
379
Iml,.,,,nIU/Irrd 1'It("''''0
do. Podemos mencionar. entre otros, los que rigen la actividad de los viajantes
de comercio e industria. estatuto del trabajador agrario, domstico, etctera
380
381
Formas de Instrumentacin
Es obligacin de las partes. basada en el principio de buena fe.
com unicarse reciprocamente con la debida antelacin , segn los casos.
In voluntad de extinguir la relacin laboral con tractual. cuya formalidad es
f'vitar una ruptura intempestiva del contrato de trabajo.
La nica forma de da r certeza al acto por e[ cual una de [as partes
resuelve el contrato de trabajo es, precisamente. la forma escrita.
La renuncia del trabajador como acto voluntario que extingue la relacin laboral contractual. para ser vlida debe formalizarse mediante despacho telegrfico colacionado o carta documento gratuito) cursado personalmente por el interesado en poner fin al contrato. o bien ante la
autoridad administrativa quien de inmediato comunicar al dador de trabalo tal circunstancia [art. 240 L.C.T.!.
Toda renuncia no efectuada en la forma expuesta, carecer de validez.
Las formas sacramentales exigidas estn dirigidas a evitar el fraudem legis.
382
dono de la relacin por ambas partes. Estos actos surgen de una prolongada conducta omisiva bilateral. que traduce el mutuo desinters por la
relacin, lo que puede ir acompaado eventualmente por actos positivos
de distinto carcter, todo lo cual pondr inequvocamente en evidencia la
decisi6n comn de extinguir el vnculo, como por ejemplo, sera la incor~
poTaci6n a otro empleo, la radicaci6n en provincia distinta , Estos hechos
acompaados con el comportamiento propio de quien se considera des~
vinculado de la relaci6n, permiten tener por extinguido el vnculo por l~
cito disenso. En tal caso el momento del distracto habr de situarse en el
instante en que comenz6 a manifestarse la expresin de la voluntad rescisoria. que normalmente coincidi r con la fecha en que el lrabalador,
debiendo hacerlo dej6 de ponerse a disposicin del empleador.
383
385
da en la existencia de un motivo legal ajeno a la responsabilidad leantractual y extracontractuall del empleador. En esto. precisamente, se dl~
rerencia del despido arbitrario, indemnizado en la forma prevista por el
art. 245; en este ltimo no hay motivo legal justificante y el despido, aun~
que vlido, es ilkito porque, sin motivo justificante, viola el derecho a
estabilidad del trabajador. De hecho la licitud del despido del art. 247
importa una limitacin (legal) al derecho a estabilidad del trabajador.
Como no hay ilicitud en el despido del arto 247 L.C.T., la indemnizacin
que reconoce al trabajador este artculo no tiene el carcter de resarcimiento
de daos y perjuicios causados por un acto ilcito (ilicitud contractual o
extracontractuall, como la indemnizacin por despido arbitrario del art. 245,
Le.T., que s es indemnizacin de un dao, porque en ese despido hay ilicitud
contractual violacin del derecho a estabilidad del trabajador).
De todos modos hay un dao (presunto) para el trabajador, ocasionado por el despido. De donde resulta que si la indemnizacin de ese
dafio no tiene fundamento en un acto ilcito del empleador. su justifical"1n hay que buscarla en una distribucin legal del riesgo que implica para
pi trabajador la prdida del empleo, riesgo que la ley pone lal menos par~
n almentel a cargo del empleador. No hay responsabilidad por ilicitud sino
Imposicin legal de una carga econmica, al empleador, en compensa(in (siquiera parcial) del dao que sufre el trabajador por verse privado
de su empleo. La idea de una compensacin parcial del dao puede verse
t'n la diferencia de monto entre la indemnizacin por despido arbi trario
u('1 art. 245 L.C.T.. y sta de! art. 247, que es del 50% de la primera .
De lo cual resulta que el fundamento de la indemnizacin del arto 247
es muy distinto al del art, 245. Y la objetividad del motivo de despido (falta
o disminucin de trabajo inimputable!. independiente de toda negligencia
o l!lcltud de las partes. sugiere la posibilidad de reemplazar la indemnizarln a cargo del empleador, por alsn tipo de prestacin del derecho de la
tI'Qurldad socia!. es decir, la posibilidad de tratar al despido por falta o dismi~
nud611 lnlmputable de trabajo como una continsencia social.
De modo que la opcIn, para el caso, entre la proteccin al
trnholador mediante un Instituto del derecho del trabajo (ponJn~
linIo a cargo del empleador, como hace el art , 247 L.e. T.) o la pro~
!~cc ln mediante la tcnico de' 10 o;cQurldad social es, simplemente.
Ilthl opcin polfllca de poHtlri.l 'ioclaD
El Importe de la Indl:'mnl',II"Ill 1'5 1,1 mitad de lo que resulta de ca l
11IIur la ql1e correspondcrro por tpllnldOn del arto 245.
Es un caso tfplco cll' "lC!lurlfl" dl~ In; que tornan m!J onl'I OIiIl 11.
1'!1lo;h.1cln, de forma QlII' jll",Ofl'lIl " In" Ih ... pldos por fuerza mllym
384
cin es compa tible con cualquier o tro beneficio que por las leyes . con
vendones colectivas de trabajo. seguros, y otros contratos de previSin
le fuesen concedidos a ellos en razn del fallecimiento del trabajador.
La Indemnizacin es equivalente al 50% de la indemnizacin por
antiguedad. considerando la fecha de 1 trabajador. ser con el primer sistema o el segundo. teniendo siempre en cuenta el orden y prelacin esta
blecido por el arto 53 de la ley 24.241 que es taxalivo y sin posibilidad de
incluir a otras personas
Este beneficio que acuerda la leyes acumulable con otros previstos
por leyes, convenios colectivos, seguros, entre otros. que pudieran con
cedrsela al trabajador por razn de su fallecimiento.
386
387
Mtlerte de/trabajador
Por el hecho de la muerte del trabajador la relacin de trabajo terml
na por rigurosa !mposlbllidad de seguIr existiendo ya que siendo la presta
ci n personal e Infune1blc del trabajador, una de las prestaciones tfplC:I'l
do aQu~lIas. no podrla sobrevivir por su imposibilidad de cumplimiento.
Sr IfUI,) ('11 10 11("(", ue un supuesto de extincin autom~tica.
En .. I/'du. 1,1 I.'xtlncl6n se produce por el hecho mismo y en ese Sf'tI
tldu r"" dlr r'lIf' 1.1 I'xllncl6n es automtica. o sea totalmente independJlm
1" di. 'II.llqllll'l 1I111,ltlV,) neioclal de las partes. La le~ impone el riesgo dl~ lit
111\".111 d., In. Itillj.lld()rrs 8 quienes uUllzan su trabajo subordInado,
I.AI t"'III"111 Imllls til' IJ IndemnIzacin son Jos contemplados por t!J
1111 "1"1 j" 114 I"v ~4 241 ni IR viuda: bl el viudo: el la conviviente; dI t'1
ccmvlvl"nll "1 I,~ 111111' ..ulll'HQS. las hilas solteras y las hilas viudas 51"1\1
PI!" qm' 1111 Il'IIoUoIlI ti. luhlludll, pensin, rellro o prestacl6n no contri
bUllvrl, \uduI .. 11111 hltilll" 11111 dl(l('tocho aos de edad y esta Indemnll.
110/,S ti
IUIJ lts
~sta
mposlbilidad no va a surgir en todos los casos, porque la actividad periIIllna l del empleador no es obleto de la relacin de trabajo, lo cual se
",urle ex presar diciendo que aqulla no es intuito personae respecto del
PlJlpleador. Ello 110 quIta, sin emborjJo, que en algunos casos, como
dlc,. la ley. sus condIciones pC'rHoll,llt's hayan sIdo causa determinante
IItt la relacIn laboral y que pOI rso clwul1stflncla,la persona del empleador
1I " Ub cualidades personolC's y !tIJ ~rtlvldod resu lten esenciales pard la
l"lUt"16n y se puede decIr c'n I/II~ . ('llhOM. la relocln laboral tomhh~1I r.
IHllHlo p~.r"S0I10' resp~C'h) dl1 t'm pJ,."dllf TIII t~st'nclalldod dI' In II""U".
388
por sta. Esa misma imposibilidad es lo que hace que la extincin sea
independiente de todo acto negocial. unilateral o bilateral. de las par~
tes y se produzca automticamente.
El tipo de causal. sin culpa del empleador, determina que se realice
una distribucin del riesgo y el monto de la indemnizacin se reduzca a la
mitad de la indemnizacin normallart. 249 L.C.T. ), la que ser equivalente
389
nes de la ley 24.24 . el empleador podr intimarlo a Que inicie [os trmites
pertinentes extendindole los certificados de servicios y dems documen
lacin necesaria a esos fines. A partir de ese momento el empleador de-ber mantener la relaci6n de trabajo hasta que el trabalador obtenga el
beneficio y por un plazo mximo de un ao'.
Practicada la intimacin por el empleador, el trabajador debe acreditar
la iniciacin de los trmites previsionales durante el periodo de reserva .
En el supuesto de que en el transcurso del ao el organismo
previsional determine que el trabajador no acredita los requisitos para
la obtencin de alguna de las prestaciones del S. I. J.yP.. considera
mos que cesan las consecuencias de la intimacin y, por ende, la
extincin no puede concretarse.
Po r el contrario, una vez otorgada la prestacin o vencido dicho
plazo. el contrato quedar extinguido sin obligacl6n para el dador de
trabajo de abonar indemnizacin alguna.
Como se ha sealado anteriormente. el trabajador jubilado puede volver
J prestar servido en relacin de dependencia con el mismo empleador u alto
distinto. siendo de aplicaci6n el arto 253 L.C.T.. En caso de que 10 sea con el
mismo empleador para el que prestaba servicios en el momento de obtener la
[ubilaci6n, ste puede posteriormente disponer la extinci6n del contrato por
f'SiI c.ausa (jubilacin). con las mismas prevenciones que para un trabajador
aclivo. es decir preaviso y pago de indemnizacin p:>r antigedad.
La diferencia sustancial que surge del art. 253. radica en que el
cmputo de la antigedad comienza a contarse desde el momento que
accede al beneficio previsional o que rein8resa. Es deci r que no se toma
rn cuenta todo el tiempo t rabalado anterior, como lo sera por aplica~
cin del art. 18 L.C.T., sino slo el perodo posterior. si el rein8reso se
produjo con el mismo empleador.
390
resolu~
nn
l,"")'
'"
Incapacidad
El art. 25 4 L.C.T. y el art. 5, 2 prr.. de la ley 25.0 13, remIten al
2 12 del mismo cuerpo Itsal y eSlf' ltimo artculo distingue tres
sItuaciones distintas a Sdbt-r 1) La situacin del trabajador que aparece afectado por una 1I1cap'"Icldad dl"rh,lllva pero no absoluta para el
trabajo. du ranle la vlQcncll1 til'l I.. pso d~ conservacl6n del puesto par
,.Ilfermedad o accldenlt: hlt"ulp.. hll!'. SI" trala de un trabajador ,,1 qUI"
dpntro de ese perrada
tll"lIlPO .... 1('1 dl1 el alta mdica con un. Itlcl'
IliIcldad parcIal qu(' no le perrnJlrt
los tareas qUf' IInl",lorml'lIl.
Qrt
ur
,ro.II""
CUtUt',"O
De acuerdo con f'1 rrll.,lo ' )111 Ir< 't~l~ ~I Art 225 Le.T., t-IIMflIq"IIW
l. novacin subjetiva lit' 1.. ,,.1,.< ''II 1..lwn.1 ",,, aplica cuando ,;,t. pIOo III{"t' lit
394
395
diciones en virtud de las cuales aqulla se realiza (art. 228) ni lo que las
partes hubieran pactado al efecto, la subrogacin se produce ope legjs. a
consecuencia de la cesin de la titularidad que se ~ace. Slo que se requiere que exista transferencia de una unidad productiva en marcha.
La
Efectos
A consecuencia de la transferencia. los derechos y obligaciones del
trabajador con motivo de la relaci6n laboral pasan al nuevo empleador
Existe en el caso una novacin subjetiva. el contrato contina. salvo las
situaciones a que se refiere la ley no hay razn para que se resuelva con
causa o para que el empleado se niegue al cumplimiento de su prestac in . La s obligaciones emergentes del contrato de t rabajo que el
transmitente tuviera con el trabajador al tiempo de la transferencia. aun
aquellas que se originen con motivo de sta (como el despido) pasan al
nuevo empleador. Cabe distinguir al efecto dos clases de obligaciones:
a) las que ya se han devengado con anterioridad a la transferencia
(salarios que no han sido abonados. licencias no concedidas. etctera ). y
b) otras cuyo cumplimiento se proyecta hacia el futuro y que cons
trien recprocamente a las partes (poner su capacidad laboral a disposi~
cl6n de la otra. recibi r el trabajo. dar condiciones de seguridad. etctera).
Las primeras comprenden tanto las relaciones contrac tuales vigentes al momento de prodUCirse la novaci6n subjetiva. requisito que se exige como consecuencia sine qua non para 19s Indicadas en bJ. como las que
Ie extinguieron con anterioridad. Con relaci6n a stas. la situacin es
anloga a la que se da respecto de los dems acreedores. cuando la lran5f{'rencia del establecim iento COfnC'rclal o fondo de comercio se real1:G sin
haberse publIcado los corre!";pondlt'fH"S avIsos lart5. 10, 2 y canes. )('y
11.867). De acuerdo con lo qw' dllipoll!' lu norma laboral que compr/'ndt~
c"olquler clase de organllfltlc.-.f\ rll~1 ~rt1I-lI{',ldor (comercial o civil). {'11 T'tll.1
1,Idor no est abUsado 11 ('xpn ... 1I +.11 opo~Ic:l6n (a rt. 4 y con.. ' , I,.V 1I
M7) paro poder e!('r{'!'T su ti .. ,, 1111 di' , rt'dllO contra el ct'dldo
396
si~
397
SOl1ciones por falla o defcaQ en ti rtgi slro del rnrsonal, ley 24.013
El empleador que no re61~tmrn una relacin laboral. o que conslSnara
I.'r ".1 11.. [nil'~<;Q posterior a la real. o ('Xlm'
'-ITa una remuneracin lr1fcrlt'\r ,1 1" [1I'1. lbldll por el trabafador, Ir rlg<Hi1 ti
ku' una Indemnizacin t'!I\Jlv~I~lllt- 11 Itl , Ihlrt.l parte de las 1t'1ll11l1"r,lr h '11'
( 1\ la documentacin loboral Ufl,l
398
L.c.r:.
entenderse que el importe mensual referido ser "la mejor remuneracin nor-
de la ley 24. 01 3
Segn lo dispuesto por el art. 11 (1 "' prrafo y parte del segundo!.
stas procedern cuando el trabajador. o la aso:::iaci6n sindical que In
represente intimen al empleador en forma fehaciente, a fin de Que '.'"
supla los defectos referidos en los arts. 8, 9 Y 10, Y en consecuencia
repare con una mencin cierta la falta de inscripcin o registro. o la el(presin falsa de la fecha de ingreso o de las remuneraciones correspon
dientes_ En la Intimacin debe el reclamante expresar la fecha real ti,.
ingreso y las circunstancias que permitan califlcar a la inscripcin COII10
defe<:tuolk1 Ello significa en la prctica, la existencia de un reclamo rnl~"
all de 101 hnbUullles. donde telegrficamente o por carta documento ar
llacln llllo1 Imputudn al empleador. Al contrario, la intimacin debe no
1010 prlt'lw.1! 1111 dPlalle, sino tambin las circunsta ncias 'verfdlcu', ro
tlN'lr rntTlpfClh"hl"I, qut' apoyHn su Imputacin y que servi rn de rn.'11
!"tnl ,.1 dt'h.'I'- ,, \f,I .'tlm .. 1 no 'ion areptadas por el empleador. por RtI ' ~
l1utnrld'ld Udrnlll",I ' *tlvu O ludlclal.
lJ u'1 I1 I I qur htNiI rrformado por la ley 25.345 IB.O .. 17/1 1/001
C!KprtN+I, '"l1tll l""'I,U"II'1 tlr v.,lklrl de la notificacin practicada al emplf'iuJ< ..
dio" lhll" do q!l I"dl' d-t .. 1 pGQO de las Indemnizaciones prevlstll" ron
399
para el cumplimiento de normas legales o convencionales es un acto normal y habitual en las relaciones laborales y su pretensin es la vigencia de
aqullas, cuando no son cumplidas o respetadas. o se pretende Que no lo
estn. Por lo tanto, ni aqulla puede considerarse JO acto injurioso por
parte del empleador, cuando se te reclame por una inscripcin tarda o
por una defectuosa registraci6n de la remuneracin en la documentacin, porque no es ms que el ejerciciO de un derecho. que admite que la
pretensin no sea aceptada, sin romper la relacin. sino simplemente
originando un conflicto individual. que se resolver en la instancia oportuna. pero sin afectar el vnculo laboral.
Distinto es el caso de la intimacin que reclOlma la falta total de
registro de la relacin de trabajo. siendo sta rechazada por el empleador.
En este caso tampoco se extingue la relacin. sino que abre la posibilidad. ante el conflicto. de que se determine la existencia o no de la
misma relacin de dependencia .
A los fines de resguardar la relacin laboral. la ley de empleo ~art. 15indica que el empleador que despidiere sin causa justificada al trabajador.
dentro de los dos aos desde que se le hubiere cursado de modo lustlfl
cado la intimacin prevista por la ley. deber abonar una indemnizacin
equivalente al doble de las indemnizaciones que le hubieren correspondl
do como consecuencia del despido. estableciendo que si el empleador
otorgare efectivamente el preaviso. su plazo tambin se duplicar.
En los casos de despido indirecto fundado en justa causa. salvo qUt
la causa invocada no tuviera vinculacin con las previstas en los arts. 8 0
C}O y 10 L.E .. y que el empleador no indujere al trabajador a colocarse (011
situacin de despido. tambin se deber abonar el doble de Ii"
indemnizaciones que le correspondieren como consecuencia del despl
do. La norma-sancin expuesta ha sido establecida con el deliberauo
propSito dI' ('fecliv!zar los objetivos de la ley .
empleador una "razonable duda" acerca de la aplicacin de la ley de contrato de trabajo a la relacin existente entre las partes.
400
ft
',,n
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CAPiTULO
IX
fundamentas para una reulacln normatlya especial. leisacin ylienle, Proteccin del matrimonia en el derecha del
trabalo y en la seeurld.d oclal
~!I~",I~ PQ!It Proteccin de la maternidad en el derecho del
trabajo y en la seuridad social. El estada de e~cedenci., concepto. antecedentes, leelslacln. colisin de InSUllltos, Posibilidad de aplicacin de las derechas precedentes. al trab.jador
varn.
40.
409
'ID
Rgimen legal
La L.C.T. ha incluido un ttulo especial (el Ttulo VII). referido a muje-
411
lomada de trabalo
La expresa prohibicin del trabajo nocturno para mujeres estaba
establecida en la ley 11,317 y luego receptada en el art. 173 L.C.T" la que
desde la sancin del decreto 8629/62 perdi rigidez y al derogarse este
principio por la ley de empleo (art. 26), prc'icticarnente son muy pocas las
limitaciones especiales. con relaci6n a la jornada de trabajo.
Subsiste la prohibicin de ocupar a mujeres en trabajos que revistan
el carcter de penosos. peligrosos o insalubres. establecindose que la
reglamentacin determinar las industrias comprendidas en esta prohibicin (art. 176 L.C.T.).
La citada especificacin, pese al largo tiempo transcurrido. an no
<;c ha dictado. por lo que todava no se conoce a dencia cierta el concrplo de tareas penosas.
La L.C.T. derog6 el rgimen de la ley 11.317. como ya se ha dicho.
pl'TO ha dejado a salvo los arts, [O Y II rererldos a la emmciad6" de las tarcas
rl1Sa/uDres !I peligrosas. los que sl"rn de apl!c8cln al respecto,
El art. 10 comprende f'tl In prohlblcl6n. por ejemplo. las slau1t\rtttl!'l
lrr-u: al destilacIn dl' nlcclhul '1 lobrlcacln o mezcla do IIcQ(r"'. lil
I.Ihrlcacl6n de albiJ'Illdl' mlnln. llIr ('omo rnanlpulo('16n dc' pllllur.I',
412
fa~
bricaci6n. manipulacin o elaboracin de explosivos, materias inflamables o custicas; dl talla y pulimento de vidrio y el trabajo en cual-
413
ras: el carga y descarga por medio de gras y cabras dI trabajos de maquinistas o fogustas; el sierras circulares y otros mecanismos peligrosos.
Esta es una mera mencin enunciativa y la de [os artculos citados
tampoco es taxativa. Por reglamentaciones posteriores se enumeraron
fabricaciones adicionales que se consideran peligrosas o insalubres.
E.I Ministerio de Trabajo de la Nacin, como ya se analiz en el cap~
tulo de jornada, se encuentra autorizado para determinar en cada caso
en particular las tareas que se consideran insalubres. con el procedimien~
LO all descripto. a lo que nos remitimos, como asimismo a la conceptua~
lizacin de este tipo de jornada y tarea.
En consecuencia, de la prohibicin precedente, el art. 195 de la
L.C.T. establece una especie de sancin para los empleadores, en el
supuesto de producirse accidentes y enferm edades por el hecho de la
realizacin de algunas de las tareas Que le son prohibidas o que significan
infraccin para mujeres y menores. Si se acredita que las causas del
accidente se hallan en alguna de las tareas prohibidas o si el menor o
la mujer se en~cuentran en un sitio de trabajo donde es ilcita su pre~
sencia, por ese solo hecho se considera que el accidente o enferme~
dad es cu lpa del empleador. En el rgimen de menores se tratar nue~
vamente lo aqur adelantado,
T'amblt'on se rnanLlene corno limitacin al tiempJ de trabajo para mu~
jeK's y ('.IItenslvo a los menores, un descanso inlermedio, de dos horas al me~
dl<x]fll, rUiulUo 11'ilb..lje en horas de la maana y de la tarde lart. 174 L.CT.).
EJ.!t\ IUphO p\U'de ser suprimido o reducido por la autoridad adminis~
Irll1JVlI di' upllnwJl"ln dI' acuerdo a las ca ractersticas del trabajo o los
ptrJllkln., tlUI' Plldlt, ., ('I('j'\"IIOt1ar la interrupcin a los propios beneficia~
rlos, pOI rllu't hn d" qut' 11(') Integra la amada y el Inters genera! no se ve
pl"rwrb<dn ti Ild,IIII,1I hqmrlos conllnuos de trabaJo.
O'I\It~1 di' "-.I.I'! dHpq'lr lnll('S generales tambin prohfbe encargar
11 1.1 muJ"! 1" "1" !lo IDll d. UIIII,tlc.'b a domIcilio, de mismo empleador o
414
realizar dicha comunicacin que, desde luego. debe ser anterior a los 45
das previOS al parto. Por falta de la reglamentacin correspondiente. consideramos que conforme al principio de la buena fe (arts. 11 in fine y 63)
debe hacerlo tan pronto como conozca feha cientemente su estado.
La fecha contenida en el certificado, es la que se considera. a fin de
determinar previamente cundo comenza r la licencia, circunstancia impor~
tante para el empleador a fin de poder reallzar las previsiones necesarias.
Durante los perodos indicados la trabajadora conserva su empleo
y goza de las asignaciones que le confieran los sistemas de seguridad
social. que deben garantizarle la percepcin de una suma igual a la re-
415
416
to fehacien te del estado de embarazo o pano de su trabajadora ha procedido a exlinguir por tal causa la relacin laboral. Se com ienza por establecer una presuncin juris tal1tum que esa es la motivacin, si el despido
de la mujer se produce dentro del periodo comprendido entre siete meses
y medio antes y siete meses y medio despus del parto. En tal caso,
corresponde al empleador la prueba en contrario para ex imirse de la indemnizacin acrecentada que establece el art. 178 Le. T., acreditando. o
bien la configuracin de inju ria grave por acto de incumplimiento de la
trabajadora (art. 242 L.CT.), o que la extincin fue dispuesta por causa de
fuerza mayor o fal ta o disminucin de trabajo no imputable al em pleador;
por vencimiento del contrato de trabajo de plazo fijo (art. 250 L.C.T.) u
otras causales no arbitrarias previstas por la ley. De manera que el empleador
tiene )a poSibilidad de demostrar que el despido, en ci rcu nstancias de
gravidez no se origin JXlr una arbitra riedad antisocial. Pero si el despido
fue dispuesto por el empleador sin invocacin de Gusa. toda alegacin
en el curso de la demanda y pretensin de probarla, carecer de validez
para neutralizar la presuncin legal , como igualmente si pretende variar la
causa mencionada en la extincin (art. 243 L.C.T.), o si sta no fuera de
las autorizadas por la ley para disolver la relacin .abaral. Igual conse~
cuencia tendr el empleador que invocando justa causa despidiera a la
trabaladora, y no pruebe la existencia de la causa l que invoca.
Se asegura as a la trabajadora durante este peodo crtico desde el
punto de vista econ6mico y psrquico que supone el emba razo y el parto,
que conservar su empleo y lazar de la cobertu ra asistencial de la seguridad social (iJsInacl6n prenatal. por maternidad y nacimiento de hijo,
ul:; los ooll(>frclos mkllC'os, hospitalarios y farmacuticos de la ley 23.661
dI' ou rdH r-odul('1I1 1 Caso co rurarlo, tendr como con trapartida, una ind ... lIl1llllltI"" Itllllvillt'nlr a lll1 ai'io de sa larlos ms las indemnizaciones
t'OIHll!lI'1I ptll d~pltlo sin lusta Cilusa, a ca rgo de su empleador.
' .1 1..111.1 {l!. p, IIII US reglamentarias en la ley, ha f:!enerado algunas dud.I', ('('tr rr-I ... II'In ni ,,1"""rnA apllcable para determinar el importe de la Indi'mnl" tl Ir")rl ,IMfIl V.ld,1 y 1,1 !urlsprudencla preva lente ha interpretado qlle se
dl'br 11m"" ['UlIlf'! 10.1... 1t1I't1Sl hll , ,,1 salarlo normal y habitual. segn se espe('lflCI1 1'11 1"'1mt /4'1.~ 1., I 1. T ... niln de 12 meses, a lo que se adicionar un
nWI ril". ti,., 11"lIt~ fI 10',11"1 t'qulvllentn al sueldo anua complementarlo.
Con tal finalidad, el precepto del arto 179 L.C.T establece que toda
trabajadora madre de lactante podr disponer de dos descansos de media hora para amamantar a su hijo. en el transcurso de la jornada de
trabajo y por un perodo no superior a un aiio posterior a la fecha del
nacimiento, salvo que por razones mdicas vea necesario que la madre
amamante a su hijo por un lapso ms prolongado. Adicionalmente, dis~
pone que en los establecimientos donde presta servicios el nmero mfnl
mo de trabajadoras que determine la reglamentacin. el empleador deber habilitar salas maternales y guarderas para nios hasta la edad y las
condiciones que oportunamente se establezcan. Concuerda con el Convenio N 3 de la Primera Conferencia Internacional del Trabajo de la O.I.T.
realizada en Washington en 1919 . Hasta ahora la reglamentacin no se
ha dictado y nada se ha legislado sobre las salas y guarderas. Su costo de
mantenimien to es accesible slo para las grandes empresas.
418
por resolucin incausada dt:!l contrato. sea lIIayor que la comn, como
ocurre en el caso del despido por causa de materndad". lC.A.Trab. Rosa~
.10
4l"
blecida para los despidos sin usta causa {arto 182 L.e .T.I.
Pero la novedad de la Le. T" con relacin a los antecedentes, radica
en la presuncin. que se establece en favor del dependiente. Por la ley
12.383 se estableca que la inmediacin de la cesanta, al tiempo del matrimonio, y la falta de motivos del despido. a veces se estimaban como nexo de
causalidad entre ambos hechos. El arto 181 Ler. establece que se considera que el despido responde a causa de matrimonio cuando fuese dispuesto sin invocacin de causa por el empleador. o no fuese probada la que se
invoca y el despido se produjera dentro de los tres meses anteriores o seis
meses posteriores al matrimonio y siempre que haya mediado notificacin
fehaciente de ste a su empleador. no pudiendo esta notificacin efectuarse con anterioridad o posterioridad a los plazos sealados.
Si el personal ha notificado al empleador en forma fehaciente la
fecha de celebracin de su matrimonio y dentro del trmino de los tres
meses antes o seis meses despus de tal acontecimiento, todo despido
dentro de tal lapso y posterior a la comunicacin. sin invocacin de cau~
sa o por causa que no fuera probada. se considera que es motivado por el
cambio de su estado civil. Si el empleador no ha invocado una causa. la
presuncin es uris el df.' Uft, porque no admite prueba en contrario. Si se
ha alegado una causa legal de extincin. la presuncin es uris tanlum, y
sta deber ser probada por el empleador para eximirse del pago de la
Indemnizacin acrecentada que establece el arto 182 L.e.T.. calculada con
las pautas dadas para la de maternidad.
Se discuti en la doctrina si la prohibicin de despido por causa de
matrimonio que dispone el art. 180 y la sancin del art. [82 L.C.T. se
refiere Igllahncntc a los varones trabajadores. ya que el tema se encuentra
relado dentro del titulo del trabajO de las mujeres.
La doctrina y [urlsprudencia prevalente consideran que la prohibi
cln dr dl/.plrlo por ('mlsa de matrimonio contenida en el art. 180 y la
Incl"llltlllllr!l'm "I;II('('lnl del art. 182 L.C.T. se refieren tanto a las mujeres
I"CmlO tl ION v,ilnll!'"W. pl'ro para estos ltImos no rige la presuncin del art
1Q I 1 e t 11m (hUido su despido haya sido sin Invocacin de causa
d"'l1lro !,k Ir) "IMe. C'olllf'mplados por el arto 181 L.C.T. . estando a cargo
uI1 (hll'dl"dl" d, ~I ,,,)[tlo 1" pruebd de que su cesantla fue motivada por
'-iU tr'd,'IIU o ptl'l~III() IIl.,tdrn()nlo.
A:tf 411',(~'" "'1 It.1I 1< 1 I'l! ,1 r.lllo plenario 212 (C .NAT. o 23/3/90. DT. LA 89'tI -!'JI le .... 1' lu .. lIu,' l'II (~,.,pldo dcllrabalador varn obedece a caUSI
ck IJ\dutmol1kl. 1'1',) 1, tlt 11 Ind"IMizaci6n prevlst<l en el art. 182 L.C,T
421
Estado de excedencia
En el Captulo IV del Tftulo VII de la ley de contrato de trabajo se
recepta un instituto denominado " Del estado de excedencia", que contempla la necesidad o conveniencia que pueda tener una trabajadora.
por circunstancia del nacimiento de un hijo o la enfermedad de un hilo
menor a su cargo, de solicitar una licencia no remunerada y por un tiempo
determinado. o de extinguir la relacin laboral con una cierta compensa
cin. con la finalidad de asumir el cuidado de su criatura.
El art. 183 L.CT. establece que la mujer trabajadora que. vigente la
relacin laboral. tuviera un hijo y continuara residiendo en el pas. podr
optar entre las siguientes soluciones:
al Reanudar su trabajo en la empresa. en las mismas condiciones en
que lo vena haciendo.
b) Rescindi r su contrato de trabajo percibiendo una compensacin
por tiempo de servicio que le asigna la ley, o los mayores beneficios que
surjan de los estatutos profesionales o convenciones colectivas de traba[o.
cl Ouedar en situacin de excedencia por un perIodo no Inferior a
tres meses ni superior a seis meses.
La primera a/temaliva . de continuar su trabajo en la empresa y en las
mismas condiciones que lo vena haciendo, surge de los principios generales de la ley que le asegura a la trabajadora una estabilidad relativa !arts
10. 90, 91. 231. 242, 245 Y dems concordantes. L.C.T.1 y el derecho a ser
mantenida en las condiciones y modalidades esenciales de la relacin
laboral (art. 66 L.C.T.I.
Si por consecuencia del parto o de las enfermedades posparto, tuviere
la trabajadora alguna incapacidad que le privare realizar tareas habituales.
e-I empleador le debe asignar otras que pueda ejecutar de acuerdo a sus
condiciones psicofsicas, sin disminucin de su remuneracin lart. 212.
primer prrafo).
La stgutlda a/ltrtlalivQ. de resolver el contrato de trabajo percibiendo
una compensacin por tiempo d,. ItCrvlclos que le asigna la ley, requiere:
al que la trabaladora ,"tllP uno amlijOP.dad de un ano, como mfnl
mo. en la empresa empleildurd III! Q'j LC TI;
b) que contine rMldll'Ild'l t'11 (,1 IMf" UIIt. 183 . primer prrafo. L TI
Esta opcin la poN.k 1",< 1"" fOil o"'la f!'xpresa o tcita En "1('< 1<1. 11
1m 196 L.C.T dispone qu. ,,11.. l11ul'" 110'" WIIKorpora a su empll!O 1111
"2
'"
42'
'25
0;',
426
macin personal del menor: supuestos en los que ser necesario contar
con la autorizacin del Ministerio Pupilar. que se sumar en consecuencia
a la autorizacin patem3 exigida por el arto 275 del Cdigo Civil.
A tal efecto. los empleadores. persigan o no fines de lucro. no pueden tener empleados que no hayan cumplido con ese requisito mnimo
de edad. Como la prohibicin se dirige a aqullos. las situaciones que se
den en infraccin a la no rma legal. se juzgan de confonnidad con lo dispuesto en los arts. 40. 42 . 44 Y ss .. L.c.T..
Cabe> advertir sobrE' alluE"lIos casos en que no habiendo completado
el me-nor la Instruccin obllsatoria deben autorizarlo a trabajar cuando Imp('r.lflv,l'i ll('Cesldades alimentarias ast lo exijan. Es preferible abrir las puerhit; tJ,,1 trdb.I!O nnl"!!; que las de las crceles, ya que de no obtenerla ese
".t .In dwl.\ rl r,llIIlno que poeMa elegir el menor carente de alimentos.
IWI "prudt'O/wl,llulI'lUe se resolvi que la contratacin de menores de
C. Un/I " tAI1,," tI 1111.. IlIlrolcC'16n que debe ser sancionada por la autoridad
dllllnl" II !lVII fOil! ,ut'lid.1 d,' 1.. pollera del trabajo.
no fines de lucro,
Esta prohibicin no alcanzar a aquellos menores ocupados en las
empresas en que slo trabajan miembros de la misma familia y siempre
que no se trate de ocupaciones nocivas, perjudiciales o peligrosas.
"1'ampoco podr ocuparse a menores de edad superior a la indicada
que. comprendido en la edad escolar. no hayan completado su instruccin obligatoria, salvo autorizacin expresa extendida por el Ministerio
1"'
('u,II.'11I1" .. 1 ul
l . T _ los menores a partir de los catorce anos
jJlwd'll rlNlrt i- 'Iv[,II,I,1o 'tnk:l"laboral .
ea
Conforme al art. lQO j", JII 1 C'1' '110 podrn ocupa rse Illt'I"'(I'- t/l,
catorce y dIeciocho nnu. f'1l Illtlttllll tllK) d.' larcas durat1l!" 111:1 111 tll
428
ras del da, el perooo de prohibicin absoluta en cuanto al empleo de menores estar reido por este ttulo y 10 dispuesto en el 81. 189. ltima parte. de
esta ley, pero slo para Jos menores varones de ms de diecisis afios".
Martfnez Vivot sostiene que la duracin del tiempo de trabajo de los
menores en jornadas inferiores que las que cumplan los adultos constituy desde su origen una de las finalidades de la legislacin protectora laboral. mas la reduccin extremada lleg hasta a afectar la poSibilidad de
trabajo de Jos menores. en circunstancias de requerimiento normal o reducido de mano de obra. originando problemas sociales de otra naturaleza La ley establece una jornada legal de trabajo que pretende adecuarse
a la autntica capacidad fsica y psquica de los rrenores.
nno.
430
en el caso de los menores enlre los calorce y los dieciocho ai'los de edad.
A pesar de que rige en todos los casos la prohibicin contenida en
431
432
".
Pasantas
En toda pasanta hay una llGlividad de una persona fsica. consistente en actos que, en ciertos casos aunque no en todos los supuestos,
externamente aparecen como similares a los que desarrollan trabajadores
en relacin de dependencia. Por eso importa, por una parte, diferenciarla
de una relacin de trabajo, con el alcance del arto 21. L.c.r., y. por la otra,
discernir si en realidad se est simulando fraudulentamente una pasanta
para ocultar la existencia de dicha relacin labora.
Desca rtado el fraude. cuando no existe. es atinente a la problemtica de las pasantas lo expresado por Javillier. sobre que esa formacin puede ser realizada sin que exista ningn tipo de contrato de trabajo"; y lo ubica como el fenmeno de la stagijicalion en el cual 'sus
mecanismos esenciales estn extrardos de las fuentes del dereclio de la formacin permanente".
A propsito de las pasantas pero tambin de otras figuras cercanas, como las de las 'becas" , la indagacin debe encararse cuidadosamente para verificar la existencia o la inexistencia de la subordinacin
laboral y la actividad por cuenta ajena.
Debemos examinar en [o que a las pasantas se refiere, primeramen-
Entre las que cabe analizar las pasantas creadas por la ley 25.165 IB.O.,
1211 1/99 1, para alumnos del nivel superior terciario o universitario, de 'Sistema de pasantfas educativas' y las que establece el art. 20 de la ley 25.0 13
(BO . 'j/ I0/981, f\"gldmelltadas por el decr. 1227/0 1. denominadas "Contrato
df p...<;,lIlUtI .. d.' formacin profesional', para estudiantes desocupados.
El
C"'OIII'
",
Pasant[as de graduados
En los decretos 340/92 y 15-17/9<1 Y sus respec tivas reglamentaciones no se contemplan especialmente las pasantras de 105 graduados
universitarios.
En relacin con los graduados universitarios es notoria la necesidad de la complementacin y perfeccionamiento de los conocimientos
adquiridos antes de diplornarse, sobre la cual hay diversos tipos de respuestas. sea de las universidades, sea de las Instituciones colegiales.
De cualquier modo, es del todo aconsejable que las pasantas a
que se hace referencia. antes se concierten por escrito y con fecha cierta. estipulndose al menos su duracin, el lugar y horas de las prcticas
y las obligaciones asumidas por cada parte .
En conclusin. la convenlenclll de las pasantfas de los radLlados
unIversitarios Justifica accionelli positivas, sea de parte de los rllI1u,
estatales de conduccin y plimJflccln educativa en coordln,lI'ln ('011
los proramas formallvoprorf''-Ion .. lt'~. 51'01 dr los rf'li>f"cllvolf "I,I"~'(nl
profesionales
436
di' 1,1
f'1II1111""
(1'
r.
43'
ral. tenemos:
439
BIBLlOGRAFIA
CARCAVALLO, Hugo, Trc:ltado de derecho del trabc:ljo, dirigido porVzquez Vialard.
Astrea. Bs. As .. 1983.
MART1NEZ VlVOT, lulio, Trahajo de menores 11 mujeres, Depa lma , Ss. As., 1984 .
- Trabajo de mujeres y menores, en Trc:ltado de dereChO deltranajo, dirigido por
Deveali, La Ley, Bs. As., 1972 ,
- Los menores IJ las mujeres en el dereChO del trahajo, Astrea, Bs. As .. 1981 .
NORMA
Deer.
340/92
.AS ANTES
Ley 25.165
Oaer. 426/00
Modificada
por
decr. 487/00
Estudian tes y do
centes del Sistema
Educali ... o complemenla po r nacional,
de ed\,lca cin superior. ter ciaria o
univenitaria.
Ceer.
93/95
Ley
25013.1
elludllnt
2& '1 pado dt
Oaer re;1
1227/0\
PLAZO
EDAD
Minima.
Minimo: no
16 arios
cumplidos
establece
Mximo: 4 aos.
Minimo:
2 meses
maxlmo:
4 aos.
ms cM! un ao de
antlgOed.d
Irt
s/lo.
e delocu1!1 a 26
Estudian:es,
de 2 meses
a 4 ailos
Graduados sin
limite.
OBSERVACIONES
---l
Slo adminlstracin pblica.
Minimo:
3 meses
mximo:
2 aos.
432
".
Pasantas
En toda pasanta hay una llGlividad de una persona fsica. consistente en actos que, en ciertos casos aunque no en todos los supuestos,
externamente aparecen como similares a los que desarrollan trabajadores
en relacin de dependencia. Por eso importa, por una parte, diferenciarla
de una relacin de trabajo, con el alcance del arto 21. L.c.r., y. por la otra,
discernir si en realidad se est simulando fraudulentamente una pasanta
para ocultar la existencia de dicha relacin labora.
Desca rtado el fraude. cuando no existe. es atinente a la problemtica de las pasantas lo expresado por Javillier. sobre que esa formacin puede ser realizada sin que exista ningn tipo de contrato de trabajo"; y lo ubica como el fenmeno de la stagijicalion en el cual 'sus
mecanismos esenciales estn extrardos de las fuentes del dereclio de la formacin permanente".
A propsito de las pasantas pero tambin de otras figuras cercanas, como las de las 'becas" , la indagacin debe encararse cuidadosamente para verificar la existencia o la inexistencia de la subordinacin
laboral y la actividad por cuenta ajena.
Debemos examinar en [o que a las pasantas se refiere, primeramen-
Entre las que cabe analizar las pasantas creadas por la ley 25.165 IB.O.,
1211 1/99 1, para alumnos del nivel superior terciario o universitario, de 'Sistema de pasantfas educativas' y las que establece el art. 20 de la ley 25.0 13
(BO . 'j/ I0/981, f\"gldmelltadas por el decr. 1227/0 1. denominadas "Contrato
df p...<;,lIlUtI .. d.' formacin profesional', para estudiantes desocupados.
El
C"'OIII'
",
Pasant[as de graduados
En los decretos 340/92 y 15-17/9<1 Y sus respec tivas reglamentaciones no se contemplan especialmente las pasantras de 105 graduados
universitarios.
En relacin con los graduados universitarios es notoria la necesidad de la complementacin y perfeccionamiento de los conocimientos
adquiridos antes de diplornarse, sobre la cual hay diversos tipos de respuestas. sea de las universidades, sea de las Instituciones colegiales.
De cualquier modo, es del todo aconsejable que las pasantas a
que se hace referencia. antes se concierten por escrito y con fecha cierta. estipulndose al menos su duracin, el lugar y horas de las prcticas
y las obligaciones asumidas por cada parte .
En conclusin. la convenlenclll de las pasantfas de los radLlados
unIversitarios Justifica accionelli positivas, sea de parte de los rllI1u,
estatales de conduccin y plimJflccln educativa en coordln,lI'ln ('011
los proramas formallvoprorf''-Ion .. lt'~. 51'01 dr los rf'li>f"cllvolf "I,I"~'(nl
profesionales
436
di' 1,1
f'1II1111""
(1'
r.
43'
ral. tenemos:
439
BIBLlOGRAFIA
CARCAVALLO, Hugo, Trc:ltado de derecho del trabc:ljo, dirigido porVzquez Vialard.
Astrea. Bs. As .. 1983.
MART1NEZ VlVOT, lulio, Trahajo de menores 11 mujeres, Depa lma , Ss. As., 1984 .
- Trabajo de mujeres y menores, en Trc:ltado de dereChO deltranajo, dirigido por
Deveali, La Ley, Bs. As., 1972 ,
- Los menores IJ las mujeres en el dereChO del trahajo, Astrea, Bs. As .. 1981 .
NORMA
Deer.
340/92
.AS ANTES
Ley 25.165
Oaer. 426/00
Modificada
por
decr. 487/00
Estudian tes y do
centes del Sistema
Educali ... o complemenla po r nacional,
de ed\,lca cin superior. ter ciaria o
univenitaria.
Ceer.
93/95
Ley
25013.1
elludllnt
2& '1 pado dt
Oaer re;1
1227/0\
PLAZO
EDAD
Minima.
Minimo: no
16 arios
cumplidos
establece
Mximo: 4 aos.
Minimo:
2 meses
maxlmo:
4 aos.
ms cM! un ao de
antlgOed.d
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s/lo.
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Estudian:es,
de 2 meses
a 4 ailos
Graduados sin
limite.
OBSERVACIONES
---l
Slo adminlstracin pblica.
Minimo:
3 meses
mximo:
2 aos.