ROTEIRO DE AULA

DIREITO PENAL II
3 Perodo
Prof.(a).: Patrcia Oliveira
(aula 9)
DA AO PENAL
I - Notas Introdutrias
Art. 100 a 106 do Cdigo Penal
Persecuo penal = fase procedimental + fase processual.
Direito de ao penal consiste na faculdade de exigir a interveno do poder
jurisdicional para que se investigue a procedncia da pretenso punitiva do
Estado-Administrao, nos caso concreto. (GRISPIGNI apud BITENCOURT,
2012. P 849).
Natureza jurdica: material-penal ou adjetivo-processual?
II Conceito de Ao Penal
o direito de exigir do Estado a aplicao do direito penal objetivo em face do
indivduo envolvido em um fato tipificado em lei como infrao penal.
(MASSON, 2014.p 877)
E o direito de pedir ao Estado-Juiz a aplicao do direito penal objetivo a um
caso concreto. (CAPEZ, 2011.p 563).
III Caractersticas do direito de ao.
a) Pblico - O Poder Pblico em quem exerce a atividade jurisdicional.
b) Subjetivo - Titular exige do Estado que a prestao jurisdicional seja realizada.
c) Autnomo - para que a ao seja proposta independe da existncia efetiva do
direito material.
d) Abstrato - A ao penal poder ser proposta independentemente do resultado
final, ou seja, favorvel ou desfavorvel.
e) Instrumental - a ao penal o instrumento necessrio para que o jus
puniendi seja exercido, ou seja, o direito instrumental s existir quando estiver
conexo com o caso concreto.
IV - Condies da Ao Penal.
CPC CPP
Condies gerais e especficas da ao (condio de procedibilidade).
A. Condies gerais da ao.
1) Possibilidade Jurdica do pedido.

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Fato descrito nas peas iniciais (Denncia e Queixa-crime) deve
ser tpico.
Art. 395, II do CPP A denncia ou queixa ser rejeitada
quando faltar pressuposto processual ou condio para o
exerccio da ao penal.
2) Legitimidade para agir / Legitimidade ad causam.
S quem tem por lei titularidade para propor a ao o
legitimado (legitimidade ativa)
Aquele que supostamente praticou o fato tpico ser o legitimado
passivo da ao penal.
Ao penal pblica = Ministrio Pblico (legitimado ativo)
Ao penal privada = vtima ou seu representante legal
(legitimado ativo)
O juiz quem analisar se preenche essa condio quando do
recebimento da denncia ou queixa-crime)
3) Interesse de Agir / Interesse processual.
Trinmio: necessidade, utilidade e adequao.
Necessidade = ao penal como pressuposto para aplicao da
pena / impossibilidade de aplicao da pena sem que haja devido
processo legal.
Utilidade = eficcia da atividade jurisdicional para satisfazer o
interesse do autor. (CAPEZ, 2011. p 566) / Ex.: ocorrncia de
causas que extinguem a punibilidade haver a rejeio da
denncia ou queixa por a ao se apresenta incua.
Adequao = compatibilidade entre o meio empregado pelo
titular do direito posto em debate (ao penal) e sua pretenso
(condenao do autor do fato tpico e ilcito). (MASSON,
2014.p 881)
4) Justa causa
Acrescentada pela doutrina.
Trata-se da necessidade de um lastro mnimo probatrio capaz de
fornecer amparo pretenso acusatria.
Poder esse lastro ser oferecido atravs do Inqurito Policial.
B. Condies Especficas da ao.

Tambm chamadas de condio de procedibilidade.

So estabelecidas em lei.
Impede o regular exerccio do direito de ao.
Ex. Representao do ofendido / Requisio do Ministro da Justia /
Trnsito em julgado da sentena que anula o casamento no crime de

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induzimento a erro essencial e ocultao de impedimento (art. 236,
pargrafo nico do CP)
V Classificao das aes penais.
Quanto a legitimidade as aes penais podem ser : Pblicas ou Privadas.
A. . Ao Penal de Iniciativa Pblica.
A. 1. Legitimidade para a propositura da Ao Penal

Legitimado (dominus littis) = Ministrio Pblico (art. 129 , I da CF).

Pea inicial = DENNCIA.

A.2 . Espcies.
a) Ao Penal Pblica Incondicionada.
a regra, pois os crimes previstos no CP e em legislaes
especiais se processo mediante ao penal pblica.
Cabe exceo.
MP no necessita de autorizao para o oferecimento da
denncia.
Caracterizada a prtica do crime o MP j estar autorizao a
iniciar a ao penal.
b) Ao Penal Pblica Condicionada representao do ofendido ou
requisio do Ministro da Justia.
A titularidade do Ministrio Pblico.
Depende para a propositura da ao do preenchimento da
condio de procedibilidade, qual seja, REPRESENTAO DO
OFENDIDO OU REQUISIO DO MINISTRO DA JUSTIA.
Neste tipo de ao h uma relao complexa de interesses, do
ofendido e do Estado. (BITENCOURT, 2012.p851).
b.1 Legitimidade para oferecer a Representao:
o vtima ( 18 anos e capaz mentalmente) / Representante legal
quando a vtima for < 18 anos, incapaz mentalmente ou
impossibilitado temporariamente. / Cnjuge ou companheiro,
Ascendente, Descendente ou Irmo = quando a vtima morreu
ou estiver em situao de ausncia).
o Prazo decadencial = 6 (seis) meses. (contados a partir do
conhecimento pela vtima da autoria do crime.
o Eficcia da representao: oferecida contra um se estende a
todos que participaram da empreitada criminosa.

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o Retratao = possvel. / no h limitao desde que
respeitado o prazo decadencial. /No vincula o MP . Obs. A
REPRESENTAO IRRETRATVEL APS O
OFERECIMENTO DA DENNCIA.
b.2Legitimidade para oferecer a Requisio: Ministro da Justia.
o No h Prazo decadencial
o Impossibilidade de retratao.
A.3. Princpios Norteadores.
a) Oficialidade / Autoritariedade = so pblicos os rgos encarregados
da persecuo penal / Estado titular exclusivo do direito de punir.
b) Obrigatoriedade = presentes os elementos necessrios no poder o MP
deixar de propor a ao penal.
c) Indisponibilidade = oferecida a ao penal o MP dela no poder
desistir. OBS: E quanto aos Recursos?
d) Divisibilidade (posio atual da doutrina/ STF) = O Ministrio Pblico
pode optar por processar apenas um dos ofensores, optando por coletar
maiores evidncias para processar posteriormente os demais. (CAPEZ,
2011.p 570).
e) Oficiosidade = rgos encarregados da persecuo penal devem agir de
ofcio, ou seja, independentemente de provocao. (Exceo: ao penal
pblica condicionada)
f) Intranscedncia = s contra aquele que supostamente praticou o fato
criminoso que a ao penal poder ser ajuizada.
g) Suficincia = ao penal possui capacidade para soluo dos conflitos,
ou seja, no h necessidade de aguardar soluo no mbito cvel.
B. Ao Penal de Iniciativa Privada.
B.1 Legitimidade para a propositura da Ao Pena e outras caractersticas.

A legitimidade do ofendido (vtima) / representante legal / CADI

A pea inicial chama-se: QUEIXA CRIME. (deve conter os mesmos
elementos da denncia no que diz respeito a estrutura art. 41 do CPP).
Prazo decadencial = 6 (seis) meses (contados a partir do conhecimento
pela vtima ou pelo seu representante legal da autoria do crime/ infrao
penal)

B. 2 Espcies.
a) Ao Penal Iniciativa Privada Propriamente Dita.
Tambm denominada exclusiva / Principal /Absoluta.
Legitimidade: Ofendido = 18 anos + capaz mentalmente./
Representante legal = vtima < 18 anos ou incapaz

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mentalmente. / CADI = o cnjuge, companheiro, ascendente,
descendente ou irmo poder oferecer a queixa-crime quando
a vtima (maior de 18 anos e plenamente capaz estiver morta
ou ausente declarado judicialmente art. 31 do CPP)
b) Ao Penal Iniciativa Privada Personalssima.
Titularidade exclusiva da vtima para a propositura da queixacrime.
No h a possibilidade de representao legal ou a atuao do
CADI.
Tal ao aplicada exclusivamente para o crime de
induzimento a erro essencial e ocultao de impedimento (art.
236 do CP)
Art. 236 - Contrair casamento, induzindo em erro essencial o outro
contraente, ou ocultando-lhe impedimento que no seja casamento
anterior: Pena - deteno, de seis meses a dois anos.
Pargrafo nico - A ao penal depende de queixa do contraente
enganado e no pode ser intentada seno depois de transitar em julgado
a sentena que, por motivo de erro ou impedimento, anule o casamento.

No caso de emancipao civil ou pelo casamento no torna a

vtima capaz penalmente, ou seja, fica impedido de propor a
queixa-crime -> Prazo Decadencial inicia-se quando a
vtima completar 18 anos.
c) Ao Penal Iniciativa Privada Subsidiria da Pblica.
Art. 100, 3 do CP
Possibilidade para a propositura dessa ao quando o MP for
inerte, ou seja, no oferecer a denncia no prazo legal (5dias
ru preso e 15 dias ru solto).
Prazo: 6 (seis) meses para o oferecimento da queixa
subsidiria - contados do final do prazo para o MP propor a
Denncia.
Mesmo a ao sendo proposta pelos legitimados (vtima,
representante legal ou CADI) o MP poder intervir na ao
(Legitimidade concorrente) - art. 29 do CPP.
Ultimado o prazo de 6 meses e a vtima /representante legal /
CADI no propor a queixa subsidiria - MP voltar a ter a
legitimidade exclusiva para promover a denncia enquanto
no for extinta a punibilidade.
No so casos de inrcia do MP : Pedido de arquivamento ou
novas diligncias quando imprescindveis para a propositura
da denncia.
B.3 - Dos Princpios norteadores.

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a) Oportunidade / convenincia = fica a cargo da vtima /representante
legal/ CADI a escolha de oferecer ou no a queixa-crime, ou seja, se
deseja propor a ao ou no.
b) Disponibilidade = trata-se da possibilidade em que a vtima ou o
representante legal desistir da ao penal ou recurso que eventualmente
tenha sido interposto. Ex.: perdo do ofendido e a perempo.
c) Indivisibilidade = a queixa crime contra qualquer dos autores do
crime obrigar ao processo de todos, e o Ministrio Pblico zelar pela
sua indivisibilidade (CPP, art. 48) (MASSON, 2014. p 892).
d) Intranscedncia = a propositura da ao penal s ser possvel contra os
aqueles que tiverem participado da infrao penal - no h extenso
contra os sucessores.
B.4 - Renncia / Decadncia o direito de queixa ou representao / Perdo do
ofendido.
a) Renncia
a manifestao de desinteresse de exercer o direito de queixa,
que s pode ocorrer em crimes de ao penal de exclusiva
iniciativa privada e antes desta ser iniciada. (BITENCOURT,
2012.p855)
Havendo o recebimento da queixa pelo juiz impossvel ser
renunciar ao direito de queixa.
Trata-se de uma causa extintiva da punibilidade.
Pode ser expressa ou tcita.
Havendo mais de um autor do crime (concurso de pessoas)
renunciando a vtima em relao a um dos autores a renncia
estender-se- a todos - PRINCPIO DA INDIVISIBILIDADE.
Trata-se de ato unilateral.
Limite temporal: s possvel antes do oferecimento da queixa.
b) Decadncia o direito de queixa ou representao.
Decadncia a perda do direito de ao a ser exercido pelo
ofendido, em razo do decurso do tempo. (BITENCOURT,
2012.p 854)
Atuao - Ao Penal Pblica Condicionada a Representao do
Ofendido / Ao Penal Privada Exclusiva e Personalssima.
Tal prazo no se interrompe nem se suspende - Peremptrio.
Prazo em regra de 6 (seis) meses - conta-se a partir do
conhecimento da autoria do fato pela vtima ou do seu
representante legal.

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Obs. No caso da ao penal privada subsidiria da pblica, contase o prazo a partir da inrcia do MP. (ultimado o prazo para a
propositura da denncia).
c) Perdo do Ofendido.
Consiste na desistncia do querelante de prosseguir na ao
penal, de exclusiva iniciativa privada, que iniciou atravs de
queixa-crime. (BITENCOURT, 2012.p 858)
Trata-se de causa extintiva da punibilidade.
No se confunde com o perdo judicial.
Possvel s nas aes penais privadas, com exceo a subsidiria
da pblica.
Pode ser expresso ou tcito.
Perdo sendo concedido a um dos querelados se estender a
todos, mas s produzir efeitos para aqueles que o aceitar.
Trata-se de ato bilateral.
Limite temporal: o perdo s poder ser exercido depois de
oferecida a queixa crime (incio da ao penal) at antes do
trnsito em julgado - Fase Processual
VI - Questes Controvertidas.
A. Ao penal nos crimes complexos.
Art. 101 do CP.
Crimes complexos so aqueles que resultam da fuso de dois ou
mais tipos penais. (MASSON. Cdigo penal comentado, 2014.p
434)
Ex. crime complexo o Latrocnio (roubo + homicdio)
No caso de crimes complexos a ao ser pblica desde que um dos
crimes pertena a categoria dos crimes que se processam mediante
ao penal pblica.
B. A ao Penal nos Crimes contra a Dignidade Sexual.
A ao penal a pblica condicionada a representao, desde que a
vtima seja maior de 18 anos e mentalmente capaz.
Sendo inferior a 18 anos ou na condio de vulnervel a ao penal
pblica incondicionada.
No caso de estupro qualificado pela morte ou leso grave (art. 213,
1 e 2 do CP) ser pblica condicionada a representao.
Smula 608 do STF (violncia real) est em desuso com o advento
da Lei 12.015/09.
C. A ao Penal nos Crimes contra a Honra.
Trata-se de ao penal privada concorrente.

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Nos casos de crime contra a honra praticados contra funcionrio
pblico em razo de suas funes possvel a propositura de ao
penal privada concorrente, ou seja, a vtima poder escolher entre
promover ao penal privada ou autorizar o MP mediante a
representao, para que este promova ao penal pblica
condicionada a representao.
Smula 714 do STF.
D. A Ao Penal e a Lei n. 9.099/1995. Juizados Especiais Criminais.
Infraes de menor potencial ofensivo (contravenes penais e
crimes com pena mxima em abstrato 2 anos) cumuladas ou no
com multa deve seguir o procedimento definido no art. 72 da lei
9.099/95
Art. 72. Na audincia preliminar, presente o representante do Ministrio Pblico,
o autor do fato e a vtima e, se possvel, o responsvel civil, acompanhados por
seus advogados, o Juiz esclarecer sobre a possibilidade da composio dos
danos e da aceitao da proposta de aplicao imediata de pena no privativa de
liberdade.
Art. 73. A conciliao ser conduzida pelo Juiz ou por conciliador sob sua
orientao.
Pargrafo nico. Os conciliadores so auxiliares da Justia, recrutados, na forma
da lei local, preferentemente entre bacharis em Direito, excludos os que exeram
funes na administrao da Justia Criminal.
Art. 74. A composio dos danos civis ser reduzida a escrito e, homologada pelo
Juiz mediante sentena irrecorrvel, ter eficcia de ttulo a ser executado no juzo
civil competente.
Pargrafo nico. Tratando-se de ao penal de iniciativa privada ou de ao
penal pblica condicionada representao, o acordo homologado acarreta a
renncia ao direito de queixa ou representao. (grifo nosso)
Art. 75. No obtida a composio dos danos civis, ser dada imediatamente ao
ofendido a oportunidade de exercer o direito de representao verbal, que ser
reduzida a termo.
Pargrafo nico. O no oferecimento da representao na audincia preliminar
no implica decadncia do direito, que poder ser exercido no prazo previsto em
lei. ((grifo nosso)

E. A Ao Penal nos Crimes de violncia domstica contra a mulher.

Nos crimes de leses corporais com violncia domstica e familiar
contra a mulher, em todas as suas modalidades (inclusive de natureza
leve e culposa), a ao penal pblica incondicionada. (MASSON,
2014.p 898)
Referncia Bibliogrfica

BITENCOURT, Csar Roberto. Teoria geral do delito uma viso

panormica da dogmtica penal brasileira. Coimbra: Almedina, 2007.
ESTEFAM, Andr. Direito penal parte geral. So Paulo: Saraiva, 2010.

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GRECO, Rogrio. Curso de direito penal parte geral. 14. ed. ver., ampl. e
atual. Rio de Janeiro: Impetus, 2012. v. 1
MASSON, Cleber. Cdigo penal comentado. 2. ed. rev., atual. E ampl. Rio de
Janeiro: Mtodo, 2014.
_______________. Direito penal esquematizado parte geral. 6. ed. rev.,
atual. e ampl. So Paulo: Mtodo, 2012. v. 1
MIRABETE, Jlio Fabbrini. Manual de direito penal parte geral art. 1 a
120 do CP. 30. ed. rev. e atual. So Paulo: Atlas, 2014. v.1
QUEIROZ, Paulo. Curso de direito penal parte geral. 8. ed. Bahia:
JusPODIVM, 2012. v.1