Fl.

no____________
o

Gabinete do Auditor Substituto de ConselheiroProcesso n 1320/09

Davi Dantas da Silva
_________________

Processo no
Interessado
Assunto
Relator
Original
Auditor

1320/09
Jos Luiz Rover - Prefeito do Municpio de Vilhena
Consulta referente interpretao das normas
regentes acerca de acumulao de funo com cargo
de servidor pblico
Conselheiro Francisco Carvalho da Silva
Davi Dantas da Silva

PROPOSTA DE DECISO N. 007/GA-DDS/2010

O presente processo trata sobre consulta formulada
pelo Prefeito do Municpio de Vilhena, Sr. Jos Luiz Rover, tendo como
objeto questionamento sobre a interpretao das normas regentes acerca
de acumulao de funo com cargo de servidor pblico, disposta nos
seguintes termos, verbis:
(...)Diante da previso expressa no artigo 39, 4, da
Constituio Federal/88, que diz que o membro de Poder, o
detentor de mandato eletivo, os Ministros de Estado e os
Secretrios Estaduais e Municipais sero remunerados
exclusivamente por subsidio fixado em parcela nica, e
sendo vedado o acrscimo de qualquer gratificao,
adicional, abono, prmio, verba de representao ou outra
espcie remuneratria. Ocorrendo a acumulao dessa
funo poltica com o cargo efetivo de servidor publico,
questiona-se:
1) Sendo o cargo de Secretrio Municipal, agente poltico
no eletivo, para efeitos de remunerao, o agente
poltico Secretrio Municipal, equiparado aos cargos
em comisso de livre nomeao e exonerao?
2) Com relao ao teto remuneratrio, levando-se em
considerao, ainda, o disposto no artigo 37, inciso XI e
11, do artigo 37 da Constituio Federal, que prescreve:
XI - a remunerao e o subsdio dos ocupantes de
cargos, funes e empregos pblicos da administrao
direta, autrquica e fundacional, dos membros de
qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito
Federal e dos Municpios, dos detentores de mandato
eletivo e dos demais agentes polticos e os proventos,
penses ou outra espcie remuneratria, percebidos
cumulativamente ou no, includas as vantagens
pessoais ou de qualquer outra natureza, no podero
exceder o subsdio mensal, em espcie, dos Ministros do
MPJrM

Fl. no____________
o

Gabinete do Auditor Substituto de ConselheiroProcesso n 1320/09

Davi Dantas da Silva
_________________

Supremo Tribunal Federal, aplicando-se como limite, nos

Municpios, o subsdio do Prefeito, e nos Estados e no
Distrito Federal, o subsdio mensal do Governador no
mbito do Poder Executivo, o subsdio dos Deputados
Estaduais e Distritais no mbito do Poder Legislativo e o
subsdio dos Desembargadores do Tribunal de Justia,
limitado a noventa inteiros e vinte e cinco centsimos
por cento do subsdio mensal, em espcie, dos Ministros
do Supremo Tribunal Federal, no mbito do Poder
Judicirio, aplicvel este limite aos membros do
Ministrio Pblico, aos Procuradores e aos Defensores
Pblicos; (redao dada pela Emenda Constitucional n
41, 19.12.2003)
(omissis)
11- No sero computadas, para efeito dos limites
remuneratrios de que trata o inciso XI do caput deste
artigo, as parcelas de carter indenizatrio previstas em
lei. (includo pela Emenda Constitucional n 47, de 2005)
Em tratando de servidor efetivo (Federal, Estadual ou
Municipal), designado para exercer o cargo de agente
poltico de Secretrio Municipal, observado o teto
remuneratrio,

possvel
a
acumulao
dos
vencimentos do cargo efetivo com o subsdio do cargo
de agente poltico de Secretrio Municipal?
3) O servidor j sendo encartado no teto mximo de
remunerao pelo seu cargo efetivo, vindo a ser
nomeado em cargo em comisso ou funo gratificada,
ou ainda exercer atividade insalubre na qual a lei
resguarda o direito da respectiva gratificao ou
adicional. Nesses casos, estar obstado de perceber o
valor dessa retribuio (gratificao do cargo ou
adicional de insalubridade)?
4) Em se tratando de servidor de outra esfera
governamental cedido, nomeado em cargo em
comisso, funo gratificada ou ainda na funo de
agente poltico, qual o teto remuneratrio a ser
observado (o da origem do cargo efetivo ou da esfera
local onde se deu a nomeao)?
5) Se negativo a resposta do quesito 01, no sendo o
agente poltico equiparado a cargo em comisso,
segundo predispe o artigo 37, 10, vedada a
percepo simultnea de proventos de aposentadoria
decorrentes do art. 40 ou dos arts. 42 e 142 com a
remunerao de cargo, emprego ou funo pblica,
ressalvados os cargos acumulveis na forma da
Constituio, os cargos eletivos e os cargos em comisso
declarados em lei de livre nomeao e exonerao
(includo pela Emenda Constitucional n 20, de 1998).
Nesse caso, possvel a acumulao de proventos de
aposentadoria de servidores pblicos com o subsdio de
Secretrio Municipal?

MPJrM

Fl. no____________
o

Gabinete do Auditor Substituto de ConselheiroProcesso n 1320/09

Davi Dantas da Silva
_________________

6) Na hiptese, de o servidor aposentado ter idade superior

a 70 anos, pode acumular os proventos de
aposentadoria com a remunerao de cargo em
comisso, com amparo nas disposies do artigo 37, 10
c/c 37, X, da Constituio Federal, j que o artigo 40,
1, II da mesma Norma Constitucional, diz respeito ao
servidor aposentado pelo regime prprio de previdncia
social?
7) Se negativa a resposta anterior, em se tratando de
aposentadoria pelo regime geral de previdncia, ainda
assim haveria bice na acumulao, em decorrncia das
disposies previstas no 1, II do artigo 40 da
Constituio Federal?

Na forma regimental, instrui os autos do processo em

apreo o Parecer no 0585 PG-TCER/2009 da lavra do Douto Procurador
Geral do Ministrio Pblico de Contas, Dr. Kazunari Nakashima, s fls.
12/18.
Por solicitao do relator os autos vieram a este
Gabinete objetivando proposta de deciso.
o relatrio.
Preliminarmente, foroso destacar que a presente
consulta preenche os pressupostos regimentais de admissibilidade, vez
que se trata de dvida suscitada quanto aplicao de dispositivos
constitucionais, legais e regulamentares em matria de competncia do
Tribunal, sendo apresentada em tese por autoridade legtima, podendo,
desta forma, ser conhecida, conforme artigos 83 a 85 do Regimento
Interno do Tribunal.
Ademais, consta dos autos parecer do rgo de
assistncia jurdica da autoridade consulente (fls. 04/06), nos termos do
1, do art. 84, do Regimento Interno desta Corte.
Passo, pois, anlise de mrito.
O tema em apreo de grande importncia por se
tratar de dvida envolvendo normas constitucionais e legais de
observncia obrigatria da Administrao Pblica. A consulta em questo
solicita entendimento desta Corte de Contas quanto interpretao das
normas regentes acerca de acumulao de funo com cargo de servidor
pblico.
Vejamos.

MPJrM

Fl. no____________
o

Gabinete do Auditor Substituto de ConselheiroProcesso n 1320/09

Davi Dantas da Silva
_________________

Sendo o cargo de Secretrio Municipal, agente

poltico
no
eletivo,
para
efeitos
de
remunerao, o agente poltico Secretrio
Municipal, equiparado aos cargos em
comisso de livre nomeao e exonerao?
Para responder o presente questionamento, faz-se
mister tecer noes bsicas necessrias ao deslinde do tema, seno
vejamos.
A Constituio da Repblica, em seu artigo 37, I,
estabelece que os cargos, empregos e funes pblicas so acessveis aos
brasileiros que preencham os requisitos estabelecidos em lei, assim como
aos estrangeiros na forma da lei.
De acordo com a doutrina, os cargos, empregos e
funes pblicas, possuem conceitos prprios, os quais, conforme
entendimento do ilustre professor Jos dos Santos Carvalho Filho 1,
traduzem o seguinte:
Cargo pblico o lugar dentro da organizao funcional da
Administrao Direta e de suas autarquias e fundaes
pblicas que, ocupado por servidor pblico, tem funes
especificas e remunerao fixadas em lei ou diploma a ela
equivalente.
A funo pblica a atividade em si mesma, ou seja, funo
sinnimo de atribuio e corresponde s inmeras tarefas
que constituem o objeto dos servios prestados pelos
servidores pblicos. Nesse sentido, fala-se em funo de
apoio, funo de direo, funo tcnica. O sistema
funcional, contudo, admite uma situao anmala
denominada de funo gratificada, pela qual o servidor, sem
um vinculo permanente, percebe remunerao pelo
desempenho da atividade.
A constituio refere-se tambm s funes de confiana
(art. 37, V). (...)
Todo cargo tem funo, porque no se pode admitir um
lugar na Administrao que no tenha a predeterminao
das tarefas do servidor. Mas nem toda funo pressupe a
existncia do cargo. (...)
A expresso emprego pblico utilizada para identificar a
relao funcional trabalhista, assim como se tem usado a
expresso empregado pblico como sinonmia da de
servidor pblico trabalhista. Para bem diferenciar as
situaes, importante lembrar que o servidor trabalhista
tem funo (no sentido de tarefa, atividade), mas no ocupa
cargo. O servidor estatutrio tem o cargo que ocupa e
exerce as funes atribudas ao cargo.
1

FILHO, Jos dos Santos Carvalho. Manual de Direito Administrativo. 20 ed. Lmen Jris: Rio de janeiro, 2008. pg.574

MPJrM

Fl. no____________
o

Gabinete do Auditor Substituto de ConselheiroProcesso n 1320/09

Davi Dantas da Silva
_________________

Por conseguinte, o autor2 trata sobre as categorias dos

cargos pblicos, os quais, sob o ngulo das garantias e caractersticas,
podem ser divididos em cargos vitalcios, efetivos ou em comisso, seno
vejamos:
Sob o ngulo das garantias e caractersticas dos cargos,
podem eles agrupar-se em trs categorias:
1) cargos vitalcios;
2) cargos efetivos; e
3) cargos em comisso.
Cargos vitalcios so aqueles que oferecem a maior garantia
de permanncia a seus ocupantes. Somente atravs de
processo judicial, como regra, podem os titulares perder
seus cargos (art. 95, I, CF). (...)
Cargos efetivos so aqueles que se revestem de carter de
permanncia, constituindo a maioria absoluta dos cargos
integrantes dos diversos quadros funcionais. Com efeito, se
o cargo no vitalcio ou em comisso, ter que ser
necessariamente efetivo. Embora em menor grau que nos
cargos vitalcios, os cargos efetivos tambm proporcionam
segurana a seus titulares: a perda do cargo, segundo
emana do art. 41, 1, da CF, s poder ocorrer, depois que
adquirirem a estabilidade, se houver sentena judicial ou
processo administrativo em que se lhes faculte ampla
defesa, e agora tambm em virtude de avaliao negativa
de desempenho, como introduzido pela EC 19/98.
Os cargos em comisso, ao contrario dos tipos anteriores,
so de ocupao transitria. Seus titulares so nomeados
em funo da relao de confiana que existe ente eles e a
autoridade nomeante. Por isso que na pratica alguns os
denominam de cargos de confiana. A natureza desses
cargos impede que os titulares adquiram estabilidade. Por
outro lado, assim como a nomeao para ocup-los dispensa
a aprovao previa em concurso pblico, a exonerao do
titular despida de qualquer formalidade especial e fica a
exclusivo critrio da autoridade nomeante. Por essa razo
que so considerados de livre nomeao e exonerao (art.
37, II, CF).

Da exegese apresentada, verifica-se que todo cargo

ter uma funo especfica a ser desempenhada, seja ele efetivo, vitalcio
ou em comisso, contudo, nem toda funo pressupe a existncia de um
cargo. Verifica-se que essas funes, que no possuem cargo
determinado, podero ser desempenhadas por servidores efetivos, para as
atribuies de direo chefia e assessoramento, funes de confiana,
observados os preceitos magnos insertos no inciso V, do artigo 37 da Lei
Maior, verbis:
Art. 37 (...)
2

______,_________. ______________. 20 ed. Lmen Jris: Rio de janeiro, 2008. pgs.575/576.

MPJrM

Fl. no____________
o

Gabinete do Auditor Substituto de ConselheiroProcesso n 1320/09

Davi Dantas da Silva
_________________

V - as funes de confiana, exercidas exclusivamente por

servidores ocupantes de cargo efetivo, e os cargos em
comisso, a serem preenchidos por servidores de carreira
nos casos, condies e percentuais mnimos previstos em
lei, destinam-se apenas s atribuies de direo, chefia e
assessoramento; (grifei)

Corrobora a ilao, entendimento do professor Jos

Afonso da Silva , o qual aborda que as funes de confiana, para as quais
no preexistam cargos especficos, existem onde h necessidade de
pessoal de direo, chefia e assessoramento, mas no h os cargos
correspondentes, e para as quais, no h remunerao prpria. Vejamos:
3

As funes de confiana correspondem, em geral,

estrutura administrativa de entidade de Administrao
indireta, mas no s; existem onde h necessidade de
pessoal de direo, chefia e assessoramento, de confiana
(e com mais flexibilidade na movimentao de pessoal), mas
no h os cargos correspondentes, ento preciso designar
algum para seu exerccio; e, como elas no dispem de
remunerao prpria, decidiu-se que o designado seja
ocupante de cargos. A razo disso : (a) o designado leva
seus vencimentos do cargo, que so acrescidos de
gratificao ou pro labore, pelo exerccio de funo; (b) por
no terem previso remuneratria prpria, no comportam
designao de pessoa alheia Administrao.

V-se, pois, que as funes de confiana, para as quais

no existam cargos correspondentes, sero exercidas exclusivamente por
servidores efetivos, visto que, por no possurem remunerao prpria, o
servidor levar os vencimentos do cargo que ocupa, aos quais sero
somadas gratificao ou pro labore. Por essa razo, tais funes no
comportam pessoas alheias aos quadros da Administrao.
Por outro lado, resta evidenciado ainda no artigo 37, V,
da Carta Poltica, que quando essas funes de confiana possurem cargo
preexistente, esse ser cargo comissionado, cujas atribuies de direo,
chefia e assessoramento, lhes so igualmente destinadas.
Saliente-se que, a Lei Maior prev a investidura em
cargo comissionado como ressalva, por representarem exceo ao
concurso pblico, sendo de livre nomeao e exonerao, nos termos do
artigo 37, II, verbis:
Art. 37 (...)
II - a investidura em cargo ou emprego pblico depende de
aprovao prvia em concurso pblico de provas ou de
provas e ttulos, de acordo com a natureza e a complexidade
3

SILVA, Jos Afonsa da. Comentrio Contextual Constituio. Malheiros: So Paulo, 2005. pg.339.

MPJrM

Fl. no____________
o

Gabinete do Auditor Substituto de ConselheiroProcesso n 1320/09

Davi Dantas da Silva
_________________

do cargo ou emprego, na forma prevista em lei, ressalvadas

as nomeaes para cargo em comisso declarado em lei de
livre nomeao e exonerao;

Sobre o assunto, o ilustre doutrinador Jos dos Santos

Carvalho Filho4 alude que:
Os cargos em comisso, ao contrrio dos tipos anteriores,
so de ocupao transitria. Seus titulares so nomeados
em funo da relao de confiana que existe entre eles e a
autoridade nomeante. Por isso que na prtica alguns os
denominam de cargos de confiana. A natureza desses
cargos impede que os titulares adquiram estabilidade. Por
outro lado, assim como a nomeao para ocup-los dispensa
a aprovao prvia em concurso pblico, a exonerao do
titular despida de qualquer formalidade especial e fica a
exclusivo critrio da autoridade nomeante. Por essa razo
que so considerados de livre nomeao e exonerao (art.
37, II, CF).

Dos argumentos explanados infere-se que, como os

cargos em comisso, por sua prpria natureza, so cargos pblicos com
remunerao prpria, sendo de livre nomeao e exonerao (art. 37, II,
da CF), podero ser preenchidos por quaisquer indivduos (internos ou
externos Administrao Pblica) mesmo que no sejam ocupantes de
qualquer posto na Administrao.
A assertiva alicera-se no posicionamento do professor
Marcelo Alexandrino5, o qual ensina que:
Os cargos em comisso, nos termos de inciso II deste art. 37
da CF/88, so declarados em lei como de livre nomeao e
exonerao. Significa isso que em principio qualquer pessoa,
mesmo que no seja servidor pblico de qualquer poder ou
esfera da Federao, pode se nomeada para exercer um
cargo em comisso. A mesma autoridade competente para
nomear competente para, a seu critrio, exonerar o
servidor ocupante do cargo comissionado.

De outro tanto, no que concerne aos agentes polticos,

o ilustre doutrinador Jos dos Santos Carvalho Filho 6, faz aluso ao seu
conceito, ilustrando que a referida nomenclatura atribuda apenas como
necessidade de se agrupar os agentes pblicos em categorias com
identidades distintas, de modo que, referidos agentes caracterizam-se por
desempenharem funes de direo e orientao, e por exercerem-na de
forma transitria:
4

__________, _____________. __________________. 20 ed. Lmen Jris: Rio de janeiro, 2008. pg.576
ALEXANDRINO, Marcelo. Direito Administrativo. 13 ed. Impetus: Niteri, 2007. pg. 188.
6
__________, _____________. __________________. 20 ed. Lmen Jris: Rio de janeiro, 2008. pg.556
5

MPJrM

Fl. no____________
o

Gabinete do Auditor Substituto de ConselheiroProcesso n 1320/09

Davi Dantas da Silva
_________________

Para melhor estudo, torna-se necessrio agrupar os agentes

pblicos em categorias que denotem referenciais bsicos
distintivos. Trata-se, na verdade, de classificao de
natureza didtica, relevante para a formao de um sistema
lgico de identificao. Vejamos essas categorias.
Agentes polticos so aqueles aos quais incumbe a execuo
das diretrizes traadas pelo Poder Pblico. So estes agentes
que desenham os destinos fundamentais do Estado e que
criam as estratgias polticas por eles consideradas
necessrias e convenientes para que o Estado atinja os seus
fins.
Caracterizam-se por terem funes de direo e orientao
estabelecidas na Constituio e por ser normalmente
transitrio o exerccio de tais funes. Como regra, sua
investidura se d atravs de eleio, que lhes confere o
direito a um mandato, e o os mandatos eletivos
caracterizam-se pela transitoriedade do exerccio das
funes, como deflui dos postulados bsicos das teorias
democrtica e republicana. (...) So eles os Chefes do
Executivo (Presidente, Governadores e Prefeitos), seus
auxiliares (Ministros e Secretrios Estaduais e Municipais) e
os membros do Poder Legislativo (Senadores, Deputados
Federais, Deputados Estaduais e Vereadores).

Seguindo a linha, o professor Marcelo Alexandrino 7, ao

tratar sobre a classificao dos agentes pblicos, faz a seguinte referencia
aos agentes polticos. Vejamos:
Os agentes polticos so os componentes do Governo nos
seus primeiros escales, aos quais incumbem as funes de
dirigir, orientar e estabelecer diretrizes para o Poder Pblico.
As principais caractersticas dos agentes polticos so:
a) sua competncia haurida da prpria Constituio;
b) no se sujeitam s regras comuns aplicveis aos
servidores pblicos em geral;
c) normalmente so investidos em seus cargos por meio de
eleio, nomeao ou designao;
d) no so hierarquizados (com exceo dos auxiliares
imediatos dos Chefes dos Executivos), sujeitando-se, to
somente, s regras constitucionais.
So agentes polticos os Chefes do Executivo (presidente da
Repblica, Governadores e Prefeitos), seus auxiliares
imediatos (Ministros, Secretrios Estaduais e Municipais) e
os membros do Poder Legislativo (Senadores, Deputados e
Vereadores).

Feitas essas
presente quesito. Vejamos.

consideraes

passo

resposta

do

________, _______. ________________. 13 ed. Impetus: Niteri, 2007. pg. 59.

MPJrM

Fl. no____________
o

Gabinete do Auditor Substituto de ConselheiroProcesso n 1320/09

Davi Dantas da Silva
_________________

Dos argumentos em referncia, verifica-se que se

enquadram na classificao de agentes polticos, os auxiliares dos Chefes
do Executivo, os quais so nomeados para desempenhar, de forma
transitria, funes de direo e orientao, atribudas a um cargo
preexistente, quais sejam, Ministros, Secretrios Estaduais e Municipais.
Nessa linha, considerando a transitoriedade dos cargos
de Ministros, Secretrios Estaduais e Municipais, para os quais so
atribudas funes de direo, infere-se que, uma vez que no
correspondem a cargos vitalcios, tampouco efetivos, conforme exposto
alhures, sob o ngulo das garantias e caractersticas, referidos cargos
equiparam-se queles em comisso, por serem cargos pblicos com
remunerao prpria, sendo de livre nomeao e exonerao do Chefe do
Executivo, podendo ser preenchidos por quaisquer indivduos (internos ou
externos Administrao Pblica) mesmo que no sejam ocupantes de
qualquer posto na Administrao.
Entretanto, para efeitos remuneratrios, os cargos de
Ministros, Secretrios Estaduais e Municipais, distinguem-se dos demais
cargos em comisso, uma vez que sua contraprestao pecuniria dar-se por meio de subsdio, nos termos do 4, do artigo 39, da Constituio
Federal, ao contrrio dos servidores comissionados, que percebem
vencimentos ou remunerao, de acordo com os incisos X e XI do artigo
37, da mesma Carta, verbis:
Art. 39 (...)
4 - O membro de Poder, o detentor de mandato eletivo, os
Ministros de Estado e os Secretrios Estaduais e Municipais
sero remunerados exclusivamente por subsdio fixado em
parcela nica, vedado o acrscimo de qualquer gratificao,
adicional, abono, prmio, verba de representao ou outra
espcie remuneratria, obedecido, em qualquer caso, o
disposto no Art. 37, X e XI. (grifei)
Art. 37 (...)
X - a remunerao dos servidores pblicos e o subsdio de
que trata o 4 do Art. 39 somente podero ser fixados ou
alterados por lei especfica, observada a iniciativa privativa
em cada caso, assegurada reviso geral anual, sempre na
mesma data e sem distino de ndices;
XII - os vencimentos dos cargos do Poder Legislativo e do
Poder Judicirio no podero ser superiores aos pagos pelo
Poder Executivo; (grifo nosso)

Ademais, cabe salientar que referido subsidio ser

fixado em parcela nica, sendo vedado o acrscimo de qualquer espcie
remuneratria. Veja que esse o posicionamento do professor Jos Afonso
da Silva8, verbis:
8

_______, ___________. _________________. Malheiros: So Paulo, 2005. pg.354/355.

MPJrM

Fl. no____________
o

Gabinete do Auditor Substituto de ConselheiroProcesso n 1320/09

Davi Dantas da Silva
_________________

O subsidio obrigatrio ou facultativo. obrigatrio para

detentores de mandato eletivo federal, estadual e municipal
(presidente e vice-presidente da Repblica, governador e
vice-governador de Estado e do Distrito Federal e prefeitos
municipais; senadores, deputados e vereadores), para
ministros de Estado, secretrios de Estado e de Municpios
(...). facultativo como forma de remunerao de servidores
pblicos organizados em carreira se assim dispuser a lei. (...)
Consoante se disse acima, o subsidio fixado em parcela
nica, vedado o acrscimo de qualquer gratificao,
adicional, abono, prmio, verba de representao ou outra
espcie remuneratria, obedecido, em qualquer caso, o
disposto no art. 37, X e XI. (...)
Vencimento e remunerao dos servidores Essas espcies
remuneratrias perduram como forma geral de estipendiar
servidores pblicos, j que os subsdios s se aplicam nas
hipteses estritamente indicadas.

Outrossim, conforme inteligncia do artigo 29, V, da

Carta Federal, o subsidio dos Secretrios Municipais sero fixados por lei
de iniciativa da Cmara Municipal.
Art. 29 - O Municpio reger-se- por lei orgnica, votada em
dois turnos, com o interstcio mnimo de dez dias, e
aprovada por dois teros dos membros da Cmara
Municipal, que a promulgar, atendidos os princpios
estabelecidos nesta Constituio, na Constituio do
respectivo Estado e os seguintes preceitos:
V - subsdios do Prefeito, do Vice-Prefeito e dos Secretrios
Municipais fixados por lei de iniciativa da Cmara Municipal,
observado o que dispem os arts. 37, XI, 39, 4, 150, II,
153, III, e 153, 2, I;

Dessa forma, embora os cargos de auxiliares dos

Chefes do Executivo, sob o ngulo das garantias e caractersticas,
equiparem-se aos cargos em comisso, verifico, conforme inteligncia do
4 do artigo 39, da Lei Maior, que para efeitos de remunerao, aqueles
cargos, dentre eles o de Secretrio Municipal, no se equiparam aos
demais cargos comissionados, tendo em vista que seus estipndios so
percebidos por meio de subsidio, o qual fixado em parcela nica, sendo
vedado o acrscimo de quaisquer outras verbas remuneratrias.
Em tratando de servidor efetivo (Federal,
Estadual ou Municipal), designado para exercer o
cargo de agente poltico de Secretrio Municipal,
observado o teto remuneratrio, possvel a
acumulao dos vencimentos do cargo efetivo

MPJrM

10

Fl. no____________
o

Gabinete do Auditor Substituto de ConselheiroProcesso n 1320/09

Davi Dantas da Silva
_________________

com o subsdio do cargo de agente poltico de

Secretrio Municipal?
Conforme exposto anteriormente, o subsdio verba
remuneratria exclusiva do membro de poder, do detentor de mandato
eletivo, bem como dos Ministros de Estado, Secretrios Estaduais e
Municipais, conforme redao do 4 do artigo 39, da Constituio Federal,
o qual claro ao dispor que aquele ser fixado em parcela nica, sendo
vedado o acrscimo de quaisquer outras verbas remuneratrias.
Observa-se que a Constituio Federal veda a
acumulao do subsidio percebido por Secretario Municipal, com
quaisquer outras verbas. Isso ocorre, em virtude da natureza da
remunerao do cargo de Secretario Municipal, o qual se faz por meio de
subsdio, pago em parcela nica.
Sobre o assunto, verifica-se que esta Corte de Contas j
se manifestou por meio do Parecer Prvio n 24/2007 PLENO 9, cujo
entendimento traduz no ser possvel acumulao do subsidio de
Secretario Municipal, com a remunerao do cargo efetivo, em virtude de
vedao constitucional ao acmulo de remunerao, seno vejamos:
DE PARECER que se responda a Consulta nos seguintes
termos:
I Por fora do artigo 39, 4 da Constituio Federal, a
remunerao dos Secretrios Municipais deve se dar
exclusivamente por subsdio em parcela nica, sendo
indevidos acrscimos adicionais, com exceo apenas dos
benefcios previstos no 3 do referido dispositivo
constitucional e eventuais verbas indenizatrias, tais como
dirias e ajuda de custo;
II O subsdio no pode ser cumulado com a remunerao
do cargo efetivo, em virtude de vedao constitucional ao
acmulo de remunerao, ficando impossibilitado de
atribuir-se remunerao dual (vencimento e verba de
representao) aos Secretrios Municipais, ressalvada a
execuo prevista no artigo 37, inciso XVI, alneas a, b e
c da Constituio Federal;
III Se houver previso na legislao municipal, facultada
ao titular do cargo efetivo a opo pela remunerao desse
cargo enquanto estiver no exerccio do cargo de Secretrio
Municipal. (grifo nosso)

Vale destacar que, embora os cargos de Secretario

Municipal, sob o ngulo das garantias e caractersticas, equiparem-se aos
cargos em comisso, para efeito remuneratrio diferem-se, no cabendo
queles a opo pela percepo da remunerao do cargo efetivo,
9

Processo n 1772/07.

MPJrM

11

Fl. no____________
o

Gabinete do Auditor Substituto de ConselheiroProcesso n 1320/09

Davi Dantas da Silva
_________________

acrescida de verba de representao, nos termos do 4 do artigo 39, da

Lei Maior.
Portanto, no poder o servidor, detentor de cargo
efetivo, acumular verbas decorrentes dos vencimentos de seu cargo, com
o subsdio do cargo de Secretario Municipal para o qual foi nomeado, ainda
que observado o limite salarial relativo ao teto constitucional, nos termos
do Parecer Prvio n 24/2007 PLENO.
O servidor j sendo encartado no teto mximo de
remunerao pelo seu cargo efetivo, vindo a ser
nomeado em cargo em comisso ou funo
gratificada, ou ainda exercer atividade insalubre
na qual a lei resguarda o direito da respectiva
gratificao ou adicional. Nesses casos, estar
obstado de perceber o valor dessa retribuio
(gratificao
do
cargo
ou
adicional
de
insalubridade)?
A Constituio da Repblica dispe em seu artigo 37,
XI, sobre os limites remuneratrios dos ocupantes de cargos, funes e
empregos pblicos. Vejamos:
Art. 37. (...)
XI - a remunerao e o subsdio dos ocupantes de cargos,
funes e empregos pblicos da administrao direta,
autrquica e fundacional, dos membros de qualquer dos
Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos
Municpios, dos detentores de mandato eletivo e dos demais
agentes polticos e os proventos, penses ou outra espcie
remuneratria, percebidos cumulativamente ou no,
includas as vantagens pessoais ou de qualquer outra
natureza, no podero exceder o subsdio mensal, em
espcie, dos Ministros do Supremo Tribunal Federal,
aplicando-se como limite, nos Municpios, o subsdio do
Prefeito, e nos Estados e no Distrito Federal, o subsdio
mensal do Governador no mbito do Poder Executivo, o
subsdio dos Deputados Estaduais e Distritais no mbito do
Poder Legislativo e o subsdio dos Desembargadores do
Tribunal de Justia, limitado a noventa inteiros e vinte e
cinco centsimos por cento do subsdio mensal, em espcie,
dos Ministros do Supremo Tribunal Federal, no mbito do
Poder Judicirio, aplicvel este limite aos membros do
Ministrio Pblico, aos Procuradores e aos Defensores
Pblicos;

O dispositivo destacado traduz regra imposta pelo

legislador constituinte derivado, atravs da Emenda Constitucional 41/03,
MPJrM

12

Fl. no____________
o

Gabinete do Auditor Substituto de ConselheiroProcesso n 1320/09

Davi Dantas da Silva
_________________

qual estipula que a remunerao ou subsdio dos servidores, percebidos

cumulativamente ou no, somadas ainda as vantagens de carter pessoal
ou de qualquer outra natureza, devero respeitar o teto constitucional.
Sobre o assunto, destaco posicionamento doutrinrio de
Maria Sylvia Zanella Di Pietro10, a qual traduz em sua obra que, na
aplicao do teto, sero consideradas todas as importncias percebidas
pelo servidor, includas as vantagens pessoais ou de qualquer outra
natureza, seno vejamos:
A leitura desse dispositivo, conjugada com outros
dispositivos da Constituio, permite as seguintes
concluses:
a) o teto abrange tanto os que continuam sob o regime
remuneratrio como os que passarem para o regime de
subsdio;
(...)
i) na aplicao do teto, sero consideradas todas as
importncias percebidas pelo servidor, includas as
vantagens pessoais ou de qualquer outra natureza; com a
referencia a essa expresso, o objetivo foi o de afastar a
interpretao, adotada no mbito do Poder Judicirio, em
face da redao original do artigo 37, XI, de que as
vantagens pessoais e as relativas natureza ou ao local de
trabalho ficavam fora do teto. (grifei)

Da exegese colimada observa-se que, para efeito do

teto constitucional sero consideradas todas as importncias percebidas
pelo servidor pblico. Desse modo, cabe salientar que sero computadas
no teto salarial as vantagens pessoais e de qualquer outra natureza como,
horas extras, gratificaes, as verbas decorrentes de acumulao
remunerada de cargos, inclusive as relativas adicional de insalubridade,
uma vez que, a natureza desta nitidamente salarial.
Veja que o posicionamento do Tribunal Superior do
Trabalho pacifico quanto ao adicional de insalubridade corresponder
parcela salarial, no tendo, portanto, carter indenizatrio, seno
vejamos:
ADICIONAL DE INSALUBRIDADE - NATUREZA JURDICA - O
salrio pago ao empregado como contraprestao
pecuniria no se esgota no salrio bsico, valor fixo
principal, sendo composto de outras parcelas pagas
diretamente pelo empregador, constantes de estrutura e
dinmica diversas, mas com a mesma natureza jurdica.
Como exemplo dessas parcelas componentes do salrio,
tem-se o adicional de insalubridade, tambm chamado de
sobre-salrio, que devido ao trabalhador que presta
10

DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella. Direito Administrativo. Atlas, So Paulo: 2005. pg. 468-471.

MPJrM

13

Fl. no____________
o

Gabinete do Auditor Substituto de ConselheiroProcesso n 1320/09

Davi Dantas da Silva
_________________

servios em ambientes tidos como malficos sade.

Nessas condies, consideradas anormais, deve o salrio ser
acrescido desse suplemento de carter obrigatrio. O
adicional , dessa forma, parcela nitidamente salarial: pagase um plus em virtude da insalubridade. No tem, portanto,
carter indenizatrio, pois no visa ao ressarcimento de
gastos, despesas, ou reparao de danos, etc. O adicional de
insalubridade, por ser parcela de natureza salarial, deve
refletir sobre todas as verbas salariais e rescisrias.(...)
(grifei)
(TST - RECURSO DE REVISTA: RR 666571 666571/2000.0
Relator(a): Rider de Brito - Julgamento: 11/02/2004 - rgo
Julgador: 5 Turma, Publicao: DJ 12/03/2004.)

V-se que a regra impositiva do teto constitucional

vincula todas as importncias percebidas pelo servidor pblico para efeito
do teto constitucional. Nesse caso, sero computadas inclusive as
gratificaes ou as verbas relativas a adicionais de insalubridade.
Vale destacar que, como exceo, no sero
computadas no limite remuneratrio as parcelas de carter indenizatrio
(como dirias, ajudas de custo), conforme previsto no 11, do art. 3711, da
Constituio Federal.
Nessa linha, o posicionamento do Tribunal de Contas
do Paran, exarado no Acrdo n 334/09-Pleno 12, objeto do Processo n
523319/08, o qual restou elucidado atravs de notcia 13 pertencente ao
acervo da Corte de Contas Paranaense, onde se exps de forma
clarividente que o preceito magno que estabelece o teto salarial impera
sobre todas as importncias percebidas pelo servidor pblico, excetuadas,
contudo, as parcelas de carter indenizatrio, seno vejamos:
A soma do vencimento bsico e outras parcelas
remuneratrias do salrio dos servidores pblicos como
hora-extra e outras vantagens pessoais no poder, em
qualquer hiptese, ultrapassar o teto fixado em lei. Essa
restrio, prevista no inciso XI do Artigo 37 da Constituio
Federal, atinge inclusive verbas salariais adquiridas antes da
Emenda Constitucional 41/03, que fixou os limites salariais
mximos de servidores municipais, estaduais e federais, nos
poderes Legislativo, Executivo e Judicirio brasileiros.
(...) Apenas as parcelas indenizatrias (como dirias e ajudas
de custo); compensatrias (a exemplo do abono de
permanncia e adicional de frias), e benefcios
previdencirios (auxlio funeral e natalidade) no ficam
11

11- No sero computadas, para efeito dos limites remuneratrios de que trata o inciso XI do caput deste artigo, as
parcelas de carter indenizatrio previstas em lei.
12
EMENTA: CONSULTA CMARA MUNICIPAL DE CURITIBA AUTO-APLICABILIDADE DO INCISO XI, DO
ART. 37, DA CONSTITUIO FEDERAL DE 1988 APLICABILIDADE DO TETO REMUNERATRIO
CONSTITUCIONAL A TODOS OS SERVIDORES CONHECIMENTO.
13
<http://www.tce.pr.gov.br/servicos_publicacao.aspx?pub=553305> acesso em 13.08.09
MPJrM

14

Fl. no____________
o

Gabinete do Auditor Substituto de ConselheiroProcesso n 1320/09

Davi Dantas da Silva
_________________

limitadas pelo teto, conforme observado na anlise do caso

pelo Ministrio Pblico junto ao TCE-PR.

Portanto, o servidor que perceber remunerao pelo

seu cargo efetivo, j equiparada ao teto constitucional, estar sujeito ao
redutor do teto no caso de acumular verbas relativas a gratificao ou
adicional de insalubridade, nos termos do artigo 37, XI, da Carta
Constitucional.
Em se tratando de servidor de outra esfera
governamental cedido, nomeado em cargo em
comisso, funo gratificada ou ainda na funo
de agente poltico, qual o teto remuneratrio a
ser observado (o da origem do cargo efetivo ou
da esfera local onde se deu a nomeao)?
Primeiramente, faz-se mister destacar que, as hipteses
de cedncia de servidor pblico para rgo ou pessoa poltica distinta de
sua origem deve estar devidamente regulamentada em lei, qual
estabelea os requisitos, regras, bem como as disposies quanto a quem
suportar o nus, seja pelo rgo de origem, pelo rgo de destino ou por
ambos.
Outrossim, h que se frisar que, referido instituto no
deve ser banalizado, praticado como forma de beneficio a servidores, cuja
formao e ocupao no agregue valor ao rgo de destino, mas, to
somente, realizada em casos excepcionais e necessrios, para o exerccio
de funes de maior relevncia, por servidor com qualificao de
destaque, cuja qualidade no seria alcanada pela regra do concurso
pblico, em razo da realidade salarial do rgo, evitando-se, dessa
forma, uma instabilidade funcional gerada pela discrepncia entre
remuneraes de cargos equivalentes, bem como, uma onerao
desarrazoada ao Ente que suportar a despesa motivada pela cesso.
Feitas essas consideraes, foroso mencionar que a
Constituio da Repblica, ao dispor sobre os limites remuneratrios do
servio pblico, nos termos do inciso XI, do artigo 37, torna nebulosa
certas questes que se revelam verdadeiro impasse na fixao da
remunerao dos servidores pblicos ante a aplicao do teto
constitucional.
Como se observa, no mbito Municipal a remunerao
dos servidores pblicos est sujeita a teto nico, representado pelo
subsidio do Prefeito. De igual modo, para os servidores da Unio o teto
um s, qual seja, o subsdio dos Ministros do Supremo Tribunal Federal.

MPJrM

15

Fl. no____________
o

Gabinete do Auditor Substituto de ConselheiroProcesso n 1320/09

Davi Dantas da Silva
_________________

Entretanto, no mbito Estadual, verifica-se a existncia

de 03 (trs) tetos, quais sejam: para os servidores do Poder Executivo a
remunerao encontra limite no subsidio do Governador; no mbito do
Poder Legislativo limita-se ao subsdio dos Deputados Estaduais e
Distritais; e no Poder Judicirio, a remunerao tem como teto o subsidio
dos Desembargadores. Destaque-se que, estes esto sujeitos ao teto de
90,25 % do subsidio mensal dos Ministros do STF, cujo limite se estende
aos membros do Ministrio Pblico, Procuradores e Defensores Pblicos.
Vale mencionar, que o dispositivo referenciado impe
que em todo caso as verbas percebidas pelos servidores pblicos no
podero exceder o subsidio dos Ministros do Supremo Tribunal Federal.
Por certo, observa-se que a redao do artigo 37, XI, da
Lei Maior, no esclarece qual o parmetro para aplicao do teto
constitucional nos casos de acumulao de cargos provenientes de entes
pblicos pertencentes s esferas distintas, quais sejam, Federal, Estadual
ou Municipal.
No presente caso, cabe salientar que as hipteses de
ocupao de cargo em comisso ou funo gratificada por servidor efetivo
distinguem-se das hipteses de acumulao de cargos, cuja previso
encontra-se ressalvada no inciso XVI, do artigo 37, da Constituio
Federal. Entretanto, para aquelas hipteses, resta igualmente controversa
a aplicabilidade do teto salarial.
Destaque-se que, conforme posicionamento do
Professor Jos dos Santos Carvalho Filho 14, a vedao est para a
acumulao remunerada de cargos, empregos e funes na Administrao
Direta e Indireta, de modo que, se a acumulao somente resulta na
percepo de vencimentos por uma das fontes, no se impe a regra
proibitiva. Vejamos:
Note-se que a vedao se refere acumulao remunerada.
Em conseqncia, se a acumulao s encerra a percepo
de vencimentos por uma das fontes, no incide a regra
constitucional proibitiva.

Pois bem, para aplicao do teto constitucional nos

casos de cedncia de servidor efetivo para ocupao de cargo em
comisso, funo gratificada ou ainda na funo de agente poltico, em
outra esfera governamental, mister observar as seguintes hipteses.
Cedncia de servidor efetivo, para cargo em
comisso de outra esfera governamental.

14

FILHO, Jos dos Santos Carvalho. Manual de Direito Administrativo. 20 ed. Lmen Jris: Rio de janeiro, 2008. pg.615.

MPJrM

16

Fl. no____________
o

Gabinete do Auditor Substituto de ConselheiroProcesso n 1320/09

Davi Dantas da Silva
_________________

Em principio, sabido que, como os cargos em

comisso, por sua prpria natureza, so cargos pblicos com remunerao
prpria, sendo de livre nomeao e exonerao (art. 37, II, da CF), podem
ser preenchidos por quaisquer indivduos (internos ou externos
Administrao Pblica).
Por certo, se o cargo em comisso for assumido por
servidor que no possui qualquer outro vinculo com a Administrao
Pblica, este perceber a remunerao nica e integral proveniente do
cargo em comisso. Por sua vez, se o servidor for efetivo e ocupar cargo
em comisso, poder optar pela percepo integral da remunerao do
cargo comissionado, abrindo mo da remunerao devida para o cargo
efetivo, ou optar por perceber a remunerao do cargo de origem, somada
da verba de representao em razo do exerccio do cargo em comisso.
De se ressaltar que, no caso em destaque, caso opte o
servidor por perceber a remunerao do cargo de origem, somada a
representao devida em razo do cargo comissionado, vedado o
pagamento da verba de representao em sua integralidade, sob pena de
acumulao indevida nos termos do art. 37, XVI, da Constituio Federal.
Dessa forma, quando o servidor efetivo, ocupar cargo
em comisso em esfera governamental distinta de sua origem, e opte por
perceber unicamente a remunerao relativa ao exerccio do cargo em
comisso, pertencente ao rgo de destino, abrindo mo da remunerao
do cargo efetivo, de sua origem, o teto a ser aplicado ser o estabelecido
para o rgo de destino, uma vez que a este pertence s normas que
estabelecem e regulamentam a remunerao do cargo em comisso.
De outro tanto, para os casos em que o servidor opte
por perceber sua remunerao do cargo efetivo somada de verba de
representao do cargo em comisso, e nesse caso, se o rgo de origem
e de destino pertencerem mesma pessoa poltica, o teto a ser aplicado
ser do rgo de origem.
Entretanto, questo obscura se d para os casos em
que servidor opte por perceber sua remunerao do cargo efetivo somada
de verba de representao do cargo em comisso, e nessa hiptese os
rgos de origem e de destino pertenam a esferas de governo distintas.
Para tanto, melhor soluo para aplicao do teto
constitucional se verifica em razo da incumbncia do nus do pagamento
da remunerao, seno vejamos.
Quando o nus for suportado apenas por um dos
rgos, seja da origem ou de destino, o teto ser aplicado em razo do

MPJrM

17

Fl. no____________
o

Gabinete do Auditor Substituto de ConselheiroProcesso n 1320/09

Davi Dantas da Silva
_________________

rgo de origem, uma vez que a este pertence s normas que

estabelecem e regulamentam a remunerao do servidor cedido.
Por outro lado, quando o nus do pagamento for
suportado por ambos os rgos, tanto o de origem no tocante a
remunerao do cargo efetivo, quanto o de destino em relao verba de
representao do cargo em comisso, o teto salarial ser aquele aplicado
aos Ministros do Supremo Tribunal Federal, nos termos do art. 37, XI, da
Lei Maior, uma vez que, para o caso, no h como se impor os tetos dos
entes de origem ou destino sem prejuzo da remunerao percebida pelo
servidor cedido, sob pena de se inviabilizar o instituto da cesso.
Ademais, a prpria Carta Federal, na primeira parte do
inciso XI, do artigo 37, dispe que, em qualquer dos casos, a verbas
percebidas pelos servidores da Unio, Estados, ou Municpios, no poder
exceder o subsdio mensal, em espcie, dos Ministros do Supremo Tribunal
Federal, redao esta que justifica o posicionamento destacado.
De todo modo, h que se observar cautelosamente no
caso concreto, as normas Municipais e Estadual, relativas ao Estatuto dos
Servidores Pblicos, no tocante ao tratamento dado ao instituto da
cedncia, com o intuito de visualizar quais das hipteses descritas iro
nortear o caso para efeito de aplicao do teto constitucional.
Cedncia de servidor efetivo,
gratificada de outra esfera governamental.

para

funo

Sobre o assunto, verifica-se que a Carta Poltica dispe em seu artigo

37, V, que as funes de confiana, exercidas exclusivamente por servidores ocupantes de
cargo efetivo, destinam-se apenas s atribuies de direo, chefia e assessoramento.
Conforme exposto anteriormente, verificou-se, de
acordo com a melhor doutrina, que as funes de confiana, ou
gratificadas, que no possuam cargos especficos preexistentes, por no
disporem de remunerao prpria, sero destinadas aos servidores
efetivos, cujos vencimentos do cargo, sero acrescidos de gratificao ou
pro labore, pelo exerccio de funo.
O que se observa do dispositivo em destaque que a
Lei Maior restringe a possibilidade de ocupao de funes gratificadas,
aos servidores ocupantes de cargos pblicos de provimento efetivo.
Contudo, deixa em aberto qual ser a origem desses servidores efetivos
para efeito de ocupao da funo, ou seja, se somente aqueles que
pertenam aos quadros do rgo ao qual se vincula a funo gratificada,
ou se de rgos distintos, por meio de cedncia.
Para tanto, a hiptese de cedencia de servidores
efetivos para ocupao de funo gratificada em rgo distinto de sua
MPJrM

18

Fl. no____________
o

Gabinete do Auditor Substituto de ConselheiroProcesso n 1320/09

Davi Dantas da Silva
_________________

origem, dever observar em primeiro lugar o artigo 37, V, da Constituio

Federal, bem como o ordenamento jurdico local, no tocante ao Estatuto
dos Servidores Pblicos, as Leis de criao ou Regimento Interno do rgo
de destino, com o intuito de perscrutar a admissibilidade da assuno em
funo gratificada, por servidor efetivo estranho aos quadros do rgo de
destino.
Desse modo, em sendo permitida a assuno de funo gratificada
por servidor efetivo alheio aos quadros do rgo, o teto constitucional a ser observado dever
obedecer s seguintes hipteses:
Caso o rgo de origem do servidor efetivo pertencer
mesma pessoa poltica do rgo de destino, onde ser ocupada a funo
gratificada, o teto a ser aplicado ser do rgo de origem.
Na hiptese dos rgos de origem e de destino
pertencerem a esferas de governo distintas, o teto a ser observado
depender da incumbncia do nus do pagamento, ou seja, se o nus for
suportado apenas por um dos rgos, seja da origem ou de destino, o teto
ser aplicado em razo do rgo de origem, uma vez que a este pertence
s normas que estabelecem e regulamentam a remunerao do servidor
cedido.
De outro tanto, se o nus do pagamento for suportado
por ambos os Entes, tanto o de origem no tocante a remunerao do
cargo efetivo, quanto o de destino em relao verba de representao
da funo gratificada, o teto salarial ser aquele aplicado aos Ministros do
Supremo Tribunal Federal, nos termos do art. 37, XI, da Lei Maior.
Cedncia de servidor efetivo para funo de
agente poltico, de outra esfera governamental.
Conforme explanado anteriormente, o subsdio verba
remuneratria exclusiva do agente poltico, conforme redao do 4 do
artigo 39, da Constituio Federal, o qual claro ao dispor que aquele ser
fixado em parcela nica, sendo vedado o acrscimo de quaisquer outras
verbas remuneratrias.
Dessa forma, no caso de cedncia de servidor efetivo,
para ocupao de cargo de agente poltico em rgo pertencente esfera
governamental distinta de sua origem, aquele dever optar por perceber
ou o subsidio decorrente do cargo de agente poltico, de forma integral e
sem acrscimos pecunirios, ou a remunerao de seu cargo efetivo, no
sendo cabvel o acrscimo de verba de representao.
Portanto, nesse caso, o teto constitucional a ser
aplicado depender da opo pela contraprestao pecuniria feita pelo
servidor, ou seja, se optou por perceber o subsidio decorrente do cargo de
MPJrM

19

Fl. no____________
o

Gabinete do Auditor Substituto de ConselheiroProcesso n 1320/09

Davi Dantas da Silva
_________________

agente poltico, pertencente ao rgo de destino, estar sujeito ao teto

para este imposto, contudo, se optou por perceber a remunerao do
cargo efetivo, da origem, o teto a ser aplicado ser o da origem nos
termos do art. 37, XI, da Carta Constitucional.
Se negativo a resposta do quesito 01, no sendo
o agente poltico equiparado a cargo em
comisso, segundo predispe o artigo 37, 10,
vedada a percepo simultnea de proventos de
aposentadoria decorrentes do art. 40 ou dos arts.
42 e 142 com a remunerao de cargo, emprego
ou funo pblica, ressalvados os cargos
acumulveis na forma da Constituio, os cargos
eletivos e os cargos em comisso declarados em
lei de livre nomeao e exonerao (includo pela
Emenda Constitucional n 20, de 1998).
Nesse caso, possvel a acumulao de
proventos de aposentadoria de servidores
pblicos com o subsdio de Secretrio Municipal?
Conforme exposto alhures, sob o ngulo das garantias e
caractersticas, os cargos de auxiliares dos Chefes do Executivo, agentes
polticos, equiparam-se aos cargos em comisso, por serem de natureza
pblica com remunerao prpria, sendo de livre nomeao e exonerao,
podendo ser preenchidos por quaisquer indivduos (internos ou externos
Administrao Pblica) mesmo que no sejam ocupantes de qualquer
posto na Administrao. O que os diferencia a natureza remuneratria, a
qual, para os cargos de auxiliares dos Chefes do Executivo, ser prestada
por meio de subsdio.
Quanto ao presente questionamento, nota-se que de
acordo com o 10, do artigo 37 da Constituio Federal 15, vedada a
percepo simultnea de proventos de aposentadoria de titulares de cargo
efetivo da Unio, dos Estados, Distrito Federal e dos Municpios e suas
Autarquias e Fundaes, ou da Policia Militar e Militares das Foras
Armadas, com a remunerao de cargo, emprego ou funo pblica,
ressalvados os cargos acumulveis previstos no artigo 37, XVI, da Lei
Maior, os cargos eletivos e os cargos em comisso declarados em lei de
livre nomeao e exonerao.
Observa-se, portanto, que para os servidores ocupantes
de cargos acumulveis, previstos no artigo 37, XVI, da Lei Maior, cargos
15

Art.37. (...)
10 - vedada a percepo simultnea de proventos de aposentadoria decorrentes do art. 40 ou dos arts. 42 e 142 com a
remunerao de cargo, emprego ou funo pblica, ressalvados os cargos acumulveis na forma desta Constituio, os cargos
eletivos e os cargos em comisso declarados em lei de livre nomeao e exonerao.
MPJrM

20

Fl. no____________
o

Gabinete do Auditor Substituto de ConselheiroProcesso n 1320/09

Davi Dantas da Silva
_________________

eletivos e cargos em comisso, no h bice para percepo simultnea

da remunerao devida, com proventos de aposentadoria.
Corrobora a ilao, posicionamento do professor Jos
Afonso da Silva , o qual traduz o seguinte entendimento:
16

(...) Igualmente vedada a percepo simultnea de

proventos da aposentadoria do art. 40 (titulares de cargos
efetivos da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos
Municpios e suas autarquias e fundaes) ou dos artigos 42
(Policia Militar) e 142 (Militares das Foras Armadas) com a
remunerao de cargo, emprego ou funo pblica,
ressalvados: (a) os cargos acumulveis na forma vista supra;
(b) os cargos eletivos; (c) os cargos comisso declarados em
lei de livre nomeao e exonerao (Emenda Constitucional
20/1998), sempre respeitado o teto do art. 37, XI. (grifei)

Nesse sentido a jurisprudncia do Supremo Tribunal

Federal, o qual considerou no estar prejudicada a percepo de proventos
de aposentadoria, concomitantemente com vencimentos provenientes do
exerccio do cargo em comisso. Vejamos:
SERVIDOR APOSENTADO. EXERCCIO DE CARGO EM COMISSAO, DIREITO
A PERCEPO DOS VENCIMENTOS DESTE CARGO, CORRESPONDENTES
AO PERIODO EM QUE O EXERCEU, SEM PREJUIZO DOS PROVENTOS DE
APOSENTADO. RECURSO EXTRAORDINRIO NO CONHECIDO.

(RE 75178 / RJ - RIO DE JANEIRO - Relator(a): Min. ELOY DA

ROCHA - Publicao DJ 01-07-1977)

Observa-se que a restrio imposta para percepo

simultnea de proventos de aposentadoria dos artigos 40, 42 e 142 da
Constituio Federal, com a remunerao de cargo, emprego ou funo
pblica, tem por escopo evitar acumulaes remuneradas com proventos
da aposentadoria, derivada de cargo efetivo, cuja acumulao quando da
ativa, com o cargo, emprego ou funo pblica desempenhada pelo
servidor, seria vedada.
Por certo, de acordo com as ressalvas elencadas no
10, do artigo 37, da Lei Maior, no h bice na percepo simultnea de
proventos de aposentadoria, com a remunerao dos cargos acumulveis
na forma desta Constituio, dos cargos eletivos e dos cargos em
comisso declarados em lei de livre nomeao e exonerao, os quais
englobam os cargos de agente poltico, no caso em tela o Secretrio
Municipal.
Desse modo, no h bice na acumulao do subsidio
do cargo de agente poltico, no caso o Secretario Municipal, com os
16

SILVA, Jos Afonso da. Comentrio Contextual Constituio. Malheiros: So Paulo, 2005. pg.339.

MPJrM

21

Fl. no____________
o

Gabinete do Auditor Substituto de ConselheiroProcesso n 1320/09

Davi Dantas da Silva
_________________

proventos de aposentadoria, nos termos do artigo 37, 10, da Constituio

Federal.
Na hiptese, de o servidor aposentado ter idade
superior a 70 anos, pode acumular os proventos
de aposentadoria com a remunerao de cargo
em comisso, com amparo nas disposies do
artigo 37, 10 c/c 37, X, da Constituio Federal,
j que o artigo 40, 1, II da mesma Norma
Constitucional,
diz
respeito
ao
servidor
aposentado pelo regime prprio de previdncia
social?
Conforme explanado anteriormente, para os servidores
ocupantes de cargos acumulveis, previstos no artigo 37, XVI, da Lei
Maior, cargos eletivos e cargos em comisso, no h bice para percepo
simultnea da remunerao devida, com proventos de aposentadoria
decorrente do artigo 40 ou dos artigos. 42 e 142 da Constituio da
Repblica.
No tocante a compulsoriedade para aposentadoria, imposta nos termos
do artigo 40, 1, II da Lei Maior, faz-se mister tecer as seguintes
consideraes.
A Lei Maior aduz em seu artigo 37, I, que os cargos, empregos e
funes pblicas so acessveis aos brasileiros que preencham os requisitos estabelecidos em
lei.
Seguindo a baila, conforme inteligncia do inciso II do artigo
referenciado, a regra a investidura em cargo pblico atravs de concurso
pblico de provas ou de provas e ttulos, de acordo com a natureza e a complexidade do cargo
ou emprego, na forma prevista em lei, cuja exceo a investidura dos cargos em comisso,
os quais sero de livre nomeao e exonerao.
De se observar que, para a regra de investidura para cargo publico, o
ordenamento jurdico prev a exigncia de requisitos a serem preenchidos pelo servidor, em
razo da natureza e complexidade do cargo que ocupa, bem como a imposio de limite etrio
para permanncia no servio pblico, conforme se observa na redao do artigo
40, 1, II, da Constituio da Repblica, o qual estabelece que aos 70
anos, o servidor ser compulsoriamente aposentado. Vejamos:
Art. 40 - Aos servidores titulares de cargos efetivos da Unio,
dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, includas
suas autarquias e fundaes, assegurado regime de
previdncia de carter contributivo e solidrio, mediante
contribuio do respectivo ente pblico, dos servidores
ativos e inativos e dos pensionistas, observados critrios que
MPJrM

22

Fl. no____________
o

Gabinete do Auditor Substituto de ConselheiroProcesso n 1320/09

Davi Dantas da Silva
_________________

preservem o equilbrio financeiro e atuarial e o disposto

neste artigo
1 - Os servidores abrangidos pelo regime de previdncia
de que trata este artigo sero aposentados, calculados os
seus proventos a partir dos valores fixados na forma dos
3 e 17:
II - compulsoriamente, aos setenta anos de idade, com
proventos proporcionais ao tempo de contribuio; (grifei)

Veja que, a Lei Maior estabeleceu a compulsoriedade

para aposentadoria, apenas aos servidores pblicos efetivos, contribuintes
do regime prprio de previdncia. Infere-se, portanto, que a norma no
impera aos servidores pblicos comissionados, que no possuem qualquer
outro vnculo com a administrao, seno o cargo em comisso.
Destaque-se, por sua vez, que esses cargos abrangem
o regime geral de previdncia. Nessa senda, segundo a Lei n 8.213/91,
artigo 51, a compulsoriedade, no mbito do regime geral de previdncia
social, facultada ao empregador. Vejamos:
Art. 51. A aposentadoria por idade pode ser requerida pela
empresa, desde que o segurado empregado tenha cumprido
o perodo de carncia e completado 70 (setenta) anos de
idade, se do sexo masculino, ou 65 (sessenta e cinco) anos,
se do sexo feminino, sendo compulsria, caso em que ser
garantida ao empregado a indenizao prevista na
legislao trabalhista, considerada como data da resciso do
contrato de trabalho a imediatamente anterior do incio da
aposentadoria. (grifei)

Note-se que o empregador poder requerer a

aposentadoria do segurado empregado, desde que tenha cumprido o
perodo de carncia, e completado 70 anos de idade, se homem, e 65
anos de idade, se mulher, ou seja, somente se cumprido os requisitos, e
requerida a aposentadoria, esta ser compulsria ao empregado.
Desse modo, no mbito da Administrao Pblica, nos
termos do artigo 51, da Lei n 8.213/91, infere-se que, especificamente
aos servidores pblicos regidos pelo RGPS, a aposentadoria no ser
compulsria aos 70 anos, mas facultada ao rgo a que pertencem,
mediante requisio.
Vale lembrar que, os cargos em comisso, em
contrariedade aos cargos efetivos, prescindem de concurso publico para
seu preenchimento, de modo que sua nomeao e exonerao dar-se-o
pelo livre critrio do administrador publico, no requerendo outra
circunstancia que no seja a convenincia administrativa.

MPJrM

23

Fl. no____________
o

Gabinete do Auditor Substituto de ConselheiroProcesso n 1320/09

Davi Dantas da Silva
_________________

Destaque-se ainda, julgado do Tribunal de Justia de

Minas Gerais, sobre situao anloga, o qual manifestou entendimento no
sentido de no caber aposentadoria compulsria a servidor pertencente
ao regime geral de previdncia social, seno vejamos:
EMENTA: - SERVIDOR PBLICO OCUPANTE DE FUNO
PBLICA
APOSENTADORIA
COMPULSRIA
IMPOSSIBILIDADE. A partir da edio da EC n 20/98, o
servidor ocupante de funo pblica passou a ser vinculado
ao regime geral de previdncia, no fazendo jus
APOSENTADORIA COMPULSRIA aos setenta (70) anos de
idade, direito esse restrito aos servidores pblicos efetivos.
(grifei)
(Processo
n:
1.0180.01.003183-9/001(1)
Relator:
EDIVALDO GEORGE DOS SANTOS - Data da Publicao:
27/09/2005)

Dessa forma, conforme inteligncia do artigo 51, da Lei

n 8.213/91, a aposentadoria dos servidores pblicos regidos pelo RGPS,
no ser compulsria aos 70 anos, mas facultada ao rgo a que
pertencem, mediante requisio, de modo que, nos termos do 10, do
artigo 37, da Constituio Federal, possvel o acumulo de proventos de
aposentadoria, com a remunerao de cargo em comisso, ainda que
ocupado por servidor maior de 70 anos.
Se negativa a resposta anterior, em se tratando
de
aposentadoria
pelo
regime
geral
de
previdncia, ainda assim haveria bice na
acumulao, em decorrncia das disposies
previstas no 1, II do artigo 40 da Constituio
Federal?
Conforme explanado, de acordo com o 10, do artigo
37, da Constituio da Republica, possvel o acumulo de proventos de
aposentadoria, com a remunerao decorrente de cargo em comisso,
ainda que ocupado por servidor maior de 70 anos, vez que no h
compulsoriedade para aposentadoria de servidor comissionado, sendo
aquela facultada requisio de seu superior hierrquico, nos termos do
artigo 51 da Lei n 8.213/91.
Observa-se, pois, que a restrio imposta para
percepo simultnea de proventos com a remunerao de cargo,
emprego ou funo pblica, tem por escopo evitar acumulaes na
inativa, de remuneraes no acumulveis na atividade.
Nesse sentido, o entendimento do Supremo Tribunal
Federal, o qual disps em seu julgado que, a acumulao de proventos e

MPJrM

24

Fl. no____________
o

Gabinete do Auditor Substituto de ConselheiroProcesso n 1320/09

Davi Dantas da Silva
_________________

vencimentos somente permitida quando se tratar de cargos, funes ou

empregos acumulveis na atividade. Vejamos:
EMENTA:
AGRAVO
REGIMENTAL
NO
AGRAVO
DE
INSTRUMENTO. MAGISTRIO. ACUMULAO TRPLICE DE
PROVENTOS E VENCIMENTOS. SUPERVENINCIA DA EMENDA
CONSTITUCIONAL N. 20/98. INAPLICABILIDADE. 1. A
acumulao de proventos e vencimentos somente
permitida quando se tratar de cargos, funes ou empregos
acumulveis na atividade, na forma permitida pela
Constituio do Brasil. 2. Inaplicabilidade, no caso, da
Emenda Constitucional n. 20/98, vez que inadmissvel, na
ativa, a acumulao de trs cargos de magistrio.
Precedentes. Agravo regimental a que se nega provimento.
(grifei)
(AI 567707 AgR / PR PARAN - Relator(a): Min. EROS GRAU
- Publicao DJ 23-06-2006 PP-00064)

Infere-se, portanto, que embora o 10, do artigo 37, da Lei Maior 17,
trate sobre o Regime Prprio de Previdncia Social RPPS, a vedao para acumulao de
proventos de aposentadoria com a remunerao de cargo pblico no ser aplicada em razo
do regime previdencirio ao qual pertena o servidor aposentado, mas pela possibilidade de
acumulao do cargo, funo ou emprego, dos quais decorre a aposentadoria, quando na
atividade.
Como exemplo, faz-se mister destacar que, por fora do
artigo 37, XVII, da Constituio Federal 18, os empregos pblicos, embora
regidos pelo Regime Geral de Previdncia Social - RGPS, esto sujeitos
vedao de acumulao remunerada de cargos imposta pelo inciso XVI do
mesmo artigo, de maneira que, uma vez vedada a acumulao na
atividade, a percepo simultnea de seus proventos de aposentadoria,
com a remunerao de cargo, funo ou emprego pblico, estar restrita
s hipteses previstas como ressalva no artigo 37, 10, da Lei Maior.
Desse modo, a percepo simultnea, por servidor pblico, de
aposentadoria pelo Regime Geral de Previdncia Social, com a
remunerao de cargo, funo ou emprego pblico que ocupa, h que ser
compatvel com o art. 37, XVII, e 10, da Constituio Federal.
CONCLUSO

17

Art.37. (...)
10 - vedada a percepo simultnea de proventos de aposentadoria decorrentes do art. 40 ou dos arts. 42 e 142 com a
remunerao de cargo, emprego ou funo pblica, ressalvados os cargos acumulveis na forma desta Constituio, os cargos
eletivos e os cargos em comisso declarados em lei de livre nomeao e exonerao.
18
Art. 37 (...)
XVII - a proibio de acumular estende-se a empregos e funes e abrange autarquias, fundaes, empresas pblicas,
sociedades de economia mista, suas subsidirias, e sociedades controladas, direta ou indiretamente, pelo poder pblico;
MPJrM

25

Fl. no____________
o

Gabinete do Auditor Substituto de ConselheiroProcesso n 1320/09

Davi Dantas da Silva
_________________

Analisando os fundamentos jurdicos atinentes

consulta em apreo, em vista das informaes produzidas na instruo,
por meio do Parecer n 0585/PG-TCER/2009, expedido pela douta
Procuradoria-Geral do Ministrio Pblico de Contas, sobre o assunto,
apresento a seguinte Proposta de Deciso:
I em preliminar, conhecer da presente consulta;
II no mrito, informar a consulente que:
1. Conforme inteligncia do 4 do artigo 39, da Lei
Maior, para efeitos de remunerao, os cargos de auxiliares dos Chefes do
Executivo, dentre eles o de Secretrio Municipal, no se equiparam aos
demais cargos comissionados, tendo em vista que seus estipndios so
percebidos por meio de subsidio, o qual fixado em parcela nica, sendo
vedado o acrscimo de quaisquer outras verbas remuneratrias;
2. O servidor, detentor de cargo efetivo, no poder
acumular verbas decorrentes dos vencimentos de seu cargo, com o
subsdio do cargo de Secretrio Municipal para o qual foi nomeado, ainda
que observado o limite salarial relativo ao teto constitucional, nos termos
do Parecer Prvio n 24/2007 PLENO/TCE/RO;
3. O servidor que perceber remunerao pelo seu cargo
efetivo, j equiparada ao teto constitucional, estar sujeito ao seu redutor
no caso de acumular verbas relativas a gratificao ou adicional de
insalubridade, nos termos do artigo 37, XI, da Carta Constitucional;
4. A aplicao do teto constitucional nos casos de
cedncia de servidor efetivo para ocupao de cargo em comisso, em
rgo pertencente esfera governamental distinta de sua origem, ser
aplicado de acordo com as seguintes hipteses:
a) Caso o servidor opte por perceber unicamente a
remunerao relativa ao exerccio do cargo em comisso, pertencente ao
rgo de destino, abrindo mo da remunerao do cargo efetivo, da
origem, nos termos do art. 37, XI, da Lei Maior, o teto a ser aplicado ser o
estabelecido para o rgo de destino, uma vez que a este pertence s
normas que estabelecem e regulamentam a remunerao do cargo em
comisso;
b) Caso o servidor opte por perceber sua remunerao
do cargo efetivo somada de verba de representao do cargo em
comisso, e nesse caso, se o rgo de origem e de destino pertencerem

MPJrM

26

Fl. no____________
o

Gabinete do Auditor Substituto de ConselheiroProcesso n 1320/09

Davi Dantas da Silva
_________________

mesma pessoa poltica, nos termos do art. 37, XI, da Lei Maior, o teto a ser
aplicado ser do rgo de origem;
c) Por outro lado caso o servidor opte por perceber sua
remunerao do cargo efetivo somada de verba de representao do
cargo em comisso, e nessa hiptese os rgos de origem e de destino
pertenam a esferas de governo distintas, nos termos do art. 37, XI, da Lei
Maior, o teto a ser observado depender da incumbncia do nus do
pagamento, ou seja, se o nus for suportado apenas por um dos rgos,
seja da origem ou de destino, o teto ser aplicado em razo do rgo de
origem, uma vez que a este pertence s normas que estabelecem e
regulamentam a remunerao do servidor cedido;
d) De outro tanto, se na hiptese do item c, o nus
do pagamento for suportado por ambos os rgos, tanto o de origem no
tocante a remunerao do cargo efetivo, quanto o de destino em relao
verba de representao do cargo em comisso, o teto salarial ser aquele
aplicado aos Ministros do Supremo Tribunal Federal, nos termos do art. 37,
XI, da Lei Maior, uma vez que, para o caso, no h como se impor os tetos
dos entes de origem ou destino sem prejuzo da remunerao percebida
pelo servidor cedido, sob pena de se inviabilizar o instituto da cesso;
5. No caso de cedncia de servidores efetivos para
ocupao de funo gratificada em rgo distinto de sua origem, h que
se observar em primeiro lugar o artigo 37, V, da Constituio Federal, bem
como o ordenamento jurdico local, no tocante ao Estatuto dos Servidores
Pblicos, as Leis de criao ou Regimento Interno do rgo de destino,
com o intuito de perscrutar a admissibilidade da assuno em funo
gratificada, por servidor efetivo estranho aos quadros do rgo de destino.
Desse modo, em sendo permitida a assuno de funo gratificada, por servidor efetivo
alheio aos quadros do rgo de destino, o teto constitucional a ser observado dever obedecer
s seguintes hipteses:
a) Caso o rgo de origem do servidor efetivo
pertencer mesma pessoa poltica do rgo de destino, onde ser
ocupada a funo gratificada, o teto a ser aplicado ser do rgo de
origem, nos termos do art. 37, XI, da Lei Maior;
b) Na hiptese dos rgos de origem e de destino
pertencerem a esferas de governo distintas, nos termos do art. 37, XI, da
Lei Maior, o teto a ser observado depender da incumbncia do nus do
pagamento, ou seja, se o nus for suportado apenas por um dos rgos,
seja da origem ou de destino, o teto ser aplicado em razo do rgo de
origem, uma vez que a este pertence s normas que estabelecem e
regulamentam a remunerao do servidor cedido;
c) De outro tanto, se na hiptese do item b, o nus
do pagamento for suportando por ambos os rgos, tanto o de origem no
MPJrM

27

Fl. no____________
o

Gabinete do Auditor Substituto de ConselheiroProcesso n 1320/09

Davi Dantas da Silva
_________________

tocante a remunerao do cargo efetivo, quanto o de destino em relao

contraprestao pecuniria da funo gratificada, o teto salarial ser
aquele aplicado aos Ministros do Supremo Tribunal Federal, nos termos do
art. 37, XI, da Lei Maior;
6. Servidor efetivo cedido, para assuno de cargo de
agente poltico, dever fazer opo pelo recebimento nico do subsidio
decorrente desse cargo, ou pela remunerao do seu cargo efetivo, no
sendo cabvel o acrscimo de verba de representao nos termos do 4
do artigo 39, da Lei Maior. Desse modo, conforme inteligncia do art. 37,
XI, da Lei Maior, o teto constitucional a ser aplicado depender da
contraprestao pecuniria optada pelo servidor, ou seja, se optar pela
percepo do subsidio decorrente do cargo de agente poltico do rgo de
destino, estar sujeito ao teto aplicado para esse rgo, contudo, se optou
por perceber a remunerao do cargo efetivo, de origem, o teto a ser
aplicado ser o da origem;
7. Nos termos do artigo 37, 10, da Constituio
Federal, no h bice na acumulao da remunerao do cargo de
Secretario Municipal, com os proventos de aposentadoria decorrente do
artigo 40 ou dos artigos. 42 e 142 da Constituio da Repblica;
8. Conforme inteligncia do artigo 37, 10, da Constituio da
Repblica, possvel o acumulo de proventos de aposentaria com a remunerao decorrente
de cargo em comisso, ainda que ocupado por servidor maior de 70 anos, vez que no h
compulsoriedade para aposentadoria de servidor comissionado, por ser facultada requisio
de seu superior hierrquico, nos termos do artigo 51 da Lei n 8.213/91;
9. A percepo simultnea, por servidor pblico, de
aposentadoria pelo Regime Geral de Previdncia Social, com a
remunerao de cargo, funo ou emprego pblico que ocupa, h que ser
compatvel com o art. 37, XVII e 10, da Constituio Federal.
So essas as minhas consideraes que entendemos
pertinentes e que submetemos considerao superior desse Egrgio
Plenrio.
Porto Velho, 30 de setembro de 2010.

Davi Dantas da Silva

Auditor Substituto de Conselheiro

MPJrM

28

Fl. no____________
o

Gabinete do Auditor Substituto de ConselheiroProcesso n 1320/09

Davi Dantas da Silva
_________________

Processo no
Interessado
Assunto

1320/09
Jos Luiz Rover - Prefeito do Municpio de Vilhena
Consulta referente interpretao das normas
regentes acerca de acumulao de funo com cargo
de servidor pblico
Conselheiro Francisco Carvalho da Silva

Relator
Original
Auditor

Davi Dantas da Silva

MINUTA DE PROJETO DE PARECER PRVIO

O TRIBUNAL DE CONTAS DO ESTADO DE RONDNIA, no

uso de suas atribuies constitucionais, legais e regimentais:
Considerando o disposto no art. 1, XVI, 2 da Lei
Complementar n. 154/96 c/c art. 173, III do Regimento Interno e nos
artigos 1 e 2 da Resoluo Administrativa n. 016/TCER/04;
DE PARECER que se responda a consulta nos
seguintes termos:
1. Conforme inteligncia do 4 do artigo 39, da Lei
Maior, para efeitos de remunerao, os cargos de auxiliares dos Chefes do
Executivo, dentre eles o de Secretrio Municipal, no se equiparam aos
demais cargos comissionados, tendo em vista que seus estipndios so
percebidos por meio de subsidio, o qual fixado em parcela nica, sendo
vedado o acrscimo de quaisquer outras verbas remuneratrias;
2. O servidor, detentor de cargo efetivo, no poder
acumular verbas decorrentes dos vencimentos de seu cargo, com o
subsdio do cargo de Secretrio Municipal para o qual foi nomeado, ainda
que observado o limite salarial relativo ao teto constitucional, nos termos
do Parecer Prvio n 24/2007 PLENO/TCE/RO;
3. O servidor que perceber remunerao pelo seu
cargo efetivo, j equiparada ao teto constitucional, estar sujeito ao seu
redutor no caso de acumular verbas relativas a gratificao ou adicional
de insalubridade, nos termos do artigo 37, XI, da Carta Constitucional;

MPJrM

29

Fl. no____________
o

Gabinete do Auditor Substituto de ConselheiroProcesso n 1320/09

Davi Dantas da Silva
_________________

4. A aplicao do teto constitucional nos casos de

cedncia de servidor efetivo para ocupao de cargo em comisso, em
rgo pertencente esfera governamental distinta de sua origem, ser
aplicado de acordo com as seguintes hipteses:
a) Caso o servidor opte por perceber unicamente a
remunerao relativa ao exerccio do cargo em comisso, pertencente ao
rgo de destino, abrindo mo da remunerao do cargo efetivo, da
origem, nos termos do art. 37, XI, da Lei Maior, o teto a ser aplicado ser o
estabelecido para o rgo de destino, uma vez que a este pertence s
normas que estabelecem e regulamentam a remunerao do cargo em
comisso;
b) Caso o servidor opte por perceber sua remunerao
do cargo efetivo somada de verba de representao do cargo em
comisso, e nesse caso, se o rgo de origem e de destino pertencerem
mesma pessoa poltica, nos termos do art. 37, XI, da Lei Maior, o teto a ser
aplicado ser do rgo de origem;
c) Por outro lado caso o servidor opte por perceber sua
remunerao do cargo efetivo somada de verba de representao do
cargo em comisso, e nessa hiptese os rgos de origem e de destino
pertenam a esferas de governo distintas, nos termos do art. 37, XI, da Lei
Maior, o teto a ser observado depender da incumbncia do nus do
pagamento, ou seja, se o nus for suportado apenas por um dos rgos,
seja da origem ou de destino, o teto ser aplicado em razo do rgo de
origem, uma vez que a este pertence s normas que estabelecem e
regulamentam a remunerao do servidor cedido;
d) De outro tanto, se na hiptese do item c, o nus
do pagamento for suportado por ambos os rgos, tanto o de origem no
tocante a remunerao do cargo efetivo, quanto o de destino em relao
verba de representao do cargo em comisso, o teto salarial ser aquele
aplicado aos Ministros do Supremo Tribunal Federal, nos termos do art. 37,
XI, da Lei Maior, uma vez que, para o caso, no h como se impor os tetos
dos entes de origem ou destino sem prejuzo da remunerao percebida
pelo servidor cedido, sob pena de se inviabilizar o instituto da cesso;
5. No caso de cedncia de servidores efetivos para
ocupao de funo gratificada em rgo distinto de sua origem, h que
se observar em primeiro lugar o artigo 37, V, da Constituio Federal, bem
como o ordenamento jurdico local, no tocante ao Estatuto dos Servidores
Pblicos, as Leis de criao ou Regimento Interno do rgo de destino,
com o intuito de perscrutar a admissibilidade da assuno em funo
gratificada, por servidor efetivo estranho aos quadros do rgo de destino.
Desse modo, em sendo permitida a assuno de funo gratificada, por servidor efetivo
alheio aos quadros do rgo de destino, o teto constitucional a ser observado dever obedecer
s seguintes hipteses:
MPJrM

30

Fl. no____________
o

Gabinete do Auditor Substituto de ConselheiroProcesso n 1320/09

Davi Dantas da Silva
_________________

a) Caso o rgo de origem do servidor efetivo

pertencer mesma pessoa poltica do rgo de destino, onde ser
ocupada a funo gratificada, o teto a ser aplicado ser do rgo de
origem, nos termos do art. 37, XI, da Lei Maior;
b) Na hiptese dos rgos de origem e de destino
pertencerem a esferas de governo distintas, nos termos do art. 37, XI, da
Lei Maior, o teto a ser observado depender da incumbncia do nus do
pagamento, ou seja, se o nus for suportado apenas por um dos rgos,
seja da origem ou de destino, o teto ser aplicado em razo do rgo de
origem, uma vez que a este pertence s normas que estabelecem e
regulamentam a remunerao do servidor cedido;
c) De outro tanto, se na hiptese do item b, o nus
do pagamento for suportando por ambos os rgos, tanto o de origem no
tocante a remunerao do cargo efetivo, quanto o de destino em relao
contraprestao pecuniria da funo gratificada, o teto salarial ser
aquele aplicado aos Ministros do Supremo Tribunal Federal, nos termos do
art. 37, XI, da Lei Maior;
6. Servidor efetivo cedido, para assuno de cargo de
agente poltico, dever fazer opo pelo recebimento nico do subsidio
decorrente desse cargo, ou pela remunerao do seu cargo efetivo, no
sendo cabvel o acrscimo de verba de representao nos termos do 4
do artigo 39, da Lei Maior. Desse modo, conforme inteligncia do art. 37,
XI, da Lei Maior, o teto constitucional a ser aplicado depender da
contraprestao pecuniria optada pelo servidor, ou seja, se optar pela
percepo do subsidio decorrente do cargo de agente poltico do rgo de
destino, estar sujeito ao teto aplicado para esse rgo, contudo, se optou
por perceber a remunerao do cargo efetivo, de origem, o teto a ser
aplicado ser o da origem;
7. Nos termos do artigo 37, 10, da Constituio
Federal, no h bice na acumulao da remunerao do cargo de
Secretario Municipal, com os proventos de aposentadoria decorrente do
artigo 40 ou dos artigos. 42 e 142 da Constituio da Repblica;
8. Conforme inteligncia do artigo 37, 10, da Constituio da
Repblica, possvel o acumulo de proventos de aposentaria com a remunerao decorrente
de cargo em comisso, ainda que ocupado por servidor maior de 70 anos, vez que no h
compulsoriedade para aposentadoria de servidor comissionado, por ser facultada requisio
de seu superior hierrquico, nos termos do artigo 51 da Lei n 8.213/91;
9. A percepo simultnea, por servidor pblico, de
aposentadoria pelo Regime Geral de Previdncia Social, com a
remunerao de cargo, funo ou emprego pblico que ocupa, h que ser
compatvel com o art. 37, XVII e 10, da Constituio Federal.
MPJrM

31

Fl. no____________
o

Gabinete do Auditor Substituto de ConselheiroProcesso n 1320/09

Davi Dantas da Silva
_________________

Porto Velho, 30 de setembro de 2010.

Davi Dantas da Silva

Auditor Substituto de Conselheiro

MPJrM

32