A desconsiderao da personalidade jurdica (disregard doctrine) no

Direito brasileiro e o artigo 50 do Cdigo Civil

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por Leonardo Rocha de Faria

SUMRIO: Introduo; Captulo I A Pessoa Jurdica; I.1 O princpio da
autonomia patrimonial; Captulo II Desconsiderao da Personalidade
Jurdica; II.1 Conceito; II.2 Origem histrica da disregard doctrine; II.3
Requisitos para a aplicao da teoria; II.3.1 A fraude e o abuso de direito; II.4
Imputao dos atos praticados pessoa jurdica e a responsabilizao dos
administradores e dos scios; Captulo III A disregard doctrine no direito
comparado e no direito positivo brasileiro; Captulo IV A desconsiderao da
personalidade jurdica no artigo 50 do cdigo civil de 2002; Captulo V Os
critrios para a aplicao da teoria da desconsiderao da personalidade
jurdica; Captulo VI Aplicao da desconsiderao da personalidade jurdica
e o entendimento jurisprudencial; Concluso; Bibliografia.
RESUMO: A presente monografia demonstra o surgimento da teoria da
desconsiderao da personalidade jurdica, tanto nos ordenamentos jurdicos
aliengenas, como no da "common law" e no sistema romano-germnico,
passando por um estudo sobre a ontologia da pessoa jurdica e sobre o
princpio da autonomia patrimonial, consagrado pela lei civil de 1916, revogada.
Foram expostos e analisados os temas referentes desconsiderao da
personalidade jurdica (disregard doctrine) propriamente dita, nos seus
aspectos conceituais e aplicados, passando pela sua origem histrica no
"leading case" Solomon vs. Solomon & Co. Ltd., pela aplicao da teoria no
direito comparado e no direito positivo brasileiro. Foi dada nfase, em todos os
temas abordados, necessidade de se adotar critrios rigorosos na aplicao
da desconsiderao, para que se busque preservar a existncia da empresa
enquanto promotora do desenvolvimento econmico e humano. Assim, a
presente pesquisa contribuiu para o estudo da desconsiderao da
personalidade jurdica, fazendo-se importante principalmente porque o Cdigo

Civil sancionado em lei, de 2002, trouxe em seu bojo, no artigo 50, a

possibilidade de aplicao da teoria da desconsiderao.
Palavras-chave: desconsiderao; pessoa jurdica; conceito; aplicao;
critrios.
INTRODUO
O presente trabalho versa sobre o instituto da Desconsiderao da
Personalidade Jurdica, a disregard doctrine ou disregard of legal entity,
previsto no artigo 50 do Cdigo Civil de 2002 (Lei 10.406/02), e tambm sobre
a previso legal da teoria em todo o ordenamento jurdico ptrio.
A teoria da Desconsiderao da Personalidade Jurdica pertinente pela sua
atualidade, tendo sido abundantemente debatida no meio jurdico, em razo da
regulamentao trazida pelo "novo" Cdigo Civil de 2002 que, apesar das
crticas, trouxe inovaes ao direito brasileiro e representa um avano na sua
contemporaneizao.
O estudo do presente tema importante para que se busque, principalmente
no meio empresarial, meios de se preservar a atividade econmica, se
possvel, com a no aplicao da desconsiderao da pessoa jurdica por parte
dos magistrados, mas, sendo responsabilizados pessoalmente os
administradores e scios, buscar-se a preservao da pessoa jurdica
externada pelo vnculo societrio, dando segmento s atividades da empresa,
pois, como se ver, a desconsiderao no visa pr fim ou descaracterizar a
sociedade, mas apenas atingir determinados fins, operando temporariamente
para se atingir bens particulares.
No trabalho que ora nos propusemos a apresentar, discorreremos sobre a
natureza da pessoa jurdica, objeto da desconsiderao e sobre o princpio da
autonomia patrimonial, passando, ento, desconsiderao da personalidade
jurdica propriamente dita, percorrendo, primeiramente, pelo seu conceito e
origem histrica no famoso leading case ingls Salomon vs. Salomon & Co.

Ltd.. Em seguida, falaremos sobre a parte mais prtica da aplicao da

desconsiderao, ou seja, sobre os requisitos necessrios sua aplicao,
fazendo uma abordagem sobre a fraude e o abuso de direito, passando, ento,
imputao dos atos praticados pessoa jurdica e a responsabilizao dos
administradores e scios.
No podamos deixar tambm de abordar a respeito da disregard doctrine no
direito comparado e no direito positivo brasileiro.
Com a sano em lei e conseqente vigncia do Cdigo Civil de 2002, o
instituto da desconsiderao da personalidade jurdica passou a ser
regulamentado no artigo 50 daquele texto, o que tambm ser objeto deste
estudo, inclusive com abordagem sobre o entendimento jurisprudencial e a
aplicao legal da teoria.
Por fim, buscamos na doutrina critrios a serem utilizados na aplicao da
teoria, visto que vem sendo utilizada em prejuzo da constituio societria,
bem como da empresa legalmente constituda.
No nosso objetivo esgotar o assunto, mas pretendemos oferecer nossa
contribuio no estudo da desconsiderao da personalidade jurdica, para que
amplie seu conhecimento e compreenso.
CAPTULO I - A PESSOA JURDICA
Para iniciar, discorreremos um pouco a respeito da pessoa jurdica, alvo da
aplicao da teoria da desconsiderao da personalidade jurdica, nos atendo a
uma anlise do assunto apenas nos aspectos importantes compreenso do
tema da desconsiderao da personalidade jurdica, objeto do presente estudo.
A maioria dos doutrinadores brasileiros, mais especificamente os
comercialistas, prefere no adentrarem na discusso a respeito da natureza da
pessoa jurdica, conforme podemos ver na confisso do mestre REQUIO 1 :

No nosso objetivo, nem comporta o mbito resumido deste estudo,

digresses sobre as fatigantes polmicas a respeito da teoria da pessoa
jurdica, mxime quando elas, segundo o testemunho de Cunha Gonalves
"longe de esclarecerem o problema, s tm servido para o tornarem mais
confuso" [...].
As pessoas jurdicas so sujeitas de direitos, assim como as pessoas naturais.
Podem ser resultado da unio de vrias pessoas naturais para atingir um fim
comum, autonomamente, independente de seus scios, ou tambm resultar da
destinao de um patrimnio para atingir determinado fim. Na primeira forma,
temos a sociedade e, na segunda, a fundao.
Para que sejam reconhecidas, devem ter sua existncia apoiada pelo direito,
para ento passarem a atuar no campo jurdico, sendo detentoras de direitos
subjetivos e passveis de deveres jurdicos, sujeitando-se sempre vontade
humana para a consecuo dos fins para os quais fora criada.
No entendimento de GOMES2 , pessoas jurdicas so:
[...] entes formados pelo agrupamento de homens, para fins determinados, que
adquirem personalidades distintas dos seus membros. Reconhece-lhes, a lei,
capacidade de ter direitos e contrair deveres.
Para seu funcionamento, a sociedade, como exemplo de pessoa jurdica,
depende de organizao e essa organizao implica a existncia de pessoas
que desempenham funes distintas, como o scio, que indispensvel para a
sua formao e exercem o poder de direo, e o administrador, que, dentre
outros papis, representa a sociedade.
H, no estudo ontolgico ou, mais precisamente no estudo da natureza do da
pessoa jurdica, vrias teorias, das quais cita-se, a ttulo de exemplificao, a
teoria negativista, a teoria da realidade, a da fico etc. e posies doutrinrias:
umas, negando; outras, afirmando a personalidade. Porm, foge ao objetivo
deste estudo aprofundar no estudo delas, mesmo porque, se assim o fizer, dar
ensejo a uma tese prpria.

, ento, a pessoa jurdica, buscando o entendimento de SILVA3 :

[...] a personificao conferida pela ordem jurdica a entes dotados de
existncia prpria ou autnoma, inconfundvel com a vida das pessoas naturais
que os criaram, com vontade prpria e capacidade de defender seus
interesses.
1. O PRINCPIO DA AUTONOMIA PATRIMONIAL
Com o surgimento da atividade econmica e mercantil, o homem se viu
incapacitado de, por suas prprias foras, empreender na busca de ganhos e
na consecuo de determinada atividade, surgindo ento a personalidade
jurdica, que nada mais do que a unio de esforos representada atravs de
um organismo para alcanar um fim almejado, conforme afirmamos no item
supra.
No que pese a importncia do surgimento da personificao jurdica, aqueles
que intentaram sua criao tinham receio de que seu patrimnio pessoal ou
particular fosse confundido com o patrimnio do novo empreendimento, ou
seja, da pessoa jurdica. Foi ento que se determinou a separao do
patrimnio da pessoa jurdica empresria do patrimnio da pessoa fsica, ou
seja, de regra, as dvidas contradas pela empresa no alcanariam os bens
dos seus scios. Estava a consubstanciado o princpio da autonomia
patrimonial da pessoa jurdica das sociedades civis e comerciais, prevista no
artigo 20 do Cdigo Civil de 1916, revogado pelo Cdigo Civil de 2002, que
determina a separao de patrimnios entre scios e sociedade. Com esta
separao, a pessoa jurdica no responde com o seu patrimnio pelas
obrigaes assumidas pelos scios, e estes no respondem com o seu
patrimnio individual pelas obrigaes assumidas pela pessoa jurdica.
Ressalte-se a lio de COELHO4 , que afirma o seguinte:
O princpio da autonomia patrimonial das pessoas jurdicas, observado em
relao s sociedades empresrias, socializa as perdas decorrentes do

insucesso da empresa entre seus scios e credores, propiciando o clculo

empresarial relativo ao retorno dos investimentos.
E ainda:
Muito embora alguma doutrina ensine o inverso (Correia, 1975:240/251), da
personalizao da sociedade empresria segue-se a separao dos
patrimnios desta e de seus scios. Os bens integrantes do estabelecimento
empresarial, e outros eventualmente atribudos pessoa jurdica so de
propriedade dela, e no de seus membros.5
A partir da surgiram tambm formas de associaes de pessoas visando no
s fins econmicos, o lucro, mas a consecuo de atividades recreativas,
filantrpicas e at espirituais, porm, em todas estas hipteses uma pessoa
jurdica nasce, ganha vida e personalidade, sobrelevando-se aos indivduos
que a compem, dando origem a um ente autnomo, com direitos e obrigaes
prprios, no se confundindo com a pessoa de seus membros, os quais, em se
tratando de atividades econmicas, investem apenas uma parcela do seu
patrimnio, assumindo riscos limitados de prejuzo.
Contudo, essa separao patrimonial no vem obstar a aplicao da teoria da
desconsiderao da personalidade jurdica, que no tem o condo de
desvaloriz-la ou pr termo unio societria - o que vamos analisar mais
detidamente no decorrer deste trabalho -, mas apenas de evitar com que o
ilcito ou a fraude devidamente comprovados no sejam punidos quando
praticados sob o manto da pessoa jurdica.
CAPTULO II - DESCONSIDERAO DA PERSONALIDADE JURDICA
1. CONCEITO
Conceitua-se, num primeiro momento, a teoria da Desconsiderao da
Personalidade Jurdica como sendo aquela que consiste em subestimar,
ignorar, ou seja, ultrapassar os efeitos da personificao jurdica, em casos
concretos, com o fim de impedir que simulaes e fraudes praticadas sob seu

manto alcancem suas finalidades, bem como com o fim de solucionar todos os
outros casos em que o respeito forma societria levaria a solues contrrias
sua funo e aos princpios consagrados pelo ordenamento jurdico
brasileiro.
A aplicao da teoria , ento, como se pode ver, bastante ampla, uma vez que
se adequa a todo ordenamento no qual se considere a personalidade jurdica
da sociedade como distinta da personalidade dos membros que a compem,
atravs da consagrao do princpio da autonomia patrimonial. Em tais
ordenamentos, como no da common law (Estados Unidos e Inglaterra, v.g.), o
direito concebido essencialmente como jurisprudncia (case law), de tal
forma que as suas regras so, fundamentalmente, as que se encontram nas
deliberaes tomadas pelos tribunais. J em ordenamentos de origem romanogermnica (Brasil), por sua vez, reconhece lei funo primordial,
considerando que a melhor maneira de chegar-se a solues de justia est
em procurar apoio nas suas disposies, relegando, assim, a jurisprudncia a
um papel secundrio.
Sendo assim, na common law, operar-se- sempre a disregard toda vez que
houver necessidade de se evitar soluo anmala ou injusta, principalmente no
Direito norte-americano, j que o Direito ingls mostra-se bastante ligado
idia do precedente representado pelo caso Salomon, que analisaremos
detidamente no item que se segue.
Portanto, fcil perceber que a desconsiderao um procedimento normal na
common law, onde a anlise do problema concreto que conduz a um
princpio especfico, sendo, ao contrrio, de difcil aplicao em sistemas
jurdicos fechados, pertencentes a ordenamentos de origem romanogermnica, como o do Brasil, em que se procura fixar um princpio de alcance
geral que seja aplicvel ao caso em exame.
Pelo exposto acima, evidencia-se a dificuldade de se formular um conceito
nico, aplicvel a todas as hipteses normalmente tidas como justificadoras da
desconsiderao.

2 ORIGEM HISTRICA DA TEORIA DA DISREGARD DOCTRINE

Existem controvrsias a respeito da real origem do instituto da
desconsiderao e h uma certa disputa pela doutrina americana e inglesa. H
autores estudiosos da disregard doctrine que afirmam que a teoria surgiu a
partir de uma tese apresentada pelo professor Rolf Serick, da Faculdade de
Direito da Universidade de Heidelberg, na Alemanha, onde o mesmo estuda de
forma profunda a doutrina em todos seus aspectos. Sua tese adquiriu
notoriedade causando forte influncia na Itlia e na Espanha.
Porm, outra corrente atribui a origem dessa doutrina jurisprudncia inglesa
dos fins do sculo passado. Em 1897, a justia inglesa ocupou-se com um
famoso caso - Salomon vs. Salomon & Co. Ltd., que envolvia o comerciante
Aaron Salomon. Este empresrio possua uma pequena fbrica de sapatos e
botas denominada A. Salomon & Co. e, em determinado momento, resolveu,
juntamente com seus seis filhos e sua esposa, constituir uma companhia,
cedendo seu fundo de comrcio sociedade que fundara, vendendo "seu
negcio nova companhia por mais de 38.000 libras (o que era um valor
superestimado poca)67 , o famoso caso ingls Salomon vs. Salomon & Co.
no foi o leading case da disregard doctrine mas, sim, a deciso proferida
pelo Excelentssimo Juiz Marshall no caso Bank of United States vs. Deveaux,
no ano de 1809, isto , 88 (oitenta e oito) anos mais nova que a deciso do
caso Salomon. O Juiz Marshall, com a inteno de preservar a jurisdio das
cortes federais sobre as corporations, j que a Constituio Federal americana,
no seu artigo 3o, seo 2a, limita tal jurisdio s controvrsias entre cidados
de diferentes estados, conheceu da causa. J em 1809 as cortes americanas
levantavam a hiptese de ultrapassar a personificao das entidades e
considerar as caractersticas dos scios individuais.
3. REQUISITOS PARA A APLICAO DA TEORIA
Para que seja efetivamente aplicada a teoria da desconsiderao da
personalidade jurdica, desconsiderando-se a personificao da sociedade, de

modo que o patrimnio dos scios, responda pelas obrigaes por eles
contradas, necessrio que se configure a fraude ou abuso de direito
relacionado autonomia patrimonial, princpio este que, segundo Coelho <8 :
[...] pode ser manipulado na realizao de fraudes, principalmente quando a
pessoa jurdica uma sociedade. [...] a pessoa jurdica pode servir de
instrumento para fraudar o cumprimento da lei ou de obrigao.
Alm disso, necessria a existncia de uma pessoa jurdica, e que no se
trate de responsabilizao direta do scio, por ato prprio.
Interessante ressaltar ainda o exemplo citado por COELHO 9
Se Antnio alienou seu negcio comercial a Benedito e. no contrato,
comprometeu-se a no competir com o adquirente, ele assumiu uma obrigao
de no fazer. uma obrigao pessoal dele. Se, em seguida, constituir uma
sociedade com Carlos, nomeada AC Comrcio Ltda. e com objeto coincidente
com o de seu antigo negcio, em razo do princpio da autonomia patrimonial,
no estar sendo descumprida a obrigao contratual. Como a pessoa jurdica
da sociedade entre Antnio e Carlos no era parte do contrato com Benedito,
ento se confunde com a pessoa fsica de um de seus scios, no haveria que
se falar em inadimplemento da obrigao de no competir.
Como meio de se evitar a manipulao da pessoa jurdica surge, ento, o
instituto da desconsiderao da personalidade jurdica e, conforme diz a
prpria terminologia da teoria, fica evidente que a desconsiderao s tem
cabimento quando estivermos diante de uma pessoa jurdica, isto , de uma
sociedade personificada, pois, sem a existncia de personalidade, no h o
que se desconsiderar.
No sistema brasileiro a personalidade jurdica das sociedades nasce com o
registro dos atos constitutivos no rgo competente (art. 18 do Cdigo Civil).
Se no houver tal registro, no importa se exista ou no o ato constitutivo, no
se pode falar em personificao da sociedade, mas em sociedade de fato ou
irregular. Em no se tratando de uma pessoa jurdica, no h que se cogitar de

autonomia patrimonial (j analisada no incio do presente trabalho), no

havendo a possibilidade uso desta autonomia para fins fraudulentos.
Na assertiva de ALMEIDA10 , nas sociedades de fato ou irregulares os scios
assumem responsabilidade direta, solidria e ilimitada pelos atos praticados
pela sociedade, no havendo motivo para a aplicao da desconsiderao.
A verdade que, na prtica, segundo SILVA11 , alm da personificao
necessrio que se cogite de uma sociedade na qual os scios tenham
responsabilidade limitada, ou seja, de sociedade annima ou sociedade por
quotas de responsabilidade limitada, as quais representam a grande maioria
das sociedades no Brasil, pois a aplicao da desconsiderao pressupe uma
sociedade, na qual o exaurimento do patrimnio social no seja suficiente para
levar responsabilidade aos scios. No h obrigatoriedade, na aplicao da
desconsiderao, da sociedade ser de responsabilidade limitada, mas, em
termos prticos, sua utilizao tornar-se-ia mais eficaz nessas hipteses, no
havendo impedimento desconsiderao nos demais tipos societrios, com o
intuito de proteger a prpria pessoa jurdica.
3.1 A FRAUDE E O ABUSO DE DIREITO
O requisito primordial para a aplicao da teoria da desconsiderao o desvio
da funo da pessoa jurdica, que se constata na fraude e no abuso de direito
relativos autonomia patrimonial, pois a desconsiderao configura-se numa
forma de limitar o uso da pessoa jurdica aos fins para os quais ela destinada.
Esse entendimento, no entanto, no pacfico na doutrina brasileira.
COMPARATO12 entende que tal formulao da desconsiderao equivocada,
entendendo que a confuso patrimonial o requisito primordial da
desconsiderao, desenvolvendo o que se costumou chamar de sistema
objetivo. Outros, discordando de tal entendimento, afirmam que a confuso
patrimonial um sinal que pode servir, sobretudo de meio prova, para se
chegar desconsiderao, mas no o seu fundamento primordial. A confuso
patrimonial no por si s suficiente para coibir todos os casos de desvio da

funo da pessoa jurdica, pois h casos, nos quais no h confuso de

patrimnios, mas h o desvio da funo da pessoa jurdica, autorizando a
superao da sua autorizando a superao da autonomia patrimonial,
aplicando-se a desconsiderao.
Contudo, o melhor entendimento leva a coadunar com a parte da doutrina que
afirma ser a fraude e o abuso de direito relacionados autonomia patrimonial
os principais bsicos da aplicao da desconsiderao da personalidade
jurdica.
Segue, ento, s consideraes especficas a respeito da fraude.
A autonomia patrimonial da pessoa jurdica um meio legtimo de destaque
patrimonial, limitando os riscos da atividade empresarial, facilitando o
desenvolvimento da chamada economia de mercado. Todavia, pessoas
movidas por escusas intenes, podem utilizar a autonomia patrimonial para se
ocultar, e se eximir ao cumprimento de suas obrigaes, configurando a a
fraude, relacionada autonomia patrimonial.
O que seria, ento a fraude? A fraude a artimanha, isto , a distoro
intencional da verdade com o intuito de prejudicar terceiros 13 . O requisito
primordial na sua caracterizao o intuito de prejudicar terceiros, no se
referindo, obrigatoriamente, a credores14 . Tal prtica a princpio lcita, sua
ilicitude decorre da desvirtuao das finalidades da pessoa jurdica, nos fins
ilcitos buscados no manejo da autonomia patrimonial, conforme vimos
exemplificado no caso ingls Salomon vs. Salomon & Co.
Ressaltamos que no suficiente que se busque uma finalidade diversa da
tpica das sociedades para aplicar a desconsiderao, vale dizer, no basta o
negcio indireto para a desconsiderao. A utilizao da pessoa jurdica para
alcanar fins diversos dos tpicos pode ser vlida, desde que os fins visados
sejam lcitos.
Tambm, no basta a existncia de uma fraude, imprescindvel que a mesma

guarde relao com o uso da pessoa jurdica, isto , seja relativa autonomia
patrimonial. Fraudes podem ser cometidas pela pessoa jurdica, como a
emisso de um cheque sem proviso de fundos, contudo, se tal fraude no
tiver qualquer relao com a utilizao da autonomia patrimonial no podemos
aplicar a desconsiderao, conforme afirma COELHO 15.
Aps anlise da fraude, seguem, ento, as consideraes a respeito do abuso
de direito.
No s a inteno de prejudicar terceiros que acarreta o desvio da funo da
pessoa jurdica; outros desvios na sua utilizao tambm devem ser coibidos
com a aplicao da desconsiderao. Surge ento o abuso de direito como
fundamento para a desconsiderao.
O direito que a sociedade detm de usar a pessoa jurdica, tm por origem a
comunidade, e dela recebe sua finalidade, da qual no pode o seu titular se
desviar. Quando ocorre tal desvio, no h o uso do direito, mas o abuso do
direito que inadmissvel. O exerccio dos direitos deve atender sua
finalidade social, e no apenas aos interesses de seu titular.
No abuso do direito, o ato praticado permitido pelo ordenamento jurdico,
tratando-se de um ato, a princpio, lcito. Todavia, por desviar de sua finalidade
social, no pode prevalecer. Os direitos se exercem tendo em conta no
apenas o seu titular, mas todo o agrupamento social.
Sendo assim, na utilizao da pessoa jurdica tais abusos podem ocorrer - e,
com toda certeza, freqentemente ocorrem -, no momento cm que os scios ou
administradores agem no intuito de prejudica terceiros, utilizando uma
prerrogativa a princpio lcita, nos deparamos com o abuso de direito.
Este mau uso da personalidade jurdica, isto , a utilizao do direito para fins
diversos dos quais deveriam ser buscados, que primordialmente autoriza a
desconsiderao.

Destaca-se que o abuso de direito se difere da fraude no aspecto intencional,

ou seja, no abuso, no se requer essencialmente a inteno de prejudicar, ao
contrrio da fraude, conforme a lio de REQUIO16 , havendo apenas o mau
uso da personalidade jurdica.
4 - IMPUTAO DOS ATOS PRATICADOS PESSOA JURDICA E A
RESPONSABILIZAO DOS ADMINISTRADORES E DOS SCIOS
Com a aplicao da desconsiderao da personalidade jurdica, como
penalidade imposta sociedade, chegar-se- responsabilizao dos scios
ou administradores, a qual, todavia, tambm pode ocorrer em outras situaes
que no se confundem com a teoria da desconsiderao.
Quando os scios ou administradores extrapolam seus poderes violando a lei
ou o contrato social, a lei lhes impe a responsabilidade por tais atos.
Entretanto, surge uma modalidade diferente da desconsiderao tratada no
presente trabalho, qual seja, a responsabilizao pessoal e direta dos scios.
Veja-se a lio de Jos Lamartine Corra Oliveira 17:
Em tal caso, h simplesmente uma questo de imputao. Quando o diretor ou
o gerente agiu com desobedincia a determinadas normas legais ou
estatutrias, pode seu ato, em determinadas circunstncias, ser inimputvel
pessoa jurdica, pois no agiu como rgo (salvo problema de aparncia) - a
responsabilidade ser sua, por ato seu. Da mesma forma, quando pratique ato
ilcito, doloso ou culposo: responder por ilcito seu, por fato prprio.
Nestes casos, a autoria do ato imputada diretamente ao scio ou
administrador que o executou, no havendo que se suspender, nem
momentaneamente a eficcia da autonomia patrimonial, pois a pessoa jurdica
no obstculo ao ressarcimento do ilcito. o pressuposto da licitude, afirma
COELHO18 , necessrio para distinguir a desconsiderao de outros casos de
responsabilizao dos scios, conforme ensina tambm AMARO: 19

Portanto, quando a lei cuida de responsabilidade solidria, ou subsidiria, ou

pessoal dos scios, por obrigao da pessoa jurdica, ou quando ela probe
que certas operaes, vedadas aos scios, sejam praticadas pela pessoa
jurdica, no preciso desconsiderar a empresa, para imputar as obrigaes
aos scios, pois, mesmo considerada a pessoa jurdica, a implicao ou
responsabilidade do scio j decorre do preceito legal. O mesmo se diga se a
extenso da responsabilidade contratual.
Tem-se, como exemplo, a responsabilidade dos artigos 10 e 16 do Decreto
3.708/19, 117 e 158 da Lei 6.404/76, 135 da Lei 5.175/66 (CTN), onde no se
trata da desconsiderao, nem de suas origens, mas de hipteses de
responsabilidade civil simples dos scios, ou administradores, pois no foi a
pessoa jurdica que teve sua finalidade desvirtuada, foram as pessoas fsicas
que agiram de forma ilcita, e por isso respondem pessoalmente pelos seus
atos praticados de forma ilcita.
CAPITULO III - A DISREGARD DOCTRINE NO DIREITO COMPARADO E NO
DIREITO POSITIVO BRASILEIRO
Os Tribunais norte-americanos vinham aplicando a disregard of legal entity
apenas em casos excepcionais. Onde se comprovasse fraude lei, ao contrato
ou a credores.
Houve, entretanto, uma ampliao desse entendimento, justificando-se a
aplicao da teoria em pauta, sempre que, de acordo com as circunstancias do
caso concreto, a aplicao das normas vigentes levasse a resultados injustos.
Na Inglaterra, o primeiro caso em que se cogitou da desconsiderao da
personalidade jurdica, foi julgado em Londres, no ano de 1897, denominado
Salomon vs Salomon & Co., conforme estudado no item prprio, supra.
Salomon foi condenado em primeira instncia, mas foi posteriormente
absolvido pela Cmara dos Lordes, contrariando o entendimento do magistrado
prolator da sentena de condenao, fundamentando sua deciso na
constituio vlida da Salomon & Co., distinguindo-se, pois, suas atividades

comerciais da pessoa fsica.

Tal acontecimento desestimulou os juristas britnicos a aprofundarem-se no
tema, razo porque singelas so as contribuies doutrinrias e
jurisprudenciais inglesas.
No sistema francs, a pessoa jurdica considerada tendo-se em vista
determinados fins, os quais so responsveis, tambm, pela limitao do seu
campo de abrangncia. Segundo a esquematizao proposta por Erlinghagen,
a desconsiderao da pessoa jurdica aplicar-se-ia nos casos de simulao,
aparncia e interposio de pessoas, isso no campo do direito francs.
Destacamos, ainda, a contribuio de Josserand, que afirmava que nem tudo
que conforme a lei legitimo, ao qual se ops Planiol, que a partir da
jurisprudncia dos Tribunais franceses, sistematizou a teoria do abuso de
direito, onde apregoava a finalidade social do mesmo, de servir como
instrumento possibilitador da conservao da sociedade, enfatizando que todo
ato, embora respaldado na lei, que fosse contrrio a essa finalidade, seria
abusivo e, por via de conseqncia, atentatrio ao direito.
Na Alemanha, os estudos pioneiros do Prof. Rolf Serick propiciaram larga
difuso da teoria da desconsiderao da personalidade jurdica, chegando-se,
inclusive, elaborao de uma teoria semelhante designada de Durchgriff. A
semelhana de outros pases poder-se-ia desestimar a personalidade jurdica
nos casos de ser a mesma utilizada abusivamente para fins ilcitos, bem como
nos casos de infrao a obrigaes contratuais e de prejuzos fraudulentos a
terceiros.
Adentrando, ento, ao ordenamento jurdico ptrio, quem primeiro discorreu
sobre a teoria da desconsiderao da personalidade jurdica no Brasil foi o
Professor Rubens Requio, o que levantou infindas anlises do instituto por
parte dos demais juristas, num maior aprofundamento sobre o tema.
O ponto central das discusses foi justamente as evidncias de que,
paulatinamente, a pessoa jurdica vinha sendo utilizada como subterfgio

fraude, com o cometimento de muitos abusos de direito, onde entreps-se a

disregard doctrine, que teria possibilidade de adequar-se a qualquer sistema
jurdico que adotasse o princpio da separao entre a pessoa jurdica e as
pessoas fsicas que a compem, como norma de direito interno.
COMPARATO, posicionando-se posteriormente sobre o assunto, em seu livro
O poder de controle na sociedade annima, classificou-o sob uma perspectiva
mais objetiva, elidindo os fundamentos do Prof. Rubens Requio para a
desconsiderao da personalidade jurdica, quais sejam a fraude e o abuso de
direito e condicionando-a s hipteses em que a atividade ou os interesses
individuais de determinado scio, tivessem de tal maneira entremeados que
no fosse possvel dissoci-los.
A sano jurdica no seria a nulidade, mas a ineficcia do negcio jurdico.
Assim sendo, a desconsiderao poderia ser invocada a benefcio da
sociedade, como no exemplo em que, uma empresa componente de uma
holding, embora no tendo usado determinada marca no prazo de sua
caducidade, no perde o direito de us-la, por t-lo feito outra empresa do
mesmo grupo.
Diversos diplomas legislativos incorporaram a teoria da desconsiderao, dos
quais, destacamos a Consolidao das Leis do Trabalho, em seu art. 2, 2o,
onde prevista a responsabilidade solidria, para efeitos de relao
empregatcia, da empresa principal e subordinadas, quando constituam um
conglomerado econmico. O objetivo legal prevenir situaes onde o trabalho
pudesse ser utilizado como meio de produo das vrias empresas e o nus de
pagar a remunerao respectiva recasse na empresa de patrimnio
insuficiente, restando, em conseqncia, lesado o direito do empregado.
Porm, em sentido contrrio, tem entendido o Tribunal Superior do Trabalho 20:
SMULA 205 TST: Grupo Econmico. Solidariedade. O responsvel solidrio,
integrante de grupo econmico, que no participou da relao processual como

reclamado e que, portanto, no consta no ttulo executivo judicial como

devedor, no pode ser sujeito passivo na execuo.

A desconsiderao da personalidade jurdica (disregard doctrine) no

Direito brasileiro e o artigo 50 do Cdigo Civil
por Leonardo Rocha de Faria
Tem-se, tambm, a responsabilidade tributria do Cdigo Tributrio Nacional,
em seu art. 134, VII, em que prevista a responsabilizao pessoal do
representante legal da pessoa jurdica, caso exorbite de seus poderes, e, na
Lei 4.595/64 (Lei do Sistema Financeiro), a proibio a certos negcios ou
operaes de serem efetuados entre a instituio financeira e pessoas jurdicas
cujo capital tenha sido majoritariamente constitudo pelos administradores
daquela instituio, responsabilizando-se solidariamente diretores e gerentes
das instituies financeiras pelas obrigaes assumidas pelas mesmas durante
suas gestes.
A Lei das Sociedades por Aes (Lei 6.404/76) estabelece limites ao
reconhecimento da pessoa jurdica ao elidir a distino entre essa e seus
membros pelos atos ilcitos por eles praticados.
No Cdigo de Defesa do Consumidor, ressaltamos o artigo 28, que deu origem
ao artigo 50 do Cdigo Civil de 2002, mais especificamente o caput e o
pargrafo 5 do art. 28, que rezam o seguinte:
Art.28 - O Juiz poder desconsiderar a personalidade jurdica da sociedade
quando, em detrimento do consumidor, houve abuso de direito, excesso de
poder infrao da lei, fato ou ato ilcito ou violao dos estatutos ou contrato
social. A desconsiderao tambm ser efetivada quando houver falncia,
estado de insolvncia, encerramento ou inatividade da pessoa jurdica
provocados por m administrao. [...].

A primeira parte do caput exige a leso dos interesses do consumidor, ao

passo que a segunda reclama a m administrao da pessoa jurdica como
requisito desconsiderao.
[...] 5o - Tambm poder ser desconsiderada a pessoa jurdica sempre que
sua personalidade for, de alguma forma, obstculo ao ressarcimento de
prejuzos causados aos consumidores.
O presente pargrafo 5 deve ser interpretado como uma ampliao das
possibilidades previstas no caput e em consonncia com os pressupostos da
teoria da desconsiderao.
Encontra-se tambm a teoria da desconsiderao do ramo do direito de famlia,
nos casos onde o cnjuge empresrio, usando-se da sociedade da qual faz
parte, transfere-lhe todos ou a maioria de seus bens, no desiderato de furtar-se
meao do outro cnjuge, operando-se a desconsiderao de forma inversa,
pois desconsidera o ato para alcanar bens da sociedade, e no da pessoa
fsica e, com o produto deles, ressarcir o cnjuge ou credor prejudicado.
Observe-se, outrossim, que mesmo nos casos em que a responsabilidade do
scio for ilimitada e solidria, ser sempre subsidiria, devendo primeiramente
ser executados os bens da sociedade e somente na falta ou insuficincia dos
mesmos, executar-se-o os bens dos scios.
CAPTULO IV - A DESCONSIDERAO DA PERSONALIDADE JURDICA NO
ARTIGO 50 DO CDIGO CIVIL DE 2002
O Cdigo Civil de 2002, que ainda se encontra recente, entrou em vigor
trazendo em seu bojo o artigo 50, objeto principal do presente trabalho de
monografia, que merece especial destaque posto que trata estritamente da
desconsiderao da personalidade jurdica, trazido na nova lei civil.
O referido dispositivo prev a extenso de determinadas obrigaes aos
administradores e scios da pessoa jurdica. Diz o seguinte o artigo 50:

Em caso de abuso da personalidade jurdica, caracterizado pelo desvio de

finalidade, ou pela confuso patrimonial, pode o juiz decidir, a requerimento da
parte, ou do Ministrio Pblico quando lhe couber intervir no processo, que os
efeitos de certas e determinadas relaes de obrigaes sejam estendidos aos
bens particulares dos administradores ou scios da pessoa jurdica.
A partir do exame do referido dispositivo legal, nota-se que o Cdigo Civil em
vigor adotou a teoria da desconsiderao da personalidade jurdica nos casos
de desvio de finalidade; ou confuso patrimonial.
A confuso patrimonial, conforme leciona SILVA21 , faria parte da concepo
objetiva da disregard doctrine, apresentada por COMPARATO, que:
[...] baseia-se na separao patrimonial, destacando os fundamentos da
desconsiderao conforme negcios interna corporis (desvio de poder e fraude
lei) ou externa corporis da pessoa jurdica (confuso patrimonial entre titular
do controle e sociedade comparada).
O desvio de finalidade, por sua vez, ocorre quando os scios ou
administradores utilizam a sociedade para fins diversos daqueles almejados
pelo legislador, isto , fora do objeto societrio.
Considerando a introduo desses dois institutos no sistema normativo
brasileiro, de aplicao da Teoria da Desconsiderao da Personalidade
Jurdica, torna-se imprescindvel cotejar o instituto trazido no artigo 50 do novo
Cdigo Civil com a teoria original, at ento aplicada pelos magistrados, com
certa subjetividade, de acordo com as provas colhidas nos autos.
De acordo com o artigo 20 do antigo Cdigo Civil Brasileiro, no havia
confuso entre a pessoa jurdica - seus bens, direitos e obrigaes - com a
pessoa de seus membros, ou seja, separados estavam o patrimnio da pessoa
jurdica daquele pertencente aos seus scios, em relao s obrigaes
assumidas isoladamente por cada um, scios e sociedade. O escopo do
instituto era o de diminuir os riscos da atividade econmica e incentivar a
atividade produtiva, a fim de incrementar o desenvolvimento econmico e

social.
Esta regra, contudo, no era absoluta e estava sujeita a especificidades
previstas no sistema jurdico brasileiro, que acabou absorvendo os conceitos
da Teoria da Desconsiderao da Personalidade Jurdica. No Brasil, a teoria
teve seu embrio formado na obra do alemo Rolf Serick. Generalizou-se
rapidamente na doutrina e na jurisprudncia, com base nos princpios de boaf, ordem pblica, equidade e justia. No desenvolvimento da doutrina, duas
situaes foram comumente eleitas para sua aplicao: fraude no uso da
pessoa jurdica e abuso de direito.22
Saliente-se que h distino entre os conceitos de abuso de direito e de fraude.
Ato fraudulento o negcio jurdico entabulado para prejudicar terceiros, com
vantagem (ilcita) para o agente. Nada obstante, o abuso de direito manifestase quando h uso inadequado do direito, ainda que no seja propsito do
agente o de prejudicar direito de outrem.
A desconsiderao da personalidade jurdica consiste em medida de proteo
e defesa para coibir a fraude ou abuso de direito: aquele que tiver utilizado a
pessoa jurdica para prejudicar terceiros, auferindo injusta vantagem, poder
ser diretamente responsabilizado pelo dano que tiver causado. Desconsiderase a personalidade jurdica da sociedade, com o fim precpuo de transferir as
responsabilidades daquela aos que dela se utilizaram indevidamente. No h
anulao da figura da pessoa jurdica, mas apenas uma medida de proteo
contra o abuso, a fim de preservar a prpria sociedade e proteger o terceiro
que com ela tenha negociado.
A viso que se tem tido de que, com a ocorrncia da desconsiderao,
obrigatoriamente, ou por fatores desencadeantes de sua aplicao, a pessoa
jurdica extinta e desfeito o vnculo entre os scios da empresa. Importante
defendermos a idia de que a aplicao da disregard doctrine no implica na
supresso da sociedade, muito menos em sua extino. H sim, que se buscar
penaliz-las pela m utilizao da fico da pessoa jurdica, mas no colocar
um entrave livre iniciativa e atividade e crescimento econmicos. Essa

uma idia que defendemos veemente.

Vale mencionar ainda que a doutrina recomendava cautela na aplicao da
teoria: nem todo prejuzo causado pela pessoa jurdica impe a
desconsiderao da sua personalidade.
Na mesma linha, JUSTEN FILHO23 reconhece a aplicao da desconsiderao:
[...] no por um 'defeito' na estrutura da sociedade e, sim, por um defeito
quanto sua utilizao. S pode ser assim, porque a justificativa para a
desconsiderao reside justamente em ocorrer um descompasso entre a
funo abstratamente prevista para a pessoa jurdica e a funo que ela
concretamente realiza.
Apesar dos Tribunais ptrios aplicarem de forma corrente e pacfica a
"disregard doctrine" nos casos de fraude e abuso de direito, at o ano de 1990,
essa teoria no estava contemplada em nenhum diploma legal. Na falta de
normas expressas e solues legislativas especiais, o magistrado, muitas
vezes, tinha dificuldade em buscar o fundamento legal para sua aplicao
como remdio jurdico mais adequado ao caso concreto.
A despeito das tentativas anteriores de insero efetiva em nosso
ordenamento, foi. porm, o Cdigo do Consumidor, em seu artigo 28 (j
analisado supra), que estabeleceu os requisitos, princpios e as conseqncias
de sua aplicao. Verifica-se, portanto, que a desconsiderao da
personalidade jurdica encontrou acolhida nas regras do Direito Econmico
para aplicao em defesa do consumidor, das infraes de ordem econmica e
na represso ao abuso do poder econmico.
A partir da, tornou-se patente a orientao de nosso legislador de incorporar,
pouco a pouco, a disregard doctrine ao ordenamento legal. A ttulo ilustrativo,
confira-se, por exemplo, o artigo 4o, da Lei 9.605/9813. Com fundamento
nesse dispositivo, pode-se desconsiderar a personalidade jurdica nas
questes que tratem da responsabilidade pelo ressarcimento de danos
ambientais.

Com a entrada em vigor do novo artigo 50, nota-se que no obstante o

legislador no ter adotado os conceitos de fraude ou abuso de direito e
explicitamente a expresso "desconsiderao da personalidade jurdica",
inegvel a absoro do conceito pelo ordenamento jurdico ptrio, ainda que
parcialmente, pelo Cdigo Civil de 2002.
O Projeto de Lei n 7160/2002, que pretende reformular ou complementar
alguns dispositivos do novo Cdigo Civil, prope complementao do artigo 50,
para recuperar a regra geral do artigo 20 do antigo Cdigo Civil, i.e., da
distino da personalidade da pessoa jurdica daquela dos seus scios,
deixando claro que o magistrado s poder alcanar quem deu causa ao dano
ou quem dele teve proveito, prestigiando assim os elementos subjetivos da
responsabilidade civil. Achamos importante transcrever o dispositivo que visa
alterar o art. 50 do Cdigo Civil de 2002:
Art. 50. As pessoas jurdicas tm existncia distinta da de seus membros.
Pargrafo nico. Em caso de desvio de finalidade ou confuso patrimonial
praticados com abuso da personalidade jurdica, pode o juiz decidir, a
requerimento da parte prejudicada, ou do Ministrio Pblico quando lhe couber
intervir no processo, que os efeitos de certas e determinadas relaes de
obrigaes sejam estendidos aos bens particulares dos administradores ou
scios da pessoa jurdica, que lhes deram causa ou deles obtiveram proveito.
Como se pode ver, percebe-se que h uma tendncia em delimitar a
desconsiderao da personalidade jurdica prevista no artigo 50, de um lado
preservando a empresa e, de outro, evitando a aplicao indiscriminada da
responsabilizao, apenas pelo fato de determinado scio figurar no contrato
social. Em sntese, o projeto procura reafirmar o direito, pacfico e consagrado
na regra geral de separao entre a pessoa jurdica e seus scios ou
administradores, disciplinando tambm a exceo, o desvirtuamento da regra
geral, segundo a qual a separao no prevalecer quando o direito de que
decorre for exercido abusivamente, ou de maneira fraudulenta, com desvio de
finalidade ou confuso patrimonial.

CAPITULO V - OS CRITRIOS PARA APLICAO DA TEORIA DA

DESCONSIDERAO DA PERSONALIDADE JURDICA
certo que o instituto da desconsiderao da personalidade jurdica veio para
solucionar muitos problemas oriundos principalmente da atividade empresarial,
coibindo a utilizao do manto da pessoa jurdica e da autonomia patrimonial
para o cometimento e atrocidades na esfera econmica.
Porm, h que se estabelecer critrios na utilizao da teoria da
desconsiderao da personalidade jurdica, agora melhor delimitada pela nova
lei civil, atravs do artigo 50 daquele texto legal, quer na utilizao do instituto
por parte do magistrado, quer por parte do legislador.
No se pretende, aqui, tomar partido das empresas, mas o intuito de apenas
alertar para a utilizao desenfreada e sem critrios que possa vir a
comprometer a atividade empresarial ou a perpetuao das atividades da
empresa.
Sobre a necessidade de se preservar a pessoa jurdica, mesmo com a
aplicao da teoria da desconsiderao da personalidade jurdica, a doutrina
nacional tem sido profcua quanto ao questionamento da aplicabilidade da
teoria da Desconsiderao da Personalidade Jurdica. No obstante o
reconhecimento da possibilidade de se aplicar a teoria, afirma oportunamente
COELHO24 :
A teoria da desconsiderao da pessoa jurdica [...]. Trata-se de
aperfeioamento da teoria da pessoa jurdica, atravs da coibio do mal uso
de seus fundamentos. Assim, a pessoa jurdica desconsiderada no extinta,
liquidada ou dissolvida pela desconsiderao; no , igualmente, invalidada ou
desfeita. Apenas determinados efeitos de seus atos constitutivos deixam de se
produzir episodicamente. Em outras palavras, a separao patrimonial
decorrente da constituio da pessoa jurdica no ser eficaz no episdio da
represso fraude. Para todos os demais efeitos, a constituio da pessoa
jurdica existente, vlida e plenamente eficaz.

Evidenciada a necessidade de se preservar a pessoa jurdica ou a sociedade

legalmente constituda, lembramos que a desconsiderao da personalidade
jurdica dever ser aplicada como medida excepcional, atendo-se a casos
restritos e bem determinados.
O principal critrio a ser observado, conforme aponta CEOLIN 25 , refere-se
espcie de abuso praticada atravs do ente personificado, haja vista que a
teoria aplica-se, to somente, s hipteses de abuso da estrutura formal da
pessoa jurdica. O primeiro passo, ento, segundo a autora, verificarmos se o
caso concreto configura hiptese de desconsiderao ou de responsabilidade.
Se o caso referir-se ao abuso da limitao de responsabilidade, ou seja, se o
scio estiver abusando patrimonialmente do ente, aplica-se a responsabilidade.
Se, inversamente, o abuso da estrutura formal, continua a autora, a sim,
caso de desconsiderao.
O abuso da estrutura formal verificado, observando-se o fim visado pelos
scios ao constiturem a sociedade. Se a pessoa jurdica (sociedade) foi
instituda no para somar esforos e patrimnios, mas para esconder a
identidade dos scios ou do seu scio majoritrio com o propsito de confundir
terceiros, ento, haver desvio de finalidade, caracterizando o abuso da
estrutura formal, como j dito cm item deste trabalho.
Outra maneira de se identificar o abuso da forma jurdica para se estabelecer
critrios na aplicao da teoria, usando um critrio residual. Vale dizer, devese recorrer aos dispositivos que dispem sobre a responsabilidade dos
administradores, para se averiguar se o caso concreto insere-se em alguma de
suas hipteses. A responsabilidade, por estar regulada de forma precisa e por
respeitar o princpio da separao, deve ser aplicada como regra, enquanto
que a desconsiderao s incidir em casos extremos, em que seja necessrio
o efetivo afastamento da pessoa jurdica.
a tese tambm sustentada por COELHO26:

Com efeito, a teoria da desconsiderao tem pertinncia apenas quando a

responsabilidade no pode ser, em princpio, diretamente imputada ao scio,
controlador ou representante legal da pessoa jurdica. Quando a imputao
pode ser direta, quando a existncia da pessoa jurdica no obstculo
responsabilizao de quem quer que seja, no h por que se cogitar da
desconsiderao de sua autonomia.
O segundo critrio, segundo CEOLIN27 , para se aplicar a desconsiderao
verificamos, dentro das circunstncias flicas, se o scio agiu de forma correta
ou se lhe era exigvel conduta diversa. Nem todos os atos ilcitos praticados em
nome da sociedade podem ser atribudos aos seus scios. Sendo assim, s
ser possvel desconsiderar a pessoa jurdica, verificando que o scio, de
algum modo, contribuiu para a ocorrncia do ilcito.
Nem todos os danos causados pelo ente jurdico podem ser atribudos aos
seus membros, visto que a esfera de atuao de um no se confunde com a do
outro. Se assim no fosse, incuo seria o princpio da separao. Logo, antes
de ignorar a personalidade jurdica de um determinado ente, h que se perquirir
se seria possvel exigir conduta diversa de seu scio. Este s incidira no juzo
de reprovao, se tiver agido de "modo contrrio ao direito quando, nas
circunstncias cm que se encontrava, era-lhe exigvel outra conduta" 28 . Agindo
o scio em conformidade ao que lhe era exigido, no h que se falar em
responsabiliz-lo, mesmo que tenha havido prejuzo a terceiro.
Continua CEOLIN29 concluindo que o ilcito praticado pela sociedade (ou por
seus propostos) s ser atribudo ao scio, quando este se utilizar do ente
jurdico de modo a enganar ou a confundir terceiros. Assim sendo, a ilicitude
estar caracterizada e poder ser imputada aos scios nos casos em que
houver a ocorrncia de algum "fato destinado a enganar, compreendendo atos,
omisses e ocultaes que conduzam ao descumprimento de um dever que
prejudique terceiros"30.
Caso reste provado que o scio constituiu a sociedade para acobertar a sua
identidade pessoal, permitindo a ele a prtica de ato que lhe fora vedado por lei

ou por contrato, estaro configurados a ilicitude e o seu dever de responder

pelos danos, acaso sofridos por terceiros.
O terceiro e ltimo critrio diz respeito prova do mau uso da pessoa jurdica.
No momento em que no ordenamento no existe dispositivo legal que preveja a
presuno da fraude, ou de qualquer outra ilicitude, para se aplicar a teoria da
desconsiderao da personalidade jurdica, necessrio a prvia
comprovao do ato abusivo ou fraudulento. O magistrado, antes de deferir a
penhora dos bens dos scios, dever exigir do credor a prova cabal de que a
sociedade fora usada por esses de modo a confundir terceiros. No basta,
contudo, apenas a ocorrncia de confuso patrimonial ensejada pelos scios
para se desconsiderar a pessoa jurdica.
A ocorrncia de confuso patrimonial s revela o abuso da estrutura formal da
pessoa jurdica, justificando a aplicao da teoria da desconsiderao, quando
o scio atua de forma a confundir tambm a sua personalidade com a do ente
abstraio.
Recorda brilhantemente CEOLIN31 que:
[...] no se pode entender por confuso patrimonial, enquanto critrio de
aplicabilidade da desconsiderao, por exemplo, a mera transferncia de bens
do scio para a sociedade ou vice-versa. Nessas hipteses, caracterizada
estar a ocorrncia de simulao ou fraude, seja contra credores, seja contra o
processo executrio, jamais abuso da estrutura formal da pessoa jurdica.
O bom senso recomenda que necessrio se faz verificar se a pessoa jurdica
foi usada de sorte a encobrir atos praticados pelos seus scios ao arrepio da
lei, desviando-a da finalidade atribuda ao fenmeno da personificao dos
entes abstratos.
Oxal tivesse o legislador, no art. 50 do novo Cdigo Civil, recentemente
sancionado, empregado a conjuno "e" para se acumular os dois
pressupostos: desvio de finalidade e confuso patrimonial. Apropriado, pois,
ser aplicar a teoria da desconsiderao da pessoa jurdica aos casos em que
restar provado tanto o desvio de finalidade da pessoa jurdica, como a

confuso patrimonial.
Face aos critrios explicitados acima, conclumos pela necessidade de se
delimitar com maior preciso o alcance da aplicabilidade da teoria da
desconsiderao, estabelecendo-se limites objetivos ao seu mbito de
incidncia, de modo a resguardar no s o carter excepcional do instituto,
como conferir sociedade empresria maior segurana jurdica.
CAPTULO VI - APLICAO DA DESCONSIDERAO DA PERSONALIDADE
JURDICA E O ENTENDIMENTO JURISPRUDENCIAL
As formas de aplicao do instituto tm sido definidas pela doutrina e
jurisprudncia. Essas formas podem ser: direta, incidental, inversa e indireta.
Vejamos a seguir mais detidamente sobre cada uma delas:
Desconsiderao Direta - Nas hipteses em que a fraude for de plano aferida
haver a inteno preliminar de se pugnar pela desconsiderao para alcance
daquele que efetivamente praticou o ato lesivo. Situaes existem que a
utilizao do anteparo protetor flagrante como, v.g., aluguel de um imvel em
nome da sociedade para ser utilizado como residncia de um dos scios.
E comum o empresrio individual se travestir sob a forma de sociedade,
apresentando-se no quadro societrio com 98% das cotas, sendo os outros 2%
de propriedade de um homem de fico.
Como ato corriqueiro tambm merece registro o abandono do estabelecimento.
No se pode, a todo evidente, quando os negcios no esto indo bem, fechar
as portas e mudar de ramo, deixando os credores de lado. A fraude se torna
clara quando simplesmente so cerradas as portas, deixando credores ao
alvedrio da sorte, por ser de responsabilidade do comerciante (individual ou
coletivo, rectius: sociedade) indicar no registro competente o local em que pode
ser encontrado.Tal prtica tem recebido severa resposta jurisdicional, visto que
o abandono do estabelecimento tambm destinatrio de tratamento legal
repressivo no sistema falimentar, considerado como ato que d ensejo ao

requerimento de falncia, bem como propositura de ao revocatria.

A jurisprudncia de vrios tribunais registra acrdos em que se tomou em
conta a moderna teoria da desconsiderao ou superamento da personalidade
jurdica, tambm conhecida como "teoria da penetrao", para reconhecer a
responsabilidade dos scios de sociedade por quotas de responsabilidade
limitada pelas obrigaes sociais decorrentes de ato ilcito ou fraudulento.
No mbito processual, mesmo frente possibilidade de se alcanar
diretamente o patrimnio do scio, deixando de lado o manto protetor da
pessoa jurdica, no se afigura aconselhvel a propositura de demanda apenas
em face deste, sendo mais eficaz a incluso da sociedade no plo passivo, sob
a forma de litisconsrcio passivo (facultativo). Isto porque ambos ofertaro
preliminar de ilegitimidade passiva, a qual somente ser apreciada quando da
anlise do mrito, pois o acolhimento de uma delas acarretar no prjulgamento da outra. De forma incisiva o Egrgio Superior Tribunal de Justia
foi alm ao dispor que a presena da sociedade no plo passivo
imprescindvel.
Desconsiderao Incidental - A fraude, pela sua estrutura, se apresenta
acompanhada da vontade de ludibriar, portanto, sendo de difcil percepo
inicial. Assim, provvel que somente com a propositura da demanda em face
da sociedade no desenrolar do curso cognitivo processual, se tenha acesso ao
concilium fraudis, momento em que se pugnar pela desconsiderao da
personalidade para a retirada do manto protetor da pessoa jurdica, alcanando
aquele que efetivamente o autor do ato. Nesse contexto surge a discusso
sobre a possibilidade de ser decretada a desconsiderao no mesmo processo
(incidental) ou ento se curial se faz uma demanda autnoma para tanto, o que
tem sido objeto de debates na doutrina.
A jurisprudncia tem dado guarida ao posicionamento de que a existncia do
contraditrio indispensvel, no obstando a possibilidade da materializao
incidental.

O Egrgio Superior Tribunal de Justia decidiu que a desconsiderao da

pessoa jurdica medida excepcional que s pode ser decretada aps o devido
processo legal, o que torna a sua ocorrncia em sede liminar, mesmo de forma
implcita, passvel de anulao.
A preservao do contraditrio no afasta a possibilidade da decretao
incidental da desconsiderao; o que no vivel o pedido de disregard,
tendo como conseqncia uma perfunctria deciso judicial determinando a
constrio de um bem do scio. A oitiva daquele sobre qual recai a imputao
da fraude e posteriormente o seu alcance, sem olvidar do princpio
constitucional da fundamentao das decises judiciais, de indispensvel
relevo.
O Cdigo Civil de 2002 positiva a teoria em questo, em sua parte geral, na
regra inserta no art. 50, conforme j analisado em item anterior, restando
patente a possibilidade de sua implementao incidental, ao indicar que o
pedido pode ser formulado pela parte ou pelo Ministrio Pblico, quando lhe
couber intervir no processo - s h parte ou atuao do Ministrio Pblico como
custos legis quando presente o processo.
No sentido acima discorrido, o entendimento da 3 Turma do Egrgio Superior
Tribunal de Justia de que a aplicao da teoria da desconsiderao da
personalidade jurdica dispensa a propositura de ao autnoma para tal.
Verificados os pressupostos de sua incidncia, poder o Juiz, incidentemente
no prprio processo de execuo (singular ou coletiva), levantar o vu da
personalidade jurdica para que o ato de expropriao atinja os bens
particulares de seus scios, de forma a impedir a concretizao de fraude lei
ou contra terceiros.
Na mesma linha, no processo falimentar, quando do decreto de quebra ou at
mesmo em deciso futura pode ser implementada a desconsiderao, como
acentuou a 3 Turma do Egrgio Superior Tribunal de Justia.
Desconsiderao Inversa - A utilizao de mecanismos para se furtar

responsabilidade, em virtude do avanado grau de degradao moral do ser

humano, tem dado azo utilizao da desconsiderao da personalidade
jurdica para a tutela de interesses legtimos, invertendo o percurso da sua
aplicao original. Em vez do scio se utilizar da sociedade como um manto
protetor, passa a agir ostensivamente, escondendo seus bens na sociedade, ou
seja, o scio no mais se esconde, mas sim a sociedade por ele ocultada.
A terminologia desconsiderao "inversa", a que ocorre nos casos de
sociedade entre cnjuges, surge com a possibilidade vislumbrada de se
desconsiderar a personalidade jurdica da sociedade para o alcance de bens
da prpria sociedade, contudo, em decorrncia de atos praticados por terceiros
- scios.
Situao que tem cotidianamente sido concretizada a do cnjuge que
pretende se separar do outro e se empenha no esvaziamento do patrimnio do
casal, transferindo os bens para uma sociedade; quando do advento do
desfecho do matrimnio a meao do cnjuge enganado ser reduzida a
praticamente nada.
A desconsiderao da personalidade jurdica (disregard doctrine) no
Direito brasileiro e o artigo 50 do Cdigo Civil
por Leonardo Rocha de Faria
Outro fato casustico o da pessoa natural dividir seu patrimnio de forma
bastante interessante: constitui-se uma sociedade para guarnecer o ativo,
ficando o passivo a cargo da prpria pessoa (scio). Os terceiros que
contratam com o scio (pessoa natural) imaginam, pela teoria da aparncia reside em endereo nobre, utiliza automveis de luxo e nutre hbitos apurados,
como o de freqentar excelentes restaurantes, degustando vinhos e charutos
de alta qualidade - ser pessoa merecedora de crdito; na verdade, todos os
bens aparentemente do scio so de propriedade de outra pessoa (jurdica) sociedade. Nesse sentido ter sede a desconsiderao para se declarar que o
arcabouo jurdico societrio serve de escudo aos atos fraudulentos do scio.

 Desconsiderao Indireta - As transformaes econmicas globais, com

destino globalizao e ao rompimento das fronteiras, influenciam diretamente
na estrutura do mercado que se organiza, em grande maioria, sob a forma de
sociedades. A conseqncia a reestruturao dos mecanismos de atuao
empresarial. LAMY FILHO e PEDREIRA32 , ao comentarem a Lei 6.404/76, j
trataram desse quadro ressaltando que:
[...] no seu processo de expanso, a grande empresa levou criao de
constelaes de sociedades coligadas, controladoras e controladas, ou
grupadas - o que reclama normas especficas que redefinam, no interior desses
grupamentos, os direitos das minorias, as responsabilidades dos
administradores e as garantias dos credores.
A desconsiderao da personalidade jurdica para alcanar quem est por trs
dela no se afigura suficiente, pois haver outra ou outras integrantes das
modalidades societrias que tambm tm por objetivo encobrir algum
fraudador. JUSTEN FILHO acentua o alcance do instituto:
a ignorncia, para casos concretos e sem retirar validade de ato jurdico
especifico, dos efeitos da personificao jurdica validamente reconhecida a
uma ou mais sociedades, a fim evitar um resultado incompatvel com a funo
da pessoa jurdica.
A vontade da sociedade controlada, subsidiria integral, coligada, integrante do
grupo ou consrcio pode estar maculada pela do controlador efetivo, como
demonstra LINS34 :
A nosso ver, tomando em considerao a concepo em que se funda a
desconsiderao da personalidade jurdica, esta se vincula existncia de
controle societrio, a partir do momento em que a vontade da empresa muitas
vezes identifica-se com a vontade de seu controlador, que pode, assim, aplicala abusivamente, tornando-se imprescindvel estabelecer in casu os exatos
limites e efeitos da aplicao da teoria da desconsiderao da personalidade
jurdica.

CONCLUSO
Na monografia ora apresentada evidenciou-se a conceituao de pessoa
jurdica, alvo principal da teoria da desconsiderao da personalidade jurdica,
objeto do presente estudo. No se aprofundou mais no estudo do instituto da
pessoa jurdica para no tocar em discusses doutrinrias que nada
contribuem obra, mas fez-se somente uma anlise do aspecto ontolgico, ou
seja, da sua natureza, donde concluiu ser a pessoa jurdica um ente com
personalidade prpria, inconfundvel com as pessoas naturais que a compe,
sendo essa distino externada pela separao de bens, que nada mais do
que a aplicao do princpio da autonomia patrimonial da pessoa jurdica, que
no deve ser invocado para encobrir ilcitos cometidos pelos dirigentes da
empresa.
Partiu-se, ento, para uma anlise aprofundada sobre o tema principal da
monografia, qual seja, a desconsiderao da personalidade jurdica
propriamente dita, percorrendo pelo seu conceito, donde se extraiu que a
desconsiderao o levantamento episdico da existncia da pessoa jurdica,
para se alcanar os scios na responsabilizao por fraudes, abusos de direito
e m utilizao da pessoa jurdica. Foi ressaltado que os efeitos da
desconsiderao so momentneos e deve ser aplicada pelo magistrado com o
maior critrio possvel. Se assim no for, estar-se-ia contribuindo para o
desincentivo ao surgimento de novas empresas.
No menos importante que a conceituao do instituto da desconsiderao da
personalidade jurdica, e seu fator histrico, que contribui no presente estudo
no sentido de trazer-nos ao conhecimento os acontecimentos propiciadores da
criao da teoria: o porqu de sua existncia no ordenamento jurdico. Dentre
as divergncias doutrinrias sobre a real origem da teoria, ficou claro que os
Estados Unidos so hoje os maiores aplicadores da desconsiderao, visto que
seu ordenamento jurdico baseado na jurisprudncia facilita tal disseminao
da teoria.
Analisou-se os requisitos para a aplicao da teoria da desconsiderao, ou

seja, a fraude e o abuso de direito, meios pelos quais podemos constatar o

desvio na funo da pessoa jurdica, sendo tais requisitos no unnimes na
doutrina, pois doutrinadores de calibre como Fbio Ulhoa Coelho afirmam ser a
confuso patrimonial o principal motivo ensejador da desconsiderao.
Na reflexo sobre a imputao de atos praticados pessoa jurdica, constatouse que surge uma modalidade de responsabilizao diferente da
desconsiderao da personalidade jurdica, que a imputao de
responsabilidade aos administradores e scios da empresa, pois no foi a
pessoa jurdica que teve a sua finalidade desvirtuada, mas as pessoas fsicas
que agiram de forma ilcita, sendo difcil identificar essa responsabilidade,
quando no indicada pelos prprios componentes da sociedade.
Comparou-se a aplicao da teoria da desconsiderao da personalidade
jurdica ou disregard doctrine nos diversos pases e os primrdios de sua
positivao e aplicao no direito brasileiro, fazendo uma breve exposio
sobre a legislao a respeito do instituto, vigente antes do Cdigo Civil de
2002.
Focalizou-se, ento, como objeto principal do trabalho a desconsiderao da
personalidade jurdica no artigo 50 do Cdigo Civil de 2002 (Lei 10.406/02),
que tem como pressupostos bsicos de aplicao o desvio de finalidade e a
confuso patrimonial da pessoa jurdica, fazendo algumas exposies de
jurisprudncias na aplicao da teoria, concluindo pela necessidade de
alterao no referido dispositivo, com Projeto de Lei j em tramitao.
Exps-se detidamente as formas de aplicao da teoria indicadas pela doutrina
e pela jurisprudncia, na esfera processual, quer seja de forma direta,
incidental, inversa e indireta, como meios de se coibir ilcitos na utilizao da
pessoa jurdica.
Por fim, estabeleceu-se critrios a serem utilizados na aplicao da teoria da
desconsiderao, que veio para solucionar muitos problemas oriundos
principalmente da atividade empresarial na coero da utilizao da pessoa

jurdica e da autonomia patrimonial. Porm, no pode ser aplicada de forma

aleatria, mas obedecendo a critrios para que no se comprometa a atividade
empresarial ou a perpetuao das atividades da empresa. Defendeu-se de
forma enftica a no aplicao da desconsiderao de forma desenfreada,
mesmo porque este instituto no tem o condo de extinguir a pessoa jurdica,
mas proporcionar meios para que a empresa regularize suas dvidas e d
continuidade s suas atividades.

NOTAS DE RODAP CONVERTIDAS

1. REQUIO, Rubens. Curso de direito comercial. So Paulo: Saraiva, 1977, v.
1. p. 260-261.
2. GOMES, Orlando. Introduo ao direito civil. 10. ed. Rio de Janeiro: Forense,
1990. p. 191.
3. SILVA, Osmar Vieira da. Desconsiderao da personalidade jurdica:
aspectos processuais. Rio de Janeiro: Renovar. 2002. p. 60.
4. COELHO, Fbio Ulhoa. Curso de direito comercial, vol. 2. So Paulo:
Saraiva, 1999. p. 38.
5. Ibid., p. 14.
6. BASTOS, Eduardo Lessa. Desconsiderao da personalidade jurdica. Rio
de Janeiro: Lmen Jris, 2003. p.4.
7. KOURY. Suzy Elizabeth Cavalcante. A desconsiderao da personalidade
jurdica (disregard doctrine) e os grupos de empresas. 2. ed. Rio de Janeiro:
Forense. 2002. p. 64-65.
8. COELHO, Fbio Ulhoa. A sociedade limitada no novo cdigo civil. So Paulo:
Saraiva. 2003. p. 109.

9. COELHO, Fbio Ulhoa. op. cit., p. 109-110.

10. ALMEIDA, Amador Paes de. Execuo de bens dos scios: obrigaes
mercantis, tributrias, trabalhistas: da desconsiderao da personalidade
jurdica (doutrina e jurisprudncia). 3. ed. So Paulo: Saraiva, 2000. p. 15.
11. SILVA. Alexandre Couto. Aplicao da desconsiderao da personalidade
jurdica no direito brasileiro. So Paulo: LTR, 1999. p. 26.
12. COMPARATO, Fbio Konder. O poder de controle na sociedade annima.
2. ed. So Paulo: RT, 1977. p. 85.
13. SILVA. Alexandre Couto. op. cit., p. 35.
14. SILVA. Alexandre Couto. op. cit p. 39.
15. COELHO, Fbio Ulhoa. O empresrio e os direitos do consumidor. So
Paulo: Saraiva, 1994. p. 223.
16. REQUIO, Rubens. Abuso de direito e fraude atravs da personalidade
jurdica. Revista dos Tribunais, So Paulo: Revista dos Tribunais, v. 58. n. 410.
dez 1969, p. 16.
17. OLIVEIRA, Jos Lamartine Crrea. A dupla crise da pessoa jurdica. So
Paulo: Saraiva, 1979. p. 520.
18. COELHO, Fbio Ulhoa. Curso de direito comercial, cit., v. 2. p. 42-43.
19. AMARO. Luciano. Desconsiderao da pessoa jurdica no cdigo de defesa
do consumidor. Revista de Direito do Consumidor. So Paulo: Revista de
Direito do Consumidor, n. 5. jan-mar. 1993. p. 172.
20. SILVA. Osmar Vieira da. op. cit., p. 137.

21. SILVA, Alexandre Couto. Desconsiderao da personalidade jurdica: limites

para sua aplicao. Revista dos Tribunais. So Paulo: Revista dos Tribunais, n.
780. p. 47.
22. Nesse sentido, confira a lio do Professor Rubens Requio: "Ora, diante
do abuso de direito e da fraude no uso da personalidade jurdica, o juiz
brasileiro tem o direito de indagar, em seu livre convencimento, se h de
consagrar a fraude ou o abuso de direito, ou se deva desprezar a
personalidade jurdica, para, penetrando em seu mago, alcanar as pessoas e
bens que dentro dela se escondem para fins ilcitos e abusivos" (op. cit., p. 18).
23. FILHO, Maral Justen. Desconsiderao da personalidade societria no
direito brasileiro. So Paulo: RT, 1987. p. 97.
24. COELHO, Fbio Ulhoa. A sociedade limitada no novo cdigo civil, cit., p.
110.
25. CEOLIN, Ana Caroline Santos. Abusos na aplicao da teoria da
desconsiderao da pessoa jurdica. Belo Horizonte: Del Rey, 2002. p. 51-54.
26. COELHO. Fbio Ulhoa. Comentrios ao cdigo de proteo ao consumidor.
Coordenao de Juarez de Oliveira. So Paulo: Saraiva, 1991. p. 142.
27. CEOLIN. Ana Caroline Santos, op. cit., p. 53.
28. LOPES, Jair Leonardo. Curso de direito penal. So Paulo: RT, 1993. p. 157.
29. Ibid., p. 112.
30. PASQUALOTTO. Adalberto. Desvio da pessoa jurdica. Ajuris. Porto Alegre:
Ajuris, v. 47. nov. 1989. p. 198.
31. CEOLIN, Ana Caroline Santos, op. cit. p. 54.

32. FILHO. Alfredo Lamy. PEDREIRA. Jos Luiz Bulhes. A lei das s.a. Rio de
Janeiro: Renovar, 1997. p. 57.
34. FILHO. Maral Justen. Desconsiderao da personalidade societria no
direito brasileiro.So Paulo: RT,
1987. p. 97.
35. LINS, Daniela Storry. Aspectos polmicos atuais da desconsiderao da
personalidade jurdica no cdigo de defesa do consumidor e na lei antitruste.
Rio de Janeiro: Lmen Jris, 2002. p. 71.

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