Universidad Central del Ecuador

Facultad de Ciencias Econmica; Carrera de Economa

Stephanie Reinoso/ stephy_vanne@hotmail.es

El Neoconstitucionalismo
Introduccin

Varios autores afirman que el neoconstitucionalismo nace en Europa como consecuencia y

respuesta a sistemas jurdicos fascistas mismos que estuvieron marcados por la violencia
masiva y sistemtica de los derechos humanos. Alemania, Italia y Espaa sufrieron graves
violaciones en los derechos humanos y a la constitucin de un estado legal de derecho
autoritario, por tanto no es coincidencia que estos tres estados hayan experimentado cambios
profundos en su forma de concebir al derecho y por ende al estado. (vila Santamara, 2011)
Es as que el neoconstitucionalismo busca responder a problemas concretos, como los
derechos fundamentales a la violacin de derechos; la rigidez de la constitucin a la
arbitrariedad de los parlamentarios; la constitucin como norma jurdica directamente
aplicable; los jueces de la constitucin a la inexistencia de una autoridad que sancione la
inobservancia de las normas constitucionales.
Con ello la Constitucin se vuelve vinculante en las relaciones sociales tanto pblicas
como privadas a travs de reglas y principios con un contenido programtico y axiolgico.
Por tanto los Estados actuales en Latinoamrica buscan garantizar los derechos de todas las
personas.

Desarrollo
Orgenes
El profesor italiano Luigi Ferrajoli afirma que el constitucionalismo surgi como
reaccin al colapso de la capacidad reguladora de la ley. El carcter nominalista de las
constituciones liberales clsicas del siglo XVIII, XIX y primeras dcadas del siglo XX no
respondi a las necesidades sociales, polticas y econmicas de cada poca (Ferajoli, 2005).
Ferrajoli habla de tres paradigmas que se generan con este concepto, por un lado el
derecho premoderno, el Estado legislativo del Derecho y el Estado constitucional del
Derecho, como las transformaciones que se han producido.
El primer cambio de paradigma del Derecho se produjo en el nacimiento del Estado
moderno y con la afirmacin del principio legal como norma de reconocimiento del derecho
positivo existente. Un segundo cambio se produjo en el ltimo medio siglo con la
subordinacin de la legalidad misma a constituciones rgidas, jerrquicamente
supraordenadas a las leyes como normas de reconocimiento de su validez. Y el tercer cambio
se da al modificar el papel de la jurisdiccin, si es aplicar la ley slo si es constitucionalmente
vlida, y cuya interpretacin y aplicacin son siempre un juicio de valor sobre la ley. Y una
cuarta transformacin en donde la subordinacin de la ley a los principios constitucionales
equivale a introducir una dimensin substancial de la democracia. (Rendn)
El neoconstitucionalismo, es la teora de los derechos fundamentales puesta en el centro
de la teora del derecho y del estado. El derecho ya no se construye a partir de la ley, sino
debe construirse a partir de las personas y colectividades y de sus derechos. En este sentido,
la teora del derecho ya no puede ser el ttulo preliminar del Cdigo Civil y la teora del
estado no debe ser solo la institucionalidad y la organizacin del poder. Los derechos
fundamentales son un medio y al mismo tiempo el fin de la teora, del estado y de la

organizacin social. A este concepto se le agrega la palabra transformador, lo que significa

la inclusin de una posicin poltica.
El neoconstitucionalismo transformador pretende alterar la realidad, que es de
exclusin, marginalidad y discriminacin, y la transformacin de un sistema y una forma de
vida colonizada a una de emancipacin de las grandes mayoras de la poblacin, que no
pueden ejercer sus derechos y que el estado les ofrece polticas paternalistas o simplemente
represin penal. (vila, 2012)
La parte orgnica, que es la que tiene el nfasis en el derecho constitucional clsico, es
funcional a la realizacin de los derechos. El parlamento, al igual que todo poder pblico y
privado, est sometido a la Constitucin. Para garantizar este sometimiento se crearon dos
dispositivos; el uno tiene que ver con las dificultades para reformar la Constitucin, mediante
procedimientos ordinarios; el otro con la determinacin de una autoridad judicial cuando se
violen preceptos constitucionales. Cualquier infraccin a las normas constitucionales, ya sea
de un modo abstracto ya mediante violaciones concretas a los derechos, podrn ser corregidas
por las Cortes Constitucionales (control concentrado) o por los jueces (control difuso y
acciones de proteccin o tutela de derechos). Todo esto genera un impacto en la teora del
derecho, en cuanto a:

1. La concepcin de la norma jurdica: la certeza y la seguridad en unos casos se

encuentran en las reglas, cuando estas son adecuadas a la Constitucin; y en otros
casos, se desplazan a los precedentes jurisprudenciales, en particular cuando se
aplican principios. En el neoconstitucionalismo no se tolera la injusticia an a
pretexto de la certeza y la seguridad.
2. La concepcin del sistema jurdico: el sistema es intrnsecamente incoherente e
incompleto. No hay forma humana de prever todas las posibilidades de violacin a los

derechos, que adems son muchos, ni tampoco hay forma de regular mediante cdigos
todas las condiciones ni las obligaciones que emanan de los derechos.
3. El objeto de estudio de la ciencia jurdica: se desplaza hacia varios sistemas jurdicos:
el nacional, el regional y el universal.
4. El mtodo de aproximacin al derecho: al neoconstitucionalismo se suman dos
mtodos a los tradicionales (gramatical y la analoga): la ponderacin y el teleolgico.
El derecho se enfrenta ya a conflictos que suceden en casos reales y pone en contexto
la interpretacin y la aplicacin del derecho.
5. La relacin entre derecho y moral/justicia: el debate en el neoconstitucionalismo no es
pacfico. Puesto que unos consideran que la adhesin no es ya a la ley sino a la
Constitucin, y que la moral como fuente del derecho no cabe. Esto es una suerte de
neo positivismo jurdico.
El neoconstitucionalismo en Latinoamrica
El fenmeno histrico que provoca las reformas constitucionales en la regin es el
militarismo estatal de los aos 60 y que influy hasta finales de los 80. En este perodo de
dictaduras militares, bajo la doctrina de la seguridad nacional y de un uso extensivo de los
estados de excepcin, se produjo la violacin de los derechos humanos, se persiguieron a
personas vinculadas con la izquierda y se combatieron a grupos armados. El
constitucionalismo moderno nunca tuvo la capacidad de contener las violaciones a los
derechos ni tampoco de evitar su inobservancia. Las Constituciones fueron no - minales y
una mera fachada.50 La transicin a la democracia vino acompaada de cartas
constitucionales, que recibieron la influencia del constitucionalismo europeo occidental.
(vila Santamara, 2011)
En Latinoamrica el neoconstitucionalismo se desarroll bajo dos particularidades
propias:

1)

La exigencia de una nueva corriente constitucional surgi gracias a las

reivindicaciones populares promovidas por los movimientos sociales de la dcada
de los ochenta del siglo pasado como reaccin a las nefastas consecuencias de las
dictaduras militares de los setenta.

2) Ante el fracaso del modelo constitucional liberal europeo, adoptado de forma literal en
varios pases latinoamericanos, fue necesario el desarrollo de un modelo que considere las
necesidades sociales, histricas y econmicas propias de la regin. (Viciano, 2012)
El profesor espaol Carlos Villabella seala que al trmino del siglo XX en Amrica
Latina se contabilizaron ms de 218 constituciones, lo cual evidencia una historia frgil del
derecho constitucional en la regin. (Villabella, 2010)
Para Villabella la intencin del neoconstitucionalismo en Latinoamrica, fue configurar
textos formalmente modernos y que materialmente impulsen la transformacin de la
sociedad a travs de tres objetivos:
1) La estabilidad democrtica, a travs del control parlamentario y de mecanismos que
disminuyan el hiperpresidencialismo.
2) El fortalecimiento de los derechos humanos y el reconocimiento de derechos de
grupos indgenas.
3) Mayores estndares de gobernabilidad y de control constitucional.

Caracterizacin del estado y el derecho a partir de la constitucin de 2008

El Ecuador a lo largo de su historia ha tenido 19 constituciones (exceptuando la que se dict

en el ao 1812, puesto que fue como un respaldo a la Corona Espaola). La cantidad de
constituciones no se dio por una necesidad de cambios, sino que este proceso fue gracias a la
inestabilidad poltica existente, misma que ha trado consigo dictaduras frecuentes.
Para entender el salto que ha existido desde esa poca hasta la constitucin de Montecristi del
2008, se clasifica de la siguiente manera:

1. El constitucionalismo moderno comprende desde la primera constitucin republicana

de 1830 y se caracteriza por seguir siendo colonialista.
1.1.
El constitucionalismo liberal-conservador, asoci riqueza con poder poltico y
el estado no regul en absoluto la economa.
El constitucionalismo liberal-laico La Constitucin de 1906 marca una nueva

1.2.

poca en el constitucionalismo ecuatoriano, caracterizado por el laicismo: separacin

del estado a la iglesia, secularizacin de la cultura, se reconocen las libertades de los
ciudadanos.
El constitucionalismo legal-liberal-social, comienza con la Constitucin de

1.3.

1929, es liberal en tanto es un modelo econmico individual, privado, de un estado

mnimo, con ciudadana restringida y, en la cultura jurdica, marcado por la
prevalencia del derecho privado, que se manifiesta en la organizacin de la
administracin de justicia estatal.
El constitucionalismo neoliberal, comienza con la Constitucin de 1979, en la

1.4.

que se establece una economa planificada de mercado, se amplan los catlogos de

derechos, reconociendo explcitamente los derechos econmicos, sociales y

2.

culturales, se ampla el mbito de la ciudadana y, por tanto, los derechos polticos

Constitucionalismo post-moderno, entendemos un constitucionalismo que sea:
Descolonizador
Igualitarista-distribuidor
Que contenga en s mismo todas las posibilidades de luchas emancipadoras

Que tenga como centro la proteccin de los ms expuestos a los abusos tradicionales
del poder: los seres humanos y la naturaleza.

Conclusiones:

El neoconstitucionalismo lo que busca es dejar atrs las violaciones a los derecho que
en periodos anteriores se han dado, uno de los ejemplos ms claros es el que sucedi
en Alemania, en donde los judos no tenan derecho alguno, los mataban como a

animales, los tenan en situaciones precarias.

En el Ecuador este cambio se puede evidenciar con la Constitucin del 2008, en
donde el ser humano est por encima del capital, es decir que es ms importante el
buscar el bienestar de toda la sociedad, a conseguir un crecimiento y desarrollo
econmico dejando a un lado a la poblacin ms vulnerable, es esta hablamos de
inclusin.

Bibliografa
vila Santamara, R. F. (2011). El neoconstitucionalismo transformador: el Estado y el
derecho en la Constitucin de 2008. Abya Yala, Universidad Politcnica Salesiana.
Universidad Andina Simn Bolvar, Sede Ecuador. Fundacin Rosa Lusemburg.
vila, R. (2012). EN DEFENSA DELNEOCONSTITUCIONALISMO TRANSFORMADOR:
Los debates y los argumentos. Quito: Abya Yala, Universidad Politcnica Salesiana.
Universidad Andina Simn Bolvar, Sede Ecuador. Fundacin Rosa Lusemburg.
Ferajoli, L. (2005). Teora del garantismo penal. En Derecho y Razn (Sptima edicin ed.,
pgs. 321-330). Madrid.

Rendn, R. G. (s.f.). El Neoconstitucionalismo y los Derechos fundamentales. Obtenido de

http://historico.juridicas.unam.mx/publica/librev/rev/qdiuris/cont/12/cnt/cnt3.pdf
(2012). Fundamento Terico del Nuevo Constitucion. En R. y. Viciano, Estudios Sobre el
Nuevo Constitucionalismo Latinoamericano (pg. 18). Valencia: Tirant Lo Blanch.
Villabella, C. M. (2010). Constitucin y Democracia en el Nuevo Constitucionalimso
Latinoamericano. Revista del Instituto De Ciencias Jurdicas de Puebla IUS, 55-58.