TEORIA DEL ACTO JURDICO

1. DETERMINACIN
CONCEPTO
MATERIAL
HECHO

DE LA NATURALEZA

ACTO JDCO.

JURDICO
NO VOLUNTARIO
DEL HOMBRE

-INTENCIONAL
VOLUNTARIO
- NO
INTENCIONAL
LICITO ILICITO

El acto o negocio comienza de un concepto previo que es el de HECHO, esto es, todo lo
que acontece o sucede.
Los hechos, segn si producen o no consecuencias jurdicas, se clasifican en:
1 Hechos Simples o Materiales
2 Hechos Jurdicos
Los Hechos Simples o Materiales: Son aquellos que no traen aparejadas consecuencias
jurdicas, pueden provenir del hombre o de la naturaleza, as ocurre por ejemplo con el
hecho con cerrar la puerta, salida del sol.
Hechos Jurdicos: S producen consecuencias jurdicas, pueden provenir
1.
Del hombre o
2.
De la naturaleza
Ejemplos de hechos jurdicos de la naturaleza son el nacimiento, la muerte.
Los Hechos Jurdicos del Hombre, segn si en ellos interviene o no la voluntad
Podrn ser:
1. Voluntarios o
2. Involuntarios

Los hechos jurdicos del hombre voluntarios pueden ser:

1. Intencionales o
2. No intencionales
Sern intencionales o no intencionales segn si los efectos jurdicos que se
producen fueron o no previstos por la intencin del agente que los produce.
Los hechos jurdicos del hombre voluntarios y no intencionales pueden ser:
1. Lcitos o

2. Ilcitos
Segn si ellos se realizan conforme o contra la ley. Los lcitos son los
cuasicontratos, el ilcito cometido con negligencia, son los cuasidelitos; los ilcitos
cometidos con dolo corresponden a los delitos.
LOS:
HECHOS / JURDICOS/ DEL HOMBRE/ VOLUNTARIOS E INTENCIONALES
CORRESPONDEN A LOS ACTOS JURDICOS
Caso en el cual la voluntad del agente est destinada a la generacin de efectos
jurdicos los que se producen porque han sido queridos por su autor.

CONCEPTOS

DE ACTO JURDICO.

I.) En forma general se define, dentro de un concepto clsico, como una manifestacin de
voluntad destinada a crear, modificar o extinguir derechos y obligaciones
En este sentido Vctor Vial seala que el acto jurdico es la manifestacin hecha con el
propsito de crear, modificar o extinguir derechos y que produce los efectos queridos
por su autor o por las partes, porque el Derecho sanciona dicha manifestacin de
voluntad
De este concepto clsico se desprenden las siguientes caractersticas fundamentales:
1. Estamos en presencia de una manifestacin de voluntad, es decir, no basta con la
existencia de una voluntad sino que ella debe ser exteriorizada, ya sea por su manifestacin
o por un comportamiento que permita conocer esa voluntad.
2. La declaracin o manifestacin de voluntad debe perseguir un propsito especifico, es
decir, ella se realiza con la finalidad de producir efectos jurdicos.
A este respecto la doctrina italiana, principalmente durante el siglo XIX, sealaba
que en realidad la intencin o voluntad del agente tiene por objeto la obtencin de un efecto
prctico proveniente de un acto jurdico, esta doctrina estima que en realidad el fin que
persiguen las partes o el actor del acto no consiste en la obtencin de un efecto jurdico ya
que ste la mayora de las veces es absolutamente desconocido por quienes concurren al
acto jurdico. Por ello se dice que el objeto es la obtencin de este fin prctico ya que en
realidad lo que hay detrs de la manifestacin de voluntades es la satisfaccin de una
necesidad.
3. Sealar porque razn se producen los efectos jurdicos que emanan de la manifestacin
de voluntad.
La doctrina clsica, cuyo pilar es la voluntad, estima que estos efectos se producen porque
ellos han sido queridos por los particulares.
Por otro lado, una teora ms absolutista estima que los efectos jurdicos se originan
en la ley, es decir es ella la que autoriza la celebracin del acto jurdico y permite que se
produzcan los efectos provenientes de dicho acto jurdico.
Por ltimo, Vial trata de conciliar ambas posturas sealando que los efectos del acto
jurdico se producen tanto, porque las partes as lo han querido y porque la ley as lo
autoriza
II. Definicin de Pablo Rodrguez.
El acto jurdico es una regla de efectos relativos, creada por su autor o por las partes que
concurren a su perfeccionamiento, cuyo objeto es la creacin de una nueva situacin
jurdica nter subjetiva, de la cual resulta la creacin, modificacin o extincin de derechos
y obligaciones, la que se integra en el ordenamiento jurdico porque cumple con los
requisitos que ste establece.
Las principales caractersticas de esta definicin son:

1. Regla de efectos relativos slo van a resultar vinculadas las partes que han concurrido
a su otorgamiento, de este modo los terceros, en relacin con el contenido del acto jurdico,
no resultaran vinculados sin perjuicio de lo cual; por el hecho de que esa regla se inserta al
ordenamiento, los terceros de cierto modo si debern reconocer su existencia.
2. No basta, para que estemos en presencia de un acto jurdico, con la declaracin de
voluntad sino que adems esta debe recaer en un objeto, debe obedecer a una causa y debe
cumplir con los requisitos prescritos en la ley.
3. Esta regla debe insertarse en el ordenamiento jurdico y debe espetar el principio de
legitimidad, es por ello que su creacin ser derivada, de manera tal que su legitimidad
emanar de las normas de mayor jerarqua
4. A raz de la declaracin de voluntad se crea una situacin jurdica nter subjetiva, esto
implica que del acto jurdico no solo emanan derechos y obligaciones sino que se va ms
all, ya que la celebracin del acto jurdico en la posicin constante de verse obligadas a
satisfacer, incluso en forma forzada, todas las pretensiones que tenia en vista la persona que
contrat.
PRINCIPIO DE AUTONOMIA DE LA VOLUNTAD:
Consiste en la facultad conferida a los particulares, para que ellos ejecuten o
celebran los actos o contratos que estimen necesario para la realizacin de sus
intereses, con independencia del Estado y de los dems particulares.
A raz de este principio los particulares son libres para celebrar todo tipo de actos
o contratos (Art.1437), son libres para renunciar los derechos que miran su propio inters
(Art.12), sin libres para determinar el contenido de los actos jurdicos que realizan
(Art.1545), y por ltimo, en caso de haber duda acerca de las diferentes estipulaciones del
acto jurdico deber el intrprete indagar cual fue la voluntad real de las partes (Art.1560)
En todo caso este principio tiene ciertos limites como son el orden pblico, las buenas
costumbres, la ley, el hecho de que las prestaciones de las partes deben guardar una cierta
equivalencia (justicia conmutativa), tambin el hecho de que debe respetarse y colaborarse
con la obtencin del bien comn ( justicia distributiva) y por ultimo se reconoce tambin
como limite la facultad y deber del Estado de intervenir en la regulacin de ciertos actos
jurdicos, como ocurre por ejemplo, con el contrato de trabajo.
Conceptos generales.
La Teora General del AJ descansa sobre dos pilares: libertad y voluntad.
El hombre es libre para vincularse con otros, y si decide obligarse, lo har por su
propia voluntad.
Suponiendo que todos los hombres son iguales y libres, todo contrato libremente
convenido por las partes es necesariamente equitativo, por lo que cualquier traba implicara
una injusticia.
En el campo de la economa, esto se traduce en el liberalismo. El comercio se basa
en la libertad ilimitada.
Los conceptos de libertad y voluntad dan origen al principio de la autonoma de la
voluntad.
Consecuencias del principio de la autonoma de la voluntad.
a) El hombre es libre para obligarse o no, y si lo hace, es por su propia voluntad.
b) El hombre es libre para renunciar, por su sola voluntad, a un derecho establecido en
su beneficio, con tal que mire al inters individual del renunciante y que la ley no
prohba su renuncia (Art. 12 CC).
c) El hombre es libre para determinar el contenido de los AJ. Lo que los particulares
convengan (contenido del contrato) los obliga igual que una ley.

d) Cada vez que surjan dudas, debe indagarse por la intencin o querer real de las
partes (Art. 1560 CC).
La autonoma privada.
Autonoma privada: facultad o poder que la ley reconoce a los particulares para
regular sus intereses, actuando segn su propio juicio y responsabilizndose por las
consecuencias de su comportamiento.
El instrumento de la autonoma privada es el AJ.
La autonoma privada supone:
1. La libertad del individuo. La iniciativa surge como consecuencia de la libertad.
2. La autorresponsabilidad, es decir, la obligacin de soportar las consecuencias que
emanan del AJ.
Limitaciones a la autonoma privada.
a) Faculta a los particulares para disponer de sus propios intereses, no de los ajenos.
b) Es necesario que el acto o contrato se ajuste a los requisitos o condiciones que la ley
establece para su valor jurdico.
c) Hay materias respecto de las cuales los particulares no pueden crear AJ distintos al
tipo establecido por la ley. Esto ocurre en las materias en que est comprometido el
inters superior o pblico, o en las materias relativas a las relaciones de familia.
d) Est limitada tambin por el orden pblico y las buenas costumbres.
Orden pblico: organizacin considerada como necesaria para el buen
funcionamiento general de la sociedad.
Buenas costumbres: aspecto particular del orden pblico, poco definido, que
comprende las ideas morales admitidas en una poca determinada.
El acto que infringe cualquiera de las dos, se sanciona con la nulidad absoluta.
e) En cuanto a los AJ innominados, estos no pueden ser arbitrarios o caprichosos, en el
sentido de no perseguir un fin prctico, pues no sera merecedor de tutela jurdica.
La autonoma privada en el CC.
El CC reconoce el valor de ley slo a los contratos legalmente celebrados, y
subordina la eficacia de la voluntad al respeto a las leyes, las buenas costumbres y el orden
pblico.
Reacciones contra el principio de la autonoma de la voluntad.
Se plante que la voluntad es impotente para crear obligaciones por s sola; la
sociedad es la nica que tiene este poder.
Adems, la experiencia demuestra que los contratos no son necesariamente justos o
equitativos.
Esto influye en la doctrina moderna, la cual no desconoce el rol de la voluntad, pero
la considera un instrumento del bien comn, un medio al servicio del Derecho, lo que
justifica la intervencin del legislador.
As, ha surgido el contrato dirigido: intervencin del Estado en los contratos de los
particulares, a fin de evitar que una de las partes se aproveche de la inferioridad o debilidad
de la otra o de la desigualdad de condiciones en que contratan. Ej. Contrato de trabajo.
CLASIFICACION DE LOS ACTOS JURDICOS:
1. Atendiendo al nmero de partes cuya voluntad se requiere para que el acto jurdico se
forme ste se clasifica en:
a) Unilateral
b) Bilateral
a) Unilateral: Aquel para cuyo nacimiento requiere de la manifestacin de voluntad de una
sola parte, como ocurre por ejemplo con un testamento, la oferta y la aceptacin.
b) Bilateral: Aquel para cuyo nacimiento requiere de la manifestacin de voluntad de dos
partes, como ocurre con los contratos, con la tradicin, con el matrimonio, entre otros.

La clasificacin se efecta atendiendo al nmero de partes y no al numero de personas, ya

que una sola parte puede estar compuesta por numerosas personas y lo que importa es que
todas ellas formen una sola voluntad al manifestar un inters comn. As lo dice adems el
Art.1438.
Hay que hacer una precisin terminolgica en el sentido que se utiliza el concepto de
autor de acto jurdico cuando ste es unilateral y se habla de partes en el acto jurdico
bilateral , en este ltimo caso se habla de partes porque se entiende que cada una de ellas
tiene un inters antagnico con la otra .
* El acto jurdico Unilateral admite sub-clasificaciones:
1. Simple o Complejo:
Es Simple cuando la voluntad emana de una sola persona, como ocurre por ejemplo con el
testamento.
Ser Complejo cuando la voluntad proviene de ms de una persona fsica, las que en todo
caso manifiestan una voluntad comn, por ejemplo el reconocimiento de un hijo que se
hace por ambos padres en un mismo acto.
2. Recepticio y No Recepticio:
Ser Recepticio cuando para que el acto jurdico produzca la plenitud o totalidad de sus
efectos requiere de la manifestacin de voluntad de una persona diferente del autor.
Ser No Recepticio cuando no se requiere de la voluntad de un tercero para que el acto
produzca la totalidad de sus efectos
Por otro lado los Actos Jurdicos Bilaterales reciben tambin el nombre de
Convencin.Esta es un acto jurdico bilateral destinado a crear, modificar o extinguir
Derechos y Obligaciones. Esta definicin ha llevado a que comnmente se utilicen como
sinnimos los conceptos de contrato y convencin, de hecho los arts. 1437 y 1438
asimilan estos conceptos.
No obstante el contrato es una convencin cuya finalidad exclusivamente es crear
derechos y obligaciones, por ello se dice que lo correcto es sealar que entre la convencin
y el contrato hay una relacin de gnero a especie, es decir, TODO CONTRATO ES UNA
CONVENCIN PERO NO TODA CONVENCIN ES UN CONTRATO.
CONVENCIN Acto Jurdico Bilateral

Crea, Modifica o
Extingue Derechos y Obligaciones puede tener 3 finalidades.
CONTRATO Acto Jurdico Bilateral siempre es un Acto Jurdico. Bilateral

Crea Derechos y Obligaciones. exclusivamente, 1 finalidad

no confundir:
el contrato.
Unilateral es tambin
Un acto jurdico bilateral
art.1439

*Los actos jurdicos Bilaterales pueden clasificarse como:

1) Propiamente Tales y Plurilaterales
a) Propiamente Tales: Aquel para cuyo nacimiento se requiere la concurrencia de la
voluntad de dos partes con intereses antagnicos.

b) Plurilaterales: Se requiere de la manifestacin de voluntad de ms de dos partes, caso

en el cual estas voluntades van orientadas a un fin comn. Ejemplo: corporaciones o
fundaciones, casos de novacin por cambio de acreedor, situaciones en las cuales se
requiere de la voluntad del deudor, del tercero y del acreedor que consiente en dar por libre
al primitivo deudor. Art.1631 n 2
No debe confundirse el acto jurdico unilateral y bilateral con el contrato unilateral y
bilateral .Todo contrato es un acto jurdico bilateral, ya sea contrato unilateral o bilateral. El
acto jurdico unilateral no es un contrato.
La diferencia entre contrato unilateral y bilateral est en los efectos no en el origen.
Contrato Unilateral una parte se obliga. Ej. Comodato Art.1439
Contrato Bilateral las partes se obligan recprocamente Ej. Compraventa
2) Entre vivos y Por causa de muerte (mortis causa)
a) Entre vivos: Aquel que para producir sus efectos no requiere de la muerte del autor o de
una o ambas partes
b) Por Causa de Muerte: Aquel en que se requiere de la muerte del autor o de una de las
partes como supuesto necesario e indispensable para la produccin de sus efectos Ejemplo:
Testamento (Art. 999) y mandato destinado a ejecutarse despus de la muerte del causante
(Art.2169)
3) A Ttulo Gratuito y a Ttulo Oneroso
Art.1440
a) A Ttulo Oneroso: Cuando tenga por objeto la utilidad de ambos contratantes
gravndose cada uno a beneficio del otro. Ejemplo: compraventa
b) A Ttulo Gratuito: Aquel que tiene por objeto la utilidad de una de las partes sufriendo
o soportndola otra el gravamen Ejemplo: contrato de donacin, donde el donatario recibe
la utilidad y el donante soporta el gravamen.
4) Puros y Simples y Sujetos a Modalidad
a) Puros y Simples: Aquellos que producen sus efectos de inmediato, sin limitacin de
ninguna especie.
b) Sujetos a Modalidad: Aquellos en que sus efectos se encuentran subordinados al
cumplimiento de una modalidad, esto es, ciertas clusulas que se incorporan a aun acto
jurdico con el fin de alterar sus efectos normales. Las principales modalidades son:
condicin, plazo y modo.
5) De Familia y Patrimoniales
a) De Familia: aquellos que dicen relacin con el estado de las personas o con las
relaciones o vnculos del individuo del individuo con una familia.
b) Patrimoniales: Aquellos que tienen por objeto la adquisicin, modificacin o extincin
de derechos y obligaciones de carcter pecuniario
6) Principales y Accesorios
Art. 1442
a) Principales: Es aquel que subsiste por si mismo sin necesidad de otra convencin.
b) Accesorios: Cuando no puede subsistir sin otro acto jurdico principal al cual acceden
Los actos jurdicos Accesorios a su ves se clasifican en:
1 b.1) De Garanta
2 b.2) Dependientes

b.1) De Garanta: Aquellos que se efectan con el objeto de asegurar el cumplimento de una
obligacin principal, propia o ajena. Se les llama tambin caucin y estn definidos en el
art. 46
b.2) Dependientes: Aquellos que subsisten por si mismos, pero para la produccin de sus
efectos requieren de la existencia de una contrato jurdico principal. As ocurre por ejemplo
con las capitulaciones matrimoniales celebradas antes del matrimonio
7) Solemnes y no Solemnes
a) Solemnes: Aquellos que se encuentran sujetos al cumplimiento u observancia de ciertas
formalidades que la ley les impone para su existencia o validez.
b) No Solemnes: Aquellos que no estn sujetos a la observancia de ninguna formalidad
para su cumplimiento o validez.
8) Tpicos o Nominados y Atpicos o Innominados
a) Tpicos o Nominados: Aquellos cuyas caractersticas principales se encuentran
reguladas por ley. Ejemplo: Contrato de Trabajo
b) Atpicos o Innominados: Aquellos contratos que no tienen una reglamentacin expresa
y determinada por la ley. Se regulan por las estipulaciones que se contengan en dicho
contrato, y a falta de stas, por analoga, deben aplicarse las normas del contrato ms
similar
9) De Disposicin y de Administracin
a) de Disposicin: Aquellos que implican una disminucin del patrimonio de una persona
b) de Administracin: Aquellos que se dirigen a la conservacin de los bienes que forman
parte del patrimonio
10) De Ejecucin Instantnea y de Tracto Sucesivo
a) de Ejecucin Instantnea: Aquellos que producen sus efectos de inmediato, de manera
que se agotan tambin inmediatamente.
b) de Tracto Sucesivo: Aquellos en que sus efectos se producen durante u determinado
espacio de tiempo. Ejemplo: contrato de arrendamiento.

ELEMENTOS DEL CONTRATO

1. ACCIDENTALES
2. DE LA NATURALEZA
3. ESENCIALES
1. ESENCIALES.
El Art. 1444 dispone que son de la esencia de un contrato aquellas cosas sin las cuales o no
produce efecto alguno, o degenera en otro contrato diferente.
Los elementos esenciales se sub- clasifican en:
a) Comunes o Generales
b) Especiales o Particulares
a) Comunes o Generales: Son aquellos que no pueden faltar en un acto jurdico cualquiera
que sea la especie de negocio jurdico de que se trata. Los autores consideran que estos

elementos son:
1. La voluntad
2. El objeto
3. La causa
4. Las solemnidades
b) Especiales o Particulares: Son aquellos que son requeridos o que constituyen una
exigencia para ciertos actos jurdicos en particular.
La importancia de esta sub clasificacin consiste en que la falta de un elemento
esencial y comn trae como consecuencia, cualquiera que sea el acto jurdico que se
celebre, que este no producir efecto alguno, es decir, ser inexistente o adolecer de
Nulidad Absoluta,
Dependiendo de la postura que se tome respecto de la inexistencia.
La falta u omisin de un elemento esencial particular trae como consecuencia que el
acto jurdico degenere en otro diferente.
As por ejemplo es un elemento de la esencia y particular del contrato de
compraventa la existencia del precio, de manera tal que si falta el precio implicar que la
compraventa degenerar en otro contrato diferente, esto es, en un contrato de donacin.
Otro ejemplo se encuentra en el contrato de depsito, donde se reconoce como un
elemento esencial particular que el mismo sea gratuito; por lo que de pactarse una
remuneracin por la custodia el contrato degenerar en otro diferente, esto es, un contrato
de arrendamiento de servicios.

2. DE LA NATURALEZA
El mismo Art. 1444 seala que los elementos de la naturaleza de un contrato son
aquellos que, no siendo esenciales en l, se entienden pertenecerle, sin necesidad de una
clusula especial.
En otras palabras se trata de las consecuencias del acto jurdico, que tienen lugar por
disposicin de la ley, cuando los interesados nada han dicho al respecto.
Adicionalmente, como se trata de un elemento de la naturaleza pueden las partes,
estipulndolo, acordar que dichas consecuencias o efectos no se apliquen a ese contrato en
particular.
Un ejemplo corresponde a la obligacin de saneamiento, en el contrato de
compraventa, sta implica una doble obligacin:
- Saneamiento de la eviccin permitir posesin tranquila
- Saneamiento de los vicios redhibitorios indemnizar vicios ocultos
La obligacin de saneamiento es un elemento de la naturaleza; si las partes nada
dicen procede en el contrato esta obligacin, pero pueden acordar que no proceda,
estipulndolo.

3. ACCIDENTALES
El Art. 1444 define los elementos accidentales como aquellos, que sin ser esenciales
ni de la naturaleza, se agregan al contrato o acto jurdico por medio de una clusula o
estipulacin especial.
En otras palabras, se trata de aquellos elementos que las partes, en virtud del
principio de la voluntad, pueden incorporar libremente al acto jurdico. Un clsico ejemplo
es la incorporacin de una modalidad que altere los efectos propios del acto jurdico.
REQUISITOS DEL ACTO JURDICO
Se clasifican en requisitos
1. De Existencia, y

2. De Validez
1. Requisitos de Existencia:
Aquellos indispensables para que el acto jurdico nazca a la vida del Derecho, para que
exista como tal y produzca sus efectos. Son:
1. La Voluntad
2. El Objeto
3. La Causa , y
4. Las Solemnidades exigidas por la ley para la eficacia del acto jurdico
2. Requisitos de Validez:
Aquellos cuya omisin no impide la existencia del acto jurdico, pero, cuya ausencia vicia
el acto, de manera tal, que se permite que se solicite la privacin de efectos de dicho acto
mediante la declaracin de nulidad del mismo, la que deber ser efectuada mediante
sentencia judicial y, por lo tanto, mientras que dicha sentencia no se encuentre ejecutoriada
el acto producir todos sus efecto.
Los Requisitos de existencia son:
1. La Capacidad de las partes
2. La Voluntad exenta de vicios
3. Objeto lcito
4. Causa lcita , y
5. algunos autores agregan las Solemnidades exigidas por la ley para la validez del
acto.
Art.1445.
Hay algunos autores, Carlos Ducci por ejemplo, que clasifican los requisitos adems en:
Internos Voluntad, Solemnidades, Objeto y Causa
Externos las Solemnidades
Principios del Acto Jurdico.
1. Constitucionales.
a) Derecho a la identidad y dignidad personal:
Se manifiesta en la facultad que tiene toda persona de nacer o existir, en el derecho de
conocer su verdadera filiacin, derecho a la nacionalidad, derecho a tener un domicilio y en
el derecho a tener capacidad de goce.
b) Derecho a la integridad fsica:
Comprende el derecho ala vida y a la integridad fsica y psquica de la persona, tambin el
derecho a la salud, el derecho a vivir en un medio ambiente libre de contaminacin,
derecho a disponer de todo o parte del cadver o de los rganos o tejidos de la persona.
c) Integridad espiritual:
Comprende el derecho al honor de la persona y su familia, derecho a su propia imagen,
derecho a su intimidad, derecho respecto a toda forma de comunicacin privada, ala
inviolabilidad del hogar y a la igualdad ante la ley.
d) Derechos relativos a la libertad:
A modo de ejemplo: Libertad personal y seguridad individual, libertad de opinin, de
conciencia, de prensa, libertad o derecho de informar o ser informado, de territorio, de
enseanza, y la libertad para adquirir toda clase de bienes.
e) Derechos relativos al desarrollo personal y espiritual:
Abarca la libertad de educacin derecho a reunirse pacficamente, derecho de asociacin
sin permiso previo, derecho a la seguridad social, derecho a sindicarse, a desarrollar
Cualquier actividad econmica, derecho de efectuar peticiones a la autoridad, derecho de
propiedad sobre toda clase de bienes, derechos del autor y la propiedad intelectual.

f) Derechos relativos a la familia:

Se refiere al reconocimiento de las relaciones personales entre los cnyuges y entre stos y
los hijos, as como tambin el derecho a establecer la verdadera filiacin.
2. Derecho Privado.
a) La Igualdad:
Art. 57, otra manifestacin se encuentra en el establecimiento de las incapacidades
generales o especiales porque s intenta igualar a estas personas mediante la representacin.
b) Libertad o Autonoma Privada:
Facultad que tienen las personas para ejecutar los actos o celebrar los contratos que ellas
estimen convenientes, pudiendo, en consecuencia, fijar su contenido, duracin, efectos.
Algunas manifestaciones se encuentran en los artculos 1545 y 1560, entre otros.
Este principio tiene limitaciones tales como el orden pblico, la ley, las buenas costumbres,
Igualdad en las prestaciones etc.
c) Legalidad:
El acto jurdico es una regla particular que conforme a las normas de superior jerarqua se
inserta en el ordenamiento jurdico mediante un proceso derivativo cuya finalidad es,
precisamente, velar por el respeto de la norma superior. En todo caso, esta regla al
insertarse dentro del ordenamiento jurdico tiene una validez presuntiva, esto implica que,
mientas no se declare la nulidad del acto, ste produce todos sus efectos.
Nuestro ordenamiento jurdico consagra tambin el principio de la conservacin del acto
jurdico, es decir, el derecho procura evitar la nulidad de los actos aun cuando el mismo
adolezca de irregularidades, as ocurre por ejemplo con la ratificacin de los actos que
adolezcan de nulidad relativa. Art. 1684 ltima lnea y Arts. 1693 y siguientes.
d) Acceso a los bienes y a la propiedad
El acto jurdico persigue un fin prctico, que consiste en la obtencin de una utilidad que
emana precisamente de la celebracin de una convencin, como ocurre por ejemplo con la
adquisicin del dominio, el derecho a gozar de ciertos bienes e incluso con la liberacin o
extincin de las deudas.
e) Confianza:
Tiene diversas manifestaciones, como son:
1. Confianza propiamente tal o la fidelidad que se ve reflejada por ejemplo en la creencia
del acreedor en orden a que el deudor cumplir con su obligacin.
2. La veracidad, lo que se manifiesta en el hecho que la falta a la verdad en un acto jurdico
puede traer aparejada la nulidad de este ya sea por error, dolo o simulacin.
3. La Buena fe, en este caso, adems de importa la buena fe como elemento subjetivo y
objetivo (art.706 inc. final y 1546), debe considerarse que la buena fe est presente durante
todo el iter o relacin contractual, lo que incluye; las negociaciones previas, que pueden dar
origen a la responsabilidad pre-contractual, al desarrollo del contrato mismo, que puede dar
origen a la responsabilidad contractual, y, luego de extinguido el contrato puede surgir
responsabilidad post contractual.
4. Apariencia: en general, y fundado principalmente en la proteccin a terceros, el derecho
en algunas ocasiones opta por preferir ciertas realidades externas por sobre la verdad de las
cosas. As ocurre por ejemplo con la institucin del error comn, caso en el cual pudiendo
un testigo ser inhbil la ley le confiere valor a su testimonio cuando en el entender de la
mayora de los sujetos dicha persona no adoleca e ninguna incapacidad.
5. La diligencia: por regla general el derecho exige que las personas se comporten como un
buen padre de familia lo que implica que las personas no pueden incurrir en culpa leve
(Art.44). En todo caso, dependiendo de quien reciba el beneficio del acto jurdico, la culpa

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se graduar distinguiendo entre culpa levsima, leve y lata.

6. La informacin: implica que, como criterio comn, no es posible alegra ignorancia o
desconocimiento del derecho para incumplir una obligacin, tal como se desprende de los
arts. 8 y 1452. Este principio tambin est referido, en trminos negativos, a la falta de
informacin o a la informacin falseada que las partes del acto jurdico pueden otorgar,
caso en el cual podr invalidarse la convencin.
f) La temporalidad:
Por regla general los actos jurdicos van a producir efectos hacia el futuro, de manera tal
que ellos no tienen efectos retroactivos .Por excepcin tienen efectos retroactivos cuando
as lo seala la ley, como ocurre por ejemplo con la ratificacin de la venta de una cosa
ajena, tambin tendr efectos retroactivos cuando as lo hayan acordado las partes
g) La Territorialidad:
Los actos jurdicos entre vivo, en cuanto a sus requisitos externos, se rigen por la ley del
lugar en que han sido otorgados.
En cuanto a sus efectos; si stos se van a producir en Chile se regirn por las leyes patrias
(art.16).
En cuanto a los actos jurdicos; ellos tambin se regirn por la ley del lugar en que
hubieren sido otorgados. En cuanto a los efectos de ese acto jurdico se regir por la ley del
lugar en que se abre el testamento, lugar que corresponde al ltimo domicilio del causante.
(Art.1027 y 955)
h) La prueba:
Desde un punto de vista probatorio los actos jurdicos Consensuales, que se perfeccionan
por el solo consentimiento, tienen ciertas limitaciones en cuanto a la procedencia de la
prueba de testigos a menos que exista un principio de prueba por escrito, tal como se
desprende de los Arts.1708, 1709, 1710,1711.
Lo mismo se aplica a los actos jurdicos Reales, esto es los que se perfeccionan por la
entrega, caso en el cual, adems de probarse la existencia del acto jurdico, deber probarse
la entrega o tradicin de la cosa.
En el caso de los actos jurdicos Solemnes, que se perfeccionan mediante solemnidades
que exige la ley, ellos se prueba mediante el cumplimiento de dicha formalidad.
i) No daar injustamente a otro:
En materia contractual puede surgir la obligacin de indemnizarlos perjuicios causados a
otra persona diferentes etapas:
a) En las negociaciones preliminares: cuando ellas son abrupta e intempestivamente
rotas puede dar lugar a la responsabilidad extracontractual
b) Puede suceder que las partes hayan otorgado un contrato preparatorio, de manera tal
que el incumplimiento de este d tambin lugar a la indemnizacin de perjuicios la
que se regir por las reglas de la responsabilidad contractual.
c) Puede suceder que durante el cumplimiento de los efectos del acto jurdico surja
algn hecho que haga procedente la responsabilidad civil de las partes la que deber
analizarse segn si se trata de una
Obligacin de dar: Art.1548
De hacer: 1553, o de
no hacer: 1555
d) En el periodo post-contractual puede surgir tambin la responsabilidad civil, en
situaciones tales como la violacin a ciertos pactos o prohibiciones, la ruptura al
deber de confidencialidad o la ofensa a los ex contratantes. En este caso se discute
si se aplican las reglas de la responsabilidad contractual o extracontractual.
Este principio de no perjudicar a terceros se ve reflejado tambin en otras instituciones,
como son;
1. Abuso del Derecho
2. La Imprevisin o Resolucin o Terminacin de un contrato por excesiva onerosidad
sobreviniente
3. Inoponibilidad en razn de afectarse derechos validamente adquiridos
4. Enriquecimiento sin causa
5. Lesin enorme

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j) Efecto Relativo y Efecto Absoluto:

El primero implica que los efectos del acto jurdico se radican solo en las partes y por
extensin en sus herederos y cesionarios.
El efecto absoluto implica que celebrado el acto jurdico en forma legal, ste se inserta en el
ordenamiento jurdico, debiendo, en consecuencia, ser respetado por todos.

REQUISITOS DE EXISTENCIA DEL ACTO JURDICO

I. LA VOLUNTAD
Es la facultad humana que habilita al hombre para realizar lo que desea o necesita.
En los actos jurdicos unilaterales se habla del concepto de voluntad, en los bilaterales de
consentimiento acuerdo de voluntades de dos o ms personas.
Es el requisito ms importante del acto jurdico, razn por la cual ella se encuentra
implcita en los otros requisitos del acto jurdico, ya que no solo debe estar exenta de vicios,
sino que adems debe emanar de una persona capaz, recaer en un objeto y causa licita.
REQUISITOS DE LA VOLUNTAD:
1) Debe ser seria y manifestada.
* Seria: significa que la voluntad debe manifestarse con el fin preciso de producir efectos
jurdicos. Ser seria la voluntad cuando el autor o las partes persiguen precisamente el
efecto prctico del acto jurdico sancionado por derecho. No hay una norma en particular
que establezca el requisito de la seriedad, pero ste se desprende del Art. 1478 en el sentido
que son nulas las condiciones potestativas que consisten en la mera voluntad de la persona
que se obliga.
* Manifiesta: Mientras la voluntad se encuentra en el fuero interno de las personas ella es
indiferente para el derecho, para el derecho va a ser importante cuando se exterioriza, se da
a conocer. La voluntad se puede exteriorizar de diferentes formas:
1 Expresa
2 Tacita
3 Silencio (Forma excepcional)
1.- Expresa: Ser expresa cuando ella se declara en trminos explcitos, es decir, cuando la
voluntad se manifieste en forma inequvoca ya sea de palabra, por escrito e incluso
mediante signos.
2.- Tcita: Se trata de hechos de los cuales se deduce la manifestacin de voluntad de las
partes, una conducta de la cual aparece en forma implcita la manifestacin de voluntad.
En trminos generales nuestro derecho le confiere el mismo valor a la manifestacin
expresa y tcita, as ocurre por ejemplo con la aceptacin de la herencia o mandato Art.
1241, 2124.
No obstante lo anterior, en ciertos casos de la ley exige la manifestacin expresa de
voluntad como nica forma de exteriorizarla, as sucede por ejemplo con la solidaridad
convencional Art. 1511 inc. 3 y condonacin de dolo en una cuenta ya aprobada Art. 1465.
3.- Silencio: Por regla general, no constituye manifestacin de voluntad, esto se debe a que
el silencio no implica ni una afirmacin, ni una negacin, es decir, es siempre equvoco ya
que no traduce voluntad alguna, por excepcin puede constituir manifestacin de voluntad,
en los siguientes casos:
a) Cuando la ley le asigna valor al silencio, como ocurre en el caso en que el
asignatario se encuentra en mora de manifestar si acepta o repudia la herencia, la ley
entiende que ese silencio implica la repudiacin de la herencia Art. 1233. Tambin
se produce en los mandatos conferidos a profesionales (Art. 2125).
b) Cuando las partes del contrato se lo hayan asignado, as suceder por ejemplo con
las clusulas de la renovacin automtica como en el contrato de arrendamiento o

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sociedad.
c) Cuando el juez, analizando determinadas circunstancias de hecho, le atribuye valor
al silencio, en doctrina se le llama Silencio Circunstanciado.
El Prof. Avelino Len lo define como aquel que necesariamente debe ir
acompaado de un conjunto de antecedentes o circunstancias externas que permiten
atribuir al silencio inequvocamente el valor de una manifestacin de voluntad.
Ejemplo: Fallo en un recurso de casacin en el fondo por infringir un articulo 1464 N 3.
Situacin de Hecho Cosa que se encuentra embargada por decreto judicial.
Se realizo un trmite en un tribunal X, el bien rematado se encuentra embargado,
con posterioridad el acreedor solicita la nulidad del embargo, estando ste presente. La
corte dice que por estar l presente y no decir nada ahora no puede pedir la nulidad del
remate por haber guardado silencio.
Se funda la nulidad en que el no autoriz la enajenacin. Como consecuencia del
requisito que la voluntad debe ser manifestada adolecern de nulidad aquellos actos en que
la voluntad provenga de personas que bien, carecen de voluntad o, dicha voluntad aun no es
madura. Ejemplo: Infante loco, demente.
Tambin por este requisito es que se establece la incapacidad absoluta del
sordomudo que no se puede dar a entender por escrito.
DIFERENCIA FRENTE VOLUNTAD REAL Y VOLUNTAD DECLARADA
Puede suceder en que determinados casos exista un conflicto entre la voluntad
manifestada o declarada y la que efectivamente se ha tenido en el fuero interno de las
personas o voluntad real.
El asunto consiste en determinar que voluntad va a primar.
La teora clsica (Savigny) sostiene que debe primar la voluntad real, ello porque es
esta la voluntad que responde de mejor modo a la intencin que tuvieron las partes al
contratar.
En cambio, segn la teora moderna debe primar la voluntad declara, ello porque de
esta forma se protege la seguridad en el trfico jurdico y a su vez se protege a los terceros.
En nuestro C.C. prima la teora clsica en orden a que se hace prevalecer la
voluntad Real o interna de las partes, as sucede con el Art. 1560: conocida claramente la
intencin de los contratantes se estar a ella ms que a lo literal de las palabras (Art. 1069,
en materia de interpretacin de testamentos.)
FORMACION DE LA VOLUNTAD.
1. Acto jurdico Unilateral.
Se requiere solamente de la decisin o voluntad de una o varias personas todas las cuales
forman una sola parte. Esa voluntad debe ser seria y manifestada.
En ciertos casos cuando la ley exija una solemnidad esta voluntad necesariamente debe
manifestase a travs de dicha solemnidad, como ocurre por ejemplo con el testamento,
siempre es solmene (Art. 999).
2. Acto jurdico Bilateral.
La voluntad se forma por la concurrencia de la voluntad que emana de las partes que
concurren al acto jurdico, caso en el cual la voluntad se denomina Consentimiento.
A raz de esta definicin Claro Solar critica la redaccin del Art. 1445 n.2:
Para que una persona se obligue a otra es necesario que ella consienta en dicho acto,
este no es el sentido de la disposicin porque se necesita de la voluntad de dos o ms partes.
FORMACION DEL CONSENTIMIENTO.
Forma en que se constituye la voluntad. El C.C. no contempla normas relativas a la
formacin del consentimiento. Este silencio se supli con la dictacin de los Art. 97-108 C.
Comercio, las que la jurisprudencia ha entendido son de aplicacin general.

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Se sigue que para la formacin del consentimiento se requiere la concurrencia de

dos actos sucesivos: La Oferta y la Aceptacin.
LA OFERTA.
Acto jurdico unilateral, por el cual una persona propone a otra la celebracin de una
convencin. Requisitos:
1) Firme
2) Precisa
3) Completa
1) Firme
Significa que la oferta debe manifestar una voluntad decidida en orden a la celebracin de
un determinado acto jurdico, por lo anterior, el Art. 105 inc. 1 C. Comercio dispone que
aquellas ofertas indeterminadas contenidas en ciertos catlogos no son obligatorias para el
que las hace.
2) Precisa
Significa que ella debe ser clara en cuanto al negocio jurdico que se propone celebrar.
3) Completa
Significa que debe contener todos los elementos del acto jurdico que se propone celebrar
para que baste con una aceptacin pura y simple de la otra parte para que el acto jurdico
quede perfecto.
La doctrina est de acuerdo en que la oferta ser completa en la medida que el oferente
indique, a lo menos, los elementos esenciales del contrato que propone celebrar, si es
compraventa cumplir con el requisito indicando la cosa y el precio.

CLASES DE OFERTA
1) Verbal
Segn la forma en que ella se realiza. (Art. 97-98 C. Comercio)
Escrita
2) Expresa: Cuando ella esta contenida en una declaracin del proponente, la que se
manifiesta en trminos directos y que revela intencin del oferente de celebrar una
determinada convencin.
Tcita
3) A persona determinada
A quien va dirigida la oferta.
A persona indeterminada
En el primer caso el destinatario se encuentra perfectamente individualizado.
La oferta dirigida a persona indeterminada es aquella que no va dirigida a ninguna
persona en particular, sino que al pblico en general, como ocurre por ejemplo con los
avisos u ofertas que vienen en los diarios.
En el Art. 105 inc. 1 C. Comercio, seala que las ofertas indeterminadas no son
obligatorias para el que las hace. El Art. 35 de la ley 19.496, sobre proteccin a los
derechos de los consumidores, dispone que en toda oferta o promocin debe indicarse a los
consumidores el contenido de la misma y su duracin.
Por otro lado, si los anuncios u ofertas pblicas son dirigidas a persona determinada
(Art.105 inc.2 Cdigo de Comercio, es persona determinada pero dentro de los anuncios
dirigidos a personas indeterminadas) ellas valdrn y sern obligatorias en la medida que
cumplan con las siguientes exigencias:

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1
2
3

Que al tiempo de la demanda no hayan sido enajenados los objetos ofrecidos.

Que estos objetos no hayan sufrido alteraciones en el precio
Que estos objetos existan en el domicilio del oferente

EFECTOS DE LA OFERTA.
Verificndose la aceptacin de la oferta, esta produce todos sus efectos jurdicos ya que en
ese momento se entender formado el consentimiento.
El punto consiste en determinar si el oferente se encuentra obligado a mantener la oferta
por un tiempo indeterminado o si, por el contrario, la oferta puede perder su vigencia. El C.
Comercio acepta la posibilidad de que la oferta pierda su vigencia lo que puede ocurrir en
2 casos:
1) Retractacin o Revocacin de la oferta.
2) Caducidad de la oferta.

1) Retractacin o Revocacin de la oferta.

Artculo 99 C. Comercio.
Consiste en el arrepentimiento del oferente de la propuesta hecha en orden a la
celebracin de un determinado acto jurdico.
Este arrepentimiento debe ser declarado por el oferente, ya que l mismo no se
presume.
Para que la retractacin sea valida ella deber efectuarse en periodo intermedio que
va desde el envi de la propuesta y hasta antes de que esta sea aceptada.
Hay ciertos casos en los cuales la retractacin de la oferta est prohibida.
a) Cuando el proponente, al hacer la oferta se ha comprometido a esperar contestacin.
b) Cuando el proponente, al hacer la oferta se ve obligado a no disponer del objeto
determinado, sino una vez desechada la oferta o despus de trascurrido un
determinado plazo.
Para determinar los efectos que produce la retractacin debe distinguirse si ella es
tempestiva o intempestiva.
Tempestiva: Cuando la retractacin se produzca dentro del plazo ya sealado, situacin en
la cual el proponente ser obligado a indemnizar los gastos a la persona a quien fue
encaminada la oferta hubiere hecho y adems ser obligado a repara los daos y perjuicios
que hubiere sufrido esta misma persona. En todo caso el oferente podr exonerarse de esta
obligacin en la medida que cumpla con el contrato propuesto. (Art. 100 C. Comercio)
Intempestiva. Cuando ella se produzca despus que la persona a quien va dirigida la
propuesta lo haya aceptado. En este caso la retractacin no producir efectos, ya que al
haberse aceptado la oferta, se habr firmado el consentimiento y estar perfecto el contrato.
El aceptante tendr derecho a exigir resolucin a cumplir determinado contrato (art. 1489)
con indemnizacin de perjuicios en ambos casos.
2) Caducidad de la oferta.
Se produce por muerte o incapacidad legal del proponente antes de que se hubiere
verificado la aceptacin (Art. 101 C. Comercio). Carlos Ducci agrega tambin como
causal de caducidad el hecho de haber sido el oferente declarado en quiebra de acuerdo a
lo dispuesto en el Art. 64 la Ley 18.175.
Se ha discutido en doctrina que ocurre cuando el oferente que se ha obligado a
esperar respuesta por un tiempo determinado en el intervalo fallece. Es decir, si, la oferta
sujeta a un plazo es o no transmisible a los herederos.
Para A. Alessandri el Art. 99 C. Comercio que contiene la oferta sujeta a un plazo,
es excepcional y por lo tanto su interpretacin debe ser restrictiva de manera tal que si
fallece el oferente antes de verificada la aceptacin se producir la caducidad de la oferta.

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En cambio P. Rodrguez estima que en esta situacin la oferta no caduca ya que ella
se encuentra sujeta a un plazo que obliga al oferente, obligacin que se transmite a sus
herederos.
LA ACEPTACION.
Acto jurdico unilateral por el cual el destinatario de la oferta manifiesta su conformidad
con ella. Puede ser de diferentes clases:
1.- Expresa o Tcita
Ser expresa cuando la aceptacin se contiene en una declaracin hecha por el
destinatario de la propuesta, declaracin que deber formularse en forma explcita y directa,
la aceptacin expresa puede ser escrita o verbal.
Ser tcita cuando ella se desprende de un comportamiento del destinatario de la oferta,
del cual se deduce inequvocamente la intencin de aceptar la oferta. As ocurre por
ejemplo cuando una persona se sube a un taxi, caso en el cual esta estar aceptando la
oferta de celebrar un contrato de trasporte.
2.-Pura y Simple o Condicionada.
Ser pura y simple cuando el destinatario de la oferta manifieste su conformidad con ella
en los trminos en que se haya formado la oferta. Es por esta clasificacin que se exige que
la oferta sea completa. A esta situacin se le denomina Teora del Espejo.
Ser condicionada cuando ella contenga modificaciones o reservas que alteran los
trminos de la oferta. En conformidad a lo dispuesto en el Art. 102 C. Comercio, la
aceptacin condicional ser considerada una nueva propuesta, es decir, la aceptacin
condicional no es propiamente tal aceptacin sino ms bien una nueva oferta.
3.- Parcial.
Cuando la oferta contiene varias cosas. En este caso, no obstante que la oferta contiene un
sinnmero de objetos el destinatario de ella se pronuncia solo respecto de alguna de ellos.
Para determinar los efectos que produce esta forma de aceptacin se distingue:
a) Si la intencin del proponente fue formular una propuesta con diferentes objetos en
forma divisible, entonces se entender formado el consentimiento respecto de
aquellas cosas que el destinatario hubiese aceptado.
b) Si la intencin del oferente fue formular una oferta indivisible, entonces la
aceptacin parcial solo tendr el carcter de una contraoferta

REQUISITOS DE LA ACEPTACIN:
1) Debe haberse manifestado, ya en forma expresa o tcita.
2) Debe ser pura y simple, es decir, debe efectuarse en igual trminos en que se formul la
oferta.
3) Deber ser tempestiva, es decir, debe efectuarse encontrndose vigente la oferta, sin que
hubiere operado la retractacin o caducidad de la oferta.
4) Deber ser oportuna, es decir, manifestarse dentro del plazo fijado por las partes o en
subsidio dentro del plazo legal.
PLAZO LEGAL PARA ACEPTAR LA OFERTA
1) Si la oferta es verbal o escrita.
a) Si es verbal: ella debe ser aceptada en el acto de ser conocida por la persona a quien se
dirige y, no mediando tal aceptacin queda el proponente libre de todo compromiso. Se
incluyen ofertas hechas por telfono o por radio. (Art. 97 C. Comercio)

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b) Si es escrita: se va a distinguir, si el destinatario reside en el mismo lugar del proponente

o en uno diverso.
En el primer caso, la oferta debe aceptarse dentro de plazo de 24 hrs. (Desde que se
realiza).
En el segundo caso, la oferta deber aceptarse a vuelta de correo (Art. 98 C. Comercio).
Esta expresin tiene un origen histrico y se remonta a la poca de la dictacin del C.
Comercio en que el correo que se diriga a diferentes lugares del pas demoraba en su
retorno tanto cuanto la empresa de correos dispusiera el regreso de la encomienda.
Estando en un lugar diferente el destinatario y el oferente: ser el juez quien deber
determinar si la aceptacin fue o no oportuna.
Vencidos los plazos antes sealados la propuesta se tendr por no realizada, aun
cuando ella hubiere sido aceptada. Si la aceptacin es extempornea el oferente deber dar
pronto aviso de su retractacin.
MOMENTO EN QUE SE FORMA EL CONSENTIMIENTO:
Determinar este momento tiene importancia prctica, toda vez que:
1)
2)
3)
4)

Determina la aparicin del acto jurdico.

Determina la capacidad de las partes.
Determina la licitud del contrato.
Determina las leyes aplicables al contrato, lo que tiene importancia en razn del Art.
22 de la ley sobre efecto retroactivo de las leyes.
5) Determina si la retractacin o revocacin de la oferta fue o no tempestiva.
Para determinar el momento en que se forma el consentimiento hay que diferenciar las
formas:
1) Teora de la declaracin de voluntad o de la aprobacin: El consentimiento se forma
en el momento en que el destinatario acepta la oferta de cualquier modo, aun cuando ese
hecho haya sido ignorado por el proponente.
2) Teora de la expedicin: El consentimiento se forma en el momento en que el
destinatario de la oferta enve o remita la correspondencia en la cual conste su aceptacin,
sin que sea necesario que el oferente haya recibido dicha correspondencia.
3) Teora de la recepcin: El consentimiento se forma cuando la aceptacin contenida en
algn medio llega al domicilio del oferente, aun cuando este ignore la ocurrencia del hecho.
4) Teora del conocimiento o de la informacin: El consentimiento se forma en el
momento en que el oferente toma conocimiento de la aceptacin.
Todas estas teoras tienen aplicacin en la medida en que se trate de un contrato que
se celebra entre personas ausentes, ya que si se celebra entre presentes, esto es, entre
personas que se encuentran en el mismo lugar, no surgir el problema de determinar el
momento de la formacin del consentimiento.
Estas teoras tienen adems aplicacin en la medida que nos encontremos en un acto
jurdico consensual, esto es, aquel que se perfecciona por el solo consentimiento. No
tendrn relevancia cuando se trate de actos jurdicos reales o solemnes ya que ellos no se
van a perfeccionar sino por la entrega de la cosa o por el cumplimento de la solemnidad
respectiva (Art. 1443).
El C. Comercio recoge la Teora de la declaracin de la voluntad tal como se
desprende de los Art. 99 y 101, los que solo hablan de la aceptacin o dada la
contestacin, sin agregar nada respecto el envo, de la recepcin o del conocimiento de la
aceptacin. Existe un caso de excepcin en el Art. 1412 relativo a las donaciones
irrevocables o entre vivos, disposiciones en la cual se recoge la teora del conocimiento.
LUGAR EN QUE SE FORMA EL CONOCIMIENTO
Es importante para las siguientes materias:
1) Determina la competencia de los tribunales (Art. 135 COT)

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2) Determina la costumbre aplicable a ciertos contratos, ej. Arrendamiento.

3) Determina la ley aplicable.
A este respecto el Art. 104 C. Comercio seala que si los interesados residen en lugares
distintos se entender celebrado el contrato en la residencia del que hubiere aceptado la
propuesta primitiva o la contraoferta.
Consentimiento Electrnico
Para que se forme el consentimiento en la contratacin electrnica se requiere tambin de la
concurrencia de la oferta y aceptacin, a las que se aplicaban las reglas y principios ya
vistos con las precisiones siguientes:
1.- La Oferta. Prof. Humberto Carrasco la define como la declaracin unilateral de
voluntad que una persona realiza a travs de medios de informacin y/o medios
informticos invitando a otra persona a celebrar una determinada convencin que se
perfeccionara con la sola aquiescencia de esta.
Por regla general, se estima que la oferta formada por medios electrnicos es escrita ya que
se trata de un texto alfanumrico o en grficos que se contiene en el llamado Lenguaje Bits.
Sin perjuicio de esto, y aunque no est del todo desarrollada, se acepta tambin que en
ciertos casos pueda efectuarse una oferta verbal por medios electrnicos esto seria en caso
por ejemplo de una video conferencia.
En esta materia la oferta se puede clasificar del modo siguiente:
1) Aquella que se realiza por e-mail o correo electrnico, en este caso la oferta se enva a un
computador determinado, razn por la cual los autores estiman que estamos frente a una
oferta formulada a persona determinada (Art. 101 inc. 2 C. Comercio).
Se excluye el correo basura, o el que se va a considerar como oferta a personas
indeterminadas y por lo tanto se le va a aplicar el Art. 105 inc. 1 C. Comercio.
2) Aquellas ofertas realizas por redes de comunicacin como Internet, a las cuales se accede
por medio de una pgina Web y las que son consideradas como una oferta hecha a personas
indeterminadas.
2. La Aceptacin: El Prof. Carrasco la define como la declaracin unilateral de voluntad
que una persona realiza a travs de medios de comunicacin y/o medios informticos,
manifestando su conformidad respecto de la oferta por ella recibida.
En cuanto a la oportunidad de la aceptacin si la oferta efectuada por un medio
electrnico fue verbal, la aceptacin deber darse en el lado de ser conocida la oferta.
Si la oferta fue hecha por escrito mediante un medio electrnico aun no existe claridad
absoluta en la doctrina en orden a si la aceptacin deber efectuarse dentro de las 24 horas,
si estn en el mismo lugar, y a vuelta de correo si las partes residen en un lugar diferente.
En todo caso, su opinin es que por la misma velocidad e instantaneidad
Que hoy da ofrece el correo electrnico, la aceptacin debiera darse dentro de las
24 horas siguientes a la recepcin de la oferta.
Tambin ha surgido una discusin en orden a como considerar las situaciones que se
derivan del uso de una pagina Web, ya que en el fondo en esta habr una oferta permanente,
las 24 horas del da, a la cual necesariamente debe acceder el interesado, lo cual hace
complejo la determinacin de los papeles del oferente y aceptante y la aplicacin de las
normas sobre oportunidad de la aceptacin.

VICIOS DEL CONSENTIMIENTO

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El Art. 1451 C. C. seala que estos son:

1) el Error,
2) la Fuerza,
3) y el Dolo.
4) hay algunos autores que agregan adems a la Lesin Enorme.
La importancia de los vicios del consentimiento radica en que si bien la voluntad es
un requisito de existencia del acto jurdico, para que este produzca sus efectos validamente,
es necesario que la voluntad se encuentre exenta de los vicios (Art. 1445 n 2).
Por otro lado, si bien el articulo 1451 se refiere solo a los vicios del consentimiento,
no cabe duda que ellos son tambin aplicables a la voluntad necesaria para el nacimiento de
un acto jurdico unilateral, toda vez que el consentimiento no es de mas que el acuerdo de
voluntades.
En resumen, los vicios del consentimiento impiden una decisin libre y razonada, la
que constituye el fundamento de la libertad contractual. As entonces, por ejemplo la
voluntad desaparecer en el caso de que una parte se hubiera valido de la fuerza para
obtener consentimiento, o bien podr ocurrir que la decisin que adopte una de las partes se
encuentre desvirtuada por cuanto no se encuentra con informacin real o verdica , como
ocurrir en los casos de error o dolo.
1. ERROR
Puede definirse como un falso concepto de la realidad o como la disconformidad
que existe entre las ideas de nuestra mente y el orden de las cosas o realidad de estas.
En el lenguaje corriente se distingue error e ignorancia. Esta se entiende como la
falta de conocimiento que se tiene de alguna cosa, en cambio en error existe ese
conocimiento pero el mismo es equivocado.
En derecho esta distincin carece de importancia ya que se equipara error a la
ignorancia desde el momento en que ambos llevan a un mismo resultado, cual es una falsa
o incorrecta apreciacin de la realidad.
CLASES DE ERROR.
Admite 2 clasificaciones:
1) De Hecho: Se divide en:
a. error esencial
b. sustancial
c. accidental, y
d. en la persona.
2) De Derecho: Ignorancia o concepto equivocado que se tiene respecto de una norma
jurdica.
En este sentido, el Art. 1452 dispone que el error sobre un punto de derecho no vicia
el consentimiento.
De esta regla se sigue que no es posible alegar el desconocimiento de una norma
jurdica para sustraerse o impedir el cumplimiento de un acto lcito ni tampoco puede
asilarse una persona en esta ignorancia para evitar su responsabilidad a consecuencia de un
acto ilcito.
Esto es consecuencia lgica de la ficcin legal que supone que las normas jurdicas
son conocidas por todos (Art. 8 CC). Ms an, el Art. 706 CC presume la mala fe de quien
alega error sobre un punto de derecho en materia posesoria.
As, el sujeto no puede sustraerse de las consecuencias de su declaracin alegando
que su voluntad est viciada por ignorancia o falso concepto de una norma jurdica.
Esto tiene dos excepciones en relacin al cuasicontrato de pago de lo no debido, en
las cuales la vctima del error, no obstante ste, puede sustraerse de las consecuencias
jurdicas de la declaracin de voluntad que no hubiera efectuado si hubiese tenido una
acertada representacin de la realidad jurdica:

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A) Situacin del Art. 2297 CC. Se podr repetir aun lo que se ha pagado por error de
derecho cuando el pago no tena por fundamento ni aun una obligacin puramente
natural.
B) Situacin del Art. 2299 CC. Del que da lo que no debe, no se presume que lo dona,
a menos de probarse que tuvo perfecto conocimiento de lo que haca, tanto en el
hecho como en el derecho. Por lo tanto, si una persona da lo que no debe porque
incurri en un error de derecho, ese error va a ser relevante: impide presumir la
donacin.
1) Error de Hecho
Corresponde a una falsa representacin que por ignorancia o equivocacin se tiene
respecto de una cosa, hecho o persona, es decir, respecto de la realidad fctica.
a) Error esencial u obstculo.
En este caso el error mas que viciar el conocimiento impide la formacin de este, es
decir, el acto no alcanza a tener existencia jurdica, se incurre en un error de tal magnitud
que no es posible que se genere el negocio jurdico, ya que en la realidad no ha existido
voluntad. No es propiamente tal vicio del conocimiento sino que impide el nacimiento del
negocio jurdico. (Art. 1453) es decir, impide la existencia de la voluntad. Es de dos clases:
a.1) In negotio: Se produce cuando este recae sobre la especie de acto o contrato que se
ejecuta o celebra, como si una de las partes entendiese emprstito y la otra donacin.
a.2) In Corpore: Se produce cuando este recae sobre la identidad de la cosa especfica de
que se trata, como si en el contrato de venta el vendedor entendiese vender cierta cosa
determinada y la compradora entendiese comprar otra.
Sancin para el caso que exista Error Esencial:
Para algunos autores en este caso el acto jurdico ser Inexistente ya que faltar la
voluntad, la que constituye un requisito de existencia del acto jurdico.
Para otros autores la sancin ser la Nulidad Absoluta, ello porque si bien falta un
requisito de la existencia del acto, nuestro C.C. no recoge la inexistencia como sancin.
La tesis interesante es la de A. Len quien postula que la sancin es la nulidad
relativa por los siguientes motivos:
1) Porque el Art. 1453 seala que el error de hecho vicia el consentimiento con lo cual est
reconociendo que ha existido voluntad pero esta viciada.
2) El Art. 1454 trata los casos de error sustancial y accidental, respecto de los cuales no
cabe duda alguna que la sancin es la nulidad relativa. Entonces el Art. 1454 comienza
sealando que el error de hecho vicia a si mismo el consentimiento, es decir, de la misma
manera y por lo tanto debemos concluir que la sancin es la misma, la nulidad relativa.
3) Da como argumento el Art. 1691, este seala que el plazo para alegar la nulidad relativa
es de 4 aos, y el inciso 2 agrega que en el caso de error el cuadrienio se contar desde la
celebracin del acto o contrato.
Dice que este art. se refiere a toda clase de error, no distingue, por lo tanto donde el
legislador no distingue no le es licito al interprete distinguir.
De seguir esta tesis, distinguir que sancin correspondiente tiene importancia ya que
si estamos frente a la nulidad relativa ella se sanear dentro de 4 aos, ella puede ser
ratificada o confirmada y ella solo puede ser alegada por quien a cuyo beneficio se ha
Establecido, en cambio si se trata de nulidad absoluta ella se sanea por el transcurso
del tiempo (10 aos) no puede ser ratificada y su declaracin puede ser solicitada por
cualquier persona, por el Ministerio Pblico e incluso puede ser declarada de oficio por el
Tribunal, cuando aparezca de manifiesto el vicio en el acto o contrato.
b) Error Sustancial:
Art. 1454 inc. 1. Se produce cuando la sustancia o calidad esencial del objeto, sobre el cual
trata el acto o contrato, es diversa de lo que se cree.
El cdigo seala un ejemplo: As ocurre cuando una de las partes supone que el

20

objeto del contrato es una barra de plata y este realmente es una masa de algn otro metal
semejante.
El Art. 1453 (error esencial) y el Art. 1454 inc. , tienen terminologa diferente que
permite distinguir uno de otro.
El Art. 1453 se refiere al error que recae sobre la identidad especfica y en el Art.
1454 inc. 1 el error no recae sobre la identidad sino sobre la calidad esencial de la cosa.
Alessandri define la sustancia de la cosa como la materia de que se compone el
objeto, y las cualidades esenciales como aquellas cosas que le dan al objeto una fisonoma
propia o particular.
Al analizar esta disposicin, para determinar cuando hablamos de cualidades esenciales,
existen 2 grandes corrientes:
a) objetiva
b) subjetiva
a) objetiva Plantea que lo que debe analizarse es la materia de que esta hecha la cosa, con
independencia de la pretensin o finalidad que hayan perseguido las partes.
b) subjetiva Para determinar cuando estamos en presencia de error sustancial habr que
analizar el fin perseguido por las partes.
Aunque es un tema discutido, se estima que el C.C. recoge el criterio objetivo ya que
en el inc. 2 del Art. 1454, que trata de error accidental, es donde el legislador le ha dado
importancia a los motivos que las partes tuvieron para contratar
La sancin al acto o contrato en que haya error sustancial es la nulidad relativa, de
acuerdo al Art. 1602 inc. Final.

c) Error Accidental
El Art. 1454 inc. 2 seala que el error acerca de cualquier otra calidad de la cosa no
vicia el consentimiento de quienes contratan.
De este modo se define en trminos negativos como todo aquel que recae sobre una
cualidad no esencial de la cosa.
Por regla general, el error accidental no vicia el consentimiento, ya que se estima
que estas cualidades accidentales son irrelevantes al momento de contratar.
Por excepcin el error accidental si vicia el consentimiento cuando concurren
copulativamente los siguientes requisitos:
1) Que la calidad accidental de la cosa haya sido el motivo principal de una de las partes
para contratar.
2) Que ese motivo haya sido conocido por la otra parte.
La sancin cuando el error accidental vicia el consentimiento es la nulidad relativa del acto
o contrato (Art. 1682 inc final)
d) Error en la persona:
El Art. 1455 inc. 1 seala que este error no vicia el consentimiento, salvo que la
consideracin a esa persona sea la causa principal del contrato.
En consecuencia, por regla general la ley estima irrelevante a la persona del
contratante, salvo en aquellos actos jurdicos denominados Intuito Persona, esto es, aquellos
en que la persona es el elemento determinante por el cual se contrata, ejemplo: El
matrimonio, el mandato, la sociedad civil, la donacin.
La Doctrina estima que el concepto de identidad de la persona no debe restringirse
solo a la identidad fsica, sino que tambin a las cualidades ms importantes de la persona.
En aquellos casos en que el error en la persona vicie el consentimiento la sancin ser la
nulidad relativa. Adicionalmente el inc. 2 Art. 1455, seala que la persona con quin
erradamente se ha contratado tendr derecho a ser indemnizada de los perjuicios que se le
hubieren causado siempre, que se hubiere encontrado de buena fe.
REQUISITOS COMUNES DEL ERROR COMO VICIO DEL CONSENTIMIENTO
1) El error debe haberlo sufrido una de las partes del acto jurdico.

21

2) Basta que una sola de las partes sufra el error.

3) El error debe ser determinante, es decir, que sin este error no se hubiere contratado.
4) Debe ser excusable, ya que nadie puede alegar la nulidad de un acto cuando lo ha
celebrado por su propia torpeza.

EL ERROR COMUN
Aquel compartido por un gran nmero de personas, es decir, que no es exclusivo de
la persona que ha incurrido en l, de manera tal que el error comn produce la validacin de
un acto que en principio o naturalmente adoleca de nulidad. El error comn recoge el
Principio de la Apariencia.
Mediante el error comn, se impide o salva la nulidad del acto jurdico.
Requisitos de Procedencia del Error Comn:
1) Debe existir un error.
2) Este error debe ser compartido o susceptible de serlo por un gran numero de personas.
3) Debe ser excusable, es decir, debe haber un justo motivo para incurrir en l. Debe haber
apariencia legtima, se cita el caso del Notario Pblico.
4) Debe padecerse de buena fe.
Error Comunis Facit Iuris (Error comn hace derecho) (Derecho Romano).
Se encuentra recogido en varias disposiciones del C.C., por ejemplo Art. 704 n. 4 al
sealar que no es justo ttulo el meramente putativo, tambin el Art. 1013 respecto de la
habilidad para ser testigo en un testamento, tambin en el Art. 1576 inc. 2, respecto del
pago hecho al poseedor del ttulo o crdito, y en el Art. 2058 relativo a las obligaciones que
asumen los socios de una sociedad de Hecho.
El error en los AJ unilaterales.
Por regla general, el error puede invocarse como causal de anulacin en todos los
AJ, incluso unilaterales, siempre que revista carcter de relevante.
Ej. La asignacin que pareciere motivada por error de hecho, quedando claro que
sin el error no habra tenido lugar, se tendr por no escrita (Art. 1058 CC). El error en el
nombre o calidad del asignatario testamentario no vicia la disposicin si no hubiera duda
acerca de la persona (Art. 1057 CC). La aceptacin de una herencia puede rescindirse por
lesin, que supone siempre un error: el aceptante debe ignorar que por disposiciones
testamentarias de que no tena noticia el valor de la asignacin ha disminuido a ms de la
mitad (Art. 1234 CC).
2. FUERZA
Concepto:
Vctor Vial la define como los apremios fsicos o morales que se ejercen sobre una
persona, destinados a que ella preste su consentimiento para la celebracin de un acto
jurdico.
Carlos Ducci la define como el temor que experimenta una persona debido a una
presin fsica o moral, y que la lleva a manifestar su voluntad en un sentido determinado.

Clases de Fuerza:
1) Fsica o absoluta
2) Moral
1) Fsica o absoluta: Empleo de medios o procedimientos materiales de violencia, es decir,
la aplicacin de actos fsicos de amedrentamiento. Los autores sealan dos ejemplos:
1 Caso en que al declarante le toman la mano y con la fuerza que eso implica le hacen
su firma.

22

Aquella persona que asiente en un acto jurdico porque le mueven la cabeza.

En caso de fuerza fsica no estamos frente a un vicio del consentimiento, ya que se

excluye o suprime la voluntad de manera tal que la sancin ser la inexistencia o nulidad
absoluta del acto, dependiendo de la postura que se tenga frente a la inexistencia.
2) Moral: Amenazar, esto es, temor de la persona de verse expuesta a un mal irreparable y
grave. En este caso la amenaza activa solo el motivo que lleva a la declaracin de voluntad
y por lo tanto se dice que s vicia el consentimiento, caso en el cual estamos frente a un acto
jurdico nulo relativamente.
REQUISITOS
1) Grave: A este respecto el Art. 1456 inc. 1 seala que la fuerza no vicia el consentimiento
sino cuando ella es capaz de producir una impresin fuerte en una persona de sano juicio
atendida su edad, sexo y condicin.
Ser el juez quien determine si la fuerza cumple o no este requisito.
La vctima debe probar, en primer trmino, la existencia de la amenaza; y, en
segundo, la gravedad de la misma.
Por excepcin, la ley presume la gravedad cuando la amenaza infunde en la vctima
un justo temor de verse expuesta ella, su consorte o alguno de sus ascendientes o
descendientes, a un mal irreparable y grave.
Alessandri seala que la fuerza no puede ser ridcula sino, que ella debe ser
verosmil en trminos tales que ofrezca posibilidades reales de llevarse a cabo, ejemplo:
amenaza de enviar a una persona a la luna.
La parte segunda del inc. 1 del Art. 1456 no contiene una enumeracin taxativa, es
decir, podra tambin incluirse a otras personas (amigo, pololo, etc.).
Esta enumeracin es una presuncin simplemente legal, de tal manera que basta
con probar que la persona ha sido amenazada en forma verosmil, de que ella o sus
ascendientes, descendientes o consorte van a hacer vctimas de un mal irreparable, para
reputar, entender, presumir que esta amenaza cumple con el requisito de la gravedad.
Este requisito no debe analizarse en abstracto sino que debe estudiarse cada caso en
particular y es por ello que el Art. 1456 inc. 1 se refiere a una persona de sano juicio pero
atendiendo su edad, sexo y condicin.
La amenaza de sufrir un mal irreparable y grave a que se refiere la parte final del
inc. 1 del Art. 1456, puede recaer tanto en la persona misma como en sus bienes.
A juicio de Alessandri este requisito implica que la fuerza tambin sea actual, ella
debe presentarse en el momento en que se va a dar el consentimiento aunque el mal haya de
realizarse en el futuro.
Debe tenerse presente que en Chile el temor referencial, esto es, temor de
desagradar a las personas a quienes que debe sumisin y respecto, no vicia el
consentimiento (Art. 1456 inc. 2).
2) Ilegitima. O Injusta, significa que el procedimiento de que se vale la persona que causa
la fuerza es contrario a la ley o al derecho. Se ha resuelto por los tribunales que la
amenaza de deducir una accin judicial en contra de una persona no corresponde al vicio
de la fuerza por cuanto ello no es ilegitimo.
3) Determinante: En consentimiento que se prest en el acto jurdico debe ser
consecuencia directa e inmediata de la fuerza empleada, de manera tal que sin esa fuera no
se hubiere contratado.
As se desprende de la parte final del Art. 1457, en el sentido que la fuerza debe haberse
empleado con el objeto de obtener el consentimiento.

23

Origen de la Fuerza:
Para que la fuerza vicie el consentimiento es irrelevante que ella provenga de una de las
partes o de un tercero, as lo seala el Art. 1457 C.C.
SANCIN
Fuerza fsica: La sancin es la inexistencia o nulidad absoluta.
Si se trata de fuerza moral la sancin ser la nulidad relativa (Art. 1682 inc final).

Estado de Necesidad:
En el estado de necesidad, el sujeto que se siente amenazado por un hecho de la
naturaleza o un acto del hombre, para evitar el dao que teme, adopta un determinado
comportamiento que puede producir un dao a terceros o bien producir un dao de sus
propios intereses.
Este sujeto no va a estar obligado a reparar los daos que produzca a terceros.
En caso de que el comportamiento afecte los intereses propios, el sujeto, entre dos
males, est escogiendo el que cree el menor. Aqu se produce una situacin semejante a la
fuerza. Pero ambas se diferencian en que:
1. En el estado de necesidad, la coaccin puede derivar de un hecho natural o humano,
en cambio en la fuerza, proviene necesariamente del hombre.
2. En el estado de necesidad, el hecho no est encaminado a obtener una manifestacin
de voluntad, en cambio en la fuerza, el apremio va directamente dirigido a obtener
el consentimiento.
En el CC, el contrato que se celebr como consecuencia del estado de necesidad no
es, por esta causa, rescindible. Tampoco podra pretenderse la rescisin por lesin, pues esta
institucin objetiva es aplicable slo a los casos determinados por ley.
En doctrina se plantea la duda de que si solo los actos humanos pueden constituir la
coaccin o si tambin puede ella provenir de actos externos. As se seala el ejemplo de un
navegante que se encuentra en alta mar y que esta a punto de zozobrar y al acercarse otra
embarcacin a l acepta pagarle una suma desproporcionada por la ayuda que le preste.
En materia penal estamos en caso de inimputabilidad. En materia civil, en trminos
generales, no estamos frente al vicio de la fuerza, ya que no es determinante para celebrar el
contrato.
Por excepcin, Carlos Ducci, cree que s es posible considerar al estado de necesidad como
fuerza para efectos de viciar el consentimiento, las razones son:
1) El Art. 1007: Establece que ser nulo el testamento en que de cualquier modo haya
intervenido la fuerza. Carlos Ducci seala que la interpretacin del ordenamiento judicial
debe ser armnica, de manera tal que no habra razn para estimar que en el testamento la
fuerza pueda adoptar cualquier modo y sealar que ello no es as en materia contractual.
2) El Art. 1456: Seala que se mira como fuerza de este gnero todo acto sin distinguir si
proviene o no de la otra parte, de un tercero o incluso de circunstancias externas
3) En la definicin de temor reverencial no hay amenaza, es una cuestin de hecho. El Art.
1456 inc. 2 excluye solo a una clase de temor para viciar el consentimiento, eso no implica
que otra clase de temores sigan igual suerte.
4) Lo importante de la fuerza es que ella cause temor, siendo irrelevante su origen.
3. DOLO
El art. 44 inc final, lo define como la intencin positiva de inferir injuria a la persona o
propiedad de otro. En esta disposicin, el concepto de injuria debe entenderse como dao
o agravio. En nuestro derecho civil el dolo aparece en diferentes materias como son las

24

siguientes:
- Como elemento constitutivo del delito civil en la responsabilidad extracontractual
2284 en relacin con el art. 2314 C.C.
- Como elemento agravante en la responsabilidad contractual Art. 1558
- Es tambin un vicio del consentimiento.

Art.

Desde la perspectiva del dolo como vicio del consentimiento este se define como: Toda
maquinacin fraudulenta empleada para engaar al autor de un acto jurdico.
En el dolo se produce en una de las partes una falsa representacin de la realidad pero, a
diferencia del error, esta falsa representacin no es espontnea sino que ella es
consecuencia de las maniobras fraudulentas cometidas para la obtencin de la declaracin
de voluntad.
En trminos generales y desde el punto de vista de dolo como vicio del consentimiento sus
elementos constitutivos son:
I. Intencin positiva de ejecutar una conducta contraria a derecho.
II.
Hechos concretos, ya sea por la va de una accin u omisin que manifiesten
esa intencin positiva.
III.

Hay autores que agregan como elemento el dao (discutible).

Clasificacin del Dolo:

1) Dolo bueno y dolo malo:
(Derecho romano). Se entenda por dolo bueno aquel engao menor producido de las
exageraciones propias o normales que corrientemente utilizan los comerciantes al momento
de ofrecer sus productos.
El dolo bueno no era constitutivo de vicio del consentimiento, ya que, se estima que la
mayora de las personas estn en posicin de poder hacer frente a este engao menor.
Dolo malo: implica una conducta ilcita la que est destinada precisamente a engaar a la
otra parte, de manera tal que ella formule una declaracin de voluntad que sin ese engao
no habra realizado.
2) Dolo positivo y dolo negativo:
Dolo positivo es la realizacin de ciertos actos tendientes a representar como verdaderas
ciertas circunstancias que en la realidad son falsas o bien que estn destinadas a alterar o
suprimir verdades.
Alessandri seala como ejemplo el vendedor de un fundo que para aumentar el precio del
mismo indica que en l existen ciertos yacimientos de carbn y previo a mostrar el
inmueble al futuro comprador disemina en diferentes lugares del campo bolsas de carbn.
Dolo negativo; consiste en disimular ciertas caractersticas de una cosa para hacer que la
otra parte incurra en un error o se mantenga en l.
As por ejemplo se incurrir, en esta clase de dolo, en el caso en que el vendedor de
animales omita sealar al comprador la enfermedad del animal y se vende.
3) Dolo principal, inductivo o directo y dolo incidental:
El dolo principal es aquel que induce en forma directa a una persona a realizar o a formular
una declaracin de voluntad que de no haber mediado el dolo no habra efectuado,
cumpliendo esta forma de dolo con los requisitos del Art. 1558 inc.1 vicia el
consentimiento.
Dolor incidental: Es aquel que no es determinante para la manifestacin de voluntad ya que
la vctima de todos modos la hubiera formulado aunque en forma menos onerosa (gravosa)
en este caso esta forma de dolo no constituye un vicio del consentimiento.

Requisitos dolo para que vicie el consentimiento:

Art. 1458 inc. 1

25

a) El dolo debe ser determinante: Es decir debe aparecer claramente que sin el dolo no se
hubiera contratado.
b) Debe ser obra de una de las partes del contrato: A raz de este requisito se ha
discutido en la doctrina si el dolo puede ser considerado como un vicio de la voluntad, en
los actos jurdicos unilaterales. La doctrina, conjugando dos disposiciones bsicamente, 968
No. 5 y 1234, llega a la conclusin que en los actos jurdicos unilaterales el dolo es un
vicio de la voluntad bastando que el mismo sea determinante.
Prueba del dolo.
Art. 1459.
Regla general: El dolo deber ser probado por quien alega ser o haber sido vctima de la
maquinacin fraudulenta
Por excepcin el dolo se va a presumir, como ocurre por ejemplo en el Art. 706 inc. Final,
y en el caso del testamento donde se presume el dolo cuando el testamento se ha detenido u
ocultado. Art. 968 n 5.
Condonacin del Dolo:
De acuerdo a lo previsto en el Art. 1465 el dolo no puede perdonarse o condonarse en
forma anticipada, esto es, antes de que se cometiere.
No obstante, el dolo puede ser perdonado una vez que se ha cometido la maquinacin
fraudulenta y ella ha sido conocida por la vctima.
Sancin al Dolo:
Hay que distinguir:
1) Si el dolo rene los requisitos del Art. 1458 inc.1: entonces constituye un vicio del
consentimiento y el acto, en consecuencia adolecer de Nulidad Relativa.
2) En los dems casos, si no rene los requisitos del Art. 1458 inc.1: ste no ser
considerado un vicio del consentimiento, sin perjuicio de lo cual se confiere a la vctima la
posibilidad de reclamar indemnizacin de perjuicios (Art. 1458 inc. 2).
En este ltimo caso el sujeto pasivo de la accin de perjuicios puede ser:
a) La persona o personas que han fraguado el dolo, caso en el cual se puede exigir el
valor total de los perjuicios irrogados.
b) La accin puede dirigirse tambin en contra de quienes se han aprovechado del
dolo, caso en el cual solo podr reclamarse el producto o beneficio que estas
personas han obtenido del dolo.
LA LESIN.
Conceptos generales sobre la lesin.
Lesin: perjuicio que experimenta una persona cuando ejecuta ciertos AJ, y que
resulta de la desigualdad existente entre la ventaja obtenida y el sacrificio hecho para
obtenerla.
Su campo de aplicacin se restringe a los contratos onerosos conmutativos. En ellos,
la lesin est constituida por la desigualdad entre las prestaciones recprocas de las partes.
Naturaleza jurdica de la lesin.
A) Criterio subjetivo:
Es un vicio del consentimiento. Dos posturas:
1. Es un vicio propio y especfico: la desigualdad proviene del apremio moral causado
por la imperiosa necesidad de dinero, que coarta la libertad de decisin.
2. Es un vicio asimilable a los dems: la desigualdad revela que la parte que se obliga
a dar ms de lo que recibe ha sido vctima de error, fuerza o dolo.

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Crticas a este criterio:

a) Si la lesin es una consecuencia del error, fuerza o dolo, no hay razones para
considerarla un vicio del consentimiento.
b) Parece antijurdico que cualquier persona pudiera pedir la nulidad del contrato que
considera desfavorable para sus intereses por la sola razn de haber consentido en l
por la imperiosa necesidad de dinero.
Este criterio debe desecharse para resguardar la seguridad y estabilidad de las
relaciones jurdicas. La necesidad puede obligar a contratar en condiciones desfavorables,
pero no por eso se pierde la voluntad de contratar; no coarta la libertad.
B) Criterio objetivo:
La lesin no tiene relacin con el consentimiento de la vctima. Opera cuando el
contrato revela una desigualdad de las prestaciones que supera los mrgenes permisibles. El
legislador debe establecer hasta qu lmites tal desigualdad es tolerada.
C) Criterio mixto:
Para que exista lesin, es necesario:
1. Que las prestaciones recprocas revelen una desigualdad o falta de equivalencia que
supere los lmites permitidos por la ley.
2. La desproporcin debe ser consecuencia de la necesidad, miseria, ligereza o
inexperiencia de la vctima, que la pone en una situacin desmedrada frente a una
contraparte astuta o inescrupulosa.
Crtica: si la desigualdad no se funda en estas causas, no sera reprobable, por muy
grande que ella sea.
La lesin en el CC.
El Art. 1451 CC no la menciona como vicio del consentimiento, pese a que el
proyecto original la inclua.
Para nuestra legislacin, no constituye la lesin una causal genrica de rescisin,
sino que se describen ciertos casos en los cuales existe un dao patrimonial considerado
excesivo, dictando, para esos casos, normas que tienden a restablecer el equilibrio. La
lesin aparece formulada con un criterio objetivo.
A) Lesin en el contrato de compraventa de bienes races:
La compraventa puede rescindirse por lesin enorme (Art. 1888 CC). Slo cabe la
lesin en la compraventa voluntaria de bienes races (Art. 1891 CC).
Lesin enorme (Art. 1889 CC):
1. Del vendedor: el precio que recibe es inferior a la mitad del justo precio de la cosa
que vende.
2. Del comprador: el justo precio de la cosa que compra es inferior a la mitad del
precio que paga por ella.
Estos son los lmites tolerados; si son superados, hay lesin enorme, sin
consideracin a factores subjetivos, y aun cuando la vctima hubiera conocido y aceptado la
lesin.
Efectos de la lesin: produce los efectos propios de la nulidad, a menos que la parte
contra quien se pronuncie la rescisin se allane a respetar el justo precio, restableciendo as
el equilibrio (Art. 1890 CC).
B) Lesin enorme en el contrato de permuta de bienes races:
Al contrato de permuta se aplican todas las disposiciones relativas a la compraventa
que no se opongan a la naturaleza de aquel contrato (Art. 1900 CC).
Cada permutante es considerado como vendedor de la cosa que da, y el justo precio
de ella a la fecha del contrato se mira como el precio que paga por lo que recibe a cambio.

27

C) Lesin en la clusula penal enorme:

Clusula penal: avaluacin anticipada que hacen las partes de los perjuicios que
deriven del retardo en el cumplimiento de una obligacin, o del incumplimiento de la
misma.
Clusula penal enorme: aquella que es excesiva o desmesurada, perdiendo, en
consecuencia, su carcter indemnizatorio y convirtindose en un lucro para el acreedor.
Segn el Art. 1544 CC, el lmite est dado por el doble de la cantidad que se obliga a pagar
el deudor en virtud del pacto principal. Todo lo que exceda de este duplo puede ser
rebajado.
D) Lesin en la aceptacin de una herencia:
Esta situacin se refiere al heredero que al aceptar la herencia crea que sta tena un
determinado valor, ignorando, al tiempo de aceptarla, que existan disposiciones
testamentarias del causante, en virtud de las cuales el valor de la herencia disminuye en ms
de la mitad. En este caso, el heredero puede pedir la rescisin de la aceptacin (Art. 1234
CC).
E) Lesin en la particin de bienes:
Si en la particin un comunero es perjudicado en ms de la mitad de su cuota podr
demandar la rescisin de la particin (Art. 1348 CC).
F) Lesin en el mutuo con intereses excesivos:
Inters convencional mximo: inters corriente aumentado en un 50%.
Se produce lesin cuando se estipula un inters superior al convencional mximo.
Esta estipulacin no es nula; el inters se rebaja al corriente (Art. 2206 CC y Art. 8 Ley
18.010).
G) Lesin en la anticresis:
Anticresis: contrato real por el que se entrega al acreedor una cosa raz para que se
pague con sus frutos (Art. 2435 CC).
Los intereses que se pacten estn sujetos, en caso de lesin enorme, a la misma
reduccin que en caso de mutuo (Art. 2443 CC).
Efectos de la lesin.
Su sancin no es uniforme, pues en algunas hiptesis produce la rescisin, y en
otras, sin afectar la validez del acto, trae como consecuencia la rebaja de la prestacin que
supera los lmites permitidos.
Doctrina sobre la
Excesiva Onerosidad Sobreviniente:
En este caso, en el momento que se produce la celebracin del contrato las
prestaciones a que se encuentran obligadas las partes estn equilibradas, no obstante la cual
durante la ejecucin de la convencin, por una mutacin (por un cambio) en las
circunstancias, una de las prestaciones pasa a ser notoriamente inferior que la otra, a este se
la llama Teora de la Imprevisin.
Entre otras clasificaciones, los contratos pueden agruparse como contratos de
ejecucin instantnea y de tracto sucesivo. Un contrato de ejecucin instantnea es por
ejemplo la compraventa, el cual se cumple y extingue a la vez. En los contratos de tracto
sucesivo los efectos de la convencin se van generando durante el tiempo, as ocurre por
ejemplo
en
el
contrato
de
arrendamiento.
En la teora de la imprevisin se conjugan dos principios que provienen del Derecho
Internacional Pblico, recogidos en la convencin de Viena:

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Rebus Sic Stantibus: Mientas se mantengan las circunstancias y la teora

comparada acepta la teora de la imprevisin basada en esto.

Pacta Sund Servanda: Lo pactado obliga.

En Chile no ha tenido gran acogida la teora de la imprevisin ello fundado en el

Art. 1545 que recoge el principio Pacta Sund Servando y que tambin recoge lo que el Prof.
Ren Abeliuk, en el libro de las obligaciones llama Principio de Intangibilidad de los
Contratos, es decir, las convenciones vlidamente celebradas no pueden ser alteradas sino
cuando existe acuerdo entre las partes.
II. La Capacidad:
Concepto: Aptitud Legal de una persona para ser sujeto de Derecho, para ejercerlos y para
contraer obligaciones.
Clases:
a) De goce
b) De ejercicio
1) De goce:
Posibilidad de ser titular de Derechos. Esta forma de capacidad constituye un atributo de la
personalidad por cuanto, toda persona por el hecho de ser tal, est facultada para ser titular
de Derecho.
2) De ejercicio:
Definida en el Art. 1445 inc. 2, que dice que la capacidad legal de una persona consiste en
poderse obligar por si misma, y sin el ministerio o la autorizacin de otra.
Toda persona puede ser titular de derechos, no obstante no toda persona puede ejercerlos.
I N C A P A C I D A D E S:
Institucin establecida por el legislador en razn de que hay ciertas personas que carecen de
discernimiento para actuar en la vida jurdica, o bien se trata de individuos cuya voluntad
no se encuentra completamente madura. Por lo anterior las incapacidades persiguen
proteger a estas personas y por ello se trata de normas de orden pblico, de manera tal que
ellas no pueden renunciarse.
La regla general es que toda persona es legalmente capaz (Art. 1446), salvo aquellos que la
ley declara incapaces.
Las incapacidades son:
1. Absoluta
2. Relativa
3. Especiales
1. Absoluta. Art. 1447 inc 1.
a) Los dementes: aquellas personas privadas de razn, estn o no declaradas en
interdiccin por demencia. El concepto de demencia es una palabra tcnica
y por lo tanto en su interpretacin deber estarse a lo que sealen quienes
profesan la ciencia de la medicina.
b) Los impberes. Art. 26.
c) Sordomudos o no puede darse a entender claramente, caso en el cual la
incapacidad se debe a la imposibilidad de esta persona de manifestar su
voluntad.
2. Relativa. Art. 1447 inc. 3.
a) Menor adulto: Art. 26
b) Los disipadores que se hallen en interdiccin de administrar lo suyo. El disipador
administra incorrectamente sus bienes. Para los efectos de que el juez declare a una
persona en interdiccin, la disipacin deber probarse por hechos repetidos de

29

dilapidacin que manifiesten una falta total de prudencia (Art. 445 inc. 1).
3. Especiales. Art. 1447 inc final.
Consisten en la prohibicin que la ley ha impuesto a ciertas personas para ejecutar ciertos
actos.
As ocurre por ejemplo con las incapacidades especiales para celebrar el contrato de
compraventa contenida en los Art. 1796- 1800. Otro ejemplo es la que afecta al tutor o
curador quien no puede comprar los bienes races de su pupilo, ni tomarlos en arriendo, esta
prohibicin se extiende tambin al cnyuge, ascendientes o descendientes del tutor.
Forma de Actuacin de los Incapaces
1. Los Incapaces Absolutos: no pueden actuar nunca personalmente en la vida jurdica,
sino que ellos necesariamente deben actuar debidamente representados por su
Representante Legal (Art. 43 C.C.)
En el evento de que un incapaz absoluto acte personalmente, el acto adolecer de Nulidad
Absoluta.
2. Los Incapaces Relativos: pueden actuar ya sea a travs de sus Representantes Legales o
bien personalmente, siempre que cumplan previamente con una formalidad habilitante que
consiste en obtener la autorizacin del Representante Legal. En caso contrario el acto o
contrato adolecer de Nulidad Relativa.
Una situacin Especial est en el Art. 2238, esta se encuentra dentro del depsito
necesario, en este caso el incapaz se obligar aun sin contar con la autorizacin de su
representante, en este caso estamos frente a un cuasicontrato.
3. Los incapaces especiales: por tratarse de una prohibicin quien est afecta a ella no
podr actuar nunca (Art. 10).
III. OBJETO
Requisito de Existencia y Validez.
Concepto:
El Art. 1445 dispone que para que una persona se obligue a otra por un acto o declaracin
de voluntad es necesario que dicha declaracin de voluntad recaiga sobre un objeto lcito
El concepto de objeto ha sido controvertido en la doctrina:
1) Para algunos autores el objeto est constituido por los derechos y obligaciones que el
acto crea, modifica o extingue, es decir, el objeto ser aquello que han querido el autor o las
partes del acto o contrato.
2) Para otros corresponde a la prestacin; es decir a la cosa que debe darse o al hecho que
debe o no hacerse.
3) Prof. Ferrara: seala que a su juicio el objeto es la materia o las utilidades, o las
relaciones que caen bajo la voluntad de las partes, es decir, aquello sobre lo cual trata el
acto jurdico.
El Art. 1460 dispone que toda declaracin de voluntad debe tener por objeto una o ms
cosas que se trata de dar, hacer o no hacer.
De esta disposicin se sigue que para nuestro cdigo el objeto corresponde a la
Prestacin, esto es a la cosa o debe darse o al hecho que debe o no ejecutarse.
Los autores han criticado el Art. 1460 ya que ste confundira el objeto de la
declaracin de voluntad con el objeto de la obligacin que se genera.
Requisitos del objeto.
1. Real
2. Comerciable
3. Determinado
4. Posible

30

Si recae sobre una cosa:

1. Real
2. Comerciable
3. Determinado
Si recae sobre un hecho:
1. Determinado
2. Posible
1. Real:
Implica que la cosa debe existir en la naturaleza, ya sea al momento de celebrarse el
contrato o al menos debe esperarse que exista (Art. 1461 inc. 1)
Respecto de las cosas que se espera que existan ellas pueden ser objeto de un
contrato de compraventa, caso en el cual el contrato estar sujeto a una condicin
suspensiva o se tratar de un contrato aleatorio (Art. 1813).
De este modo, del Art. 1813, se desprende que la regla general es que el contrato de
compraventa de una cosa futura estar sujeto a una condicin suspensiva, es decir, a un
acontecimiento futuro e incierto que consistir en que la cosa exista en el plazo sealado,
por las partes.
As por ejemplo puede ocurrir que al momento de sembrase el trigo el agricultor
celebre un contrato de compraventa con un comprador y en dicho contrato se estipule que
el comprador adquirir la cosecha futura, siempre que esta sobrepase X nmero de
quintales.
As, la venta de cosa futura es, por regla general, condicional, y la condicin de que
la cosa llegue a existir constituye un elemento de la naturaleza del contrato (Art. 1813 CC).
Pero esto tiene dos excepciones:
1. Si las partes manifiestan expresamente que la compraventa no se entiende hecha
bajo esa condicin.
2. Si de la naturaleza del contrato aparece que lo que se compra es la suerte. Donde
estariamos en presencia de un contrato aleatorio.
En ambos casos, y aunque la cosa no llegue a existir, el comprador va a estar
obligado a pagar el precio.
Si se vende una cosa que al tiempo de perfeccionarse el contrato se supone existente
y, en realidad, no existe, la venta no producir efecto alguno (Art. 1814 CC). El contrato
ser inexistente, pues no existe la cosa objeto del mismo.
2. Comerciable.
El Art. 1461 inc. 1, seala que el objeto del contrato debe ser comerciable, esto
implica que la cosa se encuentre dentro del comercio humano, es decir debe ser susceptible
de dominio y posesin por los particulares.
Una cosa puede estar excluida del comercio humano ya sea por su naturaleza, ya sea
por su destinacin, o por una disposicin de la ley.
Cosas incomerciables (Avelino Len):
a) Aquellas que se encuentran excluidas del comercio humano por su propia
naturaleza y en general aquellas que la naturaleza ha hecho comunes a todos los
hombres, que no son susceptibles de dominio (Art. 585 CC). Ej. Mar, aire. Esta
incomerciabilidad es absoluta.
b) Aquellas cosas que por su destinacin (y mientras la conserven) no son
susceptibles de dominio por los particulares. Ej. Bienes nacionales de uso pblico,
cuyo dominio pertenece a la Nacin y su uso a todos los habitantes (Art. 589 CC).
En este caso la incomerciabilidad ser relativa, ya que estos bienes nacionales de
uso publico pueden ser objeto de permisos o concesiones a los particulares.
c) Cosas incomerciables por ley. Respecto a estas hay un criterio generalizado por
considerar incomerciables las cosas que se excluyen del comercio por razones de
orden pblico, o en resguardo de la moral y buenas costumbres. Ej. Cosas cuya
enajenacin debe hacerse cumpliendo ciertos requisitos (drogas, armas, etc.).
Avelino estima que no estn fuera del comercio, porque pueden ser objeto de
propiedad privada o posesin.
3. Determinado
El Art. 1461 inc 1, seala que el objeto debe estar determinado a lo menos en cuanto a su

31

gnero. De lo anterior se sigue que la determinacin de una cosa puede ser especfica o
genrica.
Ser especifica cuando sea individualiza determinadamente un individuo de un gnero
tambin determinado, as ocurre por ejemplo, si se vende un auto marca Y, motor X,
etc.
La determinacin ser genrica cuando se indica indeterminadamente un individuo de un
gnero determinado, por ejemplo en venta de un caballo, etc. Cuando la determinacin es
genrica es necesario que adems se indique la cantidad. Esta cantidad puede ser incierta
con tal que el acto o contrato fije reglas o contenga datos que sirvan para determinarla,
como dispone el articulo 1461 Inc. 2. De esta forma podemos decir que la cantidad puede
ser determinada o determinable.
Si el objeto consiste en un hecho (hacer o no algo) este tambin deber ser determinado, es
decir, deber consistir en algo preciso. As, la persona que debe ejecutar o no ejecutar el
hecho debe conocer lo que debe realizarar.
4. Posible
Art. 1461 inc. 3. El objeto debe ser fsica y moralmente posible.
Es fsicamente imposible el contrario a las leyes de la naturaleza, y
Moralmente imposible el prohibido por la ley o el contrario al orden pblico o a las buenas
costumbres.
Sancin a la falta del objeto:
Falta el objeto cuando no rene los requisitos sealados en el Art. 1461.
Para algunos autores, como hablamos de un requisito de la existencia del acto jurdico,
cuando ste falta la sancin ser la inexistencia. Para otros autores que estiman que el c.c.
no recoge la teora de la inexistencia, la falta trae aparejada la Nulidad Absoluta del acto o
contrato, ya que se trata de la omisin de un requisito o formalidad que la ley prescribe por
el valor de ciertos actos o contratos (Art. 1682 inc. 1).
Licitud del Objeto:
El Art. 1461, ya analizado, no trata el problema de la licitud del objeto, ella est tratada
como requisito de validez del acto jurdico (Art. 1445).
No hay disposicin que defina que se entiende por licitud del objeto. Hay artculos que
sealan casos del objeto ilcito pero que no lo definen (Art. 1462-14766) Por ello esto
queda en manos de la doctrina.
Luis Claro Solar: entenda que el objeto lcito era aquel reconocido por la ley, la que se
ampara, la que protege. A contrario sensu, el objeto ilcito es aquel que no se conforma con
la ley, con las buenas costumbres ni con el orden publico. Esta frase la copiaba del Art.
1467 inc 2, el que define la causa ilcita.
En trminos similares, Eugenio Velasco sealaba que el objeto ser licito o ilcito
dependiendo si l cumple o no con los requisitos contenidos en el Art. 1461 C.C.
Avelino Len: sealaba que el objeto ser ilcito cuando recaiga el acto o contrato sobre
una cosa incomerciable, o bien sobre hechos que sean contarios a la ley, al orden pblico o
a las buenas costumbres.
Hernn Corral: cree que el objeto ser lcito cuando sea apto para poder ser objeto del
acto o contrato y consecuentemente con ello recibir la regulacin que al respecto disponga
la ley.
Casos de Objeto Ilcito (cdigo civil)
1) Actos que contravienen el Derecho Pblico Chileno (Art. 1462)
2) Pacto sobre sucesin futura (Art. 1463). No es vlido ningn acto o contrato
respecto de suceder a una persona viva.

32

a.
En el Art. 1463, estamos frente a una prohibicin amplia ya que se prohbe la
celebracin de cualquier contrato respecto de suceder a una persona viva. No puede
celebrarse vlidamente ninguna convencin entre la persona que debe una legtima y
el legitimario que tenga por objeto la legtima.
b. El fundamento del Art. 1463 est en que el legislador estim que era inmoral
celebrar contratos respecto de la sucesin de una persona viva, ello porque en el
fondo se estaba especulado respecto de la vida de una persona.
c. El Art. 1463 no es absoluto, existen algunos casos de excepcin calificados, uno
de ellos es el pacto de no mejorar que est contemplado en el Art. 1204, en
virtud del cual el futuro causante se compromete con su cnyuge o con algunos
de sus ascendientes o descendientes a no disponer de manera alguna de la
cuarta de mejoras, la que debe constar por escritura pblica.
d. Una vez que fallece la persona y se abre la sucesin no existe impedimento para
celebrar actos o contratos respecto de los derechos hereditarios del Art. 1909
contempla la sesin de derecho real de Herencia.
3) Condonacin del Dolo, (Art. 1465) hay objeto ilcito en la condonacin del dolo
futuro.
La ley no acepta que se perdone en forma anticipada el dolo, ya que en el fondo ello
implicara una autorizacin a que la persona acte en forma dolosa o fraudulenta. Por el
contrario, s se permite que la vctima del dolo una vez que lo ha conocido, lo perdone,
condonacin que deber hacerse en forma expresa.
4) Actos prohibidos por la ley. Hay diferentes situaciones:
1. Deudas contradas en juegos de azar:
Son ilcitos los juegos de azar esto es cuyo resultado depende nica y exclusivamente de la
suerte, por excepcin, la ley puede autorizar expresamente un determinado juego de azar
(Polla chilena de Beneficencia, Lotera de Concepcin o Casinos).
El Cdigo Civil en los Art. 2259 a 2263 trata, dentro de los contratos aleatorios, al juego y a
la apuesta. En estas disposiciones el c.c. distingue los juegos lcitos de los ilcitos, y dentro
de los lcitos distingue:
- aquellos en que predomina la destreza fsica o fuerza corporal, y
- aquellos en que predomina la inteligencia.
En los primeros hay obligacin perfecta (Accin y Excepcin). En el segundo, la
obligacin solo confiere excepcin (obligacin natural), los juegos de destreza corporal
estn en el Art. 2263 y los de inteligencia en el Art. 2260.
2. Hay objeto ilcito en la venta de libros cuya circulacin es prohibida por la autoridad
competente.
3. Tambin en la venta de lminas, pinturas y estatuas obscenas.
4. Tambin en la venta de impresos, condenados o declarados como abusivos de la libertad
de prensa.
5. En general hay objeto ilcito en todos aquellos casos prohibidos por la ley.
5) Artculo 1464: En las enajenaciones de este articulo:
Cuestiones Generales:
Qu es enajenacin?
En trminos amplios comprende tanto la transferencia del dominio de una cosa a
una tercera persona y la constitucin de Derecho reales sobre la cosa. Los derechos reales
estn definidos en el Art. 577 C.C.
En un sentido ms limitado enajenar es solo la transferencia del dominio de una
cosa a una tercera persona.
Esta distincin ha llevado a la doctrina a plantearse en cual de los 2 sentidos debe

33

entenderse que el Art. 1464 emplea la palabra enajenacin.

En general los autores estiman que se ocupa en un sentido amplio, ello porque el
legislador no ha distinguido y por lo tanto no es lcito al intrprete distinguir, y porque se
comprende mejor la finalidad del Art. 1464 si el concepto de enajenacin se entiende en el
sentido amplio.
Claro Solar cree que el concepto de enajenacin debe tomarse en forma restrictiva,
ello porque el Art. 1464 es una disposicin prohibitiva y excepcional y por lo tanto su
interpretacin debe tambin ser restrictiva.
Enajenacin Para que opere es necesario que concurran 2 elementos:
1. El Ttulo
2. El Modo
1) El Ttulo: Antecedente que justifica el modo
2) El Modo: Medio a travs del cual se transfiere el dominio que, en el caso de la
enajenacin, corresponde a la tradicin o entrega de la cosa.
El modo requiere un ttulo.
* Caso especial del Contrato de Compraventa.
El slo contrato de compraventa no transfiere el dominio de la cosa vendida sino que este
contrato es un ttulo translaticio de dominio en virtud del cual las partes se obligan
recprocamente, una, el comprador a pagar el precio y la otra, vendedor, a efectuar la
tradicin de la cosa vendida, sin tradicin el comprador no se hace dueo de la cosa
vendida.
De esto, una primera conclusin seria que en el caso de este contrato no es
aplicable el Art. 1464 porque la compraventa es solo un titulo o, no basta para transferir el
dominio.
El solo contrato de compraventa no transfiere el dominio de la cosa. La venta es el
antecedente que justifica la adquisicin del dominio por el modo de adquirir, que es la
tradicin. Por lo tanto, la sola venta no constituye enajenacin, y sera vlido vender las
cosas en cuestin.
Pero el Art. 1810 CC seala que pueden venderse todas las cosas corporales o
incorporales cuya enajenacin no est prohibida por la ley. Esto, en relacin al Art. 1466
CC, que seala que hay objeto ilcito en los contratos prohibidos por ley, deja claro que la
venta de estas cosas sera nula.
Pero hay autores que sostienen que el acto prohibido es aquel que no puede ser
realizado bajo ningn respecto, por tanto el Art. 1464 CC slo sera prohibitivo en sus
nmeros 1 y 2. Los nmeros 3 y 4 permiten la enajenacin bajo ciertas condiciones.
* Caso especial del contrato de promesa de compraventa.
Por este contrato las partes se obligan a celebra en el futuro una determinada
convencin, cumpliendo los requisitos contenidos en el Art. 1554, uno de estos requisitos
(n 2) exige que el contrato prometido no sea de aquellos que la ley declara ineficaces.
Hay autores que estiman que el contrato de promesa de compraventa respecto de
algunas de las cosas enumeradas en el Art. 1464 es nulo por aplicacin de los Art. 1466,
1810, 10 y 1554 No. 2.
Para otros autores el contrato de promesa de compraventa sobre una de las cosas
sealadas en el Art. 1464 es vlido, ello porque el contrato de promesa genera solo una
obligacin de hacer (Art. 1554 inc final) que consiste en otorgar el contrato prometido, en
el momento estipulado.
En consecuencia, nada impide que las partes prometan celebrar una compraventa
respecto de algunas de las cosas enumeradas en el Art. 1464.
Agregan que, de estimarse que el contrato de promesa de Compraventa respecto de
alguna de dichas cosas no es valido, esa afirmacin, solo tiene valor respecto de los casos
sealados en los n 1 y 2, porque ah hay una norma prohibitiva.
La promesa no es enajenacin, solo genera obligacin.
* La Adjudicacin.
Consiste en la singularizacin de un derecho que se tiene en comn con otras
personas. En nuestro derecho la adjudicacin no es titulo translaticio de dominio sino que
es un titulo meramente declarativo tal como se desprende del Art. 1344 C.C.

34

ANLISIS CASOS ART.1464

A) n 1: De las cosas que no estn en el comercio.
Las cosas incomerciables son aquellas que no son susceptibles de dominio o
posesin por los particulares, por lo tanto, por ejemplo el altamar, un cliz, plaza o
capacidad de goce de una persona no podran ser enajenadas por aplicacin de Art. 1464 n
1, porque estn fuera del comercio humano.
Se presenta una contradiccin entre el Art. 1461 y el 1464 n 1. El primero de los
artculos establece, como uno de los requisitos de la esencia del objeto que l mismo sea
comerciable, de manera tal, que si no se cumple con ese requisito no va a haber objeto en el
acto jurdico y con esto ser el acto inexistente.
En cambio, el Art. 1464 n 1 plantea un problema de validez del acto jurdico de
manera tal que, por ejemplo si se celebra un contrato respecto de una cosa incomerciable el
mismo ser valido mientras que un tribunal no declare por sentencia ejecutoriada la nulidad
de dicho acto o contrato.
Esto se resuelve sealando que en ambos casos el acto jurdico ser inexistente, por
faltarle al objeto uno de sus elementos esenciales, cual es que la cosa sea comerciable.
B) n 2: De los Derechos o Privilegios que no pueden trasferirse a otra persona.
A estos privilegios se les llama Derechos personalsimos, esto es, aquellos que no
pueden transferirse a otra persona. Pueden ser patrimoniales, como el derecho de uso y
habilitacin, o extrapatrimoniales, como por ejemplo los atributos de la personalidad.
No estamos frente a una cosa incomerciable ya que ellos pueden ser susceptibles de
dominio y posesin por los particulares, estamos frente a una cosa inalienable ya que el
titular de estos derechos no los puede transferir a otra persona.
C) n 3: De las cosas embargadas por decreto judicial.
El embargo es una medida judicial por el cual se incautan uno o ms bienes del deudor con
el objeto que el acreedor pueda en ellos ejecutar sus derechos.
La doctrina est de acuerdo en que el concepto de embargo que utiliza el Art. 1464 no se
restringe al embargo regulado en el juicio ejecutivo (Art. 443 n 2 CPC), sino que debe
entenderse en un sentido ms amplio y lo tanto en esa materia el embargo incluye tambin
la medida precautoria de prohibicin de celebrar actos y contratos
(Art.290 n 4 CPC).
Para determinar cuando existe un embargo hay que distinguir;
1 entre las partes del juicio habr embargo desde el momento que se dicta la resolucin
respectiva y ella se notifica a las partes.
2 respecto de terceros, para determinar cuando se entiende embargada una cosa se
distingue:
- si se trata de un bien mueble, los terceros estn obligados por el embargo desde que
han tomado conocimiento del mismo
- si recae sobre un bien inmueble ser necesario que la resolucin se inscriba en el
Registro de Interdicciones y Prohibiciones de enajenar del Conservador de bienes
races respectivo (aquella en cuya jurisdiccin se encuentra ubicado el bien de la
raz.)
Se ha discutido si el Art. 1464 no. 3 se aplica, solo a la enajenaciones voluntarias o
si tambin se extiende a las ventas forzadas (que se realizan por ministerio de la ley o la
Justicia)
Claro Solar estima que se aplica solo a las enajenaciones voluntarias ya que el Art.
1464 se ubica precisamente dentro de los requisitos del acto jurdico, que implica un
acuerdo de voluntades.
El profesor Somarriva estima que esta prohibicin se extiende tanto a las
enajenaciones voluntarias como a las ventas forzadas, ya que como el legislador no ha
distinguido, no puede el intrprete distinguir.
Para que la venta de una cosa embargada sea valida es necesario:
1 Que el juez que decreto el embargo autorice la enajenacin con anterioridad al
momento que ella se ha llevado a cabo, o
2 Que el acreedor a cuyo favor se embarg la cosa consienta en esa enajenacin antes que
ella se haya llevado a cabo.

35

D) n 4: Especies cuya propiedad se litiga.

Estas especies son aquellos cuerpos ciertos, muebles o inmuebles, cuyo dominio se
discute en juicio. No basta con que se discuta en juicio acerca del dominio de una cosa para
entenderla comprendida en el numeral cuarto del Art. 1464 sino que adems es necesario
que se cumplan 2 requisitos adicionales:
1) El juez deber decretar prohibicin de celebrar actos y contratos respecto de esa cosa
(Art. 296, inc 2 CPC).
2) Si la prohibicin recae sobre un bien raz, ella se inscribir en el registro de
interdicciones y prohibiciones de enajenar del conservador de bienes races respectivo.
(Art. 297 inc. 1 CPC).
Para que la enajenacin sobre las cosas cuya propiedad se litiga sea valida es
necesario contar con la autorizacin del juez que conoce del litigio.
En el Artculo 2464 n 4 se refiere solo a la enajenacin de la cosa respecto de la
cual se litiga. Las partes en el juicio tienen una expectativa y posicin jurdica que est
incorporada en el patrimonio y ellos pueden trasferirlas las que se llama Cesin de
Derechos Litigiosos (no se incluye en Art. 1464), de acuerdo a lo dispuesto en el Art. 1911
y siguientes c.c.
IV. CAUSA
El artculo 1445 n 4 dispone que para que una persona se obligue a otra por un acto o
declaracin de voluntad es necesario que tenga una causa lcita.
El Art. 1467 inc1 dispone que no puede haber obligacin sin una causa real y lcita.
Qu se entiende por causa?
1. Concepcin Filosfica.
a) Causa Eficiente: Constituye el elemento generador de los efectos, es el elemento que da
vida a lo que antes no exista. De este modo las fuentes de las obligaciones son una causa
eficiente, generan la obligacin respectiva. As por ejemplo la causa eficiente que impone al
vendedor la obligacin de entregar la cosa es el contrato de compraventa mismo.
b) Causa Final: Es el fin inmediato e invariable que se persigue con la celebracin de un
acto jurdico. Es importante tener presente que la causa final es siempre la misma en todos
los actos jurdicos de la misma especie. As por ejemplo en la compraventa la causa final
del comprador es siempre incorporar a su patrimonio una cosa y la del vendedor es siempre
recibir una suma de dinero.
c) Causa Ocasional: Es el fin estrictamente personal que se persigue con al celebracin de
un acto jurdico, fin que es esencialmente variable porque responde a los motivos
psicolgicos que tuvo cada parte para obligarse. As por ejemplo, si el comprador compra
algo para regalarlo y el vendedor vende algo para pagar una obligacin.
(El cdigo civil entiende la causa como la Final).
2. Teoras:
a) Clsica: (Domat) Se postula que la causa es el mvil o motivo final que lleva a las partes
a celebrar el acto, mvil o ser siempre el mismo para cada clase de actos jurdicos.
Distingue tres grandes clases contratos (para estos efectos) y analiza en ellos cual es este
motivo invariable:
1) Contrato bilateral
2) Contrato unilateral o real
3) Contrato gratuito
1) Contrato bilateral: Sostiene que la causa de la obligacin de una de las partes, en este
contrato, es la obligacin correlativa que asume la otra parte. As la obligacin del
vendedor de entregar la cosa tiene como causa del comprador de pagar el precio.

36

2) Contrato unilateral o real: Por ejemplo en el comodato la causa de la obligacin que

asume una de las partes de restituir la cosa, se encuentra en la entrega que de esa cosa haba
hecho con anterioridad la otra parte.
3) Contrato gratuito: La causa se encuentra en la mera liberalidad, es decir, en el propsito
que tiene una parte de hacer un beneficio a otra persona.
Nuestro cdigo acoge la teora clsica.
b) Doctrina Italiana: (Betti) Acepta la teora clsica pero le agrega un elemento objetivo, y
es que la causa se encuentra siempre en un fin econmico y social que se persigue con la
celebracin de un determinado acto jurdico.
c) Doctrina de los Motivos Determinantes: (Capitant) La causa debe entenderse desde la
perspectiva de un criterio subjetivo y por ello la causa se va a encontrar en el motivo
determinante que impuls al autor, o a las partes, a autorizar o celebrar un determinado
acto jurdico.
De este modo Capitant sostiene que la causa no es un concepto abstracto que se puede
aplicar a todo tipo de acto jurdico que corresponda a un mismo tipo, sino que como ella va
a depender de los fines propios que cada individuo persigue la causa variar en cada caso
siendo, labor del juez determinarla.
d) Doctrina Anti Causalista: Planiol plantea que la nocin de causa abstracta
(teora clsica) es falsa e intil.
Falsedad de la causa abstracta:
1. Contratos bilaterales: las obligaciones nacen al mismo tiempo, por lo que no puede
una de ellas ser causa de la otra si se considera que la causa debe preceder al efecto.
2. Contratos reales: la entrega de la cosa no es la causa de la obligacin, sino un
requisito esencial para que el contrato se perfeccione. Decir que la causa es la
entrega de la cosa es igual que decir que la causa es el contrato mismo.
3. Contratos gratuitos: se confunde la causa con los motivos, siendo imposible, en la
prctica, separar la intencin de efectuar una liberalidad de los motivos que tuvo el
contratante para obligarse.
1.

2.

3.
4.

Inutilidad de la causa abstracta:

Contratos bilaterales: lo que constituye la causa de la obligacin de una de las partes
es el objeto de la obligacin de la otra, de modo que la falta de causa de una
obligacin implica la falta de objeto de la otra. El contrato no produce efectos por
falta de objeto, no por falta de causa.
Contratos reales: no sirve decir que sin entrega la obligacin carece de causa,
porque la falta de entrega impide que el contrato se perfeccione y genere
obligaciones. El contrato no produce efectos porque le falta un requisito esencial, no
por falta de causa.
Contratos gratuitos: la falta de intencin liberal constituye, en la prctica, falta de
consentimiento, y por ello el contrato no produce efectos.
En la prctica, la ilicitud de la causa se confunde con la ilicitud del objeto.

3. La causa en el Cdigo Civil:

Est recogida en los Art. 1445 n 4, 1967 y 1468.
a) Qu es lo que debe tener causa, el acto o contrato o la obligacin?
Algunos sostienen que el cdigo civil exige que la obligacin tenga causa, ello porque el
Art. 1445, seala que para que una persona se obligue a otra y porque el Art. 1467 inc. 1
seala que no puede haber obligacin sin una causa real y licita. (Entienden la causa
como eficiente).
Otros autores dicen que el cdigo civil exige la causa del acto o contrato, ello porque el
Art. 1445 seala que para que una persona se obligue a otra por un acto o declaracin de
voluntad, agregan que el Art. 1467 inc. 2, seala que se entiende por causa el motivo que

37

induce al acto o contrato.

Terminan sealando que el Art. 2057 inc. 2, se refiere a un caso de nulidad de la sociedad
(acto o contrato) cuando existe causa ilcita por lo tanto la causa esta exigida respeto del
acto o contrato.
b) Cul es la teora que sigue el cdigo civil?
No cabe duda que el cdigo exige la causa.
Hay autores que plantean que sigue la teora de la causa clsica, ello porque a la
poca de dictacin de nuestro c.c. esa era la teora predominante y tambin porque si la ley
exige la existencia de la causa es porque en ciertos casos ella podra faltar, situacin que es
reconocida por la teora clsica.
En cambio, si el cdigo civil hubiere seguido una teora mas subjetiva como la de
los motivos determinantes de Capitant, no hubiera sido necesario la exigencia de la causa,
ello porque al tratar de motivos personales ella (la causa) siempre estara presente en todo
acto jurdico.
Para otros autores nuestro cdigo civil recogi la teora de los motivos
determinantes, ello desde un punto de vista histrico, porque esta tesis fue recogida por el
derecho cannico, el que fue una de las fuentes inspiradoras del Bello al redactar el c.c.
El segundo argumento que dan es que el Art. 1467 en su inc. 2, define la causa como
el motivo que induce el acto o contrato.
Hay una tercera postura que es la del Prof. Vctor Vial, dice que el Art. 1467
distingue entre la causa de la obligacin y la causa del contrato. As el inc. 1 del Art. 1467
se refiere a la causa de la obligacin, materia en la cual el c.c. Sigue la teora clsica.
En cambio el Art. 1467 inc. 2, esta referido a la causa del contrato, materia en la
cual el c.c. sigue la teora de los motivos determinantes.
Una cuarta opinin: a juicio de P. Rodrguez la causa se constituye por la
interrelacin entre la obligacin del deudor y la del acreedor, de este modo nuestra ley
recoge la causa desde el punto de vista de la causa final, es decir, aquella causa que es
idntica por todos los actos jurdicos de una misma especie y que constituye el motivo o la
razn jurdica que han tenido las partes para obligarse.
4. Requisitos de la Causa:
1. Real
2. Licita.
1) Real: Significa que la causa debe existir, aunque no es necesario sealar en forma
explcita cual es la causa del acto jurdico ya que la ley presume que todo acto jurdico tiene
una causa.
La importancia de la presuncin es que admite prueba y produce el efecto de que lo
contrario debe ser probado, es decir, invierte la carga de la prueba, y por tanto quien alega
la inexistencia de la causa deber probarlo.
A raz de este requisito no podrn considerarse como causa aquella que es falsa,
aquella que no existe o aquella que es errnea, as ocurre por ejemplo si las partes transigen
respecto de un juicio que ya se encuentra terminado, o bien si se compra una casa propia
(Art. 1816) o bien si se promete dar algo en pago de una deuda que no existe (Art.1467 inc.
3).
2) Lcita: El Art. 1467 inc. 2 seala que la causa ilcita es la prohibida por la ley o contraria
a las buenas costumbres o al orden pblico, como ocurre por ejemplo con la promesa de dar
algo en recompensa de un crimen o de un hecho inmoral (Art. 1467 inc.3)
5. Sancin a la falta de causa:
Si en un contrato se omite la causa, dependiendo de la postura doctrinaria que se siga, el
acto ser Inexistente o adolecer de Nulidad Absoluta.
Si el contrato tiene causa pero esta es ilcita, el acto ser nulo absolutamente por
disposicin del Art. 1682 inc. 1.

38

V. FORMALIDADES
Concepto:
El Art. 1443, en atencin a la forma de perfeccionamiento del contrato, distingue
entre los contratos consensuales, reales y solemnes. Los solemnes son aquellos que se
encuentran sujetos a la observancia de ciertas formalidades especiales, de manera tal que
sin ellas no producen efecto civil alguno.
En trminos generales y doctrinarios se definen las formalidades como aquellos
requisitos que dicen relacin con la forma o aspecto externo del acto jurdico, las que son
exigidas por la ley con diferentes finalidades y cuya omisin se sancionara en la forma
prevista por el legislador.
a)
b)
c)
d)

Segn sus objetivos, se clasifican en:

Formalidades propiamente tales o solemnidades;
Formalidades habilitantes;
Formalidades por va de prueba;
Formas o medidas de publicidad.

Clasificacin:
1) Propiamente tales o solemnidades:
Son aquellas por medio de las cuales se manifiesta la voluntad o el consentimiento
de realizar un acto jurdico, es el vehculo por el cual se expresa la voluntad.
Esta clase de formalidades a su vez se divide en:
a) Solemnidades de Existencia
b) Solemnidades de validez.
a) Solemnidades de Existencia: Son aquellas que la ley exige para la formacin de ciertos
actos jurdicos pasando a ser esta solemnidad el nico medio a travs del cual se puede
manifestar la voluntad. Ejemplo: Contrato de promesa, debe siempre constar por escrito
(Art. 1554 No. 1), compraventa de bienes races, de servidumbres, censos y de una sucesin
hereditaria debe otorgarse siempre por escritura pblica (Art. 1801 inc. 2); hipoteca debe
otorgarse siempre por escritura publica (2409).
Las solemnidades de existencia no se presumen, deben encontrarse expresamente
contempladas en la ley, aunque en ciertos casos y fundado en el principio de la autonoma
privada la ley faculta a los particulares para que transformen un acto consensual en uno
solemne. As ocurre por ejemplo en la compraventa (Art. 1802) y en el arrendamiento (Art.
1921).
b) Solemnidades de validez: Aquellas exigidas por la ley, ya no como un requisito de
existencia del acto, sino que para le, precisamente, validez al mismo. As ocurre por
ejemplo con la exigencia de que concurran testigos al otorgamiento de un testamento
solemne (Art. 1014 y 1021) o con la exigencia de la insinuacin en los contratos de
donacin (Art. 1401).
2. Formalidades Habilitantes: Constituyen los requisitos externos que la ley exige para
completar la voluntad de un incapaz, o para protegerlo, as ocurre por ejemplo con la venta
o gravamen de un bien raz, de un hijo sujeto a patria potestad, caso en el cual se requiere
autorizacin del juez con conocimiento de causa (Art. 254); algo similar ocurre con el tutor
o curado (Art. 393).
3. Formalidades por va de prueba: (Ad probationen) Estas son aquellas que la ley exige
para los fines de prueba de un acto no solemne. As el legislador requiere de un documento
para la celebracin de ciertos actos o contratos, de manera tal que en el evento de omitirse
esta exigencia, no obstante que el acto ser valido, este no podr probarse por testigos (Art.
1709 y 1710).
4. Medidas de publicidad: Son aquellas formalidades que tienen por objeto proteger a los
terceros que pueden ser alcanzados por los efectos del acto o contrato, estas se clasifican

39

en:
a) De simple noticia
b) Sustanciales
a) De simple noticia: Tienen por finalidad poner en conocimiento de terceros ciertos
acontecimientos en los cuales pueden llegar a tener inters, como ocurre por ejemplo con la
exigencia de publicar los decretos de interdiccin del demente y disipador. (Art. 447 y 461).
b) Sustanciales: Son aquellas que tienen por objeto precaver a los terceros interesados de
los actos que las partes celebran y que los afectarn en el fututo, as ocurre por ejemplo con
la notificacin que debe hacerse al deudor en la cesin de crditos personales (Art. 1902).
Sancin por la Omisin de Formalidades:
1. Si falta una solemnidad de existencia: el acto ser inexistente.
2. Si falta una solemnidad de validez: el acto ser nulo absolutamente (Art. 1682
inc.1).
3. Si falta una formalidad habilitante: el acto ser relativamente nulo, ello porque esta
formalidad se exige en consideracin al termino de calidad de las partes (Art. 1682
inc 1).
4. Si falta una formalidad por va de prueba: el acto es vlido, pero no podr probarse
por testigos, aunque s podrn utilizarse otros medios de prueba.
5. La falta de una medida de publicidad de simple noticia: da derecho al tercero que
resulte perjudicado a demandar la indemnizacin de los perjuicios que se le
ocasionan.
6. Si falta una medida de publicidad sustancial: la sancin ser la inoponibilidad del
acto, es decir, el contrato no afectar al tercero.

EFECTOS

DEL ACTO JURDICO

Conceptos Generales:
A juicio del Carlos Ducci los efectos de un acto jurdico consisten en la relacin
jurdica que ste engendra.
Vctor Vial estima que los efectos constituyen la forma a travs de la cual la ley
traduce, en trminos jurdicos, lo que las partes del acto o contrato quieren lograr a travs
de l.
Cada acto jurdico produce efectos particulares, los que son estudiados con cada uno
de esos contratos, por lo que nos corresponde determinar a quienes afectan los actos
jurdicos.
Efectos del Acto Jurdico entre las Partes:
La regla fundamental consiste en que el acto jurdico produce efectos solo entre las
partes que lo hicieron nacer, y por ello se dice que los actos jurdicos producen solo efectos
relativos.
Parte del acto o contrato son quienes han concurrido personalmente a representados
a la formacin del acto.
Efectos del Acto Jurdico respecto de los Terceros:
Son terceros, aquellos que no han intervenido ni personalmente ni representados en
la celebracin del acto jurdico.
Excepcionalmente el acto jurdico puede afectar a terceros, para lo cual se distingue:
a) Terceros interesados: Para estudiar la forma en que el acto jurdico puede llegar a
afectar a terceros con algn grado de inters en l se distingue:
Acto jurdico unilateral: Como todo acto jurdico est destinado a crear, modificar o
extinguir derechos y obligaciones, sus efectos, por lo general, no pueden radicarse en la
misma persona cuya voluntad sirvi de origen al acto jurdico, sino que necesitan alcanzar a
terceras personas, ejemplo: testamento.

40

Acto jurdico bilateral: Por regla general, y teniendo presente lo dispuesto en el Art. 1545,
los actos jurdicos bilaterales producen efectos solo respecto de las partes que han
concurrido a su celebracin. Se ha dicho que constituye una excepcin a este principio:
- La estipulacin a favor de otro (Art. 1449), y
- La promesa de hecho ajeno (Art. 1450)
Las que no son propiamente tal una excepcin porque en ambos casos para que dichas
instituciones produzcan efectos se necesita de la aceptacin del tercero lo que en el fondo lo
constituye en una parte.
b) Terceros Afectados:
1. Absolutos
2. Relativos
1. Absolutos: Aquellas personas para quienes el acto jurdico que han celebrado las partes
les es indiferente en el sentido de que no les afecta bajo ningn respecto, son terceros
extraos al acto jurdico, a la relacin contractual.
2. Relativos: Son aquellas personas para quienes el acto jurdico celebrado por las partes
tiene un indudable inters ello porque dicho acto o contrato les puede generar un beneficio
o gravamen.
Clases de terceros relativos:
1) Herederos, sucesores o causahabientes a titulo universal: En general nos estamos
refiriendo solo a los efectos que produce la sucesin por causa de muerte ya que en nuestro
derecho no existe la cesin o transferencia de una cosa universal.
En este caso se va generando un problema porque el heredero representa a la persona del
causante y en consecuencia hay autores que han sostenido que al heredero no es un tercero
ya que l en el fondo representa a la persona misma del causante, y en consecuencia
sostenido al heredero en parte (Art. 1097).
2) Sucesores o causahabientes a titulo singular: Esto es, quienes han recibido de otra
persona una cosa o relacin jurdica de manera tal que pueden resultar afectados por
ejemplo con los gravmenes que se hayan constituido sobre la cosa transferida (cosa
determinada, cosa particular, por eso se llama a titulo singular).
3) Los acreedores de una de las partes: Todo acreedor goza de lo que se denomina
derecho de prenda general en virtud del cual todos los bienes presentes y futuros del deudor
se encuentran de cierto modo destinados a asegurar el cumplimento o pago de la obligacin
(Art. 2465). De este modo y, a consecuencia de este derecho de prenda general, cualquier
acto que realice el deudor sobre sus bienes va a implicar que el acreedor est interesado en
ella.

LA REPRESENTACIN.
GENERALIDADES.
Conceptos generales sobre la representacin.
Lo ms frecuente es que las partes en un contrato intervengan personalmente en su
celebracin. Pero es posible que el autor o una de las partes est impedida para concurrir
personalmente.
Por ello, es corriente que una persona d a otra poder para que contrate a nombre y
en lugar suyo. Los efectos del acto que concluye una persona a nombre de otra se radican
directamente en esta ltima.
Entonces, las personas que intervienen en un AJ pueden hacerlo de 2 maneras:
1. A nombre propio: regulan personal y directamente sus intereses.
2. A nombre ajeno: regulan los intereses de terceros, en virtud de una expresa
autorizacin.

41

Representacin: institucin jurdica en virtud de la cual los efectos de un acto que

celebra una persona que acta a nombre o en lugar de otra, se radican en forma inmediata y
directa en esta ltima, como si ella personalmente lo hubiera celebrado.
Intervienen 2 personas:
1. Representante: es quien celebra el AJ a nombre o en lugar de otra.
2. Representado: persona en quien se radican los efectos del acto ejecutado por el
representante.
PODER DE REPRESENTACIN.
Conceptos generales.
Poder de representacin: autorizacin que tiene una persona para concertar negocios
por cuenta de otra, obligando exclusiva y directamente al representado.
En doctrina, poder y facultad son distintos. Facultad: toda accin lcita que una
persona puede ejecutar en la rbita de sus propios intereses. Poder: potestad que tiene una
persona para ejecutar con xito AJ que dicen relacin con los intereses de terceros.
Por regla general, las personas estn facultadas para disponer por s solas de los
intereses que se encuentran dentro de su rbita jurdica. Excepcionalmente, cuando tienen
capacidad restringida, requieren autorizacin de otras personas. Pero nadie est facultado
para disponer de intereses ajenos, a menos que tenga el poder para ello, el cual puede
emanar de la ley o de la voluntad del interesado.
Apoderamiento: acto por el cual se atribuye a una persona el poder de representar a
otra.
Clases de representacin.
A) Representacin legal:
Supone que una persona se encuentra en la imposibilidad jurdica de ejercer por s
sola la autonoma privada.
La ley sustrae al incapaz la facultad de proveer por s mismo a sus propios intereses,
y al juicio del interesado sustituye el juicio y decisin de otro sujeto.
La persona que es representada legalmente carece de libertad para decidir quien la
represente. Su representante es el que determina la ley.
El representante legal debe ser plenamente capaz.
Ej. Padre o madre del hijo, tutor o curador del pupilo, juez del ejecutado, sndico del
fallido.
B) Representacin voluntaria:
Surge como consecuencia de un acto voluntario del interesado, que otorga poder a
otra persona para que acte a su nombre. Supone la libertad del interesado para decidir si
acta o no personalmente y para escoger la persona del representante, que puede incluso ser
un incapaz.
Mandato y representacin voluntaria.
La doctrina tradicional no concibe la existencia de representacin voluntaria sin
mandato. Vial opina que el mandato y la representacin voluntaria son 2 cosas muy
distintas.
La diferencia ms importante es que el mandato es un contrato, y como tal, requiere
acuerdo de voluntades de dos partes, en cambio el apoderamiento necesario para la
representacin voluntaria es un AJ unilateral que adquiere existencia por la sola
manifestacin de voluntad del poderdante.
Adems, cumplen roles jurdicos distintos. El mandato expresa una obligacin del
mandatario y constituye para ste una necesidad de obrar. El apoderamiento es slo
consentimiento en la representacin, y sus efectos un poder jurdico: el poder de
representacin.
La representacin no es de la esencia del mandato, en cambio el apoderado tiene
siempre la calidad de representante.

42

Conclusin:
a) La representacin voluntaria no supone necesariamente un mandato. Pero Vial cree
que cada vez que se otorga a una persona poder de representar, se le ofrece al
mismo tiempo, al menos tcitamente, la celebracin de un mandato.
b) Si bien el apoderamiento puede existir antes del mandato y constituir un acto
separado, no se puede concebir el ejercicio del poder de representacin desligado
del cumplimiento del mandato.
c) La potestad de representar no es de la esencia del mandato; es posible que el
mandatario no represente al mandante, lo que ocurre cuando el mandatario contrata
a su propio nombre, aunque sea en inters del mandante.
NATURALEZA JURDICA DE LA REPRESENTACIN.
Teoras que explican la naturaleza jurdica de la representacin.
A) Teora de la ficcin de la ley:
Para Pothier, los efectos del AJ ejecutado por una persona que acta a nombre de
otra, se radican directamente en el representado porque a travs de una ficcin de la ley se
supone que es l quien manifiesta su voluntad.
B) Teora del nuncio o mensajero:
Para Savigny, el verdadero sujeto del AJ es el representado; el representante no es
ms que un simple mensajero del representado, un portador de una declaracin ajena de
voluntad.
Crtica para ambas teoras: no explica la representacin legal ni la representacin sin
poder. Adems, se llegara a consecuencias poco satisfactorias si se sostiene que la voluntad
y el conocimiento del representado son lo nico decisivo, eliminndose del nexo
contractual la voluntad y conocimiento del representante.
C) Teora del doble contrato de Thol:
El representante no comunica simplemente la voluntad contractual del representado,
sino que, por medio de su voluntad, hace la de aquel concreta.
Los derechos y obligaciones se radican directamente en el representado como
consecuencia de la celebracin de 2 contratos con el tercero:
1. Contrato que celebra el representante con el tercero, haciendo referencia a la
voluntad del representado y al poder de representacin.
2. Contrato que celebra el representado con el tercero, y que aquel concluye en virtud
de esa referencia y como consecuencia del contrato anterior.
Crtica a esta teora:
1. Parte de la base de que el representante tiene una cierta autonoma para concretar
la voluntad general del representado. En el caso de que el poder fijase todos los puntos del
negocio, no quedara margen alguno para la voluntad del representante.
2. Parte del supuesto de que en el poder existe una voluntad dirigida hacia la
conclusin inmediata de un AJ concreto. El poder no es la voluntad acabada ni la
declaracin contractual todava imperfecta. Es una AJ perfecto, con contenido volitivo
propio y distinto del negocio principal.
D) Teora de la cooperacin de voluntades:
Para Mitteis, en la representacin existe un solo AJ que el representado y el
representante celebran conjuntamente. La voluntad contractual est repartida entre ambos.
El apoderamiento no es un AJ independiente sino una parte integrante del negocio principal
mismo.
Crtica: cuando el apoderamiento se concibe en trminos extraordinariamente
acabados y precisos, no cabe prcticamente al representante ninguna participacin.

43

E) Teora que considera relevante la actuacin del representante:

Para Hupka, la manifestacin de voluntad necesaria para la existencia del AJ
proviene siempre del representante.
La actividad jurdica del representante no consiste en completar la voluntad del
apoderamiento ni en transmitirla sin alteracin, sino en concebir y formular siempre la
inmediata disposicin voluntaria en su totalidad. El principal tiene solamente la voluntad de
que el representante cree el AJ mediante su propia decisin. El poder es solamente la
condicin y el lmite para la eficacia de la voluntad del representante.
F) Teora de la modalidad:
Quien manifiesta su voluntad en el AJ es directamente el representante, no obstante
lo cual, por ser la representacin una modalidad de los AJ, los efectos del acto no se radican
en el representante, sino que en la persona del representado.
I.

INFLUENCIA DE LAS CIRCUNSTANCIAS PERSONALES

REPRESENTANTE O DEL REPRESENTADO EN EL AJ.

DEL

Conceptos generales.
Las teoras se preguntan quien es la persona que manifiesta su voluntad en el AJ.
Esto tiene importancia prctica, pues de la posicin que se adopte surgen consecuencias
jurdicas.
Hupka propone el siguiente criterio orientador: el conocimiento del representante no
perjudica al representado ms que cuando un inters preferente de la otra parte o de un
tercero lo exige; el conocimiento del representado slo deja de perjudicarle cuando por
razones de hecho o de derecho no est en condiciones de impedir al representante la
conclusin del negocio.
En relacin con la capacidad.
Quin debe ser capaz? Para Savigny, slo el representado. Pero si estimamos que
es el representante quien manifiesta su voluntad, ste debe ser capaz.
Hay que distinguir:
A) Capacidad del representado:
1. Representacin legal: el representado es normalmente un incapaz absoluto o
relativo.
2. Representacin voluntaria: el representado es una persona capaz, pues la capacidad
es un requisito para la plena eficacia del apoderamiento.
B) Capacidad del representante:
1. Representacin legal: el representante debe ser capaz.
2. Representacin voluntaria: el representante que tiene calidad de mandatario puede
ser incapaz; basta con que tenga juicio y discernimiento suficiente para que obligue
al mandante respecto de terceros. El Art. 2128 CC faculta al menor adulto para ser
mandatario sin autorizacin de su representante legal, y sus actos son vlidos
respecto de terceros en cuanto obliguen a stos y al mandante. Pero en cuanto a las
obligaciones que el mandatario incapaz contraiga con el mandante o con terceros, se
siguen las reglas generales de capacidad.
En relacin con las formalidades que exige la ley para los actos de ciertas
personas.
Si las formas tienen como misin dificultar los actos de disposicin de las personas
sometidas a ellas y asegurar su contenido, deben ajustarse a ellas tambin los negocios
celebrados por un representante en nombre de esas personas, mientras que los negocios que
esas personas celebren como representantes de otras no sujetas a las formas, no necesitan
ajustarse a ellas.

44

Ej. Formalidad habilitante de proteccin constituida por la autorizacin judicial para

la enajenacin de los bienes races del hijo. Esta formalidad es necesaria siempre, sea que la
enajenacin la realiza el padre o un tercero. Pero el hijo, en calidad de mandatario y
representante de otra persona, no requiere autorizacin para enajenar bienes races, pues no
son propios de l.
En relacin con los vicios del consentimiento.
a) El error del representante vicia el consentimiento siempre que dicho error sea
tambin relevante para el representado.
b) La fuerza o dolo determinante que se ejerza sobre el representante vicia el
consentimiento.
c) El error relevante del representado o la fuerza o dolo que se ejerza sobre l hace
anulable el poder y, a travs de ste, el acto.
Qu pasa si el representado o representante ejercen fuerza o dolo contra el otro
contratante? En el caso de la fuerza, es indiferente quin la emplee, pues si es determinante,
de todos modos vicia el consentimiento. Pero en el dolo es importante, porque para viciar el
consentimiento tiene que ser obra de la contraparte.
Vial cree que vicia el consentimiento en cualquiera de los dos casos. El dolo o mala
fe del representante afecta al representado, y si existen en el representado, deber soportar
sus consecuencias, pues en l se radican los efectos del acto y no puede valerse de un
tercero para escapar a las sanciones de la mala fe.
En relacin con la buena o mala fe del sujeto.
Ej. en que es relevante: la ley permite que se adquiera la posesin por representante.
Vial cree que la mala fe del representado hace imposible que adquiera la posesin
regular, aunque se haya valido para ello de un representante de buena fe.
El problema se da con la mala fe del representante que no es compartida con el
representado. La regla general es que la mala fe del representante afecta al representado
aunque este se encuentre de buena fe.
En relacin con la disposicin legal que impide demandar la nulidad absoluta al
que saba o deba saber el vicio que invalidaba al acto y con aquella que impide
repetir lo pagado por objeto o causa ilcita a sabiendas.
Si el representado saba o deba saber el vicio, o contrat a sabiendas del objeto o
causa ilcita, no podr alegar la nulidad o repetir lo pagado.
El problema surge cuando la mala fe es del representante. La doctrina extranjera
resta relevancia a esta mala fe. En Chile, la jurisprudencia es contradictoria. Hay un fallo
que permite al representado alegar la nulidad absoluta porque el dolo, que es lo que la ley
castiga, es un acto personalsimo.
En relacin con las impugnaciones de las enajenaciones del deudor.
Si existe fraude pauliano en el deudor representado, los acreedores pueden deducir
accin pauliana para revocar la enajenacin efectuada por el representante, aunque ste no
tenga conocimiento del mal estado de los negocios del representado.
Si el deudor representado no comparte el fraude pauliano que s existe en el
representante, debe perjudicar al representado, pues se protege ms a los acreedores.
II. REQUISITOS DE LA REPRESENTACIN.
Enumeracin de los requisitos.
a) Que el representante declare su propia voluntad;
b) Que dicha declaracin la haga a nombre de otro, y
c) Que cuente con el poder de representacin.
1.- Rpresentante debe declarar su propia voluntad.

45

Es el representante quien da vida al AJ con su voluntad, en todo caso, aunque haya

de atenerse a las instrucciones recibidas.
2.- El representante debe actuar a nombre del representado: contemplatio domini.
El representante tiene que manifestar, de alguna manera, que su declaracin se
refiere a otra persona, a nombre de la cual est obrando. Si falta esta referencia, el AJ va a
surtir efectos para el representante y no para el representado.
La manifestacin no est sujeta a formalidades especiales; debe aplicarse las reglas
generales sobre la manifestacin de voluntad.
Esta manifestacin, que es requisito esencial de la representacin, no existe en el
mandato sin representacin. El mandatario sin representacin, si bien acta en inters de
otra persona, lo hace a nombre propio.
3.-El representante debe tener poder de representacin.
La autorizacin para actuar a nombre del representado, que es lo que constituye en
esencia el poder de representacin, debe ser anterior a la celebracin del acto en que se
ejerce dicho poder. Pero si no existe este poder, hay dos casos en que es posible que los
efectos de un acto ejecutado por una persona se radiquen en otra:
a) Cuando el AJ ha sido celebrado por un agente oficioso, se entiende que si la gestin
ha sido til para el interesado, ste la ha autorizado en el momento mismo en que se
realiz.
b) Cuando con posterioridad a la celebracin del acto, el interesado lo ratifica.
1.
2.
3.
4.

Causales de extincin del poder de representacin:

Revocacin del poder.
Muerte del representado.
Muerte del representante.
Incapacidad sobreviniente del representante.

Exceso o defecto de poder de representacin.

Ocurre cuando la actividad en nombre de otro no es conforme al poder de
representacin, porque, respectivamente, el poder sea ms reducido o falte completamente.
El CC da reglas para el caso del mandatario que acta excediendo los lmites del
poder o faltando el mismo:
a) El mandante cumplir las obligaciones que a su nombre ha contrado el mandatario
dentro de los lmites del mandato (Art. 2160 inc. 1 CC). Lmites del mandato
equivale al contenido del poder de representacin. En consecuencia, lo realizado en
exceso o defecto del poder no obliga al representado, el AJ le es inoponible.
b) Cuando el mandato expira por una causa ignorada por el mandatario, lo que ste
haya hecho en ejecucin del mandato es vlido y da derecho a terceros de buena fe
contra el mandante. Si el mandatario saba la causa, el mandante tambin queda
obligado ante terceros de buena fe, pero tiene derecho a que el mandatario le
indemnice (Art. 2173 CC). En consecuencia, el acto le ser oponible siempre que la
otra parte est de buena fe.
c) El mandatario que excede los lmites del mandato es slo responsable al mandante,
y no a terceros sino 1 cuando no les da suficiente conocimiento de sus poderes y 2
cuando se obliga personalmente (Art. 2154 CC). Esta es la regla general en lo
relativo a la representacin con exceso o defecto de poder.
d) El mandante es obligado por lo ejecutado fuera de los lmites del mandato si ratifica
expresa o tcitamente cualquier obligacin contrada a su nombre (Art. 2160 inc. 2
CC).
La ratificacin.
El AJ celebrado en exceso o defecto de poder no tiene un vicio de nulidad, pero es
un negocio con eficacia suspendida: ser ineficaz si la persona a cuyo nombre se realiza no
lo ratifica, y ser eficaz en caso contrario.
Ratificacin: acto mediante el cual el interesado por s hace eficaz el acto que ha
sido concluido en su nombre. Es un AJ unilateral que debe emanar del interesado o sus

46

herederos. Es un AJ irrevocable una vez que la persona ante quin se otorga toma
conocimiento de ella.
Se discute ante quin debe darse la ratificacin: frente al que actu como
representante o frente al que contrat con l. Vial opina que les interesa a los dos, por lo
tanto, conocida por cualquiera, la ratificacin se vuelve irrevocable.
La ratificacin no se sujeta a formalidades especiales. Puede manifestarse expresa o
tcitamente. Para algunos, si el acto que se ratifica es solemne, la ratificacin debe ajustarse
a la misma solemnidad.

LA INEFICACIA DE LOS ACTOS JURDICOS.

No existe el principio general de que toda disconformidad del acto con el
ordenamiento jurdico se sanciona con la ineficacia de aquel. Cuando el ordenamiento
reacciona en contra del acto y no en contra de la persona o personas que lo celebraron, lo
sanciona con la ineficacia.
El AJ es ineficaz cuando no produce efecto alguno o cuando sus efectos se producen
de modo efmero o caduco. La ineficacia, en sentido amplio, comprende todos los casos en
que la reaccin del ordenamiento jurdico incide sobre la produccin de los efectos del acto,
eliminndolos o reducindolos.
Clases o especies de ineficacia.
La ineficacia puede provenir:
1. De la omisin de un requisito esencial para la existencia jurdica del acto. La
ineficacia impide que produzca efecto alguno.
2. De la omisin de un requisito determinado para la validez del acto. El acto produce
efectos, pero pueden cesar por la declaracin de nulidad.
3. De circunstancias coetneas o posteriores a la celebracin del acto, que incidirn en
un acto vlidamente formado, privndolo de sus efectos.
Ineficacia por la omisin de un requisito esencial para la existencia de un AJ.
Esta ineficacia se llama inexistencia e impide que el acto nazca a la vida del derecho
y produzca efectos.
Ineficacia por la omisin de un requisito esencial para la validez de un AJ.
Esta ineficacia se llama nulidad. El acto produce todos los efectos que le son
propios hasta que se declare judicialmente la nulidad.
Ineficacia de un AJ vlidamente formado.
1.
2.
3.
4.

Existen numerosas circunstancias que pueden provocar esta ineficacia. Ej.

El hecho de que falle una condicin suspensiva.
El cumplimiento de una condicin resolutoria.
La omisin de un trmite o diligencia que la ley prescribe para que un AJ produzca
efectos respecto de terceros, con lo cual los efectos del acto quedan limitados
solamente a las partes e ineficaz respecto de terceros.
Causas de impugnacin que, hechas valer por el interesado en forma legal, privan al
negocio de eficacia.

AJ impugnables
Son aquellos que incluso reuniendo todos los requisitos de validez, pueden
destruirse en sus efectos, en virtud de accin de las partes o de tercero, por circunstancias
extrnsecas, a menudo sobrevinientes, a las que el ordenamiento da relevancia. Ej.
1. El incumplimiento de las obligaciones en un contrato bilateral.
2. La ingratitud del donatario.
3. La lesin.

47

4. El fraude en perjuicio de los acreedores.

Los actos impugnables producen todos sus efectos hasta que sea declarada su
ineficacia por sentencia judicial, al igual que los actos anulables. Se diferencian de stos en
que:
a) La ineficacia de los impugnables se debe a una causa extrnseca al acto.
b) La impugnacin no opera normalmente con efecto retroactivo.

Por lo tanto, la ineficacia corresponde a la prdida de efectos de un acto jurdico.

As siguiendo otra clasificacin de las causales de ineficacia, las razones por las cuales un
acto jurdico puede ser ineficaz se clasifican en:
1 De origen
2 Sobrevenidas
Son de origen aquellas que provienen de un defecto inicial ocurrido al momento de la
celebracin del acto jurdico, y son bsicamente la inexistencia y la nulidad, podra
agregarse tambin la simulacin, aunque ella se traduce en una demanda de nulidad del
acto jurdico.
Las sobrevenidas son aquellos hechos o acontecimientos que ocurren con posterioridad a
la celebracin del acto jurdico y en la medida que el mismo se encuentre produciendo sus
efectos.
Este acontecimiento implicar que el acto deje de producir sus efectos.
Las causales de la ineficacia del acto jurdico sobrevenidas son:
1) La Resolucin: la perdida de efectos de un acto jurdico, como consecuencia de haber
operado una condicin resolutoria tcita, la que generalmente opera o produce efectos
retroactivos de manera tal que las partes vuelven al mismo estado en que se encontraban
al momento de celebrar el acto jurdico y por lo tanto se entiende que ste nunca ha
existido.
En los actos jurdicos de tracto sucesivo resulta fsicamente imposible estimar que el acto
nunca ha existido y por ello en este tipo de actos jurdicos la condicin resolutoria tcita
produce sus efectos hacia el futuro y deja de llamarse resolucin recibiendo el nombre de
terminacin.
2) La Revocacin: la perdida de eficacia de un acto jurdico por la voluntad de su autor o
de una de las partes, la revocacin opera solo en ciertos actos jurdicos como son por
ejemplo el mandato (Art. 2163 N 3) y el testamento (Art. 999).
3) Resciliacin: la perdida de efectos de un acto jurdico que se produce por el acuerdo de
las partes y que opera respecto de todos los actos jurdicos (Art. 1545). Tambin se recoge
la resciliacin como un modo de extinguir las obligaciones (Art. 1567 inc. 1).
4) Caducidad: la perdida de efectos de un acto jurdico que se encuentra sujeto a la
observancia de ciertos requisitos externos cuando ellos no son cumplidos, as ocurre por
ejemplo con la falta de requisitos en el otorgamiento de los testamentos menos solemnes
(Art. 1036, 1044 y 1052).
5) Rescisin: privacin de efectos de un acto jurdico cuando se altera la justicia o
equilibrio conmutativo en las prestaciones de las partes, por ejemplo: en la lesin enorme o
tambin en el fraude pauliano. (Art. 2468).
6) Inoponibilidad: privacin de efectos de un acto jurdico respecto de terceras personas a
quienes dicho acto no podr afectar. As ocurre por ejemplo con la falta de notificacin al
deudor de una cesin de crditos. (Art. 1902).

LA INEXISTENCIA
Cuando se omite un requisito o condicin de existencia del acto jurdico, ste ante el

48

derecho no existe, es decir, nos encontraremos a una apariencia de acto que no ha llegado a
ser tal.
El Prof. A. Alessandri agrega adems que en su entender tambin habr inexistencia
cuando se ha omitido un elemento de la esencia del acto jurdico, as seala, como ejemplo
si falta el precio en la compraventa no existir ese contrato o si falta el aporte en el contrato
de sociedad tampoco existir dicha convencin.
Histricamente el concepto de inexistencia se encuentra en el siglo XIX y fue obra
del Profesor Alemn Zachariae, en particular se les present el problema en el matrimonio
ya que las causales de nulidad son de derecho estricto y por lo tanto ellas deben de estar
contempladas en la ley. Pero la falta de diferencia o diversidad de sexos en el matrimonio
no es considerada como una causal de nulidad del mismo y se plante el problema de si el
matrimonio entre dos hombres o dos mujeres, era vlido ante la ley. Se dijo por este
profesor que, para que un matrimonio exista la ley supone necesariamente el acuerdo entre
un hombre y una mujer, de manera tal que el acuerdo entre dos personas de igual sexo
tendr como consecuencia que el matrimonio no pueda existir.
Con posterioridad esta tesis se extendi tambin a los actos patrimoniales.
Diferencia entre Inexistencia y Nulidad:
1) La nulidad debe ser, necesariamente declarada por los tribunales de justicia, en cambio
ello no ocurre con la inexistencia la que opera de pleno derecho. En todo caso debe
tenerse pretende un matiz; ya que la constatacin de la inexistencia, y para que se puedan
llevar a cabo los efectos que sta acarrea, ser necesario un pronunciamiento de los
tribunales de justicia.
2) El acto inexistente no produce efecto alguno. En cambio el acto nulo producir todos los
efectos mientras que la nulidad no haya sido declarada judicialmente, mediante una
sentencia definitiva. En forma muy excepcional el acto nulo puede producir ciertos
efectos como ocurre por ejemplo en las prestaciones mutuas donde el poseedor de buena
fe podr retener los frutos que haya percibido antes de la contestacin de la demanda
(Art. 907, inc. 3).
3) El acto inexistente no podr sanearse por el transcurso del tiempo, en cambio el nulo s,
en 4 o 10 aos segn sea nulidad relativa o absoluta respectivamente.
4) El acto inexistente no puede ser ratificado por la voluntad de las partes, ya que lo que no
existe no puede confirmarse.
En cambio la nulidad relativa si puede ser ratificada o confirmada por las partes, no as la
nulidad absoluta ya que sta se encuentra establecida en razn de la moral y de la ley por
lo tanto se tata de una institucin de orden publico.
5) La nulidad puede alegarse tanto como accin, interponiendo demanda o como excepcin,
oponiendo una defensa. En cambio la inexistencia puede alegarse solo por va de
excepcin, no por va de accin, ya que si el acto no existe l no se puede ser objeto de un
juicio.
6) Tambin se distinguen ambas instituciones respecto de las personas que pueden alegrar
una y otra. La nulidad Relativa solo puede ser alegada por aquellas personas en cuyo
beneficio lo han establecido las leyes o por sus herederos o cesionarios. La Nulidad
Absoluta puede ser alegada por cualquier persona que tenga inters en ella salvo que haya
sabido o debido saber el vicio que invalidaba el acto o contrato (Art. 1683). La
Inexistencia puede ser alegada por cualquier persona , sin excepcin.
7) La nulidad una vez declarada solo produce efectos con relacin a las partes en cuyo
beneficio se ha declarado la nulidad (Art. 1690). En cambio la inexistencia, una vez que
ha sido constatada permite a todos los interesados aprovecharse de ella.
8) El acto declarado nulo admite su conversin, es decir, pude en ciertos casos subsistir, en
actos aunque en otro carcter, a esto se le llama conversin del acto jurdico, por eso el
Art. 170 inc. 2, el acto inexistente en cambio no es susceptible de conversin.

49

9) La inexistencia es consecuencia de la falta de un requisito de la existencia y la nulidad es

consecuencia de la falta de su requisito de validez.
10) Tracto nulo en ciertas ocasiones puede generar una obligacin natural (Art. 1470) en
cambio ello no puede suceder del acto inexistente.
Acepta el Cdigo Civil la Inexistencia Jurdica.?.
La respuesta genera un debate intenso. As por ejemplo Jos Clemente Fabres, A.
Alessandri R, y Alfredo Barros son de la opinin que la falta de requisitos de existencia en
todo acto jurdico producen la Nulidad Absoluta del mismo. Claro Solar y Enrique Rossel
tienen la opinin contraria, en orden a que nuestro c.c. sanciona la falta de requisitos de
existencia con la Inexistencia del mismo acto.
Posicin de Luis Claro Solar: la teora de la inexistencia tiene aplicacin en el CC.
Si falta una de las cosas esenciales a su existencia, el AJ no puede existir, no puede
producir efecto alguno, es la nada, lo que es distinto de la nulidad. Nada: no existencia.
Nulidad: invalidez.
Esta distincin est formulada en el CC:
1. Art. 1444 CC: si falta alguna de las cosas esenciales, el contrato no produce efecto
alguno. Los actos que tiene un vicio de nulidad producen todos sus efectos
mientras no se declare la nulidad.
2. Art. 1701 CC: la falta de instrumento pblico no puede suplirse por otra prueba en
los actos en que la ley requiere esa solemnidad, y se mirarn como no ejecutados o
celebrados, es decir, como inexistentes.
3. Art. 1809 CC: en cuanto a la determinacin del precio en la compraventa, en caso
de no convenirse, no habr venta.
Todo esto da a entender que la omisin de ciertos requisitos tiene un alcance ms
amplio que la nulidad, pues no produce efecto alguno o se mira como no ejecutado, lo
que no ocurre con el acto que tiene un vicio de nulidad, pues se tiene por ejecutado y
produce todos sus efectos hasta que se declare judicialmente la nulidad.
Posicin de Arturo Alessandri Rodrguez: la teora de la inexistencia no tiene
aplicacin en el derecho chileno, por no estar acogida en el CC.
El CC establece, como mxima sancin, la nulidad absoluta, no la inexistencia.
Argumentos:
a) El CC no contempla la inexistencia como sancin ni reglamenta sus consecuencias.
b) El Art. 1682 CC sanciona con la nulidad absoluta la omisin de los requisitos que la
ley prescribe para el valor de los AJ en consideracin a su naturaleza, refirindose
tanto a la existencia como a la validez.
c) El mismo Art. sanciona con nulidad absoluta los actos de los absolutamente
incapaces, los cuales, doctrinariamente hablando, deberan ser inexistentes, pues
falta la voluntad.
Rplica de Luis Claro Solar.
a) El CC reglamenta la nulidad como un modo de extinguir las obligaciones. No
podra haberse referido a la inexistencia, pues el acto inexistente no engendra
obligaciones.
b) Art. 1681 CC se refiere a la omisin de los requisitos exigidos para el valor del acto,
debiendo entenderse la expresin valor como sinnimo de validez.
c) En el hecho, los incapaces absolutos no consienten en el acto que ejecutan, o no
pueden dar a conocer su verdadera voluntad. Pero como pueden aparentemente
consentir, la ley expresamente declara que adolece de nulidad absoluta ese acto.
Nuestra opinin.

50

Problema: el legislador no formul en trminos explcitos la distincin entre

requisitos de existencia y validez. Pero implcitamente lo hace. El Art. 1444 CC seala que
la omisin de una cosa de la esencia de un contrato impide que produzca efecto alguno, lo
que se vincula a los requisitos de existencia, pues el acto a que falta un requisito de validez,
produce efectos.
Antecedente adicional: el Art. 6 Ley 18.046 seala que no existe la sociedad en
cuya constitucin se haya omitido el otorgamiento de la escritura social o la oportuna
inscripcin o publicacin de su extracto, y agrega que las omisiones en la escritura de
constitucin o en el extracto se sancionan con la nulidad absoluta del pacto social. Se
distingue claramente entre inexistencia y nulidad.
La Ley 19.499 modific la disposicin, eliminando la referencia a la inexistencia y
estableciendo la nulidad absoluta como sancin general. Sin embargo, en el Art. 6A se
establece que no obstante lo dispuesto en el Art. anterior, la S.A. que no conste de
escritura pblica, ni de instrumento reducido a escritura pblica, ni de instrumento
protocolizado, es nula de pleno derecho y no podr ser saneada.
El trmino nulidad de pleno derecho es desconocido por el CC, y esa sancin ni
siquiera puede inferirse de las normas del CC, a diferencia de la inexistencia.
Es elemento de esencia especfico de la S.A. la solemnidad prevista por la ley, de
modo que si falta, la sociedad es nula de pleno derecho, lo que significa que sin necesidad
de una sentencia judicial que declare la nulidad, la sociedad se mira como si nunca hubiera
existido, lo que justifica que no pueda sanearse.
Esto revela que la nulidad de pleno derecho es diferente a la nulidad del CC, la cual
jams opera ipso iure: antes de la declaracin, el acto existe y produce sus efectos, lo que
justifica que pueda sanearse. Estas diferencias permiten asimilar la nulidad de pleno
derecho a la inexistencia, pues no requiere sentencia judicial que la declare.
En conclusin, el concepto de nulidad de pleno derecho no desvanece el concepto de
inexistencia, sino que lo fortalece
Conclusin:
Los autores mas modernos estn de acuerdo ( Ramn Domnguez vila) que
terica y doctrinariamente podemos reconocer que el c.c. reconoce la inexistencia como
sancin pero en la prctica da lo mismo, porque siempre vamos a necesitar de una
declaracin judicial y por ello terminaremos recurriendo a la nulidad absoluta.

La Nulidad como Sancin

De acuerdo al Artculo 1681 inc. 1, la nulidad es una sancin para todo acto o
contrato a que falta algunos de los requisitos que la ley prescribe para el valor del mismo
acto o contrato segn su especie y la calidad o estado de las partes.
Carlos Ducci la define como una sancin civil establecida por el legislador y que
consiste en el desconocimiento de los efectos jurdicos de un acto por la omisin en l de
los requisitos y formalidades exigidos por la ley.
Si bien nuestro cdigo reglamenta la nulidad como un modo de extinguir
obligaciones, en la realidad lo que ocurre es que la nulidad destruye el acto o contrato
generador de la obligaciones y por lo tanto en realidad las obligacin se van a extinguir
consecuencialmente, es decir, solo consecuencia de la destruccin del acto jurdico que la
gener.
Clases de Nulidad:
1) Total o Parcial: Esta distincin se hace segn se afecta a la totalidad del acto o solo si
vicia ciertas disposiciones del acto o contrato
2) Absoluta o Relativa: Art. 1681 inc.2, las diferencias ms importantes entre una y otra
son:
1 Distintas causales para invocarla.
2 Distintas personas que pueden alegarla.
3 La nulidad absoluta no puede ratificarse, la relativa s.

51

4
5

El plazo de prescripcin es diferente.

La nulidad relativa es la regla general (Art.1682 inc.3)

Ambas especies de nulidad tienen principios que son comunes:

1 Ambas son de derecho estricto y por lo tanto no pueden aplicarse por analoga, de
manera tal que no hay otras causales de nulidad que las establecidas en la ley.
2 La accin de nulidad es irrenunciable (Art. 1469).
3 Ambas deben ser judicialmente declaradas.
4 Ambas pueden alegarse como accin y como excepcin.
5 Los efectos de ambas nulidades una vez que han sido declaradas son iguales.
6 En ambos casos los efectos son relativos, solo afectan a las partes que han litigado, y no
a terceros (Art. 1690).
I. NULIDAD ABSOLUTA
1.- Concepto
Es la sancin a todo acto o contrato a que falta alguno de los requisitos que la ley prescribe
para el valor del mismo acto o contrato segn su especie. (Art. 1681 inc. 1).
Est establecida en el inters de la ley y de la moral, es decir, en el inters de la generalidad
de la sociedad y no de ciertas y determinadas personas.
2.- Causales
Art. 1682 inc. 1 y 2.
1 El objeto ilcito
2 La causa ilcita
3 La omisin de algn requisito o formalidad que las leyes prescriben para el valor de
ciertos actos o contratos en consideracin a la naturaleza de ellos y no a la calidad o estado
de las personas que los ejecutan o acuerdan.
4 Actos y contratos de personas absolutamente incapaces.
Quienes rechazan la teora de la inexistencia del acto jurdico, a las causales anteriores
agregan las siguientes:
- La falta de objeto
- Falta de causa
- Falta de voluntad
- Falta de solemnidades
- Error esencial
3.- Quin puede pedir o declarar la nulidad absoluta
Art. 1683
1) El juez de oficio. Seala el artculo 1683 que la nulidad absoluta puede y debe ser
declarada por el juez aun sin peticin de parte cuando aparezca de manifiesto en el acto o
contrato.
Se entiende que aparece de manifiesto cuando basta solo con leer el instrumento en que el
acto o contrato se contiene sin necesidad de relacionarlo con ninguna otra prueba o
antecedentes del proceso.
La Doctrina agrega que el instrumento en que el acto o contrato conste debe
necesariamente haber sido invocado en litigio de que conoce el juez, es decir, debe haber
sido acompaado por una de las partes como fundamentado de su acciones o excepciones.
2) Todo el que tenga inters en ello. El inters que se alegue para pedir la nulidad absoluta
debe cumplir con dos requisitos:
1 Debe ser pecuniario o avaluable en dinero.
2 Debe ser actual, es decir, el inters debe existir al momento de solicitase la
declaracin de nulidad.

52

En otras palabras podr pedir que se declare la nulidad absoluta aquella persona a
quin el acto o contrato le implica una afectacin en su patrimonio, por esta razn no podr
solicitarse la declaracin de nulidad absoluta aduciendo un inters meramente moral o una
mera expectativa.
Por excepcin, no puede pedir la nulidad el que ha ejecutado el acto o celebrado el
contrato sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba. Esta excepcin tiene las
siguientes reglas:
1 Por ser una excepcin debe interpretarse en forma restrictiva y por lo tanto se aplica solo
al autor o partes del acto o contrato y no a terceros.
2 La expresin sabiendo implica un conocimiento efectivo y personal del vicio que
invalidaba el acto.
3 La expresin debiendo saber no est relacionada con el conocimiento presuntivo de la
ley, pues sino nunca podra alegarse nulidad absoluta, sino que el mismo debe analizarse
segn las circunstancias que rodeen a las partes.
3) El Ministerio Pblico: Hoy en la regin metropolitana y no donde rige la reforma, es un
Organismo auxiliar de la administracin de justicia y que est compuesto por los fiscales de
las Cortes de Apelaciones y por el Fiscal de la Corte Suprema.
Como la nulidad absoluta est establecida en el inters de la moral y de la ley, el
Ministerio Pblico tiene derecho a solicitar la declaracin de nulidad en resguardo de los
intereses de la colectividad en general, a diferencia de lo que ocurre con el juez, no es
necesario que el vicio de nulidad aparezca de manifiesto en el acto o contrato.
4.- Saneamiento de la Nulidad Absoluta:
El Art. 1683 parte final dispone que la nulidad absoluta no puede sanearse por la
ratificacin de las partes ni por un lapso de tiempo que no pase de 10 aos. No se admite la
ratificacin de las partes ya que como la nulidad absoluta esta establecida en el inters
general de la sociedad, no puede quedar ella al arbitrio de la voluntad de los particulares.
De este modo, transcurridos 10 aos desde la fecha de celebracin del acto o
contrato sin que se hubiere pedido la declaracin de nulidad absoluta, sea cual fuere el
vicio, este desaparece.
As, el saneamiento constituye en realidad la prescripcin extintiva del derecho a pedir la
declaracin de nulidad absoluta.
II. NULIDAD RELATIVA
1) Concepto
Segn el Art. 1601 es una sancin a todo acto o contrato a que falta alguno de los
requisitos que la ley prescribe para el valor del mismo acto o contrato segn la calidad o
estado de las partes.
La nulidad relativa no se encuentra establecida en el inters general de la sociedad
sino que ella protege los inters de ciertas y determinadas personas en cuyo beneficio el
legislador la estableci.
Segn el Art. 1682 inc final la nulidad relativa es la regla general ya que todos los
actos nulos cuyo vicio no este expresamente sancionado con nulidad absoluta
corresponder a la nulidad relativa.
2) Causales
1. Los actos de los relativamente incapaces.
2. El error sustancial.
3. El error accidental siempre que dicha calidad haya sido el principal motivo para
contratar y el mismo haya sido conocido por la otra parte.
4. El error en la persona cuando este haya sido determinante.

53

5. La fuerza siempre que esta sea moral, grave, injusta y determinada.

6. El dolo determinante.
7. La omisin de algn requisito o formalidad que la ley prescribe para el valor del
acto, en relacin a la calidad o estado de las personas que lo ejecuten o
celebren.
8. Algunos autores agregan la lesin enorme. Hay otros autores que estiman que
es una sancin especial que corresponde a la rescisin y la que no procede en
razn de la falta de equilibrio conmutativo en las prestaciones de las partes.
9. Error esencial (segn teora Avelino Len)
3) Legitimados Activos.
Art. 1684
Quin puede pedir la declaracin de nulidad relativa?
1) Aquellos en cuyo beneficio lo han establecido las leyes. As entonces podrn pedir la
nulidad quienes han sido vctimas del error, la fuerza, el dolo o la lesin. Tambin
podrn solicitarla los relativamente incapaces, no quin contrat con el incapaz.
2) Los herederos de las personas a cuyo favor se ha establecido la nulidad. Los
Herederos testamentarios y abintestato, ya que la ley no distingue. Tambin los herederos
directos y aquellos que lo son por derecho de representacin.
Si fallece el causante y tiene tres herederos, mientras se mantiene la comunidad
hereditaria, cualquiera de los herederos puede ejercer la accin de nulidad. Efectuada la
particin solo podr ejercer la accin de nulidad aquel de los herederos a quin se le hayan
adjudicado los derechos provenientes de un acto o contrato nulo.
3) Cesionarios. Esto es aquellos a quienes las personas a cuyo beneficio se ha establecido
la nulidad relativa han transferido por acto entre vivos los derechos emanados del contrato
nulo.
De este modo y a diferencia de la nulidad absoluta el juez no puede declarar de oficio la
nulidad relativa ni puede pedirla el Ministerio Publico.
4) Situacin Excepcional del Incapaz
La regla general consiste en que el incapaz relativo se encuentra legitimado para
solicitar la declaracin de nulidad relativa. No obstante, el Art. 1685 contempla una regla
excepcional en virtud de la cual se priva al incapaz relativo del derecho a solicitar la
nulidad relativa de un acto o contrato alegando su incapacidad relativa.
La situacin que regula el Art. 1685 supone que quin contrato con el relativamente
incapaz lo hizo en la creencia de que ste no se encontraba afectado por ninguna
incapacidad legal, incurriendo as en un error que fue provocado por maniobras dolosas del
incapaz, quin hizo creer a su contratante que no lo afectaba una incapacidad legal.
En todo caso, no se configura esta excepcin por el solo hecho de haber afirmado el
incapaz que no lo afectaba una causal de incapacidad.
5) Saneamiento de la Nulidad Relativa por el Transcurso de un plazo
El Art. 1684 inc. final dispone que la nulidad relativa puede sanearse por el lapso de
tiempo.
Lo anterior significa que la persona que tena derecho a demandar la nulidad
relativa, no lo hace dentro del plazo legal transcurrido el cual desaparece el vicio a que
hacia rescindirle el acto.
A este respecto, el Art. 1691 inc. 1, dispone que el plazo para pedir la rescisin
durar 4 aos. El mismo articulo 1691 seala desde cuando debe contarse este plazo:
a) En el caso de violencia, el cuadrienio se contar desde que la fuerza hubiere cesado.
b) En el caso de error o dolo, los 4 aos se cuentan desde el da de la celebracin del acto o
contrato.

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c) Cuando la nulidad proviene de una incapacidad legal el plazo se contar desde el da en

que haya cesado esta incapacidad.
d) En el caso de estimarse que la lesin enorme produce, la nulidad relativa el plazo se
contar desde la fecha del acto o contrato (Art. 1896).
e) Todo lo anterior sin perjuicio de que leyes especiales estipulen un plazo diferente.
6) Situacin Especial de los Herederos
Articulo 1692
1) Heredero Mayor de Edad: Estos gozarn del cuadrienio entero si no hubiere
principiado a correr y gozarn del residuo en caso contrario.
2) Heredero Menor de Edad: A estos les empezar a correr el cuadrienio o su residuo
desde que hubieren llegado a la mayora de edad, pero en este caso no se podr pedir la
declaracin de nulidad pasados diez aos desde la celebracin del acto o contrato.
La Doctrina est de acuerdo en que sta suspensin de plazo para solicitar la declaracin
de nulidad, opera solo a favor de los herederos menores de edad y no de aquellos
herederos que sean incapaces por algn otro motivo.
Tambin se discute si el inciso final del Art. 1692 que establece un limite mximo
de 10 aos se aplica tanto a los herederos menores de edad como a los herederos mayores
de edad.
En principio se estima que de la lectura de este inc. final parece que este esta referido a
los herederos mayores de edad, situacin que en la practica carece de mayor relevancia
todo vez que nuestro c.c. estima que el plazo mximo de prescripcin es de 10 aos
transcurrido el cual se estima que se consolidan las relaciones jurdicas.
7) Saneamiento de la Nulidad Relativa por Ratificacin o por Confirmacin
El Art. 1684 inc final dispone que la nulidad relativa puede sanearse con la
ratificacin de las partes. Doctrinariamente hablando se estima que el concepto de
ratificacin est referido a aquellos casos en que el mandante o representado aprueba lo
obrado por su mandatario o represente careciendo de poder o excedindose de las
facultades conferidas. Tambin doctrinariamente, se utiliza el concepto de Ratificacin
cuando el dueo de una cosa aprueba la venta que de ella hizo otra persona. Por estos
motivos la doctrina est de acuerdo que en esta materia de nulidad relativa resulta mas
conveniente utilizar el trmino Confirmacin .
Arturo Alessandri define la confirmacin como un acto jurdico unilateral en virtud
del cual la parte que tenia derecho de alegrar la nulidad relativa renuncia a esa facultad
saneando el vicio de que adoleca el acto o contrato.
El fundamento de la confirmacin se encuentra en el Art. 12 c.c. ya que si la nulidad
relativa se ha establecido en beneficio de ciertas y determinadas personas se trata de un
derecho que mira su inters particular y por lo tanto nada obsta a que el mismo sea
renunciado.
8) Caractersticas Principales de la Confirmacin
1) Es un acto jurdico unilateral ,ya que para nacer a la vida del derecho requiere solo de
la manifestacin de voluntad del confirmante.
2) Es un acto jurdico dependiente, ya que no puede subsistir sin el acto o contrato que
convalida
3) Es un acto jurdico irrevocable.
4) Opera con efectos retroactivos , es decir, se finge que el acto o contrato confirmado ha
sido vlido desde siempre sin que jams lo haya afectado un vicio de nulidad.

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9) Clasificacin de la Confirmacin
1 Confirmacin Expresa:
Se produce cuando la parte que tiene derecho a pedir la rescisin del acto o contrato
formula una declaracin en la cual en trmino explcitos y formales manifiesta su voluntad
de validar un determinado acto.
2 Confirmacin Tcita:
El Art. 1695 dispone que la ratificacin tcita consiste en la ejecucin voluntaria de
la obligacin contrada o convenida. Este concepto que da el Art. 1695 ha generado una
serie de problemas de interpretacin como son los siguientes:
1) Que significa la ejecucin voluntaria de la obligacin?.
Para algunos autores sta implica el cumplimento libre y espontneo de la obligacin
convenida siempre que la voluntad del confirmante se encuentre exenta de vicios.
2) Puede otro hecho adems de la ejecucin voluntaria de la obligacin constituir
confirmacin tcita? Por ejemplo si una parte con derecho a pedir la nulidad del acto le
solicita a la otra un plazo para pagar la obligacin constituye o no este hecho una
confirmacin tcita.?
En general (opinin mayor mayoritaria) se estima que la confirmacin al ser una
situacin de carcter excepcional solo puede llevarse acabo en la forma prescrita por el
Art. 1695.
Para otros autores ello no es as ya que estiman que el juez se encuentra facultado para
deducir la voluntad de confirmacin por otros hechos diferentes a la ejecucin voluntaria,
siempre que de ellos se desprenda en forma indubitada la intencin de ratificar.
3) Consiste en determinar si la ejecucin voluntaria de la obligacin debe ser total o basta
con la ejecucin parcial de la misma.
En general se estima que nuestro c.c. lo que exige es el cumplimiento de la obligacin
principal y no de las obligaciones accesorias de manera tal que habr confirmacin tcita
en la medida que se ejecute ntegramente la obligacin principal, por ejemplo en un
contrato de arrendamiento = obligacin principal: pagar renta
10) Requisitos para que opere la confirmacin
1) Que en el acto adolezca de nulidad relativa.
2) El Artculo 1696 seala que la ratificacin debe emanar de la parte o partes que tienen
derecho a alegar la nulidad.
3) El confirmante deber ser una persona capaz de contratar (Art. 1697) en todo caso el
incapaz podr confirmar siempre que cumpla con las formalidades habilitantes.
4) La confirmacin debe efectuarse en tiempo oportuno, es decir, antes que se declare la
nulidad del acto.
5) Para que la ratificacin o confirmacin expresa sea valida deber hacerse con las
solemnidades a que por ley est sujeto el acto o contrato que se ratifica (Art. 1694).
III. NULIDAD TOTAL O PARCIAL
Hemos dicho que esta materia corresponde a una clasificacin de la nulidad que se
efecta segn si el vicio afecta a la totalidad del acto o contrato o bien si solo afecta a una
parte del mismo
En general la doctrina admite esta clasificacin y por lo tanto reconoce que un vicio
no puede afectar a la totalidad del acto jurdico sino solo a la estipulacin viciada, caso en
el cual esa determinada estipulacin se separa del acto y se tiene por no escrita. El acto
podr ser nulo, parcialmente siempre que el mismo en su conjunto pueda subsistir sin la
clusula viciada de manera tal que esta estipulacin viciada no puede corresponder a un

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elemento de la esencia ni tampoco puede tratarse la estipulacin viciada de una clusula de

las cual dependan otras.
De algunas disposiciones de nuestro c.c. puede desprenderse que el mismo en
algunas visto en algunas materias recoge la nulidad parcial. Por ejemplo:
a) Art. 966: Declara nula la disposicin testamentaria hecha a favor de un incapaz
b) Art. 1058: Declara nula la asignacin si pareciere motivada por un error de hecho.

Efectos de la Nulidad.
1) Cuestiones Generales.
1. Los efectos de la nulidad absoluta y la nulidad relativa son los mismos, es decir, la ley no
hace distincin entre ellos y, en consecuencia a ambas especies de nulidad les son
aplicables los artculos 1687 al 1689.
2. Tanto los efectos de la nulidad absoluta como los de la relativa no se producen de pleno
derecho sino que ellos requieren de un declaracin judicial efectuada por una sentencia que
debe estar firme o ejecutoriada. Lo anterior (necesidad de declaracin judicial) se
desprende de los siguientes artculos:
a. Art.1687: Se refiere a Nulidad pronunciada en sentencia que tiene la fuerza de
cosa juzgada
b. Art.1688 : Si se declara nulo el acto o contrato
c. Art.1689: Habla de nulidad judicialmente pronunciada.
3. La nulidad judicialmente declarada, en principio solo produce efectos respecto de
las partes que han litigado o intervenido en el juicio, tal como se desprende del
Art.1687 inc.1 el cual seala que la nulidad da derecho a las partes.
Tambin se demuestra con el Art. 1690 y el Art. 3 inc. 2.
En todo caso, la declaracin de nulidad genera, a favor de las partes que han
litigado, ciertos derechos que podrn ejercer en contra de terceros. Lo anterior lleva a
distinguir en el anlisis de los efectos de la nulidad entre: a aquellos efectos que se
producen entre las partes y aquellos efectos relativos a terceros.

1. Efectos de la Nulidad entre las Partes:

El efecto fundamental que produce la declaracin de nulidad est contemplado en el
Art. 1687 inc. 1 en orden a que se declaraciones de derecho a las partes para ser restituidas
al mismo estado en que le hallaran sino hubiere existido el acto o contrato nulo.
A raz de lo que anterior, se dice que la declaracin de nulidad opera con efectos
retroactivos.
En doctrina se suele hacer una distincin:
1) Si el acto ha producido obligaciones pero stas no se han cumplido, entonces la
nulidad opera como un modo de extinguir obligaciones (Art. 1567, No. 8).
2) Si el acto genera obligaciones y stas ya se cumplieron, entonces la declaracin de
nulidad de derecho a las partes para estar restituidas al estado anterior. Ejemplo:
Si pago $
Se entrega la cosa

Declarada la nulidad
Se retrotrae al punto anterior Prestaciones Mutuas

En este caso, como las partes debern ser restituidas, al estado anterior, ser necesario
que se lleven a cabo las restituciones, o prestaciones reciprocas. Estas estn tratadas en
ttulo de la accin reivindicatoria en los Art. 904 915 (Art. 1687 inc

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3) Contrato compraventa hay:

- Entrega cosa
Se declara nulidad se restituye por el comprador el
Se pag una parte al contado $ que se pag al contado y en el saldo
saldo
opera como modo de extinguir obligacin.

Las reglas anteriores admiten algunas excepciones:

1) Caso en que se declara la nulidad por objeto o causa ilcita.
El Art. 1687 inc 1 parte final dispone que los efectos de la declaracin de nulidad son sin
perjuicio de lo prevenido sobre el objeto o causa ilcita (Art. 1468: a sabiendas significa
que la parte tenia perfecto conocimiento de la ilicitud del objeto o de la causa).
2) El poseedor de buena fe .Art. 907 inc. 3
Se entiende por tal aquel que celebra el acto o contrato desconociendo la existencia de
algn vicio que lo invalidaba, la ley presume que toda persona est de buena fe hasta la
contestacin de la demanda. La cosa misma debe restituirse antes, los frutos percibidos o
intereses no se restituyen sino hasta la contestacin de la deuda.
3) Situacin del incapaz Art. 1606 y 1688.
Quien contrat con l no tiene derecho a pedir la restitucin de lo que gast o pag
en razn del contrato. Esta norma tiene por finalidad proteger al incapaz por cuanto el
legislador entiende que los dineros que l haya percibido con ocasin de la celebracin del
acto o contrato van a ser disipados o mal gastados por el incapaz quien no tendr fondos
para restituir.
En todo caso el mismo articulo 1688 inc. 1 establece una contra excepcin en el
sentido de que podr solicitarse la restitucin cuando se probare que es incapaz se ha hecho
ms rico no lo que ha recibido.
El inciso 2 del Art. 1688 seala en que casos se entiende que el incapaz se ha hecho
ms rico:
As, primero cuando las cosas pagadas o las adquiridas por medio de ellas le hubieran sido
necesarias a la persona del incapaz. (as por ejemplo si el incapaz recibi una suma de
dinero y con esto compr una casa se entiende que se ha hecho mas rico); tambin cuando
las cosas pagadas o las adquiridas con ellas, si bien no le han sido necesarias, el incapaz ha
querido retenerlas y ellas subsisten en su poder.
La restitucin es slo hasta el monto que el incapaz se hizo ms rico:
Incapaz
1687 inc. 1
1688 inc 1
1688 inc 1

contrata con A.
restituye
excepcin
contra excepcin
hecho ms rico (1688 inc. 2)

2. Efectos de la Nulidad respecto de Terceros:

La regla general esta en el Art. 1689. En consecuencia, la declaracin de nulidad
afectar a los terceros interesados, es decir, aquellos cuyos derechos derivan de los propios
contratantes.
As por ejemplo:
- Se celebra contrato de compraventa el vendedor le entrega la cosa al comprador
- luego el comprador la destina a un tercero.
- despus se declara la nulidad de la compraventa no se pude restituir la cosa porque
est en manos de un tercero.
Por eso para recuperarla se confiere la accin reivindicatoria al vendedor, porque
este va a ser el dueo de la cosa ya que se retrotrae al momento anterior al contrato.
La accin reivindicatoria podr dirigirse tanto en contra de quien tiene la cosa en su
poder, como en contra de aquel que ha constituido derechos reales sobre la cosa. As por
ejemplo, se desprende del Art. 2416 inc. referido a la hiptesis constituida sobre una cosas

58

rescindible.
El Articulo 1689 no hace distincin respecto de si el tercer poseedor esta de buena o
mala fe y por lo tanto la accin reivindicatoria se podr dirigir en contra de ambos
producindose ciertas diferencias en lo que se refiere a las prestaciones mutuas.
El Art. 1689 tiene algunas excepciones:
1) Si el tercero adquiri por prescripcin el dominio de la cosa al dueo no puede ejercer la
accin reivindicatoria.
2) En materia de lesin enorme el Art. 1895 seala que el comprador que se halle en caso
de restituir la cosa deber previamente purificarla de las hipotecas y otras derechos reales
que haya constituido en ella, esto significa que la rescisin de la venta por lesin enorme no
deja sin efecto las enajenaciones, en su sentido amplio, que se hayan hecho sobre la cosa,
sino que va a ser obligacin del comprados ir purificando cada uno de estos actos jurdicos.
3) Caso del heredero indigno que enajena bienes de la herencia:
Declarada judicialmente la indignidad del heredero o legatario, ste es obligado a la
restitucin de la herencia o legado con sus accesiones y frutos (Art. 974 CC). Sin embargo,
si el indigno ha enajenado los bienes, los herederos a quienes beneficia la declaracin de
indignidad tendrn accin slo contra los terceros de mala fe. (Art. 976 CC).
CONVERSIN DEL ACTO NULO.
Jos Luis de los Mosos (libro sobre conversin negocio jurdico nulo) la define
como el medio jurdico en virtud del cual un negocio se salva de la nulidad, convirtindose
en otro diferente que sustituye al primero, salvaguardado en lo posible el fin perseguido por
las partes.
En esos trminos lo recoge tambin el Art. 1424c.c. italiano y seala que el contrato
nulo puede producir los efectos de un contrato diverso, del cual contenga los requisitos de
fondo y de forma siempre que, teniendo en consideracin el fin perseguido por las partes,
deba considerarse que stas habran querido este acto de haber conocido de la nulidad.
1 Los Requisitos para que opere la Conversin del acto Nulo son:
1) Que el acto declarado nulo contenga todos los elementos constitutivos del nuevo acto
vlido.
2) Que el nuevo acto vlido produzca el mismo fin o beneficio que las partes o el autor del
acto buscaban con la celebracin del contrato nulo.
3) Que las partes tengan conocimiento de la nulidad del primer acto.
4) Que no est comprometido el orden publico ni que la ley haya expresamente haya
declarado que el acto nulo no puede producir ningn efecto.
En resumen, de los requisitos se puede concluir que en la conversin hay una
presuncin de la voluntad de las partes en orden a que de haber ellas conocido la nulidad
del contrato que celebraban habran aceptado el nuevo acto valido.
En nuestra legislacin hay algunos artculos que recogen la conversin del negocio
nulo:
1 Art 1444 ya que se falta un elemento de la esencia del acto no produce efecto
alguno o degenera en otro diferente.
2 Ejemplo, compraventa no se paga precio degenera en otro diferente que es la
donacin.
3 Art. 1138 inc. 2, este seala que las donaciones entre cnyuges valen como
revocables (asignacin testamentaria).
4 Art. 1701 inc. 2 si a la escritura pblica le falta alguno de los requisitos exigidos
por la ley para constituirse entonces podr valer como instrumento privado.
A juicio de Victor Vial nuestro c.c. no contiene un titulo o norma general que nos

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permita concluir que la conversin del acto nulo es de general aplicacin en nuestra
legislacin sino que ser una situacin excepcional y que en consecuencia ser aplicable
solo a los casos en que la ley lo seale.
Teora de la Nulidad
P. Rodrguez
TEORIA BIMEMBRE
Plantea que la teora jurdica ha limitado el estudio de la nulidad a una teora
unitaria.
Plantea que la doctrina jurdica ha limitado el estudio a la formulacin de esta
teora, a la que en doctrina, se da el nombre de nulidad virtual,y corresponde a lo que
conocemos como nulidad absoluta y relativa, dentro de este concepto de Nulidad Virtual se
engloban todos los tipos de nulidad e incluso la inexistencia.
A juicio de Rodrguez lo anterior es errado, porque hay nulidades que operan de
pleno derecho, que no requieren declaracin judicial, no se sanean por el transcurso del
tiempo y que no producen efectos provisionales.
Elabora la teora Bimembre en la cual distingue dos grandes tipos de nulidad:
1) Nulidad Sancin
2) Nulidad Efecto
1) Nulidad Sancin: Corresponde a lo que hemos visto, la que reconoce la nulidad
absoluta y relativa y se encuentra regulada en el titulo XX, libro 4 c.c. recibe en doctrina el
nombre de Nulidad Virtual, y Rodrguez la define como aquella que solo puede operar
mediante la dictacin de una regla particular que pone fin a los efectos que ha producido el
acto o contrato desde el momento de su perfeccionamiento y hasta el da en que se
incorpora al ordenamiento jurdico esa regla particular
La nulidad virtual puede ser absoluta o Relativa (Titulo XX libro 4).
2) Nulidad Efecto: Tambin Originaria, puede ser Radical o Textual. La nulidad efecto
se caracteriza porque si bien el acto existe, la ley ab initio (desde el comienzo) le niega toda
consecuencia o efecto al acto o contrato, de manera tal que no se requiere de una regla
particular, que prive al acto de sus efectos provisionales. Es decir opera sin necesidad de
una sentencia judicial.(La nulidad virtual requiere sentencia judicial.)
Elementos Principales de la Nulidad Originaria:
1) El acto jurdico afectado por esta nulidad existe ya que rene todos los elementos y
condiciones de existencia del acto, es decir, rene todas las exigencias para que el acto
jurdico nazca a la vida del Derecho.
2) En estos casos hay un mandato legal expreso que ordena una de las siguientes
consecuencias:
a) El acto deber considerarse como inexistente y por eso a esto se le llama Inexistencia
Impropia.
b) La ley puede ordenar en forma expresa que el acto no va a producir ningn efecto.
3. En ninguno de los casos indicados surgen derechos ni obligaciones por lo que no puede
considerarse que hayan efectos provisionalmente vlidos.
4) Los efectos o su no produccin no queda subordinada a la dictacin de una sentencia
judicial, a lo ms un juez se limitar a constatar esta clases de nulidad, ello porque en
Derecho prescribe la auto tutela.
5) El acto nulo no puede sanearse por el transcurso del tiempo, toda vez que no puede tener
validez un acto o contrato contra texto expreso de ley.

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De los elementos anteriores Rodrguez define la Nulidad Efecto como la

privacin o exclusin de todo efecto jurdico ya sean provisionales o definitivos, dispuesta
en la ley en forma expresa y especfica.
El requisito fundamental para que operen estas nulidades originarias es la existencia
de un texto expreso de la ley que as lo disponga, es decir, en ciertos casos el legislador no
admite que un acto jurdico ingrese al sistema normativo.
Clases de Nulidad Originaria:
1) Nulidad Radical: Constituye la forma ms extrema y definitiva de privar o excluir los
efectos del acto jurdico, toda vez que en este tipo de nulidad la ley dispone que aquel
negocio jurdico que se ha perfeccionado debe considerarse como inexistente o como no
celebrado o no escrito.
Ejemplos:
a) Materia Sucesoria: Art. 1001, Art. 1056 inc 1, Art. 1058, Art. 1066 inc.1
b) Materia de Tutores y Curadores: Art. 415
c) Materia de Obligaciones condicionales: Art. 1480
d) Materia Contractual: Art. 1809, Art. 2055, Art 1701 inc. 1
2) Nulidad Textual, Rodrguez la define como aquella que opera en actos que se
encuentran perfectamente singularizados, en los que puede o no haber un vicio de nulidad,
sin embargo de lo cual el legislador de manera directa y expresa, declara la nulidad del
acto.
Ejemplo:
a) Materia Sucesoria: Art. 966, Art, 1003, Art. 1026.
b) Materia Contrato de Compraventa: Art. 1796, Art. 1811, Art. 1842
c) Materia de donaciones Irrevocables: Art 1896, Art. 1400, Art. 1401 inc. 1
d) Contrato de Sociedad: Art. 2067, Art 2110.
e) Materia de Sociedad Conyugal: Art. 1721 inc. final.
f) Materia de Transaccin: Art. 2452 2455
g) Materia de Obligaciones: Art. 1478
Elementos de la Nulidad Sancin:
1) Actos jurdicos tienen un valor vinculante en cuanto ellos ligan a las pastes que los
celebran, este elemento vinculante en un acto jurdico son los Derechos y Obligaciones que
se crean, modifican, transfieren o extinguen.
2) La Nulidad en cuanto sancin civil lo que hace es desligar total o parcialmente y con
efectos retroactivos a las partes. Podr ser total o parcial, a raz de lo anterior se sigue que
la nulidad puede producir tres efectos:
a) Liberatorio, la nulidad desliga a las partes unidas por el acto.
b) Deslegitimador, desprotege a ciertas situaciones jurdicas que se han creado a razn del
acto o contrato nulo.
c) Sustitutivo, puede privar al acto de los efectos queridos por las partes y asignarles otros
diferentes (conversin).
3) Todo acto jurdico, por el solo hecho de existir est dotados de validez, esta ser
provisional o presuntiva.
4) La nulidad opera solo mediante sentencia judicial que as lo declare.
5) La validez provisional se consolidar en la medida que el vicio se sanea por el transcurso
del tiempo.
A raz de los elementos sealados Rodrguez la define como una sancin civil que
consiste en privar total o parcialmente de validez provisional a un acto jurdico o bien

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atribuirle a dicho acto otros efectos diferentes de los queridos por las partes,
deslegitimando las situaciones jurdicas forjadas al amparo de dichos actos, todo ello en la
forma prevista por la ley y sin perjuicio de las excepciones legales.

LA INOPONIBILIDAD
El Prof. Bastin la define como la ineficacia respecto de terceros de un derecho
nacido como consecuencia de la celebracin o nulidad de un acto jurdico.
La Inoponibilidad no vicia al acto como la nulidad, es decir, la Inoponibilidad a
diferencia de la nulidad no ataca el acto en s mismo sino que quin alega la Inoponibilidad
se limita a pedir que solo a su respecto al acto no produzca efectos.
Un fallo de la Corte Suprema estableci que la Inoponibilidad esta establecida en
favor de terceros de buena fe, de menar tal que al acto, vlido entre las partes, no produce
efectos respecto de un tercero.
Si bien la Inoponibilidad no est recogida en forma orgnica en nuestro c.c. ella
puede descubrirse en una serie de normas:
1) Inoponibilidad establecida directamente en la ley como sancin.
As ocurre con el Art. 407, el cual facilita al guardador para dar en arriendo los bienes
races del pupilo pero solo por cierto lapso de tiempo, siendo respecto del pupilo
inoponible el exceso del plazo.
2) Inoponibilidad por causales de fondo.
a) Por falta de concurrencia o de consentimiento de terceros: As por ejemplo sucede con el
Art. 1815 el cual autoriza la venta de cosa ajena, la que es perfectamente vlida pero
inoponible al verdadero dueo. Otro ejemplo est en el Art. 1450, el que regula la
promesa de hecho ajeno. Esta es vlida entre los contratantes no obstante lo cual es
inoponible al tercero mientras este no haya ratificado.
b) Por clandestinidad: Articulo 1707 inc. 1
c) Por fraude: Este es el fundamento de la accin Pauliana (Art. 2468) en virtud de la cual
los acreedores en cuyo perjuicio el deudor ha realizado determinados actos pueden pedir
su rescisin cumpliendo con los dems requisitos legales.
d) Por lesin a los derechos adquiridos: Una persona que adquiri un derecho no podr ser
afectada por otros actos jurdicos .El Art. 94 No. 4 relativo a los efectos que produce la
rescisin respecto del decreto que concede la posesin definitiva de los bienes del
desaparecido.
Desaparece A
Juan (D.P.D)

se revoca

C. Comprador

Inoponible

e) Por lesin a las asignaciones forzosas: Materia sucesoria. El causante otorga testamento
y en el viola las asignaciones forzosas que legalmente le corresponden a sus legitimarios.
A estos dichas disposiciones le van de ser inoponibles y por lo tanto a consecuencia,
podrn ejercer la accin de reforma de testamento (Art. 1216).
f) Por buena fe: En el caso de resolucin de un contrato opera una condicin resolutoria y
esa condicin va a ser inoponible a los terceros de buena fe (Art. 1490 y 1491).
3) Inoponibilidad por causales de formas:
a) Falta de publicidad: El incumplimiento de formalidades que exigen publicidad son
inoponibles a terceros. Ejemplo: Art. 1716 y 1723. Ambas disposiciones exigen la
subinscripcin de escritura pblica en que conste la capitulacin matrimonial al margen

62

de la inscripcin matrimonial. Otros casos estn referidos a las interdicciones

Tanto la declaracin de interdiccin como la rehabilitacin de una persona deben
inscribirse y publicarse en la forma que sealan los Art. 447, 455 y 468.
En materia patrimonial existen tambin casos de Inoponibilidad por falta de
publicidad como ocurre por ejemplo en el Art. 1902, conforme al cual es inoponible al
deudor, la cesin de crditos que no le ha sido notificada, o el Art. 2513 que exige la
inscripcin de la sentencia que declara la prescripcin.
b) Falta de fecha cierta. Segn el articulo 1703 C.C. en relacin con el art. 419 COT, la
fecha del instrumento privado es inoponible respecto de terceros hasta que se llevan a cabo
algunas de las circunstancias o actos que las mismas disposiciones establecen.
4) Inoponibilidad derivada de la nulidad de un acto:
Segn los Art. 1687 inc.1 y 1689 la nulidad judicialmente declarada produce como
gran efecto el retrotraer a las partes al estado en que se hallaran al momento de celebrar el
acto jurdico y confiere a terceros accin reivindicatoria en contra de ellos.
No obstante la Inoponibilidad derivada de un acto o contrato nulo consiste en lo
contrario, esto es, que aun cuando un acto o contrato sea declarado nulo, esta nulidad no
afectar a los terceros de buena fe, es decir, la ley protege de los efectos de la nulidad a los
terceros de buena fe (este es un caso de excepcin). Ejemplo Art. 2058.
Qu terceros pueden invocar Inoponibilidad?
En trminos generales podrn los terceros interesados, aquellas personas que no
participan directamente en el acto o contrato pero que son afectadas por los efectos que
emanan de dicha convencin. Este tercero debe estar de buena fe y debe solicitar la
declaracin de Inoponibilidad al juez competente, quien no puede actuar de oficio. Por
regla general la Inoponibilidad se ejerce como excepcin salvo en los casos de accin
Pauliana, en que se podr ejercer como demanda o accin.

LA SIMULACIN
(Teora de la Ineficacia)
CONCEPTO:
Ferrara la define como la declaracin de un contenido de voluntad no real, emitida
concientemente y de acuerdo entre las partes, para producir con fines de engao la
apariencia de un negocio jurdico, que no existe o que es diferente de aquel que realmente
se ha llevado a cabo
De esta definicin se desprende que los requisitos para que opere la Simulacin son:
1) Debe haber una declaracin de voluntad que deliberadamente no coincida con la
verdadera intencin de las partes.
2) Dicha declaracin debe haber sido concertada de comn acuerdo entre las partes y , por
lo tanto el acto jurdico tiene que ser necesariamente bilateral.
3) El propsito perseguido por las pastes es el de ocultar una determinada situacin
jurdica a terceros, ocultacin que no necesariamente tiene que llevar el nimo de
perjuicio.
A veces se cree que hay simulacin en el caso de error o dolo pero eso es falso porque la
simulacin excluye la existencia de un vicio en la voluntad ya que sta debe ser perfecta
( Consentimiento Perfecto).
CLASES DE SIMULACIN:

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1) Lcita o ilcita.
Esta clasificacin se efecta segn si las partes, han tenido o no por fin perjudicar a
terceros o violar la ley, el mvil no necesariamente va dirigido a la mala fe. El c.c. acepta la
simulacin (Art. 1707).
2) Absoluta y Relativa.
En la Simulacin absoluta el acto ostensible es completamente ficticio, es decir, el
acto aparente no oculta ningn otro acto jurdico, por ejemplo:
En un juicio arbitral el arbitro dispone una medida precautoria respecto de un auto
caro, mientras se decreta e inscribe la persona celebra un contrato compraventa con el hijo
pactado en varias cuotas. No hay realmente contrato, no hay intencin de transferir el
dominio.
La sancin es la nulidad absoluta por falta de voluntad y causa.
La Simulacin Relativa: el acto ostensible es diferente a aquel que las partes han
querido realizar, ya sea esta diferencia en su totalidad o bien en forma parcial, esto es,
cuando en un contrato se inserta una clusula diferente de lo que corresponde realmente a la
voluntad de las partes.
Segn el Art 1400 y 1401 el Contrato de donacin requiere de insinuacin y adems
se debe pagar un impuesto de donacin, para no pagar este impuesto se simula un contrato
de compraventa (Simulacin Relativa).
3) Atiende al fin que se persigue con la simulacin. (Formas de Simulacin)
- Puede referirse a la existencia del acto o contrato, caso en la cual las pastes dan
apariencia a un acto que en la realidad no existe, donde se va a configurar la simulacin
absoluta.
- Puede decir relacin con la naturaleza de acto jurdico que se celebra, es decir, las partes
celebran un acto o contrato que sirve para esconder o disimular otro que es el realmente
querido por ellos , Simulacin Relativa
- Puede decir relacin con las personas que concurren a la celebracin del acto o contrato,
en esta situacin las partes celebran un acto real, no obstante lo cual quien aparece como
parte de dicho acto o contrato es la realidad no lo es. A esta clase de simulacin se le
llama Simulacin por Interposicin de persona o Ilegtima, se utiliza para eludir
ciertas incapacidades o prohibiciones legales. Ejemplo: Compraventa entre cnyuges.
Simulacin y reserva mental.
Reserva mental: no aceptar en el fuero interno lo que se manifiesta como la voluntad
real. Tambin tiene el propsito de engaar.
Diferencias con la simulacin:
1. La reserva mental existe slo en una de las partes, el declarante; la simulacin es
compartida por ambas partes.
2. El propsito de la reserva mental es engaar a la contraparte; el propsito de la
simulacin es engaar a terceros.
3. La reserva mental no atenta contra la validez de los AJ; la simulacin s, en ciertos
casos y condiciones.
La simulacin y el fraude a la ley.
Con el fraude a la ley se persigue, a travs de medios indirectos, burlar un precepto legal.
Con la simulacin se pretende esconder u ocultar la violacin de un precepto legal
EFECTOS DE LA SIMULACION
1) Efecto respecto de las partes
2) Efecto respecto de terceros
1) Efecto respecto de las partes: Partes son aquellas que han concurrido con su
consentimiento al perfeccionamiento de acto jurdico.
Desde luego, las partes no buscan engaarse a s mismas por lo que debe descartarse

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que estas busquen engaarse, es decir, ellas conocen que intencin han buscado con la
celebracin del acto jurdico.
De lo anterior se desprende que, entre las partes solo producir efectos el acto Real, que
contiene la verdadera manifestacin de voluntad, y de este modo, no los afectar el acto
simulado u ostensible.
En el evento que una de las partes intentara hacer prevalecer el acto simulado la otra
podra oponer la excepcin de simulacin, indicando cual fue la verdadera intencin de los
contratantes (Art. 1560). Frecuentemente en esas situaciones las partes, junto con el
documento que contiene el contrato simulado, extienden otro documento adicional en el
cual se contiene la voluntad real de las partes, a este ltimo instrumento se le denomina
Contraescritura, y constituye el medio de prueba ms utilizado para demostrar cual es la
real voluntad de las partes.
La licitud de la contraescritura se desprende de interpretar a contrario sensu el Art.
1707, inc 1. C.C. ya que si la contraescritura privada no produce efectos a terceros al
contrario si los produce respecto de las partes.
2) Efectos respecto terceros: En trminos generales a los terceros prevalece la voluntad
declarada por sobre la voluntad real que hayan tenido los contratantes, lo anterior se debe
a que es el acto aparente el que han conocido los terceros de buena fe. Esta regla se
desprende del Art. 1707. Del Articulo 1707 se derivan dos consecuencias.
1) A los terceros podr no afectarles el acto que contiene la voluntad real sino solo el acto
ostensible que contiene la voluntad declarada. Esto es por una causal de fondo de la
inoponibilidad que es la clandestinidad.
2) Si a el tercero de buena fe, el acto aparente lo perjudica y el acto real le favorece. En
este caso se puede ejercer la accin de simulacin.
ACCION DE SIMULACIN
No est recogida en el c.c.. sino que es una creacin doctrinaria y jurisprudencial,
se define como aquella que es ejercida por terceros a quienes la simulacin perjudica, con
el objeto que sea el juez quien declare cual fue la voluntad real de las partes.
Requisitos:
1. Que los terceros tengan un inters jurdico comprometido, es decir que s se vea afectado
por la simulacin.
2. Que el tercero acredite cual es el perjuicio que le ocasiona esta situacin.
Como no esta contemplada en el c.c. se ha discutido si esta accin prescribe o no.
Se estima que, del espritu del ordenamiento jurdico se desprende que s prescribe.
Resuelto esto se discute en que plazo prescribe. La mayora de los autores seala que se
aplica el plazo de prescripcin de la accin ordinaria, es decir, 5 aos contados desde la
fecha del acto o contrato.
Hay autores que piensan que, como el tercero no es parte en el acto simulado
estamos en presencia de responsabilidad extracontractual y por lo tanto prescribe en el
plazo de 4 aos desde la fecha de ocurrencia del acto (Art. 2332).
Rgimen Probatorio:
Los terceros podrn recurrir a todos los medios de prueba que establece la ley,
incluso podrn recurrir a la declaracin de testigos. El Art. 1708 seala que no se admitir
la prueba de testigos respecto de una obligacin que haya de consignarse por escrito, se
dice que este Art. no es aplicable a terceros porque ellos no van a intentar probar las
obligaciones.
Lo ms fcil para probar ser la contraescritura privada porque en este caso va a
haber un documento en el cual va a constar la voluntad real, esto generalmente no ocurre, el
medio de prueba ms utilizado son las presunciones, se establecen ciertos hechos de los
cuales se concluye la voluntad real de las partes.

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