Comentarios A Lei de Recuperacao de Empresas PDF

A.S. L5082 Microart 1.
Prova
COMENTRIOS
LEI DE RECUPERAO
DE EMPRESAS E FALNCIA
A.S. L5082 Microart 1. Prova
Dados Internacionais de Catalogao na Publicao (CIP)

(Cmara Brasileira do Livro, SP, Brasil)
Comentrios Lei de recuperao de empresas e falncia : Lei

11.101/2005 / coordenao Francisco Satiro de Souza Junior, Antnio Srgio A. de Moraes Pitombo. So Paulo : Editora Revista dos
Tribunais, 2007.
Vrios colaboradores.
ISBN 978-85-203-XXXX-X
1. Falncias Leis e legislao 2. Falncias Leis e legislao
Brasil 3. Recuperao judicial (Direito) Leis e legislao Brasil I. Souza Junior, Francisco Satiro de. II. Pitombo, Antnio Srgio
Altieri de Moraes.
08-XXXX
CDU XXX.XXX
ndices para catlogo sistemtico: 1. Brasil : Leis comentadas :

Falncia : Direito comercial XXX.XXX
Coordenao
Francisco Satiro de Souza Junior

Antnio Srgio A. de Moraes Pitombo
COMENTRIOS
LEI DE RECUPERAO
Lei 11.101/2005
Antonio Martin / Antnio Srgio A. de Moraes Pitombo
Calixto Salomo Filho / Carlos Klein Zanini
Eduardo Secchi Munhoz / Erasmo Vallado Azevedo e Novaes Frana
Francisco Satiro de Souza Junior / Guilherme Alfredo de Moraes Nostre
Haroldo Malheiros Duclerc Verosa / Jos Alexandre Tavares Guerreiro
Jos Marcelo Martins Proena / Luis Augusto Roux Azevedo
Marcelo Vieira von Adamek / Marcos Paulo de Almeida Salles
Mauro Rodrigues Penteado / Paulo Salvador Frontini
Rachel Sztajn / Ricardo Bernardi / Vera Helena de Mello Franco
2. edio revista, atualizada e ampliada
COMENTRIOS
LEI DE RECUPERAO
Lei 11.101/2005
2. edio revista, atualizada e ampliada
Coordenao
Colaboradores
Antonio Martin / Antnio Srgio A. de Moraes Pitombo
Calixto Salomo Filho / Carlos Klein Zanini
Eduardo Secchi Munhoz / Erasmo Vallado Azevedo e Novaes Frana
Francisco Satiro de Souza Junior / Guilherme Alfredo de Moraes Nostre
Haroldo Malheiros Duclerc Verosa / Jos Alexandre Tavares Guerreiro
Jos Marcelo Martins Proena / Luis Augusto Roux Azevedo
Marcelo Vieira von Adamek / Marcos Paulo de Almeida Salles
Mauro Rodrigues Penteado / Paulo Salvador Frontini
Rachel Sztajn / Ricardo Bernardi / Vera Helena de Mello Franco
desta edio [2007]
Editora Revista
dos
Tribunais Ltda.
Diretor responsvel: Carlos Henrique
de
Carvalho Filho
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Vedada a memorizao e/ou a recuperao total ou parcial, bem como a incluso de qualquer parte desta
obra em qualquer sistema de processamento de dados. Essas proibies aplicam-se tam bm s caractersticas grficas da obra e sua editorao. A violao dos direitos autorais punvel como crime (art. 184
e pargrafos, do Cdigo Penal), com pena de priso e multa, conjuntamente com busca e apreenso e
indenizaes diversas (arts. 101 a 110 da Lei 9.610, de 19.02.1998, Lei dos Direitos Autorais).
Impresso no Brasil [08-2007]

Profissional
ISBN 978-85-203-XXXX-X
Faculdade de Direito
do Largo de So Francisco,
eterna inspirao.
Agradecimentos a Carla Kitz,
pela colaborao na
finalizao de formatao dos textos.
CURRICULA DOS AUTORES

Antonio Martin
Professor doutor na Faculdade de Direito da Universidade de So Paulo USP. Advogado
em So Paulo.
Bacharel em direito pela Faculdade de Direito da Universidade de So Paulo USP. Mestre
e doutor em direito penal pela Faculdade de Direito da Universidade de So Paulo USP.
Membro do Instituto Brasileiro de Cincias Criminais IBCCrim, do Instituto Manoel
Pedro Pimentel do Departamento de Direito Penal da Universidade de So Paulo USP
e da National Association of Criminal Defense Lawyers NACDL. Autor de artigos e
livros em matria penal. Advogado militante na rea criminal.
Calixto Salomo Filho
Professor titular de direito comercial na Faculdade de Direito da Universidade de So
Paulo USP.
Carlos Klein Zanini
Doutor em direito comercial pela Universidade de So Paulo USP. Professor adjunto
de direito comercial na Universidade Federal do Rio Grande do Sul UFRGS. Advogado
em Porto Alegre.
Eduardo Secchi Munhoz
Professor doutor de direito comercial na Faculdade de Direito da Universidade de So
Paulo USP. Advogado em So Paulo.
Erasmo Vallado Azevedo e Novaes Frana
Bacharel em direito pela Faculdade de Direito da Universidade de So Paulo USP. Doutor
em direito comercial pela Faculdade de Direito da Universidade de So Paulo USP. Professor doutor na Faculdade de Direito da Universidade de So Paulo USP. Professor nos
cursos de ps-graduao da Fundao Getulio Vargas GVLAW, do COGEAE PUC/SP,
da EDESP-FGV e da Faculdade de Direito Damsio de Jesus FDDJ. Membro do Instituto
Brasileiro de Direito Comercial Comparado Tullio Ascarelli. Advogado em So Paulo.
Curricula dos Autores
Guilherme Alfredo de Moraes Nostre

Mestre e doutor em direito penal pela Faculdade de Direito da Universidade de So Paulo
USP. Advogado em So Paulo e Braslia.
Haroldo Malheiros Duclerc Verosa
Mestre e doutor em direito comercial pela Faculdade de Direito da Universidade de So
Paulo USP. Professor de direito comercial na Faculdade de Direito Universidade de So
Paulo USP e na Faculdade de Direito da Fundao Armando lvares Penteado FAAP.
Consultor jurdico de empresas. rbitro do Comit de Mediao e Arbitragem da Cmara
de Comrcio Brasil-Canad. Autor de livros e artigos sobre direito comercial.
Jos Alexandre Tavares Guerreiro
Professor doutor na Faculdade de Direito da Universidade de So Paulo USP. Advogado
em So Paulo.
Jos Marcelo Martins Proena
Mestre e doutor em direito comercial pela Faculdade de Direito da Universidade de So
Paulo USP. Professor de direito comercial na Faculdade de Direito da Universidade de
So Paulo USP, na Faculdade de Direito e no Complexo Jurdico Damsio de Jesus, na
Escola Superior da Advocacia ESA/OAB-SP e na Fundao Getlio Vargas FGV. Scio
de Approbato Machado Advogados.
Luis Augusto Roux Azevedo
Bacharel de direito, especialista em direito do mercado de capitais e mestrando em direito
comercial pela Faculdade de Direito da Universidade de So Paulo USP.
Marcelo Vieira von Adamek
Mestre e doutorando em direito comercial pela Faculdade de Direito da Universidade de
So Paulo USP. Ps-graduado pelo IBRE/EASP-FGV. Advogado em So Paulo.
Marcos Paulo de Almeida Salles
Mauro Rodrigues Penteado
Mestre, doutor e livre-docente pela Faculdade de Direito da Universidade de So Paulo
USP. Professor associado de graduao e ps-graduao de direito comercial nesta
mesma Faculdade. Estagirio (1966), solicitador acadmico (1969) e advogado na rea
de direito empresarial desde 1971.
Paulo Salvador Frontini
Professor doutor de direito comercial da Faculdade de Direito da Universidade de So
Paulo USP. Professor no curso de mestrado em direito do Centro Universitrio FIEO.
Membro aposentado do Ministrio Pblico do Estado de So Paulo e ex-Procurador-Geral
de Justia. Advogado em So Paulo.
Curricula dos Autores
Rachel Sztajn
Professora associada do Departamento de Direito Comercial da Faculdade de Direito da
Universidade de So Paulo USP.
Ricardo Bernardi
Bacharel em direito pela Pontifcia Universidade Catlica de So Paulo PUC-SP. Professor
universitrio e no Complexo Jurdico Damsio de Jesus. Advogado em So Paulo.
Vera Helena de Mello Franco
Professora doutora do Departamento de Direito Comercial da Faculdade de Direito da
Universidade de So Paulo USP.
APRESENTAO 2. EDIO
com imensa satisfao que submetemos apreciao de todos a 2. edio dos
Comentrios Lei de Recuperao de Empresas e Falncia Lei 11.101/2005 Artigo
por artigo.
A 1. edio foi escrita imediatamente aps a entrada em vigor da Lei 11.101/2005.
O intuito de possibilitar a autores conceituados a anlise vertical de reduzidos temas
a fim de garantir uma viso mais profunda e crtica dos novos institutos mostrou-se plenamente alcanado. Para nossa satisfao, a repercusso do livro superou as expectativas,
exigindo uma nova edio.
Para esta 2. edio revista, ampliada e atualizada publicada pouco mais de um
ano aps o trmino da 1. edio a principal preocupao foi atualizar todo o material com as evolues legislativas que afetaram substancialmente alguns pontos da Lei
11.101/2005.
Nesse sentido foram analisadas, por exemplo, as alteraes em seu art. 199, estabelecidas pela Lei 11.196/2005, bem como as recentes mudanas na legislao processual,
especialmente aquelas definidas pelas Leis 11.232/2005 e 11.382/2006, que estabeleceram
novos parmetros para a execuo judicial.
Alm disso, a aplicao prtica da Lei embora tenhamos ultrapassado o curto prazo
de pouco mais de um ano levou consolidao de certos conceitos que foram incorporados queles existentes na 1. edio, de modo a ampliar a abrangncia da obra.
Nesta 2. edio esperamos, com o mesmo xito da edio anterior, continuar oferecendo nossa contribuio para a construo de um novo e slido direito a ser aplicado
s empresas em crise no Brasil.
So Paulo, julho de 2007.
APRESENTAO
O objetivo do presente livro eminentemente acadmico. Em se tratando de uma
obra de comentrios a um novo texto legal, afirmar que o objetivo acadmico tem duas
conseqncias importantes e diversas.
Em primeiro lugar, significa afirmar que o contedo independente e crtico. Para
tratar da nova lei de falncias e dos especiais interesses que influenciaram e at alimentaram sua gestao, o tom crtico um elemento necessrio.
Essa ltima observao exige um contraponto. E ele dado exatamente pela segunda
conseqncia da natureza acadmica do trabalho. Um trabalho acadmico sobre novo
texto legal precisa ser otimista e construtivo. O raciocnio sistemtico e principiolgico
deve unir a lei a valores constitucionalmente reconhecidos ou mesmo a valores sociais.
Assim, da crtica pode passar-se construo (ou reconstruo).
Nada mais natural que, para um trabalho to marcadamente acadmico, exatamente
o grupo de professores do Departamento de Direito Comercial da Faculdade de Direito
da USP se unisse em torno da tradio e importncia do prprio Departamento e do
Instituto Tullio Ascarelli para, acompanhado de alguns ilustres advogados (todos eles de
alguma maneira ligados, por laos acadmicos, ao Departamento de Direito Comercial
da Faculdade de Direito da Universidade de So Paulo USP), fazer um trabalho a um
s tempo crtico e (re)construtivo da lei.
Nada mais gratificante, ento, que poder apresentar o trabalho coletivo apreciao
e crtica pblica.
SUMRIO
APRESENTAO 2. EDIO Francisco Satiro de Souza Junior........................... 11
APRESENTAO Calixto Salomo Filho. ................................................................ 13
Primeira Parte
INTRODUO
RECUPERAO DE EMPRESAS E INTERESSE SOCIAL
1. A discusso do interesse social no direito societrio...........................................
1.1 Breves acenos sobre a histria do debate a respeito do interesse social......
1.1.1 A tese contratualista....................................................................
1.1.2 A anttese institucionalista..........................................................
1.2 Aspectos materiais e procedimentais da discusso...................................
1.3 O interesse social durante o processo de recuperao da empresa............
1.3.1 O desequilbrio entre os aspectos material e procedimental........
1.3.2 Cnones interpretativos..............................................................
2. Concluso...........................................................................................................
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Segunda Parte
COMENTRIOS LEI DE RECUPERAO E FALNCIA
LEI 11.101, DE 9 DE FEVEREIRO DE 2005
Captulo I
DISPOSIES PRELIMINARES
1. Consideraes gerais: a lei e o Brasil real.............................................................
2. Fatores econmicos e polticos determinantes da converso do Projeto de Lei
4.376/1993 na Lei 11.101/2005..........................................................................
2.1 O novo Quadro-Geral de Credores e o plo de interesses favorecido: maiores credores privados................................................................................
2.2 A Lei Complementar 118: rebaixamento do grau de preferncia dos crditos tributrios........................................................................................
2.3 Idem. Lei Complementar 118: crditos decorrentes da legislao do trabalho........................................................................................................
3. Breve notcia histrica da falncia. Falncia e meios preventivos de sua declararao, no direito anterior....................................................................................
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Sumrio
4. Cotejo entre a sistematizao do Dec.-lei 7.661/1945 e a da nova Lei. Falncia e

concordatas. O novo perfil da falncia e dos procedimentos de recuperao......
5. Estrutura organizacional da falncia e das recuperaes.....................................
5.1 Assemblia-Geral de Credores..................................................................
5.2 Comit de Credores..................................................................................
5.3 Administrador judicial.............................................................................
5.4 Judicirio. Posio aparentemente secundria, nas recuperaes. Especializao..................................................................................................
5.5 Ministrio Pblico....................................................................................
6. A anttese funo social da empresa versus soberania dos credores, nas recuperaes..................................................................................................................
6.1 Credores, Assemblia-Geral de Credores e funo social da empresa devedora......................................................................................................
6.2 Idem: contrastes entre o papel dos credores nas recuperaes e a funo
social da empresa devedora......................................................................
7. Poder de controle societrio e controle externo dos credores..............................
7.1 Abuso do poder econmico......................................................................
8. Falncia, falimento, quebra, bancarrota. Noo de falncia na Lei 11.101/2005....
9. Execues singulares e coletivas civis: insolvncia e concurso de credores.........
10. Falncia e execuo coletiva empresarial: insolvncia e insolvabilidade.............
11. A falncia como meio e cobrana. Reforo da (dis)funo na nova Lei...............
12. Natureza jurdica da falncia...............................................................................
12.1 Generalidades...........................................................................................
12.2 Natureza da falncia na Lei 11.101/2005..................................................
13. Natureza das recuperaes. A recuperao judicial.............................................
14. Noo jurdica de recuperao extrajudicial. Excluso legal de certos credores.
Espcies..............................................................................................................
14.1 Plano inoponvel a parte dos credores......................................................
14.2 Plano vinculativo de todos credores.........................................................
15. Outros acordos privados do devedor com seus credores. Limites, art. 94, inc. III:
atos e negcios que ensejam a falncia, nos acordos privados e nas recuperaes.....
Artigo 1.......................................................................................................................
16. Direito anterior. Comerciantes e sociedades comerciais......................................
16.1 Unificao parcial do direito obrigacional privado. Sociedades civis revestidas de formas comerciais........................................................................
16.2 Atos do comrcio, mercancia, atividade mercantil....................................
16.3 Breve nota histrica: do velho ius mercatorum e dos atos do comrcio
atividade negocial. A nova lex mercatoria. A empresa e Cdigo Civil de
2002.........................................................................................................
16.4 Evoluo jurisprudencial: predominncia da substncia sobre a forma:
falncia de sociedades civis e de sociedades irregulares ou de fato, que exploravam atividade negocial.....................................................................
17. Devedor, na nova Lei. Empresrio e sociedade empresria..............................
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Sumrio
17.1 Os conceitos provem do Cdigo Civil. Tipos e modalidades de sociedades empresrias........................................................................................

17.2 Contrato de sociedade, sociedade simples e sociedade empresria...........
17.3 Da empresarialidade: notas diferenciais entre a sociedade empresria e a
sociedade simples. Sociedade simples na forma e na inscrio, e de fato
empresria: falncia..................................................................................
17.4 Sociedades no personificadas. Sociedade em conta de participao: falncia e efeitos indiretos das recuperaes................................................
17.5 Idem. Sociedade em comum: falncia.......................................................
18. Influncia do Codice Civile italiano de 1942 na definio de empresrio. A decisiva contribuio de Alberto Asquini..................................................................
18.1 Atividade negocial e empresa. A concepo do Cdigo de 2002, segundo
Sylvio Marcondes.....................................................................................
18.2 Perfis jurdicos da empresa, no Cdigo Civil............................................
19. A Lei 11.101/2005 adotou o regime jurdico da atividade negocial do Cdigo
Civil....................................................................................................................
19.1 Recuperaes judicial e extrajudicial de empresrio individual e de sociedades empresrias regulares.................................................................
19.2 Falncia. Falncia do devedor empresrio e da sociedade empresria, de
fato ou em situao irregular. A falncia como causa de dissoluo das
sociedades empresrias............................................................................
20. Perfis jurdicos ou acepes da palavra empresa, na Lei 11.101/2005..................
20.1 Sujeito de direitos: empresrio, sociedade empresria e devedor. Deficincia tcnica: o termo empresa empregado como sinnimo de empresrio
ou sociedade empresria...........................................................................
20.2 Empresa e estabelecimento: o aspecto objetivo ou patrimonial................
20.3 Empresa e atividade: a acepo funcional.................................................
20.4 Empresa e interesses extra-societrios ou empresariais: funo social e
preservao..............................................................................................
Artigo 2.......................................................................................................................
21. Direito anterior. Razes de ordem pblica para a excluso de determinadas atividades negociais da falncia, da recuperao, ou de ambas. Compatibilizao
e adaptao da legislao extravagante...............................................................
22. Inconstitucionalidade e impreciso do dispositivo: algumas das empresas que o
artigo menciona esto sujeitas falncia.............................................................
23. Empresa pblica.................................................................................................
24. Sociedade de economia mista. Repristinao......................................................
25. Instituio financeira e cooperativa de crdito. Administrao especial temporria, interveno, liquidao e falncia..............................................................
25.1 Consrcios. Consrcios de poupadores e investidores para aquisio de
bens..........................................................................................................
26. Consrcios empresariais.....................................................................................
27. Entidades de previdncia complementar............................................................
28. Sociedade operadora de plano de assistncia sade..........................................
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Sumrio
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Sociedade seguradora e sociedade de capitalizao.............................................

Cooperativas.......................................................................................................
Empresas de transporte areo. Subsuno falncia...........................................
A falncia em outras leis especiais.......................................................................
32.1 Falidos e sociedades empresrias em recuperao, nas licitaes e contratos com a Administrao Pblica. Concesso e permisso de prestao de
servios pblicos......................................................................................
32.2 Condomnios em edificaes e incorporaes imobilirias. Patrimnio
de afetao. Parcelamento do solo urbano. Locaes urbanas..................
32.3 Ttulos de crdito.....................................................................................
32.4 Cdigo de Defesa do Consumidor. Ao direta contra o segurador e excluso do IRB............................................................................................
32.5 Falncia e desconsiderao da personalidade jurdica, no Cdigo de Defesa do Consumidor, no Cdigo Civil e na Lei de Represso ao Abuso do
Poder Econmico.....................................................................................
32.6 Legislao sobre entorpecentes e produtos que causam dependncia fsica ou mental...........................................................................................
Artigo 3.......................................................................................................................
33. Direito anterior. Doutrina e jurisprudncia.........................................................
34. Despacho, distribuio e preveno da jurisdio: 8. do art. 6.......................
35. Sistema da Lei 11.101. Juzo universal da falncia e das recuperaes. Extenso e limites: art. 3., c.c. art. 76..........................................................................
35.1 Peculiaridades, na recuperao judicial....................................................
35.2 Idem. Na recuperao extrajudicial..........................................................
36. Confirmao do juzo universal da falncia: Justia Federal...............................
37. Idem. Justias estaduais......................................................................................
38. Ibidem. Juizados Especiais..................................................................................
39. Subsistncia e tramitao pro tempore de aes e execues individuais: art. 6.....
40. Aes ordinrias especiais: art. 19, 1...............................................................
41. A ordem judicial de suspenso de todas as aes e execues individuais, na recuperao judicial e na falncia: arts. 52, III e 99, V............................................
42. Conceito de estabelecimento no Cdigo Civil....................................................
43. Pluralidade de estabelecimentos.........................................................................
44. Conceito de principal estabelecimento para fins de definio do juzo universal
da falncia e das recuperaes. Controvrsias.....................................................
45. Sociedades empresrias: sede e estabelecimento principal..................................
46. Filial de sociedade empresria com sede fora do Brasil e estabelecimento principal....................................................................................................................
Artigo 4.......................................................................................................................
47. Razes do veto....................................................................................................
48. Direito anterior...................................................................................................
49. Prs e contras da manuteno do dispositivo vetado. O Ministrio Pblico na
recuperao extrajudicial...................................................................................
50. O Ministrio Pblico na recuperao judicial.....................................................
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Sumrio
51. Funo social da empresa e Ministrio Pblico, na recuperao judicial............ 127

52. Interveno do Ministrio Pblico na falncia.................................................... 129
53. Interveno do Ministrio Pblico na falncia em virtude de leis especiais. Interesses difusos, defesa do consumidor e do meio ambiente, represso ao abuso
do poder econmico........................................................................................... 129
Captulo II
DISPOSIES COMUNS RECUPERAO JUDICIAL E FALNCIA
Seo I
Disposies gerais
Artigo 5.......................................................................................................................
54. Direito anterior: inaplicabilidade das regras de inexigibilidade concordata......
55. Extenso da inexigibilidade recuperao judicial.............................................
56. Novo enquadramento das penses alimentcias. O princpio constitucional da
dignidade da pessoa humana. Limites.................................................................
57. Idem. Penas pecunirias por infrao das leis penais e administrativas...............
58. Obrigaes a ttulo gratuito. Noo clssica. Quadro constitucional, novo ambiente empresarial e a recuperao judicial.........................................................
59. Despesas para tomar parte na falncia.................................................................
60. Idem. Na recuperao judicial............................................................................
61. Litgios com o devedor. Custas...........................................................................
Artigo 6.......................................................................................................................
63. Juzo universal da falncia e juzo da recuperao judicial: art. 3.......................
64. Despacho, distribuio e preveno da jurisdio: 8.......................................
65. Suspenso da prescrio.....................................................................................
65.1 Na falncia................................................................................................
65.2 Na recuperao judicial: caput e 4.........................................................
66. Suspenso do curso das aes e execues singulares.........................................
66.1 Na falncia................................................................................................
66.2 Na recuperao judicial: caput e 4.........................................................
67. Ao que demandar quantia ilquida. Prosseguimento e reserva para pagamento. 1. e 3.......................................................................................................
68. Crditos trabalhistas: habilitao, excluso ou modificao de valores ainda no
pleiteados na Justia do Trabalho. Reclamatria tpica e atpica: 2. e 3.........
69. Aes trabalhistas em curso. Suspenso ou prosseguimento? Reserva para pagamento. 2. e 3................................................................................................
70. Idem. Execues trabalhistas, 5.. A deficincia tcnica da Lei na disciplina dos
crditos trabalhistas. Ato falho do legislador?.....................................................
71. Crditos trabalhistas: ainda a questo do rebaixamento, limitaes e constitucionalidade da classificao dos crditos trabalhistas..........................................
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Sumrio
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Normas da CLT aplicveis..................................................................................

Representantes comerciais autnomos...............................................................
Terceirizao. Trabalhadores temporrios em empresas urbanas........................
Execues de natureza fiscal, nas recuperaes judiciais: 7............................
Falncia, recuperao judicial, CTN e a Lei de Execues Fiscais. Modificaes.
Lei Complementar 118: irresponsabilidade tributria, por sucesso...................
77. Dvidas previdencirias. Parcelamento, reivindicao e classificao. Salrio-educao...................................................................................................................
78. Crditos sujeitos recuperao judicial: excees e medidas acautelatrias, durante o prazo de suspenso: art. 6., 4. c.c. art. 49, 3. e 5..........................
79. Controle pelo juzo universal das demandas individuais: 6............................
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Seo II
Da verificao e da habilitao de crditos
Artigo 7.......................................................................................................................
80. Introduo..........................................................................................................
81. Auxiliares...........................................................................................................
82. Funo declaratria da verificao......................................................................
83. Procedimento.....................................................................................................
84. A relao de credores..........................................................................................
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Artigo 8.......................................................................................................................
85. Contra a relao de credores...............................................................................
86. Fundamentos da impugnao: carter taxativo ou no?.....................................
87. Ausncia de qualquer crdito..............................................................................
88. Legitimidade, importncia ou classificao de crditos.......................................
89. Quem pode impugnar.........................................................................................
90. Procedimento.....................................................................................................
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Artigo 9....................................................................................................................... 151

Artigo 10...................................................................................................................... 153
Artigo 11...................................................................................................................... 154
Artigo 12...................................................................................................................... 155
Artigo 13...................................................................................................................... 156
Artigo 14...................................................................................................................... 156
Artigo 15...................................................................................................................... 156
Artigo 16...................................................................................................................... 158
Artigo 17...................................................................................................................... 159
Artigo 18...................................................................................................................... 159
Artigo 19...................................................................................................................... 160
Artigo 20...................................................................................................................... 161
21
Sumrio
Seo III
Do administrador judicial e do Comit de Credores
91. Consideraes iniciais........................................................................................ 163
Artigo 21...................................................................................................................... 164
Artigo 22......................................................................................................................
92. Inciso I Na recuperao judicial e na falncia...................................................
92.1 Correspondncia aos credores..................................................................
92.2 Fornecimento de informao...................................................................
92.3 Extratos de livros......................................................................................
92.4 Exigir informaes...................................................................................
92.5 Elaborao da relao dos credores...........................................................
92.6 Consolidao do Quadro-Geral de Credores............................................
92.7 Requisio da convocao da Assemblia Geral de Credores....................
92.8 Contratao de profissionais ou empresas especializadas.........................
92.9 Manifestao nos casos previstos na Lei...................................................
93. Inciso II Na recuperao judicial......................................................................
93.1 Fiscalizao das atividades do devedor e do cumprimento do plano de
recuperao judicial e requerimento da falncia.......................................
93.2 Apresentao de relatrio mensal das atividades do devedor e relatrio
sobre a execuo do plano de recuperao................................................
94. Inciso III Na falncia........................................................................................
94.1 Aviso aos credores do lugar e hora em que tero sua disposio os livros
e documentos do falido............................................................................
94.2 Exame da escriturao do devedor...........................................................
94.3 Representao judicial da massa falida.....................................................
94.4 Recepo da correspondncia dirigida ao devedor...................................
94.5 Apresentao de relatrio sobre as causas e circunstncias que conduziram situao de falncia.........................................................................
94.6 Arrecadao dos bens e documentos do devedor; avaliao dos bens arrecadados; contratao de avaliadores......................................................
94.7 Realizao do ativo e pagamento dos credores..........................................
94.8 Requerimento da venda antecipada de bens perecveis, deteriorveis ou
sujeitos a considervel desvalorizao ou de conservao arriscada ou dispendiosa...................................................................................................
94.9 Prtica de todos os atos conservatrios de direitos e aes e da cobrana
de dvidas.................................................................................................
94.10 Remisso de bens apenhados, penhorados ou legalmente retidos............
94.11 Representao da massa falida em juzo....................................................
94.12 Requerimento das medidas necessrias para o cumprimento da Lei, a proteo da massa ou a eficincia da administrao.......................................
94.13 Apresentao ao juiz de conta demonstrativa da administrao...............
166
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175
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175
Sumrio
94.14 Entrega ao substituto de todos os bens e documentos da massa em seu

poder........................................................................................................
94.15 Prestao de contas ao final do processo, quando for substitudo, destitudo ou renunciar ao cargo......................................................................
95. Contratao de auxiliares e sua remunerao.....................................................
96. Transao sobre obrigaes e direitos da massa falida e abatimento de dvidas...
22
175
175
176
176
Artigo 23...................................................................................................................... 176

Artigo 24......................................................................................................................
97. 1.: o valor e a forma da remunerao do administrador judicial......................
98. 2.: reserva de montante...................................................................................
99. 3. e 4.: remunerao proporcional devida ao administrador substitudo e
excees..............................................................................................................
177
177
177
178
Artigo 25...................................................................................................................... 178

Artigo 26...................................................................................................................... 179
Artigo 27......................................................................................................................
100. Inciso I Na recuperao judicial e na falncia...................................................
100.1 Fiscalizao das atividades e exame das contas do administrador judicial,
o cuidado com o bom andamento do processo e pelo cumprimento da lei
e comunicao, ao juiz, da violao de direitos ou de prejuzos para os
credores....................................................................................................
100.2 Apurao das reclamaes dos interessados.............................................
100.3 Requerimento da convocao da Assemblia-Geral de Credores..............
100.4 Manifestao nas hipteses previstas na Lei.............................................
101. Inciso II Na recuperao judicial......................................................................
101.1 Fiscalizao das atividades do devedor e da execuo do plano de recuperao judicial........................................................................................
101.2 Alienao de bens do ativo permanente, constituio de nus reais e outras
garantias, bem como a realizao de atos de endividamento necessrios
continuao da atividade empresarial durante o perodo antecedente
aprovao do plano de recuperao..........................................................
101.3 1.: Decises do Comit de Credores, tomadas por maioria, sero consignadas em livro de atas, rubricado pelo juzo, que ficar disposio do
administrador judicial, dos credores e do devedor....................................
101.4 2.: Impasses no Comit de Credores.....................................................
180
180
180
180
181
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181
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181
181
Artigo 28...................................................................................................................... 182

Artigo 29...................................................................................................................... 182
Artigo 30......................................................................................................................
102. 1.: Condies para o exerccio do cargo de administrador judicial e de membro
do Comit de Credores.......................................................................................
103. 2.: Competncia para o requerimento de substituio do administrador judicial
ou de membro do Comit de Credores................................................................
104. 3.: Prazo para a deciso da substituio de administrador judicial ou de membro do Comit de Credores. Defesa dos interessados..........................................
182
183
183
183
23
Sumrio
Artigo 31...................................................................................................................... 184

Artigo 32...................................................................................................................... 185
Artigo 33...................................................................................................................... 185
Artigo 34...................................................................................................................... 185
Seo IV
Da Assemblia-Geral de Credores
105.
106.
107.
108.
109.
110.
A Assemblia-Geral de Credores na Lei 11.101...................................................

A Assemblia rgo da comunho de credores.................................................
A Assemblia rgo que expressa a vontade coletiva da comunho de credores.....
A Assemblia rgo hierarquicamente superior...............................................
A Assemblia rgo de funcionamento facultativo...........................................
Invalidade (lato sensu) da Assemblia-Geral de Credores...................................
110.1 Inexistncia e ineficcia............................................................................
110.2 Invalidade (stricto sensu)..........................................................................
110.3 Vcios do voto, vcios das deliberaes e vcios da Assemblia..................
110.3.1 Vcios do voto..............................................................................
110.3.1.1 Proibio de voto........................................................
110.3.1.2 Conflito de interesses.................................................
110.3.2 Vcios das deliberaes................................................................
110.3.2.1 Mrito das deliberaes..............................................
110.3.2.2 Prazo para anulao...................................................
110.3.3 Vcios da Assemblia...................................................................
110.4 Legitimao para agir...............................................................................
110.4.1 Legitimao ativa........................................................................
110.4.2 Legitimao passiva.....................................................................
110.5 Conseqncias da invalidao da Assemblia e de suas deliberaes.......
186
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195
196
196
Artigo 35......................................................................................................................
111. Caput: competncia da Assemblia-Geral de Credores.......................................
112. Inciso I Na recuperao judicial.......................................................................
112.1 Aprovao, rejeio ou modificao do plano de recuperao judicial apresentado pelo devedor................................................................................
112.2 A constituio do Comit de Credores, a escolha de seus membros e sua
substituio..............................................................................................
112.3 Dispositivo vetado (alnea c do inciso I)...................................................
112.4 O pedido de desistncia do plano de recuperao judicial........................
112.5 O nome do gestor judicial, quando do afastamento do devedor................
112.6 Qualquer outra matria que possa afetar os interesses dos credores.........
113. Inciso II Na falncia..........................................................................................
113.1 Dispositivo vetado (alnea a, do inciso II).................................................
197
197
198
198
198
198
198
198
199
199
199
Sumrio
24
113.2 A constituio do Comit de Credores, a escolha de seus membros e sua

substituio.............................................................................................. 199
113.3 A adoo de outras modalidades de realizao do ativo............................ 199
113.4 Qualquer outra matria que possa afetar os interesses dos credores......... 199
Artigo 36......................................................................................................................
114. Imprescindibilidade da convocao....................................................................
115. A competncia para convocao da Assemblia exclusiva do juiz....................
116. Forma de convocao.........................................................................................
117. Prazo de convocao...........................................................................................
118. Inciso I Local, data e hora da Assemblia em primeira e em segunda convocao,
no podendo esta ser realizada menos de 5 (cinco) dias depois da primeira........
119. Inciso II A ordem do dia...................................................................................
120. Inciso III Local onde os credores podero, se for o caso, obter cpia do plano
de recuperao judicial a ser submetido deliberao da Assemblia.................
121. 1.: cpia do aviso de convocao.....................................................................
122. 2.: requerimento da convocao de assemblia-geral por credores.................
123. 3.: despesas com a assemblia-geral................................................................
Artigo 37......................................................................................................................
124. Presidente e secretrio da Assemblia.................................................................
125. Poderes do presidente da Assemblia..................................................................
126. Adiamento da Assemblia...................................................................................
127. 1.: deliberaes sobre afastamento do administrador......................................
128. 2.: instalao em primeira convocao............................................................
128.1 Credores computados para o quorum de instalao..................................
128.2 Quorum de instalao em primeira e segunda convocaes......................
129. 3.: lista de presena.........................................................................................
130. 4.: representao do credor.............................................................................
130.1 Mandatrio...............................................................................................
130.2 Representante legal..................................................................................
131. 5. e 6.: representao por sindicato..............................................................
132. 7.: lavratura de ata...........................................................................................
199
200
200
200
200
201
201
202
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205
206
206
206
207
208
Artigo 38...................................................................................................................... 208

133. Caput: voto proporcional ao crdito.................................................................... 208
134. Pargrafo nico: converso do crdito firmado em moeda estrangeira............... 209
Artigo 39......................................................................................................................
135. Voto....................................................................................................................
136. Credores constantes das sucessivas relaes de credores....................................
137. Credores habilitados ou com crditos admitidos ou alterados............................
138. Credores que tenham obtido reservas.................................................................
139. Credores retardatrios........................................................................................
209
209
209
210
210
210
25
140.
141.
142.
143.
Sumrio
Cesso do crdito e negociao do direito de voto..............................................

1.: crditos excetuados....................................................................................
2.: no invalidao de decises da assemblia.................................................
3.: resguardo dos direitos de terceiros.............................................................
211
211
212
212
Artigo 40...................................................................................................................... 212

Artigo 41......................................................................................................................
144. Caput: composio da assemblia-geral..............................................................
145. 1. e 2.: crditos da legislao do trabalho e credores com garantia real.........
145.1 Titulares de crditos com garantia real.....................................................
145.2 Titulares de crditos derivados da legislao do trabalho.........................
213
213
213
213
214
Artigo 42...................................................................................................................... 214

146. Quorum geral e especial de deliberao............................................................... 214
147. Empate na deliberao........................................................................................ 215
Artigo 43...................................................................................................................... 215
148. Caput: participao de scios, coligadas, controladoras e controladas................ 215
149. Pargrafo nico: participao de cnjuge, parente ou afim................................. 216
Artigo 44...................................................................................................................... 216
Artigo 45......................................................................................................................
150. Caput: deliberaes sobre plano de recuperao judicial.....................................
151. 1.: aprovao da proposta por credores com garantia real e quirografrios......
152. 2.: aprovao da proposta por credores da legislao do trabalho...................
153. 3.: credores excludos do quorum....................................................................
216
217
217
217
217
Artigo 46...................................................................................................................... 217

Captulo III
DA RECUPERAO JUDICIAL
Seo I
Disposies gerais
Artigo 47...................................................................................................................... 222
Artigo 48...................................................................................................................... 224
Artigo 49...................................................................................................................... 227
Artigo 50...................................................................................................................... 231
Seo II
Do pedido e do processamento da recuperao judicial
Artigo 51...................................................................................................................... 248
Artigo 52...................................................................................................................... 257
26
Sumrio
Seo III
Do plano de recuperao judicial
Artigo 53...................................................................................................................... 265
Artigo 54...................................................................................................................... 268
Seo IV
Do procedimento de recuperao judicial
Artigo 55...................................................................................................................... 270
Artigo 56...................................................................................................................... 272
Artigo 57...................................................................................................................... 283
Artigo 58...................................................................................................................... 286
Artigo 59...................................................................................................................... 293
Artigo 60...................................................................................................................... 297
Artigo 61...................................................................................................................... 302
Artigo 62...................................................................................................................... 305
Artigo 63...................................................................................................................... 306
Artigo 64...................................................................................................................... 307
Artigo 65...................................................................................................................... 313
Artigo 66...................................................................................................................... 315
Artigo 67...................................................................................................................... 317
Artigo 68...................................................................................................................... 318
Artigo 69...................................................................................................................... 319
Seo V
Do plano de recuperao judicial para microempresas
e empresas de pequeno porte
Artigo 70......................................................................................................................
154. Importncia das microempresas e empresas de pequeno porte...........................
155. Procedimento simplificado.................................................................................
156. Aplicao supletiva das normas do procedimento ordinrio de recuperao......
157. mbito de aplicao............................................................................................
320
320
320
321
321
Artigo 71......................................................................................................................
158. Prazo para apresentao do Plano Especial.........................................................
159. Abrangncia do Plano Especial...........................................................................
160. Forma e prazo de pagamento..............................................................................
161. Correo monetria e juros.................................................................................
323
324
324
325
325
27
Sumrio
162. Autorizao prvia para aumento de despesas e contratao de empregados...... 326

Artigo 72......................................................................................................................
163. Tramitao do Plano Especial.............................................................................
164. Regras aplicveis ao Plano Especial.....................................................................
165. Objees apresentadas pelos credores e decretao da falncia...........................
327
327
327
329
Captulo IV
DA CONVOLAO DA RECUPERAO JUDICIAL EM FALNCIA
Artigo 73...................................................................................................................... 331
Artigo 74...................................................................................................................... 335
Captulo V
DA FALNCIA
Seo I
Disposies gerais
Artigo 75......................................................................................................................
172. A falncia como meio, no como fim...................................................................
173. Redundncia.......................................................................................................
174. O processo falimentar e os princpios processuais da celeridade e da economia
processual...........................................................................................................
337
337
338
Artigo 76......................................................................................................................
175. A universalidade e indivisibilidade do juzo e o processo de recuperao...........
176. Abrangncia da universalidade e indivisibilidade...............................................
177. Critrio material.................................................................................................
178. Critrio temporal................................................................................................
179. Prosseguimento das aes com o administrador judicial....................................
180. Aes de despejo e aes possessrias ajuizadas contra a massa.........................
340
340
341
342
343
343
343
Artigo 77......................................................................................................................
181. Diploma anterior................................................................................................
182. Abatimento dos juros..........................................................................................
183. Crditos em moeda estrangeira...........................................................................
184. Taxa de cmbio a ser utilizada.............................................................................
344
344
344
345
346
338
Artigo 78...................................................................................................................... 346

185. Diploma anterior................................................................................................ 346
186. Efeitos................................................................................................................. 347
Artigo 79......................................................................................................................
188. Funo................................................................................................................
189. Eficcia prtica....................................................................................................
347
347
347
348
28
Sumrio
Artigo 80...................................................................................................................... 348

190. Diploma anterior................................................................................................ 348
191. Efeitos................................................................................................................. 348
Artigo 81......................................................................................................................
193. Direito comparado..............................................................................................
194. Diminuta aplicabilidade do dispositivo..............................................................
195. Efeitos restritos decretao de falncia.............................................................
196. Pargrafo primeiro: retroao dos efeitos............................................................
197. Pargrafo segundo: representao.......................................................................
198. Procedimento.....................................................................................................
199. Consideraes de lege ferenda..............................................................................
349
349
350
350
351
351
352
352
352
Artigo 82......................................................................................................................
201. Hipteses de responsabilidade pessoal................................................................
202. Responsabilidade pessoal dos scios de responsabilidade limitada.....................
203. Responsabilidade dos controladores...................................................................
204. Responsabilidade dos administradores...............................................................
205. Competncia para conhecer da ao...................................................................
206. Procedimento aplicvel.......................................................................................
207. Prazo prescricional.............................................................................................
208. Provimentos acautelatrios.................................................................................
353
353
354
354
354
355
355
356
356
356
Seo II
Da classificao dos crditos
Artigo 83......................................................................................................................
209. Insolvncia e concurso........................................................................................
210. Privilgios e preferncias....................................................................................
211. Classificao dos crditos...................................................................................
212. Crditos concursais com prioridade absoluta.....................................................
213. Crditos trabalhistas...........................................................................................
214. Cesso dos crditos privilegiados trabalhistas....................................................
215. Crditos acidentrios..........................................................................................
216. Crditos com garantia real..................................................................................
217. Crditos com garantia real: apurao do montante privilegiado.........................
218. Crditos com garantia real: outros aspectos........................................................
219. Crditos fiscais e parafiscais................................................................................
220. Crditos com privilgio especial e geral..............................................................
221. Crditos quirografrios.......................................................................................
222. Crditos subquirografrios.................................................................................
357
358
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360
360
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365
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368
29
Sumrio
223. Crditos subordinados........................................................................................ 369

224. Juros posteriores decretao da quebra............................................................. 369
Artigo 84......................................................................................................................
225. Crditos extraconcursais e credores da massa.....................................................
226. Administrador judicial, auxiliares e trabalhadores da massa...............................
227. Quantias fornecidas massa pelos credores........................................................
228. Despesas administrativas e custas do processo falimentar..................................
229. Custas de sucumbncia da massa........................................................................
230. Despesas referentes ao perodo da recuperao judicial......................................
231. Crditos decorrentes de atos jurdicos vlidos praticados durante a falncia......
369
370
372
373
374
374
374
375
Seo III
Do pedido de restituio
Artigo 85......................................................................................................................
232. A restituio........................................................................................................
233. Da causa da restituio........................................................................................
234. A resilio legal...................................................................................................
235. Aspectos da recuperao.....................................................................................
236. Condio resolutiva contratual...........................................................................
237. Mercadoria em trnsito.......................................................................................
238. A reivindicao...................................................................................................
239. Trespasse do estabelecimento.............................................................................
240. Restituio de coisa vendida pelo falido..............................................................
241. O patrimnio de afetao....................................................................................
242. O auto de arrecadao.........................................................................................
377
377
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380
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382
383
383
384
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385
386
Artigo 86...................................................................................................................... 387

243. Restituio em dinheiro...................................................................................... 388
Artigo 87...................................................................................................................... 390
244. Aspectos do pedido............................................................................................. 390
Artigo 88...................................................................................................................... 391
245. Entrega ou execuo........................................................................................... 391
Artigo 89...................................................................................................................... 392
246. Denegao e incluso na lista de credores........................................................... 393
Artigo 90...................................................................................................................... 393
247. Recurso e cauo................................................................................................. 393
Artigo 91...................................................................................................................... 393
248. Indisponibilidade e rateio................................................................................... 394
Artigo 92...................................................................................................................... 394
249. Despesas de conservao.................................................................................... 394
30
Sumrio
Artigo 93...................................................................................................................... 395

250. Embargos de terceiros......................................................................................... 395
Seo IV
Do procedimento para a decretao da falncia
Artigo 94...................................................................................................................... 397
Artigo 95...................................................................................................................... 404
Artigo 96...................................................................................................................... 404
Artigo 97...................................................................................................................... 408
Artigo 98...................................................................................................................... 411
Artigo 99...................................................................................................................... 412
Artigo 100.................................................................................................................... 416
Artigo 101.................................................................................................................... 417
Seo V
Da inabilitao empresarial, dos direitos e deveres do falido
Artigo 102.................................................................................................................... 419
Artigo 103.................................................................................................................... 419
Artigo 104.................................................................................................................... 421
Seo VI
Da falncia requerida pelo prprio devedor
Artigo 105.................................................................................................................... 426
Artigo 106.................................................................................................................... 427
Artigo 107.................................................................................................................... 428
Seo VII
Da arrecadao e da custdia dos bens
Artigo 108.................................................................................................................... 429
Artigo 109.................................................................................................................... 430
Artigo 110.................................................................................................................... 431
Artigo 111.................................................................................................................... 432
Artigo 112.................................................................................................................... 432
Artigo 113.................................................................................................................... 433
Artigo 114.................................................................................................................... 433
31
Sumrio
Seo VIII
Dos efeitos da decretao da falncia sobre as obrigaes do devedor
251.
252.
253.
254.
255.
A seo VIII do Captulo V e seu objeto...............................................................

Obrigaes do devedor.......................................................................................
Obrigaes passivas............................................................................................
Obrigaes ativas................................................................................................
Obrigaes ativas e passivas................................................................................
434
436
436
436
436
Artigo 115....................................................................................................................
256. Bens do falido......................................................................................................
257. Bens do devedor: bens atuais..............................................................................
258. Bens que o falido adquirir aps a decretao da falncia......................................
259. Bens do falido integrantes de patrimnio separado..............................................
260. O concurso falimentar abrange todos os credores, sem exceo..........................
261. Scio ilimitadamente responsvel.......................................................................
436
437
438
438
439
439
440
Artigo 116.................................................................................................................... 441

Artigo 117.................................................................................................................... 442
Artigo 118.................................................................................................................... 444
262. Suprimento do consentimento do comit........................................................... 444
Artigo 119....................................................................................................................
263. Inciso I Stoppage in transitu..............................................................................
264. Inciso II Contratos que versem sobre coisas compostas...................................
265. Inciso III Habilitao de crdito por no cumprimento de contrato a prestaes.....................................................................................................................
266. Inciso IV Restituio de coisa comprada com reserva de domnio....................
267. Inciso V Venda a termo de coisas com cotao em bolsa ou mercado...............
268. Inciso VI Promessa de compra e venda de imveis...........................................
269. Inciso VII No resoluo de contrato de locao..............................................
270. Inciso VIII Compensao e liquidao no Sistema Financeiro Nacional..........
271. Inciso IX Patrimnios de afetao....................................................................
444
445
446
446
447
447
449
449
450
452
Artigo 120.................................................................................................................... 453

Artigo 121.................................................................................................................... 454
Artigo 122.................................................................................................................... 455
Artigo 123.................................................................................................................... 456
Artigo 124.................................................................................................................... 458
Artigo 125.................................................................................................................... 459
Artigo 126.................................................................................................................... 460
Artigo 127.................................................................................................................... 461
32
Sumrio
Artigo 128....................................................................................................................
272. Outras disposies da Lei produzindo efeitos sobre obrigaes do falido...........
273. Cmaras e prestadoras de servios de compensao e liquidao........................
274. Concesso de servio pblico.............................................................................
275. Arrendamento mercantil de empresas de transporte areo..................................
464
464
465
465
465
Seo IX
Da ineficcia e da revogao de atos praticados antes da falncia
276. A massa falida..................................................................................................... 469
277. Desconsiderao da personalidade jurdica........................................................ 470
Artigo 129....................................................................................................................
278. Ineficcia e revogabilidade..................................................................................
279. Da ao revocatria.............................................................................................
280. Os atos ineficazes................................................................................................
281. O direito societrio.............................................................................................
470
471
473
474
478
Artigo 130.................................................................................................................... 478

Artigo 131.................................................................................................................... 479
Artigo 132.................................................................................................................... 479
Artigo 133.................................................................................................................... 480
Artigo 134.................................................................................................................... 480
282. O rito da ao revocatria................................................................................... 480
Artigo 135.................................................................................................................... 481
Artigo 136.................................................................................................................... 481
Artigo 137.................................................................................................................... 482
Artigo 138.................................................................................................................... 483
Seo X
Da realizao do ativo
Artigo 139.................................................................................................................... 484
Artigo 140....................................................................................................................
283. Ordem de preferncia na escolha quanto forma de realizao do ativo.............
284. Conceito atribudo empresa para fins falimentares...........................................
285. Alienao da empresa, com a venda de seus estabelecimentos em bloco.............
285.1 Vantagens.................................................................................................
285.2 Anuncia expressa ou tcita dos credores.................................................
285.3 Transferncia do ponto comercial.............................................................
286. Alienao da empresa, com venda de suas filiais ou unidades produtivas isoladamente..............................................................................................................
485
486
486
487
487
488
489
489
33
Sumrio
287. Alienao em bloco dos bens que integram cada um dos estabelecimentos do
devedor............................................................................................................... 490
288. Alienao dos bens individualmente considerados............................................. 490
289. Transferncia dos bens........................................................................................ 490
Artigo 141....................................................................................................................
290. Regra geral da sucesso.......................................................................................
291. Ausncia de sucesso na realizao do ativo em falncia.....................................
292. Fundamento para a regra da ausncia de sucesso..............................................
293. Exceo regra da no sucesso..........................................................................
294. Sub-rogao dos credores no produto da realizao do ativo..............................
490
491
492
492
493
493
Artigo 142....................................................................................................................
295. As distintas modalidades de realizao do ativo..................................................
295.1 Leilo........................................................................................................
295.2 Propostas..................................................................................................
295.3 Prego......................................................................................................
296. Publicidade acerca da realizao do ativo............................................................
297. Atuao do Ministrio Pblico............................................................................
298. Controle da legalidade da deciso acerca do modo de realizao do ativo...........
493
494
495
495
496
496
497
497
Artigo 143.................................................................................................................... 498

Artigo 144.................................................................................................................... 499
Artigo 145....................................................................................................................
299. Quorum para aprovao de forma alternativa para realizao do ativo................
300. Recurso contra a homologao do juiz................................................................
301. Direitos dos credores dissidentes em caso de organizao de sociedade para dar
continuidade aos negcios do falido...................................................................
302. Formas alternativas para realizao do ativo e questo da sucesso....................
499
499
500
500
501
Artigo 146.................................................................................................................... 501

Artigo 147.................................................................................................................... 502
Artigo 148.................................................................................................................... 502
Seo XI
Do pagamento aos credores
Artigo 149....................................................................................................................
303. Da ordem dos pagamentos aos credores..............................................................
304. Dos pagamentos aos credores concursais............................................................
305. Reservas..............................................................................................................
306. Recebimento pelos credores................................................................................
503
503
505
506
507
Artigo 150.................................................................................................................... 508

307. Despesas com pagamento antecipado................................................................. 508
34
Sumrio
308.
309.
310.
311.
Comparao com o regime anterior....................................................................

Qualificao da despesa para pagamento antecipado..........................................
O pagamento antecipado....................................................................................
Disponibilidade de caixa.....................................................................................
509
509
509
510
Artigo 151....................................................................................................................
312. O tratamento excepcional do crdito trabalhista................................................
313. Classificao do crdito......................................................................................
314. Momento do pagamento.....................................................................................
510
510
510
512
Artigo 152.................................................................................................................... 513

Artigo 153.................................................................................................................... 513
315. Partilha do acervo............................................................................................... 513
316. Credores no habilitados.................................................................................... 514
Seo XII
Do encerramento da falncia e da extino das obrigaes do falido
Artigo 154.................................................................................................................... 515
Artigo 155.................................................................................................................... 516
Artigo 156.................................................................................................................... 516
Artigo 157.................................................................................................................... 517
Artigo 158.................................................................................................................... 518
Artigo 159.................................................................................................................... 520
Artigo 160.................................................................................................................... 521
Captulo VI
DA RECUPERAO EXTRAJUDICIAL
Artigo 161....................................................................................................................
317. Introduo..........................................................................................................
318. Caractersticas da recuperao extrajudicial.......................................................
319. Espcies de recuperao extrajudicial.................................................................
320. Recuperao extrajudicial e institutos similares estrangeiros.............................
321. Natureza jurdica do plano de recuperao extrajudicial e suas conseqncias.....
322. Requisitos subjetivos para o pedido de recuperao extrajudicial.......................
323. Requisitos objetivos do plano de recuperao extrajudicial................................
324. Dos credores sujeitos ao plano de recuperao extrajudicial...............................
325. Foro competente.................................................................................................
326. Impossibilidade de desistncia aps a distribuio do pedido.............................
327. Carter de ttulo executivo judicial da sentena homologatria..........................
523
523
524
525
525
526
527
528
529
530
530
530
35
Sumrio
Artigo 162.................................................................................................................... 531

Artigo 163....................................................................................................................
328. Recuperao extrajudicial impositiva.................................................................
329. Requisitos objetivos especiais.............................................................................
330. Espcies de crdito e grupos de credores de mesma natureza e sujeitos a semelhantes condies de pagamento.........................................................................
330.1 Crditos da mesma espcie.......................................................................
330.2 Grupos de credores de mesma natureza, sujeitos a semelhantes condies de pagamento...................................................................................
331. Apurao do percentual necessrio imposio do plano...................................
331.1 Credores por quantias em moeda estrangeira...........................................
331.2 Credores ligados ao devedor.....................................................................
332. Efeitos da homologao do plano.......................................................................
333. Documentos necessrios homologao............................................................
532
532
533
534
535
535
536
536
536
Artigo 164....................................................................................................................
334. Competncia......................................................................................................
335. Publicao de editais e cientificao dos credores...............................................
336. Impugnao........................................................................................................
337. Sentena e seus efeitos........................................................................................
537
537
538
538
539
533
534
Artigo 165.................................................................................................................... 540

Artigo 166....................................................................................................................
338. Modalidade de alienao.....................................................................................
339. Alienao e sucesso do adquirente....................................................................
340. Alienao e fraude em matria fiscal...................................................................
541
541
541
542
Artigo 167.................................................................................................................... 542

Captulo VII
DISPOSIES PENAIS
341. Os elementos do tipo penal................................................................................. 546
342. Sujeitos............................................................................................................... 546
343. A conduta proibida............................................................................................. 547
Seo I
Dos crimes em espcie
Artigo 168.................................................................................................................... 550
344. Aumento de pena................................................................................................ 553
345. Inciso I Elabora escriturao contbil ou balano com dados inexatos............. 553
36
Sumrio
346. Inciso II Omite, na escriturao contbil ou no balano, lanamento que deles

deveria constar, ou alterar escriturao ou balano verdadeiros..........................
347. Inciso III Destri, apaga ou corrompe dados contbeis ou negociais armazenados em computador ou sistema informatizado...................................................
348. Inciso IV Simula a composio do capital social...............................................
349. Inciso V Destri, oculta ou inutiliza, total ou parcialmente, os documentos de
escriturao contbil obrigatrios.......................................................................
350. Contabilidade paralela........................................................................................
351. Concurso de pessoas...........................................................................................
352. Falncia de microempresa ou de empresa de pequeno porte...............................
554
554
555
555
555
556
556
Artigo 169.................................................................................................................... 557

Artigo 170.................................................................................................................... 558
Artigo 171.................................................................................................................... 559
Artigo 172.................................................................................................................... 560
Artigo 173.................................................................................................................... 561
Artigo 174.................................................................................................................... 562
Artigo 175.................................................................................................................... 564
Artigo 176.................................................................................................................... 565
Artigo 177.................................................................................................................... 566
Artigo 178.................................................................................................................... 567
Seo II
Disposies comuns
Artigo 179.................................................................................................................... 569
Artigo 180.................................................................................................................... 570
Artigo 181.................................................................................................................... 571
Artigo 182.................................................................................................................... 572
Seo III
Do procedimento penal
Artigo 183.................................................................................................................... 574
Artigo 184.................................................................................................................... 576
Artigo 185.................................................................................................................... 577
Artigo 186.................................................................................................................... 578
Artigo 187.................................................................................................................... 579
Artigo 188.................................................................................................................... 580
37
Sumrio
Captulo VIII
DISPOSIES FINAIS E TRANSITRIAS
353. Captulo VIII....................................................................................................... 583
Artigo 189....................................................................................................................
354. A aplicao subsidiria do Cdigo de Processo Civil...........................................
355. Alcance da aplicao subsidiria do Cdigo de Processo Civil............................
356. Recursos e ordem dos processos nos tribunais....................................................
356.1 Atos recorrveis e recursos cabveis..........................................................
356.2 Recursos: efeitos.......................................................................................
356.3 Ordem dos processos no tribunal.............................................................
356.4 Agravo e sustentao oral.........................................................................
357. Lei subsidiria em processo penal.......................................................................
358. Lei subsidiria em direito material......................................................................
584
584
585
585
587
593
593
593
595
595
Artigo 190.................................................................................................................... 595

359. Aplicao das regras da Lei 11.101/2005 aos scios ilimitadamente responsveis..... 595
360. Falncia da sociedade empresria e o scio de responsabilidade ilimitada.......... 596
Artigo 191....................................................................................................................
361. Publicao de editais...........................................................................................
362. Publicaes pela imprensa..................................................................................
363. Meio ou suporte..................................................................................................
364. Epgrafe..............................................................................................................
597
597
598
599
599
Artigo 192....................................................................................................................
365. Direito intertemporal..........................................................................................
365.1 Ultratividade do Dec.-lei 7.661/1945........................................................
365.2 Aplicao imediata da lei nova..................................................................
365.3 Outros problemas de direito intertemporal: aplicao imediata da Lei
11.101/2005 e as situaes jurdicas em curso..........................................
366. Recuperao judicial intercorrente na concordata: pressupostos e efeitos..........
367. Recuperao intercorrente na falncia: inadmissibilidade..................................
368. Locao ou arrendamento de bens da massa em processos de falncia regidos
pelo Dec.-lei 7.661/1945.....................................................................................
600
600
601
603
615
Artigo 193....................................................................................................................
369. As entidades de compensao e liquidao (clearings)........................................
370. Cmaras e prestadoras de servio........................................................................
371. Cmara como contraparte...................................................................................
372. Liquidao e compensao multilateral..............................................................
373. As cmaras como entidades auto-reguladoras.....................................................
374. As operaes subordinadas s Clearings e Lei 11.101/2005..............................
616
616
617
617
619
620
620
604
610
614
Sumrio
38
Artigo 194....................................................................................................................
375. Garantias no mbito dos sistemas de compensao e liquidao.........................
376. Garantias e insolvncia.......................................................................................
377. Garantias e recuperao judicial e extrajudicial..................................................
620
621
621
624
Artigo 195....................................................................................................................
378. Extino da concesso de servio pblico pela falncia......................................
379. Extino da concesso pela falncia: bens reversveis.........................................
380. Extino da concesso pela recuperao judicial................................................
625
625
626
627
Artigo 196....................................................................................................................
381. Cadastro pblico de empresrios submetidos a procedimentos concursais........
382. Responsabilidade pela criao e manuteno das relaes..................................
383. Informaes existentes nas relaes....................................................................
384. Prazo de manuteno dos nomes nas relaes....................................................
385. Publicidade ampla e gratuidade..........................................................................
386. Excluso judicial do cadastro..............................................................................
629
629
630
631
631
632
633
Artigo 197....................................................................................................................
387. Procedimentos paraconcursais...........................................................................
388. Liquidao de sociedades seguradoras................................................................
389. Interveno e liquidao extrajudicial de instituio financeira.........................
390. Administrao especial temporria de instituies financeiras...........................
391. Regime fiducirio sobre crditos imobilirios.....................................................
392. Interveno e liquidao extrajudicial das operadoras de planos privados de
assistncia sade..............................................................................................
633
633
634
635
638
638
639
Artigo 198....................................................................................................................
393. Atualizao dos impedimentos legais.................................................................
394. Impedimentos fundados na natureza da atividade..............................................
395. Impedimentos concesso de recuperao a empresrio beneficiado por concordata................................................................................................................
396. Correo das remisses legais concordata........................................................
639
639
640
Artigo 199....................................................................................................................
397. Sociedades exploradoras de servios areos ou de infra-estrutura aeronutica...
398. Contrato de arrendamento mercantil: regime original da LRF............................
398.A. Contratos de locao, arrendamento mercantil e arrendamentos em geral de
aeronaves ou de suas partes: novo regime em vigor...........................................
642
643
643
640
641
645
Artigo 200.................................................................................................................... 646

99. Revogao expressa da Lei de Falncias (total) e do Cdigo de Processo Penal
3
(parcial).............................................................................................................. 646
400. Acerto da revogao do Dec.-lei 7.661/1945....................................................... 647
Artigo 201.................................................................................................................... 648
401. Entrada em vigor................................................................................................ 648
39
Sumrio
Terceira Parte
COMENTRIOS LEI COMPLEMENTAR 118,DE 9 DE FEVEREIRO DE 2005
LEI COMPLEMENTAR 118, DE 9 DE FEVEREIRO DE 2005
1. Introduo.......................................................................................................... 653
2. Princpios gerais da nova Lei de Falncias e de Recuperao de Empresas e os
pilares da alterao da legislao tributria......................................................... 654
3. As alteraes do Cdigo Tributrio Nacional relacionadas e as no relacionadas
com o novo direito concursal.............................................................................. 656
Artigo 1.......................................................................................................................
4. Art. 1., reforma do art. 133 Sucesso tributria...............................................
5. Art. 1., incluso do art.155-A Parcelamento de dbitos tributrios.................
6. Art. 1., reforma do art. 174 Alterao nas hipteses de interrupo da prescrio..............................................................................................................
7. Art. 1., reforma do art. 185 Alienao fraudulenta..........................................
8. Art. 1., reforma do art. 186 Nova classificao dos crditos na falncia...........
9. Art. 1., reforma do art. 187 No sujeio a concurso de credores ou habilitao....
10. Art. 1., reforma do art. 188 Crditos tributrios extraconcursais....................
11. Art. 1., reforma do art. 191 Extino das obrigaes do falido........................
657
657
660
662
662
664
666
666
667
Artigo 2....................................................................................................................... 667

12. Art. 2., incluso do art. 185-A Execuo frustrada do devedor tributrio........ 667
13. Art. 2., incluso do art. 191-A Prova de quitao de tributos para a recuperao judicial.......................................................................................................... 668
Artigo 3....................................................................................................................... 671
Artigo 4....................................................................................................................... 672
BIBLIOGRAFIA............................................................................................................ 673
NDICE ALFABTICO-REMISSIVO............................................................................ 687
Primeira Parte
INTRODUO
RECUPERAO DE EMPRESAS
E INTERESSE SOCIAL
O momento de edio de novas leis pe diante do acadmico um desafio interessante.
No aquele de interpretar literalmente ou mesmo sistematicamente a lei, fornecendo
ao aplicador instrumentos de soluo de problemas tpicos. Esse trabalho importante
aplicativo, mas no verdadeiramente acadmico.
O ideal acadmico o de organizao de um sistema que permita o enquadramento
dos novos textos legislativos dentro de um conjunto de princpios e valores. Ele deve
procurar garantir a coerncia da lei com o sistema de valores e, portanto, a organizao
social desejada. Nesse sentido, trata-se de uma interpretao necessariamente criadora
da norma jurdica, como de resto deve ser toda interpretao.
A Lei de Recuperao de Empresas particularmente apta a tal tipo de trabalho
acadmico. Pressupe e inclui princpios que no podem ser negados ou descumpridos,
qualquer que tenha sido o grupo de interesses que mais influenciou sua elaborao. Assim,
apesar de ser necessrio reconhecer a influncia do interesse financeiro na elaborao da
lei e em alguns importantes dispositivos que contm, o que cria riscos e dvidas sobre
a efetividade do prprio processo de recuperao de empresas nela previsto, tambm
necessrio reconhecer que a recuperao de empresas pressupe princpios e objetivos
que no podem ser desconsiderados.
O principal deles o da preservao da empresa, expressamente declarado no art.
47 da Lei 11.101, de 9 de fevereiro de 2005 (nova Lei de Falncias) como princpio da
recuperao de empresas. Esse princpio, se aplicado de forma coerente, pode ajudar
em muito a efetivao da recuperao empresarial. necessrio, ento, compreend-lo
em profundidade. Para tanto, preciso retornar clssica discusso contratualismo-institucionalismo, em que a questo da preservao da empresa teve sua formulao mais
elaborada.
1. A discusso do interesse social no direito societrio
1.1 Breves acenos sobre a histria do debate a respeito do interesse social
A evoluo aqui narrada inicia-se com a Revoluo Industrial, deixando-se de
lado toda a evoluo societria do mundo antigo e medieval, ela mesma objeto de uma
anterior explicao dialtica.

V. a respeito Salomo Filho, Calixto. Sociedade annima: interesse pblico e privado, p. 7-20, e
trabalho ali citado de Galgano, F. Storia del diritto commerciale, p. 119.
Introduo Calixto Salomo Filho
44
1.1.1 A tese contratualista

O fato histrico que faz do contratualismo a tese inicial bastante simples. A Revoluo Industrial marca o momento em que se torna desnecessria para o processo de
acumulao capitalista a presena do Estado na atividade econmica (como vinha ocorrendo no mercantilismo). A evoluo tecnolgica industrial permite burguesia acreditar
que ela, sozinha e com liberdade, seja capaz de levar adiante o processo de acumulao.
No espanta, portanto, que a Revoluo Industrial traga consigo princpios societrios
bastante individualistas. A sociedade passa a ser vista como coisa dos scios. o que prev,
por exemplo, o Code de Commerce francs de 1807 ao estabelecer, entre seus princpios,
a absoluta autonomia da Assemblia Geral para definir o interesse social e a organizao
societria interna. Essa caracterstica perdurar por toda a primeira metade do sculo
XIX, talvez uma das fases mais individualistas de todo o direito societrio. Trata-se de
um perodo de extremado contratualismo em matria de sociedades annimas que praticamente no se repetir na histria, e que permite aos controladores definir livremente
no s o interesse social, mas tambm a prpria organizao societria interna.
Cedo fica bastante evidente que esse autocentrismo societrio no poderia perdurar.
Um mnimo de consenso interno necessrio para que a nova sociedade annima possa
atrair investimentos, necessrios ao desenvolvimento tecnolgico. Abre-se, ento, um
perodo de busca de consenso interno. Isso feito por meio do estabelecimento das chamadas regras plutocrticas, segundo as quais quanto maior for a participao no capital,
menor ser o direito a voto, e de profusas regras de informao para os acionistas.
Essas regras, se tm alguma serventia para um mercado de capitais incipiente, pouco
servem para resolver o problema do individualismo da concepo de vida econmica que
ento predominava e que se espalhava pelo direito societrio. Pouco servem, portanto,
para resolver os relevantes problemas que se avolumavam e cujas conseqncias em
breve seriam sentidas.
As origens histricas do contratualismo tm profunda influncia sobre sua construo doutrinria. Essa construo, por outro lado, continua a influenciar a aplicao
das leis societrias, em particular a brasileira. Da a necessidade de seu estudo.
necessrio, de incio, fazer uma anlise separada da Lei, na qual a concepo contratualista manifesta-se de forma prevalente, mas no exclusiva, e de uma particular (e hoje
majoritria) interpretao doutrinria, que veio se firmando sobretudo a partir da metade
dos anos 60 e que v na disciplina societria uma disciplina exclusivamente contratual.
Deve-se, no entanto, esclarecer os sentidos que pode assumir o termo contratualismo.
Pode-se dizer que o sistema italiano tradicionalmente contratualstico, na medida em
V. Galgano, F., sobre a garantia de participao no processo decisrio minoria: Per garantire alle
minoranze una partecipazione ai processi decisionali, misure atte ar arginare il naturale impulso di
dominio dei capitali di comando, fino ad infrangere il principio plutocratico della proporzionalit
del potere economico alla propriet della ricchezza: il Companies Act inglese del 1862 (sect. 44), la
legge belga del 1873 (art. 61), il Codice di Commercio Italiano del 1882 (art. 157) introducono la
norma secondo la quale lazionista ha un voto ogni cinque azioni, ma per quelle che possiede oltre
il numero di cento ha un voto ogni vintecinque azioni (Storia del diritto commerciale, p. 127).

V., para a individualizao dos traos institucionalistas no ordenamento societrio italiano, Galgano F. Diritto commerciale: Le societ, p. 361 e ss.

45
Calixto Salomo Filho Introduo
que nega que o interesse social seja hierarquicamente superior ao interesse dos scios.
Trata-se, portanto, de um contratualismo definido por contraposio ao institucionalismo. Talvez sua representao mais sugestiva seja a feita por A. Asquini, no famoso artigo
intitulado I battelli del Reno, cujo ponto de partida exatamente uma frase atribuda a
um administrador do Norddeutscher Llyod, il quale avrebbe dichiarato in forma polemica
che scopo della sua societ era non di distribuire utili agli azionisti, ma di fare andare i
battelli sul Reno (o sui mari).
Desse contratualismo por antonomsia podem-se deduzir dois conceitos diversos.
Em um primeiro, o interesse social depurado de elementos externos. Define-se o interesse social sempre como o interesse dos scios e somente dos scios atuais. Uma segunda
vertente inclui na categoria scio no apenas os atuais como tambm os futuros. A
perspectiva a longo prazo do interesse social ganha importncia. Obviamente, nesse
caso assume relevncia tambm o prprio interesse preservao da empresa, motivo
pelo qual se afirma que essa variante contratualista, na prtica, aproxima-se da teoria
institucionalista. Interessa neste momento mais a primeira verso, por sua contraposio
ao institucionalismo e por sua vigncia, ainda que parcial, no Brasil.
Trata-se de conceber o interesse social como referente apenas ao grupo de scios
atuais. Um dos principais defensores desse tipo de concepo P. G. Jaeger. Para ele,
o interesse social no constitui um conceito abstrato, mas sim algo concreto, definvel
apenas quando comparado com o interesse do scio para aplicao das regras sobre
conflito de interesses.
O autor chega a tal concluso a partir de sua concepo particular do contrato de sociedade: como o contrato social de execuo continuada e o interesse social o interesse
do grupo de scios, aquele interesse social pode ser constantemente revisto e eventualmente
desconsiderado de modo explcito quando se tratar de deciso unnime dos scios.
Outros autores, preocupados com a possibilidade de interferncia judicial na determinao do interesse social que sua no definio positiva pode implicar, preferem
Cf. Galgano, F. Diritto commerciale: Le societ, p. 360, nota 9, que afirma: una teoria che si
autodefinisce, polemicamente, contrattualistica per sottolineare il fatto che essa respinge la concezione deila societ come istituzione staccata dalle persone dei soci e la configura, allopposto,
quale rapporto contrattuale fra pi persone, che non involge altro interesse se non quello delle
parti contraenti.

Cf. Asquini, A. I battelli del Reno, passim.

Cf. Jaeger, P. G. Linteresse sociale, p. 89 e ss.

Idem, p. 218.

Cf. Gambino, A. Il principio di correttezza nellordinamento delle societ per azioni, p. 216. No essa,
no entanto, a nica preocupao. O autor revela tambm sua preocupao com a svirilizzazione
do contrato de sociedade: Il parallelo tra il rifiuto del contratto in una posizione istituzionale e
la svirilizzazione di esso, ridotto a schema procedimentale, in una concezione formale del diritto
non senza significato. In ambedue gli orientamenti si avverte che lordinamento sociale ha una
legge no riferibile ai principi dellattuazione del contratto, che esigono la puntuale e integrale
realizzazione della convenuta composizione di interessi. La giustificazione di tale singolarit
viene data, in una visione formale, con limplicito accoglimento di una nozione di contratto a cui
mancano le essenziali caratteristiche funzionali; viene offerta, nellindirizzo istituzionale, con il
postulare che i principi dellordinamento operino gi nella fase costitutiva della societ. Viene
smarrito in ambedue i casi il valve dellatto di autonomia private, come volontario regolamento
degli interessi (p. 133).

46
definir um interesse social abstrato e tpico. Traindo sua origem, inserem-no nello schema
causale del contrato di societ, reduzindo o interesse maximizao do lucro.
Essa verso clssica do contratualismo obviamente no poderia sobreviver realidade de crescente integrao entre direito societrio e mercado de capitais.
Nem mesmo adotando a concepo mais individualista do contrato de sociedade
possvel deixar de reconhecer que a companhia aberta no pode e no deve ter seu
interesse definido exclusivamente em torno do grupo de scios atuais, que est ao centro
da teoria contratualista clssica de Jaeger.
No de se estranhar, portanto, que o prprio Jaeger tenha revisto sua teoria
quarenta anos depois para identificar o interesse social na perspectiva contratualista
obteno de shareholder value, i.e., a maximizao do valor de venda das aes do scio.10
Essa perspectiva, dominante na prtica societria e na doutrina norte-americana e que
chega a falar em final da histria do direito societrio,11 tem efeitos tericos e prticos
extremamente deletrios.
Do ponto de vista terico, representa uma evoluo ainda mais determinista que
a soluo clssica. O interesse social pr-definido; sobre ele os rgos sociais no tm
qualquer influncia, o que no ocorria na definio clssica pura, em que, ainda que
formalmente identificado maximizao de lucros, o fulcro da definio do interesse
era sua identificao ao interesse do grupo de scios atuais, qualquer que fosse. Tem,
portanto, mais do que qualquer outra, o condo de engessar o desenvolvimento do direito
societrio e de outros a ele ligados ( nesse sentido, e s nesse, que ganha significado o
citado ttulo da publicao cientfica: The end of history for corporate law).
Do ponto de vista prtico, o efeito bvio o estmulo busca desenfreada de aumento
do valor de venda das aes por todos os agentes do mercado. Essa preocupao exclusiva,
criadora de realidade unifocal de difcil controle por instrumentos jurdicos, responsvel
hoje pela forte tendncia interpretao permissiva de regras contbeis, mudana de regras
contbeis ou at mesmo maquiagem de balanos, fenmenos endmicos e conhecidos na
realidade societria americana, da qual o caso Enron e os recentes escndalos com empresas
de auditoria so apenas uma pequena parte que at agora se fez visvel.
1.1.2 A anttese institucionalista
A crise de 1929 e os anos de chumbo que se seguiram demonstraram vrias coisas.
Para o capitalismo, a insuficincia do modelo individualista; para o direito societrio, a
insuficincia do modelo contratualista.
A verdadeira dbcle social que se seguiu crise de 1929 demonstrou que um direito societrio fechado em si e restrito aos interesses dos scios no podia fazer frente
s demandas sociais, que obrigavam a todos naqueles anos difceis.
A isso corresponde uma contestao das idias novecentistas em duas diversas
frentes. De um lado o positivismo jurdico, que permitia pr-definir o interesse social em
Idem, p. 232.
Cf. Jaeger, P. G. Interesse sociale rivisitato (quarentanni doppo), p. 795 e ss. (em especial p.
805 e ss.).
11
Cf. Hansmann, H. e Kraakman, R. The end of history for corporate law, p. 439 e ss.
10
47
linha individualista, contestado. A idia de coobrigao de todos os entes pela questo

social em muito auxiliada pela difuso dos ideais institucionais nos campos da filosofia
do direito e do direito constitucional.
No direito societrio, essas idias so introduzidas pela obra de um economista
alemo, W. Rathenau, que em trabalho hoje clssico12 identifica o interesse social ao interesse pblico, verdadeira substituio do Estado, que deveria ser operado pela empresa
privada. Trata-se, portanto, de verdadeiro oposto viso contratualista clssica. Como
de rigor no raciocnio dialtico, trata-se de soluo contrria (mas no contraditria)
em relao contratual. Assim sendo, possvel reconhecer que ambos so falsos e da
derivar uma sntese sem cair em qualquer equvoco lgico. O autor, economista e homem
de negcios, influenciado pela gravssima situao econmica da Alemanha no fim da
Primeira Guerra Mundial, identificava em cada grande sociedade um instrumento para
o renascimento econmico do pas.
Rathenau no utiliza o termo empresa em acepo tcnica, identificando-a substancialmente com a grande sociedade annima, como demonstra a utilizao indiferenciada
em sua obra dos termos Aktiengesellschaft e Unternehmen. A origem econmica da teoria
influenciou seus elaboradores no plano jurdico, que no se preocuparam excessivamente
com uma construo terica dos conceitos. Alguns sustentam que o termo coincidente com
o de sociedade por aes, outros, que se trata de um conceito jurdico autnomo e externo
ao de sociedade. De qualquer forma, inegvel que o recurso ao termo Unternehmen til
para o fim de identificar uma instituio no redutvel ao interesse dos scios.
Toda a construo da teoria de Rathenau dirigida a traduzir em termos jurdicos
a funo econmica, de interesse pblico e no meramente privado, da macroempresa.
Isso se fez por meio da valorizao do papel do rgo de administrao da sociedade
por aes, visto como rgo neutro, apto defesa do Unternehmensinteresse (interesse
empresarial). Procede-se a uma degradao relativa da importncia da Assemblia, o que
influenciar, sobretudo, os direitos dos scios minoritrios.
A recepo legislativa dessa teoria deu-se na Aktiengesetz em 1937, que fez seus
quase todos os princpios defendidos pela doutrina do Unternehmen an sich, assegurando administrao (Verwaltung) predominncia sobre a assemblia dos acionistas
(Hauptversammlung).
Tal teoria entrou em crise a partir dos anos 50, sendo criticada, sobretudo, pelo segundo aspecto, denominado negativo e que se traduz em uma tendencial independncia
(e irresponsabilidade) da administrao com relao aos acionistas. A reao completouse com a Lei Acionria de 1965, que reforou o papel da assemblia dos acionistas e os
direitos dos acionistas minoritrios.
No intervalo entre a Lei Acionria de 1937 e a Lei de 1965 existe, no entanto, toda
uma rica construo doutrinria que no pode ser desprezada. No presente trabalho
so analisadas somente as grandes linhas dessa evoluo, necessrias compreenso do
institucionalismo em sua forma atual.
A caracterstica fundamental desse perodo, mencionada em qualquer trabalho
comparatstico como trao distintivo do sistema societrio alemo, o aparecimento das

12
Rathenau, W. La realt della societ per azioni Riflessione suggerite dallesperienza degli affari,
passim.
48
leis que regulamentam a participao operria nos rgos diretivos das grandes empresas
(Mitbestimmungsgesetze). So elas: a Gesetz ber die Mitbestimmung der Arbeitnehmer
in die Auisichtsraten und Vorstanden der Unternehmen des Berghaus und der Eisen und
Stahl erzeugende Industrie (MontaMitbestG, 1951), a Betriebsverfassungsgesetz de 1952
e a Gesetz ber die Mitbestimmung der Arbeitnehmer (MitbestG, 1976). Tais leis devem
ser consideradas uma continuao natural da doutrina do Unternehmen an sich.
Com efeito, at o advento de tais leis, tanto do ponto de vista jurdico quanto do
ponto de vista poltico-econmico, observava-se e criticava-se a falta de uma aplicao
efetiva dos princpios institucionalistas na Lei de 1937. No plano jurdico, acusavase a doutrina do Unternehmen an sich de no ser coerente com as premissas por ela
mesma afirmadas, que postulavam o reconhecimento, na disciplina das sociedades
por aes, das diversas categorias de interesse dos trabalhadores, dos scios e da coletividade, confiando a tutela de todos esses interesses ao Vorstand, rgo no apto,
pela sua vinculao ao grupo de controle, a levar a efeito essa complicada tarefa com
a necessria imparcialidade.
Evidentemente, os acontecimentos descritos acima no podem ser considerados
como de natural continuidade em um processo darwinianamente evolucionista.
Muito influiu para a maturao de tais leis a particular situao da Alemanha no
segundo ps-guerra. A necessidade sentida pelas potncias ocupantes e pelos sindicatos
de promover uma descartelizao e um enfraquecimento geral dos centros de poder na
indstria alem ajudou a levar avante os desejos dos sindicatos de criao de uma real
democracia econmica, como concebida nos primeiros anos da Repblica de Weimar. O
fracasso na sua introduo era visto quela poca como uma das principais razes para
o advento sucessivo do regime nacional-socialista.
Independentemente de qualquer anlise ideolgico-poltica que possa ser feita, no
se pode negar que do ponto de vista jurdico as Mitbestimmungsgesetze representam a
afirmao definitiva do institucionalismo na Alemanha, realizando a separao tentada
sem sucesso pela Lei Acionria alem de 1937 entre Unternehmens e Gesellschaftsinteresse. Com relao GmbH, reconheceu-se pela primeira vez que o Unternehmensinteresse
no se reduz ao interesse dos scios. Em ambos os tipos societrios (AG e GmbH), tratase no mais daquele Unternehmensinteresse de exagerado tom publicstico da doutrina
do Unternehmen an sich, mas sim de um interesse concebido como harmnico e comum
aos interesses dos vrios tipos de scios e dos trabalhadores e que se traduz no interesse
preservao da empresa.
A diferena entre esse novo institucionalismo integracionista e o institucionalismo
publicstico de Rathenau revela-se tambm em suas conseqncias. O novo institucionalismo, sendo mais organizativo que institucional, no se preocupa, como o anterior,
em preservar o conceito de personalidade jurdica. Conseqncia disso que, como se
ver, foi exatamente na Alemanha que a teoria da desconsiderao da personalidade
jurdica teve seu maior desenvolvimento terico.
A razo para essa mudana de enfoque parece clara nesse momento: o modelo alemo
de participao operria, ao permitir a formulao terica e a tutela de um interesse social
no-redutvel ao interesse do grupo de scios e identificvel ao interesse manuteno
da empresa, fixa os parmetros para a discusso sobre o tipo de organizao mais apta a
garantir tal interesse. Da poder ser denominado de institucionalismo organizativo.
49
A nova concepo do interesse social tem suas conseqncias tambm quanto

dialtica social interna. Ao contrrio da concepo contratualista, no institucionalismo
o conflito de interesses, ainda que existente na prtica, no requisito terico para a
explicao do funcionamento social. Com isso, quer-se dizer que a diferena entre um
sistema integracionista (como o institucionalismo), que pressupe a colaborao na
persecuo de um interesse social pr-determinado, e um sistema autnomo (como o
contratualismo), que pressupe a existncia de contraposio interna de interesses, est
na limitao do objeto do conflito. O que a primeira concepo fez foi limitar o objeto
do conflito s questes de rentabilidade e s questes organizativas, ambas delimitadas
pelo interesse preservao da empresa.
No institucionalismo alemo, a definio do interesse social como algo diverso
dos interesses contrapostos dos scios e a pressuposio de sua persecuo pelos rgos sociais no eliminam o conflito de interesses da dialtica societria. Ao contrrio,
reforam-no porque introduzem no interior dos rgos societrios representaes de
interesses efetivamente contrapostos.
1.2 Aspectos materiais e procedimentais da discusso
As vicissitudes da evoluo histrica tanto do contratualismo quanto do institucionalismo demonstram na verdade um ponto muito importante. Nenhuma das duas
teorias pode ter aplicao coerente sem que sejam conjugadas preocupaes materiais
e procedimentais.
De um lado, o contratualismo que se concentra s na definio material, seja ela a
maximizao do lucro ou o aumento do valor das aes da companhia, desacompanhado
de uma ampla e efetiva participao de todos os acionistas na definio do significado
desses conceitos, acaba por permitir a administradores e controladores interpret-lo em
seu prprio benefcio, inflando artificialmente o valor das aes ou tomando medidas
positivas a curto prazo, mas extremamente malficas para a companhia a mdio prazo.
Do outro, a mera definio procedimental do interesse da sociedade como o interesse deliberado pelos acionistas em Assemblia Geral leva a um absoluto domnio do
controlador e uma freqente gesto da sociedade em conflito. essa a mazela principal
do direito societrio brasileiro moderno, em que a recusa sistemtica do Judicirio
em entrar no mrito das decises assembleares, leva existncia de um verdadeiro
contratualismo procedimental e considerao da sociedade como coisa prpria do
controlador.13
Os mesmos problemas se verificam com o institucionalismo. As definies materiais,
tanto a clssica, do interesse social como interesse pblico, como a moderna, do interesse
social como o interesse preservao da empresa, sozinhas, no garantem a sua persecuo.
Pior do que isso, como a experincia histrica demonstra, podem ser e so com freqncia
instrumentalizadas pelo controlador no seu prprio e exclusivo interesse.
Tambm a a recproca verdadeira. A preocupao com a representao interna
de interesses envolvidos (como trabalhadores) fundamental, mas desacompanhada

13
Esse foi o resultado de recente pesquisa da Bovespa sobre as mazelas do nosso mercado de capitais. A resposta mais freqente utilizada por investidores para justificar a razo de no investir no
mercado de capitais brasileiro foi o fato de as empresas brasileiras serem geridas em conflito.
50
da definio material do interesse (hoje preservao da empresa) pode ser incapaz de

levar sua obteno.
preciso concluir, portanto, que apenas a conjugao da vertente material com
a vertente procedimental da definio do interesse social pode levar a solues coerentes. Como se ver a seguir, em matria de recuperao de empresa, essa conjugao de elementos materiais e procedimentais no sentido da preservao da empresa
imperiosa. Mais do que isso, tanto as diversas formas de participao assemblear
ali previstas quanto as definies de mrito nela tomadas sobre os rumos da empresa
devem ter por norte sua preservao.
1.3 O interesse social durante o processo de recuperao da empresa
1.3.1 O desequilbrio entre os aspectos material e procedimental
Uma primeira observao a respeito da nova Lei de Falncias, sem dvida alvissareira, de que nela esto previstas ambas as formas, material e procedimental, de definio
do interesse social. O problema, como se ver mais adiante, que no h estrita coerncia
entre esses instrumentos. Como afirmado na introduo, essa coerncia dever ento
ser construda a partir do trabalho doutrinrio e interpretativo.
Do ponto de vista material reconhece-se, como no poderia deixar de ser, a
imanncia entre recuperao da empresa e a idia institucionalista de preservao da
empresa. Prev o art. 47 da Lei que a recuperao judicial tem por objetivo viabilizar
a superao da situao de crise econmico-financeira do devedor, a fim de permitir
a manuteno da fonte produtora, do emprego dos trabalhadores e dos interesses dos
credores, promovendo, assim, a preservao da empresa, sua funo social e o estmulo
atividade econmica.
Os vrios interesses de grupos (credores, trabalhadores) declarados so sintetizados na idia da preservao da empresa, verdadeiro ponto comum de encontro desses
interesses. a e s a que presume a Lei haver convergncia entre esses interesses
durante o processo de recuperao da empresa. Essa presuno correta. Interesses
de credores, interesses de trabalhadores e mesmo interesses de acionistas minoritrios
podem divergir bastante durante o processo de recuperao de empresa. Enquanto
para o primeiro grupo a recuperao pode e deve ser e com freqncia um instrumento momentneo, no necessariamente duradouro de preservao e garantia de
seus crditos, para o segundo e terceiro grupos a manuteno duradoura da unidade
produtiva mais relevante. Entre esses ltimos a convergncia no absoluta: enquanto os trabalhadores, no caso tpico, no precisam se preocupar com recuperao
da lucratividade a curto prazo, que pode levar a administrao a assumir posturas
empresariais arriscadas, para os minoritrios a lucratividade a curto prazo talvez o
nico e principal objetivo.
Em presena de interesses com tal discrepncia seria no mnimo sensato que a
Lei tivesse procurado estabelecer representao equilibrada entre eles nos rgos assembleares. Infelizmente, isso no foi realizado pelo legislador no estabelecimento dos
instrumentos procedimentais para a definio do interesse social. Como visto acima,
isso motivo de sria preocupao, pois a persecuo coerente de uma ou outra viso
do interesse social depende diretamente da coerncia entre aspectos materiais e procedimentais de sua definio.
51
Na nova Lei de Falncias h claro desequilbrio entre a participao desses vrios

interesses envolvidos pelo processo de recuperao da empresa. A revela o texto a
clara influncia dos interesses financeiros. Prev o art. 41 da Lei, dentro da seo Da
assemblia-geral dos credores (denominao ela mesma imprpria e reveladora, pois
nem todos os interesses ali representados v.g., trabalhadores se apresentam como
tpicos interesses de credores) que a assemblia geral ser composta por trs classes de
credores: os titulares de crditos trabalhistas, os titulares de crditos com garantia real
e os titulares de crditos quirografrios.
Essa assemblia deve deliberar sobre os principais atos do processo de recuperao,
dentre eles a aprovao do prprio plano de recuperao. Na assemblia para aprovar o
plano de recuperao, cada uma das classes supra referidas, em votao em separado, deve
aprovar o plano (art. 45, caput). Ocorre que o art. 58 da mesma Lei prev a possibilidade de
aprovao em apenas duas das trs assemblias especiais, bastante na terceira a aprovao
de 1/3 do montante de capital ou dos presentes (conforme se trate, respectivamente, de
credores com garantia real, ou quirografrios, ou credores trabalhistas).
Ora, bastante evidente que a maior possibilidade de consenso se d entre as
votaes em separado dos credores com garantia real e os quirografrios. Esses tm,
como j mencionado, o tpico interesse creditrio consistente na satisfao breve de seus
crditos. J os trabalhadores tm interesses tipicamente relacionados preservao da
empresa de que dependem, o que lhes muito mais relevante que a satisfao imediata
de seu crdito. Assim, a divergncia mais provvel com a assemblia dos credores
trabalhistas, restando clara a preferncia legislativa pelos tpicos crditos financeiros.
Parece imperioso, ento, que a jurisprudncia venha a interpretar essa faculdade (no
art. 58, 1., a expresso utilizada o juiz poder) de forma sistemtica e teleolgica,
no admitindo e exigindo a adaptao de plano que no contm a aprovao de uma
das votaes em separado (em especial a dos trabalhadores), se esse plano no tiver
garantias suficientes de preservao da empresa. No se trata de impedir a recuperao, mas sim de exigir a adaptao do plano e a introduo de concesses por parte do
controlador e/ou dos credores.
Mas no apenas o interesse dos trabalhadores parece ter proteo procedimental
assimtrica. Tambm o interesse dos acionistas minoritrios parece desprotegido.
O art. 41 no enumera os minoritrios expressamente entre seus incisos. Segundo a
interpretao aqui defendida, nem precisaria. E a razo simples. Em se tratando de
processo de recuperao e regras que o disciplinam, a interpretao do significado do
termo credor inteiramente diversa da que deve ser exigida para a classificao de
crditos no processo falimentar. Enquanto no ltimo as relaes entre as classes de
excluso, i.e., onde est uma o outro no pode e no deve estar, em se tratando do primeiro o princpio pode e deve ser o da incluso. To melhor formatado e definido ser
o interesse social quanto mais interesses afetados pela sociedade estiverem includos
no processo deliberativo. Da porque de se entender que os minoritrios, ainda que
titulares de crdito condicionado (isso decorre da sua simples condio de acionistas,
portanto de credores de participaes sociais na liquidao da empresa, ainda que os
acionistas minoritrios no sejam credores de dividendos, o que comum na situao
pr-falimentar) e subordinado aos demais, esto includos na regra ampla que prev
a participao na deliberao em separado dos credores quirografrios de todos aqueles titulares de crditos quirografrios, com privilgio especial, com privilgio geral
52
ou subordinados. A incluso expressa dos crditos subordinados deixa claro que os

minoritrios devem a estar includos.
A questo que imediatamente se coloca porque no reconhecer ento a possibilidade de participao de todos os acionistas, inclusive os controladores. O que ocorre
que a Lei preferiu identificar o controlador ao prprio devedor (art. 64), fazendo a
mesma identificao realizada pela Lei Societria (art. 116 da Lei 6.404/1976) entre poderes e deveres da sociedade e poderes e deveres do controlador. Da porque permanece
ele com o controle da sociedade (art. 64 para a crtica a esse dispositivo, v. infra 1.3.2).
Ora, sendo devedor, o controlador no pode ser classificado entre os credores, estando
portanto excludo da Assemblia Geral dos Credores.
Essa interpretao ajuda a sanar em parte um problema inegvel da Lei, qual seja
a existncia de certo desequilbrio entre a definio material institucional e o equilbrio
entre os interesses cuja representao procedimental reconhecida.
1.3.2 Cnones interpretativos
Definidas as caractersticas gerais do interesse social durante o processo de recuperao da empresa, cumpre indagar: quais os reflexos desses princpios sobre a Lei ou que
cnones interpretativos so gerados a partir de tais princpios?
O primeiro e mais bvio deles consiste na prpria interao entre definio material
e procedimental. Como j visto, o interesse da empresa na recuperao no se confunde
com qualquer dos interesses dos grupos nela envolvidos. O trao comum entre todos
eles a ser perseguido a preservao da empresa.
Essa definio d um norte seguro a ser perseguido pelo intrprete e aplicador da
lei. Em particular a funo de superviso judicial deve ser por ela pautada e os poderes a
ela atribudos se justificam com base exatamente na possibilidade de controle da atuao
do administrador e do controlador da empresa.
Isso significa que, para manter o paralelismo e a complementaridade necessria
entre definio material e definio procedimental do interesse social, preciso que
tanto o Comit de Credores quanto o administrador judicial exeram superviso ativa
da atuao do controlador. As funes atribudas ao Comit e ao administrador judicial no art. 64 da Lei configuram, portanto, verdadeiro controle compartilhado entre o
controlador, o Comit (quando houver) e o administrador judicial. Isso significa que
na execuo do plano o administrador judicial tem a obrigao de avaliar e submeter ao
Comit de Credores e ao Judicirio toda a discordncia que tiver em relao execuo
do plano. Qualquer ato abusivo do controlador com que compactuar, seja por ao ou
omisso, acarreta responsabilidade tpica de controlador, nos termos do art. 117 da Lei
das Sociedades Annimas.
Essa interpretao tem um efeito econmico muito importante. Administradores
judiciais so, na experincia internacional de recuperao de empresas, profissionais
altamente gabaritados que assumem riscos e devem ser remunerados por isso. Sua
remunerao no deve se limitar aos percentuais fixos legais, devendo incluir tambm
percentual varivel em aes ou opes de aes. S assim ser possvel profissionalizar
o processo de recuperao, retirando o aspecto personalista que a opo (criticvel) do
legislador pela manuteno dos poderes do controlador aps a decretao de recuperao
judicial ajudou a criar. Advirta-se nesse ponto para o fato de que a prtica de recuperao
53
de empresas demonstra que o afastamento do controlador ou ao menos a total profissionalizao da empresa de importncia fundamental para o sucesso da empreitada.14
Assim, a caracterizao do controle compartilhado do administrador judicial,
alm de imperiosa do ponto de vista positivo, tambm muito relevante do ponto de
vista econmico, pois ao criar responsabilidade (severa) para o administrador judicial,
contribui para a profissionalizao da categoria.
Outro ponto importante que merece considerao especfica e que serve para ilustrar a importncia da questo mencionada no pargrafo anterior o relativo s formas
de realizao dos ativos. Em linha com a idia de preservao da empresa, prev a Lei
que os ativos sero alienados, no carregando o objeto da alienao responsabilidade
por sucesso em dvidas fiscais ou trabalhistas (art. 141, inc. II), a no ser na hiptese
de alienao para scio da sociedade falida ( 1.). Aqui, a preocupao, justa, com a
possibilidade de interferncia do controlador no plano de recuperao da empresa. de
se notar, no entanto, como j observado, que essa interferncia no pode ocorrer apenas
na deliberao sobre alienao de ativos, mas tambm na execuo do plano. Da a crtica
j realizada ao art. 64 e a necessidade de extremo cuidado na fiscalizao da atividade do
controlador. Da porque no exagerado afirmar que a independncia do administrador
judicial e sua participao ativa no controle um dos pontos nodais sobre os quais se
apoiar a efetividade ou no do processo concebido de recuperao de empresas.
2. Concluso
Em concluso, necessrio retornar brevemente s consideraes gerais da introduo sobre a Lei. Parece bastante claro, depois dessa breve anlise, que em matria de
definio e efetivao do interesse social, h sinais preocupantes na Lei. Em especial,
a assimetria na relevncia atribuda aos vrios grupos de interesses preocupante do
ponto de vista terico.

14
A longa ausncia de uma Lei de Falncias que permitisse a efetiva recuperao de empresas
fez com que a prtica dos negcios desenvolvesse instrumentos para a recuperao de empresas em situao pr-falimentar. A grande maioria dela baseava-se exatamente na remoo do
controlador. Na maioria das vezes o que se procurava era transferir o controle da empresa para
administradores profissionais, especializados, afastando-se o controlador. Para tanto fazia-se uso
do instituto da golden share, criando-se uma verdadeira estrutura de controle administrativo. A
forma de estabelecimento desse tipo de controle bastante simples. Basta prever em estatuto,
alm da composio da Diretoria e do Conselho de Administrao, virtualmente todas as matrias relevantes para os negcios sociais, atribuindo, alm disso, via estatuto social, substanciais
poderes de direo dos negcios sociais aos rgos de administrao. Assim, com o poder de
veto das alteraes estatutrias e com o poder de eleger a maioria dos membros do Conselho,
pode-se controlar a sociedade. Com essa estrutura, o poder maior de deciso ficar nas mos
da administrao. Esse instrumento e tem sido usado como meio eficaz de recuperao de
empresas em dificuldades. Nesses casos, freqentemente, a imagem do controlador encontrase to desgastada que para a obteno de crdito fundamental no apenas uma mudana da
administrao, mas uma mudana do controle v. a respeito Salomo Filho, Calixto. O novo
direito societrio, p. 109 e ss. (captulo intitulado Golden share: utilidade e limites). Esse instrumento parece muito adaptvel e til para os ora regulados processos de recuperao judicial
e extrajudicial de empresas, sendo possvel que o plano de recuperao venha a estabelecer
formas de controle gerencial que permitam alijar o controlador da administrao e do controle
sem alij-lo de sua participao societria.
54
Isso torna mais, e no menos, necessria uma interpretao sistmica da Lei, de

acordo com os princpios que a inspiraram.
Aceita essa interpretao, e espera-se ter brevemente exemplificadas hipteses em
que ela possvel, ento mais provvel que a recuperao da empresa possa efetivamente ocorrer.
Se assim for, alguns efeitos sistmicos no desprezveis podero se realizar.
Em primeiro lugar, a clara opo institucionalista pela preservao da empresa
da nova Lei de Falncias exigir, por necessidade de coerncia lgica, a extenso desse
institucionalismo para a vida social. O que se quer dizer que no possvel pensar em
preservao da empresa apenas no perodo de crise da empresa, mas tambm durante
a sua vida. Assim sendo, a aplicao da nova Lei de Falncias de forma coerente com o
princpio da preservao da empresa pode ajudar a dar aplicao a princpios institucionalistas societrios como o do art. 116 da Lei 6.404/1976.
Uma segunda conseqncia importante, essa mais do ponto de vista econmico,
sobre o grau de empreendedorismo. Elemento importante na histria econmica para
garantia do prprio processo de desenvolvimento, com freqncia no lhe atribuda
a importncia devida.
No caso da existncia de um processo de recuperao de empresas eficaz e clere,
o estmulo ser a maior assuno de riscos ou o maior nvel de investimento por parte
da empresa, por ser menos grave e, sobretudo, por no ser mais irreversvel o processo
de runa do empreendimento.
Mais do que isso. Caso aplicado de forma efetiva, o processo de recuperao de
empresa permitir operar dissociao econmica desconhecida em nosso ordenamento.
De h muito tempo vem se tentando, atravs da limitao de responsabilidade, dissociar
runa da empresa da runa do empresrio, permitindo que o ltimo sobreviva primeira.
A nova Lei procura fazer exatamente o inverso, i.e, dissociar runa da empresa da runa
do empresrio, permitindo que a primeira sobreviva ao ltimo. S o tempo e a fora de
princpios dos aplicadores dir se isso ser possvel em meio sociedade patriarcal-capitalista em que vivemos.
Segunda Parte
COMENTRIOS LEI
DE RECUPERAO E FALNCIA
LEI 11.101, DE 9 DE FEVEREIRO DE 2005

Regula a recuperao judicial, a extrajudicial e a falncia do empresrio e da sociedade empresria.
O Presidente da Repblica:
Fao saber que o Congresso Nacional decreta e eu sanciono a seguinte Lei:
Captulo I
DISPOSIES PRELIMINARES

1. Consideraes gerais: a lei e o Brasil real
Quem convidado a comentar o bloco inicial de uma nova lei, em obra coletiva,
tem por implcito, ainda que mngua de diretrizes de coordenao, que lhe cabe tecer
algumas consideraes preliminares e gerais acerca das especificidades histrico-culturais e do perfil estrutural de todo o diploma legal. Embora nem sempre freqentes
em comentrios deste jaez, o esboo tentativo oferece a vantagem de melhor situar os
comentrios tpicos das duas centenas de artigos no contexto do sistema maior em que
se inscrevem, apresentando, em contrapartida, a aparente desvantagem de a avaliao
geral introdutria no vir a ser compartilhada pelos demais autores como certamente
aqui no o ser, ainda que proveniente de colegas quase todos da mesma cepa. Pois, como
Nietzsche, estamos longe hoje da ridcula pretenso de decretar que o nosso pequeno
canto seja o nico a partir do qual tenhamos o direito de ter uma perspectiva.
De uma avaliao preliminar e geral, fica a impresso que a Lei veio carregada de boas
intenes, destinada a aprimorar o que atualmente vem designado pela expresso sistema
de garantias e de recuperao de crditos. Isto se verifica desde logo com a falncia, que
no deixa de ser a forma empresarial pela qual liquidado o patrimnio do devedor, visando evitar ou minimizar, tanto quanto possvel, as perdas que certamente experimentaro,
nessa situao-limite, em maior ou menor grau segundo sua classificao no quadro-geral
e as garantias com que tiveram o cuidado de se forrar, antecipadamente. O instituto vem
remoado, com frmulas empresariais e mais eficientes de realizao do ativo do devedor
(arts. 140 a 145 no to novas, porque a Lei 11.101 apenas explicita didaticamente o
que j permitia o art. 123 do Dec.-lei revogado, solues agora postas em letra de frma
e s quais os bons falencistas recorriam, com no pouca freqncia), alm de um regime
comum de administrao profissional sofisticado, que aparentemente s vai funcionar em
sua inteireza nas grandes liquidaes empresariais (Captulo II). Pretendeu-se manter o
mesmo sistema anterior, que erigia a impontualidade e o seu risco iminente como fatos
geradores da quebra (arts. 1. e 2. do Dec.-lei 7.661/1945), mas a tcnica adotada comprometeu o desiderato, pois ao partilh-los em trs incisos, no art. 94, perde fora ou cai
Cap. I Mauro Rodrigues Penteado
58
por terra tudo o que foi elaborado e decidido por mais de um sculo a respeito dos atos e
negcios indicados no inc. III (praticados mediante fraude e simulao), que doravante
so aparentemente perdoados, se fizerem parte do plano de recuperao judicial, que
alis o prprio devedor pode pleitear, no prazo de contestao (art. 95). Vai ser necessrio
despender muita tinta e pacincia para explicar a distino, e o que mais difcil, conferir
eficcia plena ao que dispe o art. 94, inc. III, no caso de pedido de falncia.
As recuperaes representam efetivamente solues inovadoras (Captulos II e VI),
mas no tanto assim, posto que j constaram de nosso direito positivo, h mais de um
sculo (v. item 3, a e b, abaixo). A recuperao judicial, sucedneo da concordata (art.
198), conserva a soluo desta, que a moratria (arts. 50, inc. I e 71), acompanhada de
muitos outros mecanismos empresariais com grande potencial de subtrair o devedor da
situao de crise econmico-financeira em que se encontra (art. 50, incs. II a XVI), com
substancial diferena: doravante quem sobre ela d a palavra final so apenas os credores
(arts. 55, 56 e 58), no obstante a funo social que reconhecida na atividade negocial
do devedor, e os demais centros de interesses que possam considerar relevante sua preservao (art. 47). E a recuperao extrajudicial, proposta e negociada pelo devedor com
parte de seus credores, de extrajudicial s tem o nome, pois para que produza os efeitos
pelos ltimos alvitrados (equiparao do plano a ttulo executivo judicial), depende de
interveno muito acentuada, e no mrito, do Poder Judicirio (art. 164).
Mas fica a impresso, tambm, de que a Lei 11.101 situa-se distante do Brasil real,
pois seu objetivo, declarado em compromissos internacionais do Executivo com o FMI, foi
o de criar ambiente favorvel de mercado para que transitem mais facilmente as empresas
que hoje dominam, segundo princpios da velha lex mercatoria, a economia mundial,
merc tutela reforada aos credores com maior poder econmico, que soem forrar-se com
garantias reais (arts. 71, inc. I e 83, inc. II), conforme explicitado mais abaixo. Ao invs
de aprovar uma lei especial, para grandes devedores e credores aproveitando inclusive o
exemplo de pases desenvolvidos, que requerem capital social mnimo para a constituio
de S/A o legislador optou por revogar o Dec.-lei 7.661/1945, instituindo regime nico
(salvo o limitado plano especial previsto nos arts. 70 a 72), extremamente sofisticado, de
recuperao de empresas e liquidao judicial das inviveis, cuja operacionalizao ser
extremamente dificultosa. Dificultosa, mas no impossvel, pois um Pas que conviveu
e tornou moa bonita aquele que chegou a ser chamado Frankstein, ou seja, o Dec.
3.708/1919, que durante mais de oito dcadas regulou as sociedades empresrias mais
utilizadas entre ns, as limitadas, certamente saber implementar esse novo diploma
legal, a despeito de seus vcios de concepo.
No Brasil real (excluda obviamente a economia informal), segundo os dados mais
atualizados e confiveis, catalogados pelo Ministrio da Justia, atravs de seu Departamento Nacional de Registro do Comrcio, verificou-se a constituio, no perodo de
1985 a 2003, neste Pas continental com milhares de municpios e comarcas, de 8.915.890
empresas, sendo 51,25% delas firmas individuais, 48,23% sociedades limitadas e apenas
0,002% sociedades por aes. No se espera que esse imenso percentual de 99,48% de
empresas (das quais apenas um ndice reduzido se aproveitar do plano especial facultativo, ou moratria, de que tratam os arts. 70 a 72), saiba ou tenha experincia em lidar

V., a respeito, nosso Aumentos de capital das sociedades annimas, itens 3, 4, 37.1 e 40.
Consulte-se o site: www.dnrc.gov.br.
59
Mauro Rodrigues Penteado Cap. I
com Assemblias-Gerais, ou com o regime dualista de administrao, neste figurando

rgo colegiado facultativo (o Comit de Credores), e tambm um rgo executivo, profissionalizado (art. 21). Quanto a este ltimo, indubitvel o avano, desde que se tenha
presente que a Lei requer duas modalidades de administrao profissional especializada,
uma para recuperar, e outra para liquidar a empresa.
Grosso modo, essa a avaliao geral: uma Lei bem trabalhada, a despeito de algumas
impropriedades tcnicas e sistema no de todo adequado (v.g., as disposies comuns
do Captulo II), que merecer elogios dos protagonistas da economia global, porque
aproveitou boas solues das guidelines de organismos internacionais; democrtica
porque aprovada em processo legislativo regular, pelos Poderes competentes da Unio
(arts. 2. e 61 a 66 da CF), sem embargo de vrias inconstitucionalidades em que incorreu
mas que criar imensos problemas na sua operao, dificuldade que talvez venha a ser
de somenos, a julgar pela criatividade e proficincia da comunidade jurdica nacional.
Enfim, no o nostrus temporibus, mas o da vida perdurvel, a que alude Jacques Le
Goff, que dir o quanto acertou e o quanto errou o legislador, segundo a insupervel
co-essencialidade do gnero humano.
2. Fatores econmicos e polticos determinantes da converso
do Projeto de Lei 4.376/1993 na Lei 11.101/2005
De longa data a sociedade brasileira reclamava a atualizao ou reforma do Dec.-lei
7.661/1945, de tima qualidade tcnica, mas editado para um Pas preponderantemente
agrcola e ainda pouco urbanizado, que sequer dispunha de indstria de base (a primeira
siderrgica s veio a produzir no final dessa dcada). Talvez por isso apresentava opo
limitada para a soluo das dificuldades econmicas transitrias e superveis do devedor
comerciante (a moratria, atualmente mantida no art. 50, inc. I, da nova Lei, mas que
era traduzida na frmula concordata-favor legal). Os meios e modos empresariais de
liquidao, na falncia expandidos e privilegiados na Lei 11.101 (arts. 140 usque 144)
revestiam-se de formas processuais (arts. 117 a 119), e as mais eficientes, empresariais,
vinham escondidas, sem a enunciao didtica que a nova Lei oferece, no art. 123 do
diploma legal revogado.
Por todos Waldrio Bulgarelli, nas reflexes que fez em conferncias proferidas no Instituto e na
Associao dos Advogados de So Paulo, publicadas sob o ttulo A Reforma da Lei de Falncias e
Concordatas, p. 49 e ss., onde, alinhou, dentre outras, as seguintes observaes: O que est em crise
no bem o regime falimentar, mas as relaes econmicas, os programas, as diretrizes poltico-econmicas (...) as novas realidades introduzidas pelo incremento da revoluo industrial e tecnolgica
haviam de influir sobremaneira no processo, que j se manifestava emperrado e sujeito a fraudes (...)
deram-se assim conta os credores de que deveriam reforar as garantias, pois do contrrio no haveria
esperanas de pagamento. Para tanto procuraram subtrair-se do princpio da igualdade, criando
uma srie de privilgios, como o penhor, hipoteca e ainda o surgimento da alienao fiduciria, do
leasing aes diretas e as restituies, como o contrato de cmbio etc. Com o que sobraram apenas
os quirografrios, vala comum em que so alojados os pequenos e mdios credores, e basicamente
os fornecedores, sendo que a maioria deles passou a se desinteressar do processo, justamente pela
pequens dos crditos ou pela impossibilidade de obter o seu ressarcimento em confronto com os
credores privilegiados. No se pode ocultar, por outro lado, o fato incontestvel que a quebra das
empresas pe em jogo no somente os credores, mas, uma srie de interesses que gritavam em torno
da empresa, como os trabalhadores, os clientes, os fornecedores, o Estado, por meio dos tributos e
da produo econmica e muitas vezes a prpria comunidade onde se situa a empresa.
60
A transformao substantiva experimentada pela economia brasileira na segunda

metade do sculo passado levou o Executivo, no Governo Itamar Franco, apesar da
xenofobia e atraso que lhe so atribudas, a submeter Mensagem ao Congresso, convertida no Projeto de Lei 4.376/1993, j prevendo a frmula moderna da recuperao da
empresa, tanto atravs de plano de recuperao econmica e financeira apresentada
pelo devedor (arts. 9. e ss.), seja atravs de concordata preventiva, remoada e tambm
qualificada como meio de recuperao da empresa (art. 28).
A chamada vontade poltica, de que decorre a transformao de idias e projetos
em lei, parece ter sido a mesma que vem informando as ltimas reformas legislativas,
e mesmo emendas constitucionais de interesse do empresariado, como j anotamos
alhures. Somente aps o Poder Executivo federal haver assumido compromisso perante o Fundo Monetrio Internacional para aprovar uma nova lei de falncias, visando
melhorar o ambiente e os chamados marcos legais do mercado brasileiro, que a
tramitao do Projeto ganhou impulso e passou a figurar com prioridade na agenda do
Congresso, acabando por ser aprovado, com profundas modificaes e a incorporao
de mecanismos indicados em diretrizes (principles and guidelines) de organismos
internacionais, encontrados em leis de pases desenvolvidos, sem maior tradio nos
cinqenta anos de nosso direito imediatamente anterior embora o mtodo de atribuir
aos credores preponderncia na recuperao tenha sido testado at 1945, e sem sucesso,
desde o velho Cdigo Comercial de 1850 (v. item 3, abaixo).
Os textos do Projeto e sua Exposio de Motivos foram publicados no Dirio do Congresso Nacional, Seo I, 22.02.1994, p. 1.974-l.989.

V. a respeito, o nosso, et alii, Reforma da Lei das Sociedades Annimas, p. 213, onde registramos,
em nota: Consta do item 36 do Memorando de Poltica Econmica que integra o acordo firmado
com o Fundo Monetrio Internacional, em setembro de 2001: O governo (...) tambm continuar
a colaborar estreitamente com o Congresso com vistas aprovao do Projeto de lei que altera a
Lei das Sociedades Annimas, destinado a melhorar a transparncia e a governana corporativa
nessas empresas, bem como uma nova Lei de Falncias (fonte Boletim Focus, do Banco Central do
Brasil, 12.09.2001). Registre-se que ambos os compromissos j foram cumpridos: o primeiro
pela Lei 10.903/2001, e o segundo pela Lei ora comentada.

Por exemplo, os compilados pelo Banco Mundial, Principles and guidelines for effective insolvency
and creditor rights systems. Na abertura do documento, o Banco informa: Those principles will
be used to guide system reform and benchmarking in development countries. O texto, atualizado
at abril de 2001, foi publicado na RDM, v. 122/75-172. O fato tem confirmao oficial: Marcos
de Barros Lisboa, Otvio Ribeiro Damaso, Bruno Carazza dos Santos e Ana Carla Abro Costa (os
dois primeiros, Secretrio e Secretrio Adjunto de Poltica Econmica do Ministrio da Fazenda,
o terceiro, Coordenador-Geral daquela Secretaria, e a ltima, Analista do Depto. de Estudos e
Pesquisas do BACEN) informam que a aprovao da nova Lei de Falncias e recuperao de
Empresas constitui um marco na agenda de aperfeioamento institucional que o governo vem
implementando na economia brasileira. Em consonncia com as melhores prticas adotadas internacionalmente (World Bank, 2001), a nova Lei estimula o investimento, o crdito e o emprego
no Brasil (no artigo A racionalidade econmica da nova Lei de Falncias e de Recuperao de
Empresas, p. 41). O artigo expe as bases tericas da nova Lei, segundo anlise macro-econmica
que no dedica uma linha sequer ao Brasil real mencionado no texto.

Como o modelo norte-americano do Chapters 7 e 11 do Cdigo de Insolvncias, e das leis
francesas sobre o redressement judiciaire, solues que tm experimentado crticas em seus
pases, por no haverem alcanado solucionar a contento, como esperado, o complexo problema
da empresa em crise. Sobre estas ltimas, v. Jeantin, Michel e Le Cannu, Paul. Droit commercial.
Instruments de paiment et de credite. Entreprises en difficult, passim.

61
2.1 O novo Quadro-Geral de Credores e o plo de interesses favorecido:

maiores credores privados
Para avaliar de que direo poltica provm determinada lei de falncias, basta examinar o dispositivo em que os juristas mais experimentados sustentam residir o seu cdigo
gentico, a saber, aquele que estabelece a escala de classificao de crditos, para efeito de
pagamento e rateio aos credores, com o produto da realizao do ativo do devedor falido.
No regime anterior, como sabido, da combinao do caput, I e 1. do art. 102 do Dec.-lei
7.661/1945, com o art. 186 do Cdigo Tributrio Nacional, apareciam no topo do QuadroGeral de Credores, antes dos crditos privilegiados: (1.) a totalidade do valor da indenizao
por acidente de trabalho; (2.) a totalidade dos crditos dos empregados, por salrios e
indenizaes trabalhistas; (3.) os crditos tributrios; e (4.) os crditos com direito real
de garantia. A Lei comentada simplesmente equiparou os dois primeiros, limitando-lhes
o teto preferencial, invertendo a ordem do 3. e do 4., com o que passam agora os crditos
privados com garantia real e tambm os passveis de restituio na frente dos crditos
tributrios (art. 83, incs. I a III, c.c. LC 118, que deu nova redao ao art. 186 do CTN).
Cabe abrir parnteses para lembrar que o Plano Especial de Recuperao Judicial
para Microempresas e Empresas de Pequeno Porte no alcana, igualmente, os credores
com garantia real, posto que limitado exclusivamente aos credores quirografrios
(art. 71, inc. I).
despiciendo acrescentar que somente os grandes credores privados, ou aqueles de
que depende o devedor, so os que conseguem agregar aos seus crditos garantias reais,
que, na falncia, os situa, doravante, em posio preferencial aos crditos da Fazenda
Pblica e a parcela dos crditos trabalhistas. Para obviar dvidas, tambm os crditos
privados passveis de restituio, nos termos da Lei Falimentar, tm preferncia em relao aos crditos tributrios; e as multas tributrias foram transferidas para a penltima
posio do Quadro-Geral de Credores, depois, at, dos crditos quirografrios, eis que
preferem, apenas, aos crditos subordinados (art. 83, VII, da Lei 11.101).
2.2 A Lei Complementar 118: rebaixamento do grau de preferncia
dos crditos tributrios
Para lograr tal soluo, foi promulgada, em 09 de fevereiro de 2005, a Lei Complementar 118, acrescentando pargrafo nico ao art. 186 do Cdigo Tributrio Nacional,
com trs incisos: o I e o III, os dois nicos do pargrafo que tm natureza tributria, cuidam
da nova classificao dos dbitos fiscais, situando-os abaixo dos crditos com garantia
real, e o inc. II, que trata de matria trabalhista, limita os valores e condies da preferncia dos crditos decorrentes da legislao do trabalho.
Cabe abrir breve parntese para sublinhar, no que respeita aos dbitos tributrios,
que quanto responsabilidade por sucesso, na aquisio de bens empresariais, a refe Art. 186 (...) Pargrafo nico. I o crdito tributrio no prefere aos crditos extraconcursais
ou s importncias passveis de restituio, nos termos da lei falimentar, nem aos crditos com
garantia real, no limite do bem gravado; (...) III a multa tributria prefere apenas aos crditos
subordinados.

Art. 186 (...) Pargrafo nico. (...) II a lei poder estabelecer limite e condies para a preferncia
dos crditos decorrentes da legislao do trabalho.

62
rida Lei Complementar abriu notvel exceo regra geral que constava do art. 133 do
CTN, que atribui ao adquirente de fundo de comrcio ou estabelecimento comercial,
industrial ou profissional, e continuar a respectiva explorao, sob a mesma ou outra
razo social ou sob firma ou nome individual, a responsabilidade pelos tributos devidos
pelo fundo ou estabelecimento, devidos at a data do ato, (...) I integralmente, se o
alienante cessar a explorao do comrcio, indstria ou atividade; II subsidiariamente
com o alienante, se este prosseguir na explorao ou iniciar dentro de 6 (seis) meses, a
contar da data da alienao, nova atividade no mesmo ou em outro ramo.
A esse artigo a Lei Complementar acrescentou trs pargrafos, o primeiro deles
dispondo que o mandamento ( 1.) (...) no se aplica, na hiptese de alienao judicial:
I em processo de falncia; II de filial ou unidade produtiva, em processo de recuperao judicial. Os novos 2. e 3. acrescentados ao artigo alinham algumas normas
de proteo da Fazenda Pblica, nesses casos (aquisio por pessoas relacionadas ao
devedor e permanncia em depsito, na falncia, por um ano, do produto da alienao),
que pouco restringem a larga frincha aberta pelo 1..
2.3 Idem. Lei Complementar 118: crditos decorrentes da legislao do trabalho
No obstante a extravagncia da forma de limitao e rebaixamento parcial dos
crditos derivados das relaes de trabalho levados a cabo por dispositivo do Cdigo
Tributrio Nacional cabe assinalar que a nova classificao dos crditos trabalhistas
ainda deve passar por juzo de constitucionalidade,10 a despeito do respaldo que parece
contar, em tratado internacional.
Limitando a discusso a esses tratados, cujos direitos e garantias so incorporados
e equiparados queles assegurados pela Constituio (art. 5., 2.), vale lembrar que as
Convenes Internacionais do Trabalho promulgadas pelo Dec. 41.721, de 25 de junho
de 1957 (revigorado pelo Dec. 95.461/1987), e aprovadas pelo Dec. Legislativo 24,
de 29 de maio de 1956, aparentemente no conferem suporte discriminao levada a
cabo pela Lei, a despeito de sua confusa redao.11 E na verdade no conferem, se postos
em confronto com fundamentos e princpios que informam a Lei maior, constantes dos
arts. 1., inc. III e 170, caput (dignidade da pessoa humana; valorizao do trabalho
humano, conforme os ditames da justia social). Nem mesmo a exceo restritssima do art. 151 da nova Lei de Falncias supera o bice, na medida em que determina
o pagamento, to logo haja disponibilidade de caixa, apenas dos crditos trabalhistas

Segundo informao do site do Supremo Tribunal Federal em maio de 2005, a Confederao

Nacional dos Profissionais Liberais (CNPL) ajuizou Ao Direta de Inconstitucionalidade (ADIn
3.424), com pedido de liminar, contra dispositivos da Lei 11.101/2005, a nova Lei de falncias.
A entidade sindical contesta trs artigos da norma: o art. 83 (inc. I, alnea c, inc. VI e pargrafo
nico); o art. 86 (inc. I); e o art. 84 (inc. V). At o presente momento est pendente o julgamento
da referida ao, que encontra-se em concluso com o Min. Ricardo Lewandowski, substituto do
Min. Carlos Velloso na relatoria da ADIn, edecorrente da aposentadoria deste ltimo.
11
(...) 1. Em caso de falncia ou de liquidao judiciria de uma empresa, os trabalhadores seus empregados sero tratados como credores privilegiados, seja pelos salrios que lhes so devidos a ttulo
de servios prestados no decorrer do perodo anterior falncia ou liquidao e ser prescrito pela
legislao nacional, seja pelos salrios que no ultrapassem limite prescrito pela legislao nacional. 2. O salrio que constitua crdito privilegiado ser pago integralmente antes que os credores
comuns possam reivindicar sua parte. 3. A ordem de prioridade do crdito privilegiado pelo salrio,
em relao aos outros crditos privilegiados, deve ser determinada pela legislao nacional.
10
63
de natureza estritamente salarial vencidos nos 3 (trs) meses anteriores decretao da

falncia, at o limite de 5 (cinco) salrios-mnimos por trabalhador. Trata-se de concesso insignificante, dada a natureza alimentar da remunerao do trabalhador, e, ainda
mais, do fato de a norma do art. 83, inc. I, da Lei 11.101 abranger, tambm, os crditos
decorrentes de acidentes do trabalho, no limite que impe.
Qui em razo da interpretao dada a essas Convenes, que a chamada globalizao e as modernas tendncias de poltica econmica ainda tm que respeitar
patrimnio da civilizao, que so os crditos trabalhistas, por inteiro, deixaram de
ser classificados aps os credores privados, com garantia real (art. 83, inc. I), ou mais
abaixo, ainda.
3. Breve notcia histrica da falncia. Falncia e meios preventivos de sua
declarao, no direito anterior
O histrico puramente narrativo do instituto da falncia e dos meios preventivos de
sua declarao consta de qualquer manual, curso de direito falimentar ou dos habituais
comentrios.12 Neste ponto sero feitas referncias ao direito anterior apenas na medida
em que contribuam para compreender a estrutura, o perfil e as solues da Lei 11.101,
que no geral no so assim to novas, como tem sido apregoado.
Instituto to antigo quanto a histria do direito comercial, a falncia surgiu de forma
incipiente j a partir do sculo XIII, inspirado no concursum creditorum do direito romano
que, juntamente com os agregados do direito cannico, formava o direito comum, aplicvel
a devedores comuns e aos comerciantes absorvendo os usos e costumes derivados das
decises dos juzes consulares, das corporaes de mercadores. Veio assim timbrado pelo
rigorismo e por sanes penais severas, que buscavam reprimir os abusos perpetrados
por devedores desonestos, maculados pela infmia, traduzida na sentena decoctor ergo
fraudator. Guardadas as variaes de povo para povo, a falncia ingressa na Ordonnance de
Luiz XIV, de 1673, com o princpio romano da par condicio creditorum, e da para o Code de
Commerce de 1807, marcado pela intolerncia contra os devedores falidos, consagrada em
clebre frase de Napoleo.13 As idias humansticas e liberais amenizaram ainda na Frana o
rigor do Cdigo, j na dcada de 30 do sculo XIX, passando a histria do instituto por uma
bifurcao, apartando-se o direito penal falimentar do aprimoramento das regras tcnicas
de melhor tutela dos credores, vincadas por princpios econmicos que consideravam, de
um lado, as repercusses do fenmeno no sistema de crditos, fundamental para a atividade
comercial, e, de outro, o fato de que a quebra pode advir sem dolo ou culpa, devido aos
riscos e os azares inerentes atividade profissional do comerciante.
Ao tempo do Brasil Imprio, possvel identificar pelo menos cinco perodos
mais relevantes em que se desdobrou a disciplina legal da falncia e dos meios de sua
preveno.

Sobre todos, das trs espcies: Lacerda, J. C. Sampaio de. Manual de direito falimentar; Requio,
Rubens. Curso de direito falimentar, em 2 volumes; e Valverde, Trajano de Miranda. Comentrios
Lei de Falncias, em 3 volumes.
13
Locr registrou a comparao do Imperador: Em toda a falncia existe um corpo de delito, visto
que prejudica os credores. possvel que ele no tenha m inteno, embora isso seja raro; mas o
falido se defender. Um capito que perde seu navio, por naufrgio, se recolhe desde logo priso;
se se lhe reconhece que a perda de seu navio conseqncia de um acidente, pe-se o capito em
liberdade (cf. Requio, Rubens. Curso de direito falimentar, p. 12).
12
64
(a) O primeiro deles iniciou-se com a aprovao do Cdigo Comercial (Lei 556, de
25 de junho de 1850), que em sua Parte III cuidava Das Quebras, em 106 dispositivos
(arts. 797 usque 906), sob os influxos da legislao e da doutrina francesas.
O critrio fundamental para a caracterizao da falncia residia na cessao de
pagamentos (art. 797).14 A falncia poderia ser (1.) casual, (2.) com culpa ou (3.)
fraudulenta (art. 798); no primeiro caso, quando a insolvncia decorresse de accidentes
de casos fortuitos ou fora maior (art. 799), dentre os quais se incluam os que sucediam
com comerciantes em situao regular (livros, documentos e contabilidade) e solvente,
porm insolvvel, isto , com fundos bastantes para pagar integralmente a todos os
seus credores, mas sem a liquidez necessria para faz-lo pontualmente (art. 898). No
segundo, a culpa decorria das hipteses arroladas no art. 800, dentre as quais se inclua a
venda de mercadorias a preos inferiores aos correntes, o que a Lei 11.101/2005 qualifica
como liquidao precipitada de ativos (art. 94, inc. III, a). Tambm era taxada de culposa
(art. 801), a falncia decorrente de escriturao irregular ou de ausncia ou ocultao
do devedor comerciante, valendo notar que esta ltima hiptese figura no art. 94, inc.
III, f da Lei ora comentada. Por fim, a falncia fraudulenta (art. 802), que comportava
cmplices (art. 803), decorria, dentre outras causas, da verificao de despesas fictcias, desvio de fundos e ausncia ou falsificao de livros, hipteses hoje previstas nas
disposies penais da Lei 11.101/2005 (arts. 168 e ss.).
Em suma: o critrio determinante da falncia ou quebra, no regime do Cdigo
Comercial, era o da cessao de pagamentos pelo devedor comerciante, mesmo que
ele dispusesse de supervit patrimonial, pelo risco que a impontualidade apresentava e
apresenta para o meio empresarial e para o sistema pblico de crdito, tanto que a nova
Lei continua a perfilhar esse mesmo critrio, aperfeioado em razo de fatores atravs
dos quais a cessao de pagamentos se exterioriza, ou seja, a impontualidade qualificada
e a defesa frustrada, em execuo individual (art. 94, incs. I e II, da Lei 11.101/2005).
Para a recuperao da empresa individual e coletiva em crise, o Cdigo Comercial
adotava duas solues: a concordata e a moratria, esta ltima semelhante concordata
preventiva do Dec.-lei 7.661/1945. Mas com a diferena essencial de que na codificao
a concordata era inteiramente dependente da aprovao dos credores sistema de que se
afastou o Dec.-lei 7.661/1945 (arts. 177 a 185), mas que retorna com a Lei 11.101/2005,
divulgada com grande alarde como novidade (arts. 55, 56 e 58, para a recuperao
judicial; art. 161, para a recuperao extrajudicial). A concordata somente poderia
ser requerida aps o encerramento da instruo do processo da quebra, momento
em que eram nomeados administradores em substituio ao devedor, e chamados os
credores, por carta do escrivo ou por editais, para se pronunciarem sobre a soluo
que melhor lhes convinha (art. 842). Verifica-se, assim, que a concordata tinha, no
sistema do Cdigo Comercial, o carter de concordata suspensiva, de que tratou o
Dec.lei 7.661/1945. Os credores deveriam apresentar-se a reunies presididas pelo
juiz comissrio (arts. 844 a 847), no havendo diferena substantiva entre essa reunio
e a Assemblia-Geral de Credores, de que trata a Lei comentada (arts. 35 e ss.). As
deliberaes, tomadas pela maioria dos credores presentes, vinculavam os credores
ausentes (art. 844) exceto no caso da concordata, pois para ela o art. 847 exigia
quorum qualificado: aprovao por credores que representassem a maioria destes em

Art. 797. Todo o commerciante que cessa os seus pagamentos entende-se quebrado ou fallido.
14
65
nmero (votao por cabea) e 2/3 dos crditos sujeitos aos efeitos da concordata.
Aprovada com base nesse duplo critrio deliberativo, a concordata alcanava todos os
credores, com certas ressalvas (art. 852).
fcil constatar que a Lei 11.101/2005 adotou os mesmos critrios, no caso da recuperao judicial (arts. 45 e 58, 1.). H outra semelhana entre o Cdigo Comercial
e a nova Lei, dizendo respeito origem da soluo para superar a crise da empresa: na Lei
recm promulgada o Plano de Recuperao deve ser apresentado pelo devedor (art. 53);
no velho Cdigo Comercial era facultado ao falido apresentar projeto de concordata,
para aprovao dos credores (art. 846).
(b) Foi o Dec. 917, de 24 de outubro de 1890, obra do grande Carlos de Carvalho,
que introduziu expressamente a impontualidade como fator determinante da falncia
(art. 1.),15 de modo semelhante ao que consta da Lei 11.101/2005 (art. 94, inc. I). E entre
os meios de prevenir e obstar a declarao da falncia (rubrica do Ttulo X), instituiu a
moratria (art. 107 a 119), a cesso de bens (art. 131), a concordata suspensiva (art. 51 e
ss.) e o acordo extrajudicial com os credores, tambm designado concordata preventiva
ou extrajudicial (arts. 120 a 130).
notrio que a idia que est por detrs desta ltima soluo a mesma em que se
baseia, com maior sofisticao, a recuperao extrajudicial de que tratam os arts. 161 a
165 da Lei 11.101/2005. E que alguns meios preventivos da falncia, contemplados no
Decreto de 1890, tambm foram erigidos em meios de recuperao judicial, pela (Lei
11.101/2005, art. 50, I, VII, XI, XIII etc.).
(c) Em 16 de agosto de 1902 sobreveio a Lei 859, regulamentada pelo Dec. 4.855, de
02 de junho de 1903, procurando corrigir as falhas do Dec. 917, e instituindo as figuras
do estado dos negcios (no obstante o qual a impontualidade sem relevante razo de
direito importava na declarao da falncia art. 1., caput), e do estado de falncia
(atos e negcios descritos no 1. do art. 1. semelhantes aos que constam no art. 94,
inc. III, da Lei 11.101/2005).
(d) A Lei 2.024, de 17 de dezembro de 1908 representou uma sntese bem formulada dos princpios que animavam o Dec. 917, de 1908, palavras de Valverde, que
sobre os referidos diplomas legais teceu ponderaes que merecem reflexo, diante
da orientao da Lei 11.101/2005: Credores e devedores haviam de encontrar, como
encontraram, o amparo que a lei pode dar s pretenses honestas. A fraude s no seria
punida se os maiores interessados com ela no pactuassem. E foi, infelizmente, o que, com o
tempo, sucedeu, e acontecer sempre, fugindo os conluiantes aos rigores da lei, se se conceder
aos credores demasiada autonomia na organizao falimentar.16
(e) Para vedar as fendas que a legislao anterior criara, foi editado o Dec. 5.746, de
09 de dezembro de 1929, sem alterar-lhe o sistema, ou, como asseverou o seu relator, na
Cmara dos Deputados, aperfeio-la no seu maquinismo, e naqueles pontos em que
o aparelho mostrou no funcionar com a devida preciso.
Finalmente, em 21 de junho de 1945, foi editado o Dec.-lei 7.661, agora inteiramente revogado (Lei 11.101/2005, art. 200), inspirado em Projeto da lavra de Trajano de

Art. 1.. O commerciante, sob firma individual ou social, que, sem relevante razo de direito
(art. 8.), deixa de pagar no vencimento qualquer obrigao mercantil lquida e certa (art. 2.),
entende-se fallido.
16
Valverde, Trajano de Miranda. Comentrios Lei de Falncias, v. 1, p. 17, nossos os grifos.
15
66
Miranda Valverde, porm ajustado com a colaborao dos Professores Filadelfo Azevedo,
Ministro do Supremo Tribunal Federal, Hahnemann Guimares, Consultor-Geral da
Repblica e do advogado Lus Lopes Coelho, alm das contribuies dos Professores das
Arcadas, No Azevedo e Canuto Mendes de Almeida, catedrticos, e Sylvio Marcondes,
Livre-Docente de Direito Comercial.
Suas linhas gerais esto proficientemente elucidadas na Exposio de Motivos,
subscrita pelo Ministro Alexandre Marcondes Machado, que requer transcrio, ainda que
alongada, para cotejo crtico com a mudana radical operada pela opo legislativa adotada
em 2005: O anteprojeto suprime na administrao da falncia a figura do liquidatrio. O
processo de falncia compreende duas fases bastante peculiares: na primeira, prepondera a
investigao da vida econmica do falido e o exame da sua conduta no exerccio profissional;
na segunda, cuida-se da soluo patrimonial da falncia. Ambos os perodos, entretanto,
se desenvolvem na unidade do processo da falncia, cuja administrao, por isso, no deve
ser cindida. Com essa preocupao, o anteprojeto revigora a funo do sndico, ampliandolhe os deveres e assegurando-lhe a estabilidade. Tais medidas oneram o titular do cargo,
mas o exerccio deste constitui dever do comerciante em benefcio do interesse coletivo do
comrcio, onde esto integrados os seus prprios interesses. Por fora do princpio aceito,
suprime a assemblia de credores, divisora das fases do processo, pois no h transmisso de poderes. E, porque a concordata no objeto de votao, tal supresso nenhum
inconveniente apresenta. Somente h lugar para a assemblia de credores, quando estes
querem deliberar sobre a forma de se realizar a liquidao, e nesse caso, o projeto prev a
sua interveno (...) O anteprojeto conceitua a concordata sob critrio diverso do vigente.
No direito atual, a formao da concordata depende da livre manifestao dos credores,
atravs de quorum de votao, reservando-se ao juiz, simplesmente, a homologao do
acordo com o devedor. A lei cogita apenas das condies em que a deliberao da maioria
obriga a minoria. peculiar ao instituto, no direito vigente, a imposio da deliberao da
maioria sobre a vontade dos dissidentes. O sistema, entretanto, no produz os resultados
que seriam de desejar. A preponderncia da maioria, nas deliberaes coletivas, somente se
legitima quando todas as vontades deliberantes se manifestam, tendo em vista o interesse
comum que as congregou. Ora, nas concordatas formadas por maioria de votos, os credores
deliberam sob a presso do seu interesse individual, deturpando o interesse coletivo da
deliberao e tornando ilegtima a sujeio da minoria. E a verdade que, na vigncia desse
sistema, se tem verificado a constncia dessa anomalia, atravs dos entendimentos externos do
processo, o que importa na quebra da igualdade de tratamento dos credores, princpio informativo do processo falimentar. Atendendo a esse princpio, consagra a concordata como favor
concedido pelo juiz, cuja sentena substitui a manifestao da vontade dos credores na formao
do contrato, reservados, entretanto, a estes, o exame e discusso das condies do pedido do
devedor em face das exigncias da lei.17
4. Cotejo entre a sistematizao do Dec.-lei 7.661/1945 e a da nova Lei. Falncia e
concordatas. O novo perfil da falncia e dos procedimentos de recuperao
O Dec.-lei 7.661 desdobrava-se diretamente em 14 Ttulos, subdivididos em Sees,
os 9 primeiros dedicados inteiramente falncia (art. 1. usque 138), disciplinadas, a

17
Nossos os grifos. Alm das publicaes oficiais, a ntegra da Exposio de Motivos pode ser encontrada em Valverde, Trajano de Miranda. Comentrios Lei de Falncias, v. 3, p. 221-230.
67
seguir, as concordatas, preventiva e suspensiva, em apenas um Ttulo (X, dos arts. 139 a
185). O Ttulo seguinte trata dos crimes falimentares, e os trs ltimos das disposies
especiais, gerais e transitrias. A disposio topolgica da matria, a prpria sistematizao da lei anterior e o nmero de artigos dedicados s concordatas evidenciavam
que a preocupao maior do legislador residia no concurso de credores, no processo de
execuo coletiva, visto que a concordata era ento tratada como favor legal, direito
potestativo do devedor, considerando que a moratria era soluo suficiente para equacionar a crise econmico-financeira da atividade negocial e na verdade , embora no
a nica, tanto que foi mantida, e sintomaticamente em primeiro lugar, no rol de meios e
modos previstos para a recuperao judicial (Lei 11.101, art. 50, inc. I).
J a Lei 11.101 vem dividida em oito Captulos, o primeiro abrangendo as disposies preliminares (definindo o seu mbito de incidncia arts. 1. e 2. o juzo
universal competente da falncia, e o foro das recuperaes art. 3.), o penltimo, as
disposies penais (arts. 168 a 188) e, o ltimo, as disposies finais e transitrias
(arts. 189 a 201).
Do ncleo dos segmentos restantes, o Captulo II trata das disposies comuns
recuperao judicial e falncia, em quatro sees. Assinale-se, desde logo, que no
parece adequada a tcnica de aglutinar em disposies comuns normas aplicveis a
procedimentos com objetivos e estrutura inteiramente diferentes, um para a superao
da crise econmico-financeira da empresa, e outro de concurso coletivo de credores para
liquidar o patrimnio das empresas inviveis, o que poder gerar confuses e dificuldades
na aplicao da Lei.
A Seo I (Disposies Gerais) discrimina os crditos no exigveis na recuperao
judicial e na falncia (art. 5.), bem como o funcionamento do juzo universal, concomitantemente com os juzos singulares, com base em princpios de economia processual
(art. 6.), mais aprimorados do que os aplicveis execuo coletiva e ao concurso civil
de credores (art. 762 do CPC).18 A Seo II cuida da verificao e da habilitao dos
crditos (arts. 7. a 20); a Seo III, do administrador judicial e do Comit de Credores
(arts. 21 a 34), sendo este ltimo rgo facultativo (art. 28); e, a Seo IV, da AssembliaGeral de Credores (arts. 35 a 46), tambm facultativa, em princpio (arts. 36, 2., 56
e 145), matria que complementada em outros artigos, sobretudo no art. 58, 1., que
estabelece quorum deliberativo especial, diverso daquele previsto nessa Seo.
A seguir vem o Captulo III (arts. 47 a 72), dedicado recuperao judicial, segundo
topologia indicativa da nfase que a nova Lei empresta a esse procedimento, que tem por
objetivo viabilizar a superao da situao de crise econmico-financeira do devedor, a
fim de permitir a manuteno da fonte produtora, do emprego dos trabalhadores e dos
interesses dos credores, promovendo, assim, a preservao da empresa, sua funo social e o estmulo atividade econmica (art. 47). Para as microempresas e empresas de

18
Art. 762. Ao juzo da insolvncia concorrero todos os credores do devedor comum. 1. As

execues movidas por credores individuais sero remetidas ao juzo da insolvncia. 2. Havendo, em alguma execuo, dia designado para a praa ou leilo, far-se- a arrematao, entrando
para a massa o produto dos bens. A jurisprudncia vem amenizando o rigor do dispositivo, em
homenagem ao princpio da economia processual, decidindo que ao juzo da insolvncia somente
devero ser remetidas as execues movidas por credores individuais, e no toda e qualquer ao
(Cf. deciso coligida por Negro, Theotnio e Gouveia, Jos Roberto F. Cdigo de Processo Civil e
Legislao Processual em vigor, 36. ed., nota 2 ao artigo citado, p. 845).
68
pequeno porte est previsto Plano Especial de Recuperao, mais simplificado (Seo V,
arts. 70 a 72), porm muito limitado, pois a moratria que prev, agora para pagamento
parcelado em 36 meses, com carncia de 180 dias, abrange apenas parte dos credores
quirografrios (art. 71, incs. I, II e III).
Na seqncia aparece o Captulo que trata da convolao da recuperao judicial
em falncia (IV arts. 73 e 74), seguido do Captulo mais extenso da Lei, que em 86
dispositivos disciplina a falncia (V arts. 75 a 160), em moldes semelhantes aos do
Dec.-lei revogado, mas com modificaes de tomo, sobretudo no que tange aos meios e
modos empresariais de realizao do ativo do falido (arts. 142, 144 e 145).
Por fim, regula a Lei a recuperao extrajudicial (Captulo VI, arts. 161 a 167),
de forma ampla, que no to extrajudicial como sua designao d a entender (v.
item 14, abaixo), caracterizando-o como um negcio jurdico privado bilateral entre o
devedor e parte de seus credores, que pode ou no ser homologado judicialmente (art.
162), mas que se o for passa a constituir ttulo executivo judicial (art. 161, 6.). Essa
modalidade de negcio jurdico, que pode ser alvo de outras formas de acordos (art. 167),
no abrange, ex vi legis, determinados credores (art. 161, 1. os titulares de crditos
de natureza tributria, derivados da legislao do trabalho ou decorrentes de acidente
de trabalho, assim como queles previstos nos arts. 49, 3., 86, inc. II do caput), nem
os demais credores que no se dispuserem a aderir ao Plano (art. 161, 4.).
5. Estrutura organizacional da falncia e das recuperaes
Substituindo o regime de administrao unitria antes exercida pelo sndico credor
ou dativo e pelo comissrio-credor, nomeados pelo juiz e adotando sistema dualista
de administrao, composto por rgo de deliberao colegiada, facultativo (art. 28),
o Comit de Credores (arts. 26 a 34), e por outro de administrao executiva, profissionalizada (o administrador judicial, arts. 21 a 25) a nova Lei situa os credores em
posio preponderante nos procedimentos das recuperaes, embora de menor relevo
nas falncias, reforando substancialmente o papel da Assemblia-Geral (arts. 35 a 46),
antes confinada a posio subalterna (Dec.-lei 7.661/1945, arts. 122 e 123).
Percebe-se, desde logo, a influncia do atual modelo legal das sociedades por
aes na nova estrutura organizacional da falncia e das recuperaes, o que apresenta
certas vantagens, que podem mitigar a grande deficincia da Lei 11.101/2005, que no
estabelece com clareza o padro para o exerccio do direito de voto pelos credores, nas
assemblias o que permitir ao Judicirio construir um vetor ou paradigma, apoiado
nos princpios do Cdigo Civil de 2002, e, sobretudo, merc da aplicao analgica das
solues muito mais aprimoradas da Lei 6.404/1976 (principalmente o art. 115), e da
experincia de quase trs dcadas de vigncia dessa lei acionria, entre ns.19

19
Como sabido, a Lei das S/A estabelece, no art. 115, que o acionista deve exercer o direito de voto
no interesse da companhia, dispositivo em torno do qual h vasta literatura, que aborda temas
tais como o abuso do direito de voto, a tirania da maioria, o conflito de interesses etc. E o dever
que tem o acionista de votar no interesse da companhia, e no no seu, individual, vem sendo
interpretada, no sentido de que o interesse da companhia correspondente ao interesse comum a
todos acionistas, in quanto tali que, transportado para a assemblia-geral de credores, implicaria em afirmar que o credor deve votar nesses conclaves tendo em mira o interesse comum de
todos os credores, sem perder de vista a funo social da atividade negocial do devedor e os demais
69
Porque a matria ser aprofundada nos comentrios aos artigos pertinentes, cabe,
neste passo, apenas esboar breve viso geral sobre a nova estrutura organizacional dos
procedimentos de falncia e das recuperaes.
5.1 Assemblia-Geral de Credores
Assemblia-Geral de Credores, embora rgo facultativo, a Lei assina papel to
relevante que lhe foi dedicada uma seo inteira, com nada menos do que doze artigos
bem encorpados (Cap. II, Seo IV, arts. 35 a 46) alm de referncias em inmeros
outros dispositivos, de menor ou maior importncia (v.g., art. 58, 1.). Apesar disso
o rgo no de funcionamento obrigatrio, e nem delibera na recuperao extrajudicial, podendo ser convocado pelo juiz (art. 36, caput), (i) a pedido de credores (art.
36, 2.), ou (ii) obrigatoriamente, neste ltimo caso se houver objees ao plano
de recuperao apresentado pelo devedor (art. 56), ou para deliberar sobre formas
especiais de realizao do ativo, na falncia (art. 35, inc. II, c). Na primeira hiptese,
o funcionamento da Assemblia-Geral poder desde logo tornar mais sofisticada e
efetiva a administrao da falncia e da recuperao judicial, pois o conclave poder
constituir o Comit de Credores (art. 26), rgo administrativo colegiado que passa a
competir com o juiz, na fiscalizao das atividades do administrador judicial, e no zelo
pelo bom andamento do processo e pelo cumprimento da lei (art. 27, inc. I, a e b).
A Assemblia-Geral de Credores tambm no convocada na recuperao judicial de
microempresas ou empresas de pequeno porte (art. 72). Os demais casos de convocao
da Assemblia vm previstos em vrios outros mandamentos da nova Lei, tais como
os arts. 35, 52, 56, 65, 73, 99, 145.
Embora no seja de sua competncia a nomeao do administrador executivo (art.
52, inc. I e 99, inc. IX) nem a sua substituio e a indicao do substituto, como preconizava o Projeto aprovado pelo Congresso, em dois dispositivos, vetados20 atribuio
20
centros de interesse estabelecidos no art. 47 da nova Lei (v. a respeito, o nosso Aumentos de capital
das sociedades annimas, p. 253 e ss.).
Trata-se das alneas c dos inc. I e a do inc. II do art. 35. Foram as seguintes as razes do veto: As
alneas a e c atribuem Assemblia-Geral de Credores, dentre outras competncias, a de deliberar sobre a substituio do administrador judicial e a indicao do seu substituto. Todavia tais
disposies conflitam com o art. 52, que estabelece: Art. 52. Estando em termos a documentao
exigida no art. 51 desta Lei, o juiz deferir o processamento da recuperao judicial e, no mesmo
ato: I nomear o administrador judicial, observado o disposto no art. 21 desta Lei; (...).
Verifica-se o conflito, tambm, no confronto entre esses dispositivos e o pargrafo nico do art. 23,
que dispe: Pargrafo nico. Decorrido o prazo do caput deste artigo, o juiz destituir o administrador judicial e nomear substituto para elaborar relatrios ou organizar as contas, explicitando
as responsabilidades de seu antecessor.
Ao que parece, houve um equvoco do legislador ao mencionar o administrador judicial, parecendo
que pretendeu se referir ao gestor judicial, uma vez que, ao prever a convocao da Assemblia-Geral
de Credores para deliberar sobre nomes, o projeto refere-se a este ltimo, como se atesta da leitura
do art. 65, verbis: Art. 65. Quando do afastamento do devedor, nas hipteses previstas no art. 64
desta Lei, o juiz convocar a Assemblia-Geral de Credores para deliberar sobre o nome do gestor
judicial que assumir a administrao das atividades do devedor, aplicando-se-lhe, no que couber,
todas as normas sobre deveres, impedimentos e remunerao do administrador judicial.
H, portanto, no texto legal, um equvoco que merece ser sanado, elidindo-se a possibilidade de a
Lei vir a atribuir competncias idnticas Assemblia-Geral de Credores e ao Juiz da recuperao
70
da Assemblia-Geral, como assinalado, estruturar a administrao dualista, merc a

constituio do rgo de deliberao colegiada, o Comit de Credores, escolhendo e
substituindo os seus membros, tanto na recuperao judicial, quanto na falncia (art.
35, inc. I, b e inc. II, b).
Disciplinando detalhadamente a instalao, o funcionamento e as formas de deliberao do conclave inclusive com um muito curioso dispositivo, de constitucionalidade
duvidosa (art. 5., XXXV, da CF), que veda ao Poder Judicirio deferir provimento liminar,
de carter cautelar ou antecipatrio dos efeitos da tutela, para suspenso ou adiamento
da Assemblia-Geral de Credores (art. 40) a Lei atribui a esse rgo de deliberao
colegiada poderes capitais, que incluem, em ambos os procedimentos, a competncia
residual para deliberar sobre qualquer outra matria que possa afetar os interesses dos
credores (art. 35, inc. I, f e inc. II, d).
Na recuperao judicial compete-lhe deliberar sobre a pea chave para a soluo
da crise econmico-financeira da empresa, ou seja, a aprovao, rejeio ou modificao do plano de recuperao judicial apresentado pelo devedor (art. 35, inc. I, a), se
houver objeo de qualquer credor (art. 56). Na falncia, decidir sobre questo tambm
de grande relevncia, a saber, a adoo de modalidades especiais de realizao do ativo,
na forma do art. 145 (art. 35, inc. II, c). E no est prevista a realizao de assemblias
gerais formais de credores na recuperao extrajudicial, reitere-se, na medida em que
esta soluo tem carter de negcio jurdico privado (v. item 14, abaixo).
5.2 Comit de Credores
A administrao colegiada, nas falncias e recuperaes, tambm facultativa (art.
28 e, quando no for constituda, suas atribuies sero exercidas pelo administrador judicial ou, na incompatibilidade deste, pelo juiz), detendo o Comit de Credores
competncias comuns, na falncia e na recuperao judicial (art. 27, inc. I), dentre as
quais se inclui a fiscalizao e o exame das contas do administrador judicial, embora
este seja nomeado, destitudo e substitudo pelo juiz (alnea a), e a de zelar pelo bom
andamento do processo e pelo cumprimento da Lei, a despeito, tambm, de ser essa a
funo suprema e primordial do magistrado (art. 125 do CPC).
Na recuperao judicial, alm de fiscalizar a administrao das atividades do
devedor (art. 27, inc. II, a), compete ao Comit fiscalizar a execuo do plano (alnea
b), alm de submeter autorizao do juiz a adoo de medidas tendentes ao prosseguimento da implementao das obrigaes do devedor, quando este for afastado da
administrao (alnea c).
A constituio do Comit depende de deliberao de qualquer das classes de credores (art. 26) e delibera por maioria, com suas decises constando de ata lavrada em
livro prprio (art. 27, 1.).
judicial ou da falncia, o que ensejaria a inaplicabilidade do dispositivo, com inequvocos prejuzos
para a sociedade, que almeja a celeridade do processo, e para o prprio Governo Federal, que tem
adotado aes que possibilitem alcanar esse desiderato.
Finalmente, impe-se registrar que o veto afastar, de plano, a possibilidade de que seja nomeada
para o encargo pessoa que no seja da confiana do juzo.
71
5.3 Administrador judicial

O administrador judicial, nomeado pelo juiz (arts. 52, inc. I e 99, IX) e sujeito
fiscalizao deste e do Comit de Credores (arts. 22, caput e 27, inc. I, a), exerce as atribuies executivas extensamente indicadas no art. 22. Uma das melhores inovaes da
Lei 11.101/2005 foi a de retirar as funes executivas, na recuperao e na falncia, das
mos do credor, do qual no era lcito esperar nada alm do que especializao em seu
ramo de atividades, no mais das vezes diverso daquele exercido pelo devedor, e menos
ainda o conhecimento necessrio para fiscalizar o cumprimento de plano de recuperao
empresarial, ou o que mais complexo a liquidao judicial do patrimnio falido,
doravante realizada sob formas empresariais tpicas e atpicas (arts. 140, 142 e 144).
Como pr-requisitos de nomeao, o art. 21 alude a profissional idneo, a outros profissionais liberais e a pessoa jurdica especializada donde se conclui que
todos eles devem ser dotados de conhecimentos especficos e experincia para o bom
desempenho de suas atribuies. O que faz prever a criao de um novo mercado, a ser
ocupado por profissionais e empresas especializadas, cujas qualificaes, para futuras
nomeaes, dever incluir o desempenho bem sucedido na implementao de planos
de recuperao e na boa liquidao empresarial do patrimnio do falido, que, doravante, obedecendo a formas empresariais, tende a melhorar o sistema de recuperao
de crditos. Reitere-se que falncia e recuperao judicial so procedimentos com
finalidades distintas; o primeiro para liquidar o patrimnio do devedor, e o segundo
para viabilizar a superao de sua crise econmico-financeira, ambos requerendo
profissionais com especializaes diferenciadas.
5.4 Judicirio. Posio aparentemente secundria, nas recuperaes. Especializao
Apesar de nomear o administrador executivo da falncia e na recuperao (arts. 52,
inc. I e 99, inc. IX), o juiz ter doravante, segundo a nova Lei, suas atividades jurisdicionais acompanhadas de perto pelo Comit dos Credores, tal como foi salientado no incio
do subitem 5.2 supra inclusive quanto fiscalizao dos trabalhos do administrador
judicial que nomeou, competncia que no mais de sua exclusividade.
Alm dessa intromisso, na falncia que afinal um processo judicial, de execuo
coletiva ao magistrado foi atribuda funo aparentemente secundria, nas recuperaes.
Na recuperao judicial, tem o poder apenas de deferir o processamento do pedido do
devedor (art. 52), mas em princpio no pode julg-lo, no mrito, eis que neste ponto est
limitado a conceder a recuperao, desde que cumpridas as exigncias legais,21 mas desde, tambm, que o plano respectivo no tenha encontrado objeo dos credores, ou tenha
sido aprovado pela Assemblia-Geral (art. 58). O mximo que se permite ao magistrado
convocar a Assemblia de credores para reexaminar deliberao anterior de no aprovao
do plano proposto pelo devedor, com o quorum menos rigoroso previsto no 1. do art. 58.
A Lei no obriga o magistrado a adotar tal iniciativa; mas a interpretao ora ensaiada tem
presente que o pargrafo citado se acha colocado exatamente no dispositivo que cuida da
concesso de plano de recuperao ao devedor o que no obsta o juiz, que no mero

21
Dizemos em princpio porque dentre tais exigncias legais figura a observao do que dispe
o art. 47, pedra angular do procedimento, e que no se esgota com a tutela dos interesses dos
credores.
72
cartorrio, a suscitar nova manifestao dos credores, se as circunstncias, a experincia

e a sua especializao assim o recomendarem. Mesmo porque a matria transcende aos
interesses dos credores, que apenas um, reitere-se, dentre os vrios e relevantes centros de
interesse alinhados no art. 47, visando a soluo da crise econmico-financeira do devedor,
titular de empresa que exerce, constitucionalmente, funo social (v. item 6, abaixo).
Cabe assinalar, por derradeiro, que as dvidas que tm sido suscitadas com maior
freqncia em relao nova Lei, consistem em saber de que modo o Judicirio exercer a
funo que agora lhe foi atribuda, no novo regime da falncia e das recuperaes, e qual
ser a sua contribuio para a boa operacionalizao da Lei 11.101/2005. A perspectiva, a
julgar pelas reaes iniciais, no deixa de ser positiva. Primeiro, j se verificam iniciativas
concretas, como a do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo, que criou trs Varas especializadas na Capital para cuidar exclusivamente da matria, sendo que duas delas esto em
funcionamento desde 10 de junho de 2005, incio da vigncia da nova Lei;22 e no Tribunal
de Justia foi criada tambm uma Cmara especializada (Cmara Especial de Falncias e
Recuperaes Judiciais) para cuidar de matria falimentar e recuperao de empresas.23
Segundo, pela ao do Ministrio da Justia, atravs de sua Secretaria de Direito Econmico
(SDE), que vem organizando, como j o fez em convnio com a Escola de Magistratura
do Rio de Janeiro, cursos de especializao para juzes, promotores e procuradores.24 Mas
parece claro que esse otimismo merece ser temperado com boa dose de realismo, seno de
ceticismo, em face da realidade atual no campo das falncias e concordatas.25
5.5 Ministrio Pblico
Por fim, a Lei ainda prev apenas a interveno tpica do Ministrio Pblico, na
falncia e na recuperao judicial, em razo do veto oposto ao art. 4., mas a atuao do
MP tem elastrio mais amplo do que a leitura soletrada da Lei sugere, como se ver nos
comentrios a esse artigo, mais abaixo.
6. A anttese funo social da empresa versus soberania dos credores, nas
recuperaes
Est definitivamente consolidada entre ns a noo de que a empresa exerce funo
social, at por determinao constitucional (art. 170, caput e inc. III, da CF). O marco a
Conforme Res. 200/2005 do rgo Especial do Tribunal de Justia de So Paulo.
A Cmara encontra-se em funcionamento com sesses quinzenais, sob a presidncia do Des. Elliot
Akel.
24
A experincia foi inspirada em exemplos da Europa e do hemisfrio norte de nosso continente,
notadamente o Canad, que permitiu o afastamento de alguns juzes para estudar o novo Cdigo
Civil daquele pas. Informa-se que a experincia referida no texto ser estendida a outros Estados,
j estando encaminhada a especializao de mais 40 daqueles mesmos profissionais no Estado de
So Paulo (cf. Valor Econmico, 01.03.04.2005, p. E-1).
25
Fazendo aluso ao mencionado curso de especializao, o mesmo peridico informa que o Estado
do Rio de Janeiro j dispe, somente na Capital, de oito Varas especializadas, o que no impediu
que acumulassem, at o final de 2004, um total de 3.326 aes de falncia (cf. Valor Econmico,
22.03.2005, p. E-1). S o tempo dir, portanto, se a soberania da Assemblia-Geral de Credores,
a melhor estruturao e profissionalizao da administrao, os prazos reduzidos da nova Lei
(alguns manifestamente irreais) e o papel agora secundrio do Poder Judicirio iro ou no imprimir a desejada celeridade soluo da crise econmica da empresa.
22
23
73
partir do qual esse salto valorativo na viso da atividade empresarial foi introduzido em
letra de frma em nosso ordenamento jurdico reside, por certo, na Lei 6.404/1976, que
embora ironicamente promulgada ainda sob o regime autoritrio, prescreve, de forma
didtica, em seu art. 116, pargrafo nico, que o acionista controlador deve usar o
poder com o fim de fazer a companhia realizar o seu objeto e cumprir sua funo social,
e tem deveres e responsabilidades para com os demais acionistas da empresa, os que nela
trabalham e para com a comunidade em que atua, cujos diretos e interesses deve lealmente
respeitar e atender.
Apesar de o referido diploma legal disciplinar as sociedades por aes, dvidas
no ensombram, (i) que o enunciado transcrito aplica-se a toda e qualquer atividade
empresarial, exercida individualmente ou atravs de qualquer outra forma societria;
(ii) e que o elenco de interesses extra-societrios que a atividade empresarial deve lealmente respeitar e atender no se esgota naqueles plos referidos no dispositivo, pois
unidade produtiva geradora de riquezas que , a empresa, atuando em seguros quadros
constitucionais e legais (traduzidos nas expresses em moda, marcos legais ou regulatrios), criados pela sociedade atravs do Congresso Nacional, no mais pode pautar-se
por interesses exclusivamente egosticos e na procura obsessiva e predatria de lucros,
cabendo-lhe tambm atender, e por fora da Constituio, os direitos dos consumidores,
o regime de livre concorrncia, a preservao do meio ambiente, do patrimnio histrico
e cultural do Pas etc. Em razo dessa funo de grande relevo que a nova Lei estrutura
mecanismos que conduzam sua preservao, superando as naturais crises econmicas
e financeiras pelas quais venha a passar o devedor empresrio.
No se trata, como bvio, de uma viso poltica diferenciada do papel da atividade
empresarial, posto que hoje em dia todos os pases civilizados, independentemente do
regime poltico que adotam, j incorporaram esses valores, desde o perodo histrico que
sucedeu os primrdios do capitalismo e o transformou, a partir das dcadas iniciais do
sculo XX. Mas a quem compete dizer se a empresa est ou no cumprindo adequadamente sua funo social, ou se devem ou no ser adotadas medidas prprias para que se
mantenha como eixo produtor de riquezas, mesmo ao enfrentar dificuldades crticas? No
caso da Lei 11.101/2005 parece que to importante deciso caber apenas aos credores,
e esse um aspecto sobre o qual cabem consideraes mais detalhadas, pois a discusso
de que resultou a opo legislativa velha de quase um sculo entre ns, como visto
linhas acima (item 3, e, supra).
6.1 Credores, Assemblia-Geral de Credores e funo social da empresa devedora
Com efeito, o art. 47 da Lei 11.101/2005, ao estabelecer os objetivos da recuperao
judicial, dispe que o instituto visa viabilizar a superao da situao de crise econmico
financeira do devedor, a fim de permitir a manuteno da fonte produtora, do emprego dos
trabalhadores e dos interesses dos credores, promovendo, assim, a preservao da empresa,
sua funo social e o estmulo atividade econmica.
dico do art. 116, pargrafo nico da Lei 6.404/1976, o diploma legal comentado indica expressa e diretamente outro centro de interesses extra-societrios (que
amalgama os credores), o que curial em uma lei que busca prevenir (recuperaes) a
execuo coletiva e o concurso de credores (a falncia), na qual, em tese e quase sempre,
na prtica, todos aqueles tero perdas, em maior ou menor grau. Mas a nova Lei reafirma,
explicita e enfatiza a funo social da atividade empresarial, qualificando-a como fonte
74
produtora que cabe manter e preservar, em prol do estmulo atividade econmica, e

h aqui, implcita e indiretamente referido, outro centro de interesses, da sociedade em
geral e da Fazenda Pblica, em particular, que dela recebe tributos objetivos que, nem
sempre, ou raramente, esto na mira dos credores, que segundo a lgica do capitalismo
procuram, como razo de eficincia empresarial, proteger e recuperar os seus crditos
da empresa em crise.
Sucede que o Plano de Recuperao, que deve ser apresentado pelo devedor
(art. 53), tem sua apreciao a cargo do exclusivo alvedrio dos credores, que o aprovam
tacitamente (art. 55, c.c. art. 58), ou sobre ele deliberam em Assemblia-Geral, que poder aprov-lo, rejeit-lo ou modific-lo (art. 35, inc. I, a), podendo inclusive rejeitar a
desistncia do devedor ao pedido de recuperao, mesmo que tenha ele superado suas
dificuldades econmico-financeiras aps o deferimento de seu processamento (art. 35,
inc. I, d, c.c. art. 52, 4.).
A discusso sobre o princpio da soberania dos credores no mecanismo concursal,
j foi dito, no nova, sendo muitos os pensadores e juristas de tomo que a ele se opuseram. Para no alongar as citaes, incompatveis com comentrios de primeira mo,
remetemos o leitor ao que foi exposto no item 3.5, e, supra.
6.2 Idem: contrastes entre o papel dos credores nas recuperaes e a funo social da
empresa devedora
A advertncia antiga, mas a realidade pouco mudou, pois da natureza da atividade
empresarial, especulativa no bom sentido da palavra, que o credor persiga seus interesses
pessoais, mesmo porque a prpria atividade que exerce tem, ela prpria, funo social.
Reconhea-se a evoluo na cultura empresarial, traduzida em iniciativas, ainda tmidas,
em direo ao atendimento de interesses extra-societrios, expressas em relatrios da
administrao de grandes companhias, algumas, muitas vezes, com grande publicidade
e pouca substncia, que chegam a constar de tpico apartado (Relatrio Social), em
rubricas como projetos sociais, projetos culturais, projetos esportivos, programas de qualidade de vida, sade, segurana e meio ambiente.26 Em face, porm de
crditos a recuperar, natural esperar aes imediatistas e at egosticas, como prprio
do regime capitalista. Da porque de duvidosa sabedoria o veto integral oposto ao art.
4. da Lei 11.101, que resguardava uma ao mais efetiva do Ministrio Pblico em prol
dos interesses da coletividade (v. comentrios ao citado art. 4., itens 47 e ss., abaixo),
pois ao juiz, nas recuperaes judicial e extrajudicial, foi atribuda funo meramente
sancionadora da deliberao dos credores (art. 58), em princpio (v. item 5.4, supra).
Ainda que a recuperao judicial no mais se constitua direito unilateral ou potestativo do devedor, um favor legal, como afirmavam os comentadores do Dec.-lei
7.661/1945, parece demasiado atribuir aos credores, sem os necessrios contrapesos, a
competncia para avaliar e deliberar soberanamente sobre a superao da situao de
crise econmico-financeira do devedor (...) a manuteno da fonte produtora, do emprego dos trabalhadores (...) a preservao da empresa, sua funo social e o estmulo
atividade econmica (art. 47, c.c. arts. 55 e 56). Afinal, a ningum dado ignorar o

26
Exemplos retirados do Relatrio de Administrao de uma das maiores empresas de telecomunicaes do Pas (jornal Valor Econmico, 30.03.2005, p. A21-A36).
75
peso do poder econmico no mercado e a necessidade de contrabalanar essa realidade

insuprimvel, exteriorizada em seus vrios segmentos.
7. Poder de controle societrio e controle externo dos credores
No que tange s sociedades por aes, o legislador de 1976 no o ignorou, como
sabido, mas disciplinou o poder de controle empresarial apenas interna corporis, definindo-o em funo da titularidade das aes (Lei 6.404/1976, art. 116 e 243, 2.). O que
no esgota o extenso rol de condies e meios por meio dos quais tal poder se manifesta
e exercido, externa corporis.
O controle externo pelos credores um desses meios, o que arquisabido, pelo
muito que j foi escrito a respeito, tambm na literatura jurdica, inclusive a nacional.
Apesar disso, no parece que a Lei 11.101 tenha encaminhado solues adequadas a
esse fenmeno co-essencial ao capitalismo, que pode comprometer as boas intenes
do legislador, que ao menos poderia ter institudo adequados mecanismos de freios
e contrapesos, analogamente s solues bem desenvolvidas pela doutrina poltica e
constitucionalista, a partir do sculo XVIII (com Montesquieu frente).
Pois se certo, como j foi frisado, que a Lei 6.404/1976, com pioneirismo, trouxe
para o proscnio jurdico a figura do acionista controlador, no menos exato que o fez
de forma incompleta, ao disciplinar apenas o poder de controle interno. Sucede que de
h muito, a comear por antigos precedentes da jurisprudncia norte-americana, passando pela Lei Acionria alem de 1937 e pelo Codice Civile italiano de 1942, inmeros
ordenamentos jurdicos vm reconhecendo e procurando disciplinar o chamado controle
externo, que se manifesta, de fato, por formas diversificadas, que foi apreendida em alguns
textos legais sob o conceito de influncia dominante.27
Dentre essas formas de influncia dominante externa figura, em primeiro lugar, o
controle exercido pelos credores da sociedade, que a submetem, em razo do endividamento e da conseqente dependncia econmica, a sua orientao e aos seus desgnios28
e no de se estranhar que venha ocorrer nas recuperaes de que trata a lei.
Legem habemus, afinal. Cabe, doravante, ao aplicador do direito, suprir a falha, seja
recorrendo aos princpios gerais sobre a matria,29 e, principalmente, ao atual sistema
de direito obrigacional privado unificado, que passou a ter como pedras de toque, como
sabido, a funo social do contrato e dos negcios jurdicos (art. 421 do CC) e os deveres
da boa-f e probidade dos contratantes, tanto na concluso, como em sua execuo

V.g., art. 2.359 do Cdigo Civil italiano: (Societ controllate e societ collegate) Sono considerate societ controllate: (...) 2) le societ che sono sotto linfluenza dominante di unaltra societ
in virt delle azioni o quote da questa possedute o di particolari vincoli contrattuali con essa (...)
grifamos.
28
a opinio de Fbio Konder Comparato. Aps esclarecer que as situaes (de controle externo) so as mais variadas, exps lio que cabe como luva ao argumento do texto: H, assim,
em primeiro lugar, toda uma situao de hipteses em que o controle externo resulta de uma
situao de endividamento da sociedade. Em razo do seu direito de crdito, cuja execuo
forada pode levar a companhia falncia, o credor passa, muita vez, a dominar a devedora,
comandando a sua explorao empresarial (Comparato, Fbio Konder. O poder de controle na
sociedade annima, p. 64, nossos os grifos).
29
Cf. Comparato, Fbio Konder. Idem, p. 77, nota 22 e parte III.
27
76
(idem, art. 422) sabendo-se, tal como sustentamos, que a recuperao, judicial ou
extrajudicial, constituem modalidades de negcios jurdicos (cf. itens 13 e 14, abaixo),
adstritos, portanto, a esses padres negociais, que sobretudo a Assemblia-Geral de
Credores deve ter presente, ao aprovar, modificar ou rejeitar o plano submetido pelo
devedor (art. 35 da Lei comentada). E mesmo o credor ao formular, fora da Assemblia,
objees ao plano (art. 55).
7.1 Abuso do poder econmico
E sempre haver, segundo as circunstncias, como recorrer legislao de represso
ao abuso do poder econmico, atualmente consubstanciada na Lei 8.884, de 11 de junho
de 1994. Segundo este diploma legal, que j incorpora o conceito de posio dominante
(art. 20, 1. e 2.), as iniciativas do credor ou credores, diante de devedor que enfrenta
crise econmico-financeira podem constituir, conforme o caso, infrao da ordem econmica, independentemente de culpa, nos termos do citado art. 20, que desde logo
indica, como tal, os atos sob qualquer forma manifestados, que tenham por objeto ou
possam produzir os seguintes efeitos, ainda que no alcanados: (...) IV exercer de forma
abusiva posio dominante (...). Os trechos grifados indicam a possibilidade, primeiro,
de que o ato do credor seja externado na Assemblia-Geral de que trata a Lei (arts. 45 e
58), ou fora dela, se apresentar objees ao Plano (art. 55); e, segundo, que a posio
dominante possa decorrer do controle externo mencionado no item anterior.
Ademais, as hipteses alinhadas em rol no exaustivo nesse dispositivo legal, so
melhor minudenciadas no artigo seguinte, que aponta, dentre muitas outras condutas
que infringem a ordem econmica, criar dificuldades constituio, ao funcionamento
ou ao desenvolvimento de empresa concorrente ou fornecedor, adquirente ou financiador
de bens ou servios (Lei 8.884/1994, art. 21, V). Os grifos, evidente, supem o caso de
devedor, adquirente ou fornecedor, que exerce atividade econmica vivel, em crise
econmico-financeira circunstancial, supervel por um dos meios previstos no art. 50 da
Lei comentada, diante de condutas abusivas de fornecedor, adquirente ou financiador, e
mesmo de credor concorrente que tencione elimin-lo do mercado. Esta apenas uma,
dentre as 24 hipteses arroladas exemplificativamente no art. 21 da Lei 8.884/1994, que
podem, todas elas, merecer excogitao, no caso das recuperaes.
8. Falncia, falimento, quebra, bancarrota. Noo de falncia na Lei 11.101/2005
Falir, do latim fallere,30 faltar, figura nos lxicos modernos como suspender os
pagamentos, no ter como pagar aos credores, ser mal-sucedido, malograr-se, fracassar;
e os de melhor qualidade at apresentam noo jurdica de falncia bem proficiente:
Execuo coletiva do devedor comerciante, qual concorrem todos os credores, e que
tem por fim arrecadar o patrimnio disponvel, verificar os crditos, solver o passivo e
liquidar o ativo, mediante rateio, observadas as preferncias legais. O termo falimento
registrado como sinnimo de falncia, sobrecarregado da acepo culpa punvel, erro,

30
Que advm do radical snscrito sphall, vacilar, mover, desviar e do grego sphallen, faltar; em ingls
fall, fail, cair, faltar; em francs faillir, faillite, enganar, pecar, faltar; em italiano fallite, fallimento,
com o mesmo significado, o que no ocorre em portugus; em alemo fallen, fehlen, cair, decair,
faltar, cair em falta (cf. Aulete, Cndido de Figueiredo e Frei Domingos Vieira, citados por Carvalho
de Mendona, J. X. Tratado de direito comercial brasileiro, v. 7, p. 7).
77
omisso.31 Quebra era a palavra portuguesa que mais comumente designava o instituto desde as Ordenaes, antes da incluso da palavra falncia na lei, tendo composto a
epgrafe do Ttulo I, Parte III, do Cdigo Comercial de 1850, que suprimiu o vocbulo
bancarrota, usado no Cdigo Criminal de 1830 para designar a falncia fraudulenta.
O estigma da falncia como estado que decorre da fraude ou atos delituosos praticados pelo devedor comerciante j foi de h muito superado. Nas palavras de Valverde,
escritas na Introduo de seus Comentrios, so inmeros os fatores que provocam o
abalo do crdito. Uns de ordem geral, econmicos, financeiros, polticos, com influncia
em todos ou alguns ramos da atividade humana; outros, de ordem particular, dizem respeito ao devedor, ao modo por que administrou os seus negcios.32 A falncia, processo
de execuo coletiva empresarial, no se concentra apenas na atuao individual e muitas
vezes predatria do falido, que pode destruir o valor econmico da unidade produtiva e
de circulao de riquezas, pois as causas de suas dificuldades econmicas, como visto,
no decorrem apenas do modo como conduz seus negcios, muitas vezes de boa-f e
com m sorte, mas de fatores conjunturais, de ordem geral ou setorial.
A Lei 11.101/2005, que no define o instituto, prescreve os seus objetivos, no novo
sistema de solues para a crise econmica da atividade negocial, nessa mesma linha:
A falncia, ao promover o afastamento do devedor de suas atividades, visa preservar
e otimizar a utilizao dos bens ativos e recursos produtivos, inclusive os intangveis,
da empresa (art. 75). Trata-se de concepo atual, segundo a qual o instituto, embora
conduza dissoluo e extino da atividade empresria individual (Lei 11.101/2005,
art. 102), e da sociedade empresria (idem, c.c. CC, arts. 994, 2., 1.044, 1.051 e 1.087
e Lei 6.404/1976, art. 206, inc. II, c), deve obedecer ao que denominamos, em outra obra,
a lgica do capitalismo.33 Se entre a dissoluo e a extino do devedor falido medeia
um procedimento de liquidao, nada mais natural que este se faa otimizando os bens,
ativos, recursos produtivos e os intangveis, merc seu melhor aproveitamento, na sua
Ferreira, Aurlio Buarque de Hollanda. Novo dicionrio da lngua portuguesa, p. 754.
Valverde, Trajano de Miranda. Comentrios Lei de Falncias, v. 1, p. 5-6, acrescenta: As organizaes comerciais modernas, quaisquer que sejam, sem ele [o crdito] no podem desenvolver
com amplitude os seus negcios, atuar com eficcia no campo largo e aberto pela concorrncia.
A mobilizao do crdito, entretanto, o seu valor no sistema circulatrio das riquezas, uma
conquista recente. Podendo originar-se das mais variadas transaes, das quais ocupa o primeiro
lugar a compra e venda, reveste o crdito a forma legal de documento ou papel em que materializa.
Aparece, assim, no mundo dos negcios como um valor em si, facilitando por isso ao seu portador novas operaes, a procura de capitais disponveis, indispensveis ao movimento regular do
comrcio. As conseqncias so sempre desastrosas. Desaparece, imediatamente, confiana, base
do crdito, que o devedor inspirava s pessoas com quem transacionava, e no s os credores, mas
ainda terceiros, conhecedores do fato, passam a consider-lo indivduo suspeito, traam-lhe um
crculo de isolamento, que mais e mais se estreita, e do qual raros so os que saem com dignidade. Insolvente o devedor, levanta-se, inevitvel, o conflito de interesses entre ele e os credores, e
ainda entre estes, cada qual procurando tirar da situao o melhor proveito. No se resolveria tal
conflito, ou s-lo-ia tardiamente, com graves desvantagens para todos os interessados, se diversas
vias judicirias ficassem abertas ao peculiar de cada credor, tendente a efetivar o seu direito
sobre o patrimnio do devedor, que perderia, extraordinariamente, com esse fracionamento, o
seu valor econmico. Surge, ento, no desenvolvimento das instituies jurdicas, o processo de
execuo coletiva. A idia, relativamente nova, de que os bens do devedor constituem a garantia
comum dos credores, preside o regular funcionamento do instituto e o disciplina.
33
V. a respeito o nosso Dissoluo e liquidao de sociedades, p. 5.
31
32
78
transferncia ou re-insero no mercado, in natura ou em moeda, o que permite no s

a preservao de toda a riqueza patrimonial da empresa, que no se limita soma dos
bens individuais, como melhor atende aos interesses dos credores, pela maximizao
dos valores a partilhar, por rateio.
9. Execues singulares e coletivas civis: insolvncia e concurso de credores
A execuo civil singular, diante da cessao generalizada de pagamentos pelo
ru, d lugar execuo coletiva contra devedor insolvente. E isto porque a primeira
pressupe o inadimplemento pontual, pois realiza-se a execuo no interesse do credor,
que adquire, pela penhora, o direito de preferncia sobre os bens penhorados (art. 612
do CPC grifo nosso). Se forem vrios os inadimplementos, e a penhora recair sobre os
mesmos bens, cada credor conservar o seu direito de preferncia (idem, art. 613),
mas as execues diversas (ou fases de cumprimento de sentena, conforme cada caso
concreto), e em juzos diferentes, continuaro singulares.
Na esfera civil, somente a insolvncia d lugar execuo coletiva, ou seja, toda
vez que as dvidas excederem importncia dos bens do devedor (art. 748 do CPC).
A insolvncia , portanto, o estado de dficit patrimonial, que precipita, na execuo
por quantia certa contra devedor insolvente, o concurso de credores (idem, arts. 748
usque 786-A), ficando assim afastada, para a execuo coletiva civil, a insolvabilidade,
ou seja, a situao econmica em que o seu ativo superior ao passivo (defesa que o
ru pode alegar, nos embargos art. 756, inc. II do CPC), mas que no dispe de meios
lquidos para cumprir pontualmente suas obrigaes, gerando a cessao generalizada
de pagamentos. O interesse que preside a execuo coletiva civil no mais o do credor
individual, mas o de todos os credores do devedor comum (, art. 762 do CPC c/c art.
957 do CC), que concorrero no juzo universal (art. 751, inc. III, do CPC), segundo
a classificao de seus crditos e seus ttulos legais, preferncias e privilgios (art. 769,
c/c CC, arts. 955 e ss., do CPC).
No plo passivo da execuo contra devedor insolvente podem figurar tanto o
devedor no empresrio, seu cnjuge (arts. 748 e 749 do CPC), seu esplio (idem, art.
759) e as sociedades simples, embora estas sejam ainda referidas no CPC, nesta parte no
adaptado ao Cdigo Civil de 2002, como sociedades civis (idem, art. 786).
Quanto s sociedades simples, tendo em vista a natureza da execuo coletiva civil
(especialmente arts. 777 a 782 do CPC), a declarao de insolvncia no opera, ex vi
legis, a sua dissoluo (art. 1.033 do CC) diversamente do que sucede com as sociedades empresrias (arts. 994, 2., 1.044, 1.051, inc. I e 1.087 do CC; art. 206, inc. II,
c, da Lei 6.404/1997).
10. Falncia e execuo coletiva empresarial: insolvncia e insolvabilidade
J no mbito das relaes empresariais, por suas prprias peculiaridades, pelo dinamismo que as matiza e pelos reflexos da quebra no ambiente econmico, a legislao
falimentar formula de modo diferente da civil o fato gerador da ao de execuo coletiva
empresarial. Com efeito, a nova Lei de Falncias, segundo a tradio de nosso direito,
erige a impontualidade do devedor, desprovida de relevante razo de direito, em fator
desencadeador da falncia, verbis: Art. 91. Ser declarada a falncia do devedor que: I
sem relevante razo de direito, no paga no vencimento obrigao lquida materiali-
79
zada em ttulo ou ttulos executivos protestados, cuja soma ultrapasse o equivalente a

40 (quarenta) salrios mnimos na data do pedido de falncia.
Mais severamente ainda, a Lei erige inclusive o risco iminente de impontualidade
em fator determinante da decretao da falncia, devido prtica de determinados atos
ou negcios jurdicos enumerados no art. 94, inc. III,34 ao lado da impontualidade qualificada (art. 94, inc. II).
A insolvncia, portanto, no tem a mesma relevncia jurdica para fins de decretao da quebra, daquela com que exsurge no CPC, pois no meio empresarial no
raro o comerciante, mesmo em estado de dficit patrimonial, continuar a honrar seus
compromissos, pelo crdito que desfruta, sem chegar cessao injustificada de pagamentos ou impontualidade, que a primeira condicio juris da falncia. E a impontualidade (art. 94, inc. I), a impontualidade qualificada (art. 94, inc. II), ou o risco iminente
de impontualidade (art. 94, inc. III), so fatos jurdicos que podem ocorrer mesmo
quando o valor do ativo seja superior ao total do passivo do devedor, nos casos em que
o empresrio ou a sociedade empresria fiquem desprovidos de meios lquidos para
saldar tempestivamente suas obrigaes. Nesse caso tem-se o que a melhor doutrina
designa por insolvabilidade.
Reitere-se que o velho Cdigo Comercial de 1850, seguindo o modelo do Cdigo
Comercial francs, tambm no considerava a insolvncia fator nico ou principal da
execuo coletiva. Dispunha, no livro Das Quebras e como j foi lembrado no item
3, supra que todo comerciante que cessa seus pagamentos entende-se quebrado ou
falido (art. 797). Comentando a regra, no contexto, igual, do direito francs, Lyon-Caen
e Renault prelecionavam: Admitindo que a cessao de pagamentos do comerciante
condio essencial da declarao da falncia, o Cdigo de Comrcio se vincula a um
fator externo, cuja constatao possvel, e no o estado real da fortuna do comerciante.
No cogita se ele solvvel ou insolvvel, isto , se seu ativo superior ou inferior ao seu
passivo. Do que decorrem duas conseqncias importantes, em sentido inverso: a) o
comerciante que tem passivo inferior a seu ativo, mas goza de crdito, graas ao qual
consegue satisfazer suas dvidas exigveis, no pode ser declarado falido; b) ao contrrio, um comerciante que no paga suas obrigaes, pode ser declarado falido, ainda que
pretenda ser solvvel e o seja efetivamente.35
a posio de Carvalho de Mendona, com apoio nas lies de Rocco: Vai perdendo cada dia mais terreno o critrio preconizado pelos antigos jurisconsultos italianos e
abraado pelo velho direito germnico, a insuficincia do ativo para cobrir o passivo, conhecido na teoria sob a denominao de sistema de desequilbrio econmico. O excesso
do passivo sobre o ativo, a simples desproporo aritmtica ou o dficit no passa de

Nas palavras de Sylvio Marcondes, o Dec. 917, de 1890, que consubstanciou a nossa primeira lei
especial falimentar, onde tambm se preteriu a insolvncia, como geratriz da quebra e, ao contrrio,
aperfeioando o ndice exterior da cessao de pagamentos que tantas incertezas causara na jurisprudncia fez emergir a falncia: da impontualidade do devedor, ou de determinados atos ou fatos
que, indicativos do risco iminente de impontualidade, caracterizam a falncia. O novo sistema,
originalidade do direito ptrio, criado por Carlos de Carvalho, permaneceu vigorando, na sucesso
das leis posteriores e constitui objeto dos arts. 1. e 2. do vigente Dec.-lei 7.661, de 21 de junho de
1945 (Cf. Marcondes, Sylvio. Questes de direito mercantil, p. 129-130, grifos do original).
35
No Trait de droit commercial, v. 7, n. 55-57, citado por Sylvio Marcondes, Questes de direito
mercantil, p. 128-129, nossos os grifos.
34
80
um fato aprecivel no domnio da contabilidade. O ativo pode estar ao nvel ou apresentar-se superior ao passivo; o devedor, entretanto, incorre em falncia se, em virtude de
circunstncias extraordinrias, no dispe de valores realizveis bastantes para satisfazer
obrigaes lquidas no momento exato da prestao. Ao contrrio, o passivo pode ser
maior que o ativo e o devedor dispor de meios para a execuo das suas obrigaes a
tempo e hora, devido isso a sua habilidade de empresrio, sua capacidade de trabalho
etc., em suma, ao seu crdito.36
11. A falncia como meio e cobrana. Reforo da (dis)funo na nova Lei
No nos parece exato afirmar, como j tem sido propalado aps a promulgao da
nova Lei, que a falncia perdeu seu carter de cobrana coercitiva de dvida.37 Ao contrrio, essa funo sobrevive doravante, e foi at em muito reforada.
(a) Perdeu esse carter, sim, no caso de cobrana imediata ou direta de dvidas de
menor valor, por um nico credor, que no atinjam o limite referido no art. 94, inc. I, da
nova Lei. E deixou de ser to clere, pois o prazo para a contestao foi aumentado 24
horas para 10 dias (art. 98).
O que vale dizer que esse meio de cobrana subsiste, com igual fora coercitiva,
pelo menos em duas hipteses de cobrana direta: (i) quando um nico credor pretender
cobrar sua dvida requerendo, com base em obrigao lquida representada por ttulo
ou ttulos executivos protestados (art. 94, 3., c.c. art. 9., pargrafo nico), cuja soma
ultrapasse o equivalente a quarenta (40) salrios-mnimos na data do pedido de falncia
porque a cobrana nesse caso provoca a execuo coletiva (art. 94, inc. I); (ii) quando
um conjunto de credores, concertados, reunirem-se em litisconsrcio a fim de perfazer
o limite mnimo referido no art. 94, 1..
Nem o fato de o devedor contar com a faculdade de pleitear sua recuperao judicial, no prazo da contestao (art. 95), ameniza essa funo de cobrana da falncia,
que persiste na Lei 11.101/2005, dada a extrema dificuldade de estruturar-se, s pressas,
Plano de Recuperao vivel, iniciativa que j contaria com a objeo declarada, de
antemo, daqueles que requereram a execuo coletiva. A admitir-se a falncia como
meio de cobrana, portanto, no contexto do conhecido debate doutrinrio a seguir
sumariado, a falncia continua com essa caracterstica na Lei atual s que, doravante,
privilegiando apenas os grandes credores, ou aqueles que se associarem para valer-se
desse procedimento de cobrana.
importante assinalar que a Lei 11.101/2005 tambm robusteceu a funo de
cobrana da falncia, mediatamente. Primeiro, na recuperao judicial, pois a suspenso
das execues, individuais ou coletivas, se d por prazo muito limitado, irreal, se se
quiser, findo o qual ressurge por inteiro o direito dos credores de iniciar ou continuar

36
37
Carvalho de Mendona, J. X. Tratado de direito comercial brasileiro, p. 192-193.

Os dados de levantamento nacional realizado pelo SERASA sobre falncias requeridas e decretadas,
no perodo de 1994 a 2004, retratam na medida em que o pedido de execuo coletiva empresarial
vem sendo utilizado com esse propsito: 1994: 12.994 falncias requeridas/2.088 falncias decretadas; 1995: 33.725/2.721; 1996: 47.183/5.149; 1997: 33.939/5.594; 1998: 30.762/5.476; 1999:
30.962/5.935; 2000: 14.978/5.144; 2001: 12.693/3.919; 2002: 19.915/4.928; 2003: 19.137/5.637;
2004: 13.112/4.316 (Fonte: Tribuna do Direito, maio 2005, p. 19).
81
suas aes e execues, independentemente de pronunciamento judicial (art. 6., 4.).

Segundo, na recuperao extrajudicial, caso o credor que no se disponha a aderir, ou
queira boicotar o plano negociado pelo devedor com os demais, posto que o pedido de
homologao no suspende o direito de requer-la (art. 161, 4.).
(b) Se a falncia ou no um meio de cobrana questo que dividiu a doutrina
brasileira. Miranda Montenegro e Carvalho de Mendona so indicados como os principais autores que a respondem negativamente, mas a opinio deste ltimo grande jurista
no exatamente a que lhe atribuem: No a falncia meio normal de obter do credor
o cumprimento exato da obrigao assumida pelo devedor diz o mestre se este, por
motivos atendveis ou ainda por culpa, m-f ou fora maior, no a desempenha, nem se
acha em condies de desempenh-la, mas remdio extraordinrio, que institui o concurso
de credores sobre o patrimnio realizvel do devedor comum, manifestada que seja a
impossibilidade de satisfazer pontualmente os seus compromissos.38
Em posio diametralmente oposta mais aderente ao que se passa na praxe empresarial e forense Otvio Mendes sustentava que o credor que requer a falncia de um
devedor no se limita a praticar um ato assegurador de seu direito. Ele pretende mais; ele
quer, pela liquidao de todo o patrimnio do devedor, obter seno o pagamento integral
do que lhe devido, pelo menos o maior pagamento que for possvel conseguir daquela
liquidao. No vemos, portanto, como se possa negar falncia carter de meio de cobrana. Bento de Faria, endossando a tese de Otvio Mendes, era ainda mais enftico:
Se a falncia no meio de cobrana, que ento? Execuo coletiva? Mas o objeto de
toda a execuo obter um pagamento; o de cobrar, portanto.39
Mais recentemente Rubens Requio, aps asseverar que ambas as posies repousam em razes ponderveis, conclui: Assim, sob o ponto de vista do credor, a falncia,
embora uma execuo extraordinria e coletiva, constitui um meio de obter a cobrana
de seu crdito.40
12. Natureza jurdica da falncia
O assunto traz baila o tormentoso e s vezes pouco prtico problema das naturezas
jurdicas dos institutos disciplinados pela nova Lei, que aqui cabe referir sinteticamente,
dadas as limitaes de um inicial comentrio Lei.
12.1 Generalidades
No que diz respeito falncia, muito foi escrito sobre o tema, bastando, neste ponto,
mencionar o recenseamento da melhor doutrina. Por todos, o saudoso Rubens Requio,41

Carvalho de Mendona, J. X. Tratado de direito comercial brasileiro, p. 19-20. Por ter transcrito em
nota de p de pgina acrdos do Tribunal de Justia de So Paulo, de 01.09.1899 e 15.10.1926
que afirmaram textualmente que a falncia no meio de cobrana, Carvalho de Mendona
includo entre os autores que sustentam essa posio, quando em verdade o que diz, tal como consta
do trecho constante do texto, que a execuo coletiva no meio normal de cobrana.
39
Cf. Requio, Rubens. Curso de direito falimentar, v. 1, p. 32-33.
40
Requio, Rubens. Curso de direito falimentar, loc. cit.
41
Na bem cuidada Seo sobre a natureza jurdica da falncia, includa no Cap. I, Parte I, itens 12
a 17 da Curso de direito falimentar, p. 25-39.
38
82
que alm de sustentar, como assinalado, que a falncia um meio extraordinrio de execuo, coletiva, destaca que o procedimento de ordem pblica, embora voltado ao atendimento do interesse comum de todos os credores, que se agregam no juzo universal.
Prossegue o mestre assinalando que essa dupla viso do fenmeno foi muito
explorada na doutrina italiana: Na ordem da anlise de Jaeger, tanto a par condicio creditorum como o saneamento empresarial constituem elementos que se devem levar em
conta para a compreenso da finalidade do instituto falimentar, mas ambos os princpios
no se sobressaem dominadores, mas se compem ou se constituem como elementos
imprescindveis garantia geral do crdito, que deve ser promovido e assegurado pelo
Estado, por meio da lei. claro que a segurana do crdito elemento essencial para a
estabilidade econmica e, nos pases menos desenvolvidos, instrumento bsico para o
seu progresso. Tudo isso a lei falimentar pretende realizar.
de elementar constatao que essas preocupaes permearam a discusso que se
travou na fase final do processo legislativo de que resultou a Lei 11.101, tal como adiantamos no item 2, supra pois o seu desiderato declarado foi o de criar um ambiente mais
seguro e favorvel atividade empresarial (os chamados marcos legais), atualmente
desenvolvida com mais intensidade mediante prticas e padres transnacionais.
Passa o jurista paranaense a enfrentar a questo recorrente que exsurge ao examinar-se o tema: Constitui a falncia um instituto de direito substancial ou de direito
processual?. A resposta que d, aps longas reflexes, de todo aplicveis nova legislao,
a de que a Lei de Falncias no foi recebida, em nosso direito processual; seu estudo
mantido tradicionalmente nos currculos universitrios, na cadeira de direito comercial.
Em algumas Universidades, porm, se vai acentuando a tendncia de seu estudo autnomo. A doutrina o vislumbra como instituto comercialista, sendo versado por seus autores,
preocupando moderadamente a pena dos processualistas. Em outros pases, entretanto,
a falncia tem tomado a ateno dos processualistas, como na Itlia.
12.2 Natureza da falncia na Lei 11.101/2005
A Lei 11.101/2005 vem situar definitivamente o instituto no mbito do direito comercial, que doravante deve ser analisado segundo metodologia multidisciplinar e sob
a perspectiva da anlise econmico-funcional do direito, que tem diferenciado o estudo
da disciplina do direito comercial, na Universidade de So Paulo, primeiro por antiga
influncia de Tullio Ascarelli, depois de Norberto Bobbio na atualidade rebatizada pela
expresso Law & Economics. Mas no s por razes didticas.
E isto porque a falncia passa a ter objetivos voltados liquidao do patrimnio
do devedor sob a gide da conservao e o melhor aproveitamento do valor econmico
da unidade produtiva, cujo titular afastado de suas atividades (art. 75), se empresrio
individual, ou ingressa em processo de dissoluo e liquidao, se sociedade empresria (arts. 994, 2., 1.044, 1.051 e 1.087 do CC; e art. 205, inc. II, c, Lei 6.404/1976).
Processa-se em juzo universal, indivisvel (art. 76), da mesma forma que sucede com o
concurso de credores civil (art. 751, inc. III, do CPC), com a interveno do Ministrio
Pblico estritamente limitada s hipteses previstas em lei, em razo do veto oposto ao
art. 4. (v. os comentrios a esse artigo, especialmente o item 6). A conduo administrativa do procedimento no fica mais a cargo de sndico escolhido entre os credores,
que geralmente no soem ser profissionais em matria de liquidaes (art. 60, caput e
83
2. do Dec.-lei 7.661/1945; para o concurso civil de credores: art. 761, inc. I, do CPC).
A administrao da falncia agora profissionalizada, exercida preferencialmente por
profissional idneo, advogado, administrador de empresas, contador ou pessoa jurdica
especializada (art. 21), sob a fiscalizao do Comit de Credores (art. 27, inc. I, a),
se houver (art. 28), que zelar pelo bom andamento do processo (art. 27, inc. I, b). A
alienao dos bens do ativo do devedor deve ser realizada mediante negcios jurdicos
empresariais (art. 140), e no apenas os previstos no citado dispositivo, mas tambm
por meio de negcios jurdicos diferenciados ou atpicos, propostos pelo administrador
judicial ou pelo Comit de Credores (art. 142), ou aprovados pela Assemblia-Geral de
Credores (art. 35, inc. II, c, c.c., art. 145). As formas de alienao dos bens patrimoniais
do falido so tipicamente empresariais (art. 142: leilo, por lances orais; propostas
fechadas; prego), diversamente do que ocorre com a execuo coletiva civil (art. 773
do CPC praa ou leilo).
Por esses motivos, e por muitos mais que no caberia aqui esmiuar, a falncia,
tem, na nova Lei, no contexto do vigente direito positivo privado, a natureza jurdica
de causa de dissoluo e procedimento de liquidao judicial da atividade negocial do
empresrio e da sociedade, mediante execuo coletiva empresarial, que se realiza em
juzo universal e indivisvel (art. 76), por meio de princpios processuais reclamados
pela natureza da atividade (art. 75, pargrafo nico), merc procedimento conduzido
por administrador judicial profissional (art. 99, inc. IX, c.c. art. 21), nomeado e supervisionado pelo juiz, e do Comit de Credores, se houver (art. 27, inc. I, a), com a
interveno, quando expressamente prevista, do Ministrio Pblico, e com a participao da Assemblia-Geral de Credores, em negcios jurdicos atpicos de alienao
de bens, na realizao do ativo.
A falncia causa de dissoluo da atividade negocial do empresrio visto que
com sua decretao ele dela afastado (art. 75), perdendo o direito de administrar os
seus bens ou deles dispor (art. 103, caput), ficando inabilitado para voltar a exerc-la
at a sentena que extingue suas obrigaes (art. 102, caput), ou at a extino dos
efeitos da condenao por crime falimentar ou reabilitao penal (art. 181) efeitos
que devero ser anotados, por ordem do juiz, no Registro de Empresas Mercantis (art.
99, inc. VIII). A falncia tambm forma de liquidao extraordinria do patrimnio
do devedor, que leva extino temporria da atividade negocial do empresrio individual, em contraposio liquidao e extino ordinria, que sucedem por iniciativa
do prprio empresrio.
Tambm no que se refere s sociedades empresrias, a falncia causa extraordinria de dissoluo (arts. 994, 2., 1.044, 1.051 do CC e 1.087, e art. 205, inc. II, c, da
Lei 6.404/1976), e forma extraordinria de liquidao judicial, que figura ao lado das
demais causas e formas de liquidao ordinrias, administrativas e judiciais (arts. 994,
2., 1.034, 1.035, 1.044, 1.051, 1.087c.c. art. 1.033, incs. I a V, do CC e; art. 206, incs. I a
III da Lei 6.404/1976), finda a qual se opera a extino do contrato social e da respectiva
pessoa jurdica, se personalizada a sociedade (art. 51 do CC), fato que tambm deve ser
averbado no Registro de Empresas Mercantis (art. 51, 3., do CC).42

42
A soluo do Cdigo Civil e da Lei das S/A, em matria de dissoluo e liquidao de sociedades,
semelhante encontrada no direito comparado (v., a respeito, nosso Dissoluo e liquidao de
sociedade, passim).
84
13. Natureza das recuperaes. A recuperao judicial

Segundo o prprio texto da Lei 11.101/2005, tanto a recuperao judicial, quanto
a extrajudicial, constituem sucedneos da concordata, tanto que os devedores que se
achavam, quando da promulgao da Lei, proibidos de requerer a ltima, nos termos de
legislao especfica, ficam igualmente proibidos de requer-las (art. 198). E a recuperao judicial pode se aproximar ainda mais da concordata se o Plano estipular, apenas,
a concesso de prazos e condies especiais para pagamento das obrigaes vencidas
ou vincendas (art. 50, inc. I), o que, na perspectiva do devedor, sempre ser a melhor
soluo. Mas na aproximao reside, paradoxalmente, a nota diferencial entre ambos os
institutos: no sistema do Dec.-lei 7.661/1945 a concordata era uma moratria concedida
como favor legal, unilateralmente requerido pelo devedor, e que seria deferida pelo
juiz, desde que presentes os requisitos legais para tanto mesmo contra a vontade de
um, vrios ou todos os credores. Doravante a concesso pelo juiz da recuperao judicial pressupe, sempre, a aprovao dos credores, (i) seja pela ausncia de objees de
qualquer um deles ao Plano, (ii) seja pela aprovao do Plano pela Assemblia-Geral de
Credores (art. 58, caput). O mesmo sucede com o plano especial de recuperao judicial
para as microempresas e empresas de pequeno porte (art. 72, pargrafo nico).
O papel do juiz, como j foi exposto no item 5.4 supra, em princpio sancionatrio, o que leva concluso de que a nova Lei disciplina um negcio jurdico privado,
bilateral porque celebrado por duas partes: (i) de um lado o devedor, que apresenta o
Plano, e aqui o plo contratual unisubjetivo, pouco importando o que deve suceder na
prtica, ou seja, que tal Plano tenha sido estruturado adrede e de comum acordo com seus
principais credores; (ii) do outro lado, na relao bifronte, com direito e obrigaes ditos
co-respectivos, todos os demais credores, num plo que plurisubjetivo,43 composto
por aqueles que aceitaram a proposta tacitamente ou pelo silncio, no prazo previsto no
art. 55, durante o qual poderiam ter apresentado objees (art. 111 do CC), ou sujeitos,
por fora de lei e segundo princpio hoje pouco discutvel em matria empresarial e os
conclaves de acionistas das S/A fazem prova da assero deliberao majoritria da
assemblia-geral de credores.
Estas precises so feitas a propsito das teorias elaboradas a respeito da natureza
jurdica das concordatas, que devem ser escrutinadas a partir do novo ditado legal, que
traa o perfil das recuperaes, tanto a judicial, quanto a extrajudicial, sob prisma nitidamente privado, de ndole negocial. Segundo excelente sntese de Requio,44 as teorias
sobre a natureza jurdica das concordatas so usualmente classificadas em trs grupos:
a teoria processual, a teoria da obrigao legal e a teoria contratual. A ltima delas, j
examinada quanto falncia, traduzida para alguns autores em deciso judiciria, para

atualmente incontroversa a distino entre parte, centro de interesses, que pode ser composta
por um ou mais sujeitos de direito, e sujeito de direito, ou seja, quem assume, em negcio jurdico, direitos e obrigaes, isoladamente ou em conjunto com outros, integrando ou no a mesma
parte de determinada relao obrigacional (e, pela presena de vrios sujeitos num mesmo plo
de interesses, diz-se que a parte plurisubjetiva). A distino, no mbito do direito comercial,
deve muito elaborao de Ascarelli sobre os contratos plurilaterais, estes, sim, com vrias partes
contratantes, cada uma delas podendo, tambm, ser uni ou plurisubjetivas (v., a respeito, nosso
Consrcios de empresas, passim).
44
Requio, Rubens. Curso de direito falimentar, v. 2, p. 12 e ss.
43
85
outros na concordata processual, deve ser parcialmente afastada pelos motivos j expostos
(cf. item 12, supra). A segunda teoria que foi adotada, conjugadamente com a anterior,
no sistema peculiar criado pelo Dec.-lei 7.661/1945, segundo a clssica explicao de
Valverde: A configurao nitidamente processual que a lei imprimiu ao instituto da
concordata, quer preventiva, quer suspensiva da falncia, no permite mais se duvide
de sua feio caracterstica um favor que o Estado, por intermdio do Poder Judicirio,
concede ao devedor comerciante, infeliz e de boa-f.45 Favor, que o Estado concede
atravs do Poder Judicirio repete-se o mestre que vinha acompanhado da obrigao
legal de o devedor cumprir os seus termos, sob pena de decretao da falncia.
Segundo tradio antiga de nosso direito (v. item 3 supra), a nova Lei caracteriza
a recuperao judicial como um negcio jurdico, com as peculiaridades j acima destacadas, ou seja, que realizado mediante uma proposta do devedor (o Plano), ao qual
podem aderir sem reserva os credores, desde que silenciem no prazo legal das objees
(art. 55), ou ento aprovado, integralmente ou com modificaes, pela assemblia-geral
de credores (art. 35, inc. I, a). Trata-se de negcio jurdico privado, realizado sob superviso judicial, vinculado ao cumprimento das exigncias da nova Lei (art. 58, caput, 1.
parte), ou seja, forma prescrita ou no defesa em lei a que se refere o art. 104, inc.
III, do CC, dispositivo que inaugura o Ttulo I, Livro III, da Parte Geral, Do Negcio
Jurdico, no novo sistema de direito privado obrigacional unificado. Uma vez presentes
esses requisitos, e havendo consenso entre as partes (aprovao da proposta, tcita ou
pela maioria dos credores, em assemblia; concordncia do devedor, se for o caso, quanto
a modificaes que venham a ser contrapropostas ao plano que apresentou), cabe ao juiz
apenas conceder a recuperao judicial (art. 58 v. item 5.4 supra).
Quando o negcio se realiza sem a participao da Assemblia-Geral de Credores parece que essa concluso no encontra maiores resistncias. O mesmo se d na
hiptese da aprovao do negcio pelo conclave de credores, em virtude da evoluo
experimentada pelo direito obrigacional, sobretudo nas relaes empresariais, com a
consagrao definitiva do princpio das deliberaes majoritrias, ou mesmo de entidades econmicas setoriais, vinculando ausentes e dissidentes, como ocorre, por exemplo,
com o contrato de concesso comercial entre produtores e distribuidores de veculos
automotores terrestres (arts. 17 a 19 da Lei 6.729/1979), ou com o contrato de consrcio
empresarial (art. 279, VII, da Lei 6.404/197646). No caso especfico, o atual estgio do
direito obrigacional empresarial, aliado ao fato de que a deliberao da assemblia-geral
adotada no s em prol do interesse da comunho ou coletividade dos credores, mas
tendo em vista a funo social da atividade negocial do devedor e dos demais princpios
superiores estabelecidos no art. 47, parece retirar substncia dos argumentos articulados
pelos opositores da teoria contratualista.47
Valverde, Trajano de Miranda. Comentrios Lei de Falncias, v. 3, p. 5.
V., a respeito, nosso Consrcios de empresas, p. 150.
47
Requio, crtico da teoria, faz, entretanto, completa exposio sobre a controvrsia, que parece confirmar a concluso do texto, se considerada luz da evoluo mencionada e do ditado da nova Lei:
Alguns juristas, imbudos dos princpios do direito das obrigaes, vislumbram na concordata um
contrato, puro e simples, formado entre o devedor e os credores. O mecanismo processual adotado
pela legislao que coloca o instituto da concordata na dependncia da aceitao pelos credores da
proposta do devedor induz necessariamente formulao da teoria contratualista. Tornam-se embaraados os faustores da teoria, quando se deparam com o fato de que existem credores ausentes
45
46
86
A qualificao da recuperao judicial como modalidade de negcio jurdico apresenta ainda a grande vantagem adicional a que j nos referimos no item 7, supra, ou seja,
submet-la aos princpios e normas de cunho tico hoje inscritas no Cdigo Civil para os
negcios jurdicos em geral, especialmente os deveres de probidade e boa-f (art. 422).
14. Noo jurdica de recuperao extrajudicial. Excluso legal de certos credores.
Espcies
A qualificao jurdica da recuperao extrajudicial como negcio jurdico privado
aparentemente de mais simples sustentao, vista do disposto no art. 167, que alude
a outras modalidades de acordo privado entre o devedor e seus credores, dando a entender que a recuperao extrajudicial, de que trata o Captulo VI da Lei, em que o citado
dispositivo se acha inscrito, tambm negcio jurdico privado. Sucede que a prpria
designao legal do instituto afigura-se inadequada, na medida em que o requerimento
de homologao judicial do plano facultativa, segundo letra expressa do art. 162
(o devedor poder requerer...). Vale dizer que recuperao somente ser efetivamente
extrajudicial na hiptese, pouco provvel e at inimaginvel, por ora, na prtica, de
no ser apresentado pedido de homologao do plano, em juzo o que pouco ou nada
interessar aos seus credores, que, sem essa interveno do Judicirio deixaro de contar
com o poderoso instrumento que a lei lhes coloca disposio, ou seja, a equiparao da
sentena de homologao do plano a ttulo executivo judicial (art. 161, 6.).
Na verdade a Lei 11.101/2005 contempla duas outras e as principais modalidades de recuperao extrajudicial, ambas com relevantssima interveno judicial,
cujos planos, de carter privado, excluem os crditos tributrios, trabalhistas e os de que
tratam os arts. 49, 3. e 86, inc. II (art. 161, 1.).
14.1 Plano inoponvel a parte dos credores
A primeira delas se d quando o Plano no obriga a todos os credores, e celebrado
com credores suficientes para permitir a soluo da crise econmico-financeira do devedor,
nela havendo interveno do juzo universal para homologar o plano, mediante sentena
que constituir ttulo executivo judicial (art. 161, 6.). Ficam fora do plano assim negociado: (a) por fora de lei (art. 161, 1.), os titulares de crditos de natureza tributria,
e dissidentes, que no manifestam sua adeso ao pacto. So obrigados, ento, traindo o princpio
dogmtico de que o contrato resulta da livre manifestao dos contratantes, a admitir que a minoria,
ausente ou dissidente, dada a complexidade do contrato de concordata, constrangida a observlo quando a maioria o estipular com o devedor (...) alguns autores, entretanto, procuram salvar a
teoria contratualista, apelando para o concurso da teoria da vontade presumida ou da representao
da minoria pela maioria. De acordo com a primeira, aplicada apenas no caso de credores ausentes,
imagina-se a maioria presente deliberando em nome da minoria ausente, em virtude de uma modalidade de mandato presumido. Mas a teoria no se presta, porm, para explicar o caso de credores
dissidentes que no aceitam os termos da proposta da concordata feita pelo devedor. A segunda
teoria sustenta que a maioria no contrata em nome prprio, mas no de todos os credores, inclusive em nome e em representao dos ausentes. Essa representao seria de natureza legal, a qual a
minoria seria obrigada a respeitar e a ela se submeter. Como se v, com esse reparo, a teoria perde
efetivamente o carter contratualista (Curso de direito falimentar, p. 12 e 13). A rplica encontra
apoio, de um lado, nos arts. 55 e 58 da nova Lei; e, de outro, nas modernas formas de contratao,
que permitem a representao da minoria pela maioria, dentre elas as referidas no texto.
87
derivados da legislao do trabalho ou decorrentes de acidente do trabalho, assim como

aqueles previstos nos arts. 49, 3., e 86, inc. II; e (b) os credores que no aderirem ao Plano,
pois na recuperao extrajudicial o pedido de homologao no acarreta a suspenso de
direitos, aes ou execues, nem a impossibilidade do pedido de decretao de falncia
pelos credores no sujeitos ao plano de recuperao (art. 162 c.c. art. 161, 4.).
Nessa espcie de recuperao extrajudicial a interveno do Judicirio de suma
importncia, pois a sua homologao constituir ttulo executivo judicial, nos termos do
art. 475-N, inc. III do CPC. Equivaler, portanto, a ttulo judicial decorrente de sentena
homologatria de transao, cuja execuo somente poder ser impugnada restritivamente, nos termos do art. 475-L do CPC. Antes da homologao do Plano os credores
poderiam at estar dotados de ttulos executivos extrajudiciais (art. 585 do CPC), mas
os embargos, nessa modalidade de execuo singular que j eram mais amplos sob a
gide do art. 741 do CPC c.c. do art. 745 (com as redaes anteriores Lei 11.382/2006)
continuam a s-lo com a dimenso que foi dada ao instituto pelo art. 736 e ss. que possibilita a oposio de embargos do devedor independentemente de penhora, depsito
ou cauo (...).
14.2 Plano vinculativo de todos credores
A outra modalidade de recuperao extrajudicial, contemplada no Captulo VI,
vincula todos os credores, (art. 163, caput e 1.). Note-se que o caput do artigo inclui o
advrbio tambm, indicando que se trata de espcie diversa daquela tratada no dispositivo anterior, o que se deduz, igualmente, do fato que esta modalidade do procedimento
vincula todos os credores por ele abrangidos. Pois desde que o plano seja subscrito
por credores que representem mais de 3/5 de todos os crditos de cada espcie por ele
abrangidos (art. 163), excludos aqueles referidos no art. 161, 1., a nova Lei o torna
obrigatrio para a totalidade de uma ou mais espcie de crditos (art. 163, 1.), com as
especificidades que sero detalhadas no comentrio a esse artigo.
Nessas duas modalidades, tratadas unitariamente no art. 164, embora de espcies
diversas, como plano de recuperao extrajudicial previsto nos arts. 162 e 163, a
interveno judicial acentuada e extensiva, pois no h nos procedimentos a constituio de Assemblia-Geral e Comit de Credores, nem nomeao de administrador
judicial, cabendo ao magistrado, dentre outras providncias, convocar os credores (art.
164, caput), receber, mandar processar e decidir sobre as impugnaes apresentadas,
verificar a existncia de fundamentos para a ao revocatria de que trata o art. 130,
examinar se h simulao de crditos ou vcio de representao dos credores que subscreverem o plano somente ento podendo decidir, no prazo de 5 dias notoriamente
irreal se homologa ou no o Plano (art. 164, 5. e 6.). E cabe no olvidar que por
cuidar a ao de que trata o art. 130 de matria de ordem pblica, ou pelos prprios
objetivos da recuperao judicial e da falncia (arts. 47 e 75), o Ministrio Pblico
tambm detm legitimidade para prop-la (art. 132), o que autoriza o juiz, segundo
as circunstncias, a pedir a prvia manifestao de representante daquela instituio,
antes de proferir to relevante deciso, inclusive no caso de serem apresentadas impugnaes com base no art. 94, inc. III (art. 164, 3., inc. I), pois nestas podem estar
embutidos crimes falimentares.
Nem por isso, entretanto, fica afastada a natureza negocial de tais procedimentos,
pelos motivos articulados no item 14, acima, com os adendos ora expostos.
88
15. Outros acordos privados do devedor com seus credores. Limites, art. 94, inc.
III: atos e negcios que ensejam a falncia, nos acordos privados
e nas recuperaes
Tambm tm a natureza de negcio jurdico privado, que deve ater-se disciplina
prpria do Cdigo Civil, as outras modalidades de acordo privado entre o devedor e
seus credores, cuja celebrao autorizada no art. 167. Embora o dispositivo silencie,
a respeito, diversamente do que sucede com as recuperaes extrajudiciais (art. 164,
3., inc. II), o acordo aqui tratado tambm encontra limite no disposto no art. 94, inc. III,
que relaciona os atos e negcios que no podem compor o seu objeto, pois do ensejo
ao requerimento de quebra. Observe-se que este ltimo mandamento no se aplica, em
princpio, recuperao judicial, tal como consta de sua parte final em princpio e
com redobrados cuidados, pois no crvel a presena de tais atos e negcios no plano,
em sua integralidade e sem que sejam escoimados dos vcios respectivos, visto as suas sete
alneas enunciam fatos que, segundo as circunstncias, podem at configurar hiptese
de ineficcia ou revogao, ou mesmo crime falimentar (v.g., art. 94, inc. III, alneas a,
b, d, que aludem fraude e simulao).
Art. 1 Esta Lei disciplina a recuperao judicial, a recuperao extrajudicial e a falncia
do empresrio e da sociedade empresria, doravante referidos simplesmente como devedor.

16. Direito anterior. Comerciantes e sociedades comerciais
O Dec.-lei 7.661/1945, em consonncia com a dicotomia que vigorava em nosso
direito privado, regido pelo Cdigo Comercial de 1850 e pelo Cdigo Civil de 1916, era
aplicvel ao comerciante e s sociedades comerciais (arts. 1., 2., 5., 6. e 9., para a
falncia; arts. 139 e 140, para as concordatas).
16.1 Unificao parcial do direito obrigacional privado. Sociedades civis revestidas de
formas comerciais
Assinale-se, desde logo, que a separao entre atividades comerciais e atividades
civis no era assim to radical como s vezes se imagina. Para ficar com apenas dois
exemplos, observe-se, no que se refere aos contratos e obrigaes mercantis, tanto na
disciplina geral, quanto em sua dissoluo e extino, prevaleciam, no direito anterior,
em primeiro lugar, as normas do Cdigo Civil de 1916, aplicando-se o Cdigo Comercial
somente quanto s modificaes e restries nele estabelecidas (cf. arts. 121 e 428 deste
ltimo diploma legal). O mesmo se dava com certos tipos de obrigaes unilaterais: as
constantes de ttulos de crdito, originalidade e criao do direito comercial, cada vez mais
se expandiram, nas relaes civis, como o caso dos cheques e das notas promissrias.
Mesmo quanto s sociedades, o Cdigo Civil de 1916 autorizava que revestissem as
formas estabelecidas nas leis comerciais, apesar de dispor que seriam inscritas no Registro
Civil, e ser civil o seu foro (art. 1.364). A norma deu margem a abusos, sobretudo em
tempos mais recentes, perpetrados por sociedades comerciais cujos titulares tencionavam
subtrair-se falncia, tentativa coarctada pelo Judicirio, embora com certa parcimnia.
89
Mauro Rodrigues Penteado Art. 1.
16.2 Atos do comrcio, mercancia, atividade mercantil

No sistema anterior ao Cdigo Civil de 2002 inexistiam regras gerais e concretas
que estabelecessem com clareza a distino entre matria comercial e atividades civis.
Legalmente apenas as sociedades annimas eram e so reputadas comerciais (, art. 2.,
1., da Lei 6.404/1976). Adotando o Cdigo Comercial, por inspirao do Cdigo
francs de 1807, o sistema de atos do comrcio, a controvrsia girava em torno da noo
de mercancia (art. 4. do Cdigo Comercial), explicitada sob a forma de enumerao
de atos do comrcio, pelo art. 19 do revogado Regulamento 737, de 1850, para um Pas
escravocrata e de reduzida urbanizao, de economia quase que exclusivamente agrria
e extrativa, sem ainda ter experimentado os influxos da industrializao e da era terciria
dos servios. Da a norma regulamentar aludir apenas comercializao de bens mveis,
mediao, a operaes de fbricas, bancos, transporte, navegao martima, comisses,
depsitos, consignaes e at espetculos pblicos que representavam, na metade do
sculo XIX, o que efetivamente era a matria de comrcio. Observe-se, entretanto, que
mesmo a explorao econmica de servios, que muitos sustentavam situar-se fora do
mbito mercantil, j constava da velha norma regulamentar.
16.3 Breve nota histrica: do velho ius mercatorum e dos atos do comrcio atividade
negocial. A nova lex mercatoria. A empresa e Cdigo Civil de 2002
Para bem delinear o moderno conceito de empresa, e das expresses empresrio
e sociedade empresria, que constam do artigo comentado, provenientes e com as
precises que recebem no Cdigo Civil de 2002, indispensvel rememorar que o direito comercial surgiu na Baixa Idade Mdia (sculos XII a XV), inicialmente imiscudo
no direito comum, de formao romano-cannica, para logo dele se desprender, como
sistema de normas especiais dos mercadores, que da Europa se espraiou para o mundo
ento conhecido, compondo o ius mercatorum, que com o mesmo assento gentico
ganhou impulso hodiernamente, como a nova lex mercatoria, aviventada pelos ventos
da chamada globalizao, na dita sociedade ps-industrial.48 Desde ento, e at o incio

48
Francesco Galgano, no Cap. IX, p. 211-221, em seu pequeno e precioso livro Lex Mercatoria.
Storia del diritto commerciale, Il Molino, Universale Paperbacks, Bolonha, 1993, aps sumariar
em largos traos, o ambiente transnacional, a forma empresarial de operar na sociedade psindustrial, e a uniformizao e universalizao de institutos comerciais (v.g., a supremacia dos
servios e dos modernos produtos financeiros em detrimento da indstria, a soluo de litgios
por arbitragens privadas, a desmaterializao advinda da informtica e dos meios eletrnicos de
comunicao, o merchandising, o know-how, o capital venture, os novos contratos comerciais,
expressos por termos uniformes e no idioma predominante na ordem global, tais como o leasing,
o franchising, o performance bond, trata, fazendo aluso ao que j haviam notado anteriormente,
e por exemplo, Goldman e Frignani, de la rinascita della lex mercatoria: altro diritto a carattere
meta-nazionale, il cui raggio di zione tende a coincidere con i mercati internazionali, quello si d il
nome di lex mercatoria. Lespressione ha origine colta: vuole alludere all rinascita, in poca moderna,
di un diritto altrettanto universale quanto fu universale il diritto dei mercanti medioevali. Questo era
stato lex mercatoria, o ius mercatorum, non solo perch regolava i rapporti mercantili, ma anche e
sopratutto perch era un diritto creato dai mercanti: la sue fonti erano state gli statuti delle potenti
corporazioni mercantili, le consuetuetudini mercantili, la giurisprudenza delle curiae mercatorum.
Del pari, per nuova lex mercadoria oggi si intende un diritto creato dal ceto imprenditoriale, senza
la mediazione del potere legislativo degli Stati, e formate da regole destinate a disciplinare in modo
uniforme, al di l delle unit politiche delle Stati, i rapporti commerciali che si instaurano entro lunit
Art. 1. Mauro Rodrigues Penteado
90
do sculo XIX, persistiu o direito comercial com essa marca subjetiva, pois a tnica era
depositada no mercador, tanto nas regras das corporaes de ofcio, quanto, aps afirmao da soberania e a criao dos Estados nacionais, pois tambm assim foi acolhido,
no sculo XIV, por exemplo, pelas Ordonnances de Lus XIV.
Os ideais da revoluo burguesa de 1789 no se compadeciam com a sobrevivncia
de normas especiais, aplicveis apenas a uma classe de pessoas, pois afrontava o princpio
da egalit. A comercialidade, com o Cdigo napolenico de 1807, deslocou-se do sistema prprio e particular dos comerciantes, para o sistema objetivo, que congregava um
conjunto de normas aplicveis a determinados atos predefinidos, dotados daquela qualidade, ou seja, os atos do comrcio49 ampliando-se a utilizao de institutos mercantis
por no comerciantes. E desde ento se iniciou, sem soluo satisfatria, a controvrsia
sobre a natureza dos atos do comrcio,50 que o prprio Cdigo napolenico no logrou
resolver, e muito menos os que sofreram sua influncia, a despeito da tentativa do Cdigo Comercial alemo de 1897, que procurou estruturar um sistema misto, forjando a
noo da matria comercial tanto em relao ao ato, quanto em relao pessoa. Neste
momento j se percebera que a comercialidade no repousa em um ou outro plo, pela
integrao inextricvel existente entre ambos, que dialeticamente se exigem e se completam, segundo a dialtica da complementariedade a que se refere Miguel Reale, na sua
obra clssica O direito como experincia.
A Revoluo Industrial, os inventos tcnicos, a produo e comercializao em
massa acrescentaram um novo ingrediente ao fenmeno, denotando que a repetio
sucessiva de atos isolados, quando praticados de forma profissional e organizada, altera-lhes a substncia, porque os atos subseqentes so aperfeioados com a experincia
haurida na prtica, profissional e organizada, dos antecedentes. A partir desse momento
econmica dei mercati (p. 219, itlicos do original, nosso o grifo). A constatao de Galgano tem
grande relevncia para os profissionais do direito, mas tem importncia maior ainda para aqueles
eleitos para exercer os Poderes do Estado de provem as leis, sobretudo em pases subdesenvolvidos ou em vias de desenvolvimento, na medida em que o poder econmico global passou a atuar
senza la mediazione del potere legislativo degli Stati, o que requer cuidados especiais para que
no submeta e engolfe os superiores interesses da sociedade em geral, e da atividade privada, em
especial, merc normas e paradigmas provenientes de organismos supranacionais teoricamente
neutros, cuja implementao, a julgar pelas experincias recentes, pouco contriburam para o
desenvolvimento das naes inferiorizadas economicamente, que a eles aderiram. A Lei 11.101
constitui exemplo conspcuo dessa nova ordem de idias.
49
Observe-se que a palavra empresa j figurava no rol dos atos de comrcio estabelecido pelo
Cdigo francs (toute entreprise de manufactures). A propsito, Roberto Montessori de longa data
j havia assinalado que (no artigo Il concetto di impresa negli atti di commercio delart. 3 Cod. di
Com., publicado na Rivista di Diritto Commerciale e del Diritto Generale delle Obbligazioni, dirigida
por Sraffa e Vivante, v. 10, parte I, Villardi, 1912).
50
V., por exemplo, as quase cem pginas que J. X. Carvalho de Mendona escreveu sobre o tema,
tratando dos atos de comrcio por natureza (atos de mercancia), atos de comrcio por dependncia
ou conexo, atos fundados em contrato ou declarao unilateral de vontade, atos de comrcio
quando il Codice francese del 1807 ascriveva fra gli atti reputati di commercio ogni intrapresa di
manufatture no faceva che accogliere il risultato di uno sviluppo secolare, del quale si trovano gli inizi
immediati nella vita economica giuridica del medievono italiano. Lo spirito di associazione, che pervase
e determino le principali manifestazioni della vita sociale di quei tempi, determin anche il fenomeno
della produzione, e particularmente lesercizio del commercio e della industria consistentes em atos
ilcitos e atos de comrcio por fora ou autoridade da Lei (Carvalho de Mendona, J. X. Tratado de
direito comercial brasileiro, v. 1, p. 427 e ss.).
91
histrico altera-se tambm, e substancialmente, o sistema capitalista, antes caracterizado

por unidades produtivas e de comercializao que operavam em ambiente de liberdade e
livre concorrncia, segundo o liberalismo e a prevalncia das naturais foras do mercado
a que se referia Adam Smith; as novas exigncias empresariais levaram concentrao das
unidades produtivas e de comercializao, estruturadas a partir dos princpios da especializao e das economias internas de escala, desequilibrando as relaes de mercado,
dando azo ao surgimento das primeiras leis antitruste, do incio do sculo XX.51 Com
o avano da industrializao e da tecnologia, a preponderncia do setor de servios, os
novos fatores de produo e as formas mais eficientes de organiz-los empresarialmente,
tornaram inadequadas as solues legais ainda centradas no conceito de ato do comrcio,
que praticados iterativa e profissionalmente, no mais podiam ser disciplinados como
atos isolados, reclamando o deslocamento do foco para a atividade decorrente de sua
prtica em srie e em massa, j agora com seu campo ampliado, abrangendo a produo
e os servios, ao lado da intermediao, com todas essas atividades sendo exercidas
econmica e profissionalmente sob a forma de empresa.
O Cdigo Civil de 2002, que substitui codificaes elaboradas antes dessa evoluo
operada na economia, pautou-se pela noo de atividade, acolhendo a empresa pela
forma como foi tratada no Cdigo Civil italiano de 1942.52 Como a nova codificao
acolheu, tambm, a concepo mais atual e especializada de negcio jurdico, como

Sobre a concentrao empresarial, que no to nova assim, e os aspectos econmicos referidos

no texto, v., nosso Consrcios de empresas, p. 3 e ss.
52
Em uma das primeiras grandes discusses travadas entre ns sobre o tema, no VI Congresso Jurdico Nacional realizado em So Paulo, em 1955, Waldemar Ferreira lembrou que na Exposio de
Motivos (Relazione) da codificao italiana, o Ministro Dino Grandi registrou que o cdigo no
d a definio da empresa, mas a sua noo resulta da definio de empresrio. empresrio quem
exercita profissionalmente atividade econmica organizada para o fim da produo ou da troca de
bens e servios (art. 2.082). A empresa , pois, em sentido instrumental, a organizao do trabalho
que d lugar atividade profissional do empresrio, e, em sentido funcional, atividade profissional
organizada pelo empresrio. Do que tirou, o eminente professor paulista, uma aguda concluso
jurdica ainda muito atual, diante da confuso reinante sobre a matria seguida de pitoresca
observao, at hoje lembrada: resultou disso, inequivocamente, no ter a empresa, em face do
Cdigo Civil italiano, a subjetividade que se timbrou conferir-lhe, porque essa subjetividade do
empresrio, ou seja, do que exercita atividade profissional, como explorador da universalidade de
bens, que constitui a empresa. Ou assim, ou a empresa e empresrio so expresses absolutamente
sinnimas. Se se atribusse subjetividade empresa, no a teria o empresrio. Um desses sujeitos de
direito seria demasiado, estaria a sobejar, e a que sobrou foi precisamente a empresa. No h muito
tempo, cinco anos no mximo, exibiu-se fita cinematogrfica americana que alcanou extraordinrio
sucesso. Intitulava-se Rebeca, a mulher inesquecvel. No desenrolar dos quadros falados naquela fita
muito se falava daquela dama. Todos a relembravam a cada instante. Exaltavam-lhe a beleza fsica
a par da beleza de esprito e de corao. Os espectadores aguardavam, de momento em momento,
a apario da mulher falada, amada e at desejada. Ela no transitou uma vez sequer diante das
mquinas de projeo, mas ficou na retina de todos, como viso imaginria e consoladora. Era a
mulher inesquecvel... Assim aconteceu com a empresa. a frmula apregoada, proclamada, desejada
pelos inovadores do direito moderno, embevecidos com a palavra inesquecvel... (Elaborao do
conceito de empresa para extenso no mbito do direito comercial, anais publicados na srie antiga
da Revista de Direito Mercantil, Industrial, Econmico e Financeiro (RDM), v. 5, n. 1 e 2, jan.-jul. 1955,
p. 12-13). Meio sculo se passou; o que se verifica que a empresa ingressou efetivamente em nosso
ordenamento jurdico, tanto pelo Cdigo Civil e por inmeros diplomas especiais, quanto pela lei
comentada, mas segundo as projees desse fenmeno econmico no mundo do direito e no sob
a forma de sujeito de direito, como anotava Waldemar Ferreira.
51
92
espcie dos atos jurdicos in genere, em que estava centralizada a disciplina, no Cdigo
de 1916, a noo econmica de empresa foi apreendida no primeiro pela forma segundo
a qual se projeta no campo jurdico, com fulcro principal no sujeito de direitos que a
exerce, o empresrio ou a sociedade empresria,53 tendo presente aquelas duas noes,
ou seja, atividade e negcio jurdico, traduzindo-se na atividade negocial, tal como ser
demonstrado, mais de espao, no item 18.1, abaixo.
O dualismo atividade comercial-atividade civil, que antes predominava em nosso direito
privado, em verdade no constitua bice ao reconhecimento dessa nova realidade,54 tanto
que em uma das vrias verses recebidas pelo Projeto da nova Lei de Falncias e Recuperaes, na Comisso Especial da Cmara dos Deputados, antes do Cdigo de 2002, o art.
1. vinha assim redigido: Esta lei institui e regula a recuperao e liquidao judicial das
pessoas jurdicas e fsicas que exercem atividade econmica em nome prprio e de forma
organizada. Pargrafo nico. O disposto neste artigo no se aplica: I aos agricultores que
explorem propriedade rural unifamiliar; II as sociedades civis de trabalho e aos que prestem
servios ou exeram atividade profissional autnoma de forma individual ou organizada
preponderantemente com trabalho prprio e com membros da famlia.55
16.4 Evoluo jurisprudencial: predominncia da substncia sobre a forma:
falncia de sociedades civis e de sociedades irregulares ou de fato,
que exploravam atividade negocial
Por essa razo, a jurisprudncia mais recente j vinha se encaminhando na direo de tambm aderir prxis empresarial, decretando em muitos casos a falncia
de sociedades civis inscritas no Registro Civil das Pessoas Jurdicas, mas que, de fato,
exploravam atividade mercantil. Havia, inclusive, quem argumentasse, em abono dessa
tese, com o disposto no art. 3., inc. IV do Dec.-lei revogado, que autorizava a declarao da falncia dos que, proibidos de exercer o comrcio, o faziam na realidade, e de
fato preceito cuja ratio essendi justificava a extenso da quebra s sociedades civis, e
tambm s chamadas sociedades irregulares e de fato, cuja organizaes profissionais
empresariais estavam a requerer meio de liquidao judicial mais expedito e apropriado,
do que aquele oferecido pelo concurso civil de credores.
17. Devedor, na nova Lei. Empresrio e sociedade empresria
A nova Lei dispe que os institutos que disciplina so aplicveis ao empresrio e
sociedade empresria, que nela so referidos simplesmente como devedor. A despeito
dessa declarao inaugural, a Lei 11.101/2005 vale-se de outras expresses para indicar
o sujeito passivo ou o contratante, principalmente os termos e expresses empresa,

Pois como obtemperou Sylvio Marcondes, dentro do direito brasileiro, inclusive o constitucional,
o conceito de empresas no , juridicamente, um conceito unitrio. Se assim no , podemos tratar,
no Projeto do Cdigo Civil, do perfil subjetivo da empresa, considerando a figura do empresrio,
atravs do exerccio da atividade empresarial ou da atividade negocial (Marcondes Machado,
Sylvio. Questes de direito mercantil, p. 8).
54
Como a ensaiada, sem xito, porque no encontrou maior ressonncia, na doutrina, por Ruy de
Souza, em sua obra O direito das empresas. atualizao do direito comercial, passim.
55
V. a ntegra do referido Substitutivo ao Projeto de Lei 4.373/1993, e o Parecer da Comisso, na
RDM, v. 111, jul.-set. 1998, p. 10 e ss.
53
93
estabelecimento e atividade empresarial (v. item 20, abaixo), que na lei devem receber
qualificao jurdica prpria, pois a noo jurdica de empresa penetra no mundo do
direito segundo acepes diversificadas e no coincidentes. Foi o que percebeu, pioneiramente, Alberto Asquini, diante de dificuldade semelhante apresentada pelo Cdigo
Civil italiano, que props soluo ainda no superada pela doutrina, diferenciando os
vrios perfis jurdicos do fenmeno econmico da empresa, que no rene condies
para que ingresse em sua totalidade na legislao, a menos que se personalize juridicamente a empresa, o que no se d em nosso direito positivo, como tambm no sucede
no direito italiano, no qual a moderna doutrina procura fixar a essencialidade da noo
na chamada empresarialidade (v. item 17.3, abaixo).
17.1 Os conceitos provem do Cdigo Civil. Tipos e modalidades
de sociedades empresrias
Os conceitos de empresrio e sociedade empresria, do ponto de vista legal, constam
do Cdigo Civil de 2002, e nele, e na doutrina que vem sendo elaborada em torno da
nova codificao de nosso direito privado que deve ser aprofundada a matria, e no em
comentrios breves e de primeira mo sobre a nova Lei de Falncia e das Recuperaes,
que em respeito modstia no podem ultrapassar breves referncias magna questo e
apenas com o intuito de ministrar despretensiosa contribuio para sua interpretao.56
O cerne do conceito consta do art. 966 do CC: Considera-se empresrio quem
exerce profissionalmente atividade econmica organizada para a produo ou circulao de bens ou de servios. O pargrafo nico do artigo complementa a definio, ao
explicitar as atividades profissionais organizadas dela excluda: No se considera empresrio quem exerce profisso intelectual, de natureza cientfica, literria ou artstica,
ainda com concurso de auxiliares ou colaboradores, salvo se o exerccio da profisso
constituir elemento da empresa. Nos termos do artigo seguinte, obrigatria a inscrio
do empresrio no Registro Pblico de Empresas Mercantis da respectiva sede, antes do
incio de sua atividade (art. 967).
O conceito nuclear, pois a ele faz remisso o Cdigo, indiretamente, ao definir a
sociedade empresria, no art. 982: Salvo as excees expressas, considera-se empresria
a sociedade que tem por objeto o exerccio de atividade prpria de empresrio sujeito a
registro (art. 967); e, simples, as demais.
Nos termos do art. 983, a sociedade empresria deve ser constituda, em princpio, segundo um dos 5 tipos regulados nos arts. 1.039 a 1.092, isto , sob a forma de
sociedade em nome coletivo, sociedade em comandita simples, sociedade limitada,
sociedade annima e sociedade em comandita por aes. Dada a complexidade da

A nosso ver a melhor explicao didtica dos conceitos, exposta com invulgar clareza e fundamentada
na doutrina mais autorizada (Asquini, Ascarelli, Ferri, Galgano, Buonocore, Irti, De Martini, Ferrara
Jr. e Corsi, Avels Nunes, Sylvio Marcondes, Oscar Barreto Filho, Waldrio Bulgarelli, Evaristo de
Moraes Filho), a que consta do Curso de direito comercial, v. 1, de autoria do Professor Doutor da
Universidade de So Paulo, Haroldo Malheiros Duclerc Verosa (principalmente no Captulo 3, sobre
O alcance do conceito de empresrio e de sociedade empresria no Cdigo Civil de 2002 e sua
relao com a autonomia do Direito Comercial). Embora possa haver um ou outro ponto sobre o
qual no nos afinemos inteiramente com os pontos de vista do autor, a essa obra que recorreremos,
brevitatis causa e em notas, para melhor explicitar algumas noes expostas neste item 17.
56
94
estrutura organizacional das sociedades por aes, tanto a annima, como a em comandita, atualmente reguladas pelos arts. 1.088 a 1.092 do Cdigo e por extensa lei
especial (6.404/1976), o art. 982 determina que independentemente de seu objeto,
considera-se empresria a sociedades por aes.
Tambm ser equiparada a sociedade empresria, inclusive para os efeitos da Lei comentada, a sociedade que tenha por objeto o exerccio de atividade prpria de empresrio
rural, desde que seja constituda ou transformada de acordo com um dos tipos de sociedade
empresria, e requerer inscrio no Registro Pblico de Empresas Mercantis (art. 984).
17.2 Contrato de sociedade, sociedade simples e sociedade empresria
Ambas as espcies de sociedades, a empresria e a simples, tm natureza contratual,57 segundo a definio do art. 981 do Cdigo Civil: Celebram contrato de sociedade
as pessoas que reciprocamente se obrigam a contribuir, com bens ou servios, para o
exerccio de atividade econmica e a partilha, entre si, dos resultados.
O Cdigo atual, superando as deficincias do Cdigo de 1916, passa a distingui-las,
claramente, das associaes, ao estabelecer, em seu art. 53, que estas se constituem pela
unio de pessoas que se organizarem para fins no econmicos.58
17.3 Da empresarialidade: notas diferenciais entre a sociedade empresria e a sociedade
simples. Sociedade simples na forma e na inscrio, e de fato empresria: falncia
Do cotejo entre os arts. 966 e 981 aparecem os trs elementos que distinguem a sociedade
empresria da sociedade simples, porque ambas exercem atividade econmica, e tambm, com

Inclusive a sociedade annima, no obstante o aspecto institucional que se acentua em algumas

delas, sobretudo nas companhias abertas e nas macro-empresas (v., sobre o assunto o nosso Aumentos de capital das sociedades annimas, p. 121 e ss.).
58
Do cotejo entre o art. 53 e o art. 981, aparecem desde logo duas caractersticas que so comuns tanto
sociedade empresria, quanto sociedade simples, que as aparta das associaes: o o exerccio de
atividade (e no fins), e a natureza econmica dessa atividade. Quanto a esta ltima, Haroldo
Verosa, focalizando a caracterstica em relao atividade do empresrio e da sociedade empresria,
preleciona que Ascarelli j havia observado, ao cuidar de dispositivo equivalente do Cdigo Civil
italiano de 1942 (art. 2.082), que o termo econmica, ali encontrado, refere-se a uma atividade
criadora de riqueza e, portanto, de bens, assim entendidos em sua plena acepo jurdica, a includos os servios. Acrescenta Galgano que o conceito bastante amplo, correspondente a toda
espcie de produtores profissionais, desde que produzam bens ou servios. A propsito, Ferrara
Jr. e Corsi referem-se noo de empresrio e de empresa como correlatas, pois enquanto
empresrio quem exerce uma empresa, esta o exerccio de uma atividade econmica organizada.
Com apoio em De Martini e Galgano, o autor prossegue: essa atividade no pode corresponder a
uma organizao destinada ao simples gozo de bens. No se trata de uma atitude passiva do titular,
notando-se um aspecto profundamente dinmico no papel do empresrio. Por sua vez, as atividades
econmicas podem ser exercidas como meio ou como finalidade. No primeiro caso o resultado positivo
alcanado (lucro) dever reverter integralmente em benefcio da prpria atividade, no podendo ser
distribudo aos seus titulares. o caso das associaes beneficentes que explorem algum ramo de
comrcio por exemplo, a fabricao de gelias naturais para venda, cujo produto ser utilizado na
sua finalidade A esse respeito, o novo CC, em seu art. 53, resolvendo antiga pendncia doutrinria,
estabeleceu que as associaes sero constitudas pela unio de pessoas que se organizem para fins
no-econmicos (...) pela presena de parte significativa dos elementos sob exame, poderiam ser
chamadas de empresas em sentido tcnico, ou de empresas civis, na sujeitas s obrigaes gerais
dos empresrios, aos nus da atividade e aos seus e benefcios, a no serem virtude de uma exceo
legal expressa (Curso de direito comercial, p. 122-123, itlicos do original).
57
95
maior nitidez, a noo da atividade empresria, para fins de definio do empresrio. Como
as sociedades simples situam-se fora do mbito de incidncia da lei comentada, sujeitas que
esto, tanto quanto a pessoa natural, no-empresria, ao processo de execuo coletiva contra
devedor insolvente, regulado pelo CPC cabe, neste passo, estabelecer a distino entre ambas
em face do que dispem os artigos citados, que contribui, ao lado das perspectivas apontadas
por Asquini, para melhor apreender a essncia da empresarialidade.59
(i) a sociedade simples rene pessoas simplesmente (e aqui vale a redundncia)
para o exerccio de atividade econmica; na sociedade empresria a atividade econmica
exercida deve ser de forma organizada;60
(ii) na sociedade simples as pessoas se renem para o exerccio de atividade econmica, fazendo contribuies em bens ou servios e partilhando entre si os resultados;
tambm a sociedade empresria exerce atividade econmica merc contribuio dos
scios e partilha dos resultados, mas o faz profissionalmente;
(iii) a sociedade simples exerce qualquer atividade econmica; j na sociedade empresria a atividade econmica est voltada para a produo ou a circulao de bens ou servios;
(iv) ambas as espcies de sociedades adquirem personalidade jurdica com a inscrio de seus atos constitutivos no registro prprio (art. 985): a sociedade empresria
vincula-se ao Registro Pblico de Empresas Mercantis, e a sociedade simples ao Registro
Civil das Pessoas Jurdicas (art. 1.150).
Como visto, a sociedade simples definida por excluso (art. 982, parte final). E, em
princpio, subordina-se s normas que lhe so prprias, ou seja, aquelas que constam
os arts. 997 a 1.038 do Cdigo Civil (art. 983, parte final). Sucede que este mesmo artigo
faculta, em sua primeira parte, a constituio de sociedade simples segundo os mesmos

A expresso consta da obra citada Waldrio Bulgarelli (Teoria jurdica da empresa, que tem por
subttulo. Anlise jurdica da empresarialidade, p. 19). Explicando o neologismo, o emrito jurista
esclarece que o termo que utilizamos para exprimir uma idia geral e abstrata daquilo que
prprio da empresa. E isto, certamente, por influncia da doutrina italiana, que utiliza, contudo, a
expresso genrica imprenditorialit; no estando ausente a inspirao da doutrina alem, que, por
fora das prprias caractersticas do idioma, si utilizar expresses assim genricas e abstratas.
Anota o autor, ainda, que seguramente o termo empresa deveria ficar fora do Direito, como, alis,
seria de boa tcnica, j que se trata de conceito econmico. Em decorrncia do que a empresa no
teria lugar no Direito Comercial, pois este se basta com a trilogia empresrio, atividade econmica
organizada e estabelecimento alis, como se deu conta, com sagacidade, uma vasta corrente
doutrinria. (Teoria jurdica da empresa, loc. cit.).
60
Haroldo Verosa explica detalhadamente a caracterstica (Curso de direito comercial, p. 126 a 129),
observando, inicialmente, que o estudo da organizao como elemento essencial da empresa depende de que o Direito v buscar subsdio em outras cincias, das quais tributrio nesse campo
de cogitaes fato que demonstra, mais uma vez, a existncia de impedimento na elaborao de
uma teoria jurdica da empresa, acrescentando que at hoje e pelo que se sabe do instituto, isto
dificilmente acontecer ningum conseguiu construir uma teoria jurdica da empresa, apesar
de ser, talvez, o tema mais versado pelos comercialistas em toda a histria do direito comercial.
Esclarece, dentre muitos outros aspectos de ordem prtica, que a organizao dos fatores de produo
(natureza, capital, trabalho, tecnologia) pode alcanar situaes-limite, como o de organizaes
inteiramente automatizadas, constitudas por empresrio individual ou sociedade empresria com
dois scios, e outras, que podem servir a terceiros, como as franqueadoras, assinalando, entretanto,
que no h empresa sem organizao, diferenciando-se uma das outras, entre outras circunstncias, pelo nvel e dimenso da organizao. Microempresrios ou pequenos empresrios ou, ainda,
empresas altamente especializadas em nveis restritos de organizao.
59
96
tipos prprios da sociedade empresria, com exceo das sociedades por aes, que so
empresrias independentemente de seu objeto (art. 982, pargrafo nico).
A distino, portanto, entre as sociedades simples em nome coletivo, a sociedade
simples em comandita simples e a sociedade simples limitada, e as sociedades empresrias,
constitudas segundo esses mesmos tipos, reside nas trs primeiras notas diferenciais
acima apontadas (subitem 17.3), cujo aprofundamento desbordaria dos limites destes
comentrios, porque constam e ainda devem constar de estudos monogrficos sobre tais
institutos, e dos comentrios ao Cdigo Civil.61
A quarta nota distintiva inscrio no registro prprio merece considerao
adicional, porque sua relevncia no absoluta. Mesmo que vinculada ao Registro Civil
das Pessoas Jurdicas, ser a sociedade simples reputada sociedade empresria, para os
efeitos da Lei comentada, e s no que tange falncia, se, de fato, exercer atividade prpria
de empresrio, cuja liquidao, via execuo coletiva, no se coaduna com os preceitos,
rgidos e formais, que o CPC estabelece para a execuo por quantia certa contra devedor
insolvente, pessoa natural ou sociedade simples. Reitere-se que a prevalncia da substncia da atividade empresarial sobre a forma e a inscrio j vinha sendo reconhecida
pela jurisprudncia, sob a gide do Dec.-lei revogado, tendncia que dever doravante
ser acentuada (v. item 17.1).
17.4 Sociedades no personificadas. Sociedade em conta de participao:
falncia e efeitos indiretos das recuperaes
O Cdigo Civil agrupou em subttulo apartado as sociedades no personificadas
(arts. 986 a 996), que compreendem a sociedade em comum e a sociedade em conta de
participao. A ambas aplicam-se subsidiariamente e no que com ele (contrato social)
forem compatveis, as normas da sociedade simples (arts. 986).
Para a sociedade em conta de participao, o Cdigo cuida tambm dos efeitos da
falncia dos scios na sociedade; mas ao admitir indiretamente que o scio ostensivo
possa ser empresrio (art. 994, 2.), tambm permite que a sociedade experimente
indiretamente as vantagens da recuperao judicial ou extrajudicial de que trata a Lei
comentada, na medida em que a conta de participao integre o respectivo Plano do
empresrio, scio ostensivo. A falncia do scio ostensivo acarreta a dissoluo da sociedade e a liquidao da respectiva conta, cujo saldo constituir crdito quirografrio
(art. 994, 2.). J a quebra do scio participante sujeitar o contrato social s normas
que regulam os efeitos da falncia nos contratos bilaterais do falido (art. 994, 3.).
No se descarta a hiptese, contudo, da decretao da falncia da prpria sociedade,
se operar de fato como sociedade empresria, o que ocorrer, por exemplo, se o scio
participante, infringindo o que dispe o art. 993, pargrafo nico, imiscuir-se e tomar

61
Para outras explicaes didticas e detalhadas da atividade prpria do empresrio e da sociedade

empresria, v. Ascarelli, Tullio. Corso di diritto commerciale. H proficientes tradues para o
portugus da Introduo e do Captulo VII dessa obra clssica, indispensvel para a compreenso
da matria. A Introduo, traduzida por Fbio Konder Comparato, consta da RDM, v. 109, jan.mar. 1998, p. 183-189; a traduo do Captulo VII, da lavra de Erasmo Vallado A. N. Frana,
que trata da atividade do empresrio, sua natureza econmica, dirigida produo e troca,
cuidando ainda da organizao empresarial e das profisses liberais, foi publicada, em traduo
na RDM, v. 132, out.-dez. 2003, p. 203 e ss.
97
parte nas relaes do scio ostensivo com terceiros, ambos passando a exercer atividade
econmica organizada, profissional, descaracterizando o tipo da sociedade em conta
de participao (arts. 991 a 996), e houver necessidade ou convenincia de recorrer-se
execuo coletiva empresarial, pela expresso da organizao empresarial, dados os
limites e inadequao do CPC, na matria.
17.5 Idem. Sociedade em comum: falncia
J as sociedades em comum renem aquelas sociedades que na vigncia do Cdigo
Comercial eram designadas irregulares dispunham de contrato social, mas este no se
achava arquivado na Junta Comercial hoje tratadas nos arts. 986 a 990 do Cdigo Civil;
e as anteriormente designadas sociedades de fato, que sequer dispunham de contrato
social, mas que terceiros podem prov-la de qualquer modo, como reza o art. 987 do
atual Cdigo. Embora, nelas, todos os scios respondam solidria e ilimitadamente pelas
obrigaes sociais, excludo do benefcio de ordem aquele que contratou pela sociedade
(art. 990), pelos mesmos motivos j expostos, tambm neste caso parece que tais sociedades esto sujeitas a falncia, se exercerem, de fato, atividade prpria de empresrio.
18. Influncia do Codice Civile italiano de 1942 na definio de empresrio.
A decisiva contribuio de Alberto Asquini
Todo o sistema societrio do Cdigo Civil de 2002 sofreu forte influncia do Cdigo
Civil italiano de 1942, a partir de seu ncleo (art. 966), que reproduz o que consta do art.
2.082 da codificao peninsular ( imprenditore chi esercita professionalmente una attivit
economica organizzata al fine della produzione o dello scambio di beni o di servizi).
O conceito jurdico de empresa na Itlia foi alvo de intensos debates e controvrsias,
instaurados a partir da sempre ouvida voz de Vivante, ao prelecionar que o direito faz
seu aquele conceito econmico (v. subitem seguinte). Tentativas e elaboraes foram
ensaiadas para que a empresa, que um fenmeno econmico, recebesse conceito jurdico
unitrio, o que at agora no parece possvel, pois esse fato da economia projeta-se no
mundo do direito e nas legislaes de forma diversa, e sob esses aspectos diferenciados
que se conduz a sua disciplina. Coube a Alberto Asquini pacificar a polmica, em clssico
artigo sobre os perfis da empresa no Cdigo de 1942,62 cuja tese, ainda atual, exposta e
esclarecida em magnfica sntese, no prximo subitem. bvio que o decurso de mais de
sessenta anos a partir desse estudo, muitos outros, e de tomo, foram elaborados sobre a
matria, que tambm experimentou modificaes, na realidade econmica, fatores que
mudaram o peso de um outro aspecto da referida anlise,63 mas no a validade de sua
substncia, que informa todo o sistema do Livro II, Parte Especial, do Cdigo de 2002. A
originalidade do eminente jurista italiano residiu em demonstrar as vrias perspectivas
jurdicas pelas quais a noo econmica de empresa, tal como um poliedro, captada,
pelo direito, pois este no logra apreend-la unitariamente e como um todo, mas sob
vrios perfis: subjetivo, como empresrio; funcional, como atividade; objetivo, como
patrimnio; e corporativo, na acepo prpria que esta palavra assumia no regime

Profili dellimpresa, Rivista Del Diritto Commerciale, v. 41, I. H traduo desse artigo para o portugus, elaborada por Fbio Konder Comparato (RDM, v. 104, out.-dez. 1996, p. 109 e ss.).
63
V., a respeito, Bulgarelli, Waldrio. A teoria jurdica da empresa, passim.
62
98
autoritrio sob o qual o Cdigo italiano foi editado. Mas note-se que mesmo este ltimo ngulo, tal como foi concebido por Asquini, passou a ganhar expresso das mais
relevantes na atualidade, pois focaliza a empresa como instituio, e sob esse aspecto
que vem tratada no art. 47 da Lei comentada. A melhor doutrina sobre a teoria jurdica
da empresa vem aperfeioando essa elaborao original, mas no a abandonou,64 pois a
contribuio que oferece para bem disciplinar, e no que aqui interessa, compreender o
fenmeno tal como consta na Lei 11.101, ainda no foi superada.65
18.1 Atividade negocial e empresa. A concepo do Cdigo de 2002, segundo
Sylvio Marcondes
Uma lei que tem por objetivo viabilizar a superao da situao de crise econmica
do devedor empresrio ou sociedade empresria, judicialmente (art. 47), ou extrajudicialmente (arts. 161 e ss.), ou disciplinar a execuo coletiva de seu patrimnio, de
forma empresarial (art. 75), no pode, ela prpria, criar uma noo peculiar de devedor,
dissonante da que consta do regime legal a que esto subordinados tais sujeitos de direito, o Cdigo Civil de 2002. A epgrafe e o art. 1. da Lei 11.101/2005 confirmam essa
orientao, o que requer que aqui seja feita uma breve digresso sobre o Cdigo, ainda
novo e mal compreendido, para que os institutos que dele foram aproveitados pela Lei
comentada possam ser bem compreendidos, em seu contexto.
Foi com base nas precises de Asquini, acima citadas, que a atividade negocial e
a empresa penetraram no Cdigo Civil de 2002. Neste passo imprescindvel passar a
palavra ao autor da parte do Anteprojeto que veio a converter-se, exceto quanto epgrafe
e a retirada de um artigo inicial,66 no Livro II, da Parte Especial do Cdigo de 2002

Pont, Manuel Broseta, por exemplo, no clssico La empresa, la unificacin del derecho de obligaciones
y el derecho mercantil, passim.
65
Por todos, Vincenzo Buonacore: Fra tutti coloro che della ricostruzione del concetto di impresa, e di questo profilo in particolare (rivoluzione), si occupararono immediatamente dopo la
promulgazione del codice civile vigente spicca la figura di Alberto Asquini che, oltre ad essere
per professione e vocazione un giurista di alto livello e un ricercatore di rara finezza, era stato il
vero e proprio artifice della riforma come presidente delle comissioni ministeriali del Progetto
di Cdigo di Commercio del 1940, che da lui prese nome, e del libro dellimpresa e del lavoro;
in tale qualit rappresentava quindi, e rappresenta tuttora, una fonte non solo autorevole ma
particolarmente qualificata ed accreditata. E il compendio del suo pensiero tratteggiato in un
saggio profili dellimpresa che resta ancor oggi un ponto di riferimento ineludibile per quanti
vogliano indagare sul tema (Buonacore, Vicenzo. Limpresa, p. 3, nota 2).
66
O prprio Sylvio Marcondes no julgou que a subtrao tenha comprometido o trabalho, ou
sua concepo, tanto que nele prosseguiu (v. as suas Questes de direito mercantil, p. 1-29 e 253
e ss.). J Luiz Gasto Paes de Barros Lees considera que na retirada houve perda, mas que no
comprometeu a concepo que subjaz a todo o Livro II da Parte Especial do Cdigo, verbis: Reformulando o texto anterior, deu o redator ao corpo do Cdigo que disciplina as sociedades e o
exerccio da atividade profissional a denominao de atividade negocial, denominao essa que
seria substituda, no Congresso Nacional, por atividade empresarial, e, ao depois, por direito de
empresa, que iria prevalecer no projeto aprovado pela Cmara dos Deputados e no Cdigo sancionado. A substituio da denominao atividade negocial e a eliminao do artigo inaugural
dedicado aos empresrios e s sociedades tiraram do anteprojeto a sua contribuio mais original,
ou seja, a noo de atividade negocial [itlicos do original], embora esse conceito se mantenha
tacitamente preservado como elemento informativo fundamental, permeando os demais dispositivos
64
99
Sylvio Marcondes que em passagem alongada, mas de singular clareza, explica todo
seu sistema, que no tem sido de todo bem apreendido, porque est umbilicalmente
ligado ao Ttulo I, Livro III da Parte Geral, que cuida do negcio jurdico.
Este Anteprojeto diz o mestre tem a seu cargo a matria das sociedades e do
exerccio da atividade mercantil, parcela de obra maior, o anteprojeto de cdigo das
obrigaes. Constitui, portanto, seu primeiro problema ajustar-se ao sistema geral. O
Prof. Caio Mrio da Silva Pereira, autor do anteprojeto, na parte geral e dos contratos,
justificando o mtodo do seu trabalho, explica sua adeso doutrina do Rechtsgeschft,
sustentada no ensinamento de suas Instituies de Direito Civil. Nessa, o conceito de
ato jurdico, restrito no Cdigo Civil ao que tem por fim adquirir, resguardar, transferir,
modificar ou extinguir direitos, se alarga como fonte formal de todo comportamento
apto a construir direitos subjetivos, constituindo gnero, do qual a declarao de vontade, dirigida no sentido da obteno de um resultado, constitui espcie, denominada
negcio jurdico. Da inscrever este como Ttulo I de seu Anteprojeto, seguido de ttulos
concernentes a especializaes daquele conceito fundamental. E por fora da dogmtica
assim estabelecida ao abrir-se o anteprojeto de Cdigo das Obrigaes, pode-se dizer
que nessa sua primeira parte se constitui todo um sistema de atos. Atos jurdicos stricto
sensu, isto , negcios jurdicos, ou seja atos negociais (...) Ora, no obstante serem os
atos negociais facultados a todas as pessoas e, por essa razo, cabveis num direito objetivo
comum, certo que a sua prtica, quando continuadamente reiterada, de modo organizado
e estvel, por um mesmo sujeito, que busca uma finalidade unitria e permanente, cria, em
torno desta, uma srie de relaes interdependentes que, conjugando o exerccio coordenado
dos atos, o transubstanciam em atividade. Atos negociais e, portanto, atividade negocial.
Atividade que se manifesta economicamente na empresa e se exprime juridicamente na titularidade do empresrio e no modo ou nas condies de seu exerccio. O conceito econmico
de empresa como organizao dos fatores de produo de bens ou servios, para o
mercado, coordenada pelo empresrio, que lhe assume os resultados tem sido fonte
de contnua discusso sobre a natureza jurdica da empresa, entre os autores que j no
consideram suficiente a lio de Vivante, alis consagrada na doutrina brasileira, de que
o direito faz seu aquele conceito econmico. Entretanto, suscitada na hermenutica dos
cdigos comerciais do tipo francs, e acirrada a exegese do novo Cdigo Civil italiano,
a disputa encontrou afinal seu remanso. Segundo esclareceu Asquini apresentando o
fenmeno econmico da empresa, perante o direito, aspectos diversos, no deve o intrprete
operar com o preconceito de que ele caiba, forosamente, num esquema jurdico unitrio, de
vez que empresa conceito de um fenmeno econmico polidrico, que assume, sob o aspecto
jurdico, em relao aos diferentes elementos nele concorrentes, no um, mas diversos perfis:
subjetivo, como empresrio; funcional, como atividade; objetivo, como patrimnio; corporativo, como instituio (...) em consonncia com a aguda anlise do citado mestre italiano,
segundo a qual a empresa, fenmeno econmico polidrico, assume juridicamente, no
um mas diversos perfis trata-se de fixar, no anteprojeto do Cdigo o seu perfil subjetivo.
Considerada a empresa, neste passo, no quanto ao modo de exerccio da propriedade pelo
titular, e, sim, sob o prisma do prprio titular e das condies que deve satisfazer, a fim
de realizar, juridicamente, o empreendimento econmico. A titularidade das obrigaes
do Cdigo relativos ao direito de empresa [nossos os grifos] (A disciplina do direito de empresa no
novo Cdigo Civil brasileiro, p. 11).
100
assumidas pelo empresrio decorre, diretamente, de atos que pratica, mas indiretamente
da atividade que exerce. Por isso, tal exerccio est subordinado a normas especiais, que
transcendem aqueles atos, pois visam reger direitos e deveres do titular como empresrio;
e, sendo este pessoa jurdica, tambm as suas relaes internas e externas, necessrias
consecuo do objeto social, atravs da ao empreendedora.67
18.2 Perfis jurdicos da empresa, no Cdigo Civil
As lies foram extensas, mas seu proveito induvidoso. Porque o Livro II, da Parte
Especial manteve todas as solues do Projeto, com ligeiras alteraes e atualizaes
exceto a epgrafe, substituda Da Atividade Negocial, por Do Direito de Empresa,
em razo de motivos despidos de tcnica e que no convencem, data venia,68 pois afinal
nele so tratadas as sociedades simples, que no so empresrias. O Livro II disciplina
a atividade empresarial na linha dos ensinamentos acima transcritos, ou seja, define o
sujeito de direito, centro de imputao da atividade empresarial, por isso titularizado a
adquirir direitos e contrair obrigaes, no exerccio da atividade econmica que desenvolve profissionalmente: o empresrio individual (art. 966) e o empresrio coletivo, as
sociedades empresrias (art. 982). a empresrio e a sociedade empresria que o
Cdigo se refere sempre que estabelece normas dirigidas ao titular de direitos e obrigaes, nesse mesmo Livro II (v.g., arts. 967 a 972, 979, 980, 982, 983, 984, 1.142, 1.144,
1.150, 1.156, 1.163, 1.166, 1.181, 1.184, 1.185, 1.190, 1.191, 1.194, 1.195) e tambm
nos demais Livros do Cdigo, como, por exemplo, no art. 931, que figura no Livro I,
embora por outras vezes se valha da palavra empresa para exprimir empresrio (v.g., art.
968, inc. IV, sede da empresa, equivalente expresso sede da sociedade, que consta
do art. 997, inc. II, domiclio especial do titular que exerce a atividade empresarial).
O perfil objetivo aparece e melhor explicado nos arts. 1.142 a 1.149, que disciplinam
o estabelecimento, ou seja, todo complexo de bens organizado, para exerccio da empresa,
por empresrio, ou por sociedade empresria (art. 1.142),69 figurando, isoladamente, em
outros mandamentos, a expresso patrimnio da empresa (v.g., art. 978).
Problemas de direito mercantil, p. 135 e ss., itlicos do original, nossos os grifos.
Consta do Relatrio Ernani Satyro, (...) nada impede que, sob a denominao de direito de
empresa se determinem tambm determinadas relaes que so de natureza econmica, embora
destitudas daqueles requisitos de organizao que caracterizam a atividade empresarial propriamente dita. Alm disso, o termo (sic) direito de empresa ter melhor correspondncia com
a denominao dos ttulos dos demais livros do Cdigo, tais como direito de famlia, direito das
coisas e outros (...) no procede, por conseguinte, a alegao de que o termo direito de empresa
(sic) seria restritivo da matria disciplinada em livro em apreo, com o que se evita qualquer
confuso com a matria dos negcios jurdicos, disciplinada na Parte Geral. Nesta ltima
parte o eminente parlamentar demonstrou que no dominava, data vnia, o sistema do Projeto
na matria de que estava a tratar pois a modificao, infeliz, vem causando erros e confuses
dos mais lamentveis, como se verifica em alguns Comentrios, Cursos e Manuais ps-Cdigo,
dos quais tem constado, sem maiores explicaes e fundamentao jurdica, que a codificao
adotou a teoria da empresa, o que vem se repetindo, tambm, nos Comentrios iniciais Lei
11.101/2005. Tudo isso seria pouco, em contraste com a turbulncia ainda maior que instaurou
na at agora no bem difundida e explicada distino entre sociedades empresrias e sociedades
simples, estas ltimas, ex vi legis, subtradas do mbito de incidncia da Lei comentada.
69
V., a respeito, Barreto Filho, Oscar. Teoria do estabelecimento comercial, passim. Tambm aqui
notria a influncia do Cdigo Civil italiano de 1942, cujo art. 2.555 reza: Lazienda il complesso
dei beni organizzati dallimprenditore per lesercizio dellimpresa (2.082).
67
68
101
O termo empresa, usado no seu sentido funcional, ou seja, a empresa enquanto

atividade, vem disseminado ao longo de todo o Livro II (v.g., nos arts. 974, caput e
pargrafos, 1.085, 1.155, 1.172, 1.178, 1.184 etc.),70 quando o legislador no preferiu
empregar as expresses atividade prpria de empresrio (art. 973), ou atividade de
empresrio (art. 975).
Por fim, o perfil institucional da empresa no figura em letra de frma no Cdigo
de 2002,71 o que no significa ser impossvel a ele chegar atravs do princpio constitucional que assinala a funo social da propriedade (art. 170, inc. III, da CF, e, por
extenso, o art. 173, 1., inc. I), at porque a funo social da empresa, j afirmada
na Lei 6.404/1976 (art. 116, pargrafo nico), volta a ser expressamente declarada na
Lei comentada (art. 47). Frise-se, porm, que o Cdigo no deixa de usar a palavra
empresa com tal significado (v.g., art. 931).
19. A Lei 11.101/2005 adotou o regime jurdico da atividade negocial
do Cdigo Civil
Foi com base na disciplina da atividade negocial do Cdigo Civil que a Lei comentada disciplina os institutos da falncia e das recuperaes, tal como consta de
sua epgrafe.
19.1 Recuperaes judicial e extrajudicial de empresrio individual e de sociedades
empresrias regulares
O art. 1. da Lei 11.101/2005 insere a concepo em comando legal afinado, em
primeiro lugar, com o art. 1. do Cdigo Civil, segundo o qual toda pessoa capaz de
direitos e deveres na ordem civil. Se essa pessoa, pessoa natural, alm dos requisitos gerais
sobre capacidade constantes dos arts. 1. a 10 do Cdigo, reunir os requisitos especiais de
capacidade a que aludem os arts. 972 a 980, e, ainda, estiver inscrita no Registro Pblico
de Empresas Mercantis (arts. 967 e 1.150), basta que tambm preencha as condies
mencionadas no art. 48 da Lei comentada para que possa requerer recuperao judicial
(porque o caput do dispositivo exige, para tanto, que o devedor exera regularmente
suas atividades h mais de dois anos).
Ou, ento, igualmente preenchendo todos esses requisitos, poder propor e negociar com credores plano de recuperao extrajudicial (art. 161, que faz remisso, no
caput, ao art. 48).
O mesmo sucede com as sociedades empresrias. Constitudas sob tipos societrios
personalizados (art. 983do CC), includas dentre as pessoas jurdicas de direito privado
(idem, art. 44, inc. II), sua existncia legal comea com a inscrio do ato constitutivo
no respectivo registro (idem, art. 45), no caso o Registro Pblico de Empresas Mercantis
(arts. 985 e 1.150), valendo lembrar que em princpio obrigam a pessoa jurdica os atos
dos administradores, exercidos nos limites de seus poderes definidos nos atos constitutivos (idem, art. 47).

V., a respeito, Bulgarelli, Waldrio, Teoria jurdica da empresa. Anlise jurdica da empresarialidade,
p. 402 e ss.
71
Criticando a omisso e explicando-a, no contexto da elaborao do Projeto, v. Idem, p. 333 e ss.
70
102
19.2 Falncia. Falncia do devedor empresrio e da sociedade empresria, de fato ou em

situao irregular. A falncia como causa de dissoluo das sociedades empresrias
A falncia no requerida contra a empresa, mas contra o sujeito de direitos e
obrigaes, seja o devedor empresrio individual, seja sociedade empresria (art. 1. c.c.
art. 94 da Lei comentada). No que diz respeito s sociedades empresrias, vale reiterar
que a declarao da falncia constitui uma das causas de sua dissoluo (arts. 994, 2.,
1.044, 1.051, inc. I, e 1.087 do CC; art. 206, inc. II, c, da Lei 6.404/1976).
Mas quanto a este instituto, de execuo coletiva empresarial, no de rigor que
o devedor esteja em situao regular. Mesmo no inscrito no registro prprio, ou que
exera de fato atividade de empresrio, sempre possvel cogitar-se sobre pedido de
falncia, pelos motivos expostos nos itens 2.2 e 2.3, acima, conforme vinha decidindo a
jurisprudncia. de se esperar, inclusive, que essa tendncia pretoriana, ainda tmida,
venha a se robustecer, por pelo menos quatro motivos: (i) em razo dos princpios ticos
e clusulas gerais, sobretudo os de probidade e boa-f, que passaram a informar mais
decisivamente nosso direito privado, a partir do Cdigo Civil; (ii) porque a liquidao
do patrimnio e da organizao econmica profissional criada pelo empresrio, irregularmente ou de fato, pode no se compadecer com os preceitos rgidos e formais que o
Cdigo de Processo Civil estabelece para a execuo por quantia certa contra devedor
insolvente, pessoa natural ou sociedade simples; (iii) porque a identificao na prtica do
exerccio de atividade econmica profissional organizada, exercida de fato ou irregularmente, passou a ter menos complexidade, superada que foi a velha dicotomia sociedade
comercial versus sociedade civil; e (iv), porque a funo social e os relevantes interesses
extra-societrios e empresariais que a nova Lei agora expressamente reconhece (art. 47),
podem reclamar a abertura da via da execuo coletiva empresarial, melhor aparelhada
para atender a todos aqueles interesses, inclusive o dos credores de boa-f, pois visa a
proteger e otimizar a utilizao produtiva dos bens ativos e recursos produtivos, inclusive
os intangveis, da empresa (art. 75).
20. Perfis jurdicos ou acepes da palavra empresa, na Lei 11.101/2005
Em virtude da notria deficincia com que a nova Lei recepcionou a disciplina da
atividade negocial contida no Cdigo Civil, qual deveria ater-se, para servir-lhe de norte,
devedor, empresrio, sociedade empresria, estabelecimento e, sobretudo, o
termo empresa, aparecem encambulhados na Lei comentada, ora na acepo tcnica
correta, ora no, o que requer, a guisa de remate aos comentrios deste artigo, a indicao
de algumas precises, para melhor orientar o intrprete.
20.1 Sujeito de direitos: empresrio, sociedade empresria e devedor. Deficincia tcnica:
o termo empresa empregado como sinnimo de empresrio ou sociedade empresria
Cuidando a Lei da execuo concursal e de mecanismos de recuperao da atividade
empresarial, no seria de esperar outra soluo que no fosse a de centralizar e imputar as
normas tendo como vertente principal o sujeito de direitos e obrigaes, tal como acima
exposto, o que a empresa no , em nosso direito, razo por que tanto a epgrafe quanto
o art. 1. aludem a empresrio e sociedade empresria no dispositivo comentado acrescidos da bem intencionada e tcnica assero de que aqueles sero doravante referidos
103
simplesmente como devedor. Que ficou s na inteno, pois j no art. 3. surge a palavra
empresa, e no devedor, na acepo subjetiva (filial de empresa que tenha sede fora do
Brasil). tambm sob o perfil subjetivo que a palavra empresa empregada, sem rigor
tcnico, nos arts. 12, pargrafo nico, e 53, inc. III (empresa especializada), e nos arts.
7. e art. 22, inc. I, h, (empresas especializadas).
O art. 2., I, refere-se a empresa pblica, tambm no sentido subjetivo, mas aqui
se trata de tipo especial de pessoa jurdica, entidade dotada de personalidade jurdica
de direito privado, com patrimnio prprio e capital exclusivo do Poder Pblico, criada
como meio de descentralizao da Administrao Pblica, como ser explicitado no item
23 ao comentrio do art. 2.. Corretamente o termo empresrio figura no art. 97, 1.,
ao dispor sobre um dos requisitos que o credor deve preencher para requerer a falncia
do devedor, e no art. 105, inc. IV, que trata da autofalncia.
20.2 Empresa e estabelecimento: o aspecto objetivo ou patrimonial
A base patrimonial da empresa, seu perfil objetivo, corresponde ao estabelecimento, conceito jurdico prprio do Cdigo Civil, acima apenas esboado, e que ser
detalhado nos itens 42 a 44 dos comentrios ao art. 3.. No obstante, com flagrante
erronia, o art. 50, XIII alude a usufruto da empresa como um dos meios de recuperao judicial, e por quatro vezes a alienao da empresa, ao cuidar da realizao
do ativo, na falncia (art. 140, incs. I e II, 3. e 142, 1.), quando em verdade est
tratando de negcios jurdicos tpicos a que se refere o art. 1.144 do Cdigo Civil, ou
seja, o usufruto e alienao do estabelecimento. O curioso que igual equvoco deixou
de ser repetido quando a Lei cuida, no inc. VII do mesmo art. 50, do trespasse ou
arrendamento do estabelecimento.
A palavra empresa utilizada com duplo sentido no art. 75, um deles o aqui tratado
(intangveis da empresa). J o termo estabelecimento ora empregado segundo a
extenso com que o Cdigo Civil o disciplina, ora com significado menos amplo, como
um dentre os vrios estabelecimentos de que titular o empresrio ou a sociedade empresria. Na primeira acepo aparece nos arts. 94, inc. III, c e 109 (a este, combinado
com o art. 99, inc. XI, poder-se- atribuir extenso menor), e tambm no art. 129, inc.
VI. Com extenso menor, ou seja, no como o todo complexo de bens organizado para
exerccio da empresa, por empresrio, ou por sociedade empresria, a que se refere o
art. 1.142 de nossa codificao civil, figura como principal estabelecimento nos arts.
3. e 94, inc. III, d, e como estabelecimentos, no art. 99, inc. XI.
20.3 Empresa e atividade: a acepo funcional
Sob o aspecto funcional, ou seja, a empresa enquanto atividade profissional econmica organizada, a nova Lei recorre a expresses diversas: atividade empresarial,
nos art. 27, inc. II, c, 102, 105, 120, 2. e 181, inc. I; atividades empresariais, no
art. 96, inc. VIII, e empresa, no art. 75, caput, no duplo sentido j mencionado; e nas
disposies penais (art. 181, inc. III que inclui, entre os efeitos da condenao por
crimes previstos na Lei comentada, a impossibilidade de gerir empresa por mandato ou
por gesto de negcio, expresso que deve ser entendida por impossibilidade exercer,
por mandato ou gesto de negcios, atividade econmica privativa de empresrio ou
sociedade empresria).
104
20.4 Empresa e interesses extra-societrios ou empresariais: funo social e preservao

Por derradeiro, exsurge no artigo fundamental da nova Lei a palavra empresa, empregada em um de seus significados jurdicos mais relevantes, o institucional, dado que
reside no art. 47 a regra basilar que deve orientar no apenas a recuperao judicial, mas
tambm os processos de homologao da recuperao extrajudicial, e mesmo a decretao
da falncia, provimentos jurisdicionais que jamais podem perder de vista o que provm
da Constituio e agora consta do dispositivo citado: a empresa exerce funo social
e deve ser tanto quanto possvel preservada, a fim de permitir a manuteno da fonte
produtora, do emprego dos trabalhadores e dos interesses dos credores, promovendo,
assim (...) o estmulo atividade econmica.
Art. 2 Esta Lei no se aplica a:
I empresa pblica e sociedade de economia mista;
II instituio financeira pblica ou privada, cooperativa de crdito, consrcio, entidade de
previdncia complementar, sociedade operadora de plano de assistncia sade, sociedade seguradora, sociedade de capitalizao e outras entidades legalmente equiparadas s anteriores.

21. Direito anterior. Razes de ordem pblica para a excluso de determinadas
atividades negociais da falncia, da recuperao, ou de ambas.
Compatibilizao e adaptao da legislao extravagante
O Dec.-lei 7.661/1945 no continha dispositivo especfico que excepcionasse
certas atividades empresariais do mbito de sua incidncia, pois a excluso, direta, de
determinadas atividades negociais ao regime da falncia e dos meios preventivos de sua
decretao se dava, como ainda se d, por estipulao contida em leis especiais. Poderse-ia at sustentar que a inovao tem cunho didtico didatismo precrio, ou pelo
menos provisrio, pois nada impede que novos diplomas legais venham a excluir outras
atividades da falncia e das recuperaes, se assim o determinar o interesse pblico. Por
esse motivo o art. 2., impreciso, e tambm inconstitucional, na imperatividade de sua
dico, como se ver.
Residem no interesse geral da sociedade, ou no interesse pblico, as razes que
levam o legislador a excluir tais pessoas jurdicas e entidades dos processos de recuperao, ou da falncia, sejam elas (i) de ordem mais geral ou sistmica (financeiras,
seguros), sejam (ii) decorrentes das especificidades de determinadas atividades (de que
constituem exemplos significativos os consideranda do Dec.-lei 669, de 3 de julho de
1969, que proibiu as empresas de transporte areo de requerer concordata, transcritos
no item 31, abaixo).
A nova lei prev a adaptao da legislao extravagante apenas no caso das instituies financeiras e seguradoras, a elas se aplicando, enquanto tal no ocorrer, a Lei
11.101/2005, subsidiariamente e no que couber (art. 197).
As demais leis especiais, abaixo comentadas, estabelecem regime prprio de soluo
da crise econmico-financeira empresarial, que compreende a interveno e a liquidao extrajudicial, pela autoridade administrativa competente. Essas leis continuam em
105
vigor, mas os devedores por elas impedidos de impetrar concordata ficam proibidos,
doravante, de requerer recuperao judicial ou extrajudicial nos termos da nova lei
(art. 198), exceo feita s empresas de transporte areo (art. 199) valendo frisar que
a maior parte delas no exclui a decretao da falncia, se motivos para tanto surgirem
no curso do processo administrativo.
22. Inconstitucionalidade e impreciso do dispositivo: algumas das empresas que
o artigo menciona esto sujeitas falncia
O caput do artigo padece, portanto, de manifesta impreciso, como j foi sublinhado, pois a Lei 11.101/2005 aplicvel, no tocante falncia, a algumas das sociedades
enumeradas no inc. II (quanto ao inc. I a matria , pelo menos, duvidosa) que apenas
no ingressam, de imediato, no processo judicial de execuo coletiva empresarial,
passando antes, por interveno e liquidao extrajudicial. Porm, tal seja o desfecho
da liquidao, ou a constatao de fatos que constituam crimes falimentares, no curso
do processo administrativo, a falncia poder ser decretada, quando, ento, a nova
lei passar ser a elas aplicvel, ao reverso do que reza a cabea do artigo, redigida sem
qualquer ressalva quanto a esse aspecto. o caso, por exemplo, das instituies financeiras, das entidades abertas, e mesmo algumas fechadas, de previdncia privada, das
sociedades operadoras de planos de sade privada e das sociedades seguradoras (v.
itens 25, 27, 28 e 29, abaixo).
A cinca mais grave, pois o dispositivo, ao menos em parte, padece de inconstitucionalidade, visto que, nos termos do art. 5., inc. XXXV, da CF, a lei no pode excluir
da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito, suscitada tanto atravs
de aes ou execues individuais, quanto de execues coletivas, que ser a falncia,
se os devedores forem empresrios ou sociedades empresrias. E a falha de todo
injustificvel, at porque h dispositivo constitucional declarando que as empresas
ou entidades submetidas aos regimes de interveno ou liquidao extrajudicial podem ter esses regimes convertidos em falncia (art. 46, caput, do Ato das Disposies
Constitucionais Transitrias).72
23. Empresa pblica
Nos termos do art. 37, inc. XIX, da CF, somente por lei especfica poder ser autorizada a constituio de empresa pblica e sociedade de economia mista, definindo,
tambm, sua rea de atuao.73 Embora no tenha sido aprovada a lei a que se refere o
art. 173, 1. da CF, estabelecendo o regime jurdico dessas sociedades controladas pelo
Poder Pblico, os princpios maiores a que esto submetidas (idem, inc. II a sujeio ao
regime jurdico prprio das empresas privadas, inclusive quanto aos direitos e obrigaes
civis, comerciais, trabalhistas e tributrios; ibidem, 2. as empresas pblicas e as

Ato das Disposies Constitucionais Transitrias, art. 46: So sujeitos correo monetria
desde o vencimento, at seu efetivo pagamento, sem interrupo ou suspenso, os crditos junto
a entidades submetidas aos regimes de interveno ou liquidao extrajudicial, mesmo quando
esses regimes sejam convertidos em falncia.
73
V., a respeito, o artigo de nossa autoria, As sociedades de economia mista e as empresas estatais
perante a Constituio de 1988, publicado na Revista de Informao Legislativa, Senado Federal,
v. 102, 1989, p. 49-68, e, tambm, na Revista de Direito Mercantil (RDM), v. 73, 1989, p. 5-21.
72
106
sociedades de economia mista no podero gozar de privilgios fiscais no extensivos

s do setor privado), coloca em dvida a constitucionalidade do dispositivo comentado, embora sempre se possa sustentar que a responsabilidade subsidiria do acionista
controlador o tornaria compatvel com o comando constitucional, mormente porque a
lei disciplinadora que est por vir dever regular as relaes da empresa pblica com o
Estado e a sociedade (idem, 3.).
Segundo dispe o art. 5., inc. II, do Dec.-lei 200, de 25 de fevereiro de 1967,
com a redao dada pelo Dec.-lei 900, de 29 de setembro de 1969, empresa pblica
a entidade dotada de personalidade jurdica de direito privado, com patrimnio
prprio e capital exclusivo da Unio, criada por lei para a explorao de atividade
econmica que o Governo seja levado a exercer por fora de contingncia ou de convenincia administrativa, podendo revestir-se de qualquer das formas admitidas em
direito.74 Sendo o capital da empresa pblica de exclusiva titularidade do Estado,
este que deve adotar as providncias necessrias superao da crise econmicofinanceira da empresa pblica, bem como diligenciar para que cumpra pontualmente
as suas obrigaes, cabendo-lhe responder subsidiariamente pelos pagamentos no
realizados, inclusive em juzo.
24. Sociedade de economia mista. Repristinao
no mesmo contexto constitucional referido no item precedente que opera a sociedade de economia mista, disciplinada pelos arts. 235 usque 240 da lei de regncia das
sociedades por aes (6.404/1976), e definida, administrativamente, como a entidade
dotada de personalidade jurdica de direito privado, criada por lei para a explorao de
atividade econmica, sob a forma de sociedade annima, cujas aes com direito a voto
pertenam, em sua maioria, Unio ou a entidade da Administrao Indireta (cf. Decs.leis citados no item anterior, art. 5., inc. III).
Na redao original da Lei das S/A, sob a rubrica falncia e responsabilidade subsidiria, o art. 242 dispunha que as sociedades de economia mista no se sujeitavam
falncia, respondendo subsidiariamente o Poder Pblico, seu acionista controlador,
por suas obrigaes.75 Esse dispositivo foi revogado pelo art. 10 da Lei 10.303, de 31 de
outubro de 2001, que promoveu a ltima reforma da lei das companhias. O dispositivo
comentado vem restabelecer a regra original, cabendo observar que sua revogao j fora
ensaiada pela Medida Provisria 151, de 15 de maro de 1990, mas o Projeto de converso, traduzido na Lei 8.029, de 12 de abril de 1990, tornou sem efeito a revogao, em
razo do veto recebido pelo art. 25. Como se v, a lei comentada repristina os efeitos do
primeiro dispositivo citado.76

A conceituao tem carter administrativo e impositiva para a Unio, o que no impede os Estados-membros e Municpios de criar, organizar e operar suas empresas pblicas (v., a respeito,
Meirelles, Hely Lopes. Direito administrativo brasileiro, p. 327).
75
Art. 242. As companhias de economia mista no esto sujeitas a falncia mas os seus bens so
penhorveis e executveis, e a pessoa jurdica que a controla responde, subsidiariamente, pelas
suas obrigaes.
76
Sobre as vrias espcies de sociedades de economia mista e as chamadas empresas estatais, v. o
artigo de nossa autoria As sociedades de economia mista e as empresas estatais perante a Constituio de 1988, acima citado.
74
107
25. Instituio financeira e cooperativa de crdito. Administrao especial

temporria, interveno, liquidao e falncia
Nos termos do Dec.-lei 2.321/1987, o Banco Central poder decretar regime de
administrao especial temporria nas instituies financeiras privadas e pblicas no
federais, segundo o procedimento que regulamenta, quando verificados os eventos arrolados nos vrios incisos de seu art. 1., findo o qual poder ser decretada, se for o caso,
a liquidao extrajudicial da instituio (art. 11, alnea c).
A interveno e liquidao extrajudicial das instituies financeiras privadas e
pblicas no federais assim como das cooperativas de crdito, que tambm podem ser
determinadas diretamente pelo Banco Central , so disciplinadas pela Lei 6.024/1974,
que declara, logo no art. 1., parte final, que todas elas tambm esto sujeitas falncia,
nos termos da legislao vigente.
J ao final do processo de interveno pode haver pedido de decretao da falncia,
pelo interventor, autorizado pelo Banco Central (art. 12, alnea d), como alternativa
liquidao extrajudicial (art. 7., alnea c). A liquidao extrajudicial, se decretada, tem na
falncia uma das formas de cessao (art. 19, alnea d), que ser requerida pelo liquidante,
tambm aps autorizao do Banco Central, quando o ativo da instituio liquidanda
no for suficiente para cobrir pelo menos a metade do valor dos crditos quirografrios,
ou quando houver fundados indcios de crimes falimentares (art. 21, alnea b).
O art. 34 da Lei 6.024/1974 dispe que so aplicveis liquidao extrajudicial
as disposies da Lei de Falncias, no que couberem e no que no colidirem com os
preceitos dessa lei especial. O artigo comentado no elimina as controvrsias havidas
na doutrina e na jurisprudncia acerca da legitimidade ativa do credor para requerer a
falncia das instituies financeiras, que, pelos motivos expostos no item 22, acima,
parece decorrer de nosso sistema constitucional a menos que as leis especficas a
que se refere o art. 197 da Lei 11.101 venham a apresentar soluo diversa, compatvel
com o art. 5., inc. XXXV da Lei Maior. Os argumentos contrrios, fundados no perfil
eminentemente privado da anterior legislao falimentar, perdem fora com o ditado do
art. 47 da nova Lei, excogitvel mesmo em relao falncia (art. 95), aspecto que ilumina
a extenso das funes do juiz e do Ministrio Pblico, que s na aparncia restaram em
plano secundrio, nos procedimentos disciplinados pela lei comentada.
25.1 Consrcios. Consrcios de poupadores e investidores para aquisio de bens
O dispositivo comentado refere-se a consrcio, termo plurvoco que abrange, em
nosso ordenamento positivo, pelo menos dois institutos. O primeiro deles, os consrcios
de poupadores ou investidores para a aquisio de bens, so regulados pelas Leis 5.768, de
20 de dezembro de 1971, e 8.177, de 1. de maro de 1991 como instituies financeiras,
sujeitas, portanto, disciplina de interveno, liquidao e falncia, segundo exposto
no item precedente, embora j o fossem nos termos da definio ampla contida nos arts.
17 e 18 da Lei 4.595/1964. Vale frisar que a Lei 7.492/1986, que define os crimes contra
o sistema financeiro nacional explicita essa qualificao, referindo-se expressamente a
essa modalidade de consrcios, no art. 1., pargrafo nico, inc. I.77

77
V. nosso Consrcios de empresas, p. 62-63.
108
26. Consrcios empresariais

Diversa a situao do consrcio empresarial, disciplinado pela Lei 6.404/1976,
que no tem personalidade jurdica e as consorciadas somente se obrigam nas condies
previstas no respectivo contrato, respondendo cada uma por suas obrigaes, sem presuno de solidariedade (art. 278, 1.). Exatamente por esse motivo no est o consrcio
empresarial sujeito falncia, e muito menos pode requerer recuperaes judicial ou extrajudicial, desde que constitudo em conformidade com os mencionados mandamentos
legais, que o moldam sob a forma de contrato, embora o instrumento contratual deva ser
arquivado no Registro Pblico de Empresas Mercantis (art. 279, pargrafo nico). No
sendo personalizados, nem centro de imputao autnoma de direitos e obrigaes, o
respectivo contrato vincula diretamente os contratantes, da a regra do art. 278, 2.:
A falncia de uma consorciada no se estende s demais, subsistindo o consrcio com
as outras contratantes; os crditos que porventura tiver a falida sero apurados e pagos
na forma prevista no contrato de consrcio.78
27. Entidades de previdncia complementar
A Lei Complementar 109/2001, que regula o regime de previdncia complementar,
classifica as entidades que exploram esses servios em duas categorias, as fechadas e as
abertas (art. 4.). Estas ltimas so constitudas unicamente sob a forma de sociedades
annimas e tm por objetivo instituir e operar planos de benefcios de carter previdencirio concedidos em forma de renda continuada ou pagamento nico, acessveis a
quaisquer pessoas fsicas (art. 36), sendo possvel a prestao dos servios tambm por
sociedades seguradoras (idem, pargrafo nico).
As entidades fechadas so organizadas sob a forma de fundao ou sociedade civil,
sem fins lucrativos (art. 31, 1.), facultado, quelas destinadas aos associados ou membros de pessoas jurdicas de carter profissional, classista ou setorial, terceirizar a gesto
dos recursos garantidores das reservas tcnicas e provises mediante a contratao de
instituio especializada autorizada a funcionar pelo Banco Central do Brasil ou outro
rgo competente (art. 31, 2., inc. I).
No caso de dificuldades econmico-financeiras, ambas as espcies de entidades de
previdncia complementar esto sujeitas a interveno (arts. 44 a 46), que cessar quando
for aprovado, pelo rgo competente, o plano de recuperao, prprio, previsto nessa
lei especial, ou, ainda, sua liquidao extrajudicial (arts. 47 a 53).
Consoante o disposto no art. 47, apenas as entidades fechadas no podero solicitar concordata e no esto sujeitas a falncia, mas somente a liquidao extrajudicial,
cujo encerramento se d com a aprovao, pelo rgo regulador e fiscalizador, das contas
finais do liquidante e com a baixa nos devidos registros (art. 53). Se comprovada pelo
liquidante a inexistncia de ativos para satisfazer a possveis crditos reclamados contra
a entidade, dever tal situao ser comunicada ao juzo competente, para o encerramento
do processo de liquidao (art. 53, pargrafo nico), que obedecer ao regime prprio
aplicvel s sociedades civis e fundaes, sem que esteja afastada a hiptese de interveno,
liquidao extrajudicial e falncia do gestor terceirizado (art. 31, 2., inc. I).

78
Idem, p. 154-155.
109
O art. 73 estipula que as entidades abertas sero reguladas tambm, no que couber,
pela legislao aplicvel s sociedades seguradoras, mandamento que volta a constar
do art. 3., caput e pargrafo nico, da Lei 10.190/2001, segundo o qual as entidades de
previdncia aberta esto sujeitas aos regimes de administrao temporria, interveno
e liquidao extrajudicial, previstos para as instituies financeiras, cabendo Superintendncia de Seguros Privados SUSEP exercer as funes atribudas ao Banco Central
do Brasil pelo Dec.-lei 2.321/1987 e pela Lei 6.024/1974.
A Lei Complementar 109, em seu art. 62, reitera este ltimo mandamento, ampliando, no entanto, o seu mbito de incidncia, para alcanar as duas espcies de entidades:
Aplicam-se interveno e liquidao das entidades de previdncia complementar, no
que couber, os dispositivos da legislao sobre a interveno e liquidao extrajudicial das
instituies financeiras, cabendo ao rgo regulador e fiscalizador as funes atribudas
ao Banco Central do Brasil. O que vale dizer que tambm pode ser declarada a falncia
de entidades abertas sociedades annimas e, portanto, empresrias (art. 1.088 do CC)
medida que igualmente pode ser cogitada, segundo as circunstncias, em relao a entidades fechadas com patrimnio e servios terceirizados. Inclusive a pedido de credor,
conforme exposto no item 25, acima.
28. Sociedade operadora de plano de assistncia sade
Segundo o art. 23 da Lei 9.656, de 3 de junho de 1998, com a redao dada
pela Medida Provisria 2.177-44, de 24 de agosto de 2001, as operadoras de planos
privados de assistncia sade no podem requerer concordata e no esto sujeitas a
falncia, nem insolvncia civil. A demonstrar a manifesta impreciso do dispositivo
da nova lei falimentar ora comentado, o 1. desse artigo estabelece que as operadoras sujeitar-se-o ao regime de falncia ou insolvncia civil quando, no curso da
liquidao extrajudicial, forem verificadas uma das seguintes hipteses: I o ativo
da massa liquidanda no for suficiente para o pagamento de pelo menos a metade dos
crditos quirografrios; II o ativo realizvel da massa liquidanda no for suficiente,
sequer, para o pagamento das despesas administrativas e operacionais inerentes ao
regular processamento da liquidao extrajudicial; ou III nas hipteses de fundados
indcios de condutas previstas nos arts. 186 a 189 do Dec.-lei 7.661/1945. (estes
ltimos dispositivos, que tratam dos crimes falimentares, foram reproduzidos e
as hipteses delituais ampliadas nos arts. 168 a 178 da nova Lei de Falncias, que
passa a ser o diploma legal de referncia da legislao esparsa, ante a revogao do
Dec.-lei 7.661/1945).
de competncia da Agncia Nacional de Sade proceder liquidao extrajudicial
e autorizar o liquidante a requerer a falncia ou insolvncia civil das operadoras de planos
privados de assistncia sade (art. 4., inc. XXXIV, da Lei 9.961/2000).
A Lei 9.656/1998 tambm estabelece regras especficas e de economia processual,
na passagem do regime de liquidao extrajudicial para a falncia (art. 23, 4. a 6.),
e o procedimento regido supletivamente, no que couber, pela Lei 6.024/1974 e pelos
Decs.-leis 7.661/1945, 41/1966 e 73/1966, conforme o que dispuser a ANS (art. 24D), nesta matria surgindo, novamente, as divergncias sobre a legitimidade de o credor
requerer diretamente a falncia, examinadas no item 25, supra.
110
29. Sociedade seguradora e sociedade de capitalizao

De acordo com o Dec.-lei 73, de 21 de novembro de 1966, que dispe sobre o Sistema
Nacional de Seguros Privados e regula as operaes de seguros e resseguros, as sociedades seguradoras no podero requerer concordata e no esto sujeitas falncia, salvo,
neste ltimo caso, se decretada a liquidao extrajudicial, o ativo no for suficiente para
o pagamento de pelo menos a metade dos credores quirografrios, ou quando houver
fundados indcios da ocorrncia de crime falimentar (art. 26).
A soluo para a crise econmico-financeira de tais sociedades no se d pelos meios
previstos na nova Lei de Falncias (art. 198 da Lei 11.101/2005), sendo perseguidas,
inicialmente, mediante interveno e liquidao administrativa, na forma prevista nos
arts. 94 a 107 do Dec.-lei, e nos arts. 68 e seguintes de seu regulamento, baixado pelo Decreto 60.459, de 13 de maro de 1967, aplicando-se, nos casos omissos, as disposies da
legislao de falncias, desde que no contrariem as disposies do Dec.-lei (art. 107).
Se no curso da liquidao administrativa forem constatados os fatos ou a situao
patrimonial referidos no art. 26, acima transcrito, a falncia da seguradora poder vir
a ser decretada, inclusive a pedido de credor, posto que estes tm participao no respectivo processo, em virtude do que dispe o art. 101, e at por fora de mandamento
constitucional (art. 5., XXXIII, XXXIV e XXXV da CF), no qual podero tomar cincia
daqueles eventos, e adotar as medidas cabveis. Ademais, o art. 103 do Dec.-lei assegura
que, depois da deciso relativa a seus crditos ou aos crditos contra os quais tenham
reclamado, os credores no includos nas relaes a que se refere o art. 100, os delas
excludos, os includos sem os privilgios a que se julguem com direito, inclusive por
atribuio de importncia inferior reclamada, podero prosseguir na ao j iniciada ou
propor a que lhes competir. Qualquer ao, portanto, inclusive o pedido de decretao
da falncia concluso que traz baila a controvrsia j referida no item 25, supra, que
tambm se estabeleceu em relao s seguradoras, cujo encaminhamento semelhante
ao indicado naquela passagem destes comentrios.
J as sociedades seguradoras de capitalizao, previstas no art. 3., caput e pargrafo
nico da Lei 10.190/2001, esto sujeitas aos regimes de administrao temporria, interveno e liquidao extrajudicial, previstos para as instituies financeiras, cabendo
Superintendncia de Seguros Privados SUSEP, exercer as funes atribudas ao Banco
Central do Brasil pelo Dec.-lei 2.321/1987 e pela Lei 6.024/1974 (v. item 25, acima).
30. Cooperativas
As cooperativas so sociedades de pessoas, com forma e natureza jurdica prprias,
de natureza civil, no sujeitas a falncia, constitudas para prestar servios aos associados,
segundo a muito peculiar definio do art. 4. da Lei 5.764/1971, que define a Poltica
Nacional de Cooperativismo e institui o regime jurdico das sociedades cooperativas.
Esto sujeitas a interveno (arts. 75, 1. e 2. e 93), e tambm a liquidao extrajudicial, que poder ser promovida por iniciativa do respectivo rgo executivo federal,
que designar o liquidante, e ser processada de acordo com a legislao especfica e
demais disposies regulamentares, desde que a sociedade deixe de oferecer condies
operacionais, principalmente por constatada insolvncia (art. 75 caput). Pela sua natureza, prpria, as cooperativas no se podem valer dos institutos das recuperaes de
que trata a lei comentada.
111
31. Empresas de transporte areo. Subsuno falncia

At a data da edio do Dec.-lei 669, de 3 de julho de 1969, as empresas de transporte areo estavam sujeitas a falncia, e dispunham do direito de impetrar concordata.
O referido diploma legal suprimiu o direito de as empresas de explorao de servios
areos de qualquer natureza ou de infra-estrutura aeronutica requerer concordata (art.
1.), considerando (i) que a navegao area s pode ter eficincia, isto, , segurana,
regularidade e preciso, se a empresa que a explora estiver em condies econmico-financeiras que permita, em termos de planejamento, execuo, manuteno, superviso
e controle, a perfeita sustentao de servios atravs de uma slida estrutura, capaz de
plena atividade; (ii) que a concordata, sendo um favor legal, que se d a empresa estritamente comercial para continuar o seu negcio, no de molde a ser admitida para
a empresa de transporte areo, quando se tem em vista, acima do interesse comercial da
empresa, a regularidade e segurana do vo.
O Cdigo Brasileiro de Aeronutica, aprovado pela Lei 7.565, de 19 de dezembro de
1986, manteve a proibio (art. 187), passando a regular a interveno, liquidao extrajudicial e a falncia das empresas concessionrias de servios areos pblicos (arts. 187 e
ss.). Apurada, por percia tcnica, antes ou depois da interveno, a impossibilidade do
restabelecimento da normalidade dos servios, determina o Cdigo que ser requerida a
falncia, quando o ativo no for suficiente para atender pelo menos metade dos crditos,
ou quando houver fundados indcios de crimes falenciais (art. 188, 2., inc. II), em cujo
processo sero liminarmente adjudicados Unio, por conta e at o limite de seu crdito,
as aeronaves e produtos aeronuticos adquiridos antes de sua instaurao (art. 190).
Desde o advento da Lei 11.101, tais sociedades podem requerer recuperao judicial
e extrajudicial (art. 199, com alteraes da Lei 11.196/2005), mas sua falncia somente
poder ser decretada, indiretamente, seja pelo interventor ou liquidante, seja por convolao da recuperao em falncia (art. 73), uma vez verificados os eventos mencionados ou
a situao patrimonial referidos no j citado art. 188 do Cdigo Brasileiro de Aeronutica,
quando todo o Captulo V da Lei 11.101 lhes ser aplicvel, com as modificaes desta lei
especial (especialmente os arts. 145, 152, 191, 208, 210 e 313). Tambm no est excludo
o pedido direto de falncia formulado por credores, caso sejam constatados os eventos
acima mencionados no curso do processo administrativo, e o liquidante no adote essa
iniciativa, interpretao que vimos sustentando em relao aos procedimentos de igual
natureza, nos itens anteriores, que aqui obtm argumento adicional.
Com efeito, o art. 199 da nova Lei resultou, como sabido, de grande polmica,
acendrada pela crise enfrentada por algumas empresas de transporte areo ao final da
tramitao do Projeto e sua aprovao pelo Congresso, que foi por isso retardada, at que
se adotasse esta opo legislativa, de cuja sabedoria s o tempo dir. Mas toda orientao
legislativa, excluindo ou no determinada atividade negocial da falncia, deve vir acompanhada de mecanismos que tutelem devidamente os interesses afetados pela sociedade
empresria em crise, que afaste leso ou ameaa a direitos individuais, que, em nosso
sistema constitucional, somente ao Poder Judicirio cabe acolher, apreciar e decidir, de
modo definitivo, e no a qualquer autoridade administrativa.79

79
Aps o perodo de polmica acima aludido houve modificaes no teor do art. 199 por meio da
Lei 11.196, de 21 de novembro de 2005, que a ele incluiu os seguintes pargrafos: Art. 199.
112
32. A falncia em outras leis especiais

A decretao da quebra acarreta tambm certos efeitos em atividades e negcios empresariais, porque a retirada de cena do empresrio individual ou coletivo pode ter outros
reflexos de ordem pblica, ou modificar certos contratos e negcios jurdicos unilaterais,
da porque a legislao especial a seguir mencionada, enunciada em rol no exaustivo,
alude falncia, confirmando o sistema da Lei 11.101, explicitando-o, ou mesmo contendo
regras que no de todo compatveis com as novas formas de solucionar a crise econmica
das atividades empresariais motivo pelo qual esto a merecer adaptaes.
32.1 Falidos e sociedades empresrias em recuperao, nas licitaes e contratos com a
Administrao Pblica. Concesso e permisso de prestao de servios pblicos
Entre os documentos requeridos para a participao em licitaes com a Administrao Pblica, o art. 31, inc. II, da Lei 8.666/1993, exige a apresentao de certido
negativa de falncia ou concordata expedida pelo distribuidor da sede da pessoa jurdica. A exigncia vinha reiterada em regulamentos pertinentes concesso e permisso
de determinados servios pblicos (art. 6., inc. XI, do Decreto federal 1.910/1996 para
a habilitao em concorrncias que visem a concesso e permisso de servios desenvolvidos em terminais alfandegados de uso pblico; art. 23, inc. II, do Decreto federal
2.206/1997, para a concesso de servios de TV a cabo ambos excedendo manifestamente o que dispe a lei geral sobre concesses, abaixo referida, e por isso, pelo menos
nessa parte, derrogados).
Coerentemente com a nova soluo dada pela Lei 11.101 para a soluo da crise
econmica das atividades empresariais, parece evidente que a Lei de Licitaes est a
reclamar adaptao, de molde a que as sociedades que tenham seus Planos de Recuperao concedidos judicialmente tambm possam participar de licitaes realizadas pelo
Poder Pblico, que, em muitos casos, constitui fator importante para que superem as
dificuldades por que passam, no havendo motivos para delas afastar unidade empresarial
cuja viabilidade e possibilidade de atuar eficientemente no mercado passou pelo crivo
daqueles que melhor tm competncia para faz-lo, ou seja, seus credores privados, sob
a superviso do Judicirio, ainda que alguns requisitos adicionais sejam requeridos para
compor seus planos, tendo em vista o interesse pblico.
Essa modificao estaria em harmonia com o art. 78, inc. IX da chamada Lei de
Licitaes, que somente erige em hiptese de resciso do contrato com a Administrao
(...) 1. Na recuperao judicial e na falncia das sociedades de que trata o caput deste artigo,
em nenhuma hiptese ficar suspenso o exerccio de direitos derivados de contratos de locao,
arrendamento mercantil ou de qualquer outra modalidade de arrendamento de aeronaves ou de
suas partes. 2. Os crditos decorrentes dos contratos mencionados no 1. deste artigo no
se submetero aos efeitos da recuperao judicial ou extrajudicial, prevalecendo os direitos de
propriedade sobre a coisa e as condies contratuais, no se lhes aplicando a ressalva contida na
parte final do 3. do art. 49 desta Lei. 3. Na hiptese de falncia das sociedades de que trata
o caput deste artigo, prevalecero os direitos de propriedade sobre a coisa relativos a contratos
de locao, de arrendamento mercantil ou de qualquer outra modalidade de arrendamento de
aeronaves ou de suas partes, com a ressalva (art. 123 da Lei 11.196/2005) no sentido de que
as alteraes acima referidas no se aplicam aos processos de falncia, recuperao judicial ou
extrajudicial em curso antes do advento da Lei 11.196. Para complementar o tpico, v. item
275 da presente obra.
113
a decretao da falncia do contratado; ora, se o Plano no vier a ser adequadamente

cumprido, a recuperao judicial convolada em falncia (art. 73 da Lei 11.101),
podendo, a sim, haver resciso do contrato que essas sociedades mantenham com a
Administrao Pblica.
E haveria harmonia, tambm, com o regime geral de concesso e permisso da
prestao de servios pblicos, em que a extino da concesso s se opera com a falncia (art. 35, inc. VI, da Lei 8.987/1995), regra repetida na lei que organiza os servios de
telecomunicaes (art. 114, inc. I, da Lei 9472/1977) e no Decreto federal que dispe
sobre a explorao de servios de transporte rodovirio interestadual e internacional de
passageiros (art. 24, inc. V, do Decreto 2.521/1998).
Essa interpretao a que melhor se compadece com o disposto no art. 195 da Lei
comentada, segundo o qual a decretao da falncia das concessionrias de servios
pblicos implica extino da concesso, na forma da lei.
32.2 Condomnios em edificaes e incorporaes imobilirias. Patrimnio de afetao.
Parcelamento do solo urbano. Locaes urbanas
O art. 6., 4. da nova Lei, combinado com o art. 49, 3., estabelece medidas
de tutela aos credores proprietrios de bens em condomnio e edificaes imobilirias,
durante o prazo de suspenso da prescrio e do curso de aes e execues, aps o
processamento do respectivo pedido do devedor (v. item 78 dos comentrios ao art.
6., abaixo). J na falncia, a legislao especial disciplina os reflexos da decretao
da quebra em tais negcios jurdicos, como os citados, razo porque passaremos a
examin-la em rol no exaustivo, a seguir, na medida em que deve ser escrutinada
luz do que dispe art. 119 da Lei 11.101, que trata dos efeitos da quebra nas relaes
contratuais do devedor.
Nos termos do art. 21 do Dec.-lei 58, de 10 de dezembro de 1937, que dispe sobre
o loteamento e a venda de terrenos para pagamento em prestaes a que faz genrica
remisso o art. 119, VI da Lei comentada , em caso de falncia, os contratos de compromisso de venda e de financiamento sero vendidos conjuntamente em hasta pblica,
anunciada dentro de 15 (quinze) dias, depois da primeira assemblia de credores, sob
pena de destituio do liquidatrio. Em face da nova Lei Falimentar, a alienao poder
atender as formas e modalidades empresariais de realizao do ativo, alcanando, com
maior agilidade e melhor resultado econmico para os credores, coincidentes com os
fins visados pela referida lei especial, editada, frise-se, antes mesmo do revogado Dec.-lei
7.661/1945, que obstaculizava tais finalidades.
Quanto ao parcelamento do solo urbano, a Lei 6.766, de 19 de dezembro de 1979,
estabelece que a sentena declaratria de falncia de qualquer das partes que celebrar
contratos de compromisso de compra e venda ou de promessa de cesso que tenham por
objeto rea loteada, ou lotes isolados, rescindir os respectivos ajustes. E se a falncia for
do proprietrio da rea loteada ou do titular do direito sobre ela, incumbir ao sndico
(doravante o administrador judicial) dar cumprimento aos contratos; se o devedor falido
for o adquirente, seus direitos sero levados praa agora pelas formas empresariais
previstas na Lei 11.101. Tambm vale para este diploma legal a remisso genrica contida
no art. 119, VI da nova Lei.
No que tange aos condomnios em edificaes e s incorporaes imobilirias, a Lei
4.591, de 16 de dezembro de 1964, dispe que os efeitos da decretao da falncia ou da
114
insolvncia civil do incorporador no atingem os patrimnios de afetao constitudos,

no integrando a massa concursal o terreno, as acesses e demais bens, direitos creditrios, obrigaes e encargos objeto da incorporao (art. 31-F, acrescentado pela Lei
10.931, de 2 de agosto de 2004). Os 20 pargrafos do artigo disciplinam o procedimento
prprio e as regras especiais, substanciais e processuais, atinentes s providncias que o
condomnio deve adotar, para o funcionamento ou constituio de Comisso de Representantes, diante da quebra. O art. 119, IX da Lei 11.101/2005 procura compatibilizar
sua disciplina com essa lei especial, qual faz remisso.
J o art. 43, inc. III, da mesma Lei 4.591, estabelece que, em caso de falncia
do incorporador, pessoa fsica ou jurdica, e no ser possvel maioria prosseguir na
construo das edificaes, os subscritores ou candidatos aquisio de unidades sero
credores privilegiados pelas quantias que houverem pago ao incorporador, respondendo
subsidiariamente os bens pessoais deste.
Nas locaes de imveis urbanos, o locador poder exigir novo fiador, ou substituio da modalidade de garantia, no caso de falncia do fiador do locatrio (art. 40, inc. II,
da Lei 8.245, de 18 de outubro de 1991). Vale anotar que, nos termos do art. 119, inc. VII
da Lei comentada, a falncia do locador no resolve o contrato de locao e, na falncia
do locatrio, o administrador judicial pode, a qualquer tempo, denunciar o contrato.
32.3 Ttulos de crdito
Os ttulos de crdito, modalidade de negcio jurdico composto por declaraes
unilaterais de vontade, tambm experimentam modificaes com a decretao da falncia. A Lei Uniforme sobre letras de cmbio e notas promissrias, Anexo I da Convenes
de Genebra promulgadas pelo Dec. 57.663, de 24 de janeiro de 1966 fonte direta de
remisso de quase todas as demais leis sobre ttulos de crdito, subsidiadas tambm pelo
Cdigo Civil de 2002 (art. 903),80 prescreve que o portador de um ttulo pode exercer o
direito de ao contra os endossantes e outros coobrigados, mesmo antes do vencimento,
nos casos de falncia do sacado, quer ele tenha manifestado seu aceite, quer no (art. 43,
n. 2), e nos casos de falncia do sacador de um ttulo no aceitvel (idem, n. 3). O art.
44 acrescenta que no caso de falncia declarada do sacado, quer seja aceitante, quer
no, bem como no caso de falncia declarada do sacador de uma letra no aceitvel, a
apresentao da sentena de declarao de falncia suficiente para que o portador da
letra possa exercer o seu direito de ao.
J a Lei do Cheque dispe que a execuo independe de protesto ou das declaraes
nela previstas, se a apresentao ou pagamento so obstados pela interveno, liquidao
extrajudicial ou falncia (art. 47, 4., da Lei 7.357/1985) do sacado, obviamente, o
que vale dizer que a ao pode ser proposta contra os demais coobrigados.
32.4 Cdigo de Defesa do Consumidor. Ao direta contra o segurador e excluso do IRB
O Cdigo de Defesa do Consumidor (CDC), aprovado pela Lei 8.078 de 11 de
setembro de 1990, estipula que, nas aes de responsabilidade civil do fornecedor de
produtos e servios, caso o ru tenha sido declarado falido, o sndico (doravante o admi
80
V., a respeito, nosso, et alii, Ttulos de crdito. Teoria geral e ttulos atpicos em face do novo Cdigo
Civil. Ttulos de crdito eletrnicos.
115
nistrador judicial) ser intimado a informar a existncia de seguro de responsabilidade,

facultando-se, em caso afirmativo, o ajuizamento de ao de indenizao diretamente
contra o segurador, vedada a denunciao da lide ao Instituto de Resseguros do Brasil e
dispensado o litisconsrcio com este (art. 101, inc. II).
32.5 Falncia e desconsiderao da personalidade jurdica, no Cdigo de Defesa do
Consumidor, no Cdigo Civil e na Lei de Represso ao Abuso do Poder Econmico
O mesmo Cdigo (CDC) autoriza o juiz a desconsiderar a personalidade jurdica
da sociedade quando, em detrimento do consumidor, houver abuso de direito, excesso
de poder, infrao da lei, fato ou ato ilcito ou violao dos estatutos ou contrato social
(art. 28, caput, 1. parte). Aduz o dispositivo, em sua 2. parte, que a desconsiderao
tambm ser efetivada quando houver falncia, estado de insolvncia, encerramento ou
inatividade da pessoa jurdica provocados por m administrao.
A norma inscrita neste micro-sistema bem mais ampla daquela que consta no
Cdigo Civil de 2002 (art. 50), justificando-se o afastamento da personalidade jurdica,
no caso de falncia, pela sua natureza tutelar, derivada da Constituio (art. 170, V).
A codificao civil, que veio a unificar formalmente o direito obrigacional brasileiro,
alude a desvio de finalidade e confuso patrimonial como fatores que caracterizam
o abuso da personalidade, autorizando a desconsiderar a separao patrimonial operada
pela personalizao da sociedade (como declarava textualmente o caput do art. 20 do
CC/1916), via que dificilmente pode ser cogitada na quebra, embora aqueles eventos nela
se verifiquem com no pouca freqncia pois a Lei 11.101/2005, tal como as legislaes
falimentares em geral, j dispe de mecanismos que buscam os mesmos efeitos (v.g., art.
75, afastamento do devedor de suas atividades; art. 81, extenso da falncia aos scios
ilimitadamente responsveis; art. 82, responsabilizao pessoal dos scios de responsabilidade limitada, nos casos que especifica, inclusive atravs de medidas acautelatrias
de indisponibilidade de bens).
J o art. 18 da Lei 8.884, de 11 de junho de 1994, que regula o CADE e dispe sobre a
preveno e represso s infraes contra a ordem econmica, tem redao quase idntica
do art. 28 do Cdigo de Defesa do Consumidor (porque tem igual assento constitucional
art. 170, V), dispondo, em sua parte final, que a desconsiderao [da personalidade
jurdica] tambm ser efetivada [sic] quando houver falncia, estado de insolvncia,
encerramento ou inatividade da pessoa jurdica provocados por m administrao.
32.6 Legislao sobre entorpecentes e produtos que causam dependncia fsica ou mental
A Lei 6.368, de 21 de outubro de 1976, determinava que no caso de falncia de
empresas industriais ou comerciais, hospitalares, de pesquisa, ensino e congneres, ou
de servios mdicos, que produzirem, venderem, comprarem, consumirem ou fornecerem substncias entorpecentes ou que determinem dependncia fsica ou psquica,
ou especialidades farmacuticas que as contenham ou de quaisquer outras em que
existam tais produtos cumpre ao juzo falimentar oficiar s autoridades sanitrias
competentes, para que promovam, desde logo, medidas necessrias ao recebimento,
em depsito, das substncias arrecadadas (art. 41, caput e 1.). A venda de tais produtos, cujo resultado ir compor a massa, dever ser efetuada segundo o procedimento
previsto no 2. do mesmo artigo.
116
Mais recentemente a Lei 10.409, de 11 de janeiro de 2002, que dispe sobre a

preveno, o tratamento, a fiscalizao, o controle e a represso produo, ao uso e ao
trfico de produtos, substncias ou drogas ilcitas [sic] que causem dependncia fsica
ou psquica, estabeleceu regras prprias a serem observadas pelo juzo da falncia do
devedor, quando este for empresa industrial ou comercial, estabelecimento hospitalar,
de pesquisa, de ensino, ou congneres, assim como de prestao de servios mdicos e
farmacuticos, que produzirem, venderem, consumirem, prescreverem ou fornecerem
tais produtos, substncias ou drogas ilcitas (art. 6.), inclusive com a intimao do
Ministrio Pblico para acompanhar o feito, inclusive a alienao das drogas em hasta
pblica (idem, 2., inc. III, e 3.).
Art. 3 competente para homologar o plano de recuperao extrajudicial, deferir a
recuperao judicial ou decretar a falncia o juzo do local do principal estabelecimento do
devedor ou da filial de empresa que tenha sede fora do Brasil.

33. Direito anterior. Doutrina e jurisprudncia
O Dec.-lei 7.661/1945 englobava as regras sobre a definio da competncia do
juzo de decretao da falncia e a declarao de sua indivisibilidade em nico dispositivo (art. 7., caput e 2. e 3.);81 a norma sobre o juzo competente para conceder e
processar a concordata, do mesmo teor, constava do art. 156.82 O critrio funcional do
principal estabelecimento, tradicional em nosso direito, j aparecia no Dec. 917, de
1890,83 constatao importante que contribui para afastar as confuses que surgem em
relao s sociedades empresrias, entre os distintos conceitos de sede e estabelecimento
principal (v. item 41, abaixo). Por via de conseqncia, a doutrina e a jurisprudncia
consolidadas ao longo da vigncia desses diplomas legais, sobre as questes polmicas
que surgem em torno do conceito de estabelecimento principal, que no unvoco,
so inteiramente aproveitveis para a interpretao do dispositivo comentado, doravante
iluminadas pela disciplina da matria tambm pelo Cdigo Civil.
34. Despacho, distribuio e preveno da jurisdio: 8. do art. 6.
Anote-se, desde logo, a deficincia tcnica do artigo comentado, que, ao definir o
juzo competente para homologar, deferir e decretar, atos jurisdicionais poste
Art. 7. competente para declarar a falncia o juiz em cuja jurisdio o devedor tem o seu principal estabelecimento ou casa filial de outra situada fora do Brasil. (...) 2. O juzo da falncia
indivisvel e competente para todas as aes e reclamaes sobre bens, interesses e negcios da
massa falida, as quais sero processadas na forma determinada nesta Lei. 3. No prevalecer o
disposto no pargrafo anterior para as aes, no reguladas nesta Lei, em que a massa falida seja
autora ou litisconsorte.
82
Art. 156. O devedor pode evitar a declarao da falncia, requerendo ao juiz, que seria competente
para decret-la, lhe seja concedida concordata preventiva.
83
Art. 4. A fallencia ser declarada pelo juiz commercial em cuja jurisdico o devedor tiver seu
principal estabelecimento ou casa filial de outra situada fora do Brazil (...).
81
117
riores, deveria desde logo ter feito constar, como pargrafo nico, o consectrio lgico
do que estatui, ou seja, a regra sobre preveno da jurisdio, a que fica adstrito o juiz
que conhece, por despacho ou distribuio, o primeiro pedido em relao ao devedor,
mandamento que figura, quase que escondido, no 8. do longo e confuso art. 6. (v. os
comentrios a esse artigo, itens 62 e ss., abaixo).
35. Sistema da Lei 11.101. Juzo universal da falncia e das recuperaes.
Extenso e limites: art. 3., c.c. art. 76
A norma do art. 3. deve ser combinada com o disposto no art. 76, para que se
possa aquilatar a extenso e os limites da competncia do juzo falimentar. Segundo
este ltimo dispositivo, o juzo da falncia indivisvel e competente para conhecer
todas as aes sobre bens, interesses e negcios do falido, ressalvadas as causas trabalhistas, fiscais e aquelas no reguladas nesta Lei em que o falido figurar como autor
ou litisconsorte ativo.
Por motivos de celeridade e economia processual, examinados no item 39, abaixo,
todas as aes propostas contra o devedor que demandarem quantia ilquida, inclusive as
trabalhistas e os executivos fiscais, continuam a tramitar em seu juzo de origem, quando
(art. 6., 1., 2. e 7.), permitida a determinao, na recuperao judicial ou na falncia,
de reserva de valor estimado dos crditos ilquidos, uma vez que a incluso no quadro-geral
de credores s se dar aps a apurao definitiva do crdito respectivo ( 3.).
De outra parte, e a confirmar a universalidade do juzo falimentar, o art. 6., 6., institui
normas de controle das demandas individuais que venham ser propostas contra o falido.
35.1 Peculiaridades, na recuperao judicial
Na recuperao judicial a distribuio previne a jurisdio para conced-la, tornando-a universal, pro tempore, visto que a suspenso das aes e execues em face do
devedor em nenhuma hiptese exceder o prazo improrrogvel de 180 (cento e oitenta)
dias contados do deferimento do processamento da recuperao, restabelecendo-se, aps
o decurso do prazo, o direito dos credores de iniciar ou continuar suas aes e execues,
independentemente de pronunciamento judicial (art. 6., 4.). tambm relativo,
porque, embora o plano de recuperao abranja todos os crditos existentes na data do
pedido, ainda que no vencidos (art. 49), inclusive aqueles objeto de aes ou execues
individuais, a sua concesso importa em novao dos crditos anteriores ao pedido (art.
59, caput), todos eles, a partir de ento, compondo ttulo executivo judicial, nos termos
do art. 584, inc. III, do CPC (art. 59, 1.), salvo se h excees (art. 49, 3. e 4.).
Trata-se de juzo universal pro tempore, de indivisibilidade relativa, porque alm dessas
excees, tem competncia para conhecer, durante esse perodo, todas as aes sobre
bens, interesses e negcios do devedor em recuperao, ressalvadas as causas referidas
no art. 6., mas no se estende (i) s demandas propostas pelo devedor contra terceiros,
e (ii) s aes e execues de crditos posteriores ao pedido, no sujeitos ao plano de
recuperao. V., tambm, o item 6 das Consideraes Gerais, supra, e os comentrios
ao art. 6., itens 62 e ss.
O art. 6., 6., confirma a universalidade do juzo da recuperao judicial, com as
peculiaridades expostas, ao instituir normas de controle sobre as demandas individuais
propostas em relao ao devedor, em outros juzos. Note-se, ademais, que um dos requi-
118
sitos para requerer a recuperao judicial consiste em no ter o devedor, h menos de 5

anos, obtido concesso de mesmo meio de soluo para a crise econmico-financeira da
empresa de que titular (art. 48, inc. II).
35.2 Idem. Na recuperao extrajudicial
Na recuperao extrajudicial, dada a sua natureza negocial (v. item 14 das
Consideraes Gerais, supra), o pedido de homologao do plano de recuperao
extrajudicial no acarretar suspenso de direitos, aes ou execues, nem a impossibilidade do pedido de decretao de falncia pelos credores no sujeitos ao plano
de recuperao extrajudicial (art. 161, 4.). Neste procedimento no se cogita
propriamente de universalidade e indivisibilidade, mas de preveno com efeitos mais
amplos, quase universal, para quem aprecia a expresso, pois ao juzo competente
para a homologao do procedimento devem acorrer todos os credores do devedor,
para a apresentao de suas impugnaes (art. 164, caput), nele sendo apresentadas,
processadas e julgadas as impugnaes (art. 164, 2. a 5.), as aes revocatrias
e os atos e negcios a que se refere o art. 94, inc. III, bem como examinadas outras
irregularidades que possam recomendar a rejeio do plano (art. 164, 3. e 4.),
que ser tambm indeferido havendo prova de simulao de crditos ou vcios de
representao dos credores que o subscreverem (art. 164, 5.).
36. Confirmao do juzo universal da falncia: Justia Federal
A Justia Federal est adstrita ao princpio do juzo universal da falncia (art. 109,
inc. I, da CF), dispondo a Lei 5.010, de 30 de maio de 1966, ao cuidar de sua organizao,
que sua jurisdio compreende as causas em que a Unio ou entidade autrquica federal
for interessada como autora, r, assistente ou opoente, exceto as de falncia e de acidentes
de trabalho (art. 10, inc. I). Concorrem ao juzo da falncia todas essas pessoas jurdicas,
inclusive para o recebimento ou liberao de pagamento do quantum que vier a ser apurado nos executivos fiscais, que prosseguem sem suspenso (cf. 7. do art. 6., abaixo
comentado, item 75), mas que ser pago segundo a classificao constante do art. 83 da lei
comentada, delineada no quadro-geral de credores elaborado no juzo falimentar depois
do pagamento limitado dos credores trabalhistas, e dos credores com garantia real.
37. Idem. Justias estaduais
As leis de organizao judiciria dos Estados tambm soem excepcionar o juzo
universal da falncia, nas causas que envolvam os entes federados, os municpios e as
entidades integrantes de sua administrao descentralizada. Como paradigma menciona-se a Lei 8.185, de 14 de maio de 1991, cujo art. 27 dispe que aos juzes das Varas da
Fazenda Pblica compete processar e julgar os feitos em que o Distrito Federal ou entidade de sua administrao descentralizada forem autores, rus, assistentes ou opoentes,
excetuados os de falncia e os de acidentes do trabalho (alnea a).
38. Ibidem. Juizados Especiais
Tambm a lei que disciplina os juizados especiais ressalva a competncia do juzo
universal da falncia: Ficam excludas da competncia do Juizado Especial as causas
de natureza alimentar, falimentar, fiscal e de interesse da Fazenda Pblica, e tambm as
119
relativas a acidentes de trabalho, a resduos e ao estado e capacidade das pessoas, ainda

que de cunho patrimonial (art. 3., 2., da Lei 9.099/1995).
39. Subsistncia e tramitao pro tempore de aes e execues individuais: art. 6.
Cabe reiterar que o princpio do juzo, universal e indivisvel na falncia (art.
76), relativamente e pro tempore universal na recuperao judicial (cf. item 34, supra),
no afasta a subsistncia e tramitao de determinadas aes e execues individuais,
que continuam a ter curso, em seus respectivos foros, seja quando demandarem quantia ilquida, inclusive as aes trabalhistas e as execues de natureza fiscal, que no se
suspendem soluo determinada pelo princpio de economia processual, examinada
nos comentrios ao art. 6., abaixo, itens 62 e ss. Pela mesma razo, tambm a ao a que
se refere o art. 19 poder ser proposta no juzo singular ( 1.).
40. Aes ordinrias especiais: art. 19, 1.
O art. 19 cuida de aes que podem ser propostas pelo administrador judicial, o
Comit, qualquer credor ou o representante do Ministrio Pblico, at o encerramento da
recuperao judicial ou da falncia, observado, no que couber, o procedimento ordinrio
previsto no CPC, para pedir a excluso, outra classificao ou a retificao de qualquer
crdito, nos casos de descoberta de falsidade, dolo, simulao, fraude, erro essencial ou,
ainda, documentos ignorados na poca do julgamento do crdito ou da sua incluso no
quadro-geral de credores (caput). Como regra geral a competncia exclusiva do juzo
universal da falncia, mas o dispositivo comporta exceo, se o crdito tiver sido reconhecido no juzo singular que passar, ento, a deter competncia para reexaminar a
questo, em face dos vcios apontados ( 1.).
41. A ordem judicial de suspenso de todas as aes e execues individuais,
na recuperao judicial e na falncia: arts. 52, III e 99, V
A ordem judicial de suspenso de todas as aes ou execues individuais contra
o devedor ser proferida, no caso da recuperao judicial, no despacho ou sentena
que vier a deferi-la (art. 52, inc. III), continuando a tramitar nos juzos singulares;
todavia, as aes e execues a que se referem os arts. 6., 1., 2. e 7., e 49, 3.
e 4.. Na falncia essa determinao dever constar da sentena de decretao (art.
99, inc. V), continuando a correr nos juzos singulares apenas as aes previstas no
art. 6., 1. e 2..
42. Conceito de estabelecimento no Cdigo Civil
A expresso principal estabelecimento, tradicional em nossa legislao falimentar,
tal como exposto no item 33, supra, deve ser melhor precisada luz do Cdigo Civil de
2002, que acolheu esse perfil objetivo da empresa, em definio didtica, mas que tem
sentido mais amplo do que aquele em que utilizado no artigo ora comentado da Lei
11.101, que emprega tambm a palavra estabelecimento, de modo plurvoco, em vrios
outros dispositivos, tais como os arts. 50, inc. VII, 94, inc. III, c e d, 129, inc. VI, 140,
inc. III. Nos termos do art. 1.142 de nossa codificao de direito privado, considera-se
estabelecimento todo complexo de bens organizado, para o exerccio da empresa, por
empresrio, ou por sociedade empresria.
120
Esse todo complexo de bens organizado caracteriza-se pela unidade decorrente da

destinao econmica que lhe d o empresrio, tanto que o art. 1.143 dispe que pode o
estabelecimento ser objeto unitrio e de negcios jurdicos, translativos ou constitutivos,
que sejam compatveis com a sua natureza. definio acima e a esse negcio jurdico
que se referem os arts. 50, inc. VII, 94, inc. III, c e 129, inc. VI, da nova Lei 11.101.
A mencionada definio est ligada inteira base patrimonial do empresrio e
da sociedade empresria, o patrimnio, alvo de conhecida controvrsia, que dividiu a
doutrina entre as teorias objetiva e subjetiva, cujo conceito jurdico acabou por se firmar,
entre ns, como o conjunto de relaes jurdicas pertinentes a uma pessoa, economicamente apreciveis e coligadas entre si. Corresponde noo de patrimnio exposta
por Clvis Bevilqua: Parece melhor fundamentada a opinio dos que o consideram
o complexo das relaes jurdicas de uma pessoa, que tiverem valor econmico.84 E
como complexo de relaes jurdicas, o patrimnio figurava na categoria das coisas
coletivas ou universais, quando se encaram agregadas em todo, a que se referia o
art. 54, inc. II, do CC/1916. Com o advento do Cdigo Civil de 2002, o patrimnio
passou a ser mais precisamente qualificado como universalidade de direito, categoria
assim definida no art. 91: Constitui universalidade de direito o complexo de relaes
jurdicas, de uma pessoa, dotadas de valor econmico.
Dela se distingue a universalidade de fato, que no um complexo de direitos (relaes jurdicas ativas e passivas), mas um conjunto de objetos de direito (coisas ou bens
singulares e autnomos, materiais ou imateriais), formado pela vontade do sujeito, para
uma destinao unitria. E, como tal, esta outra categoria de bens universais vem definida
no art. 90 do Cdigo Civil de 2002: Constitui universalidade de fato a pluralidade de
bens singulares que, pertinentes mesma pessoa, tenham destinao unitria. O pargrafo nico acrescenta que os bens que formam essa universalidade podem ser objeto
de relaes jurdicas prprias.
O estabelecimento pertence a esta ltima categoria, que congrega as universalidades de fato, por reunir um complexo de bens com destinao unitria prpria, representada pelo exerccio da empresa, segundo definio constante do art. 1.142, acima
transcrita, que, simetricamente com o art. 90, o j mencionado art. 1.143 do Cdigo
Civil prev que possa constituir objeto unitrio de negcios jurdicos. Em sincronia
com o pargrafo nico do art. 90, o art 1.149 estatui que a cesso de crditos referentes
ao estabelecimento transferido produzir efeito em relao aos respectivos devedores,
desde o momento da publicao da transferncia, mas o devedor ficar exonerado se
de boa-f pagar o cedente. So essas as operaes que se enquadram nos arts. 50, inc.
VII, 94, inc. III, c e 129, inc. VI da Lei de Falncias, este ltimo reputando ineficazes,
perante a massa, os negcios translativos ou constitutivos, desde que tenham por objeto o todo unitrio. Diversa seria a soluo, como foi acima mencionado, se ao invs
da venda do todo unitrio se desse a alienao de um dos vrios estabelecimentos que
integram a base patrimonial do empresrio ou da sociedade empresria, que no entra,
por exemplo, na regra do art. 129, inc. VI, da Lei de Falncias, que diz respeito negociao de estabelecimento, como complexo de bens organizados para o exerccio
da empresa, por empresrio ou por sociedade empresria.

84
Cf. Marcondes Machado, Sylvio. Questes de direito mercantil, p. 126.
121
43. Pluralidade de estabelecimentos

Por via de conseqncia, essa noo ampla de estabelecimento acolhida no Cdigo
Civil, perfil objetivo do conceito econmico de empresa e base patrimonial do empresrio
e da sociedade empresria, convive com outra de menor abrangncia na Lei de Falncias
e de Recuperaes e importante que se faa a distino, pois dela decorre a correta
interpretao do dispositivo comentado. Sucede que tanto o empresrio, quanto a sociedade empresria, podem ter vrios estabelecimentos, pois assim so tambm usualmente
designadas as vrias unidades em que se desdobra o complexo organizado para a produo
ou a circulao de bens ou servios.
Neste ponto h que se conceder a palavra a quem melhor estudou o assunto, entre
ns, Oscar Barreto Filho,85 saudoso Professor de Direito Comercial das Arcadas e autor
de parte do Anteprojeto convertida no Ttulo III, Livro II, Parte Especial do Cdigo Civil
de 2002, Do Estabelecimento (arts. 1.142 a 1.149). Alongadas que sejam, as lies do
mestre merecem integral transcrio, primus, porque indicam o caminho seguro para
interpretar o dispositivo comentado; e secundus, porque contribuem para clarear a noo
de empresa, to obscurecida aps a promulgao do Cdigo de 2002, e ainda mais, agora,
com a nova Lei de Falncias.
A distino entre empresa e estabelecimento diz o mestre torna-se mais ntida
quando h pluralidade de estabelecimentos pertencentes ao mesmo empresrio comercial,
na mesma ou em diversas localidades. importante notar que a empresa (sob o ngulo
subjetivo do empresrio) sempre considerada unitariamente, sob o ponto de vista jurdico,
ainda quando a atividade compreenda vrios tipos de atividade. Admite-se, ao contrrio,
uma pluralidade de estabelecimentos pertencentes ao mesmo titular, tendo em vista a possvel diversidade de objetivo ou de localizao. Um estabelecimento do mesmo empresrio
pode, por exemplo, ter por finalidade a fabricao, outro a venda ou distribuio de determinado produto. A multiplicidade de estabelecimentos decorre, analisado o fato do ponto
de vista econmico, da expanso da empresa imposta pela concorrncia, que exige, de um
lado, o aperfeioamento da tcnica e o aumento do volume de produo, e, de outro lado,
o atendimento racional das necessidades do mercado de consumo. Cada estabelecimento
constitui uma unidade tcnica, porm se submete orientao geral ditada pela unidade
econmica da empresa. Alm disso, os estabelecimentos se sujeitam sempre vontade de
seu titular, que lhes imprime unidade de direo.
Aps esclarecer que entre os estabelecimentos, o primeiro, em geral, chamado de
matriz no qual tem sede a sociedade, e domicilio especial, o empresrio (art. 968, inc.
IV, do CC), nele se localizando a direo ou administrao elucida o autor que outros
podem existir, com a designao de filiais, sucursais, ou agncias, e, mais recentemente,
unidade ou fbrica A, B ou C.
44. Conceito de principal estabelecimento para fins de definio do juzo
universal da falncia e das recuperaes. Controvrsias
Examinando especificamente o problema diante do art. 7. do Dec.-lei 7.661, cuja
regra foi inteiramente repetida no dispositivo comentado, Oscar Barreto Filho passa a

85
Oscar Barreto Filho, na sua clssica obra Teoria do estabelecimento comercial; as citaes no texto
se iniciam p. 142.
122
discutir o problema, relatando as autorizadas opinies divergentes mtodo cientfico

de excelncia indiscutvel, dada a natureza dialtica do direito, sobretudo tendo presente
a trade fato-valor-norma, que relativiza qualquer concluso apriorstica para, ao final,
apresentar concluso,86 que acabou por ser acolhida pela jurisprudncia, e que no h
como deixar de subscrever, com a relatividade mencionada.
Mas, o que se deve entender por principal estabelecimento, para os efeitos da lei?
indaga ele, para, a seguir, responder: Para J.X. Carvalho de Mendona, principal estabelecimento o lugar onde o comerciante ou sociedade centraliza a sua atividade ou
influncia econmica, em suma, o lugar onde se situa a sede de governo dos negcios do
comerciante. Entende tambm Miranda Valverde que a sede administrativa dos negcios
deve determinar o juzo competente para a abertura da falncia, no obstante hajam os
estatutos fixado em outro lugar um domiclio especial. Os dois exmios comercialistas,
como se v, identificam o estabelecimento principal com o estabelecimento matriz. Esse
critrio, no entanto, tem sido alvo de crticas, mesmo porque, se tal fosse a inteno do
legislador, bastaria inscrever na lei o princpio de que o foro competente para a declarao
da falncia seria o da sede do negcio. Mas essa norma poderia dar ensejo a manobras no
sentido de o devedor, na iminncia da quebra, alterar no seu interesse a sede da empresa
e, conseqentemente, o foro da falncia.
Feitas essas consideraes, passa o mestre a expor o critrio que lhe pareceu mais
acertado, semelhante ao da legislao processual portuguesa, e endossado por Barbosa
de Magalhes e que tambm se nos afigura indisputvel, com os adminculos mais
abaixo articulados: Deve, portanto, preponderar na conceituao do estabelecimento
principal o critrio quantitativo do ponto de vista econmico, qual seja, aquele em que
o comerciante exerce maior atividade mercantil, e que, portanto, mais expressivo em
termos patrimoniais, ou, como preconiza o prof. Sylvio Marcondes, o do lugar onde melhor se atendam os fins da falncia, quais sejam, a liquidao do ativo e do patrimnio
do devedor.
As lies desses grandes comercialistas das Arcadas tm presente o aspecto processual da falncia, execuo coletiva que ; doravante, cabe lembrar, os processos de
soluo da crise econmica da atividade negocial so presididos pelos princpios da
celeridade e economia processual (art. 75, pargrafo nico, da Lei 11.101). Embora este
dispositivo figure no Captulo V da Lei, dedicado falncia, os prazos exguos irreais e
poticos, para os menos otimistas fixados para os procedimentos das recuperaes,
apontam para a rapidez do processo, que restaria prejudicada se o juzo universal no
se instaurasse segundo os critrios acima apontados, ou seja, privilegiando, racionalmente, a comarca melhor capacitada jurisdicionalmente para imprimir celeridade ao
processo, sem a necessidade de expedio de precatrias, oitiva de testemunhas em
outras comarcas etc. Na era em que vivemos, marcada pelo exerccio da atividade empresarial cada vez menos ligada a uma nica base fsica ou material, com negcios sendo
realizados via internet e a proliferao da prestao de servios empresariais a partir de
locais recnditos ou afastados, o problema da definio do juzo universal da falncia e
das recuperaes ainda exigir muitas reflexes, para que o princpio albergado na lei
tenha plena efetividade.

86
Idem, ibidem, p. 145 e 146.
123
45. Sociedades empresrias: sede e estabelecimento principal

Na linha do que vem de ser exposto, principal estabelecimento no se confunde,
portanto, com a sede social da sociedade empresria, prevista no contrato ou nos estatutos, ou o lugar onde funcionarem as respectivas diretorias e administraes critrio
ordinrio de domiclio que o Cdigo Civil de 2002 estabelece para as pessoas jurdicas
de direito privado em geral (art. 75, inc. IV), e para a sociedade empresria, no que interessa ao entendimento do artigo comentado. dos princpios da celeridade e economia
processual que decorrem, portanto, o antigo critrio do estabelecimento principal,
que excepciona a regra geral constante do art. 75, 1., do CC.87
46. Filial de sociedade empresria com sede fora do Brasil e estabelecimento
principal
A parte final do artigo comentado, que cuida da filial da empresa que tenha sede
fora do Brasil, guarda harmonia com o disposto no art. 75, 2. do Cdigo Civil. Quid
juris, se o empresrio ou sociedade empresria com domiclio ou sede no estrangeiro
tiverem vrias filiais ou estabelecimentos no Pas? Em ateno ao tantas vezes mencionado
princpio da celeridade e economia processual (art. 75 da Lei 11.101), a competncia do
juzo universal dever ater-se ao padro do principal estabelecimento ou filial, bsico em
matria de execuo coletiva empresarial.
Art. 4 (Vetado.)

47. Razes do veto
O dispositivo veio a ser vetado pelo Presidente da Repblica, no uso das atribuies
que lhe confere o art. 84, V, da CF. Ao que tudo indica o veto ser mantido, embora no
haja informaes, at o momento em que esto sendo escritas estas linhas, se a Cmara
dos Deputados e o Senado Federal, em sesso conjunta, j tenham deliberado sobre as
razes do veto, nos termos do art. 57, 3., inc. IV, da CF.88
Alm dos autores j citados, v., no mesmo sentido, e entre muitos outros, Lacerda, J.C. Sampaio
de. Manual de direito falimentar, p. 57.
88
As razes do veto so as seguintes: O dispositivo reproduz a atual Lei de Falncias Dec.-lei
7.661, de 21 de junho de 1945, que obriga a interveno do parquet no apenas no processo falimentar, mas tambm em todas as aes que envolvam a massa falida, ainda que irrelevantes, e.g.
execues fiscais, aes de cobrana, mesmo as de pequeno valor, reclamatrias trabalhistas etc.,
sobrecarregando a instituio e reduzindo sua importncia institucional.Importante ressaltar que
no autgrafo da nova Lei de Falncias enviado ao Presidente da Repblica so previstas hipteses,
absolutamente razoveis, de interveno obrigatria do Ministrio Pblico, alm daquelas de
natureza penal. Seno, veja-se:
Art. 52. Estando em termos a documentao exigida no art. 51 desta Lei, o juiz deferir o processamento da recuperao judicial e, no mesmo ato: (...)
V ordenar a intimao do Ministrio Pblico e a comunicao por carta s Fazendas Pblicas
Federal e de todos os Estados e Municpios em que o devedor tiver estabelecimento.

87
124
48. Direito anterior

Embora nem sequer tenha sido citado nas Razes do Veto documento superficial e
deficiente, porque nem mesmo se deu ao trabalho de arrolar todas as demais atribuies da
instituio, na Lei 11.101 o dispositivo suprimido encontrava correspondncia parcial no
art. 210 do Dec.-lei 7.661/1945, que previa, em sua redao original, a oitiva in genere do
Ministrio Pblico apenas no processo de falncia. A Lei 8.131/1990 deu nova redao ao
art. 210, suprimindo seu pargrafo nico, e acrescentando, na parte final, que a interveno
geral do Ministrio Pblico estendia-se, tambm, aos processos de concordata.89
49. Prs e contras da manuteno do dispositivo vetado. O Ministrio Pblico
na recuperao extrajudicial
Pode residir nesta ltima ampliao dos poderes do Ministrio Pblico, um, dentre
os muitos motivos, de convenincia ou jurdicos (e no apenas os que constam das Razes
do Veto), que levaram supresso do art. 4. da Lei 11.101. No contexto da recuperao
da empresa via concordata, no sistema do Dec.-lei 7.661/1945, aquela previso geral
era dispensvel (tanto que no constava da redao original), pelo papel preponderante
atribudo ao juiz na concesso e na fiscalizao do favor legal, que no reclamava nada
alm das intervenes previstas nos arts. 144, 149 e 155 do diploma legal revogado,
tpicas do rgo que funciona como fiscal da Lei (art. 83 do CPC).
Art. 99. A sentena que decretar a falncia do devedor, dentre outras determinaes: (...)
XIII ordenar a intimao do Ministrio Pblico e a comunicao por carta s Fazendas Pblicas Federal e de todos os Estados e Municpios em que o devedor tiver estabelecimento, para
que tomem conhecimento da falncia.
Art. 142 (...)
7. Em qualquer modalidade de alienao, o Ministrio Pblico ser intimado pessoalmente,
sob pena de nulidade.
Art. 154. Concluda a realizao de todo o ativo, e distribudo o produto entre os credores, o
administrador judicial apresentar suas contas ao juiz no prazo de 30 (trinta) dias. (...)
3. Decorrido o prazo do aviso e realizadas as diligncias necessrias apurao dos fatos, o juiz
intimar o Ministrio Pblico para manifestar-se no prazo de 5 (cinco) dias, findo o qual o administrador judicial ser ouvido se houver impugnao ou parecer contrrio do Ministrio Pblico.
O Ministrio Pblico , portanto, comunicado a respeito dos principais atos processuais e nestes
ter a possibilidade de intervir. Por isso, estreme de dvidas que o representante da instituio
poder requerer, quando de sua intimao inicial, a intimao dos demais atos do processo, de
modo que possa intervir sempre que entender necessrio e cabvel. A mesma providncia poder
ser adotada pelo parquet nos processos em que a massa falida seja parte.
Pode-se destacar que o Ministrio Pblico intimado da decretao de falncia e do deferimento
do processamento da recuperao judicial, ficando claro que sua atuao ocorrer pari passu ao
andamento do feito. Ademais, o projeto de lei no afasta as disposies dos arts. 82 e 83 do Cdigo
de Processo Civil, os quais prevem a possibilidade de o Ministrio Pblico intervir em qualquer
processo, no qual entenda haver interesse pblico, e, neste processo especfico, requerer o que
entender de direito.
89
Art. 210. O representante do Ministrio Pblico, alm das atribuies expressas na presente Lei,
ser ouvido em toda ao proposta pela massa ou contra esta. Caber-lhe- o dever, em qualquer
fase do processo, de requerer o que for necessrio aos interesses da justia, tendo o direito, em
qualquer tempo, de examinar todos os livros, papis e atos relativos falncia ou concordata.
O pargrafo nico, revogado, tinha a seguinte redao: Pelos atos que praticar, no lhe poder
ser atribuda comisso, ou percentagem, por conta da massa.
125
Como notrio, a partir do revigoramento do Ministrio Pblico, levado a cabo pela

Constituio de 1988, a instituio cuidou de ocupar os espaos que lhe foram abertos
pela Lei maior, o que fez diligentemente e com forte vontade poltica, mas algumas vezes
com excessos, como se deu, ao que parece, com a comentada proviso da Lei 8.131/1990.
Pois sendo a concordata um direito potestativo do devedor, um favor legal cujo exato
cumprimento estava sob a estrita vigilncia do juiz, auxiliado pelo comissrio, a interveno do Ministrio Pblico s fazia atrasar ainda mais o andamento do processo.
E aqui residia a maior crtica ao art. 210 do Dec.-lei 7.661/1945, que j havia sido
formulada h muito tempo por Valverde, com palavras candentes que merecem transcrio, dada a atualidade com que retratam o que se passava com os processos de falncia
e concordatas, at agora: aps ressalvar que o sistema da nossa lei, fazendo intervir no
processo de falncia o representante do Ministrio Pblico , assim, perfeitamente aceitvel e produziria timos resultados, o emrito jurista acrescentava: No fora a extenso
das atribuies e as incurses indevidas desse representante em quase todos os atos do
processo de falncia, tornando-o moroso e dispendioso para as partes, sem nenhuma
vantagem para a justia (...) os juzes, por sua vez, pela lei do menor esforo (e quem no
a pratica?), se sabem ter na curadoria um funcionrio de reconhecido valor, descarregam
em cima do curador todos os incidentes processuais, que eles de pronto podiam resolver,
para, como de costume, despachar na forma do parecer do Dr. Curador.90
O sistema da nova Lei e o quadro constitucional em que se insere militam, entretanto, em prol da efetiva participao do Ministrio Pblico no s na recuperao judicial,
mas tambm na extrajudicial por fora do que consta no art. 164, 5., que, ao atribuir ao juiz decidir sobre a prtica de atos previstos no art. 130, est necessariamente
reclamando a presena do Ministrio Pblico, que um dos legitimados para propor a
ao para a revogao daqueles atos (art. 132). Alis, da interpretao que venha a ser
dada ao 5. do art. 164, em conjunto com o 3., incs. II e III do mesmo artigo, poder
decorrer interveno mais acentuada do MP nesse procedimento, pois alguns dos atos a
que se refere o art. 94, inc. III podem constituir crime falimentar, e o descumprimento
de qualquer outra exigncia legal (entendendo-se como tal a derivada no apenas da lei
comentada) tambm atribuio de seu fiscal, nos termos e limites do art. 83 do CPC,
que atua em defesa dos interesses sociais e individuais indisponveis, nos termos do
art. 127, caput, da CF, que podem estar presentes no plano.
50. O Ministrio Pblico na recuperao judicial
H, portanto, dois problemas bem distintos a considerar, no que toca ao dispositivo vetado. O primeiro deles o da participao do Ministrio Pblico na falncia,
que inteiramente justificvel, pelos motivos tambm percucientemente alinhados
por Valverde,91 desde que tal interveno se faa realmente necessria. Neste ponto

90
91
Valverde, Trajano de Miranda. Comentrios Lei de Falncias, v. 1, p. 416 e 417.

Predominante, embora, em todo o desenvolvimento do processo da falncia o interesse privado,
manifesto que o fenmeno da falncia, refletindo-se na ordem econmico-social, cuja harmonia
rompe e provoca situaes jurdicas especiais, cai sob a censura do Poder Pblico, que precisa
conhecer as causas do fenmeno, para impedir, tanto quanto possvel, que se renove ou passe a
constituir um meio de explorao lucrativo, com grave prejuzo para o crdito nacional. Essas
causas podem ser, por sua vez, efeitos de atos culposos ou dolosos do devedor, crimes, cuja repres-
126
parece que a Lei 11.101 andou bem, pelas apropriadas dezesseis referncias pontuais
e expressas que fez (cf. item 52, abaixo), nas quais no se vislumbra atribuies e as
incurses indevidas, para repetir as palavras do mesmo mestre, acima transcritas.
O segundo problema, diverso, e que poderia ter merecido soluo diferente da
nova lei, o da participao mais efetiva do Ministrio Pblico na recuperao judicial,
limitada, agora, com o veto oposto ao art. 4., as cinco nicas intervenes, a saber:
(a) ao ser intimado aps o deferimento do processamento de recuperao judicial
(art. 52, inc. V), aparentemente apenas para acompanhar o procedimento, no como mero
espectador, espera-se, mas para que possa adotar as providncias a seguir mencionadas,
alm de outras previstas em legislao especial, nos termos do art. 81 do CPC a menos
que se adote interpretao construtiva, como a ensaiada nos itens 51 e 53, abaixo, tendo
em conta que, sem ela, o equacionamento da crise econmico-financeira do devedor
remanesceria ao exclusivo alvedrio de seus credores, no obstante a funo social de sua
atividade e os objetivos maiores do procedimento, descritos no art. 47;
(b) para apresentar impugnaes contra a relao de credores elaborada pelo administrador judicial (art. 8.);
(c) para promover ao, pelo procedimento ordinrio, at o encerramento da recuperao judicial, visando pedir a excluso, outra classificao ou a retificao de qualquer
crdito, nos casos de descoberta de falsidade, dolo, simulao, fraude, erro essencial
ou ainda, documentos ignorados na poca do julgamento do crdito ou da incluso no
quadro-geral de credores (art. 19), valendo notar que tambm o administrador judicial,
o Comit ou qualquer credor detm tal legitimidade ativa;
(d) para requerer a substituio do administrador judicial ou dos membros do
Comit nomeados em desobedincia aos preceitos da Lei (art. 30, 2.);
(e) para recorrer mediante a interposio de agravo, querendo, contra a deciso que
conceder a recuperao judicial (art. 59, 2.). Note-se que tal legitimidade recursal,
que o dispositivo citado tambm atribui a qualquer credor, restringe-se a impugnar
a concesso da recuperao judicial e no para propugnar a sua concesso, caso no
venha a ser deferida: o que se deduz do 2. do art. 59, interpretado conjuntamente
com o caput do art. 58, que determina ao juiz que conceda a recuperao desde que com
elas estejam de acordo os credores tacitamente, por ausncia de objees (art. 55), ou
por deliberao da Assemblia-Geral de Credores (art. 45).
Como se v, nenhuma dessas atribuies do Ministrio Pblico requer ou permite,
aparentemente, ao afirmativa daquele rgo, ou pr-ativa (para usar pssima expresso
da moda), em favor do devedor, para que, verificada objeo ou resistncia injustificada
da Assemblia-Geral, por influncia desleal de credor ou credores, possa ele profligar
pela superao da crise econmico-financeira da empresa.
Dizemos aparentemente, porque no se sabe como pode o MP apresentar impugnaes, requerer a substituio do administrador judicial, recorrer contra a deciso
que concede o Plano e, principalmente, verificar se houve ou no dolo, simulao
ou falsidade e outros vcios, para que proponha a ao do art. 19, se no acompanhar o
so dever primordial do Estado. H, pois, convenincia de integrar na instituio falimentar o
representante do Poder Pblico que, na conformidade da organizao judiciria, for o rgo da
lei e fiscal de sua execuo [o Ministrio Pblico] (Idem, ibidem, v. 1, p. 415).
127
procedimento, muito de perto. A intimao do MP, a que alude o art. 52, V, tem efeitos,
portanto, muito mais amplos do que o veto do artigo sugere.
De outra parte, no h que se esquecer que a crise econmico-financeira da empresa
pode no resultar de bancarrota ou m-f, mas dos azares normais de devedor de boa-f,
empresrio diligente em atividade vivel, circunstancialmente prejudicada por eventos
superveis a curto ou mdio prazo, qui mediante simples concesso de prazos e condies especiais para honrar seus compromissos (que um dos meios de recuperao
judicial arts. 50, inc. I, e 71). No se pode olvidar, ainda, que o devedor empresrio,
individual ou coletivo (art. 1.), que, em ltima anlise, como foi alardeado na larga
publicidade realizada em torno da lei, exerce atividade de relevante funo social,
visto que explora e desenvolve fonte produtora, propicia emprego a trabalhadores
e contribui para o estmulo da atividade econmica (art. 47). E no h contrapeso
bem definido e equilibrado, na Lei, para a soberania dos credores, na matria. Qui
o MP possa s-lo, caso se afirme e ganhe especializao na matria, como o fez, aps a
Constituio de 1988, na defesa dos interesses difusos, atuando gil e eficientemente e
sem criar entraves burocrticos, que de certa forma justificaram as crticas que lhe foram
assestadas, no regime anterior.
51. Funo social da empresa e Ministrio Pblico, na recuperao judicial
Pois j foi aqui anotado que a Lei 11.101/2005 alterou radicalmente o modo de
solucionar as dificuldades econmicas do devedor, que doravante no se resolve mais
pela simples outorga de moratria legal (concordata preventiva), deferida pelo juiz ante
a presena dos pressupostos legais, e que se processava sob a superviso do magistrado,
com o auxlio do comissrio. Doravante tanto a moratria (arts. 50, inc. I, e 71), quanto
os demais meios e modos que podem integrar o Plano de Recuperao proposto pelo
devedor (art. 50, demais incisos), tm sua aprovao, modificao ou rejeio a cargo
exclusivamente dos credores, seja de forma tcita, representada pela no apresentao de
objees no prazo legal (art. 55, c.c. art. 58), seja por deciso soberana da AssembliaGeral de Credores (arts. 35, inc. I, alnea a, c.c. art. 58).
Ao juiz foi atribuda funo secundria, em princpio (v. item 5.4 das Consideraes
Gerais, supra), na recuperao judicial, meramente sancionatria, pois no pode conced-la se houver objeo dos credores, ou se a Assemblia-Geral no aprovar o Plano de
Recuperao proposto pelo devedor (art. 58), ainda que este supere o dificlimo bice
representado pelo art. 57, isto , tenha regularizado sua situao fiscal e juntado aos autos
as certides negativas de dbitos tributrios.
Quando muito, pode o magistrado, se a Assemblia-Geral no aprovar o Plano na
forma do art. 45, consider-lo aprovado desde que verificados o quorum deliberativo e os
critrios menos rigorosos a que alude o 1. do art. 58 dependendo sempre, portanto, da
aprovao dos credores. E, ainda assim, no poder conced-lo, se implicar tratamento
diferenciado entre os credores da classe que o houver rejeitado (art. 58, 2.).
Por a se v que o juiz est proibido de conceder a recuperao judicial se o plano
respectivo no contar com a aprovao dos credores, tcita (art. 55), plena (art. 45) ou
segundo os critrios deliberativos diferenciados previstos no art. 58, 2.. No o magistrado que emite juzo valorativo sobre a funo social da atividade empresarial em crise,
na extenso e alcance com que vm definidos no art. 47. Essa deciso exclusiva dos
credores, empresrios ao teor do art. 966 do Cdigo Civil de 2002, que tambm devem
128
cuidar para que a atividade que exercem cumpra devidamente essa funo mas haveria
demasia, ou iluso, em deles esperar que assim procedessem em relao s atividades
de seus devedores, ou que as privilegiassem, no ambiente capitalista, em detrimento de
seus interesses imediatos.
De qualquer forma a opo legislativa foi exercida, e acerca dela nada resta objetar,
exceto quanto a ponderaes que a levem a bom termo, sem as distores ocorridas no
passado, que no velho nem negligencivel, dada a natureza em princpio imutvel da
atividade empresarial, no ambiente capitalista de livre mercado. Vale a pena recordar,
assim, a advertncia que fazia a Exposio de Motivos do Anteprojeto da anterior Lei
de Falncias, a respeito dos perigos de deliberaes coletivas de credores, em processos
de soluo de crises financeiras de devedor empresrio: A preponderncia da maioria,
nas deliberaes coletivas, somente se legitima quando todas as vontades deliberantes
se manifestam, tendo em vista o interesse comum que as congregou. Ora, nas concordatas formadas por maiorias de votos, os credores deliberam sob a presso do seu interesse
individual, deturpando o sentido coletivo da deliberao e tornando ilegtima a sujeio
da minoria. E a verdade que, na vigncia desse sistema, se tem verificado a constncia
dessa anomalia, atravs de entendimentos externos do processo, o que importa na quebra da
igualdade de tratamento dos credores, princpio informativo do processo falimentar.
A essas observaes, lanadas na dcada de 40 do sculo passado e de marcado
individualismo, devem ser agregadas consideraes que incorporem valores j sedimentados, atualmente, na conscincia jurdica nacional. Cabe refletir sobre elas tomando
como norte o que dispe, com respaldo na Constituio, o art. 47 da Lei 11.101/2005
que erige a recuperao judicial em mecanismo de elevado valor social, pela preservao, que induz, de viveis unidades produtivas e de circulao de bens e servios, com
funo social prestigiada em nosso sistema jurdico, tendo em vista centros de interesses
diversificados dentre os quais possvel vislumbrar interesses sociais e individuais
indisponveis, que reclamam a presena do Ministrio Pblico para a sua defesa, nos
termos do art. 127, caput, da Lei Maior.
Nesse sentido, qui o regime da Lei 11.101/2005, mesmo em sua implementao,
possa ser aprimorado merc qualificada participao do Ministrio Pblico na recuperao
judicial, que pela especialidade de suas funes estaria melhor talhado para identificar
comportamentos desleais de credores, ajustados entre si ou no, que estariam a obstar a
concesso de plano de recuperao judicial a empresrio que a ela faz jus (v. tambm o item
53, abaixo). Afinal ele o fiscal da lei (art. 83 do CPC) e a simples presena de representante
do Ministrio Pblico na Assemblia-Geral de Credores, ao menos da que trata o art. 58,
1., teria efeitos profilticos, conferindo solenidade ao conclave, chamado a deliberar no
apenas em prol de interesses egosticos e individuais dos credores, mas de todos os centros
de interesses referidos no art. 47. Arquitetada, tomando como modelo a assemblia-geral
das companhias (v. item 5 das Consideraes Gerais, supra), no instituiu a nova lei para
as deliberaes desse rgo um padro de voto como o que consta do art. 115, caput, da
Lei 6.404/1976, o que pode dar margem a desvios e abusos. E na esfera criminal a nova lei
tambm no oferece tipo ou padro definido para refrear o natural individualismo do credor,
que pode desbordar para condutas anti-sociais: dos onze mandamentos que constam do
Captulo VII (Disposies Penais, art. 168 usque 178), parece que somente poucos deles
podem servir de base para a persecuo de credores de m-f ou de conduta criminosa, e
ainda assim com todas as dificuldades da tipicidade penal estrita.
129
Ousada que parea, a interpretao aqui ensaiada tem por base que a nova lei foi
concebida a partir de anlises macro-econmicas provenientes de organismos supranacionais, que experimentam larga influncia do poder econmico exercido em escala
global (v. Consideraes Gerais, supra, item 2, nota 6), sem levar na devida linha de
consideraes, data vnia, o que se passa no Brasil real, pas em vias de desenvolvimento, cujas instituies mais confiveis e respeitadas no podem ser desestruturadas, sem
maiores cuidados.
52. Interveno do Ministrio Pblico na falncia
Na falncia, h referncia expressa na nova Lei ao Ministrio Pblico em 16 dispositivos, para finalidades e atuao das mais diversas: arts. 8., 19, 22, 4., 30, 2.,
99, XIII, 104, VI, 132, 142, 7., 143, 154, 3., 171, 177, 184, pargrafo nico, 187,
caput e 1. e 2..
53. Interveno do Ministrio Pblico na falncia em virtude de leis especiais.
Interesses difusos, defesa do consumidor e do meio ambiente, represso
ao abuso do poder econmico
Alm das atribuies previstas na Lei 11.101/2005, ao Ministrio Pblico tambm
compete intervir nos processos de falncia, por fora de normas contidas no prprio
Cdigo de Processo Civil (arts. 81 a 85), e em leis especiais, tais como aquelas a seguir
referidas, exemplificativamente. Quanto aos crimes contra o Sistema Financeiro
Nacional, o art. 28, pargrafo nico, da Lei 7.492, de 16 de junho de 1986 determina que deve o sndico (doravante o administrador judicial) informar o Ministrio
Pblico Federal, enviando-lhe os documentos necessrios comprovao dos fatos
tipificados em seus arts. 12, 13, 14 e 15 (desvio de bens pela instituio financeira
falida; apresentao de declarao de crdito falsa; reconhecimento pelo falido como
verdadeiro crdito que no o seja; manifestao falsa do sndico[administrador
judicial], no processo). A Lei 10.409, de 11 de janeiro de 2002, determina ao juzo
falimentar a intimao do Ministrio Pblico para acompanhar o feito, quando o
devedor falido for empresa industrial ou comercial, estabelecimento hospitalar, de
pesquisa, de ensino, ou congneres, assim como de prestao de servios mdicos e
farmacuticos, que produzirem, venderem, comprarem, consumirem, prescreverem ou
fornecerem produtos, substncias ou drogas ilcitas, que causem dependncia fsica e
psquica (art. 6., 3., inc. III).
Por derradeiro, mas no menos importante, h que se recordar o papel do Ministrio
Pblico como um dos guardies dos interesses difusos, dos consumidores, do meio ambiente, de outros mais que figuram no Ttulo sobre a Ordem Econmica e Financeira da
Constituio, na forma prevista na legislao especial, inclusive a que trata da represso
do abuso do poder econmico (v. item 7.1 das Consideraes Gerais, supra).
Captulo II
DISPOSIES COMUNS
RECUPERAO JUDICIAL E FALNCIA
Seo I
Disposies gerais
Art. 5 No so exigveis do devedor, na recuperao judicial ou na falncia:
I as obrigaes a ttulo gratuito;
II as despesas que os credores fizerem para tomar parte na recuperao judicial ou na
falncia, salvo as custas judiciais decorrentes de litgio com o devedor.

54. Direito anterior: inaplicabilidade das regras de inexigibilidade concordata
O Dec.-lei 7.661/1945 continha dispositivo semelhante: No podem ser reclamadas na falncia: I as obrigaes a ttulo gratuito e as prestaes alimentcias; II as
despesas que os credores individualmente fizerem para tomar parte na falncia, salvo
custas judiciais em litgio com a massa; III as penas pecunirias por infrao das leis
penais e administrativas (art. 23, pargrafo nico).
A nova Lei mantm a regra, mas com alteraes relevantes. A primeira delas altera o
sistema e elimina as dvidas acerca do alcance do dispositivo comentado, agora expressamente aplicvel recuperao judicial. No regime anterior, como j anotado, a soluo
da crise econmico-financeira do devedor encontrava soluo apenas na concordata,
em relao qual a regra de inexigilibidade no era aplicvel, visto que o citado art. 23
no foi reiterado, nem recebeu remisso, no Ttulo X, dedicado s concordatas. O que
no evitou a deduo de pleitos nas concordatas, contra o texto expresso do decreto-lei
revogado, que no mandamento acima transcrito se referia por duas vezes falncia, o
que levou o Judicirio a repeli-los.
55. Extenso da inexigibilidade recuperao judicial
A modificao mais importante introduzida pela lei comentada, portanto, foi a
de estender a regra de inexigibilidade recuperao judicial, em princpio justificvel,
(i) em virtude do objetivo desse procedimento, voltado a solucionar a situao de crise
econmico-financeira da atividade negocial do devedor, (ii) e em razo de terem sido
excludos do rol das inexigibilidades as penses alimentcias e as penas pecunirias
por infrao das leis penais e administrativas. As demais hipteses de inexigibilidade,
todavia, devem ser devidamente escrutinadas em face do vigente quadro constitucional,
do atual ambiente empresarial e de todos os princpios inscritos no art. 47, vetores
132
que devero orientar, no caso concreto, a natureza gratuita ou no de determinada

prestao do devedor.
56. Novo enquadramento das penses alimentcias. O princpio constitucional da
dignidade da pessoa humana. Limites
Com a nova Lei passam os credores de penses alimentcias, quer as derivadas
de relao de parentesco, quer as decorrentes de atos ilcitos, a concorrerem com os
demais, na falncia. No poderia ser outra a regra, posto que um dos fundamentos da
Repblica a dignidade da pessoa humana (art. 1., III, da CF). Por outro lado, a
Ordem Econmica e Constitucional, inscrita e sucessivamente modificada no Ttulo
VII da Lei Maior como marco superior de segurana para os meios empresariais registra, tambm, que ela tem por fim assegurar a todos existncia digna, conforme os
ditames da justia social (idem, art. 170, caput). Sob esse aspecto, o Dec.-lei revogado,
editado sob a Constituio de 1937, no teve esse dispositivo recepcionado pela Carta
de 1988, a partir da qual o mandamento ora revogado tornou-se indubitavelmente
inconstitucional.
Tais crditos resultam de determinao legal ou judicial, que leva em conta a
natureza alimentar da prestao, reconhecida, por exemplo, pelo Cdigo de Processo
Civil, que autoriza o juiz a arbitrar penso ao devedor insolvente (art. 785). Ao no
repetir a regra que constava do art. 38 do Dec.-lei 7.661/1945, que assegurava ao falido
diligente no cumprimento de seus deveres o arbitramento de mdica remunerao,
que obviamente tinha carter alimentar, a nova lei olvidou o quadro constitucional j
referido e a realidade deste pas de dimenses continentais e economicamente desigual,
em que os empresrios individuais representam a maioria expressiva dos exercentes de
atividades negociais (v. Consideraes Gerais, item 1), a despeito da pequena expresso
econmica de suas empresas.
As prestaes alimentcias so devidas pelo devedor, tanto empresrio individual, quanto sociedade empresria. No que diz respeito a esta ltima, a prestao
alimentcia pode estar a cargo de scio de sociedade de responsabilidade ilimitada, ou
decorrer de condenao por atos ilcitos (arts. 948, II e 950 do CC), cuja exigibilidade
na falncia e na recuperao judicial no pode mais ser posta em dvida, como o foi
anteriormente.
Observe-se, sob esse aspecto, que o Cdigo Civil de 2002 est em descompasso
com a ordem jurdica constitucional, pois manteve, basicamente, o que dispunha a
codificao anterior, ao estabelecer, no art. 1.699, que aquele que presta alimentos
poder requerer ao juiz no s a diminuio, como at a exonerao do encargo, se
experimentar mudana na situao financeira. O descompasso por certo ser ajustado pelo Judicirio.
Frise-se, entretanto, que esse mesmo artigo autoriza tambm o pedido de reduo dos alimentos, hiptese a ser cogitada caso o valor daqueles seja evidentemente
excessivo em relao situao financeira do devedor em crise econmica, e tambm
do falido. Embora se trate de obrigao personalssima, no se exclui, em princpio,
tais sejam as circunstncias (v.g., ajustes inconfessveis entre devedor e alimentando, e
prestao exorbitante), a iniciativa do administrador judicial, do Ministrio Pblico ou
de qualquer credor, para propor tal medida.
133
57. Idem. Penas pecunirias por infrao das leis penais e administrativas
As penas pecunirias por infrao das leis penais ou administrativas, ao lado das
multas contratuais e das multas tributrias, figuram, agora, em penltimo lugar na classificao dos crditos na falncia, na frente, apenas, dos crditos subordinados (art. 83,
VII). E o seu pagamento deve constar do plano de recuperao judicial, se j no tiverem
sido regularizadas, parte delas, via parcelamento de dbitos fiscais.
58. Obrigaes a ttulo gratuito. Noo clssica. Quadro constitucional, novo
ambiente empresarial e a recuperao judicial
A subsistncia de obrigaes a ttulo gratuito, tambm chamadas liberalidades,
incompatvel, em princpio, com a situao de crise econmico-financeira do devedor,
ou quando este se tornar insolvente ou insolvvel. A noo da qual geralmente se extrai
a natureza dessas obrigaes provm do contrato de doao, obviamente aquele desprovido de encargo: Considera-se doao o contrato em que uma pessoa, por liberalidade,
transfere do seu patrimnio bens ou vantagens para o de outra (art. 538 do CC).
O dispositivo comentado comporta pelo menos trs observaes: (i) por ser
aplicvel falncia e recuperao judicial, sua interpretao deve ser diferenciada,
no tocante a cada um desses procedimentos; (ii) na recuperao judicial, cabe cogitar
sobre a funo social da empresa e os centros de interesses mencionados no art. 47,
que no se limitam aos credores; (iii) ainda na recuperao judicial, h que se levar
em conta o quadro constitucional mencionado no item 56, acima, que mais amplo,
e, tambm, por analogia, o disposto no art. 116, pargrafo nico, da Lei 6.404/1976,
que inclui a comunidade onde a atividade econmica exercida como outro plo de
interesses merecedor de tutela.
Pois, ao reputar inexigveis as obrigaes a ttulo gratuito, a nova lei no est a
vedar que determinadas liberalidades possam constar do plano de recuperao judicial,
desde que relevantes para manuteno de ambiente favorvel para que a crise econmico-financeira do devedor possa ser superada, a juzo dos credores. sabido que, sob o
rtulo de liberalidade, muita vez se encobrem atos e negcios que melhoram a imagem
da empresa e de seus produtos, divulgam e fazem propaganda etc., ou seja, em relao
aos quais possvel identificar contraprestao, ainda que intangvel.
59. Despesas para tomar parte na falncia
Diversamente do que sucede nas aes e execues singulares, na falncia cabe
ao credor arcar com as despesas que despendeu para requer-la, caso haja o decreto de
quebra, pois este retira do ru-devedor o direito de administrar os seus bens e deles dispor
(art. 103). Se certo que apenas um ou vrios credores podem ter adotado a iniciativa,
de que se aproveitaro os demais, no menos exato que estes ltimos tambm incorrem
em despesas para participar do procedimento. Em contrapartida, a sentena que denega
a falncia condenar o autor nas custas e despesas processuais.
As custas judiciais, crditos extraconcursais (art. 84, III, parte final), incluem-se
entre as despesas indispensveis administrao da falncia, a que se refere o art.
150 da nova lei, que sero pagas pelo administrador judicial com os recursos disponveis em caixa.
134
60. Idem. Na recuperao judicial

A Lei 11.101/2005 estende as inexigibilidades recuperao judicial, valendo
notar que no so todas as despesas que correm por conta dos credores, mas apenas as
que fizerem para tomar parte no procedimento. As demais despesas ficam a cargo do
devedor, tais como as relativas remunerao do administrador judicial e das pessoas
eventualmente contratadas para auxili-lo (art. 25), e as necessrias para a convocao
e a realizao da Assemblia-Geral de Credores, salvo se a convocao decorrer de requerimento do Comit de Credores, ou dos prprios credores (art. 36, 3.).
61. Litgios com o devedor. Custas
Diversa a soluo para os litgios individuais entre credor e devedor, instaurados
apartadamente em ambos os procedimentos, como se d com a impugnao de crditos
(art. 13), com o procedimento ordinrio para excluso, outra classificao ou a retificao
de qualquer crdito (art. 19), com os pedidos de restituio (arts. 85 e ss.), com as aes
rescisrias (arts. 129 e 130) etc.
Para esses casos prevalece o princpio geral da sucumbncia (art. 20 do CPC); na
falncia, as custas judiciais relativas s aes e execues em que a massa falida tenha
sido vencida so considerados crditos extraconcursais, e sero pagos antes dos credores
classificados nos termos do art. 83 (art. 84, IV), excetuando-se, dentre outros, o caso de
pedido de restituio no contestado, em que a massa no ser condenada ao pagamento
de honorrios advocatcios (art. 88, pargrafo nico).
Art. 6 A decretao da falncia ou o deferimento do processamento da recuperao
judicial suspende o curso da prescrio e de todas as aes e execues em face do devedor,
inclusive aquelas dos credores particulares do scio solidrio.
1 Ter prosseguimento no juzo no qual estiver se processando a ao que demandar
quantia ilquida.
2 permitido pleitear, perante o administrador judicial, habilitao, excluso ou modificao de crditos derivados da relao de trabalho, mas as aes de natureza trabalhista,
inclusive as impugnaes a que se refere o art. 8 desta Lei, sero processadas perante a justia
especializada at a apurao do respectivo crdito, que ser inscrito no Quadro-Geral de
Credores pelo valor determinado em sentena.
3 O juiz competente para as aes referidas nos 1 e 2 deste artigo poder determinar a reserva da importncia que estimar devida na recuperao judicial ou na falncia, e,
uma vez reconhecido lquido o direito, ser o crdito includo na classe prpria.
4 Na recuperao judicial, a suspenso de que trata o caput deste artigo em hiptese
nenhuma exceder o prazo improrrogvel de 180 (cento e oitenta) dias contado do deferimento do processamento da recuperao, restabelecendo-se, aps o decurso do prazo, o
direito dos credores de iniciar ou continuar suas aes e execues, independentemente de
pronunciamento judicial.
5 Aplica-se o disposto no 2 deste artigo recuperao judicial durante o perodo
de suspenso de que trata o 4 deste artigo, mas, aps o fim da suspenso, as execues
trabalhistas podero ser normalmente concludas, ainda que o crdito j esteja inscrito no
Quadro-Geral de Credores.
6 Independentemente da verificao peridica perante os cartrios de distribuio,
as aes que venham a ser propostas contra o devedor devero ser comunicadas ao juzo da
falncia ou da recuperao judicial:
I pelo juiz competente, quando do recebimento da petio inicial;
135
II pelo devedor, imediatamente aps a citao.

7 As execues de natureza fiscal no so suspensas pelo deferimento da recuperao
judicial, ressalvada a concesso de parcelamento nos termos do Cdigo Tributrio Nacional
e da legislao ordinria especfica.
8 A distribuio do pedido de falncia ou de recuperao judicial previne a jurisdio para
qualquer outro pedido de recuperao judicial ou de falncia, relativo ao mesmo devedor.

O art. 6. da nova Lei reitera, consolida e sistematiza, com maiores ou menores
modificaes, algumas normas que vinham dispostas dispersamente no Dec.-lei revogado, estendendo-as, a ttulo de disposies comuns, recuperao judicial, a saber:
(i) o caput do artigo corresponde aos art. 24, caput, 39, pargrafo nico e art. 47 da lei
anterior; (ii) o 1. ao art. 24, 2. e inc. II; (iii) o 3. ao art. 130 e seu pargrafo nico;
(iv) e o 8. ao 1. do art. 202.
Ressente-se o artigo, entretanto, de notria deficincia tcnica, ao disciplinar desarticuladamente e sem o devido encadeamento lgico, com remisses, e remisses a
remisses de matrias das mais diversificadas, em seus efeitos, quanto a dois procedimentos inteiramente distintos, um para liquidar o patrimnio do devedor, e outro para
preservar a atividade empresarial, em crise econmico-financeira.
63. Juzo universal da falncia e juzo da recuperao judicial: art. 3.
Como j foi observado nos comentrios ao art. 3. (itens 35 e 39), o primado do
juzo universal da falncia, bem como o do juzo relativamente e pro tempore universal
da recuperao judicial experimenta excees, ditadas pelos princpios da celeridade e
da economia processual.
Deferido o processamento da recuperao judicial, ou decretada a falncia do devedor,
todas as aes e execues individuais sofrem a fora atrativa do juzo da execuo coletiva
ou do procedimento coletivo de recuperao judicial, que as suspende por tempo
certo, exigindo que a ele compaream os credores para habilitar os seus crditos (art. 7.,
1.). No primeiro caso, apenas relativamente, porque todas as aes contra o devedor que
requerer a recuperao ficam suspensas, pelo prazo de 180 dias findo o qual ressurge o
direito dos credores de iniciar ou continuar suas aes e execues, independentemente
de pronunciamento judicial (art. 6., caput e 4.). Na falncia a ordem de suspenso
mais ampla (art. 99, V), pois perdura durante todo o processo de execuo coletiva.
O dispositivo comentado consagra a regra geral, explicitando as demandas individuais que, por fora dos referidos princpios, continuam a tramitar no juzo de origem, at
a liquidao do valor do crdito contra o devedor, e tambm trata das aes trabalhistas
e das execues fiscais, no alcanadas pela suspenso.
64. Despacho, distribuio e preveno da jurisdio: 8.
Veio escondida no 8. do artigo comentado a regra que, segundo a melhor tcnica,
deveria figurar como pargrafo nico do art. 3., definindo o corolrio do juzo univer-
136
sal, ou seja, a preveno. O dispositivo, assim, contribui para a interpretao sobre o juzo
competente para conhecer os pedidos de falncia e das recuperaes, que consta do art. 3.,
mal redigido, pois alude ao juzo incumbido de prestar a jurisdio (homologar, deferir,
decretar), e no ao que cabe conhecer do pedido de falncia ou de recuperao, tal como
constava do art. 202 do Dec.-lei revogado, parcialmente reproduzido, em relao s falncias, pelo art. 78 da nova Lei, que complementa o dispositivo comentado.
Ao estabelecer que a distribuio do pedido de falncia ou de recuperao judicial
previne a jurisdio para qualquer outro pedido de recuperao judicial ou de falncia,
relativo ao mesmo devedor, o 8. corta, cerce, as dvidas que poderiam ser suscitadas
em razo da terminologia nem sempre uniforme adotada pela nova Lei, na matria.
Quanto falncia, a distribuio obrigatria dos pedidos, respeitada a ordem de
apresentao, vem regulada no art. 78, caput, que ainda trata, no pargrafo nico, da distribuio por dependncia das aes que devam ser propostas no juzo universal. Mas, no
que tange recuperao judicial, embora o art. 3. aluda a deferir, e o art. 48 a requerimento do devedor, a petio inicial (art. 51) dever ser registrada por despacho do juiz, ou
distribuda, onde houver mais de um juiz ou mais de um escrivo (arts. 251 e 263 do CPC)
atos processuais que previnem a jurisdio em relao a novos pedidos de recuperao
do mesmo devedor e s correspondentes medidas preparatrias (art. 800 do CPC).
65. Suspenso da prescrio
Dentre os vrios efeitos da deciso judicial que decreta a falncia (art. 99) ou defere o
processamento da recuperao judicial (art. 52), dois deles so tratados no artigo comentado. O primeiro o que determina a suspenso do curso da prescrio, instituto que, em
sua disciplina geral, tem por fim extinguir a pretenso nascida para o titular de um direito
que tenha sido violado (art. 189 do CC), no caso o direito de ao dos credores contra o
devedor falido, ou em processo de recuperao judicial. Diversamente do que sucede com
a interrupo, que anula o lapso prescricional iniciado (art. 202, pargrafo nico, do CC),
a suspenso paralisa o curso da prescrio, que retomado aps a remoo do evento que
a determinou, segundo as regras prprias de cada um dos institutos aqui examinados. A
regra alcana todos os credores, independentemente da habilitao de seus crditos no juzo
universal. No plano de recuperao judicial para microempresas e empresas de pequeno
porte, o pedido com base em plano especial no acarreta a suspenso do curso da prescrio
dos crditos derivados de obrigaes no abrangidas no plano (art. 71, pargrafo nico).
65.1 Na falncia
No que tange falncia, reza o art. 157 da nova Lei que o prazo prescricional relativo s obrigaes do falido recomea a correr a partir do dia em que transitar em julgado
a sentena do encerramento da falncia, caso no sejam extintas, por fora dos fatos,
atos e negcios enumerados no art. 158. Dentre estes figura o decurso do prazo de 5
(cinco) anos, contado do encerramento da falncia, se o falido no tiver sido condenado
por prtica de crime previsto nesta Lei (art. 158, III).
65.2 Na recuperao judicial: caput e 4.
Na recuperao judicial, a suspenso da prescrio das obrigaes do devedor
em hiptese nenhuma exceder o prazo improrrogvel de 180 (cento e oitenta) dias
137
contado do deferimento do processamento da recuperao, restabelecendo-se, aps o

decurso do prazo, o direito dos credores de iniciar ou continuar suas aes e excees,
independentemente de pronunciamento judicial, caso no haja novao das referidas
obrigaes, que um dos meios extintivos das obrigaes em geral (arts. 360 e 364 do
CC), e constitui efeito particular da concesso judicial do plano de recuperao (art. 59
da Lei 11.101). Os credores no vinculados ao plano, sobretudo aqueles cujos crditos
tenham se constitudo aps a concesso judicial, remanescem com os direitos de ao
a eles correspondentes.
66. Suspenso do curso das aes e execues singulares
O segundo efeito da sentena declaratria da falncia ou da deciso que defere
o processamento da recuperao judicial o de suspender o curso de todas as aes e
execues que os credores tinham proposto contra o devedor, nos juzos prprios. O
efeito, aqui, o de paralisar o curso das aes e execues, que podem ou no ter prosseguimento, posteriormente, por onde tramitavam, conforme as caractersticas prprias
dos dois institutos que o artigo disciplina mediante disposies comuns, tcnica de
complexidade desnecessria, que exige maiores explicitaes, para bem apreender o
alcance do comando legal. Cabe anotar que no h suspenso do curso das aes e execues relativas a crditos no abrangidos no plano especial de recuperao judicial para
microempresas e empresas de pequeno porte (art. 71, pargrafo nico).
66.1 Na falncia
A norma, na falncia, constitui aplicao do princpio contido no art. 115, segundo
o qual a decretao da falncia sujeita todos os credores, que somente podero exercer
os seus direitos sobre os bens do falido e do scio ilimitadamente responsvel na forma
que esta Lei prescrever. Dele decorre, como corolrio, que o juzo da falncia competente para conhecer e decidir todos os litgios sobre bens, interesses e negcios do
falido, afastado de suas atividades (art. 75), que venham a ser propostas ou que estejam
em curso contra a massa, exceto as causas trabalhistas e fiscais, e as no reguladas na
legislao falimentar, nas quais o falido figurar como autor ou litisconsorte ativo, tendo
prosseguimento com o administrador judicial, que dever ser intimado para representar
a massa falida, sob pena de nulidade do processo (art. 76, caput e pargrafo nico).
A ordem de suspenso dos feitos em curso deve constar da sentena declaratria,
e o dispositivo que assim o determina exclui da norma de suspenso as demandas que
versarem sobre quantias ilquidas (art. 99, V), por economia processual, observado,
sempre, o disposto no art. 76, pargrafo nico.
Extinto que foi o instituto da concordata suspensiva, que constitua o termo final
da suspenso das aes e execues, na falncia, pois, com o seu deferimento, os bens da
massa eram transferidos novamente livre disposio do devedor (art. 183 do Dec.-lei
7.661/1945), as demandas individuais transferem-se, doravante, mediante habilitao (art.
9. da Lei 11.101), e prosseguem no juzo universal da falncia. Nas execues individuais
em que j houver penhora de bens, estes sero transferidos para a massa (art. 108, 3.).
66.2 Na recuperao judicial: caput e 4.
Na recuperao judicial, a suspenso do curso das aes e execues singulares
perdura pelo prazo improrrogvel de 180 (cento e oitenta) dias contado do deferimento
138
do processamento da recuperao, restabelecendo-se, aps o decurso do prazo, o direito

dos credores de iniciar ou continuar suas aes e execues, independentemente de
pronunciamento judicial (art. 6., 4.).
Na prtica, o mencionado prazo (stay period, no jargo do mercado) foi concedido
ao devedor para que este possa negociar e incluir seus dbitos j cobrados judicialmente
no plano de recuperao, que, se concedido, operar a novao de todos os crditos a
ele sujeitos (art. 59).
Esta regra de suspenso comporta vrias excees, que sero examinadas nos
itens subseqentes, sobretudo quanto s execues de natureza fiscal, que receberam
tratamento especial, a fim de que, durante o aludido prazo, o devedor regularize a sua
situao tributria, atravs de parcelamento de dbitos (vide item 74, abaixo).
67. Ao que demandar quantia ilquida. Prosseguimento e reserva para
pagamento. 1. e 3.
A suspenso do curso de aes e execues individuais no alcana as demandas
que versarem sobre quantia ilquida, que tero prosseguimento no juzo perante o qual
estiverem sendo processadas. A norma, que j constava do Dec.-lei 7.661/1945 (art. 24,
2.), tem aplicao diferenciada em ambos os procedimentos: na recuperao judicial,
tais aes prosseguem com o prprio devedor, que no afastado de suas atividades, mas
passa a exerc-las sob a fiscalizao do administrador judicial (art. 22, II, a); na falncia,
prosseguem com o administrador judicial, que, para tanto, dever ser intimado, sob pena
de nulidade do processo (art. 76, pargrafo nico).
desnecessrio reiterar o que j foi dito acerca da ratio essendi do ditado legal,
em ltima anlise voltado economia processual e natureza do juzo universal, que
procedimento de execuo coletiva, na falncia, ou de quantificao de valores lquidos que oneram o patrimnio do devedor, na recuperao judicial, a fim de que possa
ser avaliada a viabilidade do respectivo plano, tendo em mira a sua concesso. Lgica,
portanto, a soluo de manter as aes nos juzos de origem, at que sejam apurados os
crditos devidos, para incluso no Quadro-Geral de Credores.
Nesse entretempo, porm, ressalvado ao credor pleitear ao juzo singular, perante
o qual tramite a ao, que determine, se este no o fizer de ofcio, ao juzo universal,
a reserva de importncia estimada do valor do crdito, o que, na recuperao judicial,
contribuir para melhor definir o passivo do devedor, no Plano de Recuperao, alm
de, como se d na falncia, preservar os direitos daquele que litiga em juzo prprio, no
Quadro-Geral de Credores, segundo a classificao do art. 83.
68. Crditos trabalhistas: habilitao, excluso ou modificao de valores ainda
no pleiteados na Justia do Trabalho. Reclamatria tpica e atpica: 2. e 3.
No entram tambm na regra da suspenso os crditos derivados das relaes de
trabalho, cujas reclamatrias ainda no tenham sido ajuizadas, na data do pedido, a
despeito da tortuosa redao da lei.
Para os crditos trabalhistas a nova Lei apresenta duas solues: na primeira delas,
os credores trabalhistas podem pleitear diretamente ao administrador judicial a habilitao de seus crditos, ou a excluso ou modificao de seus valores (art. 6., 2., 1.
parte, c.c. art. 9.).
139
Se no forem adequadamente atendidos na relao de credores a ser elaborada e publicada pelo administrador judicial, nos termos do art. 7., 2., cabe-lhes reclamar perante
o juzo universal, apresentando impugnao de crdito (art. 8.). Mas tais impugnaes
sero processadas perante a justia especializada, at a apurao do respectivo crdito,
que ser inscrito no Quadro-Geral de Credores pelo valor determinado na sentena
(art. 6., 2.), ressalvado o pedido de reserva (art. 6., 3.). Trata-se, portanto, de ao
reclamatria trabalhista atpica, que tem incio no juzo universal, mas que prossegue
na justia especializada, se houver impugnao de crdito.
A segunda soluo para os credores trabalhistas consiste no ingresso direto com
reclamatria trabalhista tpica, at que haja a apurao do respectivo crdito, o que
no vedado pelo 2. do artigo comentado, que apenas permite a escolha da frmula
alternativa da habilitao de crdito.
69. Aes trabalhistas em curso. Suspenso ou prosseguimento?
Reserva para pagamento. 2. e 3.
A hiptese que acaba de ser examinada mostra tratamento diferenciado entre os
crditos trabalhistas ajuizados e os no ajuizados. Para estes ltimos, como visto, a nova
lei concede a faculdade de o credor pleitear o reconhecimento de seu crdito no juzo
universal, o que no obsta, porm, a propositura direta de ao trabalhista, pois tais direitos ficam suspensos com o decreto de quebra ou o deferimento do processamento da
recuperao, apenas at a apurao do respectivo crdito, que ser inscrito no QuadroGeral de Credores pelo valor determinado em sentena (art. 6., 2., parte final).
No tocante s reclamatrias trabalhistas j ajuizadas, a despeito da pssima redao
do artigo, h que prevalecer a regra geral mencionada no item 67, acima, que determina
o prosseguimento das aes que demandarem quantia ilquida, durante o perodo de
suspenso das demais aes. Ou seja: as aes trabalhistas prosseguem no juzo especializado em que esto sendo processadas, at a quantificao do crdito, para posterior
inscrio no Quadro-Geral de Credores do juzo universal, por fora do mesmo art. 6.,
2., parte final. Com a garantia do pedido de reserva que aquele juzo de origem pode
determinar ao juzo universal (art. 6., 3.).
70. Idem. Execues trabalhistas, 5.. A deficincia tcnica da Lei na disciplina
dos crditos trabalhistas. Ato falho do legislador?
Reitere-se que o legislador no foi muito feliz ao aprovar o texto do dispositivo
comentado, prenhe de pargrafos desarticulados, sem encadeamento e desdobramento
lgico, com inmeras remisses e o que pior, com remisses a remisses.
Em razo disso, para alcanar as concluses a que chegamos nos itens 68 e 69 ou
seja, a de que os crditos trabalhistas no so alcanados pela regra de suspenso estabelecida no caput , houve a necessidade de adotar cuidadosa interpretao sistemtica, que
incluiu o exame da regra geral sobre as quantias ilquidas em geral ( 1.), em conjunto
com as normas sobre os crditos trabalhistas, concatenadas com princpios mais gerais
e de hierarquia superior, que sero expostos no item 72, abaixo.
O 5. do artigo confirma a concluso, embora a soluo que apresenta reclame
maiores esclarecimentos, pois no se aplica falncia. Quanto a esta, e como j foi
visto (item 66.1, supra), as aes trabalhistas prosseguem no juzo especializado,
140
com o administrador judicial representando a massa (art. 76, caput e pargrafo nico);
e a ordem de suspenso de todas as aes e execues, que deve constar do decreto de
quebra, com essa ressalva (art. 99, V).
J o pargrafo comentado, que aplicvel somente recuperao judicial, dispe
considerando as remisses, e as remisses a remisses que os crditos trabalhistas
ajuizados e j em fase de execuo prosseguem, aps o fim da suspenso, at serem
normalmente concludas, ainda que o crdito j esteja inscrito no Quadro-Geral de
Credores. O que vale dizer que tais demandas, que j corriam contra o devedor, sob
a superviso do administrador judicial, prosseguem em fase de execuo at soluo
final. A deduo que se tira do dispositivo a de que o pagamento dos valores relativos
quelas execues trabalhistas ser equacionado, no chamado stay period, com vistas
viabilizao do Plano respectivo.
Muito se tem dito e escrito a respeito da extrema exigidade, ou mesmo irrealidade,
dos prazos assinados pela nova Lei, na recuperao judicial. A regra inscrita no pargrafo examinado parece indicar que o legislador pressentiu a procedncia da crtica,
e a acolheu.
71. Crditos trabalhistas: ainda a questo do rebaixamento, limitaes e
constitucionalidade da classificao dos crditos trabalhistas
Neste ponto, e como argumento de reforo ao que foi exposto nos itens anteriores
sobre o tratamento dispensado aos crditos trabalhistas pelo artigo comentado, sejanos permitido fazer ao item 2.3 das Consideraes Gerais, no qual, em breve sntese, foi
abordada a questo do rebaixamento, limitaes e constitucionalidade da classificao
dos crditos derivados das relaes de trabalho, que serve de suporte adicional s concluses at aqui expostas.
72. Normas da CLT aplicveis
O 2. do art. 6. da nova Lei requer, tambm, que se tenham presentes pelo menos
quatro normas da Consolidao das Leis do Trabalho, aprovada pelo Dec.-lei 5.452, de
1. de maio de 1943. A primeira delas, art. 449, teve seus 1. e 2. revogados tacitamente pela Lei 11.101/200592 e aqui reside uma das inovaes mais significativas da
nova Lei, que bem evidencia o partido tomado pelo legislador no tratamento das vrias
espcies de credores, ao colocar em posio subalterna parte dos direitos trabalhistas dos
empregados, na classificao de crditos (art. 83, I, e VI, alnea c e 4.).93
A segunda caput do art. 449 da CLT cuida dos reflexos da decretao da falncia, e, doravante, da recuperao judicial, nas relaes trabalhistas, verbis: Os direitos
oriundos da existncia do contrato de trabalho subsistiro em caso de falncia, concordata
ou dissoluo da empresa.

Art. 449 (...) 1. Na falncia, constituiro crditos privilegiados a totalidade dos salrios devidos ao empregado e a totalidade das indenizaes a que tiver direito. 2. Havendo concordata
na falncia, ser facultado aos contratantes tornar sem efeito a resciso do contrato de trabalho e
conseqente indenizao, desde que o empregador pague, no mnimo, a metade dos salrios que
seriam devidos ao empregado durante o interregno.
93
Pende no STF a ADIn 3.424-3.
92
141
A terceira, ao estabelecer a competncia das Varas do Trabalho (art. 652, pargrafo

nico), determina que tero preferncia para julgamento os dissdios [individuais] sobre
pagamento de salrio e aqueles que derivarem da falncia do empregador (...).
Por fim, igual prioridade vem garantida, no caso de dissdios coletivos, pela terceira
norma: Ter preferncia em todas as fases processuais o dissdio cuja deciso tiver de
ser executada perante o Juzo da falncia (art. 768).
73. Representantes comerciais autnomos
As importncias devidas aos representantes comerciais autnomos pelo devedor
representado, inclusive comisses vencidas e vincendas, indenizao e aviso prvio
so considerados crditos da mesma natureza dos crditos trabalhistas, na falncia (Lei
4.886/1965, art. 44, com a redao dada pela Lei 8.420/1992). Para o julgamento das
aes do representante comercial autnomo contra o representado competente a justia
comum, e conforme o valor, os juizados especiais cveis (idem, art. 39), na medida em
que, ex vi legis, apesar da equiparao referida, no se estabelece entre representante e
representado relao de emprego (Lei citada, art. 1.).
No obstante o artigo ora comentado referir-se a crditos derivados da relao do
trabalho e a execues trabalhistas e tambm o art. 83 repetir a primeira expresso
(incs. I e VI), o 4. deste ltimo artigo, talvez outro ato falho, alude a crditos trabalhistas. Pela equiparao por natureza feita pela Lei 4.886, e pela dico do 4. do art. 83,
parece no remanescer dvidas que o artigo comentado tambm se aplica s relaes
mantidas pelo representante comercial autnomo com o devedor, pois os crditos dela
derivados so considerados crditos da mesma natureza dos crditos trabalhistas, para
todos os efeitos da Lei 11.101, inclusive no que toca sua classificao, no art. 83, e ao
direito a pagamento prioritrio, nos termos do art. 151.
74. Terceirizao. Trabalhadores temporrios em empresas urbanas
Cabe anotar, a propsito do artigo comentado, que, no caso de falncia da empresa
de trabalho temporrio, a empresa tomadora ou cliente solidariamente responsvel
pelo recolhimento das contribuies previdencirias, no tocante ao tempo em que o
trabalhador esteve sob suas ordens, assim como em referncia ao mesmo perodo, pela
remunerao e indenizao previstas nesta Lei (art. 16 da Lei 6.019/1974). O mesmo
comando consta do regulamento da Lei, baixado pelo Dec. 73.841/1974 (art. 30).
75. Execues de natureza fiscal, nas recuperaes judiciais: 7.
Nos termos do 7. do artigo comentado, as execues fiscais no so suspensas
pelo deferimento da recuperao judicial, ressalvada a concesso de parcelamento nos
termos do CTN e da legislao ordinria especfica. A norma encontra melhor explicao
no que dispe o art. 57 da nova Lei, que determina ao devedor, aps a aprovao tcita
ou expressa do plano e de sua juntada aos autos, a apresentao de certides negativas
de dbitos tributrios, como condio prvia concesso da recuperao judicial, pelo
juiz (art. 58).
No interregno que medeia o pedido de recuperao e sua aprovao pelos credores, o chamado stay period curto, frise-se , o devedor dever diligenciar, portanto, o
parcelamento de seus dbitos fiscais, nos termos do art. 151, VI, do CTN (acrescentado
142
pela Lei Complementar 104/2001), que suspende a exigibilidade do crdito tributrio e

permite a expedio das certides.
76. Falncia, recuperao judicial, CTN e a Lei de Execues Fiscais.
Modificaes. Lei Complementar 118: irresponsabilidade tributria,
por sucesso
A Lei 6.830, de 22 de setembro de 1980 para tutela efetiva dos direitos da Fazenda
Pblica, cujas execues no se suspendem, sendo excutidas sobre os bens integrantes
da massa ou do patrimnio do concordatrio (doravante o devedor em recuperao judicial) vedava a autorizao judicial para a alienao de bens do devedor, sem a prova
de quitao da Dvida Ativa ou a concordncia da Fazenda Pblica (art. 31). O sndico e
o comissrio (agora o administrador judicial) seriam solidariamente responsveis pelos
dbitos fiscais, caso alienassem ou outorgassem em garantia bens do ativo do devedor,
sem a observncia desse preceito tutelar (art. 4., 1.).
Neste ponto o sistema foi radicalmente modificado. O art. 133 do Cdigo Tributrio
Nacional, que trata da responsabilidade tributria dos adquirentes de bens integrantes
do patrimnio de empresas, foi substancialmente alterado, com o acrscimo de 1. que
dispe que o mandamento no se aplica no caso de alienao judicial: I em processo de
falncia; II de filial ou unidade produtiva isolada, em processo de recuperao judicial.
Os novos 2. e 3. do artigo todos eles acrescentados pela Lei Complementar 118, de
2005 alinha algumas normas de proteo da Fazenda Pblica, nesses casos, que pouco
restringem a larga brecha aberta pelo 1..
Repetindo o que j consta do CTN, o art. 5. da Lei 6.830 estabelece que a competncia para processar e julgar a execuo da Dvida Ativa da Fazenda Pblica exclui a de
qualquer outro, inclusive o da falncia e da concordata (doravante a recuperao judicial).
E o art. 29 acrescenta que a cobrana judicial desses crditos tributrios no sujeita a
concurso de credores ou habilitao em falncia e concordata (recuperao judicial).
Quanto aos demais aspectos gerais, relativos aos crditos de natureza fiscal, que
possam contribuir para a melhor inteligncia do artigo comentado, reportamo-nos ao
item 2.2 das Consideraes Gerais.
77. Dvidas previdencirias. Parcelamento, reivindicao e classificao.
Salrio-educao
A frmula prevista pela nova Lei para a soluo dos dbitos de natureza fiscal
idntica prevista para as dvidas previdencirias do devedor em crise econmico-financeira, pois o parcelamento destes s vedado no caso de falncia (, art. 38, 11 da
Lei 8.212/1991). No h confundir, entretanto, os dbitos prprios do devedor, com
os valores por ele retidos de seus empregados, pois quanto a estes a sua qualificao
a de depositrio, tanto que o Regulamento da Previdncia Social, aprovado pelo Dec.
3.048, de 06 de maio de 1999, estabelece que o Instituto Nacional do Seguro Social
reivindicar os valores descontados pela empresa do segurado empregado e trabalhador
avulso (...), sendo que esses valores no esto sujeitos ao concurso de credores (art.
246, pargrafo nico).
Vale acrescentar que, nos termos do caput desse artigo, o crdito relativo a contribuies, atualizao monetria, juros de mora, multas, bem como a outras importncias,
143
est sujeito, nos processos de falncia, concordata ou concurso de credores, s disposies

atinentes aos crditos da Unio, aos quais equiparado.
A mesma equiparao, para fins de classificao no Quadro-Geral de Credores,
dada contribuio social do salrio-educao (Dec. 3.142/1999).
78. Crditos sujeitos recuperao judicial: excees e medidas acautelatrias,
durante o prazo de suspenso: art. 6., 4. c.c. art. 49, 3. e 5.
Os crditos sujeitos recuperao judicial so todos aqueles existentes na data do
pedido, ainda que no vencidos; e os credores conservam os seus direitos e privilgios
contra os coobrigados, fiadores e obrigados de regresso (art. 49, caput e 1.).
So excludos da recuperao: (i) os credores por adiantamentos a contrato de
cmbio para exportao (art. 49, 4.); e (ii) os credores titulares de direito de propriedade fiduciria de bens mveis ou imveis, de arrendador mercantil, de proprietrio
ou promitente vendedor de imvel com contratos com clusula de irrevogabilidade ou
irretratabilidade, inclusive em incorporaes imobilirias, e de direitos de propriedade,
em contrato com reserva de domnio.
Neste ltimo caso (ii), durante o prazo de suspenso de que trata o 4. do artigo
ora comentado, no permitida a venda ou retirada do estabelecimento do devedor dos
bens de capital essenciais a sua atividade empresarial (art. 49, 3.).
Durante esse mesmo prazo de suspenso, o valor eventualmente recebido em
pagamento das garantias a que alude o 5. do art. 49 devero permanecer em conta
vinculada.
79. Controle pelo juzo universal das demandas individuais: 6.
O juzo universal da falncia, e o juzo pro tempore e relativamente universal, das
recuperaes judiciais, deve exercer, nos termos do 6. do artigo comentado, o controle
sobre as aes individuais que venham a ser propostas contra o devedor. O dispositivo
desdobra o monitoramento das demandas singulares sob trs formas, para torn-lo mais
eficiente: (a) verificao peridica, pelo prprio juzo universal, perante os cartrios de
distribuio (caput do ); (b) comunicao, pelo juiz competente, ao juzo universal,
quando do recebimento da inicial (inc. I); e (c) idem, pelo devedor, imediatamente aps
a citao (inc. II).
No sistema de controle das demandas individuais propostas contra o devedor
em recuperao, ou falido, tem participao relevante o administrador judicial, que
representa a massa falida em juzo (art. 22, III, n), e fiscaliza as atividades do devedor, na
recuperao judicial (art. 22, II, a).
Seo II
Da verificao e da habilitao de crditos
Art. 7 A verificao dos crditos ser realizada pelo administrador judicial, com base
nos livros contbeis e documentos comerciais e fiscais do devedor e nos documentos que
lhe forem apresentados pelos credores, podendo contar com o auxlio de profissionais ou
empresas especializadas.
1 Publicado o edital previsto no art. 52, 1, ou no pargrafo nico do art. 99 desta
Lei, os credores tero o prazo de 15 (quinze) dias para apresentar ao administrador judicial
suas habilitaes ou suas divergncias quanto aos crditos relacionados.
2 O administrador judicial, com base nas informaes e documentos colhidos na
forma do caput e do 1 deste artigo, far publicar edital contendo a relao de credores no
prazo de 45 (quarenta e cinco) dias, contado do fim do prazo do 1 deste artigo, devendo
indicar o local, o horrio e o prazo comum em que as pessoas indicadas no art. 8 desta Lei
tero acesso aos documentos que fundamentaram a elaborao dessa relao.

80. Introduo
A verificao de crditos constitui captulo fundamental da realidade jurdica dos
procedimentos concursais, de que vem a ser elemento essencial. De natureza jurisdicional, embora haja quem sustente o contrrio, propugnando por sua pertinncia
jurisdio voluntria,94 a verificao de crditos vem a ser conseqncia necessria da
suspenso de aes e execues contra o devedor sujeito a concurso, as quais, por assim
dizer, substituem-se pelos pedidos de verificao.95 A sentena que encerra a verificao,
julgando os crditos, possui eficcia de coisa julgada,96 definindo, portanto, o universo
dos crditos admitidos em valor e por classes, e fixando, em conseqncia, o passivo do
devedor, no processo concursal.
Os dispositivos a serem analisados (arts. 7. a 20) dizem respeito, em comum, tanto
recuperao judicial quanto falncia. Assim sendo, dos procedimentos respectivos
participam o rgo judicirio e o administrador judicial, alm, naturalmente, dos credores e do Comit a que se refere o art. 26, o Ministrio Pblico e o prprio devedor,
bem como seus scios. A verificao, nos termos deste art. 7., tem, a princpio, carter

Cf. Provinciali, Renzo e Maggiore, G. Ragusa. Istituzioni di diritto fallimentare, p. 464 e seguintes,
mas os autores sustentam, como a doutrina mais moderna, o carattere giurisdizionale del procedimento di verifica.
95
Es, entonces, una inherencia del proceso concursal que las acciones individuales se transmuten
en pedidos de verificacin conforme las normas pertinentes de la Ley de Concursos, cf. Maffia,
Osvaldo J. Derecho concursal, t. I, p. 337.
96
Cf. Valverde, Trajano de Miranda. Comentrios Lei de Falncias, v. 2, p. 103.
94
145
Jos Alexandre Tavares Guerreiro Art. 7.
administrativo e est, nesse momento, a cargo do administrador judicial, que pode contar
com o auxlio de profissionais ou empresas especializadas.
81. Auxiliares
No necessrio o concurso desses terceiros, sendo rigorosamente facultativo seu
ingresso no procedimento de verificao, o que somente se dar sempre que, a juzo do
administrador judicial, seja preciso a eles recorrer. A remunerao de tais auxiliares ser
fixada pelo juiz, nos termos do 1. do art. 22. Note-se que a prpria contratao deles
depende de autorizao judicial, como deixa claro o art. 22, I, h, o que equivale a dizer que
a necessidade da contratao e a qualificao da pessoa contratada, fsica ou jurdica, ficam,
ambas, em ltima anlise, sob a competncia do juzo. Caber ao administrador judicial
demonstrar, especialmente, a necessidade da contratao e a capacitao do contratado.
Autorizada a contratao pelo juiz, ser ela formalizada pelo administrador judicial.
De particular importncia pode ser a participao dos auxiliares, profissionais ou
empresas especializadas, na elaborao de laudo, a servir de fundamento ao parecer do
administrador judicial sobre os crditos declarados, impugnados ou no, nos termos
do pargrafo nico do art. 12, abaixo comentado.
82. Funo declaratria da verificao
Toda essa atividade administrativa que se desenvolve de acordo com o art. 7. tem
por objeto coligir as informaes necessrias sobre os crditos contra o devedor, de sorte
a permitir a todos os participantes do processo conhecer os fundamentos das pretenses
respectivas, de fato e de direito. No se trata, porm, de atividade meramente administrativa, assimilvel quela tipicamente atribuda jurisdio voluntria. O desenvolvimento
da atividade visa a uma declarao que, uma vez homologada pelo juzo, adquire eficcia para todos os efeitos dos procedimentos, sejam falimentares, sejam de recuperao
judicial. Cuida-se de modalidade de declarao judicial semelhante ao accertamento, da
prtica do direito italiano.97 Como dito, a verificao se encerra por sentena declaratria,
com eficcia de coisa julgada.
83. Procedimento
Para tanto, o administrador judicial ter sua disposio os livros contbeis e documentos comerciais e fiscais do devedor, que sero examinados em conjunto com os
documentos que lhe forem apresentados pelos credores. No caso de recuperao judicial,
o juiz, ao deferir o respectivo processamento, deve ordenar a expedio de edital com a
relao nominal dos credores, em que se h de discriminar o valor atualizado e a classificao de cada crdito (art. 52, 1.). No caso de falncia, compete ao falido, mediante
ordem judicial, a apresentao, em cinco dias, da relao nominal de credores, indicando
a importncia, natureza e classificao de cada qual, cabendo ao juiz ordenar a publicao
de edital contendo a relao de credores (art. 99, III e pargrafo nico).

97
Sobre a questo, e notando que o processo de verificao um caso particular, regulado pela lei
de cognio, cf. o clssico estudo de Liebman, que conclui: La verificazione , dunque, in ogni
caso accertamento giurisdizionale. Cf. Liebman, Enrico Tullio, La contestazione dei crediti nel
fallimento, p. 671 e ss.
Art. 7. Jos Alexandre Tavares Guerreiro
146
O objetivo dessa fase preliminar, ainda no contenciosa, chegar relao de

credores prevista no 2. do art. 7.. Essa relao de credores, elaborada de acordo com
os dados referidos no pargrafo anterior, ser, portanto, de iniciativa do administrador
judicial, que ter, para tanto, o prazo de quarenta e cinco dias, na forma do dispositivo
legal. Note-se que as divergncias quanto aos crditos relacionados, a que alude o 1. do
art. 7., in fine, expressam desacordos dos credores quanto relao publicada, os quais,
no entanto, no se qualificam juridicamente como impugnaes, no sentido tcnico da
palavra, e no produzem os efeitos das impugnaes processadas e julgadas por sentena
do juiz (e no de divergncias solucionadas pelo administrador judicial), tudo com base
no art. 8., as quais se dirigem contra a relao de credores, elaborada e mandada publicar
pelo administrador judicial consoante o 2. do art. 7..
As divergncias so dirigidas ao administrador judicial e, por isso, no necessitam
de representao por advogado, ao contrrio das impugnaes que, dirigidas ao juiz
(art. 8.), j constituem exerccio da advocacia. Se aceitar a divergncia formulada, o
administrador judicial dever alterar a relao de credores, que deve ser novamente
publicada, na forma da Lei.
No h, evidentemente, divergncias manifestadas pelo devedor. H de se notar que,
no direito anterior, a ento existente informao do falido, quando contrria legitimidade,
importncia ou classificao do crdito, devia ser havida como impugnao, para todos
os efeitos. Era o entendimento de Miranda Valverde, ao dar notcia da antiga discusso
sobre a qualidade do falido de impugnar crditos.98 Carvalho de Mendona opinava pela
negativa. Com efeito, no ensinamento do grande comercialista, ainda na vigncia do antigo
direito, o falido no teria o direito de impugnar crditos, mas simplesmente o dever de
informar sobre a sua legitimidade, regularidade ou autenticidade, quando as declaraes
lhe fossem apresentadas.99 Grande foi, portanto, a inovao da Lei ora sob comentrio, ao
permitir expressamente o devedor a impugnar crditos (art. 8.). No sistema precedente,
presumia-se que os prprios credores, vista da informao desfavorvel do falido sobre
determinado crdito, viessem a formular as necessrias impugnaes. Agora, entretanto,
mesmo falta de manifestao de qualquer credor, o devedor tem legitimao autnoma
para contestar crditos. Mas, na Lei vigente, a questo se resolve diferentemente, uma vez
que o art. 8., ao cuidar das impugnaes, confere a qualidade de impugnar ao devedor ou
seus scios, eliminando-se, assim, qualquer dvida. Alm disso, o devedor dever, ainda,
ser intimado pelo juiz para se manifestar sobre as impugnaes de crdito e toda a matria
litigiosa, de conformidade com o art. 12, abaixo comentado.
84. A relao de credores
contra essa relao de credores, ou, mais precisamente, contra crditos relacionados (ou, ainda, contra a eventual omisso de outros tantos crditos), que versaro
as impugnaes de que cuida o art. 8. e que se processam de acordo com os arts. 13 a
15. A partir desse momento (art. 8.), cessa a atividade puramente administrativa do
procedimento de verificao de crditos, para ento iniciar-se sua fase contenciosa, que

98
99
Cf. Valverde, Trajano de Miranda. Comentrios Lei de Falncia, v. 2, p. 83.

Cf. Carvalho de Mendona, J. X. Tratado de direito commercial brasileiro, 2. ed., v. 8, Livro V, n. 762,
p. 128.
147
se encerra por sentena (art. 15), consolidando-se o Quadro-Geral de Credores, a ser

homologado pelo juiz (art. 18).
A publicao da relao de credores deve indicar onde e como os interessados tero acesso documentao que serviu de base elaborao da pea. Tal documentao,
como se infere do caput do preceito, compreende os livros e documentos contbeis, no
se cingindo a eles, no entanto. Tudo o que interessar aos crditos contra o devedor deve
ser tornado disponvel queles que demonstrarem legtimo interesse. A Lei no especifica
quem pode ter acesso a esses documentos, se apenas os credores relacionados, se outras
partes. Em princpio, o credor no relacionado deve ter acesso documentao, bastando-lhe provar a qualidade de credor, ainda que minimamente. Cabe ao administrador
judicial decidir o que for de direito, sob esse aspecto, ressalvando-se ao prejudicado o
direito de argir suas razes em juzo (art. 8.).
De toda maneira, o tratamento a todos os interessados deve ser igualitrio, sem
preferncias ou privilgios de qualquer espcie. O prazo, diz a Lei, comum, o que
significa que todas as partes devem ser atendidas da mesma forma, qualquer que seja o
valor ou a classificao de seu crdito.
Identicamente, no prev a Lei qual a providncia cabvel para obter outros documentos e informaes julgados necessrios por qualquer interessado, e no colocados
disposio como de direito. A matria pode ser objeto de impugnao, nos termos do art.
8. ou de qualquer outro meio processual adequado, inclusive de carter cautelar.
Art. 8 No prazo de 10 (dez) dias, contado da publicao da relao referida no art. 7,
2, desta Lei, o Comit, qualquer credor, o devedor ou seus scios ou o Ministrio Pblico
podem apresentar ao juiz impugnao contra a relao de credores, apontando a ausncia
de qualquer crdito ou manifestando-se contra a legitimidade, importncia ou classificao
de crdito relacionado.
Pargrafo nico. Autuada em separado, a impugnao ser processada nos termos dos
arts. 13 a 15 desta Lei.

85. Contra a relao de credores
A Lei vigente dispe expressamente sobre impugnao contra a relao de credores e
no mais, como a revogada o fazia, sobre impugnao contra as declaraes de crdito. Por
menos que se d valor a essa alterao vocabular, de se ter em mente que, em determinados
casos, a prpria relao de credores que pode ser atacada quando resulte de procedimento
irregular, em que as formalidades da Lei no tenham sido atendidas. Dito de outro modo,
cabe a qualquer legitimado o direito de se insurgir contra a relao de credores mesmo sem
pretender se opor a um crdito especificamente determinado. O direito impugnao deve
ser amplo, admitindo-se seja deduzido para alm dos estritos limites do art. 8. (ausncia
de crdito, legitimidade, importncia ou classificao de crdito relacionado).
86. Fundamentos da impugnao: carter taxativo ou no?
Com efeito, no parece razovel, e tampouco decorre de qualquer preceito de ordem
pblica, restringir-se a possvel fundamentao das impugnaes de que ora se trata
148
apenas s hipteses capituladas no art. 8.. O que se requer, nesse particular, amplificar,
e no reduzir, os motivos de contestao vlida de crditos relacionados. Da mesma forma, a interpretao desses motivos legais deve ser ampla, para que interesses legtimos
no fiquem sem tutela. Assim, por exemplo, devem ser francamente admitidos aqueles
motivos que o Cdigo Civil vigente (art. 956),100 semelhana do anterior (art. 1.555),
erigiu condio de razes invocveis entre os credores (ou no concurso de credores, na
Lei civil revogada): preferncia, nulidade, simulao, fraude, ou falsidade das dvidas e
contratos. Nesse sentido, a anterior Lei de Falncias optara por melhor soluo, ao no
enumerar taxativamente os fundamentos da impugnao.
87. Ausncia de qualquer crdito
A expresso deve ser entendida no sentido de inexistncia de crdito relacionado,
vale dizer, na falta (ausncia) de qualquer registro do pretendido crdito na relao. A
hiptese no se confunde com a classificao do crdito: se o credor pretende, para seu
crdito, classificao diversa daquela constante da relao, o fundamento da impugnao
ser outro. Se o crdito se acha arrolado sob a titularidade de outro credor, ser indiferente que seja impugnado por ausncia em nome de quem se diz titular ou por falta de
legitimidade do outro titular.
88. Legitimidade, importncia ou classificao de crditos
Essa trplice enumerao de razes para a impugnao j constava, nos mesmos
termos, da Lei anterior (art. 87).
No sistema da Lei, a legitimidade no se restringe, conceitualmente, validade.
Podem ser contestados crditos constitudos por ttulo jurdico vlido, mas ineficaz, por
qualquer razo, demonstrando-se que no se encontra apto a produzir efeitos perante
terceiros. O argumento aplica-se tanto legitimidade do crdito quanto sua classificao,
conforme o caso. No que diz respeito a crditos eivados de nulidade, fora de dvida
que pode exclu-los o juiz, independentemente de impugnao de qualquer interessado.
Assim como, de acordo com a nova redao do 5. do art. 219, do CPC,101 pode decretar
a prescrio ex officio. Entram na abrangncia da legitimidade as argies relativas
simulao, fraude ou nulidade. Caracterstico exemplo dessa espcie a simulao de
emisso de duplicatas (simulao fraudulenta), que pode ser atacada por meio de impugnao, para o fim de excluir o alegado crdito. Mas, na lio de Miranda Valverde, os
terceiros, portadores de boa-f, esto, como na letra de cmbio ou na nota promissria,
ao abrigo da impugnao dos credores concorrentes.102 A fraude, normalmente objeto
de ao revocatria, de acordo com os arts. 129 e 130 da nova Lei de Falncias, pode ser
suscitada pela via da impugnao. Parece claro, porm, na generalidade dos casos, que
a ao revocatria permite de forma mais ampla o exerccio do direito de tornar ineficaz
o ato praticado em fraude contra credores.
Art. 956: A discusso entre os credores pode versar quer sobre a preferncia entre eles disputada,
quer sobre a nulidade, simulao, fraude, ou falsidade das dvidas e contratos.
101
Art. 219, 5.: O juiz pronunciar, de ofcio, a prescrio.
102
100
149
89. Quem pode impugnar

Podem oferecer impugnao os credores, individualmente, bem como o Comit
de Credores, o devedor ou seus scios ou o Ministrio Pblico. A alternativa sugerida
pela conjuno ou, no teor do art. 8., no tem razo de ser, pois determinado crdito
pode sofrer mais de uma impugnao, por iniciativa de interessados pertencentes a
mais de uma classe, dentre aquelas referidas pelo dispositivo legal. A Lei confirma essa
possibilidade ao prescrever, no art. 13, pargrafo nico, que tero uma s autuao as
diversas impugnaes versando sobre o mesmo crdito. No h, tambm, qualquer ordem
necessria na enumerao: o credor pode impugnar crdito, agindo individualmente,
sem que deva preceder qualquer ao ou manifestao do Comit, que vem arrolado em
primeiro lugar no preceito em questo.
Prevendo o art. 8. a impugnao contra a relao de credores, de se admitir
que qualquer credor possa deduzi-la contra qualquer crdito relacionado, pois o interesse a ser satisfeito no exclusivamente individual, mas sim concursal, ou seja, diz
respeito formao do passivo do devedor como um todo. Pressupe-se que a finalidade
declaratria da verificao de crditos opere exatamente no interesse comum, razo pela
qual, alis, qualquer das partes pode opor-se a qualquer impugnao, alegando e provando
o que for de direito. No obstante o art. 11 da nova Lei de Falncias dispor no sentido de
que podem contestar a impugnao os credores cujos crditos foram impugnados, deve
prevalecer o entendimento ampliativo: qualquer interessado (desde que prove o seu interesse) pode contestar a impugnao no prazo de cinco dias, juntando os documentos
que tiver e indicando outras provas que repute necessrias.
O Comit, disciplinado nos arts. 26 e seguintes, deve, na falncia, manifestar-se nas
hipteses previstas na Lei (art. 27, I, f). De sua competncia, fixada no art. 26, no consta
a impugnao da relao de credores, mas a letra do art. 8. lhe confere expressamente
essa prerrogativa. No h, pois, dever legal de impugnao, que incumba ao Comit,
que no representante dos credores, no podendo agir em seu nome. Mas pode ele
contestar crditos declarados, exercendo, nesse caso, simples faculdade. Confirma-se,
pois, que a impugnao, por parte do credor, individualmente, livre e incondicional,
no dependendo do Comit. Por outro lado, h de se reconhecer ao agente fiducirio
das emisses de debntures a legitimao para impugnar crditos relacionados. O
agente fiducirio tem, no entanto, poderes restritos ao mtuo debenturstico, pois a
Lei de Sociedades Annimas o declara representante da comunho dos debenturistas
perante a companhia emissora.103 Em caso de inadimplemento da companhia, faculta-se
ao agente fiducirio representar os debenturistas em processos de falncia, interveno
ou liquidao extrajudicial da companhia emissora, salvo deliberao em contrrio
da assemblia de debenturistas, cabendo-lhe ainda a prerrogativa de tomar qualquer
providncia necessria para que os debenturistas realizem os seus crditos.104 Perante
Cf. art. 68, caput, da Lei 6.404/1976, aqui simplesmente referida como Lei de Sociedades Annimas: O agente fiducirio representa, nos termos desta lei e da escritura de emisso, a comunho
dos debenturistas perante a companhia emissora.
104
Cf. art. 68, 3., alneas d e e da Lei de Sociedades Annimas: O agente fiducirio pode usar de
qualquer ao para proteger direitos ou defender interesses dos debenturistas, sendo-lhe especialmente facultado, no caso de inadimplemento da companhia: (...) d) representar os debenturistas
103
150
outras sociedades, o agente fiducirio no age necessariamente, ex lege, em nome da

comunho de debenturistas.
Refere-se o art. 8. ao devedor ou seus scios, expresso que pode sugerir a mtua
excluso entre um e outros, do direito de impugnar. Na verdade, descontada essa impropriedade verbal, tanto o devedor quanto seus scios, independentemente, podem
contestar crditos relacionados. O direito dos scios autnomo em relao ao direito do
devedor-sociedade e pode ser exercido de forma livre, haja ou no o devedor-sociedade
exercido o seu. Note-se que todos os scios acham-se legitimados a isso, tanto aqueles
solidariamente responsveis pelas obrigaes sociais,105 quanto os acionistas de sociedades annimas106 ou scios de sociedades limitadas.107 Observe-se, tambm, que podem
impugnar crditos quaisquer scios, mesmo no investidos de poderes de gerncia da
sociedade devedora.
Reportamo-nos, aqui, ao comentrio ao art. 7., onde fizemos aluso legitimao
do devedor para impugnar crditos, ora consignada expressamente pelo art. 8., que vem
a ser importante inovao da Lei, dirimindo qualquer controvrsia que ainda pudesse
subsistir com base no direito anterior, em que o falido se limitava a produzir informao
sobre os crditos declarados. Muito embora a informao contrria ao crdito pudesse
ter o mesmo feito de impugnao, inegvel que a redao do art. 8., explicitando a
legitimao do devedor, encerra qualquer polmica, dando-lhe oportunidade, desde
logo, de se opor s pretenses creditrias formuladas.
No fcil atinar com as razes que tero levado o legislador a incluir o Ministrio
Pblico entre os legitimados a impugnar crditos. No obstante todo o procedimento
concursal, tanto o da falncia, quanto o da recuperao judicial, apresentar inegvel
interesse pblico, no parece ser funo do Ministrio Pblico a de contestar em juzo
crditos de natureza privada. Seja como for, porm, a disposio legal em questo veio a
acolher tal orientao. Importante ressaltar, alis, que, includo o Ministrio Pblico no
art. 8., ter ele acesso aos documentos e informaes a que se refere o 2. do art. 7.,
por fora da expressa remisso a procedida.
90. Procedimento
De acordo com o pargrafo nico do art. 8., autuada em separado, a impugnao
ser processada nos termos dos arts. 13 a 15 desta Lei, que sero adiante comentados.
A referncia legal, no entanto, deveria incluir os arts. 11 e 12, tambm analisados mais
abaixo, os quais regulam o procedimento da impugnao, no que se refere sua contestao e s manifestaes do devedor, do Comit e do administrador judicial. Cabe
notar, como evidente defeito de tcnica legislativa, a localizao do art. 8., que trata da
impugnao, antes dos preceitos legais referentes s habilitaes de crditos, arts. 9. e
10. Dessa forma, a questo das impugnaes, que tem sua sede no art. 8., se faz objeto
dos arts. 11 a 13.
em processos de falncia, concordata, interveno ou liquidao extrajudicial da companhia

emissora, salvo deliberao em contrrio da assemblia dos debenturistas; e) tomar qualquer
providncia necessria para que os debenturistas realizem seus crditos.
105
Como os da sociedade em nome coletivo, art. 1.039 do Cdigo Civil.
106
Cf. art. 1. da Lei de Sociedades Annimas.
107
Cf. art. 1.052 do Cdigo Civil.
151
Art. 9 A habilitao de crdito realizada pelo credor nos termos do art. 7, 1, desta
Lei dever conter:
I o nome, o endereo do credor e o endereo em que receber comunicao de qualquer ato do processo;
II o valor do crdito, atualizado at a data da decretao da falncia ou do pedido de
recuperao judicial, sua origem e classificao;
III os documentos comprobatrios do crdito e a indicao das demais provas a serem
produzidas;
IV a indicao da garantia prestada pelo devedor, se houver, e o respectivo instrumento;
V a especificao do objeto da garantia que estiver na posse do credor.
Pargrafo nico. Os ttulos e documentos que legitimam os crditos devero ser exibidos
no original ou por cpias autenticadas se estiverem juntados em outro processo.

Trata o dispositivo das habilitaes de crdito, declaraes que consubstanciam as
pretenses dos credores por crditos anteriores data da decretao da falncia ou da
recuperao judicial. Tais pretenses referem-se participao de cada credor no procedimento concursal, nas condies que lhes permite o ttulo jurdico de seu respectivo
crdito. Assim, a Lei estabelece diversas condies de ordem formal, s quais se subordina
o reconhecimento de seu eventual direito e que bem se podem chamar de condies
de admissibilidade dos crditos declarados. Assim, crdito habilitado significa crdito
admitido no concurso e, como tal, suscetvel de ser satisfeito, na proporo e nos termos
que vierem a ser estabelecidos ao cabo do procedimento.
A substncia do direito de crdito (art. 9., II), deve ser conhecida a partir da declarao de sua origem, vale dizer, da identificao de sua causa ou ttulo jurdico, objeto
de apurao em carter contencioso, uma vez que a impugnao do crdito pode dar-se
com fundamento em sua legitimidade (art. 8.). A sentena judicial (art. 15) no est
adstrita ao que declarar o credor, como origem de seu crdito, haja ou no impugnao
dessa mesma origem, mas, inexistindo a respectiva declarao, ou sendo ela imprecisa
ou imprpria, caber ao juiz recusar a admisso da pretenso. Entra nessa hiptese, por
exemplo, a duplicata que no corresponde compra e venda de mercadorias. O importante
que se indique, com clareza, a causa certa da obrigao geradora do crdito, a qual, no
dizer de Miranda Valverde, sua causa eficiente (causa efficiens).108
Tambm no tocante classificao do crdito, que deve ser indicada na habilitao
(art. 9., II), a Lei defere expressamente ao juiz a possibilidade de determinar o que resultar
de sua apreciao do pleito, constituindo igualmente a questo da classificao uma das
possibilidades de impugnao (art. 8.). A omisso, na habilitao, desse requisito, no
prejudica a substncia do crdito, ao contrrio do que sucede com a omisso da origem,
mas o credor pode perder a preferncia de que eventualmente se revista seu crdito.
A Lei vigente no reproduziu o dispositivo da anterior, que permitia que diversos
crditos do mesmo titular pudessem ser compreendidos numa s declarao, desde que
108
Cf. Valverde, Trajano de Miranda. Comentrios Lei de Falncias, v. 2, p.80.
152
especificasse cada um deles (art. 82, 2. da Lei revogada). Nada obsta, no entanto, a
que se aplique a mesma regra na vigncia da Lei nova. Da mesma forma, e como sempre
se entendeu, vrios crditos do mesmo titular, ainda que oriundos de ttulos diversos ou
subordinados classificao diferente, podem ser habilitados de forma unificada, desde
que explicitados, para cada qual, os respectivos fundamentos e atendidos os requisitos
de comprovao e documentao, individualizadamente. Cada distinto crdito, dentre
os vrios de cada credor, ser apreciado em separado, de tal sorte que a soluo a ser dada
a um deles no aproveita nem prejudica os demais. Os requisitos do art. 9., portanto,
devem ser cumpridos em relao a cada crdito isoladamente, ainda que reunidos todos
em nica declarao.
Se concorrem vrios credores com base em um nico ttulo de obrigao, existe um
s crdito, mas cada credor tem a faculdade de se habilitar pela parte que lhe toca. o
que ocorre nas obrigaes divisveis, que se presumem divididas em tantas obrigaes,
iguais e distintas, quantos forem os credores (art. 257 do CC).109 No caso da comunho
de debenturistas, a respectiva representao se d pelo agente fiducirio, salvo deciso
em contrrio da assemblia de debenturistas, nos termos do art. 68, 3., d, da Lei de
Sociedades Annimas. No se contesta o carter unitrio do mtuo debenturstico, de
sorte que os titulares de debntures so credores ligados entre si pelo vnculo comum
de uma s obrigao; como j se escreveu, as debntures apresentam-se, no direito brasileiro, como modalidade especial de mtuo, caracterizada pela diviso da importncia
mutuada em fraes atribudas a diversos titulares.110
Quanto ao valor do crdito, prescreve a Lei sua atualizao at a data da decretao
da falncia ou da recuperao judicial. No caso de falncia, cessa a fluncia de juros, nos
termos do art. 124 da nova Lei de Falncias: Contra a massa falida no so exigveis
juros vencidos aps a decretao da falncia, previstos em lei ou em contrato, se o ativo
apurado no bastar para o pagamento dos credores subordinados. Excetuam-se dessa
regra os juros das debntures e dos crditos com garantia real, mas por eles responde,
exclusivamente, o produto dos bens que constituem a garantia (art. 124, pargrafo
nico). Assim, a atualizao a que se refere o art. 9., II, estar naturalmente contida a
partir da data da decretao da falncia, segundo a previso do art. 124 e sob a condio
ali mencionada. O valor declarado suscetvel de impugnao e somente ser definido,
a final, por sentena (art. 15, II).
A moeda que expressa o valor habilitado , e s pode ser, sempre a moeda corrente no
Brasil, por seu valor nominal, conforme deixa claro o art. 315 do Cdigo Civil. Quando,
no entanto, houver obrigao em moeda estrangeira, nas hipteses permitidas pela Lei
especial (Dec.-lei 857/1969 e Lei 10.192/2001), dever ser feita a respectiva converso
pela taxa de cmbio em vigor na data da decretao da falncia, fixando-se assim o valor
resultante, para todos os efeitos legais.
Ao contrrio do que sucede na recuperao extrajudicial, a que nos referimos no
pargrafo seguinte, a Lei no disps expressamente sobre o curso da variao cambial
decorrente de obrigaes vinculadas moeda estrangeira durante o processamento da
Art. 257: Havendo mais de um devedor ou mais de um credor em obrigao divisvel, esta presume-se dividida em tantas obrigaes, iguais e distintas, quantos os credores ou devedores.
110
Cf. Teixeira, Egberto Lacerda e Guerreiro, Jos Alexandre Tavares. Das sociedades annimas no
direito brasileiro, v. 1, p. 346.
109
153
Jos Alexandre Tavares Guerreiro Art. 10
falncia nem da recuperao judicial. certo, porm, que, no tocante falncia, o art.
124 implica na fixao do passivo do falido data da decretao, de tal sorte que seria
impossvel admitir a variao aps esse momento. A mesma regra, em princpio, aplica-se
recuperao judicial, salvo se o plano de recuperao vier a ser aprovado, nos termos
do art. 58, com o reconhecimento expresso da fluncia da variao cambial.
A ttulo comparativo, impe-se notar o que ocorre com a recuperao extrajudicial.
No caso de recuperao extrajudicial, a Lei dispe que o crdito em moeda estrangeira
ser convertido para moeda nacional pelo cmbio da vspera da data de assinatura do
plano (art. 163, 3., I), mas essa converso vale, apenas, para o fim exclusivo de verificar
a aplicao da proporo de trs quintos dos crditos de cada espcie, que condio para
a homologao do plano. Diz mais o 5. do mesmo art. 163 que, nos crditos em moeda
estrangeira, a variao cambial s poder ser afastada se o credor titular do respectivo
crdito aprovar expressamente previso diversa no plano de recuperao extrajudicial.
Art. 10. No observado o prazo estipulado no art. 7, 1, desta Lei, as habilitaes de
crdito sero recebidas como retardatrias.
1 Na recuperao judicial, os titulares de crditos retardatrios, excetuados os titulares de crditos derivados da relao de trabalho, no tero direito a voto nas deliberaes da
assemblia-geral de credores.
2 Aplica-se o disposto no 1 deste artigo ao processo de falncia, salvo se, na data
da realizao da assemblia-geral, j houver sido homologado o quadro-geral de credores
contendo o crdito retardatrio.
3 Na falncia, os crditos retardatrios perdero o direito a rateios eventualmente
realizados e ficaro sujeitos ao pagamento de custas, no se computando os acessrios compreendidos entre o trmino do prazo e a data do pedido de habilitao.
4 Na hiptese prevista no 3 deste artigo, o credor poder requerer a reserva de valor
para satisfao de seu crdito.
5 As habilitaes de crdito retardatrias, se apresentadas antes da homologao do
quadro-geral de credores, sero recebidas como impugnao e processadas na forma dos
arts. 13 a 15 desta Lei.
6 Aps a homologao do quadro-geral de credores, aqueles que no habilitaram seu
crdito podero, observado, no que couber, o procedimento ordinrio previsto no Cdigo
de Processo Civil, requerer ao juzo da falncia ou da recuperao judicial a retificao do
quadro-geral para incluso do respectivo crdito.

Trata o dispositivo das habilitaes retardatrias, como tais entendidas aquelas
apresentadas alm do prazo de quinze dias, previsto no 1. do art. 7., que no peremptrio nem preclusivo, j que o excesso desse prazo legal no implica extino do
crdito, nem, tampouco, comprometimento de suas garantias, preferncias ou privilgios. Duas so as conseqncias da habilitao retardatria de crditos: na recuperao
judicial, a inabilitao ao voto nas deliberaes da Assemblia Geral de Credores ( 1.), e,
na falncia, perda do direito a rateios eventualmente realizados ( 3.). Alm das restries
da Lei, os crditos habilitados a destempo no se sujeitam a qualquer outro prejuzo de
natureza material e devero ser apreciados pelo juiz como qualquer outro crdito, desde que habilitados antes da homologao do Quadro-Geral de Credores ( 5.). Nesse
Art. 10 Jos Alexandre Tavares Guerreiro
154
caso, sero processados pelo mesmo rito das impugnaes (arts. 13 a 15). Mesmo aps
a homologao do Quadro-Geral de Credores, tais crditos ainda merecem tutela: os
titulares respectivos podero requerer ao juzo da falncia ou da recuperao judicial
a retificao do quadro geral, para o efeito de neles fazerem incluir os crditos ( 6.).
O procedimento, no entanto, ser, nesse caso, aquele ordinrio, previsto no Cdigo de
Processo Civil (art. 282 e ss.).
Art. 11. Os credores cujos crditos forem impugnados sero intimados para contestar
a impugnao, no prazo de 5 (cinco) dias, juntando os documentos que tiverem e indicando
outras provas que reputem necessrias.

A contestao da impugnao, a que se refere o artigo, equivale a uma rplica do
credor titular do crdito em vias de habilitao e deve se limitar a rebater as objees
formuladas pelo impugnante. Observado esse limite, tanto as objees fundadas em
pressupostos processuais, quanto aquelas outras, baseadas na substncia do direito de
crdito, podem ser objeto de contestao, que, portanto, no se limita ao rebate de preliminares argidas contra a declarao. Pelo teor literal da Lei, apenas os credores cujos
crditos foram impugnados podem contestar a impugnao; diversa, foi a orientao
da recente lei portuguesa, segundo a qual, em princpio, pode responder a qualquer das
impugnaes, alm do administrador da insolvncia, qualquer interessado que assuma
posio contrria e, ainda, o prprio devedor (art. 131, 1, do Cdigo da Insolvncia e
da Recuperao de Empresas, de 2003, alterado nesse ponto em 18 de agosto de 2004).
Em determinadas hipteses, nessa lei, s o prprio titular do crdito pode apresentar
resposta impugnao.111
O prazo de cinco dias nico e vale para a hiptese em que mais de uma impugnao tenha sido oferecida ao crdito declarado. Deve o ofcio efetuar a intimao de uma
s vez, compreendendo todas as impugnaes. Justifica-se essa diligncia em face do
disposto no pargrafo nico do art. 13, segundo o qual tero uma s autuao as diversas
impugnaes versando sobre o mesmo crdito.
Na oportunidade da rplica, faculta a Lei a juntada de documentos e a indicao
de outras provas que o contestante repute necessrias. J no inc. III do art. 9. exige-se
do declarante a juntada dos documentos comprobatrios do crdito e a indicao das
demais provas a serem produzidas, de sorte que se deve entender que os documentos e provas aludidas no art. 11 sejam efetivamente complementares, destinadas a
sustentar as razes da contestao ou rplica, reforando a legitimidade, o valor ou
a classificao do crdito. No deve, porm, haver rigor quanto pertinncia dos
documentos e provas, diante dos argumentos pontuais e especficos da impugnao:
basta que tais documentos e provas digam respeito ao crdito e sirvam para consubs Art. 131, 2, do Cdigo da Insolvncia e da Recuperao de Empresas, de 2003: Se, porm, a impugnao se fundar na indevida incluso de certo crdito na lista de credores reconhecidos, na omisso da
indicao das condies a que se encontre sujeito ou no facto de lhe ter sido atribudo um montante
excessivo ou uma qualificao de grau superior correcta, s o prprio titular pode responder.
111
155
tanci-lo, para que devam ser admitidas pelo juzo. A Lei no autoriza o entendimento
restritivo em contrrio.
Art. 12. Transcorrido o prazo do art. 11 desta Lei, o devedor e o Comit, se houver, sero
intimados pelo juiz para se manifestar sobre ela no prazo comum de 5 (cinco) dias.
Pargrafo nico. Findo o prazo a que se refere o caput deste artigo, o administrador judicial ser intimado pelo juiz para emitir parecer no prazo de 5 (cinco) dias, devendo juntar
sua manifestao o laudo elaborado pelo profissional ou empresa especializada, se for o caso,
e todas as informaes existentes nos livros fiscais e demais documentos do devedor acerca
do crdito, constante ou no da relao de credores, objeto da impugnao.

A Lei determina que se manifestem o devedor e o Comit, se houver, sobre toda a
matria argida at o momento, tanto por via das habilitaes de crdito, quanto por
via das impugnaes, compreendendo, naturalmente as contestaes s impugnaes.
de notar a deficincia redacional do preceito, que contm um pronome (ela) no
referido expressamente a qualquer das peas (habilitaes, impugnaes, contestaes),
sendo claro, no entanto, que a manifestao ordenada deve versar sobre os crditos
apresentados e discutidos, em todos os seus elementos, litigiosos ou no. Suscita-se
dvida, diante da redao do caput do art. 12, sobre o cabimento das manifestaes ali
previstas em relao a crditos no impugnados. O dispositivo no autoriza expressamente essas manifestaes, em tal hiptese, mas tem aplicao, por outro lado, e de
forma coerente com o caput, o pargrafo nico, que trata do parecer do administrador
judicial sobre todos os crditos, constantes ou no da relao de credores, mas que
tenham sido objeto de impugnao. Pode o devedor (e, da mesma forma, o Comit)
manifestar-se sobre o que foi objeto de contencioso, nessa fase processual, mas, igualmente, sobre a parte no impugnada de determinado crdito objeto de impugnao.
Por exemplo, a legitimidade de determinado crdito pode ser objeto da manifestao
de que se trata, mesmo que as impugnaes respectivas tenham se limitado a se opor
sua classificao.
de rigor a intimao do Comit, segundo o art. 12, ainda que este haja declarado
ou impugnado crditos. da competncia legal do Comit manifestar-se nas hipteses
previstas na Lei (art. 27, I, f). Nesse caso, dever legal do Comit manifestar-se, nos
termos do art. 12. O mesmo ocorre na lei portuguesa com a equivalente Comisso de
Credores, qual incumbe dar parecer sobre as impugnaes.112
Vencido o prazo comum de cinco dias, determina-se a intimao do administrador
judicial para emitir parecer, tambm no prazo de cinco dias. Como dito anteriormente,
facultado ao administrador judicial contratar profissional ou empresa especializada
para o fim de oferecer laudo sobre as questes em discusso. Mas, em qualquer caso,
obriga-se o administrador judicial a prestar todas as informaes referidas no dispositivo legal.
112
Art. 135 do Cdigo da Insolvncia e da Recuperao de Empresas,: Dentro dos 10 (dez) dias
posteriores ao termo do prazo das respostas s impugnaes, deve a comisso de credores juntar
aos autos o seu parecer sobre as impugnaes.
156
Art. 13. A impugnao ser dirigida ao juiz por meio de petio, instruda com os documentos que tiver o impugnante, o qual indicar as provas consideradas necessrias.
Pargrafo nico. Cada impugnao ser autuada em separado, com os documentos a ela
relativos, mas tero uma s autuao as diversas impugnaes versando sobre o mesmo crdito.

Com a impugnao, instaura-se o contencioso no procedimento de verificao de
crditos. Os fundamentos da impugnao acham-se enumerados no art. 8., j comentado.
O art. 13, aludindo indicao de provas, no impede, evidentemente, que quaisquer documentos sejam anexados, desde logo, petio, o que se confirma pelo teor do inc. II do art.
15, segundo o qual o juiz julgar as impugnaes que entender suficientemente esclarecidas
pelas alegaes e provas apresentadas pelas partes. No inc. IV do mesmo art. 15, prev-se
a determinao, pelo juiz, de provas a serem produzidas, caso no haja ainda firmado seu
convencimento, com a designao de audincia de instruo, se necessrio. Se, com a impugnao, forem apresentados documentos que dispensem a produo de provas em audincia,
a critrio do magistrado, poder a impugnao ser julgada desde logo, nos termos da Lei.
O pargrafo nico, a que j nos referimos ao longo destes comentrios, estabelece
a concentrao, em uma s autuao, das vrias impugnaes versando sobre o mesmo
crdito. No poderia ser diferente, em nome da praticidade e funcionalidade do procedimento. Devem ser reunidas todas as impugnaes, no importando seu diverso
fundamento legitimidade, valor ou classificao do crdito impugnado. Sendo vrias
as relaes litigiosas, subordinam-se, no entanto, a uma nica sentena, que decidir as
condies em que o crdito atacado figurar (ou no) no Quadro-Geral de Credores.
Art. 14. Caso no haja impugnaes, o juiz homologar, como quadro-geral de credores,
a relao dos credores constante do edital de que trata o art. 7, 2, desta Lei, dispensada a
publicao de que trata o art. 18 desta Lei.

O pressuposto do dispositivo a prevalncia da relao de credores preparada pelo
devedor e j do conhecimento geral, tendo em vista sua anterior publicao por edital,
ordenada pelo administrador judicial (art. 7., 2. da Lei vigente). No tendo havido
impugnao alguma, presume-se aceita essa mesma relao de credores, o que permitir sua imediata homologao pelo juiz, convertendo-se a relao em Quadro-Geral de
Credores e dispensada nova publicao.
Veja-se, a esse respeito, o comentrio ao art. 15, abaixo, onde se assinala que somente
sero objeto de julgamento por sentena os crditos impugnados, no possuindo o juiz
poderes para julgar ex officio os crditos no impugnados.
Art. 15. Transcorridos os prazos previstos nos arts. 11 e 12 desta Lei, os autos de impugnao sero conclusos ao juiz, que:
I determinar a incluso no quadro-geral de credores das habilitaes de crditos no
impugnadas, no valor constante da relao referida no 2 do art. 7 desta Lei;
157
II julgar as impugnaes que entender suficientemente esclarecidas pelas alegaes

e provas apresentadas pelas partes, mencionando, de cada crdito, o valor e a classificao;
III fixar, em cada uma das restantes impugnaes, os aspectos controvertidos e decidir
as questes processuais pendentes;
IV determinar as provas a serem produzidas, designando audincia de instruo e
julgamento, se necessrio.

Tendo havido impugnao, aplica-se o disposto no art. 15, ou seja, caber ao juiz
decidir de sua procedncia ou improcedncia, julgando a impugnao, como deixa claro o
inc. II, se entender que esta se encontra suficientemente esclarecida pelas alegaes e provas
apresentadas pelas partes. Nesse caso, ser mencionado, de cada crdito, o valor e a classificao. Alm das impugnaes assim julgadas, o juiz determinar a incluso, no Quadro-Geral
de Credores, das habilitaes de crdito no impugnadas, no valor constante da relao
publicada por edital, tal como ordenada pelo administrador judicial (inc. I).
Com relao s impugnaes que no puderem ser julgadas, por no estarem suficientemente esclarecidas, nos termos do inc. II, a sentena, alm de decidir as questes
processuais pendentes, fixar os aspectos controvertidos (inc. III) e determinar as
provas a serem produzidas (inc. IV). Nesse caso, abre-se, portanto, dilao probatria
com a finalidade de permitir s partes demonstrar seu direito quanto aos aspectos controvertidos do crdito impugnado, tais como fixados pelo juiz. Uma vez produzidas as
provas, poder o juiz decidir.
Faculta a Lei a designao de audincia de instruo e julgamento, se necessrio.
A Lei anterior a denominava de audincia de verificao de crdito (art. 92, II, a). No
obrigatria a realizao de referida audincia, que somente ser designada, como
diz a Lei, se necessrio (inc. IV, in fine). Parece claro, vista do preceito legal, que
as provas podero ser simplesmente documentais, no sendo imprescindvel, em
princpio, a audincia. No havendo provas a serem produzidas em audincia, no h
por que design-la.113
Seja como for, realizando-se ou no dita audincia, e havendo ou no impugnaes,
a sentena julga todos os crditos, o que levou Miranda Valverde, sob o imprio da Lei
anterior, a afirmar que se trata de sentena definitiva, devendo observar os requisitos
para elas prescritos no direito comum, revestindo-se da autoridade de coisa julgada.114
Trata-se de sentena de natureza declaratria.
No h dvida, igualmente, quanto ao poder, que tem o juiz, de julgar crditos para
lhes alterar o valor ou a classificao, ou para exclu-los, segundo seu convencimento e
Pacheco, Jos da Silva. Processo de falncia e concordata, p. 454: V-se, claro, que s h razo
para a designao e realizao de audincia, que de instruo e julgamento, se houver provas
a serem produzidas. Se no houver, elemento algum novo vir esclarecer o juiz no julgamento.
Logo, seria ela incua. Fazer audincia s para ouvir a repetio das razes das partes, geralmente
se reportando s suas peties anteriores, parece no s desnecessrio como prejudicial boa
marcha do processo, que cumpre ao juiz dirigir.
114
Cf. Valverde, Trajano de Miranda. Comentrios Lei de Falncias, v. 2, p.101-103.
113
158
luz das provas produzidas durante todo o procedimento. Cabe-lhe, ainda, a possibilidade
de excluir ou reduzir o valor de crdito no impugnado? A questo se justifica porquanto,
na Lei revogada, afirmava-se que o juiz deveria julgar os crditos no impugnados (art.
92, I), ao passo que, na Lei ora em vigor, atribui-se ao magistrado, to s, determinar a
incluso, no Quadro-Geral de Credores, das habilitaes de crdito no impugnadas, no
valor constante da relao referida no 2. do art. 7.. Entendia Carvalho de Mendona,
a esse respeito, no direito precedente ao anterior, que o juiz deveria rejeitar a declarao
de crdito quando reconhecesse que no se achasse em termos rigorosamente legais,
ainda que no tivesse sido impugnado o crdito.115 Deve-se esclarecer, nitidamente, que a
rejeio da declarao ou habilitao de crdito pode ocorrer in limine, ou mesmo a final,
quando desatenda s prescries do art. 9., o que evidentemente no se confunde com o
julgamento por sentena de crdito no contestado. Somente neste ltimo caso, que diz
com a substncia do direito, que no tem o juiz poderes para atuar ex officio, segundo o
teor literal da Lei nova, ao determinar que julgadas sejam apenas as impugnaes. Est
em discusso, pois, a legitimidade de apreciao de crditos ex officio, que a nova redao do dispositivo tornou problemtica, contrariando a soluo das leis precedentes.
vista do teor literal do preceito comentado, ser difcil sustentar a admissibilidade
de pronunciamento judicial que venha a modificar crdito no impugnado e sobre o
qual nenhuma das partes haja se manifestado contrariamente. No sistema atual, julgadas so as impugnaes, nos termos do inc. II. O entendimento se confirma vista
da leitura do art. 18 e seu pargrafo nico, que permitem distinguir entre crditos no
impugnados e crditos impugnados, para atribuir apenas a estes ltimos a deciso
judicial, ao passo que os primeiros sero transpostos para o Quadro-Geral de Credores
pelo valor da relao a que se refere o art. 7., 2.. E mais consoante o art. 14, caso no
haja impugnaes, o juiz homologar, como Quadro-Geral de Credores, a relao dos
credores constantes do edital de que trata o art. 7., 2., sendo dispensada, nesse caso,
a publicao de que trata o art. 18.
Art. 16. O juiz determinar, para fins de rateio, a reserva de valor para satisfao do
crdito impugnado.
Pargrafo nico. Sendo parcial, a impugnao no impedir o pagamento da parte
incontroversa.

Julgada a impugnao e acolhidos os seus fundamentos, o crdito no se legitima
a figurar no Quadro-Geral de Credores, no estando, em conseqncia, admitido ao
concurso. Enquanto no julgada a impugnao, no entanto, e pendente de soluo o
crdito impugnado, a Lei ordena a reserva de valor para sua oportuna liquidao, se
rejeitada vier a ser a impugnao por deciso final. Preserva-se, assim, a possibilidade
de o crdito impugnado participar dos rateios, embora a sua satisfao possa ocorrer
115
Cf. Carvalho de Mendona, J. X. Tratado de direito commercial brasileiro, 2. ed., v. 8, Livro V, n. 778:
No se trata, como evidente, de um crdito contestado ou impugnado, mas dever do juiz velar
pelo exato e fiel cumprimento da lei, afastando as declaraes que contrariem os termos desta.
159
a posteriori. Claro est que essa reserva de valor constitui cautela destinada exclusivamente a garantir a participao do crdito no rateio que venha a ser feito e que pode
ser mais de um, no representando garantia de que o valor integral do crdito possa
ser pago. A Lei clara, a esse respeito, ao dizer que a reserva de valor ser determinada
nica e exclusivamente para fins de rateio. Apenas a parcela do crdito que receber
impugnao ser objeto da reserva, pois, como dispe o pargrafo nico, quando parcial
for a impugnao, poder ser paga a parte incontroversa.
A reserva de valor, de que trata o art. 16, deve ser ordenada pelo juiz, mesmo na
hiptese de a impugnao versar exclusivamente sobre a classificao do crdito. Se vem
a ser julgada improcedente a impugnao, nesse caso, devero ser asseguradas ao credor
as preferncias ou vantagens de sua categoria. No o diz expressamente a Lei, mas, a toda
evidncia, tal garantia decorre do prprio princpio que embasa o dispositivo legal, que
assegura os direitos do credor, titular de crdito impugnado, enquanto se ache pendente
de deciso final a impugnao.
Art. 17. Da deciso judicial sobre a impugnao caber agravo.
Pargrafo nico. Recebido o agravo, o relator poder conceder efeito suspensivo
deciso que reconhece o crdito ou determinar a inscrio ou modificao do seu valor
ou classificao no quadro-geral de credores, para fins de exerccio de direito de voto em
assemblia-geral.

A Lei nova substituiu a apelao sem efeito suspensivo, que a Lei antiga reservava
sentena de verificao (art. 97), pelo agravo, com a clara finalidade de permitir maior
rapidez e funcionalidade ao procedimento concursal.
Trata-se de recurso disciplinado nos arts. 522 e seguintes do Cdigo de Processo
Civil, sendo que, na hiptese, o agravo ser de instrumento, dirigido diretamente ao
tribunal competente (art. 524 do mesmo Cdigo). O agravo de instrumento no obsta
ao andamento do processo (art. 497 do CPC).
Recebido o agravo de instrumento no tribunal, o relator pode, conforme o Cdigo
de Processo Civil, atribuir-lhe efeito suspensivo (art. 527, III). A Lei de Falncias, no
entanto, direciona essa faculdade apenas ao fim de conceder efeito suspensivo deciso
que reconhece o crdito. Alternativamente, o relator poder determinar a modificao
ou inscrio de seu valor no Quadro-Geral de Credores, mas to-somente para o fim
de habilitar o credor ao direito de voto na Assemblia Geral de Credores. Essas duas
possibilidades, consignadas no pargrafo nico deste art. 17, decorrem da especialidade da legislao concursal. O pargrafo nico do art. 17, portanto, considera-se norma
especial, em confronto com o inc. III do art. 527 do Cdigo de Processo Civil. Afora essa
peculiaridade, no entanto, a disciplina do agravo ser aquela da Lei processual.
Art. 18. O administrador judicial ser responsvel pela consolidao do Quadro-Geral
de Credores, a ser homologado pelo juiz, com base na relao dos credores a que se refere o
art. 7, 2, desta Lei e nas decises proferidas nas impugnaes oferecidas.
160
Pargrafo nico. O Quadro-Geral, assinado pelo juiz e pelo administrador judicial,

mencionar a importncia e a classificao de cada crdito na data do requerimento da
recuperao judicial ou da decretao da falncia, ser juntado aos autos e publicado no
rgo oficial, no prazo de 5 (cinco) dias, contado da data da sentena que houver julgado
as impugnaes.

O Quadro-Geral de Credores ser preparado (ou consolidado, na linguagem da Lei)
pelo administrador judicial e homologado pelo juiz. dever legal do administrador judicial, nos termos do art. 22, I, f, consolidar o Quadro-Geral de Credores. A base respectiva
ser a relao de credores, a que se refere o art. 7., 2.. As habilitaes de crdito no
impugnadas nele sero reproduzidas pelo valor que j possuam, nos termos do inc. I do
art. 15. Quanto s impugnadas, tero o valor ou a classificao ajustada de acordo com
a sentena proferida, de acordo com o mesmo art. 15. Assim, valor e classificao de
cada crdito constaro do Quadro-Geral de Credores, com a identificao dos credores.
Tanto o valor quanto a classificao dos crditos admitidos sero aqueles verificados
data do requerimento da recuperao judicial ou da decretao da falncia. No prazo
de cinco dias, contado da sentena a que se refere o art. 15, o Quadro-Geral de Credores
ser juntado aos autos e publicado.
No regime da Lei anterior, a publicao do Quadro -Geral de Credores era o dies a
quo do prazo de quinze dias para a interposio do recurso de apelao, sem efeito suspensivo, que cabia da sentena de verificao de crditos (art. 97, 1.). Na Lei atual,
da sentena sobre as impugnaes cabe agravo, nos termos do art. 17, regendo-se seu
processamento pelas normas do Cdigo de Processo Civil.
Art. 19. O administrador judicial, o Comit, qualquer credor ou o representante do
Ministrio Pblico poder, at o encerramento da recuperao judicial ou da falncia, observado, no que couber, o procedimento ordinrio previsto no Cdigo de Processo Civil, pedir a
excluso, outra classificao ou a retificao de qualquer crdito, nos casos de descoberta de
falsidade, dolo, simulao, fraude, erro essencial ou, ainda, documentos ignorados na poca
do julgamento do crdito ou da incluso no Quadro-Geral de Credores.
1 A ao prevista neste artigo ser proposta exclusivamente perante o juzo da recuperao judicial ou da falncia ou, nas hipteses previstas no art. 6, 1 e 2, desta Lei,
perante o juzo que tenha originariamente reconhecido o crdito.
2 Proposta a ao de que trata este artigo, o pagamento ao titular do crdito por ela
atingido somente poder ser realizado mediante a prestao de cauo no mesmo valor do
crdito questionado.

Trata-se de ao de finalidade rescisria, tendo por objeto crditos admitidos ao
concurso, vale dizer, includos no Quadro-Geral de Credores, homologado pelo juiz. Os
motivos que podem ensejar a ao so necessariamente contemporneos ou anteriores
formao do Quadro-Geral de Credores, muito embora sua revelao somente se d a
posteriori, com a descoberta de vcios (falsidade, dolo, simulao, fraude, erro essencial)
161
ou de documentos ignorados poca do julgamento do crdito ou da impugnao, ou de

sua incluso no Quadro-Geral de Credores. No so admitidas outras bases para a ao
de que trata este artigo, como, por exemplo, possveis irregularidades ocorridas aps a
homologao do Quadro-Geral de Credores ou documentos gerados aps esse momento
para essas hipteses podem caber outros procedimentos corretivos, inclusive recursais,
mas certamente no a ao de resciso. A exemplo do que ocorria na Lei anterior (art.
99), essa ao no admite outros motivos, alm dos taxativamente enumerados.116
necessrio estabelecer a vinculao entre os vcios argidos e o reconhecimento
do crdito. No tocante descoberta posterior de documentos falsos, para que justificada
seja a propositura, ser preciso que se trate efetivamente de documentos que tenham
sido decisivos para a admisso do crdito.
O prazo de ajuizamento de decadncia at o encerramento da falncia ou da
recuperao judicial. Os legitimados so apenas os discriminados no art. 19: o administrador judicial, o Comit, qualquer credor ou o Ministrio Pblico. No poder intentar
a ao o devedor, no includo no rol deste art. 19.
Com a propositura da ao, o titular do crdito somente poder receber o valor
do crdito se prestar cauo pelo valor correspondente. Tem-se, aqui, inovao da Lei
vigente, perante o direito anterior, embora, na prtica, j se defendesse que os valores a
pagar ao titular do crdito devessem ser depositados em juzo, para efeito de garantia. A
prestao da cauo, no mesmo foro, seguir as regras do Cdigo de Processo Civil (arts.
826 e ss.). A Lei no determina que a cauo seja prestada em dinheiro, aplicando-se
hiptese, no caso, o art. 827 da Lei processual.117
Parece fora de dvida que, uma vez ajuizada a rescisria, possa o juiz determinar
que o titular do crdito restitua, conta da administrao da falncia ou recuperao
judicial, os valores que porventura j tenha recebido, em rateios efetuados.
de lembrar, por fim, que o art. 175 da nova Lei de Falncias tipifica como crime
a habilitao ilegal de crdito: apresentar, em falncia, recuperao judicial ou extrajudicial, relao de crditos, habilitao de crditos ou reclamao falsas, ou juntar a elas
ttulo falso ou simulado.
Art. 20. As habilitaes dos credores particulares do scio ilimitadamente responsvel
processar-se-o de acordo com as disposies desta Seo.

O dispositivo no se aplica nem aos credores particulares de scios de sociedades
limitadas nem aos de acionistas de sociedades annimas. A extenso da falncia aos
scios somente se d no caso das sociedades em nome coletivo (art. 1.039 do CC), aos
scios comanditados das sociedades em comandita simples (art. 1.045 do CC) e ao
116
117

Art. 827 do CPC: Quando a lei no determinar a espcie de cauo, esta poder ser prestada mediante depsito em dinheiro, papis de crdito, ttulos da Unio ou dos Estados, pedras e metais
preciosos, hipoteca, penhor e fiana.
162
acionista-diretor em comandita por aes (art. 1.091 do CC). Tais sociedades, j extremamente raras ou praticamente inexistentes antes da vigncia do Cdigo Civil de 2002,
foram, entretanto, mantidas no ordenamento pelo referido Cdigo, podendo dedicar-se
a atividades empresariais, sujeitando-se, assim, aos procedimentos da falncia ou
recuperao judicial, com a responsabilizao patrimonial de seus scios pelas obrigaes sociais, de forma ilimitada e solidria. No caso da sociedade em comandita simples,
essa responsabilizao apenas do scio comanditado, j que os scios comanditrios
se obrigam unicamente pelo valor de sua quota. Diverso o caso da falncia pessoal do
scio. Sendo ele comanditrio ou quotista, sero apurados e arrecadados os haveres que
tiver na sociedade, nos termos do art. 123 desta Lei.
Seo III
Do administrador judicial e do Comit de Credores

91. Consideraes iniciais
Depois de mais de uma dcada de tramitao no Congresso Nacional, esperava-se
que a Lei 11.101/2005 fosse um diploma legislativo modelo, elaborado dentro das mais
perfeitas normas de tcnica legislativa e organizada segundo um projeto sistemtico e
harmnico. Infelizmente nada disto aconteceu, dando-se justamente o contrrio. Como
se sabe, o projeto econmico da referida Lei teve, entre outros objetivos, o de aumentar
a segurana dos agentes do mercado nas operaes empresariais, do que deveria resultar, em tese, entre outros efeitos, a reduo da taxa de juros nas operaes bancrias de
crdito. Mas, como j disse algum, de boas intenes o inferno est cheio, e toda a
estrutura econmica imaginada para resolver problemas antigos do Dec.-lei 7.661/1945
foi levada abaixo pela enxurrada legislativa que desorganizou os institutos da nova Lei
e os misturou totalmente, tal como se faria com as peas de um imenso quebra-cabeas
que fosse colocado nas mos de um chimpanz.
Uma vez que a Lei est promulgada, resta aos operadores do direito conviverem com
o seu texto, procurando interpret-lo adequadamente e fazer a sua aplicao de maneira
a que se procure alcanar os objetivos propostos e que foram guindados a tarefas que
talvez ela no possa realizar.
O tema da recuperao da empresa como alternativa preferencial falncia no
novo no direito brasileiro. Entre outros, Jorge Lobo dele j falava em 1996, lembrando
da funo social da empresa.118
A viga mestra da recuperao da empresa (extrajudicial e judicial), colocada no lugar
dos dois modelos da concordata, depender de um esforo hercleo para efetivar-se como
pretendido, a ser desenvolvido por diversos atores que desempenharo o seu papel sobre
um palco movedio e escorregadio. Esses personagens precisaro trabalhar em harmonia
para aquela finalidade, o que se torna muito rduo, considerando a existncia de diversos
interesses relevantes que se chocam entre si durante todo o processo, repelindo-se uns
aos outros, tal como ocorre com os plos iguais de ms diferentes.
Para dar certo, o jogo da recuperao precisar contar com ampla margem de
colaborao dos jogadores que, no regime anterior, sempre se portaram de forma amplamente antagnica. Existe a necessidade de uma mudana cultural nas cabeas das
partes envolvidas. No lhes bastar dormir com o inimigo, mas ser necessrio, fundamentalmente, trabalhar em conjunto com o inimigo de forma harmnica e evitar, de
outro lado, o fogo amigo.
118
Lobo, Jorge. Direito concursal, p. 19-20.
Cap. II, Seo III Haroldo Malheiros Duclerc Verosa
164
Tendo em conta a recuperao da empresa, o resultado no poder ser de soma

zero, ou seja, sem perdas e ganhos. A busca dever estar voltada para um alvo positivo,
concernente efetiva reinsero da empresa no mercado, sob o antigo comando ou com
uma nova direo, dando-se, no passar do tempo, a reposio das perdas dos credores
que colaboraram com tal processo.
Tambm na falncia, a preservao da empresa deve ser intentada pelas partes,
separando aquela do empresrio. Busca-se salvar a empresa (a atividade organizada, ou
o negcio), penalizando-se o empresrio ineficiente ou fraudulento, reconhecendo-se,
como fez Asquini, a diferena conceitual entre uma e outro. Se a empresa no puder
ser salva, ainda assim os mecanismos para otimizao da venda dos bens da sociedade
falida devero servir para minorar o prejuzo dos credores, de forma mais aceitvel do
que ocorria anteriormente. Neste caso, o papel dos credores na defesa dos seus interesses
tambm se revela fundamental.
Neste contexto, dois importantes centros de interesse e de competncias da nova
Lei residem na pessoa do administrador judicial e no Comit de Credores.
Embora a Lei 11.101/2005 haja reservado para esses dois rgos uma seo especfica, correspondente aos arts. 21 a 34, pela falta de sistematizao e de organizao do
texto, a eles se faz referncia em diversos outros dispositivos, que se correlacionam em
mtua dependncia, do que resulta a necessidade de uma reconstruo sistemtica, que
no poder ser feita satisfatoriamente dentro dos limites destes comentrios, em vista
da prpria estrutura que se adotou para a sua elaborao, como seja, a anlise de artigo
por artigo. So tantas as normas sobre os dois temas em questo espalhadas ao longo da
nova Lei, que no calha enumer-las agora. Sero chamadas para dar o seu testemunho
no devido tempo, se este for o caso.
Consideremos tratar-se o atual de uma fase preparatria que, tal como o primeiro
heri da passagem do Cabo das Tormentas, ir abrir o caminho de uma Boa Esperana
para futuros navegadores. Quem viver, ver, se o vir...
Art. 21. O administrador judicial ser profissional idneo, preferencialmente advogado,
economista, administrador de empresas ou contador, ou pessoa jurdica especializada.
Pargrafo nico. Se o administrador judicial nomeado for pessoa jurdica, declarar-se-,
no termo de que trata o art. 33 desta Lei, o nome de profissional responsvel pela conduo
do processo de falncia ou de recuperao judicial, que no poder ser substitudo sem autorizao do juiz.

Na Lei anterior, a administrao da falncia incumbia ao sndico, enquanto ao
comissrio cabia levar adiante as tarefas de superviso do devedor, tendo em vista o
cumprimento das obrigaes que nesta ltima havia assumido. Estes dois papis ficaram
agora sob a responsabilidade do administrador judicial, conforme o caso, para pagar os
credores com as foras da massa ou para recuper-la (na recuperao judicial) dentro do
plano posto em andamento. Observe-se, no entanto, que o administrador judicial no
opera na recuperao extrajudicial, que se erigiu como uma verdadeira concordata, ou
seja, um efetivo acordo entre o devedor e seus credores (arts. 161 a 167 da Lei nova).
165
Haroldo Malheiros Duclerc Verosa Art. 21
Sndico ou administrador judicial, o nome o que menos importa. Verdadeiramente

essencial verificar qual a natureza jurdica deste personagem, como se desdobra a sua
competncia e quais as suas responsabilidades.
Miranda Valverde fez um profundo estudo no direito comparado a respeito da
questo vertente quanto ao sndico no direito anterior, que se resumia em dois tipos de
teorias a respeito, a da representao e a do ofcio ou da funo judiciria. A primeira foi
afastada porque, segundo aquele autor, resumidamente, na falncia no existe personalidade e nem representao: o sndico no representava nem o devedor, nem a massa de
credores, nem a massa falida. O sndico, na verdade, segundo a viso de Miranda Valverde,
ocupava a funo de agente auxiliar da justia, exercendo-a a bem do interesse pblico
e para a realizao da finalidade do processo da falncia.119 O interesse pblico atual da
recuperao encontra-se muito mais acentuado do que na Lei anterior.
Veja-se que, antes de ser um processo de interesse restrito da comunidade de
credores, a falncia se apresentava e continua se apresentando na nova Lei como um
instituto de interesse fundamentalmente pblico, em vista das repercusses malficas
para a economia como um todo, geradas pela quebra de empresas.
Nas concordatas o comissrio tambm estava classificado como um rgo da concordata120 entre os agentes auxiliares da justia, diferindo do sndico to-somente pelo fato de
que este era um administrador de patrimnio alheio, enquanto o primeiro exercia o papel de
fiscal da administrao realizada pelo devedor no curso do processo correspondente.121
O administrador judicial pode ser qualquer pessoa, cabendo ao juiz nome-lo (art.
52, I), estando para tal objetivo to-somente obrigado a obedecer preferncia determinada pela Lei. Mas, preferncia em que termos? Estar subordinado o juiz a somente
deixar de escolher algum de uma das profisses mencionadas no artigo em pauta se no
houver nenhum deles na comarca? Somente neste caso teria condies de escolher uma
empresa especializada? Parece que no.
A preferncia de que fala a Lei corresponde to-somente a uma diretriz orientadora.
O legislador, luz das incumbncias complexas de que se reveste a administrao de uma
falncia e da recuperao judicial, houve por bem aconselhar o magistrado a escolher
algum pertencente a uma das profisses ligadas aos institutos ali tratados. O juiz pode,
ainda, optar desde o incio por uma empresa especializada em tal tipo de atividade, ou
seja, apta a dar conta de um processo de recuperao ou de venda de ativos e de pagamento
do passivo, com o melhor proveito para a massa falida, no ltimo caso.
Mas, se o juiz tem a liberdade mencionada, sabe ele que um advogado especializado
em direito de famlia; um economista acostumado a tratar to-somente de complexas
questes oramentrias; um administrador de empresas que cuide de uma galeria de arte;
ou um contador que somente faa imposto de renda da pessoa fsica, todos eles estaro
mal preparados para cuidar da recuperao de uma empresa ou do andamento de uma
falncia, sendo prefervel fazer recair a escolha sobre outras pessoas providas de um nvel
razovel de conhecimentos e de bom senso.
Valverde, Trajano de Miranda. Comentrios Lei de Falncias, v. 1, p. 439-448. Vide tambm neste
sentido Requio, Rubens. Curso de direito falimentar, v. 1, p. 250.
120
Cf. Lobo, Jorge. Direito concursal, p. 119.
121
Valverde, Trajano de Miranda. Comentrios Lei de Falncias, v. 2, p. 327-328. No mesmo sentido,
vide Requio, Rubens. Curso de direito falimentar, v. 2, p. 107.
119
Art. 21 Haroldo Malheiros Duclerc Verosa
166
Em ltima anlise, o magistrado encarregado do caso ser o ltimo responsvel

pela escolha de um bom administrador judicial, a partir das necessidades que forem
apresentadas em cada caso concreto.
Como se verifica, a nova Lei permite que o administrador judicial venha a ser uma
pessoa jurdica especializada.
Em um mundo negocial cada vez mais complexo, torna-se difcil encontrar um
profissional que rena seno todas, ao menos uma boa parte das qualidades necessrias
para enfrentar as dificuldades de uma falncia e, agora, de uma recuperao judicial,
que sero tanto mais extensas e rduas, quanto o porte e o tipo de negcio da empresa
submetida a um daqueles regimes. Desta maneira, abre-se o espao para a utilizao de
sociedades que venham a organizar-se justamente para criar as necessrias condies
voltadas para a recuperao de uma empresa vivel, ou para otimizar o processo de
falncia a bem dos credores. Tal sociedade contar em seus quadros com profissionais
representantes das mltiplas funes cuja utilizao em tais processos revele-se necessria (advogados, economistas, administradores de empresas, contadores, auditores,
engenheiros, arquitetos etc.).
No sem razo, portanto, que no direito brasileiro deve ser reformulada a proibio
da existncia, em uma mesma sociedade, de profissionais liberais de formao diversa,
de maneira a poderem constituir uma sociedade apta a dar conta de tarefas to variadas
e de elevado nvel de especialidade.
Escolhida pelo juiz uma pessoa jurdica com tal tipo de objeto social, ela dever
indicar um dos seus profissionais para ser o responsvel pelo processo (de falncia ou
de recuperao judicial, conforme o caso), que no poder ser substitudo pela primeira sem que para tal finalidade d o juiz a necessria autorizao. Estabelece-se, desta
forma, o princpio da identidade fsica da pessoa responsvel pela conduo das funes
legalmente previstas, impedindo os prejuzos que certamente surgiram por freqentes
mudanas das pessoas naturais encarregadas do exerccio daquelas.
Considerando que o dispositivo legal em apreo no estabelece como critrio que o
profissional responsvel seja scio ou administrador da pessoa jurdica designada administrador judicial (diretor ou membro do seu Conselho de Administrao), isto implica em
dizer que ele poder ser um empregado ou um profissional liberal, como tal contratado
para prestar os servios correspondentes outra parte na relao jurdica em causa.
Para efeito de contraste, a nova Lei revela-se mais flexvel do que a anterior, que fazia
a escolha do sndico da falncia e do comissrio da concordata passar necessariamente pela
nomeao sucessiva de trs entre os maiores credores, antes que o juiz tivesse liberdade
para fazer a escolha em pessoa de sua confiana. Esta, o sndico dativo, deveria ser preferencialmente comerciante. A prtica, no entanto, deixou de observar esta sistemtica.
Art. 22. Ao administrador judicial compete, sob a fiscalizao do juiz e do Comit, alm
de outros deveres que esta Lei lhe impe:
I na recuperao judicial e na falncia:
a) enviar correspondncia aos credores constantes na relao de que trata o inciso III
do caput do art. 51, o inciso III do caput do art. 99 ou o inciso II do caput do art. 105 desta
Lei, comunicando a data do pedido de recuperao judicial ou da decretao da falncia, a
natureza, o valor e a classificao dada ao crdito;
b) fornecer, com presteza, todas as informaes pedidas pelos credores interessados;
167
c) dar extratos dos livros do devedor, que merecero f de ofcio, a fim de servirem de
fundamento nas habilitaes e impugnaes de crditos;
d) exigir dos credores, do devedor ou seus administradores quaisquer informaes;
e) elaborar a relao de credores de que trata o 2 do art. 7 desta Lei;
f) consolidar o quadro-geral de credores nos termos do art. 18 desta Lei;
g) requerer ao juiz convocao da assemblia-geral de credores nos casos previstos nesta
Lei ou quando entender necessria sua ouvida para a tomada de decises;
h) contratar, mediante autorizao judicial, profissionais ou empresas especializadas
para, quando necessrio, auxili-lo no exerccio de suas funes;
i) manifestar-se nos casos previstos nesta Lei;
II na recuperao judicial:
a) fiscalizar as atividades do devedor e o cumprimento do plano de recuperao judicial;
b) requerer a falncia no caso de descumprimento de obrigao assumida no plano de
recuperao;
c) apresentar ao juiz, para juntada aos autos, relatrio mensal das atividades do devedor;
d) apresentar o relatrio sobre a execuo do plano de recuperao, de que trata o inciso
III do caput do art. 63 desta Lei;
III na falncia:
a) avisar, pelo rgo oficial, o lugar e hora em que, diariamente, os credores tero sua
disposio os livros e documentos do falido;
b) examinar a escriturao do devedor;
c) relacionar os processos e assumir a representao judicial da massa falida;
d) receber e abrir a correspondncia dirigida ao devedor, entregando a ele o que no
for assunto de interesse da massa;
e) apresentar, no prazo de 40 (quarenta) dias, contado da assinatura do termo de compromisso, prorrogvel por igual perodo, relatrio sobre as causas e circunstncias que conduziram situao de falncia, no qual apontar a responsabilidade civil e penal dos envolvidos,
observado o disposto no art. 186 desta Lei;
f) arrecadar os bens e documentos do devedor e elaborar o auto de arrecadao, nos
termos dos arts. 108 e 110 desta Lei;
g) avaliar os bens arrecadados;
h) contratar avaliadores, de preferncia oficiais, mediante autorizao judicial, para a
avaliao dos bens caso entenda no ter condies tcnicas para a tarefa;
i) praticar os atos necessrios realizao do ativo e ao pagamento dos credores;
j) requerer ao juiz a venda antecipada de bens perecveis, deteriorveis ou sujeitos a
considervel desvalorizao ou de conservao arriscada ou dispendiosa, nos termos do art.
113 desta Lei;
l) praticar todos os atos conservatrios de direitos e aes, diligenciar a cobrana de
dvidas e dar a respectiva quitao;
m) remir, em benefcio da massa e mediante autorizao judicial, bens apenhados,
penhorados ou legalmente retidos;
n) representar a massa falida em juzo, contratando, se necessrio, advogado, cujos
honorrios sero previamente ajustados e aprovados pelo Comit de Credores;
o) requerer todas as medidas e diligncias que forem necessrias para o cumprimento
desta Lei, a proteo da massa ou a eficincia da administrao;
p) apresentar ao juiz para juntada aos autos, at o 10 (dcimo) dia do ms seguinte ao vencido, conta demonstrativa da administrao, que especifique com clareza a receita e a despesa;
168
q) entregar ao seu substituto todos os bens e documentos da massa em seu poder, sob
pena de responsabilidade;
r) prestar contas ao final do processo, quando for substitudo, destitudo ou renunciar
ao cargo.
1 As remuneraes dos auxiliares do administrador judicial sero fixadas pelo juiz,
que considerar a complexidade dos trabalhos a serem executados e os valores praticados no
mercado para o desempenho de atividades semelhantes.
2 Na hiptese da alnea d do inciso I do caput deste artigo, se houver recusa, o juiz,
a requerimento do administrador judicial, intimar aquelas pessoas para que compaream
sede do juzo, sob pena de desobedincia, oportunidade em que as interrogar na presena
do administrador judicial, tomando seus depoimentos por escrito.
3 Na falncia, o administrador judicial no poder, sem autorizao judicial, aps
ouvidos o Comit e o devedor no prazo comum de 2 (dois) dias, transigir sobre obrigaes e
direitos da massa falida e conceder abatimento de dvidas, ainda que sejam consideradas de
difcil recebimento.
4 Se o relatrio de que trata a alnea e do inciso III do caput deste artigo apontar
responsabilidade penal de qualquer dos envolvidos, o Ministrio Pblico ser intimado para
tomar conhecimento de seu teor.

A atuao do administrador judicial fica subordinada permanente fiscalizao do
juiz, tal como acontecia com as pessoas do sndico e do comissrio no direito anterior.
Alm disto, tambm sofre a fiscalizao do Comit de Credores, como novidade do novo
regime, sobre o qual caber discorrer na anlise a ser feita dos arts. 26 a 34, adiante.
92. Inciso I Na recuperao judicial e na falncia
92.1 Correspondncia aos credores
As relaes de credores de que cuida o dispositivo em apreo correspondem,
respectivamente, (i) quela juntada petio inicial do pedido de processamento da
recuperao judicial; (ii) relao cuja apresentao determinada pelo juiz quando
da decretao da falncia; e (iii) do requerimento da autofalncia.
As correspondncias em causa tm a finalidade de dar conhecimento aos credores
do pedido de recuperao judicial ou da falncia decretada ou requerida pelo devedor, a
fim de que venham a tomar as medidas necessrias defesa dos seus interesses.
92.2 Fornecimento de informao
As informaes determinadas pela Lei se circunscrevem to-somente ao rol dos
credores interessados. Aqueles que, porventura, nada possam reclamar na recuperao
da empresa ou da massa falida no devero ser atendidos pelo administrador judicial.
Essa presteza deve corresponder a um perodo mnimo de tempo no determinado
na Lei, mas que seja efetivamente til ao credor para que possa utilizar-se das informaes em causa.
De outro lado, entende-se que se trata de informaes pertinentes aos interesses
em jogo, devendo deixar de ser atendidos pedidos eventualmente despropositados e
abusivos, feitos por qualquer credor.
169
92.3 Extratos de livros

Como se sabe, na mesma linha do direito anterior, o atual Cdigo Civil estabeleceu uma srie extensa de obrigaes a serem cumpridas no desenvolvimento da atividade empresarial, relacionadas com o plano da regularidade, condio essencial para
o exerccio dos benefcios que a legislao estabelece em favor dos empresrios e das
sociedades empresrias. Para tal finalidade, permanece implcito no regime jurdico ao
qual a atividade empresarial est subordinada o mesmo princpio que era encontrado
no art. 14. do Cdigo Comercial brasileiro, mesmo que no repetido expressamente o
seu texto pelo atual Cdigo Civil.
No contexto contam-se as seguintes obrigaes mercantis: (i) a inscrio obrigatria
do empresrio ou da sociedade empresria no Registro Pblico de Empresas Mercantis e
Atividades Afins (arts. 967, 984 e 1.150 do CC; e Lei 8.934/1994); (ii) a adoo de um sistema
de contabilidade e de livros obrigatrios (arts. 1.180 e 1.185 do CC); e (iii) o levantamento
anual do balano patrimonial e do de resultado econmico (arts. 1.179 e 1.180 do CC).
Ora, os livros do devedor, no caso da alnea sob exame, somente merecero f se
houverem sido obedecidas as regras sobre a adoo, autenticao e escriturao, de
maneira a que no apresentem irregularidades formais e/ou materiais. Desta maneira,
os lanamentos neles registrados serviro como prova para os fins relacionados com as
habilitaes e impugnaes de crditos, sob a condio de que no venham a ser desabonados por infringncia da lei.
92.4 Exigir informaes
Trata-se de prerrogativa do administrador judicial na qualidade de mecanismo apto
a proporcionar o pleno exerccio das funes que a Lei lhe estabeleceu. Deve-se entender, evidentemente, tratar-se de informaes relacionadas com os interesses estritos em
jogo, devendo ser repelidas as exigncias que nada tenham a ver com a recuperao da
empresa ou com a falncia.
Considerando o interesse geral dos credores e da prpria sociedade em relao
ao curso de uma falncia, a prestao das informaes vertentes no corresponde a um
simples ato de colaborao, mas se trata de uma obrigao cujo descumprimento gerar,
em um primeiro momento, o dever de comparecer a juzo aps a intimao. Caso a intimao venha a ser descumprida, o intimado ser conduzido para oitiva fora, vindo o
juiz fazer valer a sua autoridade para tanto, na forma do 2. deste artigo.
No se trata aqui da aplicao da Smula 280 do STJ, que se referia ao fato de no
haver sido recepcionada pela Constituio Federal de 1988 a priso administrativa. A
figura em causa a da desobedincia.
92.5 Elaborao da relao dos credores
Nos termos do aludido dispositivo cabendo ao administrador judicial desenvolver
os atos relacionados com a habilitao e com a verificao dos crditos da empresa em
recuperao, ou da massa falida , ele dever publicar um edital, no prazo ali previsto.
Este edital conter a relao de credores que possa ser organizada a partir dos livros
contbeis e dos documentos comerciais e fiscais do devedor, a par dos documentos que
lhe tiverem sido trazidos pelos credores.
170
92.6 Consolidao do Quadro-Geral de Credores

Publicada a relao de credores referida na alnea anterior e decididas as questes
relacionadas s impugnaes oferecidas pelos interessados, dever o administrador judicial consolidar o Quadro-Geral de Credores, que ser objeto de homologao judicial.
92.7 Requisio da convocao da Assemblia Geral de Credores
Ao longo de toda a Lei, inmeras disposies se voltam para os atos de competncia
da Assemblia Geral de Credores, destacando-se especialmente os arts. 35 a 46, cuja convocao de competncia exclusiva do juiz, mediante requerimento do administrador
judicial. A fim de evitar mais este ato de natureza burocrtica, que acarretar a perda de
um tempo precioso, melhor teria feito a Lei se houvesse outorgado tal competncia ao
prprio administrador judicial, comunicando-se o juiz a esse respeito.
92.8 Contratao de profissionais ou empresas especializadas
Dada a natureza extensa e complexa com as quais muitas vezes se deparar o administrador judicial, ser necessrio o concurso de auxiliares. Tambm neste caso, teria sido
de melhor alvitre a dispensa da autorizao do juiz, a quem cabe a permanente fiscalizao
das atividades do administrador judicial. Caso este vier a abusar do seu direito e efetuar
contrataes desnecessrias, poder ser destitudo com a perda de sua remunerao (art. 24,
3.), sujeitando-se, ainda, a indenizar a empresa em recuperao ou a massa falida, pelos
prejuzos que tiver causado em virtude de contrataes desarrazoadas ou desnecessrias.
A responsabilidade do administrador judicial ser determinada pelo juiz no julgamento de suas contas, inclusive sendo permitidos a decretao da indisponibilidade e
do seqestro dos seus bens (art. 154, 5.).
92.9 Manifestao nos casos previstos na Lei
Entre as diversas incumbncias a cargo do administrador judicial, ele ser chamado
freqentemente para manifestar-se a respeito de assuntos relacionados com o andamento
dos processos de recuperao judicial ou da falncia. Entre estes se contam, por exemplo, os casos da impossibilidade de ser alcanada maioria em deliberaes do Comit de
Credores (art. 27, 2.); resposta na interpelao feita sobre o cumprimento de contratos
(art. 117, 1.); deciso sobre a forma de alienao do ativo (art. 145, 3.) etc.
93. Inciso II Na recuperao judicial
93.1 Fiscalizao das atividades do devedor e do cumprimento do plano de recuperao
judicial e requerimento da falncia
Tal como ocorria no regime da antiga concordata, o devedor mantm a administrao da empresa durante a recuperao judicial. Neste caso o administrador judicial
exercer funes equivalentes s do comissrio da concordata, com as devidas alteraes
estabelecidas na presente Lei.
A fiscalizao das atividades do devedor ser, portanto, um dos papis principais a
serem exercidos pelo administrador judicial, de maneira a que efetivamente venha a ser cumprido o plano de recuperao judicial. Este resultado imprescindvel para a consolidao
do novo instituto como instrumento apto a substituir a concordata por todos os defeitos de
171
que sempre foi acusada. E, como se verifica da leitura do 1. do art. 61, o descumprimento
de qualquer obrigao prevista no plano de recuperao dever levar a sua convolao em
falncia, medida a ser obrigatoriamente requerida pelo administrador judicial.
No momento oportuno dever ser abordada a questo da interpretao do aludido art. 61, 1., tendo em conta a sua extrema rigidez, podendo-se pensar em no se
determinar a falncia de imediato quando tratar-se do descumprimento de obrigaes
que no venham a ser consideradas absolutamente essenciais ao sucesso do plano de
recuperao, as quais estaro contadas como de natureza acessria.
93.2 Apresentao de relatrio mensal das atividades do devedor e relatrio sobre a
execuo do plano de recuperao
Trata-se de atribuio decorrente do direito de fiscalizar, a qual ter em vista, principalmente, as atividades comissivas ou omissivas gerais do devedor, no primeiro caso, e daquelas
especificamente ligadas ao cumprimento do plano de recuperao, no segundo.
A exigncia de um relatrio mensal a ser apresentado ao juiz em processos de grande
porte poder apresentar o efeito negativo de desviar a ateno do administrador judicial
de outras tarefas, podendo tornar mais moroso o seu andamento.122
Estranha-se a utilidade do relatrio previsto na alnea d, supra, uma vez que ele
ser apresentado somente aps o juiz haver decretado por sentena o encerramento
da recuperao judicial, por terem sido cumpridas todas as obrigaes nele previstas,
conforme disposto no art. 61 da Lei.
A no observncia das presentes determinaes legais (dentro da periodicidade
exigida e em relao ao contedo necessrio) dever acarretar a destituio do administrador judicial faltoso.
94. Inciso III Na falncia
94.1 Aviso aos credores do lugar e hora em que tero sua disposio os livros e
documentos do falido
Evidentemente, cabendo aos credores o direito de acesso a tais documentos, ser
necessrio estabelecer-se alguma ordem para tal finalidade, sob pena de ficar tumultuada
a realizao dos trabalhos a cargo do administrador judicial, porque ele mesmo precisar
utilizar tais elementos no desempenho de suas funes.
Veja-se que esta prerrogativa dever estar diariamente ao alcance dos credores.
Seja ressaltado que, na forma do art. 191, no somente deve ser feita a publicao de
que se trata na imprensa oficial, como tambm em jornais ou revistas de circulao regional
ou nacional, bem como em quaisquer outros peridicos que circulem em todo o Pas, desde
que a massa falida possa comportar tais despesas e elas sejam de interesse dos credores.
94.2 Exame da escriturao do devedor
A partir do exame em causa, o administrador judicial tomar conhecimento da
situao do devedor, sob os ngulos patrimonial e financeiro, bem como levantar im 122
Veja-se a este respeito, Perin Junior, Ecio. O administrador e o comit de credores, p. 184.
172
portantes elementos para o exerccio de sua fiscalizao. Conforme se verificou acima,

os livros e documentos contbeis do devedor faro prova para todos os efeitos da falncia, a favor e contra o devedor. A simples inexistncia de alguns ou de todos os livros
obrigatrios, e omisses relativas a lanamentos que deveriam ter sido feitos, sero fatos
imputados contra o devedor, pela configurao de crimes falimentares, tal como previsto,
por exemplo, no art. 168 desta Lei.
94.3 Representao judicial da massa falida
Devendo zelar pelos interesses da massa falida, o administrador judicial dever
defend-la em todos os processos nos quais for autora ou r (que deve relacionar),
observando as regras que estabelecem o juzo universal relativo, conforme previsto nos
arts. 76 e 6. desta Lei.
Em todas as aes anteriores decretao da falncia e que sejam de interesse da
massa, a intimao do administrador judicial apresenta-se como obrigatria, sob pena
de nulidade do processo (art. 76, pargrafo nico).
94.4 Recepo da correspondncia dirigida ao devedor
muito comum que o devedor empresrio ou os administradores da sociedade
empresria, bem como seus empregados, indiquem os seus respectivos endereos para o
fim do envio de correspondncias de natureza particular. Nestes casos, o administrador
far a devida triagem, cuidando em no ultrapassar os limites da competncia que a Lei
lhe outorgou. A correspondncia de natureza pessoal, sem interesse para a massa, ser
entregue ao destinatrio.
Na Lei atual, foi dispensada a exigncia existente no inc. II do art. 63 da Lei anterior,
no sentido de que a abertura da correspondncia em tela fosse necessariamente efetuada
na presena do prprio devedor ou de pessoa por ele designada.
Veja-se que, no texto acima, o administrador judicial tem poderes para receber
e abrir a correspondncia que tenha sido enviada ao devedor, seja ele empresrio, seja
sociedade empresria. Desta forma, no cabe receber e abrir correspondncias dirigidas
a outras pessoas, conforme indicado nos envelopes ou pacotes correspondentes, que
tenham sido enviadas para o mesmo endereo daqueles. A no observncia deste cuidado
poder acarretar responsabilidades para o administrador judicial no plano da quebra do
sigilo de correspondncia.
94.5 Apresentao de relatrio sobre as causas e circunstncias que conduziram
situao de falncia
Este relatrio de elevada e evidente importncia , corresponde ao primeiro dos
trs grandes relatrios como tais designados pela doutrina no direito anterior (art. 103 do
Dec.-lei 7.661/1945) para fins didticos, quanto viso da estrutura ento vigente.
A situao mais comum encontrada nos relatrios em causa relaciona-se com a
prtica de crimes falimentares, tributrios, contra o Sistema Financeiro Nacional, de
lavagem de dinheiro, contra o meio ambiente etc. Em tais circunstncias, a intimao
do Ministrio Pblico do teor do relatrio preparado pelo administrador judicial permitir o desenvolvimento de investigaes mais completas, para os fins da competente
denncia criminal.
173
Os outros dois momentos marcantes do processo falimentar correspondero ao do

aviso sobre a alienao de bens (art. 142, 1. da nova Lei); e o do relatrio final (art. 155,
tambm desta Lei), atos tambm de responsabilidade do administrador judicial.
Mesmo havendo a presente Lei admitido a possibilidade da prorrogao do prazo
inicial para apresentao do relatrio vertente para outro perodo igual (o que daria
um total de 80 (oitenta) dias, contados da assinatura do termo de compromisso pelo
administrador judicial), pode-se esperar que ele ser de obedincia impossvel no caso
de grandes falncias, nas quais as informaes e documentos a serem processados alcanaro grande volume e complexidade, e espalhados eventualmente por dezenas de
estabelecimentos do devedor.
Nos casos acima, no ter o juiz como deixar de conceder prazos excepcionais, a seu
critrio, uma vez demonstrada a necessidade, neste sentido, pelo administrador judicial.
Disto decorrer uma desnecessria desmoralizao do referido prazo, que poderia ter
sido evitada pela outorga ao juiz de sua fixao segundo as justificadas necessidades de
cada massa, no caso concreto, fixando-se as exigncias de celeridade e de economia do
processo falimentar, conforme previsto no art. 75, pargrafo nico.
Observe-se, a propsito, que foi vetado o art. 4. desta Lei, segundo o qual: Art. 4.
O representante do Ministrio Pblico intervir nos processos de recuperao judicial e
de falncia. Pargrafo nico. Alm das disposies previstas nesta Lei, o representante do
Ministrio Pblico intervir em toda ao proposta pela massa falida ou contra esta.
Ora, na medida em que a Lei estabelece competncia de atuao do Ministrio Pblico tanto na recuperao judicial, quanto na falncia em diversos pontos, ao menos o
caput do art. 4. continua substancialmente em vigor. To-somente ficou afastada de forma
direta a interveno obrigatria daquele rgo nos processos de falncia.123 Disto resulta
concluir, mais uma vez, pela falta de sistematizao dos institutos da Lei em causa.
94.6 Arrecadao dos bens e documentos do devedor; avaliao dos bens arrecadados;
contratao de avaliadores
Os bens integrantes da massa falida serviro para pagar os credores, como se sabe.
Da a necessidade de sua arrecadao. A matria ser objeto de estudo mais aprofundado
quando da anlise dos arts. 108 e seguintes, onde se fala pormenorizadamente da arrecadao, da custdia e da avaliao dos bens do devedor.
Deve ser destacado que a contratao de avaliadores dever ser feita sempre em
relao a bens que no tenham preo conhecido no mercado, diferentemente do que
acontece com veculos, por exemplo, cuja cotao realizada por diversos rgos da
imprensa. Com esta providncia, o administrador judicial estar dando plena transparncia forma como foi fixado o valor do ativo da massa falida e livra-se de eventuais
problemas de responsabilidade.
Devero ser escolhidos, de preferncia, avaliadores oficiais, quando os houver, e
sempre mediante autorizao do juiz.
123
A respeito do importante papel desempenhado pelo Ministrio Pblico no direito comparado,

nos processos de recuperao de empresas e de falncias, vide Moreira, Alberto Camia. Poderes
da assemblia de credores, do juiz e atividade do Ministrio Pblico, p. 266 e ss.
174
94.7 Realizao do ativo e pagamento dos credores

Vender o ativo e pagar os credores da massa falida so tarefas que representam precisamente o objetivo do instituto da falncia, a cargo do administrador judicial. Como
novidade desta Lei, encontra-se o enfoque primordial da preservao da empresa, do
que decorre a adoo de mecanismos que no estavam presentes no sistema anterior,
como se ver no seu tempo.
Os temas em pauta so objeto dos arts. 139 a 153 desta Lei, a serem oportunamente
examinados.
94.8 Requerimento da venda antecipada de bens perecveis, deteriorveis ou sujeitos a
considervel desvalorizao ou de conservao arriscada ou dispendiosa
O princpio fundamental regedor das funes do administrador judicial, em relao
aos bens da massa falida, corresponde otimizao do preo que possam alcanar na
sua venda, para melhor atender os credores. As situaes previstas nesta alnea levariam
perda integral de determinados bens ou a uma diminuio sensvel do proveito para a
massa na sua alienao.
Os conceitos de bens perecveis ou deteriorveis devem ser tomados em um sentido econmico mais amplo. Um rebanho de bois de corte, por exemplo, deve ser abatido
para venda da carne em um determinado perodo de sua vida, a fim que no haja prejuzo
correspondente ao aumento desnecessrio do preo de sua alimentao e, tambm, para
a qualidade da carne. Segundo se sabe, frangos de corte devem ser abatidos at quarenta e
cinco dias de vida, caso contrrio, o lucro na sua venda comear imediatamente a decair,
at chegar ao prejuzo. Em todos estes casos, bem como naqueles em que produtos hortifrutigranjeiros passam do ponto de consumo, deve ser requerida a sua venda antecipada.
O mesmo se diga em relao desvalorizao rpida que ocorre quanto a aparelhos
eletro-eletrnicos, especialmente computadores e suas partes, considerando que os
avanos da tecnologia os tornam superados em pequeno espao de tempo.
A conservao arriscada ser aquela que gerar despesas para tal finalidade que no
garantiro a preservao do bem. Por sua vez, a conservao dispendiosa proporciona
perdas contnuas e importantes para a massa falida, que podem ser evitadas pela pronta
venda dos bens nesta situao.
O art. 113 da Lei condiciona a venda de que se trata para um momento posterior
sua arrecadao e avaliao, mediante autorizao judicial, ouvidos o Comit de Credores
e o falido, no prazo de 48 (quarenta e oito horas).
Deve-se entender que o administrador judicial no precisar encerrar a avaliao em
relao a todos os bens de devedor. Na medida em que for se deparando com bens nas situaes
acima citadas, dever tomar as necessrias providncias para a sua venda antecipada.
O prazo de 48 (quarenta e oito) horas no dever jamais ser ultrapassado por tolerncia do juiz, ele mesmo condicionado a intimar o Comit de Credores e o falido com
a maior presteza possvel.
94.9 Prtica de todos os atos conservatrios de direitos e aes e da cobrana de dvidas
Suponha-se que a massa falida seja turbada na posse de algum bem. Neste caso o administrador judicial dever adotar com urgncias as medidas jurdicas necessrias soluo do
problema. Dever, por outro lado, substituir processualmente o devedor em todas as aes
anteriormente intentadas de interesse da massa, zelando pelo seu bom andamento.
175
No poder o administrador judicial ser complacente com dvidas de terceiros para

com a massa, cobrando-as dos devedores mediante a adoo das medidas necessrias.
Pagas as dvidas de terceiros perante a massa, o administrador judicial dever dar aos
interessados a correspondente quitao.
94.10 Remisso de bens apenhados, penhorados ou legalmente retidos
Considerada a existncia de bens nas condies acima, o administrador judicial
dever fazer um juzo de valor sobre a convenincia de agir em tal sentido, tendo em vista
a sua futura alienao em proveito da massa. Poder acontecer que o custo das medidas em
apreo no seja compensador, fato que dever ser objeto do devido relatrio. Na dvida,
e para afastar responsabilidades, o administrador judicial dever apresentar a situao ao
juiz, que deliberar a respeito. O critrio sempre ser o do benefcio para a massa.
94.11 Representao da massa falida em juzo
Como se sabe, exceto em alguns casos excepcionais, como ocorre nas causas sujeitas
aos juizados especiais, a representao em juzo privativa do advogado. Se o administrador judicial no tem esta condio, lhe ser necessrio contratar os profissionais
necessrios para a defesa dos interesses da massa em juzo. Mesmo que o administrador
judicial seja advogado, no convir, na maioria dos casos, assumir a acumulao de
funes, para que no haja prejuzo no andamento das atividades a seu cargo.
Na nova Lei, conforme se observa, a aprovao dos honorrios dos advogados da
massa foi deslocada da pessoa do juiz para o Comit de Credores que, desta forma, assume um papel diretamente relacionado com a defesa dos seus interesses, procurando
melhor qualidade a menor preo.
94.12 Requerimento das medidas necessrias para o cumprimento da Lei, a proteo da
massa ou a eficincia da administrao
Trata-se de uma atribuio genrica que seria at mesmo desnecessria, considerando o dever de diligncia que reveste a atuao do administrador judicial em todos os
seus aspectos, podendo gerar responsabilidade nos planos da ao e da omisso.
94.13 Apresentao ao juiz de conta demonstrativa da administrao
Trata-se de obrigao que j constava do direito anterior, sem qualquer modificao
de fundo. A apresentao desta conta tem por objetivo manter devidamente informados
os credores, o falido, o juiz e demais eventuais interessados a respeito do andamento
financeiro da falncia.
94.14 Entrega ao substituto de todos os bens e documentos da massa em seu poder
Tendo sido substitudo por algum motivo, o administrador judicial dever dar as
condies ao seu substituto para assumir as funes correspondentes e desempenh-las
com eficincia. A inobservncia desta obrigao acarretar a imputao de responsabilidade pelas perdas e danos causados massa falida.
94.15 Prestao de contas ao final do processo, quando for substitudo, destitudo ou
renunciar ao cargo
Considerando que o administrador judicial tem sob seu encargo interesses relevantes de terceiros, a ele caber prestar as devidas contas de sua administrao em qualquer
176
das circunstncias acima referidas, sob pena de vir a ser responsabilizado na forma do
art. 23, abaixo comentado.
95. Contratao de auxiliares e sua remunerao
Evidentemente, conforme a complexidade e o porte dos processos em curso, os
administradores judiciais para eles designados necessitaro compor um quadro de auxiliares de sua confiana de acordo com as necessidades que se apresentarem e dentro
das possibilidades da massa falida.
A Lei estabeleceu que a remunerao dos aludidos auxiliares ser fixada pelo juiz
dentro dos parmetros de obedincia necessria previstos no dispositivo ora comentado,
devendo, portanto, ser conjugada a complexidade dos trabalhos e os preos de mercado
correspondentes. A referncia aos preos de mercado permitir ao administrador judicial
contratar profissionais de elevada qualidade, no interesse dos trabalhos a serem desenvolvidos. Evidentemente, quaisquer tentativas de abuso devero ser objeto de recusa
pelo juiz, o qual dever rebaixar eventuais pretenses em tal sentido, para os efetivos
nveis de mercado em cada caso concreto.
A escolha das pessoas a serem contratadas pela massa incumbe ao administrador
judicial, mas o juiz dever verificar se existe efetiva correspondncia entre o perfil do
candidato e as necessidades da funo a ser exercida.
96. Transao sobre obrigaes e direitos da massa falida e abatimento de dvidas
Na falncia, o administrador judicial necessitar de autorizao do juiz, aps
ouvidos o Comit de Credores e o devedor, no prazo comum de 2 (dois) dias, para que
possa transigir sobre obrigaes e direitos da massa falida, bem como para conceder
abatimento de dvidas. Estas condies devem ser observadas mesmo que se trate de
crditos da massa considerados de difcil recebimento.
O texto no faz referncia expressa, mas deve entender-se que o pedido de autorizao feito pelo administrador judicial para uma das finalidades ali previstas dever ser
acompanhado pela justificao que julgar cabvel.
De posse do pedido do administrador judicial, o juiz intimar o Comit de Credores e o devedor para que respondam no exguo prazo de dois dias (de forma que no
haja maiores delongas no andamento do processo correspondente), vindo, em seguida
a tomar a sua deciso a respeito.
Art. 23. O administrador judicial que no apresentar, no prazo estabelecido, suas contas
ou qualquer dos relatrios previstos nesta Lei ser intimado pessoalmente a faz-lo no prazo
de 5 (cinco) dias, sob pena de desobedincia.
Pargrafo nico. Decorrido o prazo do caput deste artigo, o juiz destituir o administrador
judicial e nomear substituto para elaborar relatrios ou organizar as contas, explicitando as
responsabilidades de seu antecessor.

A Lei procura estimular o cumprimento de obrigaes fundamentais por parte do administrador judicial, pelo estabelecimento de penalidades que culminaro com a sua destituio,
177
na ausncia do atendimento de suas determinaes por aquele, fato do qual decorrer a

perda da remunerao a que teria direito, conforme determinado no 3. do art. 24.
O atraso na elaborao dos relatrios previstos nesta Lei causar grandes prejuzos
aos credores, alm de contribuir para o esvaziamento do objetivo geral de saneamento
do mercado quanto a um empresrio ineficiente.
Observe-se que, nos termos do art. 330 do Cdigo Penal, a pena para a desobedincia
da determinao judicial de deteno, de 15 (quinze) dias a 6 (seis) meses, e multa.
Art. 24. O juiz fixar o valor e a forma de pagamento da remunerao do administrador
judicial, observados a capacidade de pagamento do devedor, o grau de complexidade do
trabalho e os valores praticados no mercado para o desempenho de atividades semelhantes.
1 Em qualquer hiptese, o total pago ao administrador judicial no exceder 5%
(cinco por cento) do valor devido aos credores submetidos recuperao judicial ou do valor
de venda dos bens na falncia.
2 Ser reservado 40% (quarenta por cento) do montante devido ao administrador
judicial para pagamento aps atendimento do previsto nos arts. 154 e 155 desta Lei.
3 O administrador judicial substitudo ser remunerado proporcionalmente ao trabalho realizado, salvo se renunciar sem relevante razo ou for destitudo de suas funes por
desdia, culpa, dolo ou descumprimento das obrigaes fixadas nesta Lei, hipteses em que
no ter direito remunerao.
4 Tambm no ter direito a remunerao o administrador que tiver suas contas desaprovadas.

97. 1.: o valor e a forma da remunerao do administrador judicial
H uma flexibilidade para a forma de pagamento da remunerao do administrador
judicial, a ser estipulada pelo juiz.
No tocante ao montante da remunerao, a nova Lei quebrou o sistema do direito
anterior, que previa limites por faixas de valor, ao lado do critrio do clculo sobre o produto dos bens ou valores da massa (vendidos ou liquidados) e do direito a uma comisso
quanto aos bens que constituam objeto de garantia.
O novo sistema mostra-se mais adequado ao estabelecimento de uma remunerao
justa em favor do administrador judicial.
A fim de que os credores os verdadeiros interessados na soluo final de uma
falncia no tenham os seus prejuzos agravados ainda mais pelo esvaziamento da
empresa em recuperao ou da massa falida por despesas injustificadas, o legislador
entendeu bem fixar o presente limite.
Nada impede, a exemplo da Lei anterior, que o juiz estipule o pagamento de uma
parcela mensal ao administrador, a ttulo de remunerao, desde que observe os parmetros estabelecidos neste pargrafo e no que se lhe segue.
98. 2.: reserva de montante
Trata-se das atividades divididas em dois momentos: (i) a concluso da realizao
de todo o ativo e a distribuio do produto aos credores; e (ii) a apresentao do relatrio
final pelo administrador judicial, com as suas contas aprovadas.
178
Diante das situaes acima, o juiz dever fazer o pagamento do saldo reservado pelo
legislador, dividindo-o em duas parcelas, em montantes que fixar a seu critrio.
99. 3. e 4.: remunerao proporcional devida ao administrador substitudo e
excees
Como se verifica, o pagamento da remunerao do administrador judicial est vinculado ao cumprimento de suas obrigaes e sua permanncia at o final do processo.
A renncia sem justa causa e a desaprovao das contas so fatos que acarretaro a perda
total da remunerao. No primeiro caso, a medida surge como um desestmulo a uma
aventura para a qual o administrador judicial no se sinta inteiramente afeito, bem como
dotado da vontade frrea de levar seu trabalho at o final.
No caso da no aprovao de contas, trata-se de uma penalidade extremamente importante, determinao que o juiz tomar ao verificar a culpa ou o dolo do administrador
judicial no tratamento dos aspectos financeiros de sua atividade, at mesmo pelo desvio de
valores e de bens em seu proveito pessoal, ou de terceiro com o qual esteja conluiado.
Art. 25. Caber ao devedor ou massa falida arcar com as despesas relativas remunerao do administrador judicial e das pessoas eventualmente contratadas para auxili-lo.

No seria o caso de se agravar ainda mais a situao dos credores pela determinao
no sentido de que, tanto na recuperao judicial, quanto na falncia, seus crditos viessem
a ser afetados de forma ainda mais grave pela determinao de que deveriam responder
pelas remuneraes citadas neste dispositivo.
Caso o devedor na recuperao judicial no tenha recursos para o pagamento em
tela, revela-se a inviabilidade do projeto. Na falncia, mostra-se que ela no poder
prosseguir, pois no haver recursos para o seu custeio.
Verifica-se que, a propsito deste tema, a nova Lei apresenta uma lacuna por no
haver adotado regra equivalente do art. 75 do Dec.-lei 7.661/1945. Naquele texto
verifica-se que, no havendo o sndico encontrado, durante a arrecadao, bens suficientes para as despesas do processo, o fato seria levado ao conhecimento do juiz, que o
retransmitiria aos credores, para que estes requeressem o que entendessem conveniente
aos seus direitos.
Havia a possibilidade do adiantamento por parte dos credores para favorecer a
continuao do processo de falncia, despesas que seriam consideradas encargos da
massa, ou seja, pagveis frente de todos os crditos. Na falta de interesse dos credores
em tal sentido, seriam vendidos os bens eventualmente arrecadados, apresentando-se
o devido relatrio ao juiz.
Embora no previsto pela nova Lei, entende-se que no estaria vedado o adiantamento feito por credores, na esperana do ingresso de eventuais recursos para a massa,
originados de algum fato superveniente. Mas tal possibilidade revela-se to improvvel
no regime da nova Lei quanto o foi no da anterior.
De qualquer maneira, o nico resultado possvel na situao da inexistncia de
bens estar no encerramento da falncia.
179
Art. 26. O Comit de Credores ser constitudo por deliberao de qualquer das classes
de credores na assemblia-geral e ter a seguinte composio:
I 1 (um) representante indicado pela classe de credores trabalhistas, com 2 (dois)
suplentes;
II 1 (um) representante indicado pela classe de credores com direitos reais de garantia
ou privilgios especiais, com 2 (dois) suplentes;
III 1 (um) representante indicado pela classe de credores quirografrios e com privilgios
gerais, com 2 (dois) suplentes.
1 A falta de indicao de representante por quaisquer das classes no prejudicar a constituio do Comit, que poder funcionar com nmero inferior ao previsto no caput deste artigo.
2 O juiz determinar, mediante requerimento subscrito por credores que representem
a maioria dos crditos de uma classe, independentemente da realizao de assemblia:
I a nomeao do representante e dos suplentes da respectiva classe ainda no representada no Comit; ou
II a substituio do representante ou dos suplentes da respectiva classe.
3 Caber aos prprios membros do Comit indicar, entre eles, quem ir presidi-lo.

A Lei sob exame institucionalizou este rgo, de existncia no obrigatria (vide
art. 28), ao qual concedeu diversas funes nos processos de recuperao judicial e de
falncia. Conforme se ver abaixo, a sua funo principal a de fiscalizao do andamento
do processo, cabendo-lhe defender os interesses correspondentes.
Para Jairo Saddi, o Comit de Credores uma espcie de rgo auxiliar da Assemblia, existindo em razo exclusiva de determinao e deliberao desta.124
O Comit de Credores ser constitudo por um representante e dois suplentes de cada
uma das classes dos: (i) credores trabalhistas; (ii) credores com direitos reais de garantia
ou privilgios especiais; e (iii), quirografrios e com privilgios gerais. Como se verifica, a
Fazenda Pblica e os credores subordinados no fazem parte do Comit de Credores.
A inexistncia de um ou de dois representantes no prejudicar o funcionamento do
rgo. Em uma situao limite, ele poder ser constitudo to-somente pelo representante
de uma das classes, perdendo, portanto, a sua caracterstica de comit.
Uma vez deferido o processamento da recuperao judicial, os credores podero, a
qualquer momento, requerer a convocao de Assemblia Geral para a constituio do Comit de Credores, ou para a substituio dos seus membros (art. 52, 2., da nova Lei).
Por sua vez, ao decretar a falncia, o juiz poder determinar a convocao da Assemblia Geral de Credores, para a constituio do Comit de Credores ou para a manuteno
daquele que eventualmente funcionou durante o processo frustrado de recuperao da
empresa (art. 99, XII).
Conforme se verifica, o Comit de Credores no rgo essencial de qualquer
dos dois processos e tambm no necessria a realizao de Assemblia para a eleio
do representante de uma determinada classe de credores e de seus suplentes. Para esta
124
Saddi, Jairo. O comit e a assemblia de credores na nova lei falimentar, p. 210.
180
finalidade, bastar apresentar ao juiz um requerimento que represente a maioria dos

crditos de uma classe. Esta maioria pelo valor dos crditos, conforme se verifica
claramente da letra da Lei.
Havendo sido eleitos os representantes de pelo menos duas categorias de credores
para a formao do Comit, eles escolhero entre si quem ser o seu presidente.
Art. 27. O Comit de Credores ter as seguintes atribuies, alm de outras previstas
nesta Lei:
I na recuperao judicial e na falncia:
a) fiscalizar as atividades e examinar as contas do administrador judicial;
b) zelar pelo bom andamento do processo e pelo cumprimento da lei;
c) comunicar ao juiz, caso detecte violao dos direitos ou prejuzo aos interesses dos
credores;
d) apurar e emitir parecer sobre quaisquer reclamaes dos interessados;
e) requerer ao juiz a convocao da assemblia-geral de credores;
f) manifestar-se nas hipteses previstas nesta Lei;
II na recuperao judicial:
a) fiscalizar a administrao das atividades do devedor, apresentando, a cada 30 (trinta)
dias, relatrio de sua situao;
b) fiscalizar a execuo do plano de recuperao judicial;
c) submeter autorizao do juiz, quando ocorrer o afastamento do devedor nas hipteses previstas nesta Lei, a alienao de bens do ativo permanente, a constituio de nus reais
e outras garantias, bem como atos de endividamento necessrios continuao da atividade
empresarial durante o perodo que antecede a aprovao do plano de recuperao judicial.
1 As decises do Comit, tomadas por maioria, sero consignadas em livro de atas,
rubricado pelo juzo, que ficar disposio do administrador judicial, dos credores e do
devedor.
2 Caso no seja possvel a obteno de maioria em deliberao do Comit, o impasse
ser resolvido pelo administrador judicial ou, na incompatibilidade deste, pelo juiz.

100. Inciso I Na recuperao judicial e na falncia
100.1 Fiscalizao das atividades e exame das contas do administrador judicial,
o cuidado com o bom andamento do processo e pelo cumprimento da lei e
comunicao, ao juiz, da violao de direitos ou de prejuzos para os credores
As trs atribuies acima referidas colocam-se no plano do poder de fiscalizao
do qual dotado o Comit de Credores.
100.2 Apurao das reclamaes dos interessados
Surgindo alguma reclamao de credor, caber ao Comit apurar os fatos e dar um
parecer a respeito, que servir de subsdio para o administrador judicial e para o juiz na
soluo da questo pendente.
181
100.3 Requerimento da convocao da Assemblia-Geral de Credores

A Lei no outorgou ao Comit o poder de convocao de Assemblia Geral de
Credores. Esta competncia permaneceu nas mos do juiz.
100.4 Manifestao nas hipteses previstas na Lei
Em momentos especficos do processamento da recuperao judicial ou da falncia,
foi determinado ao Comit que se manifestasse em relao s matrias correspondentes.
Isto se d, por exemplo, na autorizao para o cumprimento dos contratos bilaterais do
falido (art. 117, caput) ou quanto forma de alienao do ativo (art. 145, 3.).
101. Inciso II Na recuperao judicial
101.1 Fiscalizao das atividades do devedor e da execuo do plano de recuperao
judicial
Trata-se, mais uma vez, de atribuies exercidas no plano do poder de fiscalizao.
Verifica-se que a atuao do Comit em tal sentido deve ser exercida de forma permanente,
de maneira que possa apresentar o relatrio mensal exigido pela Lei, no qual se descrever o
comportamento do devedor no perodo, bem como o andamento do plano de recuperao.
101.2 Alienao de bens do ativo permanente, constituio de nus reais e outras
garantias, bem como a realizao de atos de endividamento necessrios
continuao da atividade empresarial durante o perodo antecedente aprovao
do plano de recuperao judicial
De maneira geral, autorizado o processamento da recuperao judicial, o devedor continuar frente da empresa. Mas a Lei estabelece, no art. 64, hipteses em que dever ser afastado,
momento em que nasce para o Comit de Credores, se em funcionamento, a competncia
prevista nesta alnea, que deve ser submetida prvia autorizao do juiz. A soluo adotada
pelo legislador tem em vista a necessidade de se dar continuidade ao plano de recuperao
da empresa com o objetivo de salv-la, dentro da linha adotada pela nova Lei.
101.3 1.: Decises do Comit de Credores, tomadas por maioria, sero consignadas
em livro de atas, rubricado pelo juzo, que ficar disposio do administrador
judicial, dos credores e do devedor
Para finalidade de prova e de fiscalizao das atividades do Comit de Credores, a
Lei estabeleceu, como exigncias formais, que suas decises sero tomadas por maioria
e consignadas em livro de atas apropriado, colocado disposio do administrador
judicial e do prprio devedor.
101.4 2.: Impasses no Comit de Credores
Apesar de poder ser formado o Comit de Credores por representantes de at trs
classes diversas, as suas decises envolvem todas as referidas classes unitariamente, por
meio de votao colegiada. Assim sendo, diante da impossibilidade de se alcanar a maioria
necessria, a soluo se desloca, em primeiro lugar, para deciso a ser tomada pelo administrador judicial, e, depois, para o juiz, diante da eventual incompatibilidade daquele.
182
Art. 28. No havendo Comit de Credores, caber ao administrador judicial ou, na

incompatibilidade deste, ao juiz exercer suas atribuies.

Este fato ocorrer como resultado do desinteresse dos credores em criar tal rgo,
caso em que, pela ordem, suas funes se deslocam para o administrador judicial e para
o juiz, conforme visto acima.
A incompatibilidade do administrador judicial para o exerccio das funes correspondentes dar-se-, por exemplo, em situaes de conflito de interesse no caso em que for
necessrio um parecer sobre um crdito, em relao ao qual o titular seja ele prprio.
Art. 29. Os membros do Comit no tero sua remunerao custeada pelo devedor
ou pela massa falida, mas as despesas realizadas para a realizao de ato previsto nesta Lei,
se devidamente comprovadas e com a autorizao do juiz, sero ressarcidas atendendo s
disponibilidades de caixa.

O exerccio das atividades do Comit de Credores gratuito, no vindo a onerar o
devedor em processo de recuperao ou a massa falida. Trata-se de uma contribuio pessoal
no remunerada aquela exercida pelos membros do Comit na busca da recuperao da
empresa (que ir beneficiar a todos os atingidos por algum dos dois processos), ou do melhor
resultado que seja possvel alcanar para a massa falida, com diminuio dos prejuzos.
Na circunstncia de ser necessria a realizao de alguma despesa como condio para o exerccio das atribuies do Comit de Credores, ela dever ser ressarcida,
mediante a devida comprovao e a necessria autorizao do juiz, dentro das disponibilidades de caixa.
Art. 30. No poder integrar o Comit ou exercer as funes de administrador judicial
quem, nos ltimos 5 (cinco) anos, no exerccio do cargo de administrador judicial ou de membro do Comit em falncia ou recuperao judicial anterior, foi destitudo, deixou de prestar
contas dentro dos prazos legais ou teve a prestao de contas desaprovada.
1 Ficar tambm impedido de integrar o Comit ou exercer a funo de administrador judicial quem tiver relao de parentesco ou afinidade at o 3 (terceiro) grau com o
devedor, seus administradores, controladores ou representantes legais ou deles for amigo,
inimigo ou dependente.
2 O devedor, qualquer credor ou o Ministrio Pblico poder requerer ao juiz a substituio do administrador judicial ou dos membros do Comit nomeados em desobedincia
aos preceitos desta Lei.
3 O juiz decidir, no prazo de 24 (vinte e quatro) horas, sobre o requerimento do
2 deste artigo.

Evidentemente, essas vedaes atingem pessoas que no exerceram com o necessrio zelo as mesmas atribuies de administrador judicial ou as de membro de Comit de
183
Credores em processos similares, tendo em vista a necessidade de que tanto a recuperao

da empresa quanto a falncia sejam dirigidas por pessoas absolutamente idneas.
Deve-se entender que tais proibies atingem as pessoas que, no regime da Lei
anterior, hajam sido destitudas do cargo de sndico ou de comissrio.
102. 1.: Condies para o exerccio do cargo de administrador judicial e de
membro do Comit de Credores
Com relao aos impedimentos em razo de parentesco, mais uma vez coloca-se aqui
o valor que o legislador d iseno necessria de que devem se revestir o administrador
judicial e os membros do Comit de Credores em relao s atividades correspondentes,
perseguindo as situaes de conflito de interesse.
O objetivo da norma evitar situaes fraudulentas a que a empresa estaria susceptvel com a admisso de parentes e afins de pessoas diretamente interessadas na situao
ftica e que poderiam obstar o bom andamento da recuperao.
103. 2.: Competncia para o requerimento de substituio do administrador
judicial ou de membro do Comit de Credores
Nos casos em que o juiz tiver sido levado a erro e nomeado um administrador judicial ou membros do Comit de Credores em desobedincia s determinaes legais,
a Lei concedeu competncia aos interessados para requererem a substituio cabvel, a
qual dever ser devidamente justificada. No caso do Ministrio Pblico, sua atuao se
d na qualidade de fiscal da lei.
Verifique-se, a propsito, que, luz do 3. do art. 24 desta Lei, no se trata aqui de
substituio, mas de verdadeira destituio. No caso do administrador judicial, este dever
perder a remunerao correspondente, pois sua nomeao no se revestiu de validade.
104. 3.: Prazo para a deciso da substituio de administrador judicial ou de
membro do Comit de Credores. Defesa dos interessados
Tendo sido encaminhado ao juiz pedido de substituio do administrador judicial ou
de membro do Comit de Credores, na forma do pargrafo anterior, dever o juiz tomar
deciso a respeito no prazo de vinte e quatro horas, no prevista a defesa do acusado. No
entanto, em atendimento ao princpio constitucional do contraditrio, deveria ser dada
oportunidade de defesa pessoa acusada, dentro do mesmo prazo. A falta de previso neste
sentido acarretar discusses judiciais por quebra do inc. LV do art. 5. da Constituio
Federal, que prev o direito ao contraditrio e ampla defesa aos acusados em geral.
No regime do Dec.-lei 7.661/1945, a destituio do sndico pelo juiz somente se
daria, sem que este pudesse previamente defender-se, no caso em que excedesse os
prazos cominados na Lei para a sua atuao ou manifestao. Isto porque, no caso, sua
negligncia j estaria demonstrada pelo simples transcurso dos prazos em questo (art.
66, caput e 1.). O mesmo se dava quanto ao comissrio na concordata, por fora do
disposto no art. 171 da Lei anterior.
O prazo de vinte quatro horas exguo, mas assim regularmente estabelecido para
que uma pessoa, proibida de exercer funes frente de uma empresa em recuperao
judicial, ou da massa falida, no continue a faz-lo, seno pelo tempo absolutamente
184
necessrio ao estudo da questo, de forma a no se tolher a necessria celeridade que

deve caracterizar tanto o processo de recuperao judicial quanto o de falncia.
A Lei no indicou os caminhos a serem tomados pelos interessados, no caso em
que o juiz se negue a atender ao pedido de substituio. Tambm no ficou esclarecido
se, dando-se a substituio, a pessoa substituda teria direito a alguma medida de defesa
objetivando a sua reconduo funo anteriormente exercida. Deve-se entender que
qualquer interessado poder interpor um agravo contra a deciso do juiz, seja a favor ou
contra a destituio pretendida ou efetuada, na forma do art. 522 do CPC. O problema
que o agravante tem o prazo de dez dias para tomar iniciativa neste sentido, o qual se
verifica incompatvel com a estrutura da Lei sob comentrio.
Suponha-se, por outro lado, que a deciso do juiz em favor da substituio revele-se
infundada luz das provas trazidas pelo interessado, conforme o julgamento do agravo
por ele interposto. Em regra, deveria a pessoa indevidamente acusada ser reconduzida
funo da qual foi injustamente dispensada. No entanto, este fato prejudicaria sensivelmente o processo em curso, principalmente quando se tratar do administrador judicial,
pois acarretaria uma indesejvel nova mudana na administrao, com prejuzo para a
continuidade do trabalho que vinha sendo exercido pelo substituto.
Veja-se, do lado do administrador injustamente substitudo, que ele veio a perder
em conseqncia deste fato a remunerao a que teria direito ao final do processo.
Diante do exposto, duas solues so possveis: (i) reconduo do administrador judicial, com o direito ao recebimento da remunerao calculada proporcionalmente ao tempo
anterior substituio e ao que viesse a exercer depois do seu retorno; ou (ii) recebimento
de indenizao equivalente ao prejuzo por ele sofrido, a cargo de quem injustamente o ofendeu, na forma do art. 186 do atual Cdigo Civil. Esta ltima soluo, que melhor atenderia
aos interesses gerais em jogo, apresentaria freqentemente o problema da incapacidade de
pagamento da indenizao por parte de quem deu causa a uma substituio injusta.
A substituio injusta de membro do Comit de Credores traria efeitos menos graves para o acusado, uma vez que os membros daquele rgo no so remunerados. No
entanto, existiria dano moral, a ser devidamente reparado por quem lhe deu causa.
Art. 31. O juiz, de ofcio ou a requerimento fundamentado de qualquer interessado, poder
determinar a destituio do administrador judicial ou de quaisquer dos membros do Comit de
Credores quando verificar desobedincia aos preceitos desta Lei, descumprimento de deveres,
omisso, negligncia ou prtica de ato lesivo s atividades do devedor ou a terceiros.
1 No ato de destituio, o juiz nomear novo administrador judicial ou convocar os
suplentes para recompor o Comit.
2 Na falncia, o administrador judicial substitudo prestar contas no prazo de 10
(dez) dias, nos termos dos 1 a 6 do art. 154 desta Lei.

Mais uma vez nota-se a ausncia de previso do direito de defesa, por parte da pessoa
acusada, de qualquer dos fatos previstos na norma ora examinada. Como a deciso do
juiz dever ser devidamente fundamentada, a fim de no se caracterizar como um ato
arbitrrio, caber o direito de defesa pessoa assim destituda. A este respeito, devem ser
tomadas em considerao as mesmas observaes logo acima efetuadas.
185
A substituio no retira do administrador judicial substitudo o direito remunerao proporcional. No entanto, o seu pagamento ficar na dependncia da aprovao
de suas contas, nos termos dos 3. e 4. do art. 24 desta Lei.
Art. 32. O administrador judicial e os membros do Comit respondero pelos prejuzos
causados massa falida, ao devedor ou aos credores por dolo ou culpa, devendo o dissidente em
deliberao do Comit consignar sua discordncia em ata para eximir-se da responsabilidade.

Verifica-se quo delicada a situao do administrador judicial e dos membros do
Comit de Credores, tendo em vista esta eventual responsabilidade patrimonial, determinada por atos ou omisses originados de atos de dolo ou culpa.
Quanto ao administrador judicial de empresa em processo de recuperao, esta
condio particularmente problemtica, tendo em vista as decises que deve tomar na
execuo do plano que foi aprovado, as quais apresentam o risco de perdas financeiras que
devero ser-lhe imputadas, bastando para isto ficar caracterizada culpa nas modalidades
de negligncia, imprudncia ou impercia. Ora, a atividade empresarial essencialmente
de risco j na vida normal da empresa, quanto mais quando se trata de um processo de
recuperao judicial, cheio de maiores obstculos.
Assim sendo, o exame da presena de dolo ou de culpa pelo Judicirio, nos casos
correspondentes a este dispositivo, dever ser feito cum grano salis, sob pena de se praticar
injustias e de esvaziar o interesse pelo exerccio da funo de administrador judicial e
de membro do Comit de Credores. Estar o juiz preparado para colocar-se no lugar de
qualquer deles e ponderar a respeito de uma deciso que foi tomada ou de um ato que
foi adotado em um momento determinado no passado, diante de circunstncias ento
eventualmente prementes, a fim de fazer o julgamento justo? de duvidar-se.
Art. 33. O administrador judicial e os membros do Comit de Credores, logo que nomeados, sero intimados pessoalmente para, em 48 (quarenta e oito) horas, assinar, na sede
do juzo, o termo de compromisso de bem e fielmente desempenhar o cargo e assumir todas
as responsabilidades a ele inerentes.

A imediata formalizao da posse necessria para que o processo correspondente
tenha o seu curso otimizado, sem prejuzo para os interessados.
Art. 34. No assinado o termo de compromisso no prazo previsto no art. 33 desta Lei, o
juiz nomear outro administrador judicial.

Verifica-se que o prazo de decadncia, e pergunta-se por que o dispositivo em
questo no fez referncia tambm ao membro do Comit de Credores. Aplicando-se o
princpio da analogia, o resultado ser o mesmo.
Seo IV
Da Assemblia-Geral de Credores
Erasmo Vallado A. e N. Frana

A seo IV, do Captulo II, da Lei 11.101/2005 (doravante apenas Lei 11.101) cuida
da Assemblia-Geral de Credores, tema em relao ao qual indispensvel o recurso ao
direito societrio, por ser este o ramo do direito privado em que, reconhecidamente, o
estudo das questes referentes assemblia e suas deliberaes teve maior aprofundamento. Da as referncias que, durante os comentrios, faremos s disposies pertinentes
do Cdigo Civil e da Lei de S/A, bem como literatura especializada na matria.
105. A Assemblia-Geral de Credores na Lei 11.101
A Lei 11.101, ao tempo em que tem por objetivo, na recuperao judicial, viabilizar a superao da situao de crise econmico-financeira do devedor, a fim de permitir
a manuteno da fonte produtora, do emprego dos trabalhadores e dos interesses dos
credores, promovendo, assim, a preservao da empresa, sua funo social e o estmulo atividade econmica (art. 47), ou mesmo, na falncia, preservar e otimizar a
utilizao produtiva dos bens, ativos e recursos produtivos, inclusive os intangveis,
da empresa (art. 75), restaurou, de forma aparentemente paradoxal, os poderes dos
credores, cuja Assemblia-Geral decide, soberanamente, por exemplo, sobre a viabilidade da prpria recuperao judicial do devedor125 o que, como se sabe, no ocorria
com a concordata, cuja concesso pelo juiz independia totalmente do assentimento dos
credores.126 A Lei 11.101, seguindo as modernas legislaes falimentares dos diversos
pases, parece inspirada no assim chamado princpio da autonomia dos credores,
segundo o qual os credores, como principais envolvidos na insolvncia da empresa
* O autor agradece as crticas e sugestes feitas pelo amigo de todas as horas, Dr. Edmur de Andrade
Nunes Pereira Neto, sobretudo acerca das hipteses de conflito de interesses, e pelos tambm prezados amigos, Drs. Cndido Rangel Dinamarco, Jos Alexandre Tavares Guerreiro e Jos Rogrio
Cruz e Tucci. Agradece especialmente, outrossim, as crticas e sugestes de seu amigo, orientando
e constante interlocutor, Dr. Marcelo Vieira von Adamek, notadamente sobre a interpretao dos
arts. 36, caput, 39, 2., e 43, e, sobretudo, o incentivo para escrever estes comentrios. Agradece,
por fim, as contribuies de seus orientandos Patrcia Barbi Costa, advogada militante na rea
falimentar, e Evandro Fernandes Pontes. Os erros e as omisses, todavia, so de responsabilidade
exclusiva do autor.
125
Rejeitado o plano de recuperao pela assemblia-geral de credores, diz o 4. do art. 56, o
juiz decretar a falncia do devedor. Ressalva-se, apenas, a hiptese de cram down prevista no
art. 58, 1..
126
Fato que levou Waldemar Ferreira a cham-la de concordata fascista, segundo nos relata Comparato, no seu saboroso e sempre atual Aspectos jurdicos da macro-empresa (Comparato, Fbio
Konder, p. 99).
187
Erasmo Vallado A. e N. Frana Cap. II, Seo IV
devedora, devem decidir sobre as mais relevantes questes ocorrentes no processo de

recuperao ou falncia.127
106. A Assemblia rgo da comunho de credores
A idia de rgo est vinculada de interesse comum ou coletivo interesse que
explica, segundo Carnelutti, no somente a formao de qualquer grupo social, mas
tambm a sua organizao, mais ou menos complexa, segundo o grupo de que se trata.
rgo, para o mestre, uma decorrncia lgica do conceito de interesse coletivo o
individuo, ou indivduos, enquanto agem para o desenvolvimento deste interesse, ou
seja, enquanto cumprem uma funo do grupo.128 A Assemblia-Geral de Credores,
nessa perspectiva, rgo, eis que preordenada pela Lei 11.101 para agir em favor do
desenvolvimento do interesse coletivo da comunho de credores129 esta a funo
que a lei lhe comete. O interesse individual dos credores, tutelado no procedimento
concursal, o recebimento de seus crditos, em regra de acordo com o princpio da
Cf. Uhlenbruck, Wilhelm. Insolvenzordnung, 74, n. 1, p. 1.248; Ehricke. Ulrich, Mnchener
Kommentar zur Insolvenzordnung, 74, n. 3, p. 1.622/1.623.
128
Sistema di diritto processuale civile, I, p. 12, n. 3. V., outrossim, Teoria generale del diritto, p. 11-12.
129
A possibilidade da existncia de rgos tambm nas comunhes, e no apenas nas sociedades
e associaes, admitida, em sede doutrinria, entre outros, por jurista da mais alta expresso:
v. Romano, Santi. Frammenti di um dizionario giuridico, no verbete Organi, p. 153. Advirta-se,
contudo, que a natureza jurdica da coletividade dos credores, na falncia a chamada massa
falida subjetiva , questo deveras controvertida. H quem diga, com base na doutrina francesa
mais antiga, que se trataria de um estado de associao (nesse sentido, Lacerda, J. C. Sampaio
de. Manual de direito falimentar, p. 173), o que parece inaceitvel, sobretudo se se considerar
que a associao uma unio voluntria, por certo de pessoas que se organizam para fins no
econmicos (art. 53 do CC). De sociedade igualmente no se cuida, faltando, entre outros, o
elemento da voluntariedade (Celebram contrato de sociedade as pessoas que reciprocamente se
obrigam a contribuir, com bens ou servios, para o exerccio de atividade econmica e a partilha,
entre si, dos resultados, diz o art. 981 do CC). A idia de que se cuidaria de uma universalidade
de direito, sustentada por alguns autores (v. Requio, Rubens. Curso de direito falimentar, p. 160),
tambm soa inaceitvel, eis que, sendo esta conceituada como o complexo de relaes jurdicas,
de uma pessoa, dotadas de valor econmico (art. 91 do CC), no se concebe que a universalidade
possa ser confundida com as prprias pessoas que so os credores. A universalidade, com efeito,
classificada como bem coletivo (Parte Geral, Livro II, Ttulo nico, Captulo I, Seo V Dos
bens singulares e coletivos do CC), e, nesse sentido, identifica-se com a massa falida objetiva
(cf. Miranda, Pontes de. Tratado de direito privado, v. 28, 3.334, n. 2, p. 247). A hiptese de se
tratar de uma comunho sobre os bens do devedor tambm afastada, eis que sujeito dos direitos
sobre os bens do patrimnio continua o devedor falido. No os perdeu. O que se lhe retirou foi o
poder de dispor com eficcia contra os credores (idem, ibidem, 3.318, n. 1, p. 161; v., ainda,
3.347, n. 1, p. 279). Trajano de Miranda Valverde tambm refuta veementemente a hiptese de
comunho, inclusive por entender que cada credor age no seu prprio interesse, contrariando,
se possvel, o dos outros concorrentes (Valverde, Trajano de Miranda. Comentrios Lei de Falncias, v. 1, n. 256, p. 257-258). certo, porm, que, a par dos interesses individuais, pode haver
tambm, tanto na recuperao, como na falncia, interesses coletivos ou comuns dos credores,
como se aponta a seguir no texto. lcito falar, assim, em uma comunho de interesses entre os
credores. Conforme for, essa comunho no tem, na Lei 11.101, um carter estvel, como ocorre,
por exemplo, com a comunho dos debenturistas, na Lei de S/A, a qual dispe, inclusive, de um
representante o agente fiducirio (art. 68 da Lei 6.404/1976) que tem atuao permanente em
defesa dos interesses daquela (cf. Teixeira, Egberto Lacerda e Guerreiro, Jos Alexandre Tavares.
Das sociedades annimas no direito brasileiro, v. 1, p. 366-367).
127
Cap. II, Seo IV Erasmo Vallado A. e N. Frana
188
par conditio creditorum.130 Para tanto, pode haver um interesse comum ou coletivo,
seja na concesso e regular desenvolvimento da recuperao judicial, seja na decretao da falncia do devedor, se invivel aquela, pois do contrrio os credores podero
sofrer mais prejuzos ainda (art. 35, I, a). Os credores tambm podem ter interesses
comuns na constituio do Comit de Credores, para, entre outras coisas, fiscalizar
as atividades e examinar as contas do administrador judicial (art. 35, I, b e II, b c/c 27,
I), na nomeao do gestor judicial, quando o devedor for afastado da administrao
da empresa na recuperao judicial (art. 35, I, e), em modalidade mais adequada de
realizao do ativo (art. 35, II, c) etc.
107. A Assemblia rgo que expressa a vontade coletiva da comunho
de credores
A Assemblia de credores, como se disse, organizada para atuar em prol do interesse
comum dos credores. De que forma se d essa atuao? A Assemblia o rgo predisposto
pela Lei 11.101 para formar e expressar a vontade coletiva da comunho de credores,131
atravs das suas deliberaes. Exerce, assim, poder-funo deliberante. Mas, como bem
observa Wiedemann,132 enquanto no indivduo a formao e expresso da vontade a
deciso (Entschluss) de praticar um ato jurdico obedecem a um processo de natureza
psicolgica, nos grupos a formao e expresso da vontade coletiva a deliberao (Beschluss) obedecem a um processo de natureza jurdica. Exatamente por isso no pode ser
considerada expresso da vontade coletiva, consoante esclarece exemplarmente Bulhes
Pedreira, em lio plenamente aplicvel hiptese de uma comunho de credores, o
resultado de eventual pesquisa de opinio que se fizesse junto aos scios de determinada
sociedade acerca de assunto sobre o qual se ir deliberar: Assim, por exemplo, se um
pesquisador de opinies pergunta a todos os scios da sociedade qual deva ser a deciso
social sobre determinada questo, o conjunto das respostas que recebe um agregado
de atos individuais, no uma deliberao coletiva: ainda que todos se manifestem no
mesmo sentido, essas manifestaes no expressam a vontade social no so imputveis
ao grupo, como um todo. Para que exista deliberao social necessrio que os scios se
manifestem sobre proposta de deliberao na qualidade de membros do grupo e com o
fim de definir a vontade social, o que pressupe um procedimento que organize seus atos.
Esse procedimento precisa compreender ao menos: (a) a comunicao a todos os scios
da instaurao do processo de deliberao e da proposta a ser votada; (b) a manifestao
dos scios sobre a proposta com o fim de formar a vontade social; e (c) a coleta dos votos
e proclamao da deliberao social.133 A vontade coletiva da comunho de credores,
A lei reprime severamente a transgresso a este princpio: Art. 172. Praticar, antes ou depois
da sentena que decretar a falncia, conceder a recuperao judicial ou homologar plano de
recuperao extrajudicial, ato de disposio ou onerao patrimonial ou gerador de obrigao,
destinado a favorecer um ou mais credores em prejuzo dos demais: Pena recluso, de 2 (dois)
a 5 (cinco) anos, e multa. Pargrafo nico. Nas mesmas penas incorre o credor que, em conluio,
possa beneficiar-se de ato previsto no caput deste artigo.
131
Cf., na lei anterior, Miranda, Pontes de. Tratado de direito privado, v. 29, 3.431, p. 318.
132
Wiedemann, Herbert. Direito societrio (Gesellschaftsrecht), v. 1, p. 176.
133
No parecer Jos Luiz Bulhes de Pedreira (em colaborao com Alfredo Lamy Filho) denominado
Deliberao dos scios quotistas de transformar Ltda. S/A, A Lei das S/A, p. 656. No mesmo sentido,
Wiedemann, Herbert. Direito societrio (Gesellschaftsrecht), p. 176-177.
130
189
portanto, s pode ser validamente exprimida uma vez seguido o procedimento seqncia
preordenada de atos estabelecido na lei.
108. A Assemblia rgo hierarquicamente superior
A Assemblia-Geral de Credores um rgo hierarquicamente superior, que constitui
dois outros rgos, que igualmente agem em prol do interesse coletivo dos credores: o
Comit de Credores na recuperao e na falncia, mediante a escolha e substituio de
seus membros (art. 35, I, b e II, b) , com exceo do disposto no art. 26, 2. , e o gestor
judicial, na recuperao judicial (art. 35, I, e). Mas a Assemblia no tem preponderncia hierrquica sobre o administrador judicial, que est subordinado exclusivamente
ao juiz. Exatamente por isso, alis, foram vetadas a alnea c, do inciso I, e a alnea a,
do inciso II, do art. 35, que atribuam Assemblia de credores o poder de substituir o
administrador judicial poder que compete unicamente ao magistrado (v. comentrios
ao art. 35, I, c, mais adiante). Mas, embora sem qualquer subordinao hierrquica, o
prprio juiz estar adstrito a observar o resultado da deliberao assemblear, se tomada
com observncia das prescries legais (v., contudo, o art. 58, 1., que autoriza o juiz a
conceder a recuperao judicial mesmo em face de deliberao contrria da Assemblia
de credores, desde que preenchidos certos requisitos).
109. A Assemblia rgo de funcionamento facultativo
A Assemblia-Geral de Credores rgo de funcionamento facultativo. Mesmo na
recuperao judicial, se no houver objeo de nenhum credor ao plano apresentado
pelo devedor (art. 56, a contrario sensu), poder a Assemblia jamais chegar a ser convocada. As hipteses em que h convocao da Assemblia-Geral dos Credores esto
previstas nos arts. 26 c/c 52, 2.; 35; 52, 4.; 56; 65 e 2.; 72, a contrario sensu; 73,
I; 99, XII; e 145. No h convocao de Assemblia de credores na recuperao judicial
de microempresas ou empresas de pequeno porte, em que o devedor opte pelo plano
especial previsto nos arts. 70 a 72 (cf. art. 72, caput).
110. Invalidade (lato sensu) da Assemblia-Geral de Credores
Como tudo o que diz respeito problemtica questo da invalidade da Assemblia e
de suas deliberaes, a imprevidncia do legislador brasileiro segue sendo exemplar. Na Lei
11.101, aliou-se a imprevidncia insensibilidade, como se verificar. No h uma disciplina geral das invalidades relativas Assemblia-Geral de Credores, cuidando a lei apenas
de uma hiptese especial no 2. do art. 39 e aludindo invalidao de deliberao de
assemblia no 3. do mesmo artigo. S. Como tambm no h regulao da matria seja
na parte geral, seja na infeliz parte societria do atual Cdigo Civil, que deve ser aplicado
subsidiariamente, as dificuldades trazidas ao intrprete so quase intransponveis.
110.1 Inexistncia e ineficcia
Pelas razes que expendemos em obra anterior,134 inclinamo-nos a rejeitar a categoria
da inexistncia da Assemblia e das suas deliberaes, por entender que a categoria da
134
Cf. o nosso Invalidade das deliberaes de assemblia das S/A, p. 78-85.
190
invalidade dos referidos atos (que examinaremos no subitem seguinte), se porventura

j no abrangesse as hipteses qualificadas como de inexistncia, quando menos lhes
daria, como lhes d, adequada soluo. Alm das categorias mencionadas, h ainda a
da ineficcia. Consiste a ineficcia na inaptido do ato jurdico para produzir efeitos. De
maneira geral, pode-se dizer que so ineficazes as deliberaes que alteram, ou sejam
suscetveis de alterar, direitos especiais de credores ou direitos de terceiros antes que estes
consintam.135 Imagine-se a hiptese de ser aprovado um plano de recuperao judicial,
por exemplo, que implique alterao da variao cambial de determinadas obrigaes
do devedor. Tal deliberao s produzir efeitos se os credores das mesmas concordarem
(art. 50, 2.). Do contrrio, a deliberao pode at ser vlida, mas ineficaz.136 A tutela
processual da ineficcia, esclarea-se, meramente declaratria.137
110.2 Invalidade (stricto sensu)
Na categoria da invalidade, como se sabe, incluem-se a nulidade, disciplinada nos
arts. 166 a 170, e a anulabilidade, nos arts. 171 a 182, todos do Cdigo Civil, sendo a
conseqncia de ambos os vcios idntica: Anulado o negcio jurdico, diz o art. 182,
restituir-se-o as partes ao estado em que antes dele se achavam e, no sendo possvel
restitu-las, sero indenizadas com o equivalente. Mas, enquanto a nulidade imprescritvel (art. 169), podendo ser alegada por qualquer interessado, pelo Ministrio Pblico,
quando lhe couber intervir, e at de ofcio, pelo juiz, que no pode supri-la ainda que
a requerimento das partes (art. 168 e pargrafo nico), a anulabilidade atingida pela
decadncia em breve prazo (arts. 178 e 179), s podendo ser alegada pelos diretamente
interessados (art. 177), e sendo, ainda, suscetvel de confirmao (art. 172). A tutela
processual da nulidade , pois, declaratria, e a da anulabilidade, constitutiva negativa
ou desconstitutiva.
110.3 Vcios do voto, vcios das deliberaes e vcios da Assemblia
H que distinguir, nessa matria, trs diferentes espcies de vcio, com conseqncias tambm diversas: (a) vcios da prpria Assemblia que pode ter sido irregularmente
convocada (ou mesmo, no convocada)138 ou instalada, hiptese em que a sua invalidao
trar como conseqncia, obviamente, a invalidade de todas as deliberaes que nela forem
tomadas;139 (b) vcios das deliberaes nessa hiptese, o vcio de uma das deliberaes
Sobre ineficcia do voto e de deliberaes societrias, v. o nosso Invalidade das deliberaes de
assemblia das S/A, p. 111-113 e 117.
136
Os planos da ineficcia e da invalidade no se confundem. O ato pode ser vlido e ineficaz: o testamento, embora tenha sido lavrado com todas as formalidades legais, no produz efeitos antes
da morte do testador. O ato anulvel invlido, mas produz efeitos at a decretao da anulao
(art. 177 do CC).
137
Cf. Ascarelli, Tullio. Problemas das sociedades annimas e direito comparado, p. 401.
138
Imagine-se que, sendo poucos os credores, o magistrado, para evitar despesas, dispense a convocao pelos jornais, se todos eles se dispuserem a comparecer em data previamente acertada.
Nesse caso, se um deles, que no assentiu formalmente, no comparece e a Assemblia se realiza,
ser ela viciada por ausncia de convocao regular.
139
H determinados vcios de assemblia, porm, que no trazem essa conseqncia. A deliberao
sobre matria no constante da ordem do dia, por exemplo, por alguns classificada como vcio de
135
191
no se estende s demais, que no sejam viciadas; (c) vcios do voto nessa hiptese, o
vcio do voto s acarretar o vcio de determinada deliberao se o voto foi decisivo para
formao da maioria; seno, ser irrelevante, s atingindo o prprio voto viciado.140 So
completamente diversos, pois, os vcios em questo.141
110.3.1 Vcios do voto
O voto declarao de vontade,142 aplicando-se-lhe normalmente a disciplina
dos negcios jurdicos, prevista na Parte Geral, Livro III, Ttulo I, do Cdigo Civil.
Poder, assim, ser invalidado em virtude de nulidade (arts. 166 e 167 do CC), incluindo-se a as hipteses de violao de proibio de voto, comentadas mais abaixo,
ou de anulabilidade (art. 171 do CC). A invalidade do voto, reitere-se, somente acarretar a invalidade da deliberao da Assemblia se for determinante para a formao
da maioria.143 No h confundir, outrossim, o regime de invalidade do voto com o
regime de invalidade das deliberaes. O regime das deliberaes , em princpio,
conforme se ver a seguir, o da anulabilidade, sujeita a prazo decadencial. Escoado
esse prazo, a declarao de nulidade do voto ou a decretao de sua anulabilidade
no poder mais afetar a deliberao.144
110.3.1.1 Proibio de voto
As hipteses de proibio de voto obedecem, normalmente, a dois princpios. O
primeiro deles consiste na vedao do negcio consigo mesmo (ex.: o credor no
pode votar na deliberao sobre um negcio a ser realizado entre ele e o devedor ou a
massa, sobre a sua exonerao de uma dvida para com o devedor ou a massa ou de sua
responsabilidade perante o devedor ou a massa). O segundo princpio expresso pela
parmia nemo judex in causa propria, pois a ningum dado julgar os prprios atos (ex.:
o credor no poderia votar na deliberao sobre a sua destituio da condio de membro do Comit de Credores, muito embora no esteja impedido de votar em si mesmo
para exercer o cargo, tal como ocorre com os scios e acionistas, que podem votar em
si mesmos para exercer o cargo de administradores das sociedades e companhias). A
proibio de o credor votar atinge tambm o seu representante145 e inibe, outrossim, o
140
141
142
143
144
145
assemblia, acarreta apenas a invalidade da deliberao em questo, no afetando as outras que

tenham sido regularmente tomadas no conclave. V. outras hipteses de vcios de assemblia em
nosso Invalidade das deliberaes de assemblia das S/A, p. 91 e 92.
Essa verificao que se denomina, na doutrina, de prova de resistncia da deliberao (cf. o
nosso Invalidade das deliberaes de assemblia das S/A, p. 85, nota 45).
Outra classificao usual a que distingue entre vcios referentes ao procedimento de formao das
deliberaes e vcios referentes ao contedo (ou objeto) das mesmas (cf., por todos, Xavier, Vasco
da Gama Lobo. Anulao de deliberao social e deliberaes conexas, p. 180-181).
Cf. Schmidt, Karsten. Direito societrio (Gesellschaftsrecht), p. 436-438.
Isso ocorreria, segundo alguns, por fora da aplicao do princpio utile per inutile non vitiatur, previsto
no art. 184 do CC atual (art. 153 do CC/1916), mas v. a penetrante crtica de Ascarelli a respeito
(Ascarelli, Tullio. Problemas das sociedades annimas e direito comparado, p. 390, nota 44).
Cf. Ascarelli, Tullio. Problemas das sociedades annimas e direito comparado, p. 413 e nota 47;
Miranda, Pontes de. Tratado de direito privado, v. 50, 5.323, n. 12, c, p. 313.
O argumento pode ser extrado por analogia com a norma constante do 1., do art. 134, da Lei
de S/A.
192
credor impedido, de representar outro credor.146-147 O Cdigo Civil, lei subsidiria, contm norma geral de proibio de voto no art. 1.074, 2. (Nenhum scio, por si ou na
condio de mandatrio, pode votar matria que lhe diga respeito diretamente) e norma
especial no art. 1.078, 2. (proibio de os administradores e conselheiros fiscais
aprovarem as contas da administrao). A violao da proibio importar nulidade
do voto proferido (art. 166, VII, do CC), e, se o voto for decisivo para a formao da
maioria, a invalidade da deliberao.
110.3.1.2 Conflito de interesses
Em franco descompasso com a Lei de S/A (art. 115, 4.), o Cdigo Civil no prev
a anulao das deliberaes tomadas em decorrncia de voto conflitante. Nos dois dispositivos em que cuida de conflito de interesses, a sano estabelecida na lei civil apenas
a da responsabilidade por perdas e danos (art. 1.010, 3. e 1.017, pargrafo nico).148 A
Lei 11.101, infelizmente, no trata da matria. E no faltaro hipteses em que o interesse
individual de determinado credor poder ser substancialmente conflitante149 com o da coletividade, a exigir a anulao da deliberao. No fcil, entretanto, conceituar o que seja
o interesse comum dos credores. Segundo uma autorizada opinio doutrinria, tal interesse
consistiria no interesse que tem cada credor em, ao menos a mdio prazo, minimizar os seus
prejuzos, mediante a ampliao das disponibilidades da massa.150 Outras manifestaes
doutrinrias e jurisprudenciais tm considerado contrrias ao interesse comum dos credores
as deliberaes: a) que causam prejuzo desproporcional, inadequado, para uma parte dos
credores; b) que favorecem um credor em particular, ou um grupo de credores, especialmente os credores privilegiados ou com garantia real, ou ainda terceiros, em detrimento
da comunho dos credores; c) que no so teis a ningum; d) que favorecem o devedor
ou um terceiro sem qualquer vantagem para a massa.151 Como hipteses mais concretas
de conflito de interesses podem ser imaginadas, por exemplo, a de uma credora, indstria
automobilstica, que vote contrariamente aprovao de plano de recuperao judicial
vivel por estar interessada na falncia do devedor, seu concessionrio, a fim de passar a
concesso a outrem; ou do credor interessado na falncia de seu agente ou distribuidor
(art. 710 do CC), igualmente para transferir a outrem a agncia ou a distribuio de seus
Cf. Uhlenbruck, Wilhelm (Insolvenzordnung, 77, ns. 5 e 6, p. 1.273) e Ericke, Ulrich (Mnchener
Kommentar zur Insolvenzordnung, 77, n. 38, p. 1.680), que entendem que a proibio tambm
se aplica a uma sociedade controlada por um credor impedido.
147
Sobre toda essa matria de proibio de voto, cf. Uhlenbruck, Wilhelm. Insolvenzordnung, 76,
n. 24, p. 1.268/1.269, e 77, ns. 4 a 8, p. 1.272-1.274; e Ehricke, Ulrich. Mnchener Kommentar
zur Insolvenzordnung, 77, ns. 35 a 38, p. 1.679-1.680.
148
Essa tambm era a sano prevista nos arts. 95 e 120, pargrafo nico, da anterior Lei de S/A (Dec.lei 2.627/1940). Sobre o tema, v. o nosso Conflito de interesses nas assemblias de S/A, p. 74-75.
149
Sobre a distino entre conflito de interesses formal e substancial ou material, v. o nosso Conflito de
interesses nas assemblias de S/A, p. 75-81 e 91-97. V. ainda, mais resumidamente, no comentrio
a julgado da CVM que publicamos na RDM 128/225 sob o ttulo: Conflito de interesses: formal
ou substancial?.
150
Ehricke, Ulrich, Mnchener Kommentar zur Insolvenzordnung, 78, n. 17, p. 1.691, esclarecendo
que o componente temporal a mdio prazo, nessa conceituao, visa conciliar os interesses dos
credores que podem esperar at que os bens da massa sejam alienados a preo mais conveniente,
com os de outros, que tm necessidade da mais rpida realizao do ativo.
151
Uhlenbruck, Wilhelm, Insolvenzordnung, 78, ns. 8 e 9, p. 1.283-1.284.
146
193
produtos; ou ainda, do credor que tenha interesse na falncia de seu devedor simplesmente
por ser seu concorrente. Nesses casos, o voto desses credores na Assemblia-Geral que for
deliberar sobre o plano de recuperao judicial do devedor (art. 45 da Lei 11.101) poder ser
materialmente conflitante com o interesse da comunho de credores na aprovao daquele
plano. De outra parte, seria problemtico estabelecer-se a uma proibio de voto, eis que no
se pode dizer a priori que o credor concorrente, por exemplo, tenha interesse na falncia do
seu devedor unicamente para aniquil-lo.152 Se o plano de recuperao judicial for invivel,
absolutamente legtimo que o credor vote pela sua desaprovao, no intuito de evitar mais
prejuzos ainda. A recuperao judicial no um valor absoluto, como lembrado alhures.153
Mas de todo conveniente que, em tais casos, o credor justifique cumpridamente o seu
voto, eivado de natural suspeio, entregando declarao ao presidente da Assemblia. De
outra parte, a disciplina do voto em conflito de interesses que uma espcie de abuso do
direito de voto154 destina-se a proteger o interesse do grupo, sendo assim aplicvel tanto
ao voto da maioria como ao da minoria.155
110.3.2 Vcios das deliberaes
A deliberao de assemblia manifestao de vontade coletiva ( um ato coletivo Gesamtakt), no sendo considerada, por muitos autores, como um negcio jurdico.156 Mesmo
aqueles que no comungam dessa idia concedem, entretanto, que se trata de um negcio
jurdico de natureza especial, ao qual no se aplica inteiramente a disciplina das invalidades,
prevista nos arts. 166 e seguintes, do CC.157 E, com efeito, no se anula uma deliberao por
erro, ou por dolo, exemplificativamente. Anula-se o voto viciado. Se ele foi determinante para a
formao da maioria deliberante, anula-se a deliberao no porque seja ela contaminada pelo
erro ou pelo dolo, mas sim por violao s regras cogentes dos arts. 42, 45 e 46, da Lei 11.101,
que exigem aprovao das propostas por maioria. Anulado o voto decisivo, cai a maioria. A
disciplina da invalidade das deliberaes, assim, encontra correspondncia no princpio da
legalidade: as deliberaes contrrias lei podem ser invalidadas. Nulidade ou anulabilidade?
Mas, qual a sano aplicvel a uma deliberao tomada contrariamente lei? Nulidade ou
anulabilidade? A Lei 11.101, nos dois nicos dispositivos que se referem questo, fala
genericamente em invalidade, dizendo o seguinte: As deliberaes da Assemblia-Geral
no sero invalidadas... (art. 39, 2.); No caso de posterior invalidao de deliberao da
assemblia... (art. 39, 3.). De sua parte, o Cdigo Civil no contm, incompreensivelmente,
As duas nicas hipteses de proibio de voto, previstas no Cdigo Civil, como se disse, esto
no 2., do art. 1.074 (Nenhum scio, por si ou na condio de mandatrio, pode votar matria
que lhe diga respeito diretamente), e no 2. do art. 1.078 (proibio de os administradores e
membros do Conselho Fiscal deliberarem sobre as prprias contas).
153
Coelho, Fbio Ulhoa. Curso de direito comercial, v. 3, p. 382-383. Em outra passagem, anota: Quando o aparato estatal utilizado para garantir a permanncia de empresas insolventes inviveis,
opera-se uma inverso inaceitvel: o risco da atividade empresarial transfere-se do empresrio
para os seus credores (Lynn Lo Pucki, apud Jordan-Warren, 1985:657) (idem, p. 234).
154
Cf. Galgano, Francesco. Il nuovo diritto societario, p. 233.
155
V. o nosso Conflito de interesses nas assemblias de S/A, p. 65 (in fine)-67.
156
V., sobre a classificao das deliberaes de assemblia, o nosso Invalidade das deliberaes de
assemblia das S/A, p. 41-52. Cf. ainda Schmidt, Karsten. Direito societrio (Gesellschaftsrecht),
p. 436.
157
V. Ascarelli, Tullio. Rivista delle Societ, 1956, v. 1, p. 104-105, e Schmidt, Karsten. Direito societrio
(Gesellschaftsrecht), p. 436.
152
194
uma norma como a do art. 286 da Lei de S/A, que prev, como regra geral, a anulabilidade das
deliberaes. Mas, de algumas disposies isoladas do Cdigo Civil, pode-se verificar ter sido
seguida a regra da anulabilidade, a saber: os 3. e 4., combinados, do art. 1.078, e o art.
48 e seu pargrafo nico. Os dois primeiros prevem que a aprovao, sem reservas, das
demonstraes financeiras ali mencionadas, exonera de responsabilidade os administradores e os membros do Conselho Fiscal, extinguindo-se em dois anos o direito de anular
tal deliberao.158 Os dois ltimos, referentes s pessoas jurdicas em geral, dispem que,
se a pessoa jurdica tiver administrao coletiva, as decises se tomaro, em princpio,
pela maioria de votos dos presentes, decaindo em trs anos o direito de anular tais decises,
quando violarem a lei ou estatuto, ou forem eivadas de erro, dolo, simulao ou fraude.159
O que se pode extrair desses dispositivos que, em se tratando de deliberaes coletivas, o
Cdigo Civil adota sempre a regra da anulabilidade, como ocorre, alis, nas legislaes dos
mais diversos pases. Com amparo na lei supletiva, lcito concluir, assim, que as deliberaes
das assemblias de credores esto sujeitas tambm regra geral da anulabilidade.160
110.3.2.1 Mrito das deliberaes
O juiz exerce um controle de legalidade ou legitimidade das deliberaes da Assemblia, no um controle de mrito.161 As deliberaes de Assemblia, alis, no precisam ser
motivadas, sendo tomadas de acordo com critrios de convenincia ou oportunidade. Desde
que tenham sido observadas todas as formalidades legais, e no haja votos viciados decisivos
para a formao da maioria, o contedo das deliberaes escapa ao controle jurisdicional.
110.3.2.2 Prazo para anulao
Qual o prazo para requerer a anulao das deliberaes? Deve-se recorrer ao disposto no art. 179 do CC: Quando a lei dispuser que determinado ato anulvel, sem
estabelecer prazo para pleitear-se a anulao, ser este de 2 (dois) anos, a contar da data
da concluso do ato. Entendemos, porm, que o prazo deve ser contado da intimao
da juntada aos autos da ata da Assemblia de credores ( 7., do art. 37, da Lei 11.101)
que a data em que se d publicidade deliberao. O prazo de decadncia (art. 178,
caput, c/c art. 179 do CC). Tal prazo, de 2 anos, como j tivemos oportunidade de observar com relao s deliberaes societrias,162 est em aberta dessintonia com a maioria
das legislaes contemporneas, e , por idnticas razes a necessidade de estabilidade
Regras semelhantes colhem-se no 3., do art. 134, c/c o art. 286 da Lei de S/A.
O art. 286 da Lei 6.404/1976, que constitui reproduo quase ipsis litteris do art. 155 do Dec.-lei
2.627/1940, fonte do pargrafo nico do art. 48 do Cdigo Civil, assim dispe: A ao para anular
as deliberaes tomadas em assemblia geral ou especial, irregularmente convocada ou instalada,
violadoras da lei ou do estatuto, ou eivadas de erro, dolo, fraude ou simulao prescreve em 2
(dois) anos, contados da deliberao.
160
O que no impede possam ocorrer deliberaes nulas, como a que atente contra a ordem pblica ou
os bons costumes, aprovando medidas que constituam fraude ao direito de credores, por exemplo
(art. 166, II, do CC). Sobre as hipteses de nulidade absoluta das deliberaes das assemblias
das companhias, v. o nosso Invalidade das deliberaes de assemblia das S/A, p. 97-111; sobre as
de ineficcia, ver p. 111-113.
161
Cf. o nosso Conflito de interesses nas assemblias de S/A, p. 45-47. V., outrossim, Galgano, Francesco.
Il nuovo diritto societario, p. 232.
162
Cf. o nosso Invalidade das deliberaes de assemblia das S/A, p. 69, nota 7. Recentemente, v. o
estudo que publicamos na RDM 134/12, sob o ttulo Lineamentos da reforma societria do direito
italiano em matria de invalidade das deliberaes assembleares, especialmente p. 13, nota 3.
158
159
195
das deliberaes assembleares , insuportavelmente longo para requerer a anulao das

deliberaes das assemblias de credores. Deveria ser de 30 ou 60 dias, no mximo.
110.3.3 Vcios da Assemblia
Fiquemos naqueles que acarretam a invalidade da prpria Assemblia: irregularidade
da convocao ou instalao. A Assemblia convocada, por exemplo, com prazo inferior
ao da Lei 11.101 (art. 36). Qual o vcio que a afetar: nulidade ou anulabilidade? Veja-se,
a, a imprevidncia e insensibilidade do legislador falimentar. O Cdigo Civil, lei supletiva,
no contm uma regra como a do art. 286 da Lei de S/A, que prev expressamente, para a
hiptese de convocao ou instalao irregular, a anulabilidade. E o art. 166, V, do Cdigo
Civil diz ser nulo o negcio jurdico, quando for preterida alguma solenidade que a lei
considere essencial para a sua validade. Talvez se possa argumentar que a solenidade se
deu, embora de forma irregular, e que, tal como no regime das deliberaes, a violao
da lei no acarreta a nulidade, mas somente a anulabilidade, como o est a demonstrar o
art. 286 da Lei de S/A. Pois, do contrrio, sendo certo que a nulidade no convalesce (art.
169 do CC), corre-se o risco de a recuperao judicial ou a falncia serem encerradas por
sentena (arts. 63 e 156 da Lei 11.101) e, anos aps, instaurar-se uma pendncia sobre a
convocao ou instalao de uma assemblia de credores...163 Entendemos ser plenamente
aplicvel s Assemblias de credores, todavia, o 2., do art. 1.072, do Cdigo Civil, que
dispensa a convocao quando todos os interessados comparecerem Assemblia ou se
declararem, por escrito, cientes do local, data, hora e ordem do dia. J o 3. do mesmo
artigo, que dispensa a realizao do conclave quando todos os interessados decidirem, por
escrito, sobre a matria que dele seria objeto, de duvidosa aplicao a uma Assemblia de
credores, pois o administrador judicial pode ter um papel relevante no encaminhamento
das discusses entre os participantes, no curso do conclave.
110.4 Legitimao para agir
110.4.1 Legitimao ativa
Salvo eventual hiptese de nulidade, a legitimao para anular a Assemblia ou suas
deliberaes compete, em princpio, ao credor que votou contrariamente, ou quele que se
absteve de votar no conclave, seja declaradamente, seja por estar ausente. Em caso de determinados vcios do voto, evidentemente, deve-se admitir a impugnao por parte do credor
que tenha votado favoravelmente realizao da Assemblia, ou s suas deliberaes.164
Tambm est legitimado a propor a ao anulatria, a nosso ver, o credor sem direito de voto,
se lhe foi sonegado o direito de participar do conclave ou da discusso que nele se travou
(arts. 39, 1., 43 e 45, 3. da Lei 11.101).165 O Ministrio Pblico, ocorrendo eventual
O que demonstra a necessidade de urgente reviso da teoria das invalidades da Assemblia e de
suas deliberaes, por ns reclamada em diversos escritos, o ltimo dos quais mencionado na
nota anterior.
164
Isto s ocorre nas hipteses de alguns vcios do consentimento (erro, dolo, coao) ou de incapacidade do votante (no se admitiria, com efeito, que a simulao pudesse ser alegada, por exemplo,
pelo credor que a tivesse praticado), e desde que o voto proferido pelo errante, pelo coacto ou
pelo incapaz tenha contribudo, de forma decisiva, para a formao da maioria.
165
V. outras hipteses acerca de legitimao para agir com relao s assemblias das companhias,
que poderiam ser aplicadas analogicamente, no nosso Invalidade das deliberaes de assemblia
das S/A, p. 118-126.
163
196
hiptese de nulidade, tambm est legitimado a propor a ao, o mesmo se podendo dizer
do administrador judicial (art. 168 do CC). Nesse ltimo caso, alis demanda movida
pelo administrador judicial , parece-nos que o juiz dever nomear curador especial para
representar a massa falida, em face da coliso de interesses (arg. ex vi do art. 9., I, do CPC).
Em se cuidando da ineficcia das deliberaes assembleares, legitimados a agir sero, em
princpio, aqueles a cujo consentimento a lei atribui a produo de efeitos do ato, ou seja,
os credores ou terceiros mencionados no subitem 109.1, acima.
110.4.2 Legitimao passiva
A legitimada passiva para as aes relativas invalidade ou ineficcia da Assemblia
e suas deliberaes, na falncia, a coletividade dos credores (massa falida subjetiva),
representada pelo administrador judicial (art. 22, III, c e n, da Lei 11.101). Mas, e na
recuperao judicial, de quem a legitimao passiva? Eis outro grave problema, deixado
sem soluo expressa pelo legislador. Na recuperao judicial, a comunho dos credores
no tem um rgo que a represente, como na falncia. Esto previstos apenas rgos deliberativos (Assemblia e Comit de Credores, cf. arts. 35 e 27, respectivamente) e um rgo
excepcional (o gestor judicial, cf. art. 35, I, e, c/c art. 65). problemtico sustentar que,
por analogia, o administrador judicial representaria, tambm aqui, aquela coletividade,
mas, a no ser assim, devero ser citados todos os credores, indistintamente, para a ao de
anulao (inclusive os ausentes, que podero, mesmo assim, ter interesse na manuteno
das deliberaes). Ademais, no caso de anulao de deliberaes que tenham aprovado o
plano de recuperao ou o pedido de desistncia do devedor (arts. 35, I, a e d), dever este,
obviamente, figurar como litisconsorte passivo necessrio (art. 47 do CPC).
110.5 Conseqncias da invalidao da Assemblia e de suas deliberaes
H que distinguir entre as deliberaes de Assemblia e os atos com base nela praticados. A anulao das deliberaes no acarreta automaticamente a daqueles atos (e
o art. 39, 3., comentado mais adiante, indiretamente o demonstra). Se foi praticado
um ato com base na deliberao, deve-se requerer tambm a anulao do ato. Isso traz o
grave problema de se saber qual o meio adequado para atacar a sentena que concedeu
a recuperao judicial ou decretou a falncia, com base em deliberao viciada da Assemblia de credores (arts. 58 e 56, 4., respectivamente). Parece-nos que tal sentena
tem natureza homologatria da vontade coletiva dos credores,166 podendo ser objeto de
anulao como os atos jurdicos em geral, nos termos do art. 486 do CPC.167
Os artigos mencionados dispem, imperativamente: Art. 58. Cumpridas as exigncias desta Lei, o
juiz conceder a recuperao judicial do devedor cujo plano [...] tenha sido aprovado pela assembliageral de credores na forma do art. 45 desta Lei (o juiz, portanto, aps uma verificao dos aspectos
formais, fica adstrito a conceder a recuperao); Art. 56 [...] 4. Rejeitado o plano de recuperao
pela assemblia-geral de credores, o juiz decretar a falncia do devedor. E, ainda, determina tambm
imperativamente o art. 73, I: Art. 73. O juiz decretar a falncia durante o processo de recuperao
judicial: I por deliberao da Assemblia-Geral de Credores, na forma do art. 42 desta Lei. Observese, por fim, que o art. 59, 1., classifica a deciso que conceder a recuperao como ttulo judicial,
nos termos do art. 584, III, do caput da Lei 5.869, de 11 de janeiro de 1973 Cdigo de Processo
Civil, ou seja, como sentena homologatria de conciliao ou transao [...] (art. 584, III, cit.).
Ressalte-se que, com a reforma decorrente da Lei 11.232/2005, o citado art. 584, III, foi revogado,
tendo como dispositivo correspondente o art. 475-N, III, do CPC.
167
Esclarea-se que, nas diversas legislaes, a questo da invalidade da assemblia de credores e de
suas deliberaes tratada de forma diferente. Na lei falimentar alem, por exemplo, no prevista
166
197
Erasmo Vallado A. e N. Frana Art. 35
Art. 35. A assemblia-geral de credores ter por atribuies deliberar sobre:

I na recuperao judicial:
a) aprovao, rejeio ou modificao do plano de recuperao judicial apresentado
pelo devedor;
b) a constituio do Comit de Credores, a escolha de seus membros e sua substituio;
c) (Vetado.)
d) o pedido de desistncia do devedor, nos termos do 4 do art. 52 desta Lei;
e) o nome do gestor judicial, quando do afastamento do devedor;
f) qualquer outra matria que possa afetar os interesses dos credores;
II na falncia:
a) (Vetado.)
b) a constituio do Comit de Credores, a escolha de seus membros e sua substituio;
c) a adoo de outras modalidades de realizao do ativo, na forma do art. 145 desta Lei;
d) qualquer outra matria que possa afetar os interesses dos credores.

111. Caput: competncia da Assemblia-Geral de Credores
O art. 35 dispe sobre a competncia da Assemblia-Geral de Credores na recuperao judicial (inc. I) e na falncia (inc. II). H de se entender que, como a Lei 11.101
a invalidade, mas to-somente a revogao da deliberao (Aufhebung des Besschlusses), que deve
ser requerida de imediato ao juiz (ou ao Rechtspfleger, espcie de pretor) que preside a assemblia,
na hiptese de a deliberao ser contrria ao interesse comum dos credores ( 78, 1, da Insolvenzordnung Lei falimentar alem). Da concesso ou denegao do requerimento cabe recurso ao
tribunal ( 78, 2). Isto no quer dizer, todavia, que no caiba a declarao de nulidade absoluta
(Nichtigkeit) ou ineficcia (Unwirksamkeit) da prpria assemblia ou de suas deliberaes. Doutrina e jurisprudncia consideram nula, por exemplo, a assemblia cuja convocao no obedeceu
as formalidades legais; nulas seriam, de outra parte, as deliberaes sobre matria no constante da
ordem do dia, ou contrrias a uma proibio legal ou aos bons costumes (cf. os 134 e 138 do BGB
Brgerliches Gesetzbuch [Cdigo Civil Alemo]). A nulidade ou ineficcia da assemblia ou da
deliberao, no sendo pleiteada ao juiz no prprio conclave, poderia ser objeto, a qualquer tempo,
de declarao incidente ou, ento, de ao declaratria (Feststellungsklage), com fundamento no
256 da ZPO (Zivilprozessordnung Cdigo de Processo Civil alemo). Doutrina e jurisprudncia
entendem, todavia, descaber a anulabilidade (Anfechtbarkeit) da assemblia ou de suas deliberaes.
Considera-se que, alm de no ter a lei previsto a anulabilidade, as medidas previstas no supracitado
78, 1 e 2, da Insolvenzordnung, j protegeriam suficientemente os interesses dos credores (muito
embora o pedido de revogao da deliberao contrria ao interesse comum dos credores s possa
ser solicitado na prpria assemblia, o que afasta, portanto, a possibilidade de ser formulado posteriormente, por um credor ausente). Interessante notar que as hipteses de violao de proibio
de voto (Stimmverbot), bem como a de determinado credor ter sido ilegalmente impedido de votar
(desde que, bem entendido, a incluso ou excluso dos respectivos crditos tenha sido determinante para a formao da maioria), tambm acarretam, segundo doutrina e jurisprudncia, a
nulidade absoluta da deliberao, e no a anulabilidade, sob o fundamento de que a proclamao
do resultado da deliberao da assemblia, incluindo o voto viciado ou excluindo o voto legtimo,
no teria qualquer eficcia constitutiva (cf., a respeito de todos esses pontos, o detalhado exame
de Uhlenbruck, Wilhelm. Insolvenzordnung, 74, n. 14, p. 1.252/1.253, 76, n. 26, p. 1.269, e
77, n. 8, p. 1.273-1.274; v., ainda, Ehricke, Ulrich. Mnchener Kommentar zur Insolvenzordnung,
74, n. 45, p. 1.641, e 76, ns. 33 e 34, p. 1.664; Kind, Thomas, Insolvenzordnung, 76, ns. 15 a
17, p. 463; Keller, Ulrich, Insolvenzrecht, n. 469, p. 162-163).
Art. 35 Erasmo Vallado A. e N. Frana
198
criou rgos diversos, com distintas funes, para agir em prol do interesse coletivo dos
credores (v. comentrio de n. 107 Seo IV, supra), suas competncias, salvo disposio
expressa em contrrio, so indelegveis.
112. Inciso I Na recuperao judicial
112.1 Aprovao, rejeio ou modificao do plano de recuperao judicial apresentado
pelo devedor
Havendo objeo de qualquer credor ao plano de recuperao judicial apresentado pelo devedor, dever o juiz convocar a Assemblia-Geral de Credores (cf. art. 56,
que contm disposio imperativa: Havendo objeo de qualquer credor ao plano de
recuperao judicial, o juiz convocar a Assemblia-Geral de Credores...). Para a modificao do plano, necessrio o consentimento do devedor (art. 56, 3.). V., outrossim,
comentrios ao art. 45.
112.2 A constituio do Comit de Credores, a escolha de seus membros e sua substituio
O Comit de Credores rgo facultativo (art. 28) e a sua constituio se d, necessariamente, pela Assemblia-Geral de Credores. A escolha e a substituio dos membros
do Comit, excepcionalmente, pode se dar independentemente de Assemblia (art. 26,
2.).168 V., outrossim, comentrios aos arts. 41 e 44.
112.3 Dispositivo vetado (alnea c do inciso I)
O dispositivo vetado atribua Assemblia o poder de deliberar sobre a substituio
do administrador judicial e a indicao de seu substituto. O Ministrio da Justia, nas
razes da aposio de veto encaminhadas ao Presidente da Repblica, entendeu que tal
dispositivo conflitava com o disposto nos arts. 52, I e 23, pargrafo nico, que atribuem
ao juiz o poder de, respectivamente, nomear e destituir o administrador judicial. Com o
veto, argumentou-se, estar afastada, (...) de plano, a possibilidade de que seja nomeada
para o encargo pessoa que no seja da confiana do juzo.
112.4 O pedido de desistncia do plano de recuperao judicial
O pedido de desistncia do plano de recuperao judicial, se formulado aps a deciso
que deferir o processamento da recuperao, depender da aprovao da AssembliaGeral de Credores, nos termos do 4. do art. 52.
112.5 O nome do gestor judicial, quando do afastamento do devedor
Normalmente, o devedor ou seus administradores so mantidos na administrao da empresa, durante a recuperao judicial (art. 64, caput). Mas, nas hip 168
Refletindo melhor sobre esse ponto, passamos a entender, diferentemente do que expressamos
na primeira edio destes comentrios, que apenas a nomeao e a substituio dos membros
do Comit de Credores podem se dar fora da Assemblia, nas condies previstas no art. 26,
2., mas no a constituio daquele rgo, ante o disposto no art. 26, caput, c/c o art. 35, I,
b e II, b.
199
teses previstas nos incisos I a VI do art. 64, os administradores sero destitudos

pelo juiz (pargrafo nico do mesmo artigo), caso em que dever ser convocada a
Assemblia-Geral de Credores para nomear um gestor judicial para administrar a
empresa (art. 65).
112.6 Qualquer outra matria que possa afetar os interesses dos credores
H matrias, porm, que so da competncia do Comit de Credores (art. 27, I e
II), e sobre as quais, se este no estiver em funcionamento, competir ao administrador
judicial, ou, na incompatibilidade deste, ao juiz deliberar (art. 28).
113. Inciso II Na falncia
113.1 Dispositivo vetado (alnea a, do inciso II)
V. comentrio alnea c, do inciso I deste art. 35.
113.2 A constituio do Comit de Credores, a escolha de seus membros e sua substituio
V. comentrio alnea b, do inciso I deste art. 35.
113.3 A adoo de outras modalidades de realizao do ativo
A realizao do ativo se d normalmente mediante leilo, por lances orais, propostas fechadas, ou prego (art. 142). Mas a Assemblia pode aprovar outra modalidade
de realizao do ativo, como a constituio de sociedade de credores (j prevista na lei
anterior, cf. art. 123, 1., do Dec.-lei 7.661/1945) ou de empregados do prprio devedor,
por exemplo (art. 145). Para tal aprovao necessrio qurum especial (v. comentrio
ao art. 46, a seguir).
113.4 Qualquer outra matria que possa afetar os interesses dos credores
H matrias, porm, que so da competncia do Comit de Credores (art. 27, I),
e sobre as quais, se este no estiver em funcionamento, competir ao administrador
judicial, ou, na incompatibilidade deste, ao juiz deliberar (art. 28).
Art. 36. A assemblia-geral de credores ser convocada pelo juiz por edital publicado
no rgo oficial e em jornais de grande circulao nas localidades da sede e filiais, com antecedncia mnima de 15 (quinze) dias, o qual conter:
I local, data e hora da assemblia em primeira e em segunda convocao, no podendo
esta ser realizada menos de 5 (cinco) dias depois da primeira;
II a ordem do dia;
III local onde os credores podero, se for o caso, obter cpia do plano de recuperao
judicial a ser submetido deliberao da assemblia.
1 Cpia do aviso de convocao da assemblia dever ser afixada de forma ostensiva
na sede e filiais do devedor.
2 Alm dos casos expressamente previstos nesta Lei, credores que representem no
mnimo 25% (vinte e cinco por cento) do valor total dos crditos de uma determinada classe
podero requerer ao juiz a convocao de assemblia-geral.
200
3 As despesas com a convocao e a realizao da assemblia-geral correm por conta

do devedor ou da massa falida, salvo se convocada em virtude de requerimento do Comit de
Credores ou na hiptese do 2 deste artigo.

114. Imprescindibilidade da convocao
A Assemblia-Geral de Credores, como se disse (v. comentrio de n. 107 Seo IV,
supra), tem por funo formar e expressar a vontade coletiva da comunho de credores, e,
para tanto, deve obedecer a um procedimento seqncia preordenada de atos estabelecido
na Lei 11.101. O ato inicial e imprescindvel deste procedimento a convocao. Imprescindvel porque as deliberaes coletivas vinculam todo o grupo inclusive os ausentes.
Esta a regra, claramente estabelecida no direito comum, no 5., do art. 1.072, do Cdigo
Civil: As deliberaes tomadas de conformidade com a lei e o contrato vinculam todos os
scios, ainda que ausentes ou dissidentes. Na hiptese da comunho de credores, idntico
efeito se verificar: os credores ausentes ou dissidentes ficaro vinculados s deliberaes
da Assemblia-Geral de Credores (arts. 42, 44 c/c 26, 45 e 46, da Lei 11.101). Mas, para
tanto, devem ser convocados, pois, como obtempera Fbio Konder Comparato, seria,
com efeito, aberrante que todos os componentes do collegium (...) ficassem vinculados por
declaraes coletivas de vontade s quais no tiveram acesso.169
115. A competncia para convocao da Assemblia exclusiva do juiz
Somente ao juiz compete convocar a Assemblia-Geral de Credores, seja de ofcio
(v.g., art. 99, XII), seja a requerimento de credores que representem, no mnimo, 25%
de cada classe (art. 36, 2., c/c art. 52, 2.), do Comit de Credores (art. 27, I, e), ou
do administrador judicial (art. 22, I, g).170
116. Forma de convocao
A convocao se d por edital publicado no rgo oficial e em jornais de grande circulao, prevalecendo, aqui, a regra especial do art. 36, caput, em face daquela estabelecida
no art. 191, caput, eis que o intento do legislador dar a mais ampla publicidade possvel da
realizao da Assemblia para os credores. Deve sempre ser observado, todavia, o mandamento contido no pargrafo nico do art. 191: As publicaes ordenadas nesta Lei contero
a epgrafe recuperao judicial de, recuperao extrajudicial de ou falncia de.
117. Prazo de convocao
O prazo previsto para a convocao da Assemblia-Geral de Credores de direito
material, e no de direito processual. No se trata, evidentemente, de ato que deva ser
Cf. parecer intitulado Eleio de diretores em companhia aberta. Validade e eficcia de reunies
do conselho de administrao de sociedade annima. Quorum deliberativo em assemblias gerais
de companhia aberta. Comparato, Fbio Konder. Direito empresarial: estudos e pareceres, p. 185;
destaques nossos.
170
A assemblia dos credores s se constitui como rgo se convocada pelo magistrado (Ehricke,
Ulrich. Mnchener Kommentar zur Insolvenzordnung, 74, n. 20, p. 1.632).
169
201
praticado pela parte, no processo, mas sim de realizao de conclave que deliberar
sobre matria respeitante ao interesse dos credores171 (muito embora o processo falimentar tenha por finalidade precpua, pelo menos em linha de princpio, a tutela de
outros interesses tambm, que sobrelevam at aquele: v. arts. 47 e 75). O prazo de quinze dias ser contado, assim, de acordo com a regra do art. 132, caput, do Cdigo Civil,
excludo o dia do comeo e computado o do vencimento (que poder ser o da prpria
Assemblia172), sempre da primeira publicao do anncio de convocao (art. 1.152,
3., do CC). O incio do prazo, que flui continuamente, d-se, outrossim, mesmo em
domingos e feriados (exemplificativamente, se a publicao for feita no sbado, o prazo
comea a correr no domingo), eis que regra diversa vige exclusivamente para os prazos
processuais, por razes peculiares aos processos judiciais (inexistncia de expediente
forense naqueles dias). No h impedimento, ademais, para que a Assemblia se realize
tambm em domingos e feriados173 o que poder at facilitar o comparecimento do
maior nmero de credores.
118. Inciso I Local, data e hora da Assemblia em primeira e em segunda
convocao, no podendo esta ser realizada menos de 5 (cinco) dias depois
da primeira
A Lei 11.101 no contm determinao expressa a respeito, mas, em princpio, parece
ser mais adequado que a Assemblia se realize na sede do devedor, se o estabelecimento,
obviamente, no tiver sido lacrado (art. 109) e comportar o nmero de credores que
possa comparecer. Tal providncia, inclusive, evitar eventuais despesas com aluguel de
local para realizao do conclave. O anncio dever indicar desde logo, outrossim, as
datas de primeira e segunda convocaes, observando-se o prazo de cinco dias entre
aquela e esta, que dever ser contado na forma indicada no comentrio de n. 116 ao
caput deste artigo.
119. Inciso II A ordem do dia
A ordem do dia deve especificar claramente as matrias que sero objeto de deliberao na Assemblia, pois destina-se a cientificar previamente os credores do que ser
discutido no conclave, a fim de que possam refletir a respeito e no sejam tomados de
surpresa.174 A deliberao que vier a se realizar sobre matria no constante da ordem
do dia , por esse motivo, anulvel.175
Na lei anterior, v., sobre a Assemblia para deliberar sobre a realizao do ativo, Miranda, Pontes
de. Tratado de direito privado, v. 29, 3.432, p. 326 e ss.
172
Nesse sentido, v., na lei anterior, Miranda, Pontes de. Tratado de direito privado, v. 29, 3.431, n. 2,
p. 319, in fine. V., ainda, no mesmo sentido, com relao contagem do prazo para as assemblias
de S/A, Teixeira, Egberto Lacerda e Guerreiro, Jos Alexandre Tavares. Das sociedades annimas
no direito brasileiro, v. 1, p. 392-393, e Carvalhosa, Modesto. Comentrios Lei de Sociedades
Annimas, v. 2, p. 557.
173
Cf. Batalha, Wilson de Souza Campos. Comentrios Lei das S/A, v. 2, p. 598, item 4.
174
V., nesse sentido, Lacerda, J. C. Sampaio de. Comentrios Lei das Sociedades Annimas, v. 3,
p. 51.
175
Cf. o nosso Invalidade das deliberaes de assemblia das S/A, p. 93, nota 61, com citao de doutrina
e jurisprudncia (RT 688/67).
171
202
120. Inciso III Local onde os credores podero, se for o caso, obter cpia do
plano de recuperao judicial a ser submetido deliberao da Assemblia
Em se tratando de Assemblia convocada para deliberar sobre o plano de recuperao (art. 56), necessrio que, no prprio anncio de convocao, se indique o local
onde os credores podero obter cpia do plano, sob pena de, futuramente, vir a ser requerida a anulao do conclave (os credores no disporo do prazo mnimo de quinze
dias, previsto no caput deste artigo, para refletir sobre o plano; v., ainda, os comentrios
ao inciso II, supra).
121. 1.: cpia do aviso de convocao
O dispositivo reflete a preocupao do legislador em proporcionar aos credores a
mais ampla publicidade possvel acerca do local, data e hora da Assemblia.
122. 2.: requerimento da convocao de assemblia-geral por credores
Alm dos credores, como se disse, a convocao da Assemblia poder ser requerida
ao juiz pelo Comit de Credores (art. 27, I, e) e pelo administrador judicial (art. 22, I, g).
A efetiva convocao, entretanto, ato privativo do juiz (art. 36, caput).
123. 3.: despesas com a assemblia-geral
O devedor em recuperao ou a massa falida somente respondem pelas despesas
de convocao se esta se der ex officio, pelo juiz (v.g., art. 99, XII), ou a requerimento do
administrador judicial (art. 22, I, g).
Art. 37. A assemblia ser presidida pelo administrador judicial, que designar um
secretrio dentre os credores presentes.
1 Nas deliberaes sobre o afastamento do administrador judicial ou em outras em
que haja incompatibilidade deste, a assemblia ser presidida pelo credor presente que seja
titular do maior crdito.
2 A assemblia instalar-se-, em primeira convocao, com a presena de credores
titulares de mais da metade dos crditos de cada classe, computados pelo valor, e, em segunda
convocao, com qualquer nmero.
3 Para participar da assemblia, cada credor dever assinar a lista de presena, que
ser encerrada no momento da instalao.
4 O credor poder ser representado na assemblia-geral por mandatrio ou representante legal, desde que entregue ao administrador judicial, at 24 (vinte e quatro) horas antes
da data prevista no aviso de convocao, documento hbil que comprove seus poderes ou a
indicao das folhas dos autos do processo em que se encontre o documento.
5 Os sindicatos de trabalhadores podero representar seus associados titulares de
crditos derivados da legislao do trabalho ou decorrentes de acidente de trabalho que no
comparecerem, pessoalmente ou por procurador, assemblia.
6 Para exercer a prerrogativa prevista no 5 deste artigo, o sindicato dever:
I apresentar ao administrador judicial, at 10 (dez) dias antes da assemblia, a relao
dos associados que pretende representar, e o trabalhador que conste da relao de mais de um
sindicato dever esclarecer, at 24 (vinte e quatro) horas antes da assemblia, qual sindicato
o representa, sob pena de no ser representado em assemblia por nenhum deles; e
II (Vetado.)
203
7 Do ocorrido na assemblia, lavrar-se- ata que conter o nome dos presentes e

as assinaturas do presidente, do devedor e de 2 (dois) membros de cada uma das classes
votantes, e que ser entregue ao juiz, juntamente com a lista de presena, no prazo de 48
(quarenta e oito) horas.

124. Presidente e secretrio da Assemblia
De acordo com a lei anterior, a Assemblia era presidida pelo juiz (art. 122, 2., do
Dec.-lei 7.661/1945). A Lei 11.101 delegou essa atribuio ao administrador judicial, que
escolher qualquer um dos credores presentes para secretari-lo em suas tarefas (leitura
da ordem do dia, cmputo dos votos, lavratura da ata etc.).
125. Poderes do presidente da Assemblia
O presidente dirigir os trabalhos da Assemblia, que normalmente (i) se inicia
pela leitura da ordem do dia; (ii) prossegue com a discusso e votao de cada uma das
matrias constantes da ordem do dia; e (iii) encerra-se com a proclamao das deliberaes tomadas e a lavratura da ata. Ao presidente competir verificar a legitimao dos
credores, antes que assinem a lista de presena. Para facilitar o cmputo do quorum, ser
conveniente que, ao lado da assinatura de cada credor, conste o valor de seu(s) crdito(s),
de acordo com a respectiva classificao (atendendo-se tambm ao disposto no art. 41,
2.). Como o quorum de instalao das assemblias sempre calculado por classe de
credores (v. 2. deste art. 37 c/c arts. 41 ou 26, caput, I a III), parece-nos inevitvel que
o secretrio da Assemblia elabore relaes de credores em separado, de acordo com a
classe respectiva, para evitar confuso no momento da apurao. Pelo mesmo motivo,
devem ser segregados em relao separada aqueles credores cujos crditos no so considerados para fins do clculo do quorum de instalao ou deliberao (arts. 39, 1., 43
e seu pargrafo nico, e 45, 3.). Encerrada a assinatura da lista e verificado o quorum
de instalao ( 2. deste art. 37, c/c arts. 41 ou 26, caput, I a III), o presidente declarar
instalada a Assemblia e dar incio aos trabalhos. Em princpio, deve ser seguida a
ordem das matrias constantes do anncio de convocao, debatendo-se e votando-se
cada uma delas, mas nada impede que, se uma deliberao no depender da votao
prvia de outra, e se disso no resultar prejuzo aos participantes, seja a ordem invertida.
Entende-se que, na direo dos trabalhos, o presidente de uma Assemblia pode limitar
o tempo de cada participante no encaminhamento e discusso das matrias, bem como
excluir do recinto aquele que praticar atos que puderem ser caracterizados como crimes
ou contravenes, ou atentarem contra o decoro, inclusive por motivos de embriaguez
ou manifesta insanidade mental, mas no por excessos verbais ou pela apresentao de
protestos veementes, eis que tais desbordamentos so naturais quando h dissdio no
conclave.176 A lei anterior atribua ao presidente da Assemblia que, como se disse, era
o juiz , o poder de vetar as deliberaes dos credores contrrias s disposies desta
Lei (art. 122, 2., do Dec.-lei 7.661/1945). O controle de legalidade das deliberaes
era exercido, assim, durante o prprio desenrolar do conclave, mas por um magistrado.
176
Cf. Carvalhosa, Modesto. Comentrios Lei de Sociedades Annimas, v. 2, p. 614-616.
204
A Lei 11.101, significativamente, silenciou a respeito, pois nos parece evidente que tal
ampla funo no pode ser exercida pelo administrador judicial ou por eventual credor
que presidir a Assemblia (v. 1. deste art. 37). Poder e dever o presidente do conclave,
sim, deixar de computar os votos daqueles credores que esto expressamente impedidos
de votar pela lei (arts. 39, 1., 43 e pargrafo nico, e 45, 3.), mas no lhe competir
vetar os votos dos credores em razo de seu contedo sujeito, exclusivamente, ao
controle judicial. No poder o presidente da Assemblia, outrossim, a nosso ver, deixar
de computar o voto de algum credor sob pretexto da ocorrncia de conflito formal de
interesses, inclusive porque a lei supletiva no probe o voto nesta hiptese (v. comentrio de n. 109.3.1.2 Seo IV, supra). Finalmente, no nos parece que das decises do
presidente caiba qualquer recurso Assemblia,177 eis que o presidente no est ali
exercendo poderes delegados pelos credores, mas sim representando o juiz.
126. Adiamento da Assemblia
Pode ser que haja necessidade de adiamento da Assemblia, se, por qualquer motivo,
os trabalhos no puderem ser encerrados no mesmo dia. O problema que surge, ento, o
seguinte: haveria necessidade de publicao de nova convocao, mesmo que a Assemblia
j delibere sobre a data da continuao?178 Os comentaristas das sucessivas leis de sociedades por aes divergem a esse respeito. Valverde, sob o regime do Dec.-lei 2.627/1940,
entendia ser indispensvel a publicao de nova convocao.179 Cunha Peixoto entendia
diversamente.180 Sob o regime da Lei de S/A vigente, Fran Martins manifesta-se pela imprescindibilidade da publicao de nova convocao.181 Igualmente, Carvalhosa182 e Roberto
Barcellos de Magalhes.183 Parece-nos que, em face das caractersticas de uma AssembliaGeral de Credores, realizada na pendncia de um processo de recuperao ou falimentar,
cuja celeridade determinada pela prpria lei (art. 75, pargrafo nico), tudo acrescido da
circunstncia de normalmente no se poder dispor de dinheiro suficiente para gastar em
publicaes, a soluo teria que ser casustica. Imagine-se que os trabalhos da Assemblia
se estendam at tarde da noite. Por que razo no poderia ela deliberar sua continuao
no dia imediato, economizando-se, assim, tempo e dinheiro? At seria recomendvel que,
prevendo tal possibilidade, em se tratando de uma Assemblia com numerosos credores,
conste da prpria convocao que, no sendo possvel encerrar os trabalhos no mesmo
dia, a Assemblia prosseguir no dia subseqente ou da a alguns dias, conforme deliberar
a prpria Assemblia, independentemente de nova convocao.184
Contra: Coelho, Fbio Ulhoa. Comentrios nova lei de falncias e de recuperao de empresas, p. 93.
Pontes de Miranda, sob a gide da lei de falncias anterior (Dec.-lei 7.661/1945), sustentava ser
desnecessria nova convocao, argumentando com o art. 270 do CPC/1939, que autorizava o juiz a
adiar a audincia, marcando nova data independentemente de novas intimaes (Miranda, Pontes
de. Tratado de direito privado, v. 29, 3.431, n. 3, p. 322). Em face da Lei 11.101, todavia, essa opinio
no mais prevalece, eis que no o juiz, mas sim o administrador judicial, que preside a Assemblia.
179
Valverde, Trajano de Miranda. Sociedades por aes, v. 2, n. 472, p. 138-139.
180
Peixoto, Carlos Fulgncio da Cunha. Sociedades por aes, v. 3, p. 106.
181
Martins, Fran. Comentrios Lei das Sociedades Annimas, v. 2, t. I, p. 231-232.
182
Carvalhosa, Modesto. Comentrios Lei das Sociedades Annimas, p. 686.
183
Magalhes, Roberto Barcellos de. Lei das S/A, n. 696, p. 549.
184
Na lei falimentar alem, a dispensa de convocao em caso de adiamento do conclave expressa
( 74, 2, da Insolvenzordnung).
177
178
205
127. 1.: deliberaes sobre afastamento do administrador

A primeira hiptese desse pargrafo remanesceu em razo de um cochilo do Executivo, ao exercer o direito de veto com relao aos incs. I, alnea c, e II, alnea a, do art.
35, que previam ser da competncia da Assemblia-Geral de Credores a substituio
do administrador judicial e a eleio de seu substituto, na recuperao judicial e na
falncia, respectivamente. Com o veto queles dispositivos, inexistem deliberaes da
Assemblia de credores sobre o afastamento do administrador judicial, eis que tal ato
compete exclusivamente ao juiz (v. as razes do veto, no comentrio ao art. 35, inc. I,
c). Carvalho de Mendona entendia incompatibilizar-se para presidir uma Assemblia
aquele que tiver interesse pessoal, direto na deliberao.185
128. 2.: instalao em primeira convocao
128.1 Credores computados para o quorum de instalao
A interpretao conjugada do presente dispositivo e dos arts. 39, caput e 1., e 43
(v. adiante), leva concluso de que somente sero computados para fins do quorum de
instalao os credores mencionados no caput do art. 39. Ou seja, muito embora qualquer
credor possa comparecer e discutir as matrias submetidas deliberao da Assemblia
(direito de voz), somente sero computados para efeito do quorum de instalao aqueles
credores que estejam autorizados a votar (com a nica ressalva do art. 45, 3.).
128.2 Quorum de instalao em primeira e segunda convocaes
Para fins do quorum de instalao da Assemblia, em primeira convocao, calculase sempre separadamente o quorum de cada classe de credores, de acordo com os valores
dos crditos de cada uma delas. Somente para fins de quorum de deliberao, h uma
hiptese especfica em que os titulares de crditos de natureza trabalhista ou acidentria
votam por cabea, independentemente do valor de seus crditos (art. 45, 2.). Registre-se que as classes de credores esto definidas no art. 41, I a III, mas, para constituio
do Comit de Credores, as classes previstas no art. 26, I a III so diversas. Dessa forma,
para instalao de Assemblia convocada exclusivamente para a constituio do Comit,
prevalece a regra especial do art. 26. Em segunda convocao, a Assemblia se instala
com qualquer nmero de credores presentes (o que no quer dizer que possa, sempre,
deliberar com qualquer nmero, eis que a Lei 11.101 prev casos de quorum especial de
deliberao: v. comentrios ao art. 42). Se a Assemblia se instalar com quorum inferior
ao legal, desobedecendo ao preceito imperativo da lei, poder ser anulada, caindo, em
conseqncia, todas as suas deliberaes. Trata-se, com efeito, de vcio de assemblia
(v. comentrios de ns. 110.3 e 110.3.3 Seo IV, supra).
129. 3.: lista de presena
O intento do legislador transparece claramente nesse dispositivo: as deliberaes
da Assemblia devem ser tomadas em contraditrio, com a presena dos credores interessados. Mais se acentua, ainda, tal intento, quando se considera que, mesmo aos
credores sem direito de voto (art. 39, 1., 43 e pargrafo nico, e 45, 3.), a Lei 11.101
185
Carvalho de Mendona, Jos Xavier. Tratado de direito comercial brasileiro, v. 4, p. 26.
206
assegurou direito de voz ou seja, de debater as matrias objeto de deliberao. No

pode ser admitido, assim, o voto por correspondncia, telegrama, telefone, fax, e-mail
etc. No cuidou a lei, outrossim poderia t-lo feito, como ocorreu na reforma do direito
societrio italiano , da possibilidade de realizao da Assemblia por videoconferncia, muito embora a eventualidade de fraudes seja maior a. De outra parte, declarada
a instalao da Assemblia, nenhum credor poder mais ingressar no recinto, devendo
ser encerrada a lista de presena. Do contrrio, a todo momento teria de ser novamente
verificado o quorum de deliberao.
130. 4.: representao do credor
130.1 Mandatrio
Inexiste dvida, aqui, quanto ao conceito de mandatrio, que pode ser qualquer
um, maior e capaz, constitudo para tal, ou o advogado do credor, um e outro, a nosso
ver, com poderes para transigir ou renunciar, se isso for necessrio (na aprovao do plano
de recuperao judicial, por exemplo, a transigncia ser praticamente inevitvel, no
podendo o voto ser exercido, assim, por mandatrio com poderes gerais art. 661, 1.,
do CC nem simplesmente ad judicia art. 692 do CC c/c art. 38 do CPC e 5., 2., do
Estatuto da Advocacia Lei 8.906/1994). Valverde entendia no haver impedimento para
que o prprio falido pudesse ser mandatrio de algum credor: questo de confiana, na
qual no lcito a lei interferir.186 Pelo mesmo diapaso afinava Pontes de Miranda.187
130.2 Representante legal
Mas, o que se deve entender por representante legal nesse pargrafo? Somente
os pais, tutores ou curadores, com relao aos crditos dos filhos menores, pupilos ou
curatelados, ou igualmente o representante legal rectius, presentante legal das
pessoas jurdicas? O representante legal das pessoas jurdicas, como se sabe, no guarda
para com esta uma relao de representao, como no mandato, mas sim de rgo. No
h uma duplicidade de pessoas, como sucede na representao convencional: de um
lado o mandante, de outro o mandatrio. O representante legal das pessoas jurdicas,
no dizer expressivo de Pontes de Miranda, presenta a pessoa jurdica.188 Esta se faz presente, nos atos jurdicos, pelo seu rgo da administrao. No obstante essa distino,
todavia, h de se atender aqui inteno da lei ao estabelecer o aludido prazo mnimo
de 24 horas189 anteriores Assemblia, que nos parece perfeitamente clara: evitar que o
administrador judicial, no dia do conclave, fique a conferir, antes da assinatura da lista
de presena, contratos sociais, atas de assemblias, atas de conselhos de administrao,
estatutos de associaes e fundaes etc. etc., para verificar se o indivduo que ali comparece tem poderes para presentar a pessoa jurdica credora... De modo que, a nosso

188

189

186
187

Valverde, Trajano de Miranda. Comentrios Lei de Falncias, v. 2, n. 762, p. 258.

Miranda, Pontes de. Tratado de direito privado, v. 29, 91, 3.431, n. 3, p. 323.
Idem, ibidem, v. 1, 91, p. 389.
Segundo o art. 132, 4., do CC, Os prazos fixados por hora contar-se-o de minuto a minuto.
Dessa forma, para que o credor possa ser representado em uma assemblia designada para determinado dia, s 12 horas, dever cumprir o disposto no comentado 4., do art. 37, at as 12 horas
do dia anterior assemblia.
207
ver, a exigncia contida nesse pargrafo se aplica igualmente ao representante legal das
pessoas jurdicas,190-191bem como ao do condomnio e dos credores de obrigao solidria
ou indivisvel,192 e ainda ao agente fiducirio dos debenturistas (art. 68, 3., d, da Lei
6.404/1976).193 A confirmar essa interpretao, registre-se que o mencionado prazo de
24 horas tanto se impe para entrega, ao administrador judicial, de documento hbil que
comprove os poderes do mandatrio ou representante legal, como para indicao das
folhas dos autos em que o mesmo se encontre muito embora me parea que os autos
devam estar no recinto da Assemblia, para o esclarecimento de eventuais dvidas que
surgirem.194 No faz sentido tambm que o administrador judicial, na hora da realizao
do conclave, fique a caar documentos nos autos... O administrador judicial da massa
falida, o inventariante do esplio, o tutor e o curador de credor, por fim, no podero
praticar atos que representem renncia ou transigncia de direitos, sem autorizao do
juiz (cf., respectivamente, arts. 22, 3. da Lei 11.101; 992 do CPC; 1.748, III, e 1.774,
do CC).195 J o liquidante de sociedade credora pode transigir (art. 1.105 do CC).
131. 5. e 6.: representao por sindicato
O disposto nos 5. e 6. do art. 37 atende mesma preocupao do legislador,
explanada nos comentrios ao 4., supra, de evitar que, no momento mesmo da assinatura da lista de presena dos credores comparecentes Assemblia, fique o administrador
judicial a examinar documentos para verificar quem representa qual credor.196 O inciso
No mesmo sentido: Bezerra Filho, Manoel Justino. Nova Lei de Recuperao e Falncias comentada, p. 117. Contrariamente, sem atentar, a nosso ver, para a mens legis: Coelho, Fbio Ulhoa.
Comentrios nova Lei de Falncias e de Recuperao de Empresas, p. 95-96.
191
Em deciso liminar no Agravo de Instrumento 452.892.4/6-00, da Cmara Especial de Falncias e
Recuperaes Judiciais do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo, o Des. Manoel de Queiroz
Pereira Calas assegurou a participao do Estado de So Paulo, representado por seus procuradores, nas Assemblias de Credores, bastando a apresentao de sua carteira funcional antes do
incio do conclave. Mas acrescentou: Para fins do art. 37, 4., o Estado de So Paulo dever
apresentar ao Administrador, com at 24 horas de antecedncia, petio indicando o(s) nome(s)
do procurador(es) que ir representar o Governo paulista.
192
Pontes de Miranda entendia que, se os credores solidrios se apresentassem na Assemblia e no
houvesse a indicao de um representante entre eles que votasse por todos, estaria legitimado a
votar o primeiro que tivesse assinado a lista de presena (Miranda, Pontes de. Tratado de direito
privado, v. 29, 3.431, n. 3, p. 324). Mas no havia, na lei anterior, disposio semelhante do
pargrafo que estamos comentando.
193
Confira-se interessante julgado da Cmara Especial de Falncias e Recuperaes Judiciais do
Tribunal de Justia do Estado de So Paulo, relatado pelo Des. Manoel de Queiroz Pereira Calas,
publicado na JTJ 298/466, em que se reconheceu a um agente fiducirio de contrato de emisso
de ttulos negociveis, figura assemelhada ao agente fiducirio dos debenturistas, o direito de
participar, com voz e voto, nas assemblias de credores.
194
(...) desde que entregue ao administrador judicial, at 24 (...) horas antes da data prevista no
aviso de convocao, documento hbil que comprove seus poderes ou a indicao das folhas dos
autos do processo em que se encontre o documento.
195
Valverde, Trajano de Miranda. Comentrios Lei de Falncias, v. 2, n. 762, p. 258; Miranda, Pontes
de. Tratado de direito privado, v. 29, 3.431, n. 3, p. 323.
196
A 4. Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Rio de Janeiro, no Agravo de Instrumento
2005.002.22516, relator o Juiz substituto Paulo Mauricio Pereira, entendeu, unanimidade,
todavia, que o sindicato, nos termos do art. 8., III, da CF, representa toda a categoria e no apenas
os trabalhadores associados, excluso feita queles que estejam presentes no conclave.
190
208
II do 6., vetado, dizia: Comunicar aos associados por carta que pretende exercer a
prerrogativa do 5. deste artigo. As razes para a aposio de veto foram as seguintes:
A disposio contida no art. 37, 6., II, que condiciona a representao sindical prvia
comunicao a seus associados, por carta, da inteno de represent-los burocrtica e
desnecessria, servindo apenas para restringir ainda mais a atuao sindical, uma vez que
o 5. do mesmo artigo determina que o sindicato representar somente os trabalhadores
que no comparecerem Assemblia, garantindo, pois, a participao direta daqueles
que no desejarem ser representados por sua entidade sindical.
Ademais, o dispositivo abre perigosa possibilidade de impugnao da legitimidade
da representao dos sindicatos e, por conseqncia, da prpria Assemblia-Geral, pois
ser difcil ter em mo milhares de comprovantes de recebimento ou de postagem para
provar que todos os milhares de trabalhadores foram devidamente comunicados por carta
de que o sindicato pretende cumprir seu dever de defender os interesses da categoria.
132. 7.: lavratura de ata
A Lei 11.101 no determina muito claramente de que forma se lavrar a ata, em
especial se o poder ser sob a forma de sumrio dos fatos ocorridos, com o registro das
eventuais dissidncias e protestos dos credores, e com a autenticao, pela mesa (no
caso, administrador judicial e secretrio), de cpias das declaraes de voto e protestos
apresentados pelos credores, como permite, por exemplo, a Lei de S/A (art. 130, caput
e 1., da Lei 6.404/1976). A nosso ver, contudo, nada impede a lavratura da ata sob
forma de sumrio, que se destina a facilitar e agilizar os trabalhos do conclave e no traz
prejuzo a ningum. A preocupao do legislador em facilitar e agilizar os trabalhos se
verifica, por exemplo, na previso de que, para validade da ata, bastam as assinaturas do
presidente (nem necessria a do secretrio), do devedor e de apenas dois membros de
cada uma das classes de credores votantes. A publicidade da ata se faz pela juntada aos
autos, no sendo necessria a sua publicao, com o que se evitam despesas. Registre-se,
por fim, que a existncia de uma ata no considerada condio de validade, mas sim
de eficcia das deliberaes tomadas na Assemblia.197
Art. 38. O voto do credor ser proporcional ao valor de seu crdito, ressalvado, nas
deliberaes sobre o plano de recuperao judicial, o disposto no 2 do art. 45 desta Lei.
Pargrafo nico. Na recuperao judicial, para fins exclusivos de votao em assembliageral, o crdito em moeda estrangeira ser convertido para moeda nacional pelo cmbio da
vspera da data de realizao da assemblia.

133. Caput: voto proporcional ao crdito
Nas deliberaes sobre o plano de recuperao judicial e somente nessa hiptese ,
a proposta dever ser aprovada, na classe dos titulares de crditos derivados da legislao
197
V., a respeito, o nosso Invalidade das deliberaes de assemblia das S/A, p. 93, nota 43, com boa
notcia bibliogrfica.
209
do trabalho ou decorrentes de acidentes de trabalho (art. 41, I), pela maioria simples
dos credores presentes, ou seja, por cabea (one man, one vote), independentemente do
valor de seu crdito (art. 45, 2.). Nas demais deliberaes, o voto ser proporcional
ao valor do crdito, ressalvando-se, todavia, que, nas deliberaes sobre o plano de
recuperao judicial, nas classes previstas nos incisos II e III do art. 41 exige-se maioria
qualitativa (de acordo com o valor dos crditos) e quantitativa (por cabea), nos termos
do 1. do art. 45.
134. Pargrafo nico: converso do crdito firmado em moeda estrangeira
A moeda estrangeira tem um valor de venda e um valor de compra. Entendemos que
o cmbio dever ser calculado, salvo diversa estipulao no contrato, pelo valor de venda,
que o valor, afinal, que servir para saldar a dvida. Na falncia, a converso se faz pelo
cmbio da data da deciso que a decretar, para todos os efeitos desta Lei (art. 77).
Art. 39. Tero direito a voto na assemblia-geral as pessoas arroladas no quadro-geral
de credores ou, na sua falta, na relao de credores apresentada pelo administrador judicial
na forma do art. 7, 2, desta Lei, ou, ainda, na falta desta, na relao apresentada pelo prprio devedor nos termos dos arts. 51, incisos III e IV do caput, 99, inciso III do caput, ou 105,
inciso II do caput, desta Lei, acrescidas, em qualquer caso, das que estejam habilitadas na
data da realizao da assemblia ou que tenham crditos admitidos ou alterados por deciso
judicial, inclusive as que tenham obtido reserva de importncias, observado o disposto nos
1 e 2 do art. 10 desta Lei.
1 No tero direito a voto e no sero considerados para fins de verificao do quorum
de instalao e de deliberao os titulares de crditos excetuados na forma dos 3 e 4 do
art. 49 desta Lei.
2 As deliberaes da assemblia-geral no sero invalidadas em razo de posterior
deciso judicial acerca da existncia, quantificao ou classificao de crditos.
3 No caso de posterior invalidao de deliberao da assemblia, ficam resguardados
os direitos de terceiros de boa-f, respondendo os credores que aprovarem a deliberao pelos
prejuzos comprovados causados por dolo ou culpa.

135. Voto
V. comentrios ao 3. do art. 37.
136. Credores constantes das sucessivas relaes de credores
Ao requerer a recuperao judicial, ou a sua prpria falncia, o devedor dever
apresentar a relao dos seus credores (cf., respectivamente, arts. 51, III e 105, II). No
caso de falncia requerida por terceiro, a sentena que a decretar dever determinar que
o falido apresente, no prazo mximo de 5 dias, a relao dos credores, sob pena de desobedincia (art. 99, III, c/c 104, XI). Em qualquer uma dessas hipteses, a relao dos
credores trata-se da primeira relao, como se ver a seguir dever ser publicada (art.
52, 1., II e art. 99, pargrafo nico, c/c 107). Aps essa publicao, comea a correr
o prazo de 15 dias para habilitao ou divergncia quanto aos crditos relacionados, a
210
ser apresentada ao administrador judicial (art. 7., 1.). Com base nos livros e documentos do devedor e naqueles apresentados pelos credores por ocasio das habilitaes e
divergncias, o administrador judicial elaborar e far publicar uma segunda relao de
credores (art. 7., 2.). Dessa publicao, comear a correr o prazo de 10 dias para
impugnao a essa segunda relao, a ser apresentada ao juiz, apontando a ausncia de
qualquer crdito, ou manifestando-se contra a legitimidade, importncia ou classificao de crdito relacionado (art. 8.). Com base na segunda relao de credores e nas
decises judiciais proferidas nas impugnaes a ela ofertadas, o administrador judicial
consolidar, por fim, o Quadro-Geral de Credores (art. 18) que constituir, portanto,
uma terceira relao. Inexistindo, outrossim, qualquer impugnao segunda relao,
ser ela prpria homologada como Quadro-Geral de Credores (art. 14). Pois bem. O art.
39, caput, determina que estaro habilitados a votar, conforme o caso, os credores constantes do Quadro-Geral de Credores (se j tiver sido elaborado), ou aqueles constantes da
segunda relao de credores (se j tiver sido elaborada), ou, em ltima hiptese, aqueles
constantes da primeira relao de credores.
137. Credores habilitados ou com crditos admitidos ou alterados
Tambm tero direito a voto os credores que estiverem habilitados, ou que tiverem
crditos admitidos ou alterados por deciso judicial, por ocasio da realizao da Assemblia. Com efeito, permite o pargrafo nico do art. 17 que, na hiptese de ter sido rejeitada
sua habilitao ou impugnao pelo juiz, pleiteie o credor recorrente ao relator do recurso
que o de agravo,198 cf. art. 17 seja determinada a inscrio ou modificao do valor ou
classificao do seu crdito, para fins de exerccio de voto em Assemblia-Geral (pargrafo
nico do art. 17). Concedida antecipadamente a tutela recursal nessa hiptese, portanto,
o credor poder exercer o direito de voto no conclave. Quid juris, porm, se, por ocasio
da Assemblia, no foi o juiz ainda, mas sim o administrador judicial que no reconheceu
o crdito, na relao de que trata o art. 7., 2.? Entendemos que a mesma providncia
inscrio ou modificao do valor ou classificao do crdito, para fins de exerccio de
voto em Assemblia-Geral pode ser requerida cautelarmente ao juiz.
138. Credores que tenham obtido reservas
Mesmo os credores de quantia ilquida, portanto, podero participar da Assemblia,
desde que tenham obtido reservas (art. 6., 1. e 3. c/c art. 39, caput). O seu voto
ser computado, naturalmente, pelo valor estimado pelo juiz (art. 6., 3.). Trata-se de
inovao, pois na lei anterior entendia-se que o credor de quantia ilquida, muito embora
pudesse comparecer ao conclave, no poderia votar.199
139. Credores retardatrios
Na recuperao judicial, com exceo dos titulares de crditos derivados da relao
de trabalho, no tm direito de voto os credores retardatrios (art. 10, 1.). O mesmo
ocorre na falncia, salvo se, na data da realizao da Assemblia-Geral, j houver sido
Em face das alteraes trazidas pela Lei 11.187/2005, deve-se esclarecer que, o agravo, na hiptese, obviamente de instrumento e no retido (cf. as excees previstas nos arts. 522 e 527, II,
do CPC, com a redao que lhes deu a lei referida).
199
Valverde, Trajano de Miranda. Comentrios Lei de Falncias, v. 2, n. 762, p. 258.
198
211
homologado o Quadro-Geral de Credores contendo o crdito retardatrio (art. 10, 2.).

Para que esta ltima disposio no soe como suprflua, deve-se entender que, mesmo
constando o crdito retardatrio no Quadro-Geral de Credores (art. 39, primeira parte),
seu titular no ter direito de voto antes da respectiva homologao. Os credores retardatrios no tero direito de voto ainda que tenham obtido reserva de bens: Tero direito
a voto na Assemblia-Geral as pessoas [...] que tenham obtido reserva de importncias,
observado o disposto nos 1. e 2. do art. 10 desta Lei.200
140. Cesso do crdito e negociao do direito de voto
No pode haver dvidas de que a cesso do crdito, regularmente realizada, transfere ao cessionrio o direito de voto nas assemblias de credores, seja nos processos de
recuperao judicial, seja nos de falncia. O que no se admite a negociao do direito
de voto: O voto a expresso do crdito, e, por isso, dele inseparvel. No , conseguintemente, possvel negociar o direito de voto.201 Vale dizer: pode-se ceder o crdito (e
com ele o voto), mas no possvel separar uma coisa da outra.
A perplexidade que surgiu nestes primeiros tempos de aplicao da lei resultou da
idia de que, se se ceder um crdito em mltiplas parcelas, poder-se- influenciar no resultado do quorum quantitativo exigido para a aprovao da recuperao judicial (art. 45,
1.). Mas, se for este o caso, a cesso ter sido, ento, fraudulentamente realizada, tendo
o juiz meios para coarctar a fraude. O que no se pode , de antemo, proibir a participao
do cessionrio do crdito sob a presuno de que teria ocorrido fraude, impedindo-o de
exercer o ldimo direito de votar, que decorre do crdito que lhe foi cedido.202 Ainda mais
levando-se em conta ser perfeitamente natural e usual que o credor de um devedor em
recuperao judicial, descrente do bom sucesso desta, ceda o seu crdito (normalmente com
significativo desgio, verdade) a quem queira correr o risco de seu incerto recebimento
e que, por mais essa razo, no dever ser impedido de votar.
141. 1.: crditos excetuados
O dispositivo aplicvel unicamente s Assemblias que se realizarem durante a
recuperao judicial, pois os crditos apontados decorrentes de alienao fiduciria,
arrendamento mercantil, promessa de venda e compra de imvel com clusula de irrevogabilidade ou irretratabilidade, contrato de venda com reserva de domnio e adiantamento
a contrato de cmbio para exportao no se submetem aos seus efeitos (art. 49, 3.
e 4.). Dessa forma, seus titulares, muito embora possam comparecer Assemblia e
discutir as matrias submetidas deliberao (direito de voz), no podero vot-las.
Tambm no sero considerados para verificao do quorum de instalao.
No direito anterior, v. Miranda, Pontes de. Tratado de direito privado, v. 29, 3.431, n. 3, p. 321.
Valverde, Trajano de Miranda. Comentrios Lei de Falncias, v. 2, n. 764, p. 259, destaques nossos;
Miranda, Pontes. Tratado de direito privado, v. 29, p. 342.
202
Nos Agravos de Instrumento 429.567-4/0-00 e 429.570.4/3-00, da Cmara Especial de Falncias
e Recuperaes Judiciais do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo, ambos relatados pelo Des.
Manoel de Queiroz Pereira Calas, reconheceu-se, corretamente e unanimidade, o direito de
endossatrio de notas promissrias (no primeiro julgado) e de cessionrio de crdito (no segundo
julgado) de votar nas assemblias de credores. Naquele primeiro recurso, sustentou-se absurdamente, inclusive, que o direito de votar seria atributo destinado ao credor original e personalssimo,
quando a prpria lei, a bem pensar, no autoriza essa interpretao. O art. 49, com efeito, dispe
estarem sujeitos recuperao judicial todos os crditos existentes na data do pedido, ainda que no
vencidos. No so, assim, os credores existentes na data do pedido que esto a ela sujeitos...
200
201
212
142. 2.: no invalidao de decises da assemblia

V. comentrios de ns. 110 a 110.5 Seo IV, sobre invalidade da Assemblia e
suas deliberaes. O dispositivo sob comentrio deve ser interpretado em termos que
conduzam a um sentido tico que se presume sempre buscado pelo legislador. O que
se deve entender que as deliberaes da Assemblia-Geral no sero invalidadas pelo
s fato de ocorrer uma deciso judicial posterior acerca da existncia, quantificao ou
classificao de crditos. O que no quer dizer que, verificada posteriormente, por deciso
judicial, a existncia, por exemplo, de um crdito forjado, que tenha sido determinante
para a deliberao de aprovao de uma recuperao judicial absolutamente invivel,
com a nomeao de um gestor judicial conluiado com o devedor etc., no possam os
interessados requerer a anulao da deliberao.
143. 3.: resguardo dos direitos de terceiros
Esse dispositivo est em consonncia com as mais modernas concepes a respeito
dos efeitos da invalidade das deliberaes assembleares perante terceiros, de h muito
consagrada, por exemplo, na legislao societria de diversos pases (arts. 2.377 e 2.379 do
Cdigo Civil italiano; art. 61., n. 2 da Lei das Sociedades Comerciais portuguesa). Como
se sabe, no direito comum vige soluo oposta: a boa-f do terceiro no tem relevncia para
o efeito de impedir a invalidao do negcio jurdico. Os terceiros, entendidos como tais
as pessoas que adquiriram das prprias partes direitos sobre os bens restitudos em conseqncia da nulidade do contrato, so atingidos por fora do princpio segundo o qual
ningum pode transferir mais direitos do que tem.203 Pois, em se tratando de deliberaes
assembleares, a soluo outra: se o terceiro agiu de boa-f, no ser atingido com base em
atos praticados em decorrncia da execuo da deliberao anulada.204 Mas os credores que
aprovaram a deliberao sero responsabilizados pelos prejuzos comprovados, enfatiza
a Lei 11.101 causados por dolo ou culpa.205
Art. 40. No ser deferido provimento liminar, de carter cautelar ou antecipatrio dos
efeitos da tutela, para a suspenso ou adiamento da assemblia-geral de credores em razo de pendncia de discusso acerca da existncia, da quantificao ou da classificao de crditos.

Esse artigo tem sido injustamente apodado de inconstitucional, em razo de suposta
violao ao art. 5., XXXV, da Carta Magna (a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito). Injustamente, porque a Lei 11.101 assegura aos credores na
hiptese de discusso acerca da existncia, da quantificao ou da classificao de crditos
Cf. Lopes, Miguel Maria de Serpa. Curso de direito civil, v. 1, p. 510; Monteiro, Washington de
Barros. Curso de direito civil, Parte Geral, p. 279.
204
Prevista no plano de recuperao a venda de maquinrio de propriedade do devedor, por exemplo,
a anulao da deliberao de aprovao do plano no acarretar a invalidao da compra daquele
maquinrio efetuada de boa-f por terceiro.
205
Por essa razo responsabilizao dos credores pelo exerccio do voto , no pode ser admitido o
voto secreto na Assemblia, ainda quando fossem todos os crditos do mesmo valor, ou computados
os votos independentemente do valor dos crditos, tal como se d na hiptese do 2. do art. 45.
203
213
a participao na Assemblia. Com efeito, se o juiz deixa de reconhecer um crdito, ou

quantifica-o abaixo do valor pretendido pelo credor, ou ordena a sua classificao em
outra classe, o credor poder agravar,206 prevendo o pargrafo nico do art. 17, que,
recebido o agravo, o relator poder conceder efeito suspensivo deciso que reconhece o
crdito ou determinar a inscrio ou modificao do seu valor ou classificao no Quadro-Geral
de Credores, para fins de exerccio de direito de voto em Assemblia-Geral. Assegurada ficar,
assim, a participao do credor no conclave.207 O que a Lei 11.101 salutarmente probe
que, em razo de discusso acerca de crdito, venha a ser ordenada a suspenso ou adiamento
da Assemblia medidas que no fariam nenhum sentido se, por outro meio, j se possibilita
que o credor participe da mesma. Assim como poder o credor impugnante de crdito, por
exemplo, em caso de rejeio da impugnao, solicitar ao Tribunal que d efeito suspensivo ao
agravo da deciso que reconhecer o crdito (pargrafo nico do art. 17), impedindo, assim, o
voto do credor impugnado na Assemblia, sem necessidade de suspender ou adiar o conclave.
No tem o artigo em questo, assim, nenhuma eiva de inconstitucionalidade.
Art. 41. A assemblia-geral ser composta pelas seguintes classes de credores:
I titulares de crditos derivados da legislao do trabalho ou decorrentes de acidentes
de trabalho;
II titulares de crditos com garantia real;
III titulares de crditos quirografrios, com privilgio especial, com privilgio geral ou
subordinados.
1 Os titulares de crditos derivados da legislao do trabalho votam com a classe prevista
no inciso I do caput deste artigo com o total de seu crdito, independentemente do valor.
2 Os titulares de crditos com garantia real votam com a classe prevista no inciso II
do caput deste artigo at o limite do valor do bem gravado e com a classe prevista no inciso
III do caput deste artigo pelo restante do valor de seu crdito.

144. Caput: composio da assemblia-geral
Sublinhe-se, uma vez mais, que as classes de credores previstas no art. 26, I, II e
III para eleio do Comit de Credores so diversas das classes previstas no art. 41.
Para aquela eleio, portanto, prevalece a disposio especial do art. 26. De outra parte,
a classificao dos crditos est prevista no art. 83 da Lei.
145. 1. e 2.: crditos da legislao do trabalho e credores com garantia real
145.1 Titulares de crditos com garantia real
Para se entender o disposto no 1. do art. 41, necessrio ler-se, antes, o 2. c/c o
art. 83, I e VI, c. Os titulares de crditos com garantia real votam com a classe respectiva
206
Agravo de instrumento, conforme se salientou na nota 177a supra.

Nessa mesma linha, poder aquele cujo crdito no foi admitido, outrossim, pleitear provimento
cautelar ou antecipatrio que lhe permita impugnar o plano de recuperao (art. 55: Qualquer credor
poder manifestar ao juiz sua objeo ao plano de recuperao (...)) ato lgica e necessariamente
antecedente, sem o qual no haver nem sequer Assemblia (art. 56, caput c/c 58, caput).
207
214
(inc. II do caput) at o limite do bem gravado (pressupe-se que pelo valor constante da
escritura de hipoteca ou do contrato de penhor, se houver, eventualmente corrigido at a
data do pedido de recuperao judicial ou falncia assim como ocorre com o valor dos
crditos, cf. art. 9., II; ou, em caso de j ter sido alienado o bem, pelo valor de venda, na
forma do 1. do art. 83; ou, em ltima hiptese, na falncia, pelo valor da avaliao feita
pelo administrador judicial, cf. art. 22, III, g). Pelo restante do valor dos seus crditos,
votam eles com a classe dos quirografrios (inc. III do caput).
145.2 Titulares de crditos derivados da legislao do trabalho
J os titulares de crditos derivados da legislao do trabalho votam exclusivamente com a classe respectiva (inc. I do caput), muito embora seus crditos s sejam
assim classificados at o limite de 150 salrios mnimos (art. 83, I), sendo, no restante,
classificados como quirografrios (art. 83, VI, c).208
Art. 42. Considerar-se- aprovada a proposta que obtiver votos favorveis de credores que
representem mais da metade do valor total dos crditos presentes assemblia-geral, exceto
nas deliberaes sobre o plano de recuperao judicial nos termos da alnea a do inciso I
do caput do art. 35 desta Lei, a composio do Comit de Credores ou forma alternativa de
realizao do ativo nos termos do art. 145 desta Lei.

146. Quorum geral e especial de deliberao
A regra geral relativa ao quorum de deliberao, portanto, a constante da primeira parte
do artigo: mais da metade do valor total dos crditos presentes Assemblia-Geral.209 De acordo
com a regra geral, portanto, no se computam os crditos de acordo com cada classe, como
ocorre com o quorum de instalao (v. art. 37, 2.). H, porm, as hipteses de quorum especial
Esclarea-se que tais dispositivos esto sendo questionados na ADIn 3424-3, cujos autos se encontram conclusos com o Min. Ricardo Lewandowski, para apreciao de medida liminar, desde
17.03.2006, j com parecer da Procuradoria Geral da Repblica pela improcedncia do pedido
(informao do site do STF de 19.12.2006).
209
Ou seja, constantes da lista de presena, que ser encerrada no momento da instalao (art. 37,
3.), com o claro fito de evitar que, a todo momento, seja necessrio verificar o quorum deliberativo, como se disse. Dessa forma, parece-nos que tal quorum, seja o geral, sejam os quoruns especiais,
adiante referidos, calcula-se sempre de acordo com os crditos constantes na lista de presena e no
de acordo com aqueles constantes no momento em que for tomada a deliberao. O legislador optou
por um critrio mais prtico e mais seguro. Inexiste, outrossim, na Lei 11.101 o que denota a mesma
preocupao de evitar a verificao de quorum a todo instante , regra semelhante do art. 129 da Lei
de S/A, segundo a qual no se computam, para o clculo da maioria, os votos em branco (includos
a os votos dos que se abstiveram ou daqueles que votaram fora da matria em pauta, cf. Carvalhosa,
Modesto. Comentrios lei de sociedades annimas, v. 2, p. 619 e nota 331, citando Cunha Peixoto; e,
ainda, Lacerda, J. C. Sampaio de. Comentrios Lei das Sociedades Annimas, v. 3, p. 75-76). Tal regra,
de resto, tambm no existe no Cdigo Civil. Se o credor votou em branco ou se absteve, no aprovou
a proposta (mas, nada obstante, uma vez que no h qualquer dever de o credor votar, no poder
ele, nessa hiptese, ser responsabilizado por eventuais perdas e danos decorrentes do exerccio do
voto, para o que seria exigvel, a nosso ver, uma ao comissiva de sua parte).
208
215
de deliberao, constantes dos arts. 35 (votao por classe), 26 c/c 44 (votao por classe) e
46 c/c 145 (votao pelo valor dos crditos presentes, independentemente de classe).
147. Empate na deliberao
A lei anterior previa que, na hiptese de empate na deliberao, prevaleceria a deciso
do grupo que reunisse maior nmero de credores (art. 122, 3., do Dec.-lei 7.661/1945).
A Lei 11.101 silenciou a respeito, o que nos parece significativo. No se consegue compreender, com efeito, qual a razo de vrias leis terem previsto essa esdrxula hiptese,
pelo simples argumento de que, se houve empate, no se alcanou a maioria necessria
aprovao da deliberao; conseqentemente, a deliberao foi rejeitada. Assim se deve
interpretar, a nosso ver, a excluso da hiptese de empate na Lei 11.101: ocorrendo este,
no se ter atingido mais da metade do valor total dos crditos presentes AssembliaGeral, considerando-se, assim, rejeitada a proposta levada votao. No se pode aplicar,
subsidiariamente, pois, o disposto no art. 1.010, 2., do CC.210
Art. 43. Os scios do devedor, bem como as sociedades coligadas, controladoras,
controladas ou as que tenham scio ou acionista com participao superior a 10% (dez por
cento) do capital social do devedor ou em que o devedor ou algum de seus scios detenham
participao superior a 10% (dez por cento) do capital social, podero participar da assemblia-geral de credores, sem ter direito a voto e no sero considerados para fins de verificao
do qurum de instalao e de deliberao.
Pargrafo nico. O disposto neste artigo tambm se aplica ao cnjuge ou parente, consangneo ou afim, colateral at o segundo grau, ascendente ou descendente do devedor, de administrador, do scio controlador, de membro dos conselhos consultivo, fiscal ou semelhantes da
sociedade devedora e sociedade em que quaisquer dessas pessoas exeram essas funes.

148. Caput: participao de scios, coligadas, controladoras e controladas
As pessoas mencionadas neste artigo podero comparecer Assemblia desde que
sejam, concomitantemente, credoras do devedor. Com efeito, seria um absurdo que a Lei
assegurasse a participao, em uma Assemblia de credores, de centenas de acionistas
de uma sociedade annima, por exemplo, s pelo fato de serem scios da devedora.211
Curiosamente, no direito alemo ocorreu exatamente o mesmo que em nosso direito. A antiga lei
falimentar regulava a hiptese de empate nas deliberaes, o que a nova deixou de fazer. Da tambm
ali se entender que deve prevalecer o princpio geral segundo o qual, havendo empate, de se ter como
rejeitada a deliberao (cf. Uhlenbruck, Wilhelm. Insolvenzordnung, 76, n. 22, p. 1.267).
211
V. a propsito, o disposto no art. 83, 2., da Lei 11.101. No nos parece aceitvel, de lege lata, muito
embora possa ser recomendvel de lege ferenda, a opinio, respeitabilssima, de Salomo Filho, Calixto,
no item 1.3.1 da Introduo aos presentes comentrios, segundo a qual, na recuperao judicial, os
scios minoritrios da sociedade devedora estariam autorizados a participar das assemblias de credores,
abrangidos que estariam entre os titulares de crditos subordinados, conforme previsto no inciso III do
art. 41. Se na falncia, em que a sociedade est dissolvida (arts. 1.044, 1.051, I, 1.087 e 1.090, do CC,
e 206, II, c, da Lei de S/A), no so eles considerados credores subordinados, eis que no podem opor
massa os valores decorrentes de direito de scio ao recebimento de sua parcela do capital social na
liquidao da sociedade, a fortiori no podero assim ser considerados na recuperao judicial, em
que a sociedade no est dissolvida (e cujo objetivo , justamente, evitar tal ocorrncia).
210
216
O disposto no art. 163, 3., II, da Lei 11.101, confirma essa interpretao. Ali se diz:
No sero computados os crditos detidos pelas pessoas relacionadas no art. 43 deste
artigo (sic: deveria ser desta Lei). Tal exegese confirmada, outrossim, pela prpria
excluso formal do direito de voto (s credor tem voto em Assemblia de credores), em
razo da suspeio decorrente da proximidade das pessoas arroladas no artigo com o
devedor. No obstante a excluso do direito de voto, todavia, podero elas comparecer
Assemblia e discutir as matrias sujeitas deliberao (direito de voz), mas no sero
consideradas para fins de verificao do quorum de instalao e de deliberao. Registre-se, por fim, que a conceituao de sociedades coligadas, controladoras e controladas
deve ser buscada, conforme o caso, na Lei de S/A (art. 243, 1. e 2.), ou no Cdigo
Civil (arts. 1.097 a 1.100).
149. Pargrafo nico: participao de cnjuge, parente ou afim
Pelas mesmas razes expostas no comentrio ao caput deste artigo, as pessoas mencionadas no pargrafo nico s podero comparecer Assemblia se, concomitantemente,
forem credoras do devedor. Lembre-se, a propsito, que o cnjuge do devedor pode ser,
inclusive, credor de alimentos, uma vez que a Lei 11.101 no exclui tais crditos da falncia, como ocorria anteriormente (art. 23, pargrafo nico, I, do Dec.-lei 7.661/1945).
Parece-me que, por identidade de motivao (suspeio decorrente da proximidade
resultante do casamento ou do parentesco), estaria tambm inibido o voto do credor
convivente. Tais pessoas podero comparecer ao conclave e discutir as matrias sujeitas
deliberao (direito de voz), mas no tero direito a voto e no sero consideradas para
fins de verificao do quorum de instalao e de deliberao. O conceito de scio controlador deve ser buscado no art. 116 da Lei de S/A. O Cdigo Civil s contm o conceito
de sociedade controladora (art. 1.098). A Lei 11.101 procurou ser abrangente e incluiu
os membros de conselhos consultivos (art. 160 da Lei de S/A), fiscal (art. 161 e ss. da Lei
de S/A; 1.066 e ss. do CC) ou semelhantes.
Art. 44. Na escolha dos representantes de cada classe no Comit de Credores, somente
os respectivos membros podero votar.

Na constituio do Comit de Credores pela Assemblia, o quorum deliberativo
calculado por cada classe de credores prevista no art. 26, I a III (maioria dos crditos
em cada classe). A no indicao de representante por uma das classes no impede a
constituio do Comit ( 1. do art. 26). Relembre-se que as classes estabelecidas para
a constituio do Comit no coincidem com as do art. 41.
Art. 45. Nas deliberaes sobre o plano de recuperao judicial, todas as classes de
credores referidas no art. 41 desta Lei devero aprovar a proposta.
1 Em cada uma das classes referidas nos incisos II e III do art. 41 desta Lei, a proposta
dever ser aprovada por credores que representem mais da metade do valor total dos crditos
presentes assemblia e, cumulativamente, pela maioria simples dos credores presentes.
2 Na classe prevista no inciso I do art. 41 desta Lei, a proposta dever ser aprovada
pela maioria simples dos credores presentes, independentemente do valor de seu crdito.
217
3 O credor no ter direito a voto e no ser considerado para fins de verificao de

qurum de deliberao se o plano de recuperao judicial no alterar o valor ou as condies
originais de pagamento de seu crdito.

150. Caput: deliberaes sobre plano de recuperao judicial
Todavia, mesmo que o plano no obtenha a aprovao de todas as classes de credores,
o juiz poder conceder a recuperao judicial, se preenchidos os requisitos estipulados nos
1. e 2. do art. 58. o que, no direito norte-americano, se denomina de cram down.
151. 1.: aprovao da proposta por credores com garantia real e quirografrios
O quorum aqui, portanto, qualitativo e quantitativo maioria dos crditos e dos
credores em cada uma das classes apontadas.212-213
152. 2.: aprovao da proposta por credores da legislao do trabalho
Os credores da classe referida no inc. I do art. 41 (titulares de crditos derivados
da legislao do trabalho ou decorrentes de acidente do trabalho) tm regra prpria. O
quorum aqui exclusivamente quantitativo: votam os credores por cabea (one man, one
vote), independentemente do valor dos seus crditos.
153. 3.: credores excludos do quorum
Na hiptese enfocada, o crdito em questo computado apenas para fins do quorum de instalao, mas no de deliberao. Parte o legislador do discutvel pressuposto
de que ao credor faltaria interesse na deliberao sobre o plano.
Art. 46. A aprovao de forma alternativa de realizao do ativo na falncia, prevista no
art. 145 desta Lei, depender do voto favorvel de credores que representem 2/3 (dois teros)
dos crditos presentes assemblia.

A votao aqui se d pelos votos dos credores presentes Assemblia,214 independentemente de classes.
V. nota 185 supra.

Reformulamos, aqui, aps melhor reflexo, o ponto de vista exposto na primeira edio destes
comentrios. O quorum quantitativo deve ser verificado tambm em cada classe e no na assemblia. Em cada uma das classes referidas nos incisos II e III do art. 41 desta Lei, diz o 1., do art.
45, a proposta dever ser aprovada por credores (...) e, cumulativamente, pela maioria simples
dos credores presentes. Credores presentes em cada uma das classes, portanto.
214
V. nota 185, supra.
212
213
Captulo III
DA RECUPERAO JUDICIAL
Seo I
Disposies gerais
Rachel Sztajn
A Lei 11.101, de 09.02.2005, revogando a legislao falimentar de 1945, traz significativa mudana no que diz respeito preservao ou, tentativa de preservao, de
empresas. Entenda-se empresa como organizao econmica que atua em mercados e,
cuja existncia interessa sociedade em geral, aos exercentes da atividade, aos credores,
aos consumidores ou clientes e ao Estado. Assim, a anlise da disciplina relativa preservao da empresa no prescinde de alguma incurso no plano da utilidade e prestabilidade econmica das normas, uma vez que ao direito, na funcionalizao das regras
jurdicas, cabe respeitar a noo de eficincia econmica, dificultar o oportunismo, a
busca de vantagens desproporcionais ou facilitar desequilbrios na alocao de recursos
que gerem ou aumentem custos de transao.
Porque organizao que opera em mercados, est implcito, no exerccio da empresa,
que as operaes no ficam blindadas contra riscos de qualquer tipo, particularmente,
os econmico-financeiros. So esses os contemplados na lei porque podem ser fonte de
crises, sejam elas relacionadas liquidez, sejam relativas solvncia. Liquidez a aptido
de transformar facilmente e sem perda, ativos no monetrios em moeda. Solvncia a
aptido para, no plano patrimonial, solver todas as obrigaes, o que significa que o total
do ativo , no mnimo, igual ao total do passivo.
Crise financeira implica iliquidez, incapacidade de, momentaneamente, adimplir, que no tem como causa desequilbrio patrimonial negativo ou adverso. Da que
a concesso ou ampliao do prazo para adimplir permite liquidar alguns ativos que,
transformados em moeda, serviro para pagar o passivo sem que isso afete a solvncia
futura do devedor.
O receiturio no serve para a hiptese de o total do ativo ser inferior ao total do
passivo de vez que aqui a crise se manifesta como impossibilidade de satisfazer totalidade das obrigaes mesmo com a liquidao de todo o ativo. Curial que a legislao
preveja, para tal evento, o rateio do montante arrecadado com a liquidao do ativo para
pagamento dos credores, que recebero proporcionalmente ao total dos crditos e s
garantias e prioridades de que sejam titulares. Tais regras, deduzidas quando da falncia
de sociedades empresrias ou empresrios individuais, levam extino da empresa.
Ressalta-se que o pedido de recuperao judicial facultado aos empresrios
devedores, dada premissa de viabilidade da continuao da atividade sob mesma
ou outra forma de organizao. Trata-se de medida que alivia uma situao de crise
econmico-financeira, em que se d uma nova oportunidade ao devedor de continuar
Cap. III, Seo I Rachel Sztajn
220
operando no mercado. H quem considere que se trata de modelagem de normas prcredor. Outros, talvez influenciados pela intensa propaganda de que as novas regras
reduziriam o custo do dinheiro e, sobretudo por conta do patrocnio do Banco Mundial, entendem que esta Lei se destina a tutelar os credores, notadamente o sistema
financeiro, nacional e internacional.
Melhor pensar a nova legislao como releitura de solues para problema antigo:
situao de crise dos comerciantes ou empresrios que, em razo das profundas mudanas scio-poltico-econmicas, perdeu eficcia na propositura de alternativas para
o equacionamento de contingncias relacionadas s inovaes financeiras. A soluo
prevista na legislao anterior privilegiava a falncia, pois que a concordata preventiva
se limitava aos crditos quirografrios. Ora, tal soluo no era a melhor do ponto de
vista scio-econmico. A destruio de riqueza e bem-estar criados com o exerccio da
empresa, somado ao fato de que estas, sociedades ou no, tm funo e responsabilidade
social, levou ao abandono, pelas legislaes europias, da idia de que era melhor retirar
do mercado aqueles comerciantes falidos, os menos eficientes na preservao da atividade, ou mais propensos a assumir riscos, de forma a sanear mercados. Se for possvel
preservar o exerccio de atividades econmicas, balizadas por aes mais cautelosas,
inequvoco que a adoo de medidas para preservar as empresas em crise, desde que
viveis, soluo mais adequada.
Desenham-se medidas alternativas que, ao invs de simplesmente conceder prazo
para liquidar os crditos quirografrios, sem levar em conta a real situao da sociedade,
sua viabilidade econmica, antes de aprovar mecanismos que permitam a continuidade
da atividade, preciso saber se h razes suficientes para no determinar sua extino, a
decretao da falncia, procedimento liquidatrio-solutrio, mas ao revs, seja aprovada
a reorganizao da atividade no pressuposto de ser factvel sua preservao para que no
se percam postos de trabalho, no se diminua a satisfao de necessidades de consumidores, e que as receitas tributrias sejam, de alguma forma, garantidas.
Essa viso hodierna da empresa e a importncia que o exerccio da atividade empresarial tem na criao de bem-estar social est presente na reforma da legislao brasileira
atinente s empresas em crise. Deixa-se de lado a concordata preventiva, a qual, nas
mais das vezes, representava apenas o prolongamento da situao crtica, sem efetiva
segurana quanto s condies de preservao da atividade, assim como a suspensiva,
dando-se destaque a incentivos de outra natureza para mobilizar os empresrios e administradores na conduo dos negcios sociais. Se, no perodo de inflao desordenada, o
fato de as dvidas no serem corrigidas enquanto que os ativos eram reajustados segundo
as condies de mercado, poder ter evitado a falncia de algumas sociedades, aps a
estabilizao da moeda, as dificuldades de manter linhas de crdito abertas, seja frente
a instituies financeiras, seja de credores, deu dilao temporal que a concordata
preventiva conferia para pagamento dos crditos quirografrios, o carter paliativo da
morte anunciada das sociedades.
A disciplina da criao de dvidas e o fato de que as decises devem ter foco no seu
adimplemento e na observncia dos interesses dos credores consideram que as obrigaes
vincendas contm o risco de inadimplemento, e que a imposio de medidas judiciais
visa a constranger os devedores a agirem de forma prudente. De outro lado, a regra de
prudncia no deve impedi-los de se engajarem em atividades cujo nvel de risco seja
timo ou impedir tomem iniciativas prprias atividade econmica empresarial.
221
Rachel Sztajn Cap. III, Seo I
Tambm foi necessrio reconhecer que algumas das premissas informadoras da

legislao anterior, impostas por normas especiais, particularmente trabalhistas, previdencirias e fiscais, aumentou de forma significativa o risco dos credores em conseqncia
das preferncias criadas. Muitas vezes deixa-se de observar o descompasso entre ativos
e passivos para privilegiar o pagamento, ainda que parcial, de certos crditos, tornando
a continuidade do negcio cada vez mais incerta.
Encontrar forma de, reconhecendo que o risco inerente atividade empresarial,
permita, havendo viabilidade econmica, manter a atividade, mesmo que seja preciso
transferir a organizao produtiva a terceiros, dividir as operaes e concentrar esforos
em algumas reas, sempre tendo presente que se trata de um patrimnio, na esteira do
que fizeram outros pases, como deciso de poltica legislativa, escolheu-se preservar,
quando vivel e possvel, a atividade pelo que se introduziu no ordenamento o conceito
de recuperao da organizao, seja na sua inteireza, seja mediante sua diviso para
alienar blocos, seja, ainda para alienar bens isolados, para tentar salv-la. Se a crise for
transitria, de liquidez ou de pequeno desequilbrio patrimonial, evita-se destruir a
atividade. Se, de outro lado, a crise for grave, sendo invivel a recomposio da organizao, melhor tratar de desfaz-la o mais rapidamente possvel evitando a propagao
dos danos e enviando claros sinais de que no sero feitas concesses a empresrios ou
empresas cuja continuidade no se justifique no plano econmico.
Esse o esprito que preside a nova Lei com a recuperao, judicial ou extrajudicial; agora a organizao empresria repensada, remodelada e, sua continuidade, sob
mesma ou outra administrao, entendida como resgate ou manuteno da atividade
econmica que pode durar, exeqvel sem custos sociais acentuados. Manter empregos,
estimular a atividade econmica, fomentar a produo de bens e servios, devem ser
destacados como elementos informadores da anlise mediante a qual se propor, ou no,
a reorganizao, ou seja, a recuperao de empresas em crise.
Entende-se que h crise na empresa quando esta experimente constrangimento
econmico-financeiro que, incidindo sobre a capacidade de operar, possa levar paralisao das atividades. Crise financeira, em geral, relaciona-se a questes de caixa, isto
, tem que ver com solvncia, com falta de disponibilidade de moeda (ou crdito) que
impea o pagamento de obrigaes vencidas ou vincendas em prazo curto. A incluso
do crdito na noo de crise financeira tem que ver com o fato de que, mesmo em face de
atraso no pagamento de dvidas (fornecedores e instituies financeiras, por exemplo),
sua exigibilidade postergada.
Econmica a crise relacionada estrutura de ativos e passivos, portanto crise que
inviabiliza o pagamento de integral de todas as obrigaes. Atente-se para o fato de que
descompassos reiterados entre entradas e sadas de caixa, que configurariam crises financeiras, podem tornar-se causa de insolvabilidade, e, portanto, configurar a crise econmica.
O desequilbrio patrimonial adverso, configurado pelo fato de que o valor total dos ativos,
convertidos em moeda, ser inferior ao valor total dos passivos, igualmente convertidos
em moeda, na mesma data e base, inafastvel e, diante dessa situao, sem aporte de
novos recursos para reequilibrar os dois plos do patrimnio, a continuao da empresa
dificilmente ser exitosa. A continuidade da atividade econmica, quando a base material
sobre a qual se assenta e desenvolvida foi erodida, requer medida diferente da concordata.
Uma resposta demanda social para a preservao das empresas est na reorganizao da
atividade, reorganizao essa que o legislador brasileiro denominou de recuperao.
222
Cap. III, Seo I Rachel Sztajn
Recuperar significa reaver, mas a palavra , tambm, empregada no sentido de

restaurar, repor em condies de operar, sendo este o entendimento que recebe na Lei
em comento. Trata-se de repor a empresa em crise, que cessaria as operaes por impossibilidade de honrar as dvidas, em condies de continuar a exercer a atividade.
A Lei prev dois esquemas de recuperao das empresas em crise: a judicial e a
extrajudicial. A primeira, como resulta evidente da denominao, ser processada em
juzo; a outra decorre de acordo entre credores e devedor que, voluntariamente e por
deliberao majoritria por classe, ajustam mecanismo de preservao da atividade.
As boas intenes do legislador requerem, contudo, que se tenha presente aspectos
econmicos que ficam subjacentes s normas legais, que se respeite o critrio de eficincia
e que o aplicador da Lei no se deixe levar por motivaes ideolgicas assistencialistas em
que a preservao de atividades inviveis seja deferida para atender a alguns interesses
de certa parcela da sociedade (civil).
O conjunto de institutos e normas relativos ao reconhecimento de situaes de
insolvncia e insolvabilidade, estas, causas de liquidao do negcio, enquanto aquelas,
dado no configurarem estado de patrimnio negativo, permitem planejar a recuperao
da empresa, no pode ignorar os efeitos e as conseqncias das medidas que recairo
sobre pessoas com diferentes interesses na soluo da dificuldade. De um lado, os scios
das sociedades, mesmo aquelas em que a limitao da responsabilidade pelas obrigaes
sociais limitada, em face da possvel perda do investimento; de outro, os credores, porque conforme a probabilidade de recuperar os crditos, imputaro, ao precificar o risco,
todos os custos de transao ou efeitos ex post de suas decises. Tambm no convm,
para desestimular comportamentos negligentes ou oportunistas, conceder benefcios
econmicos sem impor aos administradores ou empresrios, o dever, e portanto o nus
de, no uso de recursos escassos, agirem com cautela e eficincia na sua alocao.
O sistema escolhido em cada pas pelos legisladores, deve sopesar as opes entre
liquidao e recuperao de maneira a no onerar a sociedade com a outorga de benefcios
privados. Esse o enfoque adotado nos comentrios que se seguem, eficincia e distribuio
de benefcios e nus na recuperao judicial da empresa em crise.
Art. 47. A recuperao judicial tem por objetivo viabilizar a superao da situao de
crise econmico-financeira do devedor, a fim de permitir a manuteno da fonte produtora, do
emprego dos trabalhadores e dos interesses dos credores, promovendo, assim, a preservao
da empresa, sua funo social e o estmulo atividade econmica.
Rachel Sztajn
O artigo fundamenta a opo de poltica legislativa no que se relaciona recuperao
judicial de empresas em crise econmica ou financeira. Em economias de mercado, a
reduo de custos de transao constitui exigncia da sociedade. A atividade econmica
gera empregos, renda e riqueza e sua destruio a perda de benefcios que so distribudos
na sociedade na forma de bem-estar. A alocao de recursos escassos na economia, de
outro lado, tem no sistema falencial, o instrumento que, ao prever a reorganizao das
sociedades (empresas em crise), ou a venda de ativos em bloco, por exemplo, estabelecimentos, e, como opo derradeira, a liquidao do negcio, hierarquiza, no plano da
223
Rachel Sztajn Art. 47
poltica legislativa, as alternativas que produzam a maximizao na alocao dos recursos

existentes ou criados na sociedade.
A manuteno de empregos, o respeito aos interesses dos credores, a garantia da
produo e circulao de bens e servios em mercados so objeto de especfica tutela na
reorganizao, desde que sejam respeitados os fundamentos econmicos da organizao
das empresas, de sua participao nos mercados, no criar e distribuir bem-estar, gerar riquezas. Lgico o esforo da nova disciplina visando a mant-la em funcionamento quando
se demonstre a viabilidade da continuao das operaes. Ntido o abandono da viso
informadora da legislao revogada que dava prioridade, por entend-lo mais adequado,
retirar do meio (do mercado) o comerciante inbil ou inepto que pudesse aumentar o risco
inerente atividade comercial. Tanto que, indeferido, por qualquer motivo, o pedido de
concordata preventiva, a decretao da falncia era compulsria. Agora, antes de determinar a quebra analisam-se as probabilidades de sobrevida do negcio, sob mesma ou outra
administrao, com o que se altera o foco da tutela que anteriormente era o mercado de
crdito e a confiana, para, mantida esta, tutelar o devedor de boa-f.
Ideologicamente o texto legal se afirma, em Pas que tem na economia de mercado
um dos pilares da ordem econmica, segundo previso da disposio do art. 170 da
Constituio da Repblica, em que a livre iniciativa com valorizao do trabalho e da
dignidade da pessoa humana ressaltada.
A funo social de empresa presente na redao do artigo, indica, ainda, viso atual
referentemente organizao empresarial, cuja existncia est estribada na atuao responsvel no domnio econmico, no para cumprir as obrigaes tpicas do Estado nem
substitu-lo, mas sim no sentido de que, socialmente, sua existncia deve ser balizada
pela criao de postos de trabalho, respeito ao meio-ambiente e coletividade e, nesse
sentido que se busca preserv-la.
Ao se referir a estmulo atividade econmica, est implcito o reconhecimento de
que a empresa uma das fontes geradoras de bem-estar social e que, na cadeia produtiva,
o desaparecimento de qualquer dos elos pode afetar a oferta de bens e servios, assim
como a de empregos, por conta do efeito multiplicador na economia.
O perigo que pode derivar de uma interpretao viesada da norma o assistencialismo. Credores e trabalhadores tm um interesse comum receber os valores a eles
devidos, porm, aqueles, salvo hipteses tpicas de investimentos especficos e no facilmente transferveis para outro setor (investimento idiossincrtico), preferem receber
seus crditos, dando menor importncia manuteno da empresa.
Trabalhadores, notadamente aqueles muito especializados ou os nada especializados, preferem a continuidade da empresa se o mercado de trabalho lhes for desfavorvel.
Como conciliar esses dois interesses, agora divergentes? Pensar apenas na preservao de
empregos leva ao assistencialismo com perda de eficincia. Privilegiar credores pode por
em risco os interesses dos trabalhadores. Por isso que sem plano claro e fundamentado
em estudos econmico-financeiros elaborados por profissionais espertos, o risco de o
assistencialismo prevalecer e, no mdio prazo serem todos, credores e trabalhadores,
feitos refns da falncia, real.
A funo social da empresa s ser preenchida se for lucrativa, para o que deve ser
eficiente. Eficincia, nesse caso, no apenas produzir os efeitos previstos, mas cumprir
a funo despendendo pouco ou nenhum esforo; significa operar eficientemente no
224
Art. 47 Rachel Sztajn
plano econmico, produzir rendimento, exercer a atividade de forma a obter os melhores

resultados. Se deixar de observar a regra de eficincia, meta-jurdica, dificilmente, atuando
em mercados competitivos, alguma empresa sobreviver. Esquemas assistencialistas no
so eficientes na conduo da atividade empresria, razo pela qual no podem influir,
diante de crise, na sua recuperao.
Art. 48. Poder requerer recuperao judicial o devedor que, no momento do pedido,
exera regularmente suas atividades h mais de dois anos e que atenda aos seguintes requisitos, cumulativamente:
I no ser falido e, se o foi, estejam declaradas extintas, por sentena transitada em
julgado, as responsabilidades da decorrentes;
II no ter, h menos de cinco anos, obtido concesso de recuperao judicial;
III no ter, h menos de oito anos, obtido concesso de recuperao judicial com base
no plano especial de que trata a Seo V deste Captulo;
IV no ter sido condenado ou no ter, como administrador ou scio controlador, pessoa
condenada por qualquer dos crimes previstos nesta Lei.
Pargrafo nico. A recuperao judicial tambm poder ser requerida pelo cnjuge
sobrevivente, herdeiros do devedor, inventariante ou scio remanescente.
Rachel Sztajn
O artigo dispe sobre as condies de admissibilidade do requerimento mediante
o qual se pleiteia a recuperao da empresa. Entre os vrios pressupostos ou preenchimento de hipteses, ressalta-se o previsto no caput relativamente ao exerccio regular da
atividade empresarial, que reproduz o disposto no art. 158, I, do Dec.-lei 7.661/1945,
quanto ao exerccio do comrcio h mais de dois anos.
mais precisa a redao da norma atual no que tange cumulatividade requerida
para aceitao do pedido. A legislao anterior dispunha que, inexistentes os impedimentos do art. 140 que incluam exerccio irregular do comrcio, (inc. I), a falta de pedido
de falncia no prazo do art. 8., (inc II), condenao por crimes patrimoniais (inc. III),
igual pedido h menos de 5 anos e falta de cumprimento de concordata anteriormente
deferida (inc. IV), poderia o devedor impetrar concordata, com hiptese alternativa para
vetar o deferimento do favor legal.
O primeiro requisito, na Lei atual, que impede desde logo a concesso do pedido
de recuperao judicial a falta de exerccio regular da atividade por perodo superior
a 2 anos, ou seja, mais de 24 meses. A expresso h mais de dois anos, entendo, deve
ser interpretada no sentido de prazo igual ou superior a dois anos. No h razoabilidade
em negar a pretenso do devedor que, h exatos 24 meses exera a atividade, e se o faa em
relao a quem a exera h 24 meses e um dia. Porm, se o comando vier a ser relaxado
para fins de reduzir o termo para 24 meses, o risco de, paulatinamente, abrandar-se o
rigor normativo para aceitar pedidos de quem exera a atividade irregularmente por algum
perodo e, vendo-se diante da impossibilidade de obter a recuperao judicial por conta
disso, tardiamente, se ocupe em regulariz-la, o que abre espao para comportamentos
oportunistas o que a norma no pode estimular nem consentir.
O legislador de 2005, tal como o de 2002, no Cdigo Civil, conquanto tratassem,
ambos, de atividades, no se detiveram no prover ao leitor das regras suporte normativo
225
para revestir o ftico. A disciplina recai sobre o exercente da atividade econmica, o empresrio ou sociedade empresria. Assim, seguindo na esteira do direito privado europeu,215
o Regulamento 251/2001 no dispe sobre atividade que, como logo aps a aprovao
do Codice Civile, demanda elaborao doutrinria. Nesse sentido, o magistrio de Tullio
Ascarelli ensina que atividade uma srie de atos coordenveis entre si em funo de uma
finalidade comum.216 Prossegue explicando que a palavra ato, no caso, no deve ser tomada
em seu sentido jurdico, mas sim como negcio, palavra que tambm h de ser tomada em
sentido vulgar, comum. Portanto, atividade seria a srie de negcios coordenados para
um determinado fim, sendo os negcios parte integrante da atividade.
A atividade deve ser analisada de modo autnomo, diz Ascarelli, independente dos
atos singulares. Portanto, a atividade pode ser lcita, ou no, dependendo do fim. No
se pode falar em atividade nula embora sejam aplicveis aos atos as regra de nulidade e
anulabilidade. A atividade existe, ou no, ser lcita ou ilcita, real ou aparente. No plano
da regularidade, ser regular quando o exercente, sobre o qual recai a imputao, observa
as normas legais incidentes quando requerida habilitao especial do sujeito. Quando se
requer, para o exerccio de certas atividades, qualificao do sujeito, tutela-se interesses
de terceiros, no do exercente que fica sujeito s penalidades.
Essa a hiptese do caput sem inscrio no Registro especfico, a atividade exercida
ser irregular. No interessa, no caso, a discusso econmica relativamente imputao
da atividade a certo sujeito, aquele que suporta os riscos dela derivados, prevalecendo,
para fins de imputao a noo jurdica.
Tal como na legislao revogada Dec.-lei 7.661/1945 quando do pedido de
concordata preventiva, o devedor, para obter o favor legal, deve exercer a atividade,
regularmente, isto , ter todos os registros previstos para o exerccio da empresa (arts.
967, 968 e 969, quanto a empresrio individual, e art. 984, no que tange a sociedades
empresrias, do CC).
O prazo de dois anos de regular exerccio da atividade, que se demonstra mediante
a apresentao de certido do Registro Pblico de Empresa, tem como funo evitar
oportunismos, isto , a obteno de vantagem ou benefcio por quem, aventurando-se
e assumindo riscos, exera atividade econmica sem, para tanto, estar devidamente
matriculado, na forma do previsto no Cdigo Civil para qualquer empresrio, pessoa
natural ou jurdica. Pode-se presumir que o prazo mnimo quanto ao exerccio regular
da atividade tenha que ver com anlise emprica da realidade. A taxa de mortalidade
de empresas costuma ficar ao redor de 12 meses contados da data de incio da atividade,
portanto, parece razovel que, alm do fato de que os resultados da atividade nem sempre
emergem de imediato, os 2 anos exigidos na norma servem para inibir que oportunistas
ou pessoas vidas por riscos se beneficiem do sistema de recuperao, ganhando tempo
para dominarem os procedimentos necessrios no exerccio da atividade empresarial.
Ao requisito de regularidade e prazo de 2 anos de exerccio, que demonstraria a
aptido ou habilitao para exercer tal atividade econmica, o legislador cumula com
La disciplina dellattivit dovr, allora, essere compresa e valutata in relazione all sua funzione
perseguita dallordinamento. (...) La stella polare che orienter linterprete delle disposizioni
comunitarie , quindi, la funzione (...). A cura di Lipari, Nicol. Trattato di diritto privato, v. 2,
p. 55 e ss.
216
Ascarelli, Tullio. O empresrio...cit., p. 183 e ss.
215
226
o preenchimento de outros. Devem ser cumpridos todos eles, ou de alguns apenas bastariam? Tendo em vista o teor do caput, cuja redao clara, entende-se que devem ser
observados todos os requisitos previstos nos vrios incisos.
I O requerente, isto , a pessoa natural ou jurdica empresria, no pode ser falida.
Razo para que se impea aceitao do pedido de recuperao tem que ver com a noo
de patrimnio. A unicidade patrimonial de cada pessoa e a relao biunvoca entre sujeito e patrimnio, (conjunto de posies ativas e passivas avaliveis economicamente
e pertinentes a um sujeito) impossibilita que um mesmo empresrio, ou sociedade empresria, cujos ativos estejam sendo liquidados para pagar seu passivo, ao mesmo tempo
disponha de outro ativo dedicado ao exerccio de outra e diferente atividade econmica.
Portanto, a falncia, at que sejam declaradas extintas as obrigaes do falido, constitui
impedimento legal para a organizao de nova atividade e, conseqentemente, para o
pedido de recuperao judicial da empresa.
II Tambm no pode ser beneficiado com o pleito aquele empresrio que, h
menos de 5 (cinco) anos, tenha gozado de igual favor legal. O perodo de 5 anos, que
poderia ser maior, no inferior, tem que ver com prazos prescricionais. Entretanto, do
ponto de vista econmico, tem funo pedaggica porque inibe aquelas pessoas que,
tomadoras de risco, em situao de perigo tentem transferir parte do nus a terceiros. A
transferncia de riscos entre agentes econmicos se faz de vrias formas. O que no se
permite criar instrumentos que incentivem o procedimento quando o custo imposto
por fora de assimetria de informao. O alerta, a quem deseje participar de mercados,
aparece nas restries determinadas nos vrios incisos do art. 48 sendo que este repete
a regra do art. 140, IV, da legislao revogada.
III A novidade do inciso III abrange a recuperao judicial com base em plano
especial, previsto na Seo V do Captulo, isto , nos arts. 70 a 72 que tratam da recuperao de micro e empresas de pequeno porte. Para essas empresas o plano de recuperao
abrange apenas crditos quirografrios, com exceo dos relativos a repasses de recursos
oficiais, e o prazo de pagamento no deve exceder aos 36 meses, entre outras previses.
As normas, que prevem tratamento diferenciado para essas empresas, reconhecem a
convenincia de separar as atividades no apenas por setor da economia, mas tambm por
seu porte (tamanho, participao em mercados), na esteira do que preconiza o direito,
que tratar desigualmente aos desiguais.
IV Por derradeiro, est afastada a concesso de recuperao judicial a quem tenha
sido condenado, como administrador ou scio controlador, por crimes patrimoniais previstos na Lei. O controle externo, exercido por terceiros no scios, est expressamente
excludo como requisito para a concesso da recuperao. Excluso lgica que no elide
a responsabilidade desse controlador pela crise da empresa. A idia no estranha ao
operador do direito. Veja-se que ao impor a instituies financeiras responsabilidade por
danos causados na execuo de obras por tomadores de crdito, est-se a transferir a elas
o dever de acompanhar e fiscalizar o uso dos recursos ou do crdito concedido.
Se a instituio financeira, profissional na intermediao da circulao de moeda
e crdito, responde por ato de terceiro, seu devedor, porque no impor ao controlador
externo responsabilidade pela crise da empresa? A lgica a mesma. Apenas no se
submete essa responsabilidade ao crivo direto do magistrado quando da apresentao
de pedido de recuperao. Apenas se observa que, incluir o controle externo entre os
requisitos para deferir o pedido, prender-se-ia o destino de cada sociedade empresria
227
em cadeia de difcil acompanhamento e fiscalizao. Controlador scio, que tem poder

interno de comando, seja administrador, ou no, tem dever de zelar pela boa conduo
da atividade; na tomada de decises deve agir no interesse da empresa. O controlador
externo, de seu lado, tem interesse prprio, que nem sempre o da controlada.
O pargrafo nico do art. 48 contempla situaes especiais de pedidos de recuperao judicial. Inclui o falecimento do empresrio individual e legitima o cnjuge
sobrevivente, herdeiros do devedor e o inventariante para tomar as medidas que, no
seu entender, preservaro o patrimnio e serviro para manter a atividade. Legitimado,
igualmente, em se tratando de sociedades, o scio remanescente, quando o outro, ou os
demais, no possam faz-lo.
A especialidade das hipteses de legitimao extraordinria no admite interpretao
ampliativa. Restringe-se aos casos expressamente previstos e, ao que se pode perceber, tem
como foco o empresrio individual e a preservao de uma dada organizao econmica
que poderia ser objetivada e, portanto, permitir-se-ia sua continuidade pelos herdeiros do
falecido. Explicao semelhante que a doutrina oferece quanto s sociedades em conta
de participao. A preservao da unidade patrimonial, no caso o patrimnio separado ou
de afetao ligado atividade, leva reduo de custos de transao, notadamente quando
se trate de empresrio individual ou de sociedades de apenas dois scios.
Art. 49. Esto sujeitos recuperao judicial todos os crditos existentes na data do
pedido, ainda que no vencidos.
1 Os credores do devedor em recuperao judicial conservam seus direitos e privilgios
contra os coobrigados, fiadores e obrigados de regresso.
2 As obrigaes anteriores recuperao judicial observaro as condies originalmente contratadas ou definidas em lei, inclusive no que diz respeito aos encargos, salvo se de
modo diverso ficar estabelecido no plano de recuperao judicial.
3 Tratando-se de credor titular da posio de proprietrio fiducirio de bens mveis
ou imveis, de arrendador mercantil, de proprietrio ou promitente vendedor de imvel cujos
respectivos contratos contenham clusula de irrevogabilidade ou irretratabilidade, inclusive em
incorporaes imobilirias, ou de proprietrio em contrato de venda com reserva de domnio,
seu crdito no se submeter aos efeitos da recuperao judicial e prevalecero os direitos de
propriedade sobre a coisa e as condies contratuais, observada a legislao respectiva, no
se permitindo, contudo, durante o prazo de suspenso a que se refere o 4 do art. 6 desta
Lei, a venda ou a retirada do estabelecimento do devedor dos bens de capital essenciais a sua
atividade empresarial.
4 No se sujeitar aos efeitos da recuperao judicial a importncia a que se refere o
inciso II do art. 86 desta Lei.
5 Tratando-se de crdito garantido por penhor sobre ttulos de crdito, direitos creditrios, aplicaes financeiras ou valores mobilirios, podero ser substitudas ou renovadas as
garantias liquidadas ou vencidas durante a recuperao judicial e, enquanto no renovadas
ou substitudas, o valor eventualmente recebido em pagamento das garantias permanecer
em conta vinculada durante o perodo de suspenso de que trata o 4 do art. 6 desta Lei.
Rachel Sztajn
A norma disciplina os efeitos decorrentes da aceitao e concesso do pedido de
recuperao. Afastando-se da disciplina anterior em que, deferido o pedido de concordata,
228
submetia aos seus efeitos apenas os crditos quirografrios, a nova regra inclui todas as
obrigaes existentes, as vencidas e vincendas.
Na vigncia do Dec.-lei 7.661/1945, para a concesso da concordata, considerada
favor legal, era preciso que o passivo quirografrio no superasse, em valor, metade
do ativo. No se investigava a capacidade de gerao de lucros para adimplir todas as
obrigaes, garantidas, ou no. Pressuposto era que o comerciante que requeresse a
concordata tivesse problemas de liquidez. Diante de tal premissa, era lgico que apenas
sobre os crditos sem garantia incidissem os efeitos do pedido que poderia ser de mais
prazo para pagamento (concordata dilatria), de remisso parcial das dvidas (concordata
remissria) ou a combinao de ambos (concordata dilatria e remissria). As demais
obrigaes, com garantia, seriam liquidadas mediante a excusso desta.
Evidente que obrigaes fiscais, previdencirias e trabalhistas, dadas as prioridades
que a legislao lhes conferia, ficariam fora do quadro-geral da concordata. A dificuldade
criada pelo sistema foi que a concordata tornou-se, no mais das vezes, em procedimento
preparatrio da falncia. Explico. O prazo de dois anos, previsto na Lei, em geral se
prolongava, sem que os credores fossem satisfeitos, at que o desequilbrio patrimonial
fosse de tal magnitude, que a decretao da falncia era inevitvel. A proibio de venda
de estabelecimentos, de reorganizao da empresa, talvez tivessem contribudo para que
o instituto da concordata deixasse de produzir os efeitos desejados.
A nova regra, que impe a apresentao de estudo de viabilidade econmica do negcio, da atividade empresria, tende a evitar os efeitos perversos decorrentes de normas
rgidas e distantes das prticas negociais. O estmulo que se v nas novas disposies,
voltadas para equacionar as crises de empresas, associado ao desejo de preservar a atividade e os empregos, basta para que o instituto da recuperao judicial ou extrajudicial
gere os benefcios previstos.
A incluso de todas as obrigaes existentes, seja de que natureza forem, garantidas,
ou no, existentes at o dia em que o pedido de recuperao for protocolado, tambm
induzir credores a se precaverem se for prtica reiterada do devedor, atrasar o adimplemento das obrigaes. Claro sinal de crise ou, no mnimo, de irresponsabilidade do
empresrio que, contando com a recuperao, aumenta os riscos de seus credores.
Tendo presente que o fim visado pela Lei a preservao da empresa, da atividade,
evidente que se justifica inibir disputas entre credores de diferentes classes. Deixar de
incluir obrigaes vincendas, mas derivadas de operaes anteriores ao pedido, serviria
para reduzir os prazos de pagamento. Se todos os contratos forem de execuo instantnea, a instalao da crise poder levar imediata cessao das atividades, o que no
interessa a ningum.
A prtica demonstra que crdito um dos componentes importantes na circulao
de bens em mercados. Da a importncia da norma ao buscar tornar eficiente o processo
de anlise da confiana que o credor deposita no seu devedor.
A norma do 1. ao art. 49, de seu lado, que assegura aos credores a preservao de
seus direitos de garantia, est eivada por certa impreciso. Se, de um lado, os crditos ficam
sujeitos ao procedimento judicial de reorganizao, de outro, supor que isso acarretasse
a perda das garantias anteriormente pactuadas, geraria inconsistncias graves.
A anulao de garantias previamente ajustadas em virtude do plano de recuperao
judicial, ou da falncia, tenderia a provocar a elevao do preo do crdito ou, alterna-
229
tivamente e com o mesmo efeito, sua reduo por conta das incertezas percebidas pelos
agentes econmicos. Resta uma questo estratgica que tem a ver com a participao,
por eventual saldo do crdito no garantido, desses credores titulares de garantias reais
na classe que rene credores titulares de privilgios especial e geral e quirografrios.
Possvel que, por meio de tal participao, dependendo do montante dos crditos, venha
a ser adotada estratgia de bloqueio na aprovao do plano.
O art. 59, que faz remisso ao art. 50, 1., reproduz a norma em comento pelo que
se deve considerar que interessa saber da possibilidade de exigir ou excutir as garantias
relativamente a tais crditos. Mantendo-se alguma coerncia entre o sistema jurdico e
o objetivo da nova Lei, sugere-se interpretar o pargrafo no sentido de que as garantias,
como acessrio, seguem o principal, o crdito. Em assim sendo, ficam elas subordinadas
s mesmas condies que incidam sobre os crditos garantidos, ou seja, no podem ser
excutidas de imediato.
Sorte igual h de ser imposta s clusulas contratuais que prevejam vencimento
antecipado de obrigaes vincendas se, por qualquer motivo, a garantia for reduzida
e, notificado, o devedor, no a recompuser. Entendimento em sentido oposto poderia
solapar a arquitetura legislativa.
O 2. deste art. 49, na mesma linha de preservao dos pactos anteriores ao
pedido de recuperao judicial, dispe que a alterao das condies originais do negcio depende de haver, no plano de recuperao, previso a respeito. Pensando em
teoria dos jogos e estratgias negociais, como o plano de recuperao, interessa aos
credores, tanto quanto ao devedor, o embate entre eventuais interesses opostos que
tero, na continuidade das operaes, o eixo comum. Contudo, no de descartar outra
questo estratgica que tem a ver com a participao, por eventual saldo do crdito
no garantido, desses credores titulares de garantias reais na classe que rene credores
titulares de privilgios especial e geral e quirografrios. possvel que, por meio de
tal participao, dependendo do montante dos crditos, venha a ser adotada estratgia
de bloqueio na aprovao do Plano.
A viabilidade da recuperao da empresa em crise o fundamento para a aprovao
do Plano de Recuperao. Viabilidade significa exeqibilidade, possibilidade de xito, de
pagamento das obrigaes, de um lado, e de manuteno das operaes por longo prazo,
de outro. Se ao credor interessa ter seu crdito satisfeito, interessa-lhe, igualmente, a
continuao daquela atividade, porque a base de clientes estar preservada. A opo por
desistir de garantias ou alterar as condies iniciais do crdito espelhar, com vistas ao
futuro, o melhor interesse do credor.
O 3. ao art. 49 contempla a peculiaridade de certos contratos, especificamente
aqueles nos quais haja clusula de irretratabilidade ou irrevogabilidade. Em tais casos,
o que se estipula que nenhuma das partes possa, unilateralmente, resilir do negcio,
exceto se ocorrerem as hipteses expressamente previstas no instrumento contratual.
Tais clusulas podem ser entendidas como espcie de garantia dos contratantes contra
eventos futuros, alguns at mesmo previsveis, que, criando condies para comportamentos oportunistas, imporiam outra parte, perdas ligadas a custo de oportunidade.
Tais clusulas so usuais em operaes de mdio e/ou longo prazos, sobretudo
quando o bem objeto da operao imvel. A pouca ou nenhuma fungibilidade desses
bens explica a cautela que, na vinculao das partes, d maior fora estabilidade do
negcio do que em relao a bens de mais fcil substituio.
230
Demais disso, a propriedade um feixe de direitos usar, gozar, dispor e, por derradeiro,
impedir que terceiros, sem expressa autorizao do titular, usem, gozem ou se apropriem
do bem. Esse conjunto de direitos est amplamente reconhecido no pargrafo, que inclui a
garantia fiduciria sobre bens. Se o empresrio adquiriu bens antes do pedido de recuperao,
ainda que tenha recebido a propriedade, o fato de no ter pago o preo integralmente, no
sujeita esses credores aos efeitos da recuperao judicial. Cada credor deve receber algum
montante, ainda que mnimo, de forma a manter a atividade da empresa em crise, sem, contudo, propagar os efeitos da crise gerando outras. Interessa encontrar modelo que permita
que ningum receba mais do que devido e tambm que no receba menos do que zero, o que
implicaria ter de contribuir para compor o desequilbrio patrimonial da empresa em crise.
No que concerne remoo de bens do estabelecimento do devedor, o fundamento
evidente, manter as operaes, entretanto melhor seria que a frase final do pargrafo, que se
limita a serem os bens essenciais ao exerccio da atividade, no viesse atrelada irretratabilidade ou irrevogabilidade. O fato de ser o bem essencial para a manuteno do exerccio da
atividade, fundamento da restrio, no se atm nem se assemelha s hipteses anteriores.
Aqui o que se visa garantir a gerao de caixa, preservar empregos, oferecer produtos, bens
ou servios sociedade. Naqueles outros casos o objeto tem que ver com a estabilidade do
pacto, como evitar arrependimentos baseados na dinmica dos mercados.
Outra exceo aplicao das regras da recuperao judicial, no 4. do artigo em
comento, aplica-se queles recursos que o devedor tenha recebido a ttulo de adiantamento de exportaes (art. 86, II). Contratada a exportao, a primeira Lei de Mercado de
Capitais (Lei 4.728/1965) criou modalidade especfica de emprstimo o adiantamento
sobre cmbio, moeda estrangeira a ser internada quando do pagamento da exportao. A
legislao visava a facilitar a obteno de recursos destinados ao capital de giro e, portanto,
produo dos bens a serem enviados para o exterior. Esse mtuo tem base no contrato
de exportao e deve ser liquidado to logo os recursos em moeda estrangeira sejam
transferidos do importador ou instituio financeira por ele indicada, para o exportador
brasileiro. Exclu-los do Plano de Recuperao Judicial constitui reconhecimento de que
se trata de crdito com destinao especfica.
A regra do 5. ao art. 49, ainda uma vez, se destina a dispor sobre situaes especiais em que aparecem como garantia no imveis, e sim coisas mveis como os valores
mobilirios, sobre os quais se constitua penhor, espcie de garantia real que recai sobre
coisas mveis. Por se tratar de coisas mveis, usual que o credor pignoratcio tenha a
posse da coisa e, sendo ela necessria para o exerccio de direitos, ser ele, credor pignoratcio, quem os exercer.
Porm, porque titular de um direito de garantia, no pode apropriar-se, seja do
bem, seja de seus frutos, sem o devido processo legal. Recaindo o penhor sobre ttulos
de crdito, direitos de crdito no consubstanciados em crtulas, ou outros tipos de
crdito, o fato de o credor pignoratcio exercer o direito, receber o crdito ou qualquer
outro direito a ele vinculado, os valores ficaro depositados em conta vinculada at que
decorra o prazo de 180 dias previsto no art. 6., 4. da Lei. Vale dizer, at que o Plano
de Recuperao seja apresentado e aprovado. Constando do Plano a previso de que o
credor ser satisfeito, total ou parcialmente, com os valores recebidos, deve ser expedida
autorizao para que o montante depositado seja por ele levantado.
A norma prev, ainda, a possibilidade de que tais garantias sejam substitudas ou
renovadas durante esse perodo de 180 dias, vale dizer, que o vencimento da obrigao
231
possa ser prorrogado com o que se atende ao critrio de eficincia na distribuio de

direitos, deveres e obrigaes, porque se o devedor tem mais tempo para realizar o pagamento, o credor no v desaparecer a garantia que lhe fora outorgada. Trata-se, portanto,
de uma novao, seja da obrigao principal, seja da acessria, a garantia.
Art. 50. Constituem meios de recuperao judicial, observada a legislao pertinente
a cada caso, dentre outros:
I concesso de prazos e condies especiais para pagamento das obrigaes vencidas
ou vincendas;
II ciso, incorporao, fuso ou transformao de sociedade, constituio de subsidiria integral, ou cesso de cotas ou aes, respeitados os direitos dos scios, nos termos da
legislao vigente;
III alterao do controle societrio;
IV substituio total ou parcial dos administradores do devedor ou modificao de
seus rgos administrativos;
V concesso aos credores de direito de eleio em separado de administradores e de
poder de veto em relao s matrias que o plano especificar;
VI aumento de capital social;
VII trespasse ou arrendamento de estabelecimento, inclusive sociedade constituda
pelos prprios empregados;
VIII reduo salarial, compensao de horrios e reduo da jornada, mediante acordo
ou conveno coletiva;
IX dao em pagamento ou novao de dvidas do passivo, com ou sem constituio
de garantia prpria ou de terceiro;
X constituio de sociedade de credores;
XI venda parcial dos bens;
XII equalizao de encargos financeiros relativos a dbitos de qualquer natureza, tendo
como termo inicial a data da distribuio do pedido de recuperao judicial, aplicando-se
inclusive aos contratos de crdito rural, sem prejuzo do disposto em legislao especfica;
XIII usufruto da empresa;
XIV administrao compartilhada;
XV emisso de valores mobilirios;
XVI constituio de sociedade de propsito especfico para adjudicar, em pagamento
dos crditos, os ativos do devedor.
1 Na alienao de bem objeto de garantia real, a supresso da garantia ou sua substituio
somente sero admitidas mediante aprovao expressa do credor titular da respectiva garantia.
2 Nos crditos em moeda estrangeira, a variao cambial ser conservada como parmetro de indexao da correspondente obrigao e s poder ser afastada se o credor titular do
respectivo crdito aprovar expressamente previso diversa no plano de recuperao judicial.
Rachel Sztajn
Disciplina inovadora, a recuperao judicial introduz no ordenamento ptrio esquema desenvolvido em pases de common law. Na legislao revogada, no que se refere
concordata, tinha-se por escopo solucionar as crises de iliqidez temporria, por meio da
dilao do prazo de pagamento, remisso parcial do valor dos crditos quirografrios ou
232
a combinao de ambos, dilao do prazo e remisso, pretendia facilitar a superao do

problema conjuntural. Diversamente, a recuperao judicial, tal como a extrajudicial, no
se restringe s crises de iliqidez temporria, de insolvncia, mas abrange problemas de
insolvabilidade em que se instala uma situao de desequilbrio patrimonial adverso.
As modalidades de equacionar, ou tentar equacionar as crises so, por evidente,
diversas daquelas. Agora, faculta-se propor e implementar medidas que afetam a organizao da sociedade no mbito interno desde sua reorganizao at alterao de controle.
Lembra-se que na concordata o concordatrio no perdia nem o poder de disposio
sobre os bens e, no concernente sua administrao, era acompanhado pelo comissrio, espcie de fiscal da gesto. A nova disciplina da recuperao judicial no manteve
a prtica anterior, at porque o que se tem presente a insolvabilidade da sociedade,
configurando-se situao que permitiria a decretao da falncia. Dada a possibilidade
(e o termo empregado no sentido que lhe do os estatsticos) de manter as operaes,
as normas ficam entre o modelo da concordata alargamento do prazo de pagamento e
remisso parcial das dvidas, sem chegar s relativas falncia, ampliando as hipteses de
interveno na conduo das atividades sociais, facultando-se aos credores manifestaremse a respeito da viabilidade de continuao do negcio o que evidencia a importncia de
formular estratgias que componham interesses, nem sempre convergentes, das partes
envolvidas e afetadas com a insolvabilidade da sociedade.
No que diz respeito recuperao judicial, alm do estudo de viabilidade econmica
que deve embasar a deciso, estudo esse submetido ao crivo dos credores que podem propor
modificaes, o acompanhamento permanente da implementao das medidas aprovadas,
das decises administrativas, para que se alcance a preservao da empresa, so partes de
um jogo novo, em que os ganhos no podem ser apropriados por um grupo de participantes,
mas deve ser distribudo, conquanto nem sempre igualmente, entre todos os jogadores.
A enumerao, nos vrios incisos do art. 50 da Lei, das possibilidades para, em
situao de crise desenhar-se operao que atenda s especificidades e necessidades da
empresa, extensa; so dezesseis incisos originando a indagao sobre ser tal relao
taxativa ou exemplificativa. Da leitura do caput infere-se que a enumerao exemplificativa, podendo ser encontradas outras medidas, alm, por bvio, da eventual combinao de duas ou mais das relacionadas nos vrios incisos, que atendam ao desiderato
preservar as empresas em crise.
Passando anlise de cada inciso, o primeiro, inciso I, ao prever a dilao do prazo
para pagamento de obrigaes, tanto as vencidas quanto as vincendas, aproxima-se da
concordata, dela diferindo uma vez que no restringe a ampliao do prazo para pagamento aos crditos quirografrios,217 todas as dvidas, sem qualquer exceo, sero englobadas no esquema se este vier a ser aprovado. Quanto s obrigaes vincendas, luz
do disposto no art. 49, o plano incluir apenas aquelas existentes at a data do pedido;
a incluso de obrigaes criadas posteriormente depender de acordo expresso entre
devedor e credores, os anteriores e os que vierem depois da apresentao do pedido.
A continuao do exerccio da atividade durante o perodo de processamento do
pedido pode dar origem a contratos de que resultem novas obrigaes que, em princpio,
217
Art. 156, 1. do Dec.-lei 7.661/1945, que se referia a crditos quirografrios, e art. 163 que dispunha sobre vencimento antecipado das obrigaes sujeitas ao processo de concordata; o 2.
exclua da concordata as dvidas fiscais.
233
ficam fora do planejado procedimento reorganizatrio; nada impede, contudo, que se for
conveniente para o sucesso do projeto e, desde que os credores tanto pelas obrigaes
includas quanto por estas, acordarem, sejam as novas dvidas includas no quadro-geral
de dvidas vincendas.
No que diz respeito a condies especiais de pagamento, considera-se que as mais
relevantes so a concesso de descontos ou a remisso parcial da dvida. Descontos
referem-se a abatimento de juros; abatimento do valor do principal, so, tecnicamente,
remisso de dvida. Em nenhum dos casos, porm, sero suprimidas, salvo com expressa
anuncia dos respectivos credores, as garantias existentes.
O inciso II do art. 50 prev, como mecanismo de recuperao a reorganizao societria que deve obedecer aos preceitos do Cdigo Civil, ou da legislao do anonimato,
conforme se trate de sociedade por aes ou outro tipo societrio. Nesses casos, o processo
recai sobre as relaes internas da sociedade e, em certas operaes, sobre relaes desta
com outra(s) sociedade(s). O inciso compreende a transformao, fuso, ciso, incorporao e ciso-incorporao, ainda que esta no esteja expressamente mencionada.
Transformao a operao mediante a qual se modifica a estrutura societria; passase de uma para outra forma de organizao. Usualmente o que se verifica o abandono
de uma das formas em que h scios de responsabilidade ilimitada por outra em que a
responsabilidade de todos limitada. Nas mais das vezes adota-se a forma da sociedade
por aes. A deciso, salvo quando prevista no estatuto social para as annimas, hiptese
em que poder ser aprovada por maioria, deve ser unnime, tanto nos termos do art.
997 do CC, quanto na Lei das Sociedades Annimas (art. 220). Adotar a forma organizacional da annima facilita a entrada de novos membros, facilitando-se, portanto, seja
a converso de dvida em capital, seja o aumento de capital mediante o aporte de novos
recursos pelos ingressantes; essas medidas levam, em muitos casos, superao da crise
por via do saneamento financeiro da sociedade.
Fuso a aglutinao, a soma, de dois ou mais patrimnios societrios e a criao de
nova pessoa jurdica com o desaparecimento das anteriores; ciso a diviso patrimonial
com verso da(s) parcela(s) cindida(s) em nova(s) sociedade(s) e o desaparecimento da
anterior; diz-se ciso parcial quando apenas uma ou mais parcelas do patrimnio (so)
destacada(s) do patrimnio cindido, e vertida(s) em outra(s) sociedade(s), nova(s) ou
existente(s), perdurando o remanescente da sociedade cindida que no desaparece. No
caso de qualquer parcela do patrimnio cindido ser absorvida por sociedade existente
tem-se a ciso-incorporao.
Dessas alternativas, salvo a transformao, nica que pode ser adotada por deliberao exclusiva dos scios ou acionistas, as demais exigiro o concurso de membros de
outra sociedade. A ciso, que aparentemente seria tambm apenas deciso de membros
de uma s sociedade, depende da deciso relativamente parcela ou parcelas cindidas.
Afastada a hiptese de criao de outra sociedade que receber parcela(s) cindida(s) do
patrimnio da sociedade e de que sero membros apenas os scios daquela sociedade
cindida, nos demais casos, alm de deliberao dos scios da sociedade em crise que aprove
a operao, imprescindvel igual aprovao pelos scios de outra ou outras sociedades
que recebero parcela do patrimnio em procedimentos de fuso ou incorporao, tanto
como devem manifestar-se aprovando-a, operao de incorporao, pela sociedade de
cuja recuperao se trate, os scios da incorporanda.
234
Qualquer Plano de Recuperao baseado em uma das alternativas acima, excluda, repita-se, a ciso com criao de novas sociedades sem participao de terceiros
estranhos ao quadro da cindida, ou a transformao da sociedade, depender, para
sua implementao, de aprovao de scios ou acionistas de outra(s) sociedade(s) que
tenham interesse na atividade desenvolvida pela sociedade em crise. Parece razovel,
portanto, ter em mente que ao submeter o plano aos credores e ao magistrado, haja, na
medida do possvel, manifestao de interesse de scios das sociedades que venham ou
possam ser partes na operao.
Ainda que a vinculao no seja efetiva, sem algum tipo de compromisso prvio, no
mnimo de estudar a proposta, o lapso temporal entre a apresentao do plano e o incio
de sua execuo 180 dias pode ser insuficiente para que se encontre uma sociedade
parceira, para que sejam feitas as anlises necessrias para definir as relaes de troca das
participaes, na realidade levantamento de balanos e avaliao de ativos e passivos, alm
de outras medidas de praxe, o que torna duvidoso chegar-se, no termo final, soluo
proposta. A alternativa pior, a operao no ser consumada, indica a convenincia de
ter-se, desde logo, formulado um plano B, a adoo de alguma outra soluo. Ora bem,
poder-se-, no caso de recuperao judicial, apresentar ao magistrado, nova proposta
ou deve-se propor duas ou mais alternativas? E como hierarquizar as medidas? Qual a
ideal, qual a segunda melhor em ordem decrescente? Afinal, como evitar a decretao da
falncia quando se depende de terceiros, no necessariamente credores e empregados,
para reformatar a empresa em crise?
Uma vez que o caput se limita a indicar que so medidas as adiante arroladas, parece
que o legislador se ateve autorizar a adoo de uma ou outra, de combin-las, deixando
de levar em conta que nem sempre a melhor opo factvel, concretizvel. Tambm
no se v como, ab initio, vincular terceiros estranhos ao micro-sistema que envolve
credores, empregados e os scios da sociedade em crise, soluo das dificuldades que
estes criaram ou no souberam prevenir.
Importar modelos desenhados e operacionais em outros sistemas sem levar em conta
as peculiaridades do direito ptrio, complica o quadro-geral porque as medidas predispostas
em leis especiais, ou no Cdigo Civil, quanto s operaes de reorganizao societria no
podem ser ignoradas. Se uma delas vier a ser proposta, mesmo em face da crise da empresa, a disciplina especial deve ser observada naquilo em que na recuperao da empresa
em crise recair. Tambm importante no facilitar a transposio da situao de crise de
uma sociedade para a outra que venha a se envolver na recuperao por conta de delongas
do procedimento, da diversidade de interesses que devem ser compostos e, sobretudo, da
perda de confiana dos agentes econmicos, seja na norma, seja no sistema.
Passa-se, ento, ao plano das estratgias que devem ser desenhadas para que a
operao de reorganizao, envolvendo outra(s) sociedade(s), seja bem sucedida. Que
benefcios ou vantagens so oferecidos aos membros de outras sociedades que os estimule
a aceitar a proposta? possvel eliminar prejuzos que possam afetar os resultados daquela
sociedade? A que preo? Quais os custos incorridos na negociao e como dividi-los
entre as sociedades, credores e empregados? Como impedir que a crise de uma sociedade
se estenda outra? As respostas a essas, entre outras questes, que permitiro avaliar
a viabilidade da proposta.
Aspecto importante a ser considerado tem que ver com aproveitamento, ou no,
de eventuais prejuzos existentes na sociedade em crise. A norma fiscal impe o levan-
235
tamento de balanos nas datas de realizao de operaes de reorganizao societria e

o pagamento de tributos quando houver lucros, bem como impede a compensao de
prejuzos de uma sociedade com lucros existentes na outra. A apropriao do prejuzo
far-se- em parcelas, sendo que os eventuais prejuzos da sociedade em crise, seja ela
incorporada por ou incorporadora de outra lucrativa, s podero ser aproveitados para
reduzir lucros gerados posteriormente operao. Desaparece o incentivo salvacionista
que via no planejamento tributrio, em que se permitia a imediata compensao de lucros
de uma sociedade com os prejuzos da outra, o que deve reduzir o preo a ser pago
no procedimento de reorganizao com fuso ou incorporao.
Por derradeiro h que observar que tanto a fuso quanto a incorporao, assim como
a compra de controle societrio, configuram operaes de concentrao empresarial, o
que, em alguns casos, implicar a aprovao das autoridades responsveis pelo sistema
de concorrncia no Pas.
A combinao de efeitos fiscais e concorrenciais pode inviabilizar o Plano de Recuperao Judicial ou dar-se- precedncia recuperao da empresa em crise sobre
outras matrias? No h como afirmar-se que esta Lei, por especial e posterior, altera
as anteriores tambm especiais. A jurisprudncia administrativa e judicial deve atentar
para o fato de que de nada adianta debelar uma situao de crise empresarial para criar
outra que poder interferir no funcionamento dos mercados.
Derradeira alternativa desse inciso a constituio de subsidiria integral. A subsidiria integral, sociedade unipessoal prevista na Lei 6.404/1976, tcnica de separao
de riscos ou, de outra forma, de imputao de riscos, sobre diferentes centros, a pessoas
jurdicas distintas. No equivale ciso, em que h diviso de um patrimnio ativo e
passivo mas representa a verso de bens do ativo em sociedade nova. Essa sociedade,
por fora do art. 251 da Lei 6.404/1976, ser sempre uma annima. Isso impe custos
e despesas prprios do tipo como publicao de balanos, entre outros. Vantagem na
constituio de subsidiria integral seria a possibilidade de alienao das aes a terceiros.
Desvantagem que com a transferncia de ativos de uma para outra sociedade pode-se
perder capacidade de exercer parte das atividades.
A alienao das aes da subsidiria integral deve ser feita, prioritariamente, aos
scios ou acionistas da controladora. Ora bem, se tal preferncia for mantida, afigura-se
mais razovel que eles faam aporte de recursos para saneamento da sociedade. De todo
modo, a cautela deve presidir a escolha dessa alternativa a fim de no deixar a sociedade
controladora vazia, beneficiando seus scios que ficaro com a denominada banda boa
enquanto a podre se desfaz sem favorecimento dos credores.
Sobre a cesso de participaes societrias observa-se que o respeito legislao
vigente, notadamente regras de preferncia, sem que se leve em conta o aporte de recursos, no se v como soluo. A cesso de participaes representa apenas a mudana
dos membros da sociedade o que, por ser medida que afeta apenas as relaes internas,
sem aporte de fundos para o caixa da sociedade, permisso legal de pouco efeito. At
porque as normas do Cdigo Civil no eximem os scios retirantes de suas obrigaes
por dvidas existentes at a data da cesso das respectivas participaes.
O inciso III, alterao do controle societrio, outra norma programtica. Controle
forma de poder que leva tanto formulao de polticas e estratgias administrativas
quanto conduo dos negcios sociais. O controle interno, que aparece nas assembliasgerais ou reunies de scios, decorre da titularidade de participaes e do exerccio do
236
voto que garantem aos scios ou acionistas, elegerem a maioria dos administradores e
aprovarem as matrias submetidas deliberao.218 O controle externo resulta de acordos
entre a sociedade e terceiros estranhos ao quadro associativo que, porm, lhes d poder
de veto em algumas matrias.
Controle interno depende, pois, de titularidade de aes ou cotas representativas de
maioria do capital votante. No que diz respeito s annimas, alguma coisa entre 17% e 26%
das aes ordinrias (com voto). Nas demais sociedades empresrias, a maioria implica a
titularidade de mais de 50% do capital social e, para certas decises, em que o quorum de
aprovao maior, mais de 75%! Como alterar, em tais situaes o controle da sociedade?
Inexiste, no ordenamento ptrio, aes ou cotas com voto mltiplo, (ressalve-se a eleio
para o conselho de administrao de companhias abertas que especfica), portanto alterar
o controle gera uma espcie de expropriao do voto ou das participaes societrias? Se
assim for, quem pagar ao scio o valor de sua participao? Qual a ordem de preferncia?
Ou, na verdade, tratar-sede expropriao temporria do voto at que a sociedade tenha ultrapassado a crise? Em que medida a interveno nas relaes internas da sociedade
pode ser aceita sem que provoque incertezas na administrao, o que levar ao aumento de
custos de transao? E, ser necessria realizao de oferta pblica para aquisio de aes
no caso de se tratar de companhia aberta? E se assim for, em face do conflito entre duas
normas especiais, qual deve ser observada? Dado que no caso de recuperao interessa, se
vivel, manter a sociedade, a cesso de controle deve prever a oferta pblica de aes OPA
com o que o valor pago aos controladores tender a espelhar essa obrigao. Assim, a
cesso de controle, prevista no Plano de Recuperao, deve considerar que h interesses
de acionistas externos cujos direitos devem ser respeitados. Poder-se-, talvez, argumentar
que, diante de uma proposta que deveria ser aprovada pelos interessados, os acionistas
todos, e tratando-se de direito disponvel, podem renunciar ao tag along (significa que o
valor pago aos controladores servir de parmetro para o que se pagar aos minoritrios
que decidam vender suas aes). Se essa for a escolha da maioria, ficariam obrigados inclusive os dissidentes? Entendo que no, porque no se poderia dar a alguns o poder para,
ao renunciarem, atingirem pessoas que se opem medida.
Se, porm, a questo envolver alterao de controle externo, pode-se pensar em
suspenso temporria do direito de voto de scios que no souberam gerir bem a sociedade. Dar-se a algum, credor ou terceiro, poder de veto em relao a certas operaes
societrias, facilita a reorganizao da administrao sem interferir de modo extremado
no direito de propriedade. Mantm-se a titularidade das participaes societrias, suspende-se o direito de voto, que pode tanto ser imputado aos at ento scios externos ao
controle quanto a estranho ao quadro-societrio, que, no interesse da sociedade e para
superar a crise, respondero pela administrao.
Em qualquer hiptese, porm, preciso cautela, porque tanto a supresso do voto
quanto a expropriao das participaes devem estar bem fundamentadas sob pena de no
se chegar ao resultado desejado, abrir flancos para disputas e condutas oportunistas.
218
O art. 116 da Lei 6.404/1976 define controlador: Entende-se por acionista controlador a pessoa,
natural ou jurdica, ou grupo de pessoas vinculadas por acordo de voto, ou sob controle comum,
que: a) titular de direitos de scio que lhe assegurem, do modo permanente, a maioria dos votos
nas deliberaes da Assemblia-Geral e o poder de eleger a maioria dos administradores da companhia; e b) usa efetivamente seu poder para dirigir as atividades sociais e orientar o funcionamento
dos rgos da companhia.
237
O inciso seguinte o III se refere cesso de controle, ou seja, cesso de participaes societrias representando a maioria do capital social. Presume-se que a inteno
de, mediante a cesso de controle, facilitar mudanas na formulao das diretrizes
administrativas. Nesse caso o respeito aos direitos dos scios, no que diz respeito a prioridades ou preferncias, seja na aquisio quanto na alienao das participaes, deve
ser respeitado pelo potencial adquirente do controle. Resultado previsvel ser a reduo
do preo pago pela maioria das participaes.
Comparando o inciso III com a previso da cesso de participaes societrias (inc.
II), supe-se que a retirada de scios e a admisso de novos membros vise a obter ganhos
de eficincia na administrao o que, em boa medida, equivale alienao de controle.
Melhor teria sido que se unificassem as autorizaes. Cesso de participaes e/ou de
controle para fins de alterao de diretrizes administrativas ou aporte de novos recursos
produzem mesmo efeito.
Pe-se, agora a questo da realizao de oferta pblica para aquisio de aes no
caso de se tratar de companhia aberta. que a norma societria prev que, nas hipteses
de cesso de controle, seja feita oferta aos acionistas no controladores. Inexistindo exceo expressa no caso da recuperao, e dado que em relao crise da empresa interessa,
se vivel, manter as atividade, a cesso de controle deve prever a oferta pblica de aes
OPA de sorte que, o valor a ser pago aos controladores tender a espelhar a obrigao
que recair sobre o adquirente ou cessionrio.
Retirar-se da sociedade mediante o recebimento do valor de suas participaes seria
a soluo menos pior. Contudo, o valor de aes de sociedades em crise tende a zero,
portanto, talvez conviesse manter o vnculo societrio na expectativa de que, alterado
o controle a sociedade venha a recuperar a sade financeira. De toda forma, a Comisso
de Valores Mobilirios deveria ser ouvida a respeito, para analisar o Plano como se fora
um prospecto para lanamento de aes, o que daria maior segurana queles acionistas
dissidentes que viessem a ser compelidos a permanecer na sociedade.
No muito diferente da anterior, a regra do inciso IV substituio de administradores ou modificao dos rgos da administrao que tambm implica interveno no
plano das relaes internas da sociedade. Dependendo do tipo societrio, os administradores devem ser scios ou podem ser estranhos ao quadro associativo; quanto indicao
podem ser eleitos em Assemblia-Geral, no caso de sociedade por aes, ou, em outros
tipos de sociedades empresrias, so nomeados no instrumento de contrato, quando
da constituio da sociedade ou indicados por instrumento separado, mas sempre por
deciso de scios, maioria ou unanimidade. A norma excepciona, de forma simplista, a
remoo de administradores ou a modificao de rgos da administrao conselhos
ou diretorias independentemente da titularidade de direitos de scio, o que a afasta das
normas gerais predispostas, seja no Cdigo Civil, seja na legislao extravagante.
A destituio de scio-administrador nomeado no instrumento de contrato tem
disciplina prpria no Cdigo Civil. Por implicar alterao do contrato, deve ser unnime
(art. 997 do CC). Nomeado por instrumento separado sua destituio ser feita por scios
representando a maioria do capital social (50% + 1 voto). Nas annimas, se a administrao
for dual, a Assemblia-Geral elege os membros do Conselho de Administrao e estes
os diretores. A destituio obedece mesma disciplina. O inciso em comento, porm,
permite a interveno externa, seja na composio dos rgos da administrao, tanto
no que diga respeito ao conselho de administrao quanto diretoria ou administradores
238
executivos. Isso equivale retirada do poder de voto de scios o que, em contrapartida,

deve levar responsabilidade de quem indique os novos administradores. A cassao
do direito de voto corresponde a algum tipo de avaliao da aptido ou capacidade dos
scios na gesto da sociedade? Pode-se responsabiliz-los pela crise? A noo de risco
est nsita no exerccio da empresa. No ser lgico imputar aos administradores, exceto
se agiram culposa ou dolosamente, sem os cuidados mnimos na avaliao dos negcios
ajustados, responsabilidade pelo resultado. Da mesma forma no se v razoabilidade em
imputar aos scios, salvo as excees compatveis com o desrespeito aos deveres que a
Lei prev, responsabilidade pelos resultados. Entretanto, a nomeao por estranhos ao
quadro de scios, de administradores ou a reforma de rgos da administrao, no caso
de o projeto de recuperao no atingir os resultados previstos, pode dar aos scios o
direito de responsabilizar os executores e os formuladores da proposta?
A pergunta parte da experincia com a nomeao de administradores pelo Banco
Central do Brasil nos casos de interveno extrajudicial em instituies financeiras em
crise que deu margem a demandas de acionistas e controladores, mesmo frente competncia da instituio nesses casos.
Em relao s previses da Lei 11.101/2005, em comento, pode-se argumentar que
o plano deve ser aprovado pelos scios da sociedade em crise, que o propem e, portanto, perdem eles legitimidade para exercer qualquer pretenso por danos causados por
administradores. Contudo, se o argumento parece slido, preciso notar que as medidas
de interveno internas, ainda que aceitas (ou impostas), implicam a perda do exerccio,
pelos scios, de direitos fundamentais relativamente conduo dos negcios da sociedade entre os quais a nomeao de administradores. Sem poder de veto sobre os nomes
indicados por terceiros, os efeitos das aes por eles adotadas recairo sobre a sociedade,
diretamente e, sobre seus scios, indiretamente, sem que estes possam opinar.
Claro que o poder dos administradores discricionrio, que seu exerccio deve ter
no fim visado, a recuperao da empresa em crise, sua diretriz e limites, mas eventuais
desvios de rota so possveis. Considerando que a dinmica dos mercados, correes de
rota do plano podem ser necessrias o que torna a atividade administrativa complexa.
Custos de transao emergiro e solicitaes para a adoo de medidas de garantia de
riscos patrimoniais pelos administradores indicados podem onerar a recuperao da
sociedade.
Na mesma linha o legislador de 2005 tratou, no inciso V da possibilidade de conferir
aos credores da sociedade direito de nomear administradores e exercer o veto em relao
a certas matrias previstas no Plano.
O exerccio de poder de veto, j se disse anteriormente, equivale a controle externo, usual em muitos casos no que concerne a limites de endividamento da sociedade.
rgos como o BNDES, FINEP, entre outros, costumam prever, contratualmente, para a
concesso de emprstimos ou financiamentos de longo prazo, regras para prevenir futura
incapacidade de pagamento. Dir-se-, talvez, que a clusula denota cautela no repasse
de recursos pblicos e, portanto, razovel. Estendida para todos os credores, a norma
permite a ingerncia externa em assuntos internos da sociedade, visando a beneficiar
credores. Porm, como os credores tm um s interesse comum, a satisfao de seus
crditos, e outros conflitantes, entre os quais terem ou no garantias, preservao de
empregos ou a distribuio de produtos, importante notar que os administradores por
eles eleitos devem defender os interesses da sociedade administrada, e no os de qualquer
239
classe de credores. Deveria, pois, haver regra que permitisse a destituio de quaisquer
administradores, seja pelos credores, seja pelos scios da sociedade, se ou quando ficasse
evidenciada a gesto que favorea classe de credores.
Quanto ao poder de veto, no poder ser exercido de forma arbitrria. Fundamentar
o veto que s se justificar se em benefcio da boa administrao da sociedade, reduz
custos de transao presos ao poder de ingerncia nas relaes internas da sociedade.
O inciso VI, ao considerar o aumento de capital um dos meios de recuperao da
sociedade em crise, deveria explicitar que isso pode ser feito tanto pelo aporte de recursos
de scios, de novos investidores, quanto pela converso de dvida em capital. que tanto
o aporte de novos recursos, quanto a converso de dvida em capital (medida contbil),
podem ter como resultado a modificao das relaes de poder internas da sociedade.
A entrada de novos investidores seja mediante o aporte de recursos, seja convertendo
dvida em capital altera a composio (diviso) do capital entre os antigos membros
da sociedade. Uma vez que se trata de investimento permanente, ainda que se permita a
cesso futura das participaes, inegvel o impacto da capitalizao sobre a estrutura
de poder no curto prazo. Eventuais preferncias dos scios na subscrio de aumentos
de capital sero afastadas pela adeso destes ao plano.
Tendo em vista que a legislao permite a reduo do capital quando este for
exuberante, desnecessrio para o exerccio da atividade, seria vivel considerar que os
aportes feitos sob o amparo do inciso VI do art. 50 pudessem ser, em data futura, objeto
de devoluo aos investidores? Uma vez recuperada a sociedade, satisfeitos os credores
anteriores, caberia reduzir o capital social com a devoluo, apenas aos novos scios, de
suas participaes no acervo social? Houve quem pensasse em aes resgatveis, o que
responderia pergunta. Mas, o ordenamento ptrio, mesmo facultando a reduo de
capital das sociedades, no permite que se contemple certos membros da sociedade com
um direito de retirada especial. O resgate se faz em relao a todas as participaes de
uma mesma espcie ou classe, mediante sorteio. Inexistindo amparo legal, impossvel
considerar-se factvel aportes temporrios de capital com garantia de retirada futura.
Outra possibilidade de aumento de capital a conferncia de bens. A par da questo
da responsabilidade pela estimao do valor dos bens, uma tal capitalizao deve ser
considerada apenas se, e quando, o bem cuja propriedade ser transmitida sociedade
seja til e necessrio ao desenvolvimento da atividade. Sem isso no interessa promover
o aumento do capital social, a pretexto de que ser feito o saneamento da sociedade.
Ainda que algum ndice na relao ativo-passivo melhore, no h certeza ou garantia de
que a recuperao da sociedade ser bem sucedida.
A transmisso de bens inadequados s operaes sociais a pretexto de que podem
servir para garantir obrigaes ou tm valor de mercado no atende ao previsto no inciso.
Se o bem pertence a scio e pode ser facilmente alienvel, melhor que o scio se responsabilize pela alienao e aporte recursos lquidos. Se pertencente a terceiro que, dessa
forma passaria a ser membro da sociedade, com mais fundamento impor-se-ia se fizesse
a contribuio para o capital social em moeda corrente. Como nem sempre a liquidao
de ativos se faz pelo valor do bem, somando-se o lapso temporal entre o momento em
que se anuncia a venda do bem e sua consumao, o preo pode variar para mais ou para
menos. A venda rpida de qualquer bem, de seu lado, tende a fazer com que o preo caia
em virtude da necessidade de caixa, o que, no caso, pode agravar a crise de iliquidez ou
de insolvabilidade j instalada.
240
No inciso VII, a Lei permite o trespasse ou o arrendamento de estabelecimento,

devendo atender s prescries constantes dos arts. 1.142 a 1.149, do Ttulo III, do
Livro II do Cdigo Civil. Nesse sentido, o art. 1.143 toma o estabelecimento como unidade, enquanto que o 1.145, ao tratar de responsabilidade, determina que, nos casos de
alienao do estabelecimento, a eficcia da operao depende de o alienante dispor de
bens suficientes para solver o passivo, ou, caso no os tenha, ficar a eficcia subordinada ao consentimento expresso ou tcito dos credores no prazo de 30 dias contados da
notificao da operao. Dessa forma, o Plano de Recuperao, que prev o trespasse do
estabelecimento, requer a adeso de todos os credores, ou, no mnimo, a inexistncia de
oposio para ser eficaz.
Quanto aos dbitos existentes e anteriores ao trespasse, desde que vinculados contabilmente ao estabelecimento, dele no se destacam, formando-se, pois, um patrimnio
especial ou separado (art. 1.146), ficando o adquirente responsvel pelo seu pagamento.
O alienante continua solidariamente obrigado pelo prazo de 1 ano, contados, quanto
aos crditos vencidos, da publicao, e, quanto aos que esto por vencer, da data do
vencimento. A sub-rogao do adquirente nos contratos celebrados para a explorao
do estabelecimento que no tenham carter pessoal, personalssimo seria melhor termo,
(art. 1.148) atendem ao desiderato de preservao da atividade o que, ao menos dentro no
prazo de 90 dias, eficiente. Entretanto, no caso de recuperao judicial, talvez conviesse
excepcionar norma para dar ao adquirente a faculdade de manter, ou no, os contratos,
devendo manifestar-se no prazo de 60 dias da data em que o trespasse seja averbado.
Note-se que o estabelecimento, conceituado como universalidade de fato pela doutrina anterior, ganha contorno de patrimnio especial na positivao do Cdigo Civil. As
obrigaes a ele vinculadas so transmitidas juntamente com os ativos que o compem,
pelo que ficariam excludas, por fora das normas especiais, as obrigaes tributrias e
as trabalhistas, alm do limite da Lei 11.101/2005.
Indisputada a importncia dessas excluses e limitaes no que diz respeito ao
passivo ligado ao estabelecimento que reduzem o temor de interessados por conta dos
denominados passivos a descoberto.
Resta um problema que tem que ver com a transferncia de estabelecimento nico.
Uma tal proposta se assemelha de dissoluo e liquidao da sociedade porque se o
estabelecimento constitui a base material destinada ao exerccio da atividade sua alienao priva a sociedade dos meios necessrios para faz-lo. O objeto social no poder ser
concretizado, e a pessoa jurdica fica esvaziada devendo-se ou refazer a base material,
organizar novo estabelecimento, ou alterar o objeto social de forma a dispensar-se, se
vivel, sua existncia. A proposta de trespasse do estabelecimento serve apenas para acelerar
o processo de liquidao de ativos e pagamento do passivo que poder levar dissoluo
da sociedade por impossibilidade de realizao do objeto social. Seria essa a deciso dos
scios, dissolver a sociedade de forma indireta?
O arrendamento do estabelecimento se assemelha a uma locao, podendo ao negcio ser acrescida uma clusula de opo de compra ou at mesmo de opo de venda.
Tambm nessa hiptese, caso se trate de estabelecimento nico, a sociedade ter, enquanto
perdurar o arrendamento, como objeto essa atividade, o que implica alterao do contrato
social para mudana de objeto. Tal alterao deve ser aprovada pela unanimidade dos
scios, nos termos do art. 999 do CC, conquanto, deferida a recuperao judicial, seja
esta decorrente da aprovao do plano proposto pelos scios da sociedade e aprovado
241
pelos credores, poder o magistrado determinar a averbao de tal mudana margem

da inscrio no Registro Pblico de Empresas para que produza seus regulares efeitos,
sob pena de ser dissolvida a sociedade por inexequibilidade do objeto social.
Trespasse do estabelecimento a sociedade constituda pelos empregados que, dessa
forma, sero responsveis pela gerao de recursos para pagamento de seus salrios e
lucros para distribuio, alm de pagamento de outros credores, no soluo mgica
aplicvel a qualquer empresa. A sofisticao da administrao na atualidade demanda
conhecimentos que ultrapassam aqueles adquiridos na prtica. Vai alm do domnio do
processo produtivo. A proposta que tem carter social pode esconder riscos significativos sendo necessrias medidas de conteno para evitar que se espalhem no setor da
economia em que a sociedade opera.
A autorizao para que o estabelecimento seja transferido ou arrendado sociedade
constituda pelos empregados pode ser aplicada, analogicamente, para as hipteses de
ciso da sociedade com verso da parcela cindida a outra sociedade, nova. Nesse caso,
poder-se- considerar que a transmisso de parcela do patrimnio cindido uma forma
de liquidao de obrigaes trabalhistas.
O inciso VIII, que contempla matria de direito do trabalho, inovador no sistema
brasileiro. Primeiro porque a norma est inserta em lei especial que no de carter laboral.
Depois porque prev uma espcie de transao entre empregados e empregador celebrada
mediante acordo particular ou derivada de conveno coletiva. A questo fundamental
tem que ver com o entendimento de que, na crise da empresa, seja admissvel a idia
de que os direitos trabalhistas so disponveis. Preservando a transitoriedade dessas
transigncias, garantem-se os empregos dando flego para a adoo de outras medidas
saneadoras que mantenham as operaes da sociedade.
Pensar-se esse arranjo na forma de um jogo estratgico facilita entender seu alcance
e importncia. Interessa aos empregados manter os postos de trabalho, ainda que para
tanto sacrifiquem parte da remunerao, seja pela reduo dos salrios que podem at
mesmo ficar abaixo do piso da categoria, no, porm, abaixo do mnimo legal, exceto
quando ajustada a reduo da jornada de trabalho. Comparando-se o quadro ao Dilema
do Prisioneiro, a melhor (ou menos pior) opo para todos no confessar, ou seja,
entre reduzir o salrio mediante reduo da jornada, compensar horrios, quer dizer,
trabalhar mais do que as 40 horas semanais sem receber as verbas correspondentes, para
posterior compensao, se e quando a sociedade superar a crise, de um lado, e postergar pagamentos para manter o nvel de atividades, de outro, ou reduzir a jornada e a
remunerao de forma a adequar o nvel de produo, seja demanda, seja capacidade
financeira da sociedade, as alternativas so equivalentes. A eficincia potencialmente
benfica de tal previso de elogiar.
O inciso IX traz para o quadro de alternativas formas tradicionais de extino de
obrigaes, a saber: a novao extino de uma obrigao e assuno de outra ou a
dao em pagamento que nada mais do que o adimplemento de obrigao em que o
credor aceita outra prestao que no a originariamente contratada.
Sobre novao remete-se ao Cdigo Civil art. 360, que trata de novao objetiva e
subjetiva de obrigaes. No caso de novao objetiva, uma obrigao contrada entre as
mesmas partes para substituir outra, anterior. Se a novao for subjetiva muda o credor
ou o devedor, interessa ao programa de recuperao judicial esta ltima possibilidade.
Algum terceiro assume, em seu nome, a obrigao que, dessa forma, desaparece a dvida
242
de seu passivo. Sem solidariedade da sociedade pela dvida aps a novao de devedor,
melhora a composio do passivo da sociedade. Novao de credor produzir efeito
interessante se for dado compensar, por confuso, com algum crdito que a sociedade
tiver contra terceiro. Sendo as obrigaes de mesmo valor e exigveis por serem vencidas, a compensao no altera o equilbrio entre ativo e passivo, mas pode interessar s
partes envolvidas.
A dao em pagamento em que a dvida quitada no em moeda corrente com poder
liberatrio, mas mediante a entrega de bem (ou bens), precisa ser analisada com cuidado.
que, se houver no ativo social bens desnecessrios ao exerccio da atividade, v-se de
modo favorvel a possibilidade de utiliz-los na dao em pagamento. Se, de outro lado,
os bens que interessem ao credor forem necessrios ao exerccio da atividade, qualquer
proposta deve ser rechaada por conflitar com o interesse de manter a atividade.
Merece anlise o valor pelo qual o bem, na dao em pagamento, transferido ao
credor. Sendo bem de que a sociedade no tem necessidade para a manuteno de sua
atividade, deveria alien-lo pelo preo de mercado, (se houver mercado). Transferir o
bem a ttulo de dao por valor inferior ao mercado m deciso administrativa vez que
acentua o desequilbrio negativo entre ativo e passivo; ainda que alguma(s) dvida(s)
desaparea(m) do balano, o fato de o valor do ativo ser maior do que o abatido no passivo, portanto o benefcio no se justifica, no eficiente a soluo alvitrada.
No inciso X, o legislador mais uma vez avana em matria que estranha sociedade em crise e permite que os credores constituam sociedade. A pergunta : poderia
opor-se a que pessoas que tm em comum um mesmo devedor, ajustassem entre si uma
sociedade ou at uma associao? A norma do art. 981 do CC permite a qualquer pessoa
capaz ajustar a contratao de sociedade; salvo ilicitude do objeto, no h vedao legal.
Portanto, no se trata de questo retrica. Como impedir que os credores, sponte sua se
organizem em grupos ou sociedades?
Nova dvida quanto eficcia da disposio tem que ver com o tipo de sociedade a
ser escolhido. Dificilmente a opo recair sobre uma forma societria em que haja scios
de responsabilidade ilimitada, portanto restam duas alternativas: a limitada e a annima.
Nos dois casos, o capital social seria integralizado com os crditos contra o devedor e,
portanto, os credores subscritores seriam solidariamente responsveis pela solvncia
do devedor. Surrealista imaginar que algum, cujo crdito j de liquidao duvidosa,
aceite esse novo risco, sem alguma garantia; essa garantia pode estar na obrigatoriedade de a sociedade em crise fazer dao em pagamento de alguns bens que permitam
operar a nova sociedade, ou que se siga matrcula o trespasse de estabelecimento ou,
aps aprovar a ciso da sociedade, a verso da parcela cindida naquela organizada pelos
credores. Em qualquer hiptese preciso que a nova sociedade possa operar, exercer
atividade e buscar lucros.
Como as participaes dos credores no capital social da nova sociedade resultaro
dos montantes dos crditos utilizados na integralizao do capital social, matriculada a
sociedade e transferidos os bens, a base material para o exerccio da atividade econmica, sero preservados empregos, o que satisfaz aos trabalhadores; quanto aos credores,
porque tero a administrao do negcio, se forem eficientes auferiro lucros, partilhados na proporo das participaes o que estimula a adeso ao esquema. Problema a ser
considerado a mobilizao do crdito que se segue constituio da sociedade, que
sugere a convenincia de impor alguma restrio temporal cesso das participaes
243
a fim de preservar a estabilidade da administrao. Considerando-se que os credores

partiro da relao custo-benefcio para sopesar o que mais conveniente, transferir os
crditos para a sociedade ou submeter-se ao procedimento de recuperao, novamente
estar-se- diante de deciso estratgica dos credores.
A lgica desse modelo depende do convencimento dos credores de que haver
vantagens, no mdio e longo prazos, que compensem a perda de liquidez, de fato real,
no curto prazo. Devem estar convencidos de que o Plano de Recuperao vivel, que
produzir resultados econmico-financeiros que remunerem o investimento feito com
a imobilizao temporria do crdito, que h possibilidade de obterem algum ganho
extraordinrio, e a sada do negcio segura, ainda que o valor dos haveres no seja
idntico ao do crdito vertido.
Uma tal sociedade celebrada entre pessoas que tm um interesse comum, receber
os crditos, e que, no longo prazo podem ter interesses divergentes, requer pensar estrategicamente o futuro e optar pela alternativa menos ruim.
Resta a questo dos credores com garantias. Pode-se preservar a prioridade ou privilgio? Ser que a perda das garantias piorar sua posio em relao ao recebimento
do que lhes devido? Que estratgia adotar para atra-los? O embate entre credores com
diferentes prioridades de recebimento dos crditos complexo; como criar estmulos
para que as diferenas entre credores quanto s prioridades e privilgios de forma no
se transformem em empecilho ao bom resultado da modelagem? Talvez criar participaes com prioridade na partilha de resultados, resgate antecipado ou outra vantagem de
natureza patrimonial atenda aos interesses de todos.
A venda parcial dos bens, constante do inciso XI, precisa ser qualificada. Que bens
devem ser considerados? Estoques de produtos acabados so destinados venda, portanto
a previso no se refere a eles. Quanto a matrias primas e/ou produtos em elaborao, salvo
a possibilidade de se obter valor mais elevado com sua alienao do que aps a elaborao,
no se v fundamento para autorizar a reduo do ativo. No que diz respeito aos bens de
produo, retoma-se a posio anteriormente apresentada de que apenas aqueles no necessrios manuteno da atividade podem ser cogitados para fins de alienao.
Curiosa a previso do inciso XII que dispe sobre a equalizao de encargos financeiros, sobretudo quando o art. 49, 2. permite que as condies originais sejam
mantidas. Equalizar significa tornar igual, uniformizar alguma coisa. Encargos financeiros so os acrscimos incidentes sobre operaes de mtuo e compreendem juros,
taxas de abertura de crdito, de manuteno de crdito, de anlise de projetos e repasse
de recursos financeiros, entre outras. Desse conjunto o mais relevante o juro, preo
cobrado pelos recursos financeiros tomados pelo devedor junto a instituies financeiras,
a fornecedores, ou a outros detentores de recursos. Se juro preo do crdito, a taxa que
o representa formada pelo custo do dinheiro acrescida do risco de inadimplemento,
mais o lucro da instituio financeira. Vale dizer algum valor acima do requerido para a
cobertura de despesas de administrao.
A anlise da instituio financeira na concesso de crdito a cada agente econmico
leva em conta sua capacidade para pagar, seu histrico, as garantias oferecidas, entre
outros elementos como a demanda por crdito e a poltica monetria do governo.
Demais disso, cada credor instituio financeira, fornecedor, governo, administradores de carto de crdito deve respeitar limites na concesso de crdito a fim de
244
manter a higidez do sistema financeiro em geral. Da as diferenas nas taxas de juros que
tm que ver tanto com a capacidade do concedente do crdito quanto com a do devedor
para honrar suas obrigaes. A equalizao dos encargos financeiros, determinada no
inciso XII do art. 50, vai na direo oposta da lgica da fixao dos juros e demais encargos. Mas, pior que isso, falta definir a base para fins de proceder-se a tal equalizao,
o piso ou o teto em que alguns perdero parte da receita prevista.
Que critrio h de ser adotado? Na vigncia da legislao anterior a taxa de juros
era fixada em 6% ao ano podendo ser pactuada taxa igual ao dobro da legal, isto , 12%
ao ano. Com a excluso das instituies financeiras desse teto, seguindo-se a elas os cartes de crdito, para ao final, elimin-la, substituda que foi pela SELIC no Cdigo Civil,
para clculo dos juros legais na cobrana judicial de obrigaes, ser este o novo teto de
juros que equalizar os encargos financeiros na recuperao judicial? E os emprstimos
cuja taxa inferior SELIC, aumentar-se- esses encargos? Haver predisposio das
instituies financeiras para reduzirem o valor dos encargos financeiros? Quem sabe
pensar em mdia ponderada dos encargos facilitaria a adeso ao plano?
A frase final do pargrafo sem prejuzo do disposto em legislao especfica, por
seu turno, denota que haver excees quanto pretendida equalizao de encargos.
Isso no tender a fazer com que os fornecedores de crdito tratem de buscar amparo
nessas normas especiais que lhes parecerem mais favorveis do que a regra geral? Afinal
o que se pretende definir critrios gerais que repartam entre os credores o nus da
recuperao da empresa em crise, fazendo com que internalizem perdas em virtude
do que se denomina funo social da empresa. Pode-se entender que se o credor
pouco diligente na avaliao da capacidade financeira e administrativa do devedor,
que suporte as perdas da decorrentes. Quando, entretanto, se garante a alguns certos
privilgios, est-se a desestimular que exeram, de forma diligente, seu mister. De
outro lado, diante da possibilidade de perdas superiores ao previsto, o que os credores
tendero a fazer ser precificar o crdito de maneira a cobri-las distribuindo-as sobre
a coletividade. Assim, razovel supor que, em alguma medida, o nus da equalizao
dos encargos acabar sendo distribudo, entre todos os tomadores de crdito, numa
espcie de mutualidade.
Desligado do trespasse e arrendamento do estabelecimento, o inciso XIII faculta o
usufruto da empresa. O que seria essa figura? Usufruto direito real sobre coisa alheia
que confere ao titular o uso e gozo do bem. Teria o legislador reificado a empresa? Se
empresa objeto de direito, que espcie de bem ? Mvel, fungvel, divisvel, e singular
mvel, infungvel, indivisvel e coletivo?
Nenhuma das alternativas atende noo de empresa, portanto de supor que se
trata de um direito similar anticrese, isto , o credor tem o direito de administrar a
empresa e fruir dos resultados produzidos. Se assim , porque no empregar o termo
tcnico, preciso e adequado para descrever o fato? No se v bices em outorgar a alguns
credores essa garantia, a anticrese, para que administrem a sociedade, recebendo, em pagamento da dvida, o lucro que produzam. Na verdade essa alternativa est, parcialmente,
contemplada no inciso V em que se d aos credores poder de veto relativamente a certas
matrias. Tambm no diverge muito da nomeao de administradores da sociedade por
credores. Na verdade, a pletora de incisos ao art. 50 elenco em que, a cada manifestao
de algum, se acresce mais uma possibilidade e, ao invs de grup-las segundo alguma
razo lgica, so jogadas sem ordem ou prioridade.
245
Alm do inciso V que j se refere administrao com eleio de administrador pelos credores, fala-se em administrao compartilhada, (inc. XIV) ou seja, administrao
(cargos?) dividida igualmente entre credores e scios da sociedade. A concepo de administrao compartilhada, que surge pela incluso de minoritrios na tomada de decises
nas annimas, foi formulada para acalmar demandas, portanto desenhada para outro
campo de embates. Maioria e minoria nas sociedades disputam poder o que no o caso
na recuperao da empresa em crise, dai entender-se ser inadequada para essa situao.
Imaginando que cada uma das partes elege administrador(es) em igual nmero e que as
decises administrativas sejam sempre tomadas por consenso, unanimidade, o custo de
transao aumenta, uma vez que os procedimentos sero mais lentos. A eficcia de uma tal
medida questionvel, se que existe, no campo da recuperao de empresas em crise.
Emisso de valores mobilirios (inc. XV), evidente, s pode ser aplicada quando se
tratar de companhia, uma vez que, nos termos da legislao, apenas elas podem emitir
esses documentos. Emitir valores mobilirios significa: a) emitir novas aes para aumento
de capital (inc. VI); b) emitir ttulos de dvida ou debntures, conversveis, ou simples;
c) emitir opes para a compra de aes o que implica previso de aumento de capital.
Ora bem, se a crise afetar uma annima, caberia a seus acionistas, aos titulares de aes
com direito de voto, considerar a possibilidade de obter recursos para saneamento da
companhia recorrendo para tanto ao mercado de capitais.
Ocorre que, em mercados eficientes o preo dos valores mobilirios reflete imediatamente, as contingncias enfrentadas pela sociedade, razo pela qual o preo de emisso
das aes dever ser baixo. As debntures devero oferecer juros elevados e o prazo de
resgate deveria ser curto. As perspectivas sombrias levaro a pensar que a emisso de
valores mobilirios servir para transferir o controle da sociedade a novos investidores, o
que j est previsto no inciso III. Tem-se, pois, mera explicitao de um dos mecanismos
para a transferncia do controle da sociedade para terceiros.
Outro esquema milagroso criado para perseguir a separao de riscos a sociedade de
propsito especfico. Trata-se de uma sociedade de objeto nico, determinado para atender
a uma finalidade, que , em geral, a segregao de ativos para preserv-los ou separ-los
do conjunto de bens de outra sociedade ou do ativo patrimonial de pessoas naturais. Na
maior parte dos casos a SPE (Sociedade de Propsito Especfico), ou SPC (Special Purpose
Company), na denominao norte-americana, organizada para dar a certos agentes econmicos alguma segurana que os induza a aceitar operaes de maior risco.
Uma das mais conhecidas aplicaes da criao de SPE est presente nos processos de securitizao de dvidas ou de crditos. Os crditos so transferidos a uma SPE
com o que ficam separados dos demais ativos da sociedade que os gerou. Em seguida a
SPE emite ttulos cujo lastro so aquelas obrigaes e os distribui em mercado. Desse
procedimento surgem dois efeitos: a) os crditos (ou contas a receber) so separados
das atividades da sociedade, no sendo mais afetados pelos resultados operacionais
daquela; b) integrados no ativo da SPE os crditos suportam a emisso de outros ttulos,
as securities, usualmente debntures. Como as debntures so valores mobilirios representativos de parcelas de um mtuo, a securitizao de recebveis mobiliza recursos
de mdio ou longo prazo de maturao, mediante a pulverizao do montante total
dos crditos que servem de base para a operao.
Assim, a emisso de valores mobilirios, prevista no inciso XV do art. 50, permitir
operaes de securitizao com crditos da sociedade em crise, obteno de recursos
246
de mais longo prazo, melhorando o perfil da dvida. Nesse caso especfico, qualquer
tipo de sociedade pode ser a originadora, constituindo-se uma SPE sob forma annima
e, em seguida transferindo a esta sociedade os crditos. Distribudas as debntures, as
duas sociedades ajustaro entre si a forma pela qual a SPE emprestar os recursos para a
originadora. Engenhosa operao para levantar recursos de forma pulverizada junto ao
mercado. As SPE, em geral, so sociedades transitrias, quase que unius negotiationes,
no havendo interesse em mant-las depois de resgatadas as debntures.
Combinar os incisos XV e XVI seria boa medida de poltica legislativa uma vez que
facilitaria a compreenso das duas autorizaes: emisso de valores mobilirios e criao
das SPE, que, associados, denotam a lgica econmica subjacente s normas jurdicas.
Adjudicao, sabe-se, ato judicial mediante o qual o juiz d a propriedade e posse
a algum de determinados bens at ento na posse de outrem. Salvo pela declarao judicial, a adjudicao dos bens do devedor sociedade de propsito especfico no foge
do quadro da dao em pagamento anteriormente analisada. As ressalvas feitas acima
cabem igualmente aqui.
Talvez a crtica mais contundente ao art. 50 tenha que ver com a pletora de dispositivos representada pelos dezesseis incisos, muitos deles espelhando outros antecedentes.
A clareza na formulao de regras jurdicas importante quando se pretende induzir
comportamentos ao oferecer opes diferenciadas aos agentes econmicos, como o
caso da recuperao judicial.
Boa tcnica legislativa demanda clareza de comando para que no sejam criadas
dvidas de interpretao; a eficincia que se espera dos comandos normativos depende
de estarem prximos das instituies sociais, o que, no que diz respeito recuperao de
empresas em crise, no permite condutas oportunistas, predatrias, que, a par de serem
socialmente indesejveis pelos efeitos gerados, levam ao descrdito dos institutos.
Dificilmente algum Plano de Recuperao Judicial ter como fundamento apenas um
dos incisos. Da combinao de vrios deles que se poder avaliar a probabilidade de sucesso
ou fracasso da proposta. E, como vrias alternativas apenas sero operacionais se combinadas com outra, a s redao do caput com a expresso dentre outros seria suficiente
para dar espao criatividade dos empresrios na formulao de projetos de recuperao
das empresas em crise. Se a estes faltasse imaginao, recurso colaborao de consultores,
espertos em avaliar sociedades empresrias, bastaria para levar ao fim visado.
Passando aos pargrafos ao art. 50, duas so as matrias disciplinadas e, nos dois
casos, o respeito ao direito dos credores o suporte das regras. No primeiro, trata-se de
garantias reais, no segundo de obrigaes em moeda estrangeira.
Quanto aos bens objeto de garantia real, garantia essa que se exerce erga omnes,
poder-se-ia considerar que o adquirente reservaria parte do preo a ser pago para fins de
liquidao da obrigao, com o que a garantia deixa de ser eficaz, o legislador determina
que sua supresso ou substituio demandam aprovao do credor garantido. Outra no
poderia ser a soluo, sob pena de se tornar o sistema de garantias imprestvel. Dvida
imediata est em compreender porqu o credor abriria mo de uma garantia sem qualquer
compensao, portanto a hiptese de supresso remota. Quanto substituio, vem
mente a idia de relao custo-benefcio. As garantias reais, mesmo que de difcil execuo,
vm travestidas de uma aura de solidez. Substituir uma garantia por outra, menos slida
ou de execuo mais difcil contraria a lgica. A mais ingnua das pessoas no trocaria
247
uma posio por outra pior sem que visse nisso algum ganho imediato. De crer que planos
fundados nesse modelo tendero a no serem aceitos pelos prejudicados.
Por derradeiro, no 2. o legislador envereda pelos problemas gerados por conta
de operaes em moeda estrangeira. Incluem-se aqui importaes, emprstimos, pagamento de royalties, entre outros. Como moeda estrangeira coisa, seu preo no fixo.
O que se denomina de variao cambial, nada mais representa do que a cotao (preo)
da moeda estrangeira em moeda corrente nacional.
No que diz respeito concordata, o art. 163, 1., do Dec.-lei 7.661/1945 dispunha que
os crditos vencidos seriam corrigidos monetariamente pela variao do Bnus do Tesouro
Nacional e sobre eles incidiriam juros de at 12% ao ano. As obrigaes vincendas poderiam,
a critrio do devedor, ser regidas pelos termos e condies anteriormente ajustados.
Agora a regra que as obrigaes anteriores recuperao observaro as condies
originalmente contratadas ou definidas em lei, inclusive no que concerne aos encargos,
salvo se acordado de outra forma no Plano de Recuperao Judicial (art. 49, 2.). Esse
comando vem reproduzido no 2. ao art. 50 no que se refere variao cambial, tomada
como indexador, salvo se o credor anuir em abrir mo desse ndice.
Considerando que operaes em moeda estrangeira tm base em relaes com
residentes em outro pas, e dado que moeda com poder liberatrio, para essas pessoas,
a sua moeda corrente, aceitar outro indexador que no a variao cambial significa
suportar o risco de valorizao e desvalorizao da moeda corrente brasileira em face
de sua moeda nacional. Fazer algum hedge para se proteger desse efeito salutar, mas,
operaes de hedge tm custos. A exigncia de aprovao expressa do credor de moeda
estrangeira que venha a aceitar moeda nacional em pagamento forma de preservar a
relao de paridade entre as duas moedas. Serve para que os estrangeiros no se sintam
ameaados, nos casos de recuperao judicial, por medidas unilaterais que transfiram a
eles o denominado risco cambial. Sob tal aspecto a norma eficiente.
Seo II
Do pedido e do processamento da recuperao judicial
Rachel Sztajn
Esta seo da Lei entra em questes formais e de processamento do pedido de
recuperao judicial. nfase em questes documentais que suportem a pretenso so
combinadas com decises judiciais relacionadas administrao da crise, manifestaes
de credores, apresentao do Plano de Recuperao e sua implementao. E, no caso do
pedido de recuperao judicial, os deveres que recaem sobre o administrador quanto
produo de informaes so relevantes para o desfecho da recuperao, se deferida. O
legislador manteve o tipo de desenho das normas que, tal como na seo antecedente,
so normas gerais. Os comandos legais no fogem nem destoam do que se esperaria
que qualquer empresrio ou sociedade empresria obedecessem no curso regular da
atividade econmica.
Algumas das exigncias tm carter subjetivo, mesmo quando a formulao venha
tratada como matria objetiva. Algumas exigncias reproduzem frmulas presentes na
legislao anterior, outras so novas, destinadas a melhorar a qualidade dos controles
exercidos ao longo do perodo de recuperao da sociedade em crise.
A assimetria informacional fonte de desequilbrio nas relaes entre particulares, e, as vantagens que a parte, que dispuser de melhor informao na formulao de
estratgias negociais, ter so inegveis. Portanto, preciso investigar a prestabilidade
das informaes a serem prestadas pelo devedor no pedido de recuperao judicial para
avaliar a eficcia das normas positivadas. Temendo, talvez, que o desequilbrio entre as
informaes internas do devedor, em geral, corretas, e as que so transmitidas aos credores acentue a assimetria entre os grupos, o legislador no abriu brechas e detalhou, de
forma que se imagina exaustiva, matrias que poderiam ter sido grupadas sem prejuzo
para estes. O detalhamento foi tanto, que o art. 51, ao relacionar os documentos que
devem instruir a petio inicial, previsto no caput, chegou a nove incisos, aos quais se
seguem mais trs pargrafos!
Art. 51. A petio inicial de recuperao judicial ser instruda com:
I a exposio das causas concretas da situao patrimonial do devedor e das razes
da crise econmico-financeira;
II as demonstraes contbeis relativas aos trs ltimos exerccios sociais e as levantadas
especialmente para instruir o pedido, confeccionadas com estrita observncia da legislao
societria aplicvel e compostas obrigatoriamente de:
a) balano patrimonial;
b) demonstrao de resultados acumulados;
c) demonstrao do resultado desde o ltimo exerccio social;
d) relatrio gerencial de fluxo de caixa e de sua projeo;
249
III a relao nominal completa dos credores, inclusive aqueles por obrigao de fazer
ou de dar, com a indicao do endereo de cada um, a natureza, a classificao e o valor
atualizado do crdito, discriminando sua origem, o regime dos respectivos vencimentos e a
indicao dos registros contbeis de cada transao pendente;
IV a relao integral dos empregados, em que constem as respectivas funes, salrios,
indenizaes e outras parcelas a que tm direito, com o correspondente ms de competncia,
e a discriminao dos valores pendentes de pagamento;
V certido de regularidade do devedor no Registro Pblico de Empresas, o ato constitutivo atualizado e as atas de nomeao dos atuais administradores;
VI a relao dos bens particulares dos scios controladores e dos administradores do
devedor;
VII os extratos atualizados das contas bancrias do devedor e de suas eventuais aplicaes financeiras de qualquer modalidade, inclusive em fundos de investimento ou em bolsas
de valores, emitidos pelas respectivas instituies financeiras;
VIII certides dos cartrios de protestos situados na comarca do domiclio ou sede do
devedor e naquelas onde possui filial;
IX a relao, subscrita pelo devedor, de todas as aes judiciais em que este figure
como parte, inclusive as de natureza trabalhista, com a estimativa dos respectivos valores
demandados.
1 Os documentos de escriturao contbil e demais relatrios auxiliares, na forma e
no suporte previstos em lei, permanecero disposio do juzo, do administrador judicial e,
mediante autorizao judicial, de qualquer interessado.
2 Com relao exigncia prevista no inciso II do caput deste artigo, as microempresas
e empresas de pequeno porte podero apresentar livros e escriturao contbil simplificados
nos termos da legislao especfica.
3 O juiz poder determinar o depsito em cartrio dos documentos a que se referem
os 1 e 2 deste artigo ou de cpia destes.
Rachel Sztajn
A petio inicial, alm de atender s disposies aplicveis do Cdigo de Processo
Civil, no que concerne a documentos informativos, deve ser acompanhada dos previstos nos incisos abaixo comentados. Algumas das informaes so objetivas, outras
tm carter subjetivo, elaboradas que sero pelo devedor conforme sua leitura dos
fatos. Convm lembrar que o pedido de recuperao judicial, que, em princpio, no
est preso idia de urgncia e sigilo, os quais, segundo entendimento doutrinrio
quanto ao pedido de falncia e concordata, justificavam fosse feito pelos administradores e, em seguida, ratificado pelos colegiados societrios, no caso da recuperao,
a administrao fica limitada, devendo o pedido ser precedido por reunio de scios
ou acionistas, na qual os administradores explicaro a instalao da crise e o que se
pretende obter com a recuperao judicial.
Raramente a crise fruto de um evento isolado. Em regra, resulta de decises
administrativas, cujos efeitos negativos aparecem paulatinamente. No sendo tomadas medidas corretivas no momento adequado, os efeitos no apenas se perpetuam
como podem agravar o problema. Por isso que, entre os documentos que devem
acompanhar a petio inicial, o primeiro deles visa a um relato no qual se expliquem
as causas do problema.
250
Essa explicao a que os administradores deveriam oferecer aos membros da

sociedade. No se justifica que os maiores interessados na continuidade dos negcios
sejam privados, ou que lhes seja subtrada informao interna. Da que a convocao dos
scios ou acionistas para que tomem conhecimento dos problemas administrativos e da
proposta de equacionamento seja afastada. A administrao das sociedades, na forma
prevista no Cdigo Civil, impe aos nomeados condutas tica e tecnicamente desenhadas
de forma a tutelar os interesses da sociedade, diretamente, e de seus membros, empregados e credores, indiretamente.
I Relatrio expondo as causas concretas e as razes da crise econmico-financeira. Relatrio a exposio detalhada e fundamentada que retrata uma situao gerada
por um ou uma srie de fatos ou eventos. Esse relatrio deve compor o corpo da petio
inicial, no se trata de documento ou anexo. Porque se assim fora, seria nada mais do
que a repetio dos fatos que explicam a pretenso, repetio dos motivos pelos quais
a crise se instalou. Esses motivos devem estar fundados em eventos imprevistos e incontornveis, portanto fora do controle da administrao, ou podem derivar de falta de
diligncia na conduo das atividades da empresa. Insistir em que preciso informar as
causas concretas, materialmente importantes para o resultado, redundncia e de m
qualidade, porque ou os argumentos formulam a relao de causa e efeito, ou ento se
trata de argumentos imprestveis para justificar o evento crise.
Causa significa razo, motivo, explicao, assim como aquilo que origina, determina um efeito, o princpio que faz com que alguma coisa se torne o que , segundo
Aristteles, determinando suas caractersticas essenciais. Razo o que justifica um ato
ou fato, o motivo, a causa, em suma.
Causa concreta servir para indicar o real motivo gerador do desequilbrio patrimonial, a crise econmico-financeira. Ou seja, preciso expor, de forma clara e articulada,
as razes que geraram a crise da empresa que, como se intui, no resultado de uma s
deciso equivocada. Em atividade, srie de atos ou negcios funcionalizados entre si
para levar a um resultado, a crise parte desse processo contnuo. O desfecho pode ser
determinado pontualmente, porm no se desvincula da atividade.
Da que o que se afigura uma declarao objetiva pode ser contaminada pela ptica
de quem relata, portanto ganha contornos ou contedo subjetivo; o relato, a exposio
dos motivos que produziram a desconfortvel situao que inviabiliza o pagamento das
obrigaes passa pelo crivo (e crtica) do relator ou expositor que expe segundo sua
ptica e seu interesse. Lembre-se que os pedidos de concordata preventiva, fundados no
Dec.-lei 7.661/1945, tinham como explicao causal da crise de liquidez as altas taxas
de juros praticadas pelo sistema financeiro; esse fato, externo ao empresrio no seria
a ele imputvel, assim como no se pode atribuir culpa a quem no saiba fazer conta se
receber como troco valor diverso do correto. Portanto, exigir, tal como formulado no
inciso I que o relato apresente as causas concretas da crise, no impedir que o empresrio
impute a terceiros as razes do fato. Dificilmente, por conta da responsabilidade penal,
assumir algum que os atos de gesto nem sempre seguiram os padres de diligncia e
cautela requeridos ou que providncias deixaram de ser adotadas em tempo hbil para
evitar ou minorar a crise.
II Em seguida, se requer sejam apresentadas demonstraes contbeis relativas
aos 3 ltimos exerccios sociais, alm da relativa ao momento atual, que refletir o
estado atual dos negcios sociais. A apresentao dessas peas relativamente aos trs
251
exerccios anteriores permite detectar, por comparao entre as rubricas contbeis, em

que fase do perodo poderiam ser apontados os primeiros sinais de alguma deciso cujo
efeito pode ter determinado o resultado. A pea que reflete o momento atual serve para
que se analise o estado econmico-financeiro da sociedade. A comparao dos dados
de cada uma das peas com as demais permite acompanhar a variao, positiva ou
negativa, de alguns indicadores, como, por exemplo, a liquidez, a relao entre dvida
e capital, a relao entre obrigaes de curto e longo prazos, entre outras, os quais,
para quem sabe interpret-los, so valiosa ferramenta para avaliar a probabilidade de
ser factvel o Plano de Recuperao.
Porm, quando o legislador enfatiza que as demonstraes sejam confeccionadas
com estrita observncia da legislao societria aplicvel, isso , em si mesmo, suspeito. Primeiro, porque as demonstraes contbeis devem ser apresentadas seguindo os
princpios contbeis geralmente aceitos, normas desenhadas por profissionais e que
tm como funo demonstrar, precipuamente, as variaes patrimoniais ao longo de
perodos determinados, os exerccios sociais. Certo que a Lei 6.404/1976, nos arts. 176
a 200, dispe sobre demonstraes contbeis para fins gerenciais; tambm o Cdigo
Civil, no Captulo V, do Ttulo IV, do Livro II, traz normas referentes escriturao
contbil (arts. 1.179 a 1.194). Nos dois casos, h regras que incidem sobre a forma e
contedo dessas demonstraes, escriturao e guarda dos livros e documentos, bem
assim sua exibio judicial.
Quanto s normas predispostas no Cdigo Civil, deixa-se de coment-las, referindo a matria a observaes feitas por professores de contabilidade que pem em dvida
sua prestabilidade e atualidade. As normas constantes da Lei das Sociedades Annimas
no mereceram crticas, salvo pelo fato de que poderiam ser atualizadas. Consta que h,
na Comisso de Valores Mobilirios, anteprojeto de lei para aperfeioar a qualidade e,
portanto, a utilidade, das normas contbeis. A exigncia quanto ao respeito s normas
societrias tem que ver com o fato de que a funo de tais peas contbeis permitir
a avaliao da ao administrativa, deixando-se de lado matria fiscal. Como, porm,
dificilmente as sociedades levantam dois balanos, um para fins gerenciais e outro para
apurao de tributos, notadamente os federais, o que importa que, na elaborao dos
demonstrativos contbeis, tenham sido observados os princpios contbeis geralmente
aceitos e que, alm disso, em todas as peas tenham adotado os mesmos critrios.
A exigncia de que as peas retratem os trs ltimos exerccios sociais permite a
comparao entre os resultados das decises administrativas, facilitando acompanhar os
efeitos sobre o patrimnio da sociedade. Mas, como cedio, comparar bananas e laranjas
serve bem a produzir uma salada de frutas, se as demonstraes contbeis no forem
elaboradas seguindo os mesmos princpios, sem notas explicativas adequadas, tanto faz
ter 3, 10 ou 50 exerccios, porque tais demonstraes financeiras no tero serventia no
que diz respeito avaliao de mudanas de estruturas ou critrios de administrao; a
comparao fica comprometida.
A relao de peas contbeis requeridas compreende, no mnimo, balano patrimonial, demonstrao de resultados acumulados, e a palavra nova no contexto das demonstraes contbeis, (alnea b, do inc. II), no se sabendo o que se pretende indicar.
Resultados, isto , lucros e prejuzos so apurados anualmente ao encerramento de
cada exerccio social. Salvo exigncia regulamentar para exercentes de certas atividades
e para companhias abertas, em que se impe a apresentao, semestralmente de peas
252
contbeis, ainda que possam ser publicadas de forma resumida, as demais sociedades,
que no se enquadrem em nenhuma das excees, levantaro balanos anuais para fins
de apurao fiscal. Facultativamente, podem ser apresentadas demonstraes contbeis
semestrais ou trimestrais, cuja funo simplesmente gerencial; admite-se, entretanto,
a apurao de lucros que possam ser partilhados entre os scios a ttulo de antecipao
da distribuio de resultados ao final do exerccio, ou para que se analise, em perodos
inferiores, os efeitos da ao administrativa.
Sabe-se que os demonstrativos contbeis espelham a soma ou o total das operaes
realizadas pela sociedade ao longo do perodo de 12 meses, quando finais, ou de perodos
inferiores, nos casos especiais. Em qualquer hiptese, o resultado sempre uma soma
dos resultados de eventos agrupados por rubricas.
Mas o legislador se refere a demonstrativo de resultados acumulados. Que tipo de
pea contbil essa? Aquela em que os resultados dos trs perodos anuais so somados,
tal como se d com o balano? Ou aquela em que so apresentados lado a lado para fins
de confronto? Se o que se tinha em mente era somar resultados anuais, o risco que se
compute duplamente aqueles transferidos para o balano de encerramento do exerccio
que, por fora do processo contbil, esto, em alguma medida, refletidos no balano
inicial do ano seguinte. Se o que se pretende que os resultados sejam apresentados
lado a lado, a pea no tem utilidade, porque pode ser obtida pela s justaposio dos
demonstrativos anuais.
A impreciso com que o legislador se refere a matrias extra-jurdicas assusta. A
inveno de termos para indicar matria de outras reas do conhecimento se presta
a criar confuses de todo indesejveis. A manifestao de contadores sobre o que
relevante para que se compreenda quais os problemas refletidos nas peas contbeis
fundamental para explicar o que demonstrao de resultados acumulados, sua
funo e prestabilidade para os fins a que foi proposta.
A alnea c do inciso II, determina a elaborao do demonstrativo de resultados desde
o ltimo exerccio social at a data do pedido. O defeito da redao que, se j se previu
a elaborao da pea para os trs ltimos exerccios, a redao deveria ser: do incio do
exerccio corrente at a data do pedido de recuperao.
Por derradeiro, (alnea d) exige-se relatrio gerencial do fluxo de caixa e sua projeo.
Fluxo de caixa pea importante no acompanhamento das movimentaes financeiras,
porque demonstra as entradas e sadas de caixa (recebimentos e pagamentos) ao longo
de certo perodo.
A projeo do fluxo de caixa interessa na medida em que permite antecipar crises
de liquidez ou a existncia de excedentes de caixa que podero ser aplicados no mercado
financeiro gerando ganhos para a sociedade. Basta que as aplicaes possam ser resgatadas nas datas de vencimento das obrigaes. A projeo de fluxo de caixa, porm,
nada mais do que a expectativa de entradas e sadas de recursos em dado perodo, o que
permite antecipar a necessidade de emprstimos ou excedentes de caixa. Problema
que as sadas de caixa so certas, porque as obrigaes da sociedade so conhecidas com
antecedncia, seja quanto s datas de vencimento, seja quanto aos valores, enquanto que
as entradas de caixa so mera expectativa, porque os devedores da sociedade podem no
liquidar as obrigaes no vencimento, por exemplo, ou porque as vendas no atingiram
os montantes previstos pela rea.
253
Quando se elabora um fluxo de caixa costuma-se apresentar a movimentao de

entradas e sadas em perodos de 12 meses. Entretanto, uma projeo do caixa por perodo
de 12 meses no fornece muitos elementos informacionais de sorte que, usualmente, as
previses de entradas e sadas no perodo sejam apresentadas de modo mais detalhado,
isto , por perodos menores, em geral, o ms. Contudo, a dificuldade de se antecipar,
com razovel grau de certeza movimentos de caixa para os meses mais longnquos,
questionvel. Dessa forma, os fluxos de caixa costumam ser elaborados de modo que os
meses iniciais de cada perodo sirvam para previses de curto prazo. Assim que nos
meses finais do perodo, usualmente os ltimos nove, as estimativas so lanadas sem
refinamento, isto , as rubricas aparecem com valores globais em que so somadas ou
englobadas as verbas por grupo de entrada ou sada, sem grande apuro, da serem os
dados ditos brutos, mas precrios quanto certeza de sua realizao.
Os valores previstos para os trs meses iniciais do perodo so, em geral, lanados
e divididos por ms e por semana. So mais precisos do que os meses seguintes, logo os
valores indicados tendem a se aproximar da realidade; contudo, dada alguma incerteza,
pode haver distores entre o projetado e a realidade.
Nos dois meses finais desse perodo, a movimentao de caixa, embora de melhor
qualidade, pois os valores vm mais detalhados quanto s datas provveis das entradas,
porque refletem eventos de curto prazo, e quanto sua origem, pode no se realizar,
seja em virtude de atrasos no recebimento de valores previstos, seja por qualquer outro
evento. Assim, nesse lapso de tempo so, usualmente, divididas por semana. J, no que
se refere s primeiras quatro semanas e nesse caso despreza-se o ms calendrio como
divisor de prazo, a informao deve ser mais refinada. O detalhamento dos valores projetados nas planilhas propicia mais informaes ao analista quanto a estratgias mais
imediatas. Dentre as quatro semanas, destaca-se aquela em curso e a seguinte em que
os dados constantes das planilhas so dirios, apresentados por dia til do ano calendrio e, quanto s rubricas, so individuados, porque, alm de ser importante saber-se
quanto dos recursos financeiros, ser necessrio a cada dia saber qual sua destinao
ou origem, pode-se, na hiptese de no haver fundos suficientes para adimplir todas
as obrigaes, avaliar quais as mais onerosas a fim de liquid-las sem nus. Portanto,
a funo do fluxo de caixa tornar mais visvel que despesas so pagas em cada dia e
de onde sairo os recursos para tanto.
Demais disso, no que diz respeito ao fluxo da semana em curso, costuma-se operar com duas colunas que espelham o previsto, ou orado, e o realizado com o que se
avalia a acurcia com que os valores constantes da previso refletia as reais expectativas
de concretizao. da comparao entre elas que se pode saber o que faltou no lado da
previso de entradas e o que ocorreu no lado das sadas, se foram as previstas, se houve
despesas inesperadas, de onde provieram os recursos, enfim, avalia-se a sensibilidade
do planejador e sua habilidade para corrigir desvios de rota.
Fluxos de caixa so importantes na anlise da compatibilidade ou, no jargo financeiro, do casamento entre crditos e dbitos ao longo do tempo. Se as obrigaes forem
de curto prazo e crditos de longo prazo, evidenciado estar que, por fora dos diferentes
prazos entre entradas e sadas, ser grande a probabilidade de haver crise de liquidez.
Sendo o descasamento relativo aos valores globais durante certo perodo, sadas em
montante superior s entradas, fica patente a necessidade de recursos. Sem crdito o
problema se agrava e exige soluo de outro tipo: aumento de prazo de pagamento das
254
obrigaes, reduo de despesas para gerar excedentes de caixa e/ou ingresso de recursos
ou, reconhecimento da incapacidade de adimplir.
Tambm possvel, mas no se trata deste fluxo de caixa, apresent-lo como demonstrao adicional s contbil-financeiras obrigatrias, permitindo-se a comparao
do movimento do caixa em dois exerccios consecutivos. Claro que esse o fluxo de caixa
real representando o que ocorreu anteriormente e, portanto, no representa projeo.
Entretanto, se o fluxo de caixa importante instrumento de administrao, h que
ter presente dois fatores que podem torn-lo imprestvel na recuperao. O primeiro
que a projeo, que uma previso de entradas e sadas de recursos monetrios, depende
da acurcia de quem faz as estimativas. As entradas so incertas e, embora haja maior
segurana quanto s sadas, at mesmo estas podem variar por conta de alterao de
prazos, da repactuao ou renegociao dos valores. Portanto, se a pretenso do legislador era oferecer elementos que permitam avaliar as probabilidades de a recuperao ter
xito, fundamental que o fluxo de caixa projetado esteja calcado em fatos ou eventos
comprovveis, e no que seja uma pea produzida para cumprir exigncia legal. O que
interessa no a mera gerao de caixa decorrente das atividades que sejam mantidas, e
sim o saldo (se houver) depois de pagas as obrigaes.
O outro problema mais simples de explicar. Dadas imprecises naturais de uma
previso, ainda mais quanto a entradas de caixa, para que a projeo do fluxo de caixa seja
minimamente prestvel, o perodo abrangido deve ser curto, possivelmente inferior a 90
dias. Projetar entradas de caixa para perodos maiores aceitar riscos de inconsistncia
entre o projetado e o realizado.
Embora no haja previso, na relao que a Lei de Recuperao de Empresas contempla a respeito de peas contbeis, at mesmo aquelas previstas na Lei das Sociedades
Annimas, como a demonstrao de lucros ou prejuzos acumulados e a de origens e
aplicaes dos recursos, o que, por evidente, no impede que sejam elaboradas e anexadas petio inicial, seria interessante, para facilitar a anlise do Plano de Recuperao,
se as requisitasse.
Reproduzindo exigncia da legislao anterior, preciso apresentar a relao
dos credores, incluindo aqueles cuja pretenso seja um fazer (ou um dar, reza o texto,
mas pagar dar, no ?), explicitando a natureza de cada obrigao, o que evidente
se elas devem ser classificadas, valor atualizado, ou seja, valor acrescido de multas,
correes ou outros encargos (a includa variao cambial, se for o caso), entre outras
informaes. Destas, a mais relevante a indicao dos registros contbeis de cada uma
das operaes. A indicao do registro contbil significa que h documentos vlidos
que suportam o lanamento, que no se trata de operao forjada para aumentar um
dos lados do balano, ativo ou passivo.
Tambm preciso apresentar a relao integral dos empregados, discriminando as
funes, salrios e valores pendentes de pagamento, o que inclui atrasados e indenizaes
ou outros benefcios a que faam jus. Nesse caso, so arrolados apenas os empregados cujo
vnculo laboral seja regido pela CLT. Os prestadores de servio eventuais, autnomos,
cooperados ou que no tenham o vnculo reconhecido pela legislao trabalhista em vigor
ficam fora desse quadro, devendo ser inseridos entre os credores quirografrios.
A exigncia do inciso V consolida matria que estava prevista no caso de concordata:
regularidade no exerccio da atividade, isto , cumprimento de requisitos legais, sendo
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destes, um dos mais importantes, a matrcula ou registro ou arquivamento do ato constitutivo da sociedade no Registro Pblico de Empresas. A demonstrao de regularidade vai
alm da s matrcula. O Cdigo Civil exige que outros atos societrios, particularmente
os que possam interessar a terceiros, sejam averbados margem da matrcula. Esta o
primeiro registro, seguindo-se a ele alteraes contratuais de qualquer espcie, nomeao
de administradores por ato separado, destituio de administradores, atas de reunies
de scios, enfim, h um conjunto de documentos que deve ser averbado pela sociedade
ou por seus administradores. Esse conjunto o que se requer para demonstrao de
exerccio regular da empresa.
Uma exigncia que parece descabida tem que ver com a apresentao da relao
dos bens particulares de scios e administradores (inc. VI), em virtude da separao
patrimonial entre scios e sociedade de que so membros. Possivelmente, a regra do
art. 50 do CC, que autoriza, em certas situaes, a desconsiderao da personalidade
jurdica das sociedades personificadas, explique a redao que seria admissvel nas
hipteses de sociedade em que haja scios de responsabilidade solidria, mesmo que
subsidiria. Nessas, a separao patrimonial decorrente da personificao da sociedade
imperfeita ou incompleta, portanto, a formao de patrimnios separados que, decretada a falncia, respondero pelo remanescente das obrigaes sociais no satisfeitas
pelos bens da pessoa jurdica, tem lgica. Entretanto, caso a sociedade tenha adotado a
forma limitada ou a annima, tipos nos quais, uma vez integralizado o capital social ou
as aes subscritas, respectivamente, desaparece qualquer responsabilidade dos scios
pelas dvidas da sociedade, afastar a personalidade jurdica da sociedade, como que
presumindo alguma conduta que ensejasse a desconsiderao, prematuro e exagerado
cuidado do legislador.
Tal intromisso na esfera privada de cada scio e/ou administrador resulta na
criao de externalidades que aumentam custos de transao. Explico. Se algum se vir
ameaado de ter seus bens publicamente informados poder, antecipando-se, transferilos a terceiros, criar barreiras de proteo ou, ainda, tratar de obter garantias, no caso de
administradores que oneram a sociedade. Motivos para justificar a superao da diviso
de patrimnios so, entre outros, evitar enriquecimento sem causa de uns em detrimento
da sociedade e credores; confuso patrimonial, abuso de direito e, ainda assim conviria,
antes de exigir a revelao dos bens pessoais dos scios em processo que no corre em
segredo de justia, verificar se h indcios dessas ou outras prticas que indiquem transferncia de bens da sociedade para o scio ou administrador.
Como o pedido de recuperao no tramita em sigilo de justia, a publicidade decorrente da relao de bens dos scios e administradores permitir que os credores exeram
presses para obterem a satisfao de seus crditos. Outra externalidade indesejvel,
mesmo porque a crise no se instala de inopino, fruto de processo facilmente perceptvel
pelos administradores e controladores da sociedade. Os demais scios podem, se forem
diligentes no acompanhamento da ao administrativa, dar-se conta dos problemas e,
dessa forma, todos podem tentar proteger seus bens. Bastaria lembrar que, na vigncia
da legislao anterior, era comum que os bens particulares dos scios fossem blindados
contra o exerccio de pretenses por credores da sociedade. A nova regra poder antecipar
o procedimento e criar escudos mais precocemente.
Se, como afirmam alguns, a combinao do disposto nesse inciso com a regra do 2.,
ao art. 82, salutar, melhor seria que essa relao fosse feita em autos apartados e trazidas
256
para o processo de recuperao judicial se, e quando, estivessem presentes no mnimo indcios fortes de comportamento omissivo ou comissivo causador de danos sociedade.
Extratos de contas bancrias e aplicaes financeiras, operaes em bolsa de valores
e de mercadorias e futuros, previstos no inciso VII do art. 51, nos termos da legislao
societria e contbil, so documentos de suporte para os lanamentos constantes das
demonstraes previstas no inciso II do mesmo artigo. Exceto considerar-se que se
pretende facilitar o exame da posio financeira, a exigncia no acrescenta elementos
novos de anlise da situao de crise.
De outro lado, a apresentao de certides de cartrios de protesto, seja da sede da
sociedade, seja das comarcas em que mantenha filiais, quando for o caso, tem grande
utilidade (inc. VIII). Reproduz-se aqui o art. 158, IV, da legislao anterior para investigar
a existncia de dificuldades de liquidez. Diversamente do que se impunha, ao menos
inicialmente, para deferir o pedido de concordata preventiva, que o devedor no tivesse
protestos, requisito que foi, paulatinamente, relaxado pela jurisprudncia, no importa
se h ou no protestos, nem quantos h, no caso positivo. Contudo, a informao que se
obtm com as certides, notadamente as positivas, til na anlise das probabilidades
de a recuperao alcanar xito.
O ltimo inciso, o IX, se refere relao de aes judiciais em que seja parte, sejam
elas de que natureza forem, e estimativa dos valores demandados. A redao dbia,
porque as aes judiciais tm duas partes, autor e ru. Valores demandados podem se
referir queles que venham a ser exigveis do devedor, se vencido na sua pretenso, ou
podem representar valores que venha a receber, se vencedor. Entretanto, a parte final da
frase pode induzir a que se considere apenas os valores que caibam ao devedor pagar, o
que distorce a avaliao do patrimnio.
Possivelmente, o que se pretendia explicitar, e novamente vai conta de pletora de
regras, que, no balano, deve haver previso ou estimativa de sadas de caixa em virtude
da existncia de demandas judiciais movidas contra o devedor. Nas companhias abertas
ou nas sociedades que passam por auditoria, esse profissional solicita tais informaes,
bem assim a expectativa de resultado, favorvel, ou no e, ao redigir as notas explicativas
do balano, at por conta de provises que devam ser feitas, indica sua finalidade.
Nas companhias fechadas, limitadas e outros tipos societrios, faltando o dever de
fazer auditar as demonstraes contbeis, tais informaes podem no estar claras no demonstrativo, porm, as provises so regra, porque princpio contbil geralmente aceito.
No 1., finalmente, se compreende a importncia da matria contbil na Lei, mas,
sobretudo, se entende a importncia da contabilidade e dos documentos que suportam
os lanamentos, porque sem eles, que podem ser consultados pelo magistrado (ou quem
ele indique como perito para analis-los), administrador judicial e pessoas autorizadas,
a veracidade do demonstrativo contbil pode ser questionada. Esse pargrafo poderia
estar includo no caput, facilitando o entendimento dos incisos.
O pargrafo seguinte excepciona, facultando que microempresas e empresas de
pequeno porte, no que concerne aos documentos do inciso II, sigam as normas fiscais e
no as societrias quanto sua apresentao. A excepcionalidade de que gozam quanto s
obrigaes fiscais se reflete na escriturao mercantil, que tambm simplificada. Quando
o clculo de impostos feito sobre faturamento ou sobre rendimento presumido, supese que os controles gerenciais possam ser relaxados o que, no corresponde realidade.
257
Controles gerenciais e tributao no se confundem, cada um deles tem funo determinada. Controle gerencial mede a eficincia e eficcia das aes administrativas; controle
fiscal instrumento de imposio tributria com finalidade arrecadatria. Portanto, se a
escriturao pode ser menos complexa, porque as operaes so mais simples.
Por derradeiro o 3. ao art. 51, traz norma procedimental que faculta ao magistrado
determinar o depsito judicial dos documentos relacionados nos pargrafos anteriores.
Trata-se de norma eficiente na medida em que, por se tratar de documentos oficiais,
que do base aos demonstrativos contbeis da sociedade em crise, permite aos credores
examin-los, tomar conhecimento da situao, e, se for o caso, argir sua nulidade ou
veracidade, assim como evita que sejam extraviados, risco para o bom processamento
da anlise do pedido.
Art. 52. Estando em termos a documentao exigida no art. 51 desta Lei, o juiz deferir
o processamento da recuperao judicial e, no mesmo ato:
I nomear o administrador judicial, observado o disposto no art. 21 desta Lei;
II determinar a dispensa da apresentao de certides negativas para que o devedor
exera suas atividades, exceto para contratao com o Poder Pblico ou para recebimento de
benefcios ou incentivos fiscais ou creditcios, observando o disposto no art. 69 desta Lei;
III ordenar a suspenso de todas as aes ou execues contra o devedor, na forma do
art. 6 desta Lei, permanecendo os respectivos autos no juzo onde se processam, ressalvadas
as aes previstas nos 1, 2 e 7 do art. 6 desta Lei e as relativas a crditos excetuados na
forma dos 3 e 4 do art. 49 desta Lei;
IV determinar ao devedor a apresentao de contas demonstrativas mensais enquanto
perdurar a recuperao judicial, sob pena de destituio de seus administradores;
V ordenar a intimao do Ministrio Pblico e a comunicao por carta s Fazendas Pblicas Federal e de todos os Estados e Municpios em que o devedor tiver estabelecimento.
1 O juiz ordenar a expedio de edital, para publicao no rgo oficial, que conter:
I o resumo do pedido do devedor e da deciso que defere o processamento da recuperao judicial;
II a relao nominal de credores, em que se discrimine o valor atualizado e a classificao de cada crdito;
III a advertncia acerca dos prazos para habilitao dos crditos, na forma do art. 7,
1, desta Lei, e para que os credores apresentem objeo ao plano de recuperao judicial
apresentado pelo devedor nos termos do art. 55 desta Lei.
2 Deferido o processamento da recuperao judicial, os credores podero, a qualquer
tempo, requerer a convocao de assemblia-geral para a constituio do Comit de Credores
ou substituio de seus membros, observado o disposto no 2 do art. 36 desta Lei.
3 No caso do inciso III do caput deste artigo, caber ao devedor comunicar a suspenso
aos juzos competentes.
4 O devedor no poder desistir do pedido de recuperao judicial aps o deferimento de seu processamento, salvo se obtiver aprovao da desistncia na assemblia-geral
de credores.
Rachel Sztajn
Preenchidos os requisitos legais, tem incio a fase instrutria do procedimento.
que essa medida, que est no plano formal, no equivale concesso da recuperao (art.
258
58). Est-se apenas iniciando o procedimento para que o devedor elabore e apresente o
projeto ou plano de recuperao da empresa.
No despacho que d incio primeira fase do procedimento, deve o juiz nomear
administrador judicial, que pode ser pessoa natural ou jurdica. Se pessoa natural, h de
ser profissional idneo, com formao em uma das especialidades descritas no art. 21; o
mesmo requisito de especializao deve ser observado na nomeao de pessoa jurdica.
Ao dizer profissional, prev-se que o nomeado atua na rea de especializao e faz do
exerccio daquela atividade meio de vida. Logo no pode ser nomeado administrador
quem, ainda que tenha formao em qualquer das especialidades previstas, atue de forma
espordica, eventual, na rea.
A exigncia denota prudncia do legislador que compatibiliza o poder discricionrio do magistrado na escolha do administrador judicial, balizando-o quanto profissionalidade do agente que deve estar ligada a certos setores da atividade de prestao
de servios.
A obrigao desse profissional de meios, no de resultados, porm, dada a especialidade requerida, espera-se domnio ou aptido para levar adiante a singular tarefa que
lhe venha atribuda. A funo desse administrador judicial mais complexa do que a de
administrador de sociedade que no enfrente crise econmica. De um lado, porque alm
de tomar decises cujos efeitos recairo sobre a sociedade, diretamente e, indiretamente,
sobre credores e scios, deve gerir a empresa de modo a, cumprindo as propostas do plano,
sugerir mudanas sempre que eventos externos e no previstos, ainda que previsveis,
possam afetar de maneira negativa o planejado.
O inciso II dispensa a apresentao de certides negativas que venham a ser solicitadas por terceiros fornecedores e contratantes em geral; a providncia interessante na
medida em que, seguindo a lgica que tambm no demanda a apresentao de certides
negativas de protesto no pedido de recuperao judicial para fins de anlise do pedido,
facilita operaes negociais tendentes a manter a atividade da sociedade.
A certido negativa se destina a demonstrar que contra a pessoa designada no h
aes em curso, ou outros fatos que poderiam ser considerados desabonadores. Evidente que crise instalada, problemas de liquidez ou insolvabilidade existem, portanto
dificilmente as certides sero negativas. O normal, na crise da empresa, da sociedade,
haver atraso no pagamento de impostos, salrios e outras obrigaes; a propositura de
demandas judiciais contra o devedor previsvel, portanto as certides forenses sero,
de regra, positivas. Da que, vincular a contratao ou preservao de contratos apresentao de certides negativas, ao dificultar a continuidade da sociedade, vai na direo
oposta poltica de recuperao. Dispensar as certides significa, no caso, determinar a
ineficcia de qualquer solicitao nesse sentido.
As excees aceitas em relao dispensa de apresentao de certides negativas so:
a) a contratao com o Poder Pblico, e b) recebimento de incentivos fiscais ou creditcios.
Melhor teria sido que, ao invs de atribuir ao Juiz a faculdade de dispensar tais documentos, o legislador dispusesse que esto dispensados. O comando teria maior efetividade.
a) A contratao com o Poder Pblico, qualquer que seja o procedimento adotado
nos termos de legislao prpria, tem fundamento no fato de que, usualmente, os contratos sero de longo prazo, de execuo continuada ou diferida. O risco inerente a tais
contratos no deve ser agravado mediante a admisso de o contratante particular ser
259
sociedade cuja existncia, a continuidade, , sabidamente, incerta. No se trata, no caso

de pedido de recuperao, de risco ordinrio, e sim dos efeitos negativos da concretizao de tal risco. Assim, apresentado o pedido de recuperao judicial, que pode, ou no,
ser deferido, a prudncia sugere eliminar potenciais interessados que j experimentem
dificuldades reconhecidas.
b) Sobre incentivos fiscais, isto , sobre renncia tributria, da Unio, Estados
ou Municpios, ou benefcios creditcios, quer dizer, emprstimos ou financiamentos
de longo prazo e com taxas de juros inferiores s de mercado, tambm se enquadram
como contrrias ao interesse pblico. que a alocao de benefcios desse tipo apenas
se justifica se puderem trazer vantagens para a comunidade na qual a sociedade atua.
Presente o risco de descontinuidade da atividade, tanto a renncia tributria, quanto o
investimento de fundos ou recursos escassos sem alguma certeza de retorno, em face
de relao custo-benefcio (perda de arrecadao comparada com gerao de bem-estar
potencialmente negativa), atende aos princpios de moralidade que devem informar
a administrao pblica. Dispensar as certides negativas em tais circunstncias gera
espao para oportunismos e custos sociais indesejveis, ambos.
Observe-se a contradio entre a dispensa de certides negativas e o disposto no
art. 57. Neste, a juntada das certides negativas de dbitos tributrios condio para
o deferimento da recuperao judicial. Mas, se a concesso de recuperao depende da
inexistncia de dbitos fiscais, por que no se faz o pedido desde o incio do procedimento? Que vantagens h em facilitar a propositura de aes, criar expectativas para logo
adiante frustr-las? Ou se supe que no prazo que medeia o pedido de recuperao e
sua concesso o devedor quitar tais obrigaes? Se o fizer, ser que no haver reduo
das possibilidades de recuperao? Se os crditos tributrios perderam, na falncia, suas
prioridades, por que trat-los diferentemente na recuperao?
Considerando-se que nesta, recuperao judicial, h previso de que a sociedade ser
resgatada garantindo-se empregos e a produo, lgica simples indicaria a convenincia
de o tratamento das dvidas fiscais ser igual.
O inciso III mediante o qual o juiz poder determinar a suspenso de aes ou execues contra o devedor (art. 6.) aproxima o pedido de recuperao judicial da falncia.
Nos dois casos, entende-se que a distribuio de nus aos credores, seja para buscar a
continuidade da atividade, seja para liquid-la, deve obedecer ao critrio de rateio segundo
as ordens de prioridades ou preferncias dos crditos. A unicidade patrimonial (ativo e
passivo) de cada sujeito preservada com a instalao de um juzo universal para o qual
convergem todas as pretenses contra o titular do patrimnio. Entretanto, como no caso
de pedido de recuperao o deferimento inicial no significa o incio do procedimento,
determina-se to-somente a suspenso (temporria) das aes e execues, ficando os
autos respectivos nos juzos em que eram processados at deciso final, no sentido de
admitir a recuperao ou decretar a falncia.
Exceo so as aes relativas a crditos ilquidos at a liquidao, pedidos de habilitao, excluso ou modificao de crditos relacionados relao de trabalho, que
tramitam na justia especializada at apurao do montante a ser pago, execues fiscais
que no se suspendem, assim como crditos excludos do procedimento de recuperao
judicial por fora do disposto no art. 49.
Crditos ilquidos porque no h como impor o pagamento de qualquer prestao
antes de serem liquidados, isto , de se determinar o valor em moeda corrente. A eco-
260
nomia processual aconselha que os processos tenham continuidade at a apurao do

montante. Crditos decorrentes de relaes de trabalho regidas por legislao especial
(CLT), mantm o procedimento anterior: competente para declarar a existncia de relao
trabalhista de determinar o montante a que faz jus o empregado, a Justia do Trabalho;
definida a existncia de vnculo e o montante da pretenso do trabalhador, passa-se fase
de exerccio da pretenso, agora no juzo da recuperao ou da falncia.
Crditos regidos por normas especiais, (art. 49, 3. e 4.) so excludos do procedimento de recuperao judicial, consistindo a previso deste inciso em reproduo
daquelas regras anteriormente comentadas.
A disposio do inciso IV impe ao devedor o dever de, mensalmente, prestar
contas, o que compete aos administradores nomeados fazer, competindo ao Comit de
Credores seu acompanhamento (art. 27). Essa a funo precpua da norma: facilitar o
acompanhamento das providncias e aes adotados pelos administradores nomeados
enquanto se processa a anlise do pedido. Curioso que, embora o procedimento propriamente dito de recuperao no tenha sido iniciado, a prestao de contas, enquanto
pende de deciso, serve para evitar possvel dilapidao do ativo, satisfao de algumas
obrigaes em detrimento de outros credores, enfim, reduz o espao para aes arbitrrias
que os administradores da sociedade poderiam empreender.
Portanto, sobre ter o pedido de recuperao efeitos sobre a administrao da sociedade em crise, a resposta h de ser afirmativa. Nos termos do inciso I acima, a nomeao
de administrador de confiana do magistrado, atendidos os critrios do art. 21 da Lei,
significa que o pedido de recuperao judicial excepciona normas de direito societrio,
seja no que diz respeito nomeao, seja no que se refere destituio de administradores.
Pelas normas societrias esse direito recai sobre os scios, todos ou alguns, conforme o
tipo de sociedade. Quanto aos administradores designados no instrumento de contrato,
sua destituio, porque implica alterao do pacto, deve ser aprovada por todos os scios
(art.999 c.c. art. 997, VI, do CC). A outra forma de destituio desses administradores
requer reconhecimento judicial de justa causa.
O pedido de recuperao judicial excepciona as duas hipteses acima descritas e
confere ao magistrado o poder para indicar administrador e, em seguida, afirma a competncia da Assemblia de Credores para destitu-lo. (art. 37, 1.). Discrepncia entre a
norma do inciso I do art. 52 e a do art. 37, 1., baseia-se no fato de que, a remessa ao art.
21, feita naquele, pode levar leitura equivocada da norma. Tanto no se deve considerar
que a escolha de certos profissionais para exercerem o cargo de administrador judicial,
em que haveria uma aparente prioridade atribuda a profissionais do direito, devendo ser
considerada ordem de indicao, quanto no se deve supor que o administrador da sociedade , com o pedido de recuperao judicial, sumariamente destitudo, nomeando-se
para exercer a funo pessoas estranhas ao quadro societrio. O administrador da sociedade poder ser mantido na funo quando no lhe seja imputada responsabilidade pela
crise. Em qualquer hiptese, porm, funo de administrador de qualquer sociedade,
decorra a nomeao de deciso judicial ou seja consensual, correspondem certos padres
de conduta; este o fundamento tanto da destituio por justa causa, tanto pelos scios,
nas hipteses ordinrias, quanto pelos credores no caso de recuperao judicial.
A leitura da possibilidade de destituio do administrador judicialmente designado,
tal como a invocao de justa causa, estimula o respeito aos padres comportamentais
socialmente desejveis, que, uma vez rompida a confiana depositada no(s) escolhido(s),
261
sua destituio poder ocorrer. Admitindo-se que h um mercado para profissionais da

administrao, a perda da reputao o modo, para o ser racional pautar suas decises
como forma de permanecer no mercado.
A possibilidade de destituio da funo por falta de prestao de contas pode ser
entendida como estmulo para o administrador agir no sentido de manter a confiana
nele depositada e, em certa medida, serve para induzir a eficincia ex ante no tomar decises que interessam sociedade. No que se refere quebra da confiana, a destituio,
acompanhada de alguma publicidade da decorrente que serve como inibidor para novas
nomeaes, poder comprometer ou dificultar a permanncia desses administradores no
mercado em geral e no de pessoas aptas a exercer a administrao nos casos de recuperao judicial em especial. Poucos estmulos seriam melhores do que esse para levar ao
cumprimento dos deveres legais.
O inciso V determina a intimao do Ministrio Pblico e comunicaes s Fazendas Pblicas Federal, Estaduais e Municipais dos locais em que o devedor mantenha
estabelecimento. Tambm nesse caso, se trata de eficincia agora ex post, uma vez que a
existncia de obrigaes fiscais gera proibio para receber incentivos e celebrar contratos com o Estado. Cabendo ao Judicirio fazer as comunicaes, restringe-se eventuais
manobras do devedor no sentido de retard-las para obter algum benefcio.
Se o intuito do legislador permitir que o devedor honesto, de boa-f, possa tentar
recuperar seu negcio, curial que se dificulte que aqueles que agiram maliciosamente,
facilitando a instalao da crise, obtenham o mesmo tratamento. Tanto que a condenao por crime falimentar impede a concesso do pedido de recuperao a tal devedor
ou sociedade por ele administrada, uma vez que as provises so desenhadas visando
tutela do devedor.
A norma do 1. mantm o disposto no art. 161, 1., da legislao revogada: publicao de edital contendo o resumo do pedido e a deciso que deferir o processamento
da recuperao, relao dos credores, prazo para habilitao dos crditos e apresentao
de oposio ao plano.
A providncia, publicao de editais no Dirio Oficial, implica custos, restando
saber quem deve suport-los. Alm de serem extensos, e para tanto basta ver o conjunto
de informaes que devem constar da pea, o preo cobrado pela imprensa oficial, falta
de competidores, tende a ser mais elevado do que o resultante da publicao em outros
peridicos. O interesse que se pretende tutelar o dos credores, da comunidade em geral
que possa ser afetada pelo deferimento da recuperao judicial da sociedade em crise,
do que resultaria que cabe a essa coletividade, que se beneficia da informao, suportar
a despesa. Mas, como ratear entre todos o valor da publicao? Faz-se o rateio de forma
indireta na medida em que o devedor suporta a despesa, o que reduz seu caixa/ativo. No
deve prosperar o argumento de que impor ao devedor suportar tais despesas que aumentariam seu passivo porque, ou existe possibilidade de retomada da atividade mediante
plano de saneamento, ou melhor, que se declare, desde logo, a sociedade falida.
Trata-se de uma questo econmica na qual ressalta um aspecto curioso: prova de
que Milton Friedman tem razo quando afirma que there is no such thing as a free lunch,
ou seja, no h almoo grtis. A conta vir sob alguma forma e, no caso presente, com
as despesas incorridas na publicao de edital. A explicao para impor ao devedor esse
dispndio tem que ver com o fato de que preciso fixar um mesmo dia a quo, data comum
para que todos tomem conhecimento do fato para que o prazo seja comum a todos com
262
o que se chega ao mesmo dies ad quem. Sem uniformizar a data de incio da contagem
de prazo de habilitao de crditos e impugnao ou oposio do plano proposto pelo
devedor, chega-se situao catica que prejudica o procedimento. A publicao de
editais a melhor forma de todos, ao menos teoricamente, receberem a informao
concomitantemente. Talvez a escolha do veculo de comunicao, a imprensa oficial,
que, alm de cobrar os mais elevados preos no mercado editorial, tem baixa circulao
junto populao em geral, no a melhor. O Dirio Oficial no , de regra, objeto de
leitura ordinria entre a populao o que dificulta fazer chegar a informao aos credores, os maiores interessados conhec-la, para cumprir os prazos legais. Conviria que
se fizessem publicaes em outros peridicos, ainda que sob forma resumida, dando
notcia de que o procedimento est instaurado e que o prazo para providncias teve
incio em determinada data. Essa segunda publicao em jornal de grande circulao
da sede e onde estejam localizados estabelecimentos do devedor, aperfeioaria o sistema de divulgao dos fatos. A combinao de dois veculos, imprensa oficial e outro
jornal de grande circulao, na divulgao do recebimento do pedido de recuperao
judicial, evita que os devedores recorram a peridicos de circulao restrita que, por
tambm no chegarem a todos os interessados, podem causar danos. Afinal o que se
deseja que todos os credores tomem conhecimento do pedido.
Em face do interesse tutelado, o de todos os credores, razovel que se imponha ao
devedor o pagamento das despesas com a divulgao do pedido, mesmo porque, se a
recuperao da sociedade em crise for invivel, o montante despendido com a providncia
recair, proporcionalmente, sobre os beneficirios, os credores.
Deferido o processamento da recuperao judicial, podem os credores requerer a
convocao de Assemblia de Credores cuja competncia, no que diz respeito recuperao judicial, desenhada no art. 35 da Lei, consiste em: aprovar, rejeitar ou modificar o
plano apresentado pelo devedor; eleger os membros que integraro o Comit de Credores,
aprovar pedido de desistncia do procedimento, aprovar o nome do gestor judicial, bem
assim qualquer outra medida que afete interesses dos credores.
Inegvel a importncia do colegiado no processo de recuperao judicial em virtude
da possibilidade de recusar o projeto apresentado pelo devedor como, demais disso, de
manifestar-se sempre que os interesses dos credores puderem ser afetados por eventos
imprevistos que produzam efeitos sobre o plano.
Contudo, para que o requerimento de convocao dessa Assemblia de Credores
prospere, preciso que interessados representando, no mnimo, 25% do total de uma
dada classe de crditos se manifestem favoravelmente (art. 36, 2.). A deliberao desse
colegiado no que se refere contagem de votos a da maioria que, como comum em
matria comercial, contempla a relao ou proporo entre o valor total das dvidas de
cada classe e o valor do crdito (art. 38), ressalvada a previso do 2. ao art. 45 em que o
quorum de aprovao a maioria simples dos presentes. Na maioria simples a aprovao
se d, depois de atendido o quorum de instalao, pelo voto da maioria dos presentes.
Quando se impe maioria qualificada preciso que estejam presentes e se manifestem
em determinada direo, titulares de crdito representando uma dada proporo ou
porcentual do total.
Instala-se a Assemblia de Credores com a presena, em 1. convocao, de titulares
de mais da metade dos crditos de cada classe. Portanto, aqui tem-se quorum de instalao
determinado, mas as deliberaes so tomadas por maioria simples dos presentes. Em
263
2. convocao, relaxa-se a exigncia no que tange instalao, admitindo-se deliberaes vlidas tomadas por credores representado qualquer proporo das obrigaes da
classe. (art. 37, 2.)
O 3., do artigo em comento, contempla a realizao de diligncia que recai sobre
o devedor, a saber: a informao a ser prestada, em todos os autos das aes ou execues
em que seja ru, relativamente sua suspenso em decorrncia da apresentao do pedido
de recuperao judicial.
Deferido o processamento do pedido de recuperao judicial, que envolve todos os
dbitos do requerente, a questo da unidade do patrimnio impe a suspenso de todas
as aes e execues singulares em curso para que a universalidade das posies ativas e
passivas seja preservada. De nada serviria o procedimento se alguns credores pudessem
exercer suas pretenses individualmente. Excludas as matrias que por fora de lei esto
fora do mbito da recuperao judicial os demais credores, queiram, ou no, gostem, ou
no, ficaro submetidos s suas regras.
Representando favorecimento do devedor, tal como a concordata que consistia em
favor legal, o pedido de recuperao vincula o devedor que no pode, sem prvia e expressa
concordncia dos credores, reunidos em Assemblia-Geral, desistir do pedido aps ter
sido ele deferido. No se trata, neste caso, de similitude com a regra procedimental de
que, uma vez citado o ru, a desistncia do pedido depende de expressa concordncia
deste. At porque, do deferimento do pedido da recuperao no resulta a expedio de
mandado de citao aos credores. A vedao tem que ver com eficincia do sistema.
que a redao da norma modela a conduta do devedor sob, no mnimo, duas
pticas: de um lado, e mais evidente, no se pretende outorgar a ele a possibilidade de
utilizar o Poder Judicirio para obter concesses que, de outra forma, no lhe seriam
deferidas. Facilitar esse tipo de comportamento tornaria a recuperao judicial arma
a ser brandida pelo devedor sempre que desejasse pressionar os credores para que lhe
oferecessem alguma vantagem. Se a recuperao judicial for analisada sob a forma de
um jogo estratgico, tal opo seria estratgia de dominncia forte, quase absoluta. No
resta dvida de que, por vezes, ela pode acabar tendo esse efeito, mas no ser regra geral,
porque todos os devedores, sob qualquer pretexto, tratariam de buscar o respaldo legal
para auferir benefcios.
De outro lado, considerando-se a funo social da empresa como eixo ao redor do
qual se erige toda a disciplina legal da recuperao judicial, qualquer medida que induzisse a comportamentos oportunistas ou deixasse espao para tanto, poderia desviar o
foco de anlise de cada pedido. Ao invs de se dedicarem anlise do plano proposto pelo
devedor, sugerirem aperfeioamentos e fiscalizarem sua execuo, os credores despenderiam esforos investigando o que perdem e o que ganha o devedor com a medida. O
aumento dos custos de transao derivados da e a perda de confiana no sistema seriam
nefastos, deixando de interessar comunidade. Isto sem considerar que no convm,
sob pena de gerar descrdito entre os agentes econmicos, permitir que se recorra ao
Judicirio por motivo ftil.
Lembre-se que no caso de concordata era possvel ao requerente, desistir do pedido.
A concordata, sabe-se, em qualquer de suas modalidades preventiva ou suspensiva,
moratria, remissria ou mista inclua apenas os crditos quirografrios e tinha como
pressuposto que o ativo no fosse inferior a 50% desse passivo especfico. Tambm se
264
sabe que, impetrada a concordata, o devedor costumava, direta ou indiretamente, adquirir os crditos a ela sujeitos. Titular da maioria absoluta quando no da sua totalidade,
claro que a confuso entre devedor e credor permitia a desistncia do pedido. Talvez o
reconhecimento dessa prtica, na qual os crditos eram cedidos por valores que variavam
entre 40% e 70% do total, a precauo do legislador se explica.
Sobre a possibilidade de desistncia do pedido, ao se impor a concordncia da Assemblia-Geral de Credores, sujeita-se o que seria uma declarao unilateral condio
suspensiva. Os efeitos do pedido dependem da anuncia dos credores que se manifestam
em Assemblia-Geral. A Assemblia-Geral, de sua parte, um ato coletivo, as declaraes
dos presentes so vinculativas se, majoritariamente, penderem para uma direo.
Em outras palavras, uma vez deferido o processamento do pedido, o devedor ter
de explicar aos credores, de forma convincente, suportados seus argumentos sobre fatos
ou elementos indicativos da possibilidade de preservar a atividade, que o melhor resultado para os interessados est na desistncia do procedimento mantendo-se as relaes
jurdicas entre partes, tal como originalmente ajustadas.
Se o pedido de recuperao judicial constitui uma estratgia destinada a facilitar
a preservao dos negcios, a desistncia deve ser entendida como nova estratgia,
da o interesse em indagar o que teria ocorrido entre o momento em que o pedido de
recuperao judicial foi apresentado e seu deferimento, que justifique (ou explique), a
mudana de rumo. A composio da crise empresarial mediante a obteno de prazo e/ou
condies menos rigorosas para o cumprimento das obrigaes o que enseja o pedido
de recuperao, portanto a desistncia h de ter como fundamento ou a piora extremada
da situao e, nesse caso se chegar falncia, ou, ento, alvssaras, h fatos novos que
permitem supor que a proteo judicial da recuperao pode ser dispensada.
Seo III
Rachel Sztajn
Nesta Seo discute-se o contedo do plano de recuperao judicial. Plano, no caso,
um projeto em que se prevem operaes ou meios destinados a debelar a crise da empresa. , pois, um programa descrevendo aes voltadas para o saneamento da sociedade.
Logo um conjunto de medidas que devem ser adotadas pelo administrador judicial em
que estaro estruturadas as medidas operacionais a serem desenvolvidas ao longo de certo
lapso temporal. Trata-se, pois, da proposta a ser apresentada pelo devedor aos credores
em que se desenhe ou, no mnimo, estejam delineadas as aes que, ao reorganizar a
atividade, recompor ou reformatar a sociedade, possibilitaro sua continuidade. Plano
o detalhamento das medidas que, se aprovadas e corretamente previstas, facilitaro
atingir o resultado esperado: a manuteno das atividades.
A elaborao do plano crucial para que os credores possam avaliar as aes e
medidas econmico-financeiro-administrativas de resgate da sociedade, forma de liquidao das obrigaes, manuteno de empregos, enfim, de soluo da crise. O plano
, em resumo, o elemento central para a anlise da estratgia desenhada para o sucesso,
ou no, da recuperao judicial.
Art. 53. O plano de recuperao ser apresentado pelo devedor em juzo no prazo
improrrogvel de 60 (sessenta) dias da publicao da deciso que deferir o processamento da
recuperao judicial, sob pena de convolao em falncia, e dever conter:
I discriminao pormenorizada dos meios de recuperao a ser empregados, conforme
o art. 50 desta Lei, e seu resumo;
II demonstrao de sua viabilidade econmica; e
III laudo econmico-financeiro e de avaliao dos bens e ativos do devedor, subscrito
por profissional legalmente habilitado ou empresa especializada.
Pargrafo nico. O juiz ordenar a publicao de edital contendo aviso aos credores sobre
o recebimento do plano de recuperao e fixando o prazo para a manifestao de eventuais
objees, observado o art. 55 desta Lei.
Rachel Sztajn
Curioso que o plano deva ser apresentado at 60 dias aps a publicao da sentena
que deferir o pedido de recuperao judicial, enquanto que outros documentos so exigidos desde logo. (art. 51). Tambm curioso que outras providncias sejam previstas, entre
elas, a publicao de edital contendo resumo do pedido e relao nominal dos credores,
o que lhes permite requerer a convocao de Assemblia Geral para se manifestarem
sobre o administrador judicial de qu? De um projeto inexistente.
266
Se, tal como dito acima, o plano o eixo ao redor do qual se estabelece a discusso
relativamente viabilidade da recuperao, se nele devem estar expostas as opes ou
alternativas que o devedor, (ou seus consultores), consideram melhores para o sucesso
do empreendimento, razovel que fosse apresentado juntamente com o pedido.
Tendo como premissa o fato de que a crise empresarial no aparece de inopino, que
um processo cujo evento catalisador, este sim, determinado, os administradores e
empresrios deveriam ter planos para corrigir desvios de rota, para equacionar ou evitlos, na medida do possvel, por certo, dado ser a empresa atividade de risco, criando mecanismos que, tambm eles para serem postos em prtica, requerem estratgias claras.
Contrariando a lgica mais palmar, requer-se a juntada de informaes que poderiam ser apresentadas nesse perodo de 60 dias como peas contbeis, fluxo de caixa, e
at relao de bens pessoais dos scios. Aparentemente d-se sociedade em crise um
perodo de graa para que, no meio de debates e disputas com os credores, elabore um
plano do qual depende sua sobrevivncia.
Pior que o prazo de 60 dias no pode ser prorrogado e a no apresentao do plano
dentro desse lapso leva, ope legis, decretao da falncia. Como o plano no pode ser
sugestivo das medidas que sero adotadas, conforme determina o inciso I do art. 53, devendo expor, de maneira pormenorizada, detalhada, a quais meios se pretende recorrer,
ser que 60 dias prazo suficiente? Quando, por exemplo, se propuser a ciso e incorporao da parcela cindida do patrimnio social em outra sociedade, seria necessrio
indicar no apenas esse procedimento, mas tambm a sociedade receptora da parcela
cindida? E quando se tratar de alienao de bens ou do estabelecimento, interessa saber
o valor que se imagina receber? O que fazer quando no houver interessados? A segunda
melhor opo (second best) deve estar contemplada?
Melhor seria que se entregasse, com o pedido, uma proposta, um esquema do plano
e que, no prazo de 30 dias da publicao do deferimento do pedido, se juntasse aos autos
seu detalhamento. Afinal, quem, para protocolar o pedido de recuperao deve apresentar
os documentos relacionados nos vrios incisos do art. 51, notadamente o determinado
no inciso I, tem, ou deveria ter, um projeto de ajustes para reverter a crise.
Afinal, a ameaa de ter decretada a falncia por falta de apresentao do plano no
prazo legal deveria ser estmulo suficiente para que o plano fosse preparado com maior
antecedncia, isto sem ter em mente que, mal elaborado, no convincente, sua rejeio
pelos credores tambm leva falncia.
A contagem do prazo que pode beneficiar o devedor, pois lhe d, ao menos em tese,
mais tempo para preparar a demonstrao, ineficaz. Melhor fora que o projeto, ou ao menos
um pr-projeto fosse apresentado com a inicial, o que daria aos credores mais tempo para
analisarem e, na primeira Assemblia Geral, comear a discusso sobre sua viabilidade.
Deixa-se de parte eventual questo sobre exigidade do prazo porque, se a crise
construda ao longo do tempo, no h como alegar-se que 60 dias pouco tempo para
propor medidas corretivas.
O plano deve, segundo o comando do inciso I, descrever de forma pormenorizada
os meios escolhidos para a recuperao, sendo tais meios aqueles relacionados nos vrios
incisos do art. 50 j comentados anteriormente. Recorde-se a possibilidade de combinao
de vrios dos meios e as dificuldades de garantir sua concretizao.
O inciso II impe seja demonstrada a viabilidade econmica do plano. Demonstrar
significa evidenciar, comprovar, mostrar o que se pretende, ou seja, a viabilidade econ-
267
mica do projeto. Vivel o que pode ser executado, que pode ser duradouro. Portanto, o
que se requer uma demonstrao matemtica, no jurdica, de que, aplicadas as medidas
saneadoras desenhadas no plano, a crise ser superada. Sem pretender polemizar, o que
interessa, efetivamente, avaliar em qualquer projeto, so as premissas em que se assenta.
Imagine-se que o plano um silogismo: premissa maior a crise; premissa menor
o plano; concluso: recuperao, ou no, da sociedade.219 Portanto, o que interessa o
conjunto de elementos informadores ou modeladores da premissa menor. At porque a
demonstrao numrica da viabilidade segue as regras da aritmtica: soma, subtrao,
multiplicao e diviso, operaes elementares; sem qualquer formulao que v alm
de recursos lgebra primria, equaes de primeiro grau.
H quem diga que os credores, porque empresrios, teriam facilidade no avaliar o
plano de recuperao, mas que o magistrado dever ter assessoria especializada. Nem
sempre os credores tm habilitao para avaliar o plano. Melhor seria que se previsse
que o devedor, excludas as micro e pequenas empresas, apresentasse plano elaborado
por especialistas e por eles subscritos. Os benefcios dessa poltica so evidentes: de um
lado restringe-se a apresentao de planos miraculosos que, por terem alguma lgica
interna, convenceriam os menos afeitos a essas anlises. De outro, porque elaborados
por profissionais, a responsabilidade pessoal que sobre os signatrios recair, inibe a
apresentao de projetos cuja concretizao seja onerosa em demasia.
O laudo econmico financeiro de avaliao dos bens e ativos do devedor deve ser
elaborado por pessoa habilitada que responde pela informao. (inc. III). Duas questes:
a) o que sero ativos que no sejam bens de titularidade do devedor? A conjuno aditiva,
parece, deveria ser substituda por uma disjuntiva, isto , bens ou ativos, supondo que
ativos so os bens contabilizados, enquanto que h outros bens, imateriais, em geral,
nem sempre objeto de representao nos balanos.
Quanto exigncia de que o laudo de avaliao seja subscrito por profissional
legalmente habilitado ou por empresa especializada, o que se deveria impor que fosse
por tais pessoas elaborado. Isso evitaria que, como advogam alguns, fosse necessrio
criar toda uma corte de profissionais para assessorar os juzes. Elaborados e assinados
por profissionais, os instrumentos plano e avaliao de bens teriam peso maior em
funo do que a veracidade do contedo seria presumida. A prova de eventuais irregularidades caberia a quem as argisse e o juiz, at ento, tomaria como veraz os dados que
lhe fossem submetidos.
De supor que a responsabilidade pessoal do subscritor desses documentos inibir
a prestao de favores que o credor poderia solicitar a amigos espertos no mister. Boa
tcnica legislativa no deveria abrir flancos desse tipo para que deles se aproveitassem
os mais ardilosos. Cabendo aos credores impugnarem os laudos, qual o evento seguinte?
Devolver o prazo para que o devedor substitua a avaliao ou a impugnao, implica
rejeio do plano e, portanto, a decretao da falncia?
Considerando que os documentos que devem acompanhar o plano so dele parte
integrante, a impugnao de qualquer deles equivale rejeio do plano, portanto, causa
de falncia. Pensando estratgias negociais, ser que os credores, para pressionar o de 219
Poder-se- pensar que a crise a premissa menor, o plano a premissa maior, ficando inalterada a
concluso. Bastaria inverter o argumento para chegar ao mesmo resultado.
268
vedor, consideraro a hiptese de amea-lo com a rejeio do plano ou a impugnao

de qualquer das peas que o acompanham?
A recuperao judicial s ter xito quando os interesses de todos os envolvidos
forem equanimente contemplados. Qualquer benefcio a um grupo poder ser o estopim
para o desmonte de toda uma estrutura negocial. Sem que o sistema esteja harmnico,
nem sempre os resultados desejados sero atingidos.
O pargrafo nico ao art. 53 trata de publicao de edital, novo edital, portanto mais
um dispndio que dividido entre os credores. A unificao das publicaes previstas
neste pargrafo com a do 1. ao art. 52 no constituiria empecilho para a adequada
informao aos credores. Nem a remisso ao art. 55 justifica dois editais referentes
crise de uma sociedade.
Se a norma no eficaz porque no traz segurana para os credores, aumenta custos
de transao na busca de prevenir-se contra certos efeitos.
Art. 54. O plano de recuperao judicial no poder prever prazo superior a 1 (um) ano
para pagamento dos crditos derivados da legislao do trabalho ou decorrentes de acidentes
de trabalho vencidos at a data do pedido de recuperao judicial.
Pargrafo nico. O plano no poder, ainda, prever prazo superior a 30 (trinta) dias para o
pagamento, at o limite de 5 (cinco) salrios-mnimos por trabalhador, dos crditos de natureza
estritamente salarial vencidos nos 3 (trs) meses anteriores ao pedido de recuperao judicial.
Rachel Sztajn
O artigo em comento dispe de forma especial, sobre crditos trabalhistas e acidentrios. Na esteira da legislao anterior, e porque os crditos decorrentes de relaes
de emprego tm natureza alimentar deixa-se de lado alguns salrios fora do padro
mdio que podem ter natureza mista curial que se d prioridade a essas verbas em face
de outros credores. Da mesma forma os crditos indenitrios resultantes de acidente de
trabalho, inclusive os in itenere, e nestes casos, ainda mais evidente a razo, uma vez
que o acidente poder ser fonte de impossibilidade de exercer atividade laboral.
Pode-se supor que se trata de credores involuntrios, isto , de credores que, por
alguma razo, no tinham opo para escolher outro empregador ou outro trajeto ou
outra funo. E, como credores involuntrios, no porque hipossuficientes como dizem
alguns. No se trata de luta de classes, de espoliao, mas de cooperao em que alguma
assimetria informacional pressuposta, assimetria que torna uma das partes vulnervel
em face da outra.
O prazo para liquidao dessas verbas, sem limitao do valor, no deve superar 12
meses, prazo esse contado da aprovao do plano, de supor. Se o prazo for contado a partir
de evento antecedente, o lapso temporal ser menor do que o predisposto no caput. Questo
que resta para responder tem que ver com a classificao das verbas salariais como alimentos. Se o empregado, embora no recebendo os salrios no montante e nos prazos legais,
mantm o vnculo, como que sustenta a si e famlia? Se o empregado pleiteia salrios
atrasados, mas est empregado em outra sociedade, ser que as verbas ainda preservam sua
natureza alimentar? No que se deseje afastar a idia de que o salrio, alm de ser o preo
pago pela fora de trabalho, se destina a prover o sustento do trabalhador e familiares. O
269
que se questiona a idia de que qualquer verba salarial seja qualificada como valor destinado a alimentos e, portanto, deve-se privilegiar esse pagamento sobre os demais. Essa
dvida pode explicar a norma do pargrafo nico que fixa em cinco salrios mnimos por
trabalhador, o montante a ser pago nos 30 dias aps a aprovao do plano.
A restrio ao montante que deve ser desembolsado em curtssimo prazo (30 dias)
abrange tanto o valor por empregado quanto a natureza da obrigao. Apenas crditos de
natureza estritamente salarial, vencidos nos 3 meses anteriores ao pedido de recuperao
judicial, devem ser pagos nesse prazo. Verbas indenitrias por acidentes de trabalho ou
salrios atrasados que superem o teto de cinco mnimos ficam sujeitos regra geral que
serem pagos em at 12 meses.
Parece que o legislador entende que a parcela considerada alimentar corresponde
ao mximo de cinco salrios que no tenham sido pagos nos 3 meses que antecedem
concesso do pedido de recuperao judicial. Atrasos superiores a 3 meses no so
computados para esse fim.
Nota-se, e a observao se destina a acautelar o leitor, que esto em curso debates
sobre a esfera de competncia da Justia do Trabalho. H questes que, at a aprovao
da Emenda Constitucional de 8 de dezembro de 2004, estavam fora da competncia da
justia especial. O alargamento da rea de atuao da Justia do Trabalho, que comea
com a previso de que relao de emprego e relao de trabalho tm mesmos efeitos, a
discusso sobre dano moral no trabalho e o foro em que deve ser discutida, podem afetar
a anlise deste artigo que, redigido sob a gide da legislao anterior, se refere a relao
de emprego, no trabalho.
A veracidade das informaes que devem ser prestadas so, ainda, pressuposto
para a no convolao do pedido de recuperao em falncia. Incorrees ou falsidades
no so aceitas sob qualquer pretexto, dando ensejo imposio de pena por crime
de induo a erro.
Seo IV
Do procedimento de recuperao judicial
Art. 55. Qualquer credor poder manifestar ao juiz sua objeo ao plano de recuperao
judicial no prazo de 30 (trinta) dias contado da publicao da relao de credores de que trata
o 2 do art. 7 desta Lei.
Pargrafo nico. Caso, na data da publicao da relao de que trata o caput deste artigo,
no tenha sido publicado o aviso previsto no art. 53, pargrafo nico, desta Lei, contar-se-
da publicao deste o prazo para as objees.

Ao formular pedido de recuperao judicial, o credor deve apresentar uma relao
de credores (art. 51, III)220 que ser publicada por meio de edital, to logo o juiz defira o
seu processamento (art. 52, 1., II). Em 15 dias da publicao desse edital, os credores
podem apresentar ao administrador judicial seus pleitos em relao aos crditos (art.
7., 1.), iniciando-se, ento, o prazo de 45 dias para que este elabore e faa publicar
uma relao de credores (art. 7., 2.).
Assim, em 60 dias contados da deciso que deferir o processamento da recuperao,
o administrador judicial deve publicar a relao de credores, os quais, segundo o art. 55,
dispem de 30 dias para manifestar ao juiz sua eventual objeo ao plano apresentado
pelo devedor.
A escolha da data da publicao da relao de credores elaborada pelo administrador judicial (art. 7., 2.) como dies a quo do prazo para a impugnao do plano de
recuperao indica que somente os credores constantes de tal relao tm legitimidade
para apresentar a objeo. Essa regra coerente com a que define a legitimao para o
exerccio do voto na assemblia de credores (art. 39).
O credor eventualmente no includo na relao publicada nos termos do art. 7.,
2., porm, pode obter o reconhecimento judicial da existncia de seu crdito, ainda que
por deciso liminar ou tutela antecipada, caso em que no parece haver dvida quanto
sua legitimidade para impugnar o plano de recuperao. o que se depreende da parte
final do art. 39 da Lei, ao reconhecer o direito de voto na assemblia geral aos credores
no includos no quadro geral ou na relao publicada pelo administrador judicial nos
termos do art. 7., 2., mas cujos crditos tenham sido habilitados por fora de deciso judicial: (...) acrescidas, em qualquer caso, das que estejam habilitadas na data da
realizao da assemblia ou que tenham crditos admitidos ou alterados por deciso
judicial, inclusive as que tenham obtido reserva de importncias, observado o disposto
nos 1. e 2. do art. 10 desta Lei.
220
Os artigos mencionados desacompanhados da respectiva meno legislativa integram a Lei

11.101/2005.
271
Eduardo Secchi Munhoz Art. 55
Se a lei confere o direito de votar na assemblia geral aos credores no includos no

quadro geral de credores ou na relao elaborada pelo administrador judicial antecipadamente (art. 7., 2.), desde que seu crdito tenha sido reconhecido por deciso judicial
proferida data da assemblia (art. 39), evidentemente, tais credores tm o direito de
impugnar o plano no prazo previsto no art. 55, ora examinado. Afinal, de nada serviria
conferir ao credor direito de voto na assemblia geral se este no tivesse a possibilidade
de oferecer objeo ao plano, ato que, segundo a lei, constitui condio necessria para
a convocao e realizao do conclave.
O pargrafo nico do art. 55 define um segundo termo inicial para o prazo de
impugnao do plano de recuperao: a publicao do edital contendo aviso quanto
apresentao do plano pelo devedor (art. 53, pargrafo nico), caso tal ato tenha sido
praticado aps a publicao da relao de credores pelo administrador judicial (art.
7., 2.). No poderia ser de outra forma, pois evidentemente o credor no teria a
possibilidade de impugnar responsavelmente o plano de recuperao antes mesmo de
conhec-lo, ou de dispor de tempo razovel para examin-lo.
Assim, se a apresentao da relao de credores pelo administrador judicial importante para definir as pessoas legitimadas a apresentar objeo ao plano de recuperao
(dies a quo definido no caput), a prvia apresentao deste pelo devedor indispensvel
para que o credor possa analis-lo e, assim, formular ou no sua impugnao (dies a quo
previsto no pargrafo nico).
Vale observar que a apresentao do plano de recuperao pelo devedor deve ocorrer,
a exemplo da publicao da relao de credores elaborada pelo administrador judicial, em
60 dias da deciso que deferir o processamento da recuperao (art. 53, pargrafo nico).
Dessa forma, desde que os prazos previstos na lei sejam observados, tanto a relao de
credores quanto o plano de recuperao devero ficar disposio dos credores em 60
dias do processamento da recuperao judicial, iniciando-se, ento, a fluncia do prazo
de 30 dias para impugnao do plano.
importante observar que a no apresentao do plano de recuperao pelo devedor
no prazo legal constitui motivo para a decretao da falncia (art. 73, II). Por outro lado,
a lei no previu sano especfica para a hiptese de a relao dos credores elaborada pelo
administrador judicial no ser publicada no prazo legal de 60 dias. Sem a publicao
de tal relao, como se viu, no se inicia o prazo para impugnao do plano, o que pode
atrasar a realizao da assemblia geral de credores destinada a deliberar sobre o plano
de recuperao, a qual, segundo o art. 56, deve realizar-se no prazo mximo de 150 dias
contados da deciso que deferir o processamento da recuperao judicial. Embora o
atraso, nessa hiptese, no fosse causado pelo devedor, mas pelo administrador judicial,
o primeiro sofreria srio prejuzo, na medida em que, expirado o prazo de 180 dias do
processamento da recuperao, voltariam a ter curso as aes e execues movidas contra
o devedor. Dada a gravidade da falta e de suas possveis conseqncias, de se concluir
que a no apresentao da relao de credores pelo administrador no prazo legal constitui
falta grave e, portanto, motivo para sua destituio pelo juiz, nos termos do art. 31.
O devedor dispe, portanto, de 60 dias, desde o processamento da recuperao
judicial, para elaborar e negociar o plano de recuperao com os credores, buscando
obter a concordncia unnime destes quanto s condies apresentadas. Obtida a
unanimidade, ou seja, no sendo apresentada objeo ao plano de recuperao por
272
Art. 55 Eduardo Secchi Munhoz
nenhum credor, este restar aprovado independentemente da realizao da assemblia

geral de credores (art. 58).
Uma vez apresentada objeo por qualquer credor, no entanto, faz-se necessria a
realizao da assemblia geral. Nessa hiptese, considerando que as objees devem ser
formuladas em cerca de 90 dias do processamento da recuperao judicial (art. 55 c.c.
arts. 7., 2., e 53, pargrafo nico) e que a assemblia geral de credores deve realizar-se
em no mximo 150 dias dessa mesma data (art. 56), infere-se que o devedor dispe de
cerca de 60 dias para negociar a aprovao do plano pela assemblia, a partir da data em
que a impugnao tiver sido formulada.
Na assemblia de credores, o devedor no precisar contar com a concordncia
da unanimidade dos credores, podendo obter a aprovao do plano uma vez atingido
o quorum previsto no art. 45, ou no art. 58, 1., como se ver adiante. Caso, porm,
o devedor seja compelido a modificar o plano inicialmente apresentado para obter a
desejada aprovao, no poder reduzir os direitos dos credores ausentes na assemblia
geral, regra que, como se ver, merece crticas contundentes (art. 56, 3.).
Art. 56. Havendo objeo de qualquer credor ao plano de recuperao judicial, o juiz
convocar a assemblia-geral de credores para deliberar sobre o plano de recuperao.
1 A data designada para a realizao da assemblia-geral no exceder 150 (cento e
cinqenta) dias contados do deferimento do processamento da recuperao judicial.
2 A assemblia-geral que aprovar o plano de recuperao judicial poder indicar os
membros do Comit de Credores, na forma do art. 26 desta Lei, se j no estiver constitudo.
3 O plano de recuperao judicial poder sofrer alteraes na assemblia-geral, desde
que haja expressa concordncia do devedor e em termos que no impliquem diminuio dos
direitos exclusivamente dos credores ausentes.
4 Rejeitado o plano de recuperao pela assemblia-geral de credores, o juiz decretar
a falncia do devedor.

Segundo o caput do dispositivo, a objeo apresentada por qualquer credor ao plano
de recuperao torna imperiosa a convocao da assemblia geral de credores para deliberar a respeito de sua aprovao. Assim, para que o plano de recuperao seja aprovado
independentemente de deliberao da assemblia geral preciso que o devedor conte
com a concordncia unnime dos credores. Nada obstante ser pequena a probabilidade
de ocorrncia da hiptese regulada, justifica-se o dispositivo legal na medida em que,
se o plano contou desde logo com a adeso unnime dos credores, faz-se de todo desnecessria a realizao da assemblia.
O 1. do art. 56 estabelece que a assemblia geral destinada a deliberar a respeito
do plano de recuperao deve ser realizada no prazo de 150 dias a contar da data do
deferimento do processamento da recuperao. A lei no estabeleceu, porm, nenhuma
sano para a hiptese de no ocorrer a assemblia dentro desse prazo, como, por exemplo, a imediata decretao da falncia do devedor. Para que seja decretada a falncia,
segundo o 4. do mesmo dispositivo, preciso que a assemblia geral tenha rejeitado
o plano de recuperao.
273
H de se relacionar, contudo, o prazo para a realizao da assemblia com o de

suspenso das aes e execues contra o devedor. Segundo o art. 6., 4., o prazo
de suspenso de aes e execues em face do devedor em hiptese nenhuma exceder o prazo improrrogvel de 180 (cento e oitenta) dias contado do deferimento do
processamento da recuperao, restabelecendo-se, aps o decurso do prazo, o direito
dos credores de iniciar ou continuar suas aes e execues, independentemente de
pronunciamento judicial.
Assim, se a assemblia geral no se realizar em 180 dias do deferimento do processamento da recuperao judicial, ainda que a falncia no possa ser decretada (o
plano no foi rejeitado), o devedor perder uma das principais protees que lhe so
oferecidas pelo processo de recuperao judicial, qual seja, a suspenso das aes e
execues dos credores.
O perodo de suspenso das aes e execues oferece ao devedor poder de negociao perante os credores, sendo apontado pela doutrina como um dos principais
fatores que permitem a diviso dos pagamentos na recuperao de forma diversa da que
seria observada se fosse respeitada de forma absoluta a ordem de classificao dos crditos prevista na lei (art. 83). Na literatura norte-americana, diz-se que o automatic stay
(perodo de suspenso automtica das aes) permite ao devedor buscar solues que
se desviem da absolute priority of claims (ordem de classificao dos crditos), de modo
a reservar para si uma parcela de valor da empresa em recuperao.221
A lei brasileira procurou, contudo, restringir o poder de barganha do devedor,
limitando esse prazo de suspenso, de forma peremptria, com a clara preocupao
de evitar o excessivo prolongamento das discusses sobre o plano de recuperao e a
suspenso das aes e execues dos credores. No confere ao juiz o poder de interferir
em relao matria, ao estabelecer que, findo o prazo improrrogvel de 180 dias, as
aes e execues retomam o seu curso normal, independentemente de pronunciamento
judicial (art. 6., 4., in fine).
A orientao adotada pela lei brasileira , nesse aspecto, bastante diversa do modelo
que a inspirou o do Chapter 11, do Bankruptcy Code (BC), de 1978, norte-americano.
A Section 362 do BC, a exemplo da lei brasileira, estabelece a suspenso automtica (automatic stay period) de todas as aes e execues movidas contra o devedor quando do
processamento da recuperao, mas no define um termo final para essa suspenso, como
ocorre na lei brasileira. A suspenso, portanto, estende-se at o termo final do processo
de recuperao, ou seja, at a aprovao ou no do plano de recuperao ( 362 (c) (2),
BC), para o que a lei norte-americana tambm no estabelece prazo. Define, apenas, que
durante os primeiros 120 dias, o devedor tem a prerrogativa de apresentar exclusivamente
o plano de recuperao ( 1121 (b), BC), podendo o juiz, no entanto, estend-lo desde
que observadas determinadas condies ( 1121 (d), BC), algo que usualmente ocorre.
221
Bebchuk: The bankruptcy rules of the United States often enable the equityholders of companies
in financial distress to extract deviations from the absolute priority (AP) that is, obtain some
value even when the debtholders are not paid in full. One important way in which the equityholders can do so is by putting (or threatening to put) the company in Chapter 11 of the Bankruptcy
Code. Once Chapter 11 is commenced there is an automatic stay that prevents debtholders from
getting any value until a reorganization plan is adopted (Bebchuk, Lucian A. Ex ante costs of
violating absolute priority in bankruptcy, p. 445); cf., ainda, Bebchuk, Lucian A. e Chang, Howard.
Bargaining and the division of value in corporate reorganization, p. 253-279.
274
Aponta-se que os processos de recuperao de mdias e grandes empresas nos Estados

Unidos levam aproximadamente de 2 a 3 anos;222 durante esse perodo, mantm-se a
suspenso de todas as aes e execues movidas contra o devedor. Admite a lei norte-americana no entanto que, uma vez presentes determinados requisitos, pode o juiz
levantar a suspenso das aes ou execues em relao a determinados credores (relief
from the stay), com o objetivo de proteger os seus interesses ( 362 (d), BC).
No sistema norte-americano, portanto, o poder de barganha do devedor substancialmente maior do que o observado no modelo brasileiro, no qual o prazo de suspenso
das aes e execues de 180 dias, sendo improrrogvel pelo juiz. Ademais, ao conceder
maior poder de deciso ao juiz, que pode levantar a suspenso em relao a determinados
credores, desde que presentes os requisitos prprios, o modelo estadunidense mostra-se
mais flexvel, o que permite a adoo de solues amoldadas s peculiaridades dos casos
concretos. No regime da lei brasileira, observa-se uma absoluta rigidez na disciplina da
matria, no sendo atribuda ao juiz nenhuma margem de interferncia sobre o processo
de negociao, o que pode levar a solues muitas vezes incompatveis com as circunstncias especficas de cada caso concreto, podendo esvaziar a finalidade do instituto da
recuperao. Essa rigidez do regime brasileiro causa preocupao, na medida em que a
lei de falncias e recuperao diz respeito ao exerccio da atividade empresarial, que
extremamente rica em peculiaridades, exigindo a tomada de decises e a aplicao de
solues consentneas com o dinamismo da vida econmica.
Em defesa da opo do legislador brasileiro, poder-se-ia afirmar que a atribuio de
poder autoridade judicial para interferir demasiadamente nos direitos do devedor e dos
credores, que estruturam o processo de negociao previsto na lei223 como ocorre no
sistema norte-americano, no qual por exemplo, o juiz pode levantar a suspenso das aes
poderia abrir espao para decises que, ainda que pudessem satisfazer o sentimento
de justia para o caso concreto (eqidade), no seriam consentneas com os objetivos
impostos pela lei no que se refere a toda a sociedade. Assim, entre atribuir poder ao juiz
para decidir a matria em conformidade com os casos concretos e adotar uma regra rgida,
aplicvel indistintamente a todos, preferiu o legislador a segunda alternativa.
Com isso, a lei brasileira concedeu poder de barganha ao devedor, ao estabelecer a
suspenso das aes e execues por 180 dias, mas limitou-o de forma absoluta, com o
objetivo de proteger os credores, impedindo ao juiz, em qualquer hiptese, a prorrogao
desse prazo, ou mesmo o levantamento da suspenso em relao a determinados credores.
Ainda que o legislador tivesse optado por no conceder ao juiz poder de interferncia sobre
222
223
Roe, Mark J. Corporate reorganization and bankruptcy, p. 12.

Para identificar o modelo de regulao que, claramente, foi adotado pela atual lei brasileira, Oliver Hart utiliza a expresso structured bargaining. O modelo da structured bargaining, segundo o
autor, caracteriza-se por encorajar os diversos titulares de pretenso contra a empresa (scios,
administradores, trabalhadores e credores) a ingressar num processo de negociao sobre o futuro
desta se deve ser liquidada ou reorganizada e como o valor respectivo deve ser dividido , de
acordo com regras previamente determinadas na lei (Hart, O. Different approaches to bankruptcy,
p. 7, disponvel em http://www.nber.org/papers/w7921, consultado em maio de 2005). Vale dizer,
trata-se de um processo de negociao fortemente regulado pela lei, que estabelece regras no
sentido de organizar o poder de barganha das diversas partes, procurando coordenar os interesses
conflitantes e levar as partes a um comportamento cooperativo, de tal forma que do processo de
negociao possam resultar solues coerentes com o interesse da sociedade.
275
o processo de negociao entre devedor e credores, regulado rigidamente pelos termos

da lei, seria recomendvel que esta previsse algumas vlvulas de escape, flexibilizando
o sistema de modo a permitir solues ajustadas aos casos concretos. Assim, poderia
a lei estabelecer requisitos, to precisos e objetivos quanto possvel, os quais, uma vez
presentes em cada caso, poderiam levar o juiz a levantar a suspenso em relao a determinados credores, ou mesmo a prorrogar o prazo de 180 dias. Tais requisitos previstos
na lei limitariam o poder de interferncia do juiz sobre o processo de negociao, mas
ao mesmo tempo introduziriam maior flexibilidade ao modelo.
A rigidez do sistema brasileiro quanto matria, vale observar, segue a recomendao
de parte da doutrina internacional no sentido de que, em pases com sistema judicirio
ineficiente, a concesso de excessivo poder de barganha ao devedor pode levar a solues
contrrias ao interesse da sociedade manuteno de empresas inviveis , recomendando-se, em conseqncia, a outorga de maior proteo ao interesse dos credores.224
Quando a lei brasileira dispe que a suspenso das aes e execues em hiptese nenhuma
exceder o prazo improrrogvel de 180 dias, podendo os credores reinici-las, decorrido
tal prazo, independentemente de pronunciamento judicial, fica evidente a preocupao de
evitar, a todo custo, a interferncia da autoridade judicial quanto a essa matria, protegendo-se, assim, o interesse dos credores.
Dessa perspectiva, parece louvvel estabelecer um limite mximo para o prazo de
negociao do plano, perodo em que as aes contra o devedor permanecem suspensas.
Contudo, o prazo mximo de 180 dias pode ser considerado exguo, no sendo remota
a hiptese de vir a ser ultrapassado no por negligncia do devedor ou pela dificuldade
em negociar o plano de recuperao, mas pela impossibilidade de cumprir todos os atos
do procedimento judicial de recuperao que ho de suceder-se desde a data do deferimento do seu processamento at a realizao da assemblia geral de credores destinada a
apreciar o plano. A prtica desses atos (v.g., atos tendentes verificao e habilitao dos
crditos arts. 7. a 20) no est sob o inteiro controle do devedor, dependendo, dentre
outros fatores, do bom funcionamento da mquina judicial que, como notrio, no Brasil
atual, est longe de pautar-se pela celeridade. Por isso, no se de se descartar a hiptese
de a jurisprudncia, na anlise dos casos concretos, vir a admitir a prorrogao do prazo
224
La Porta et al demonstram a importncia da eficincia do sistema judicial, alm das normas legais,
para o desenvolvimento econmico (Legal determinants of external finance, p. 1.131-1.150).
Claessens e Klapper apontam que, mesmo diante de leis falimentares semelhantes, os resultados
podem ser muito diferentes, em funo das variaes de eficincia do sistema judicial (Claessens,
S., e Klapper, L. Bankruptcy around the world explanations of its relative use. disponvel em
http://worldbank.com, consultado em maio de 2005, p. 10). Assim, diante de um sistema judicial ineficiente, a ausncia da suspenso automtica das aes contra o devedor pode for-los
a negociar com os credores, ao passo que, diante de um sistema judicial forte, a ausncia de um
perodo de suspenso automtica das aes, pode levar liquidao de empresas viveis. Sendo
notria a ineficincia do Judicirio brasileiro em termos de satisfao dos direitos dos credores (so
expressivos os dados estatsticos apresentados no seminrio A Justia em Nmeros Indicadores
Estatsticos do Poder Judicirio Brasileiro, realizado em 12 e 13 de maio de 2005 no Supremo
Tribunal Federal), compreensvel a preocupao da nova lei de recuperao, em diversos de seus
dispositivos, de procurar proteger o interesse dos credores, evitando a interferncia jurisdicional.
Segue a lei brasileira o entendimento de que in weak judicial settings rights may have to be stronger
to compensate for inefficiencies in the courts (Claessens e Klapper, Bankruptcy around the world
explanations of its relative use, p. 21).
276
de 180 dias, desde que se tenha expirado por motivos alheios vontade do devedor e
fora de seu controle e desde que os elementos do processo demonstrem haver concreta
possibilidade de aprovao do plano de recuperao pela assemblia de credores.
Em concluso, se o objetivo da lei brasileira quanto ao stay period era evitar a concesso de ampla margem de deciso ao Poder Judicirio, a melhor orientao no parece
ser a de adotar uma regra excessivamente rgida e rigorosa. A experincia demonstra que,
diante de regras excessivamente rgidas, que podem levar a solues incompatveis com
a realidade subjacente, a jurisprudncia tende a buscar construes que a flexibilizem,
algo que justamente o legislador pretendia evitar ao adotar a regra dotada de maior rigidez. Melhor seria que a lei tivesse definido com clareza os critrios que autorizariam
a prorrogao do prazo de 180 dias e, ainda, estabelecido um limite mximo para essa
prorrogao, adotando-se, ento, um prazo final mais realista em vista da possvel morosidade na prtica dos atos processuais que, segundo o modelo adotado, devem necessariamente anteceder a assemblia geral destinada a apreciar o plano de recuperao. Ante
a falta de tais regras, pode-se assumir que ou a lei ser aplicada com todo o seu rigor em
relao ao devedor, o que poder significar uma excessiva proteo aos credores e, por
conseqncia, a liquidao antecipada de empresas viveis; ou, por outro lado, caso a
jurisprudncia se direcione no sentido de admitir a prorrogao do prazo de suspenso
das aes, pode-se chegar a uma situao de excessiva proteo ao devedor, em prejuzo
do interesse dos credores e da sociedade como um todo, na medida em que se postergar
a liquidao de empresas inviveis.
Os 2. e 3. do art. 56 (alm de outros dispositivos) revelam que a Lei, embora
tenha claramente se filiado ao sistema da negociao entre devedor e credores (structured
bargaining),225 afastando-se do modelo de ndole fortemente processualista adotado
pelo Dec.-lei de 1945, mantm um processualismo ingnuo226 ao regular o processo de
negociao, olvidando os aspectos econmicos que o envolvem.
Diz o 2. que a assemblia geral de credores, cuja ordem do dia seja a apreciao
do plano de recuperao, pode eleger os membros do comit de credores, se este j no
estiver constitudo. Isso demonstra que a Lei admite a hiptese de o comit de credores
no ser constitudo, ou de somente vir a s-lo aps a aprovao do plano, caso em que
suas atribuies ficaro limitadas fiscalizao do cumprimento deste pelo devedor.
Felizmente, a Lei no foi ao ponto de proibir a instalao do rgo antes da assemblia geral destinada a apreciar o plano de recuperao, mas, para que isso ocorra,
necessrio que credores que representem no mnimo 25% do total de crditos de uma
determinada classe requeiram ao juiz a convocao de assemblia geral para a eleio
dos seus membros (art. 36, 2.). Ainda, porm, que o comit de credores seja instalado
previamente, o art. 27 lhe confere atribuies bastante limitadas nessa fase do processo
225
226
Hart, Oliver. Different approaches to bankruptcy, p. 7.

Comparato critica, de forma veemente, o que chamou de processualismo ingnuo da lei na regulao da insolvncia das empresas: No enfrentar dessa crise, como tambm assinalou o mestre,
a pior soluo persistir na orientao marcadamente processualista (...). imperdovel que o
legislador do sculo XX se deixe deslumbrar pelos ouropis da moderna processualstica, olvidando
os problemas especificamente econmicos que a insolvncia no deixa de suscitar, mormente
quando atinge as grandes empresas. Desse processualismo ingnuo e economicamente danoso
livrou-se em boa hora o Direito norte-americano, e mais recentemente o direito francs, como
passamos a ver (Comparato, Fbio Konder. Aspectos jurdicos da macro-empresa, p. 107-108).
277
de recuperao, impedindo que este rgo possa desempenhar um papel ativo na fase de
negociao do plano de recuperao (v.g., a lei brasileira no admite que o comit de
credores apresente plano alternativo de recuperao assemblia, nem exige sua prvia
manifestao a respeito do plano apresentado pelo devedor).
Assim, seja porque a instalao do comit de credores antes da assemblia destinada a
apreciar o plano no obrigatria, dependendo da iniciativa de credores que representem
25% no mnimo do total de crditos de uma determinada classe, seja porque, ainda que
instalado, o comit de credores no ocupa uma posio central na elaborao e negociao
do plano, verifica-se que a lei brasileira no compreendeu a importante funo que pode,
e deve, ser exercida por esse rgo no processo de negociao. No modelo adotado, o
comit de credores deixa de exercer uma das principais (seno a principal) funes que
lhe so atribudas no direito comparado, qual seja, a de desempenhar um papel relevante
e ativo na elaborao e negociao do plano de recuperao, servindo como intermedirio
nas relaes entre o devedor e o conjunto de credores, que por ele so representados.227
A lei alem, por exemplo, determina que o comit de credores dever colaborar, como
consultor, na elaborao do plano de recuperao ( 218[3], Insolvenzordnung InsO,
5.10.1994, em vigor desde 01.01.1999).
O 3. do art. 56 vem corroborar a viso processualista da negociao entre devedor
e credores em torno do plano de recuperao adotada pela Lei. O art. 53, pargrafo nico,
determina que o devedor h de apresentar o plano em 60 dias do processamento da recuperao judicial at a nenhuma crtica, pois se garantiu ao devedor a iniciativa de apresentar o plano a ser negociado com o conjunto de credores, soluo anloga encontrada
na legislao de outros pases, como a norte-americana.228 A lei no permite, porm, que
at a assemblia geral o plano seja modificado pelo prprio devedor, nem admitiu que os
credores ou o comit de credores possam apresentar plano alternativo, antes da realizao
do conclave. Com isso, o espao para a negociao fica substancialmente reduzido.229
Esse quadro formal e rgido de negociao atenuado pela possibilidade de a assemblia geral de credores modificar o plano inicialmente apresentado pelo devedor,
como se depreende do 3. do art. 56. Contudo, essa possibilidade de modificao do
A esse respeito, para ilustrar a orientao dominante no direito comparado, vale reproduzir passagem do princpio n. 12 do Principles and guidelines for effective insolvency and creditor rights
system, elaborado pelo Banco Mundial: Creditors interests should be safeguarded by establishing
a creditors committee that enables creditors to actively participate in the insolvency process and
that allows the committee to monitor the process to ensure fairness and integrity. (...) The committee should serve as a conduit for processing and distributing relevant information to other
creditors and for organizing creditors to decide on critical issues (Principles and guidelines for
effective insolvency and creditor rights system. World Bank Legal Review Law and Justice
for Development. New York: Kluwer Law Internacional, abr. 2003, v. 1, p. 639).
228
Segundo o Bankruptcy Code norte-americano, o devedor tem legitimidade exclusiva para apresentar
o plano durante o prazo de 120 dias, que pode ser estendido pelo juiz ( 1121(b), BC).
229
A lei norte-americana admite que qualquer interessado (incluindo-se o devedor, o trustee, o comit
de credores ou qualquer credor) apresente o plano de recuperao, se o devedor no o fizer no
prazo de 120 dias, se o plano por ele apresentado no for aceito em 180 dias, ou se tiver sido afastado da conduo da atividade com a nomeao de um trustee ( 1121(c), BC); a lei alem atribui
ao devedor e ao administrador da insolvncia a prerrogativa de elaborar e apresentar o plano,
podendo o comit de credores e outros interessados atuar como consultores na sua elaborao
( 218(1) e (3), InsO).
227
278
plano sofre duas srias ordens de restrio: a vontade do prprio devedor e a dos credores
ausentes no conclave.
De uma perspectiva voltada para a funo social da empresa e, por conseqncia,
para a tutela dos diversos interesses em jogo em torno dela, que vo muito alm do interesse dos seus scios e administradores, seria de se admitir a aprovao de um plano de
recuperao que se demonstrasse vivel economicamente e que, alm disso, contasse
com o amplo apoio do conjunto de stakeholders (credores, trabalhadores etc.), ainda que
o devedor (ou, melhor dizendo, scios ou administradores do devedor) discordasse de
sua implantao. Ao vedar essa possibilidade de forma absoluta, exigindo que o plano
eventualmente modificado pela assemblia geral conte necessariamente com a anuncia
do devedor, a lei brasileira pode levar a solues incompatveis com a funo social da
empresa. Assim, entre proteger o interesse pessoal do empresrio (scios ou administradores do devedor) e salvar a empresa (havida como centro de mltiplos interesses230), a
lei brasileira preferiu a primeira soluo.231
Como se ver mais adiante, essa no parece ser a orientao mais adequada. O modelo da structured bargaining no incompatvel com a superao, pelo juiz, da vontade
dos credores e do devedor em determinadas situaes. Vale dizer, diante da presena de
determinados requisitos, a lei pode, e deve, prever a possibilidade de o juiz aprovar o
plano de recuperao, superando o veto imposto por uma determinada classe de credores
(cram down, da lei norte-americana, que adiante ser analisado) ou mesmo pelo devedor.
A superao desse veto e a aprovao do plano garganta abaixo de classe de credores,232
ou mesmo do devedor, justifica-se exatamente nas situaes em que a rejeio do plano
importaria na violao da funo social da empresa, privilegiando o interesse pessoal de
uma das partes no processo.233 Se se admite a superao do veto imposto por determinada
Cf. Munhoz, Eduardo S. Empresa contempornea e direito societrio.; Sztajn, Rachel. Teoria jurdica
da empresa Atividade empresria e mercados; Salomo Filho, Calixto. Interesse social: concepo
clssica e moderna. O novo direito societrio, p. 13-42; Jensen, M. e Meckling, W. Theory of the firm:
managerial behavior, agency costs and ownership structure, p. 305; Gulati, M., Klein, W. e Zolti, E.
Connected contracts, p. 887; Hansmann, H. The ownership of enterprise, p. 18.
231
A respeito dessa questo, cf. Comparato: O mnimo que se pode dizer nessa matria que o dualismo no qual se encerrou o nosso direito falimentar proteger o interesse pessoal do devedor
ou o interesse dos credores no de molde a propiciar solues harmoniosas no plano geral da
economia. O legislador parece desconhecer totalmente a realidade da empresa, como centro de
mltiplos interesses do empresrio, dos empregados, dos scios capitalistas, dos credores, do
fisco, da regio, do mercado em geral desvinculando-se da pessoa do empresrio. (...) a anlise
dos interesses objetivos dos credores passa por uma apreciao da situao econmica da empresa
e de suas possibilidades de superar a crise de liquidez em que se encontra. (...) A empresa segue
a sorte do empresrio, como se fora objeto de sua propriedade. (...) Entre punir o empresrio e
salvar a empresa, o dilema no se pe no sistema da lei: o direito positivo s conhece a primeira
soluo (Aspectos jurdicos da macro-empresa, p. 102 e 103).
232
A expresso cram down, empregada pela doutrina norte-americana para designar a possibilidade
de o juiz, observados determinados requisitos, impor o plano a uma classe de credores por ele
afetada (impaired class) a despeito da objeo desta, deriva da frmula adotada em algumas decises
judiciais no sentido de que o plano empurrado garganta abaixo dos seus objetores (crammed
down the throats of the objectors). A esse respeito, cf. Maloy, R. A primer on cramdown How and
why it works, p. 1-57.
233
Veja-se que, no modelo francs, o nico critrio adotado para a aprovao ou no do plano de recuperao a viabilidade econmica da empresa, a ser aferida pelo juiz de acordo com os elementos
230
279
classe de credores ao plano, por que no prever as mesmas possibilidades se o veto partir
do devedor? Em ambas as hipteses, observados os requisitos da lei, de se admitir a
superao do veto pelo juiz sempre que a sua imposio contrariar o interesse geral da
sociedade na manuteno da empresa vivel.
Essa a orientao adotada pelo melhor direito comparado. Veja-se que o prprio
Chapter 11 da lei norte-americana, fonte primeira do modelo da structured bargaining, admite a superao de eventual veto imposto pelo devedor ao plano.234 Tambm a lei alem
permite que o juiz aprove o plano a despeito do veto do devedor, desde que: (i) o devedor
no seja colocado no plano em situao econmica pior que teria sem ele; e (ii) nenhum
credor tenha obtido um valor econmico excedente ao valor integral de seu crdito.235
bem verdade que, na lei brasileira, o obstculo aprovao do plano representado pela vontade do devedor pode ser superado, na hiptese de ser determinado o seu
afastamento pelo juiz, o que admitido nas situaes previstas no art. 64 (v.g., prtica
de crimes, fraude contra credores, atos irregulares de administrao), do qual adiante se
cuidar. A interpretao sistemtica do 3. do art. 56 e do art. 64 leva concluso de
que, uma vez afastado o devedor, o plano modificado pela assemblia poder ser aprovado se contar com a aprovao do gestor judicial, eleito pela prpria assemblia geral
de credores (art. 65).
Se haveria argumentos, sob certa perspectiva, para defender-se que a vontade do
devedor constituiria um limite para a modificao do plano pela assemblia geral, o
mesmo no se pode dizer com respeito segunda restrio imposta pelo dispositivo: a
no-reduo dos direitos dos credores ausentes no conclave. Neste ponto, o princpio da
deliberao majoritria adotado pela lei (arts. 45 e 58) foi gravemente afetado, na medida
em que a maioria dos credores no poder determinar a reduo dos direitos conferidos
aos ausentes pelo plano inicialmente apresentado pelo devedor. Com isso, uma estratgia
possvel aos credores satisfeitos com o plano apresentado inicialmente pelo devedor pode
ser a de simplesmente deixar de comparecer assemblia; nesse caso, tero a segurana
de que seus direitos, tal como previstos no plano, no podero ser reduzidos, ainda que
tcnicos que lhe so trazidos pelo administrador judicial nomeado ao longo do processo. Assim, a
aprovao do plano independe da vontade do devedor ou dos credores (L621-54 e L621-62, Code
de Commerce). Se esse modelo tem merecido crticas, por levar muitas vezes a resultados ex ante
e ex post ineficientes (cf. Atiyas, Izak. Bankruptcy policy, p. 144-169; e Principles and guidelines
for effective insolvency and creditor rights system and the french system an overview. Ferry, J.
The World Bank Legal Global Forum on Insolvency, jan. 2003, Working Paper, disponvel em www.
worldbank.org., consultado em maio 2005), por outro lado, evidencia a preocupao em proteger
o interesse pblico, acima dos interesses privados do devedor e dos credores (cf. Toledo, Paulo
F. Campos Salles de. A empresa em crise no direito francs e americano).
234
Embora sejam raros os casos, h precedentes em que o juiz determinou a aprovao do plano contra
a vontade do acionista (cram down against equity). No caso Evans Products, os credores aprovaram
o plano de recuperao, mas o acionista controlador, Victor Posner, vetou a proposta. Depois de
determinada a avaliao da empresa, o juiz decidiu aprovar o plano a despeito do veto do acionista.
A esse respeito, cf. Lopucki, L. e Whitford, W. Bargaining over equitys share in the bankruptcy of
large, publicly held companies. p. 144-145. Os mesmos autores, em Preemptive cram down, p. 625,
defendem a possibilidade de o juiz, preliminarmente, no processo de reorganizao da empresa,
determinar a impossibilidade de o acionista interferir na aprovao do plano de recuperao no
caso de empresas claramente insolventes, como forma de reduzir os custos de transao ao longo
do processo. Defendem tal possibilidade com fundamento no 1129(b)(2)(C) do BC.
235
247(2), InsO.
280
isso represente a vontade da maioria. Essa orientao de todo desarrazoada, pois nada
justifica que o absentesmo do credor constitua motivo para a excluso do princpio
majoritrio, restringindo-se, assim, o espao da negociao e a mutabilidade do plano
inicialmente apresentado pelo devedor.
Tendo em conta que o modelo adotado pela nova lei falimentar o da negociao
entre devedor e credores, preciso desenh-lo em todas as suas nuances. Nesse sentido,
pode-se, e deve-se, conferir ao devedor a iniciativa, dentro de certo prazo, para apresentar
o plano de recuperao, mas no se deve estabelecer nenhuma restrio possibilidade
de sua modificao at a assemblia de credores. As alteraes eventualmente imprimidas no plano devem ser havidas como naturais e inerentes a um processo de negociao
que confira possibilidade efetiva de os interessados influenciarem as decises a serem
tomadas. A lei, no entanto, trata como excepcional algo que inerente a esse processo,
tornando excessivamente rgido o procedimento para apreciao do plano e, mais do
que isso, impondo uma limitao injustificvel e inadequada para sua aprovao pela
maioria dos credores.
Isso vem demonstrar, mais uma vez, a indisfarvel desconfiana do legislador
em relao ao sistema, por ele prprio adotado negociao entre devedor e credores.
A despeito de sua confessada filiao ao sistema norte-americano, a lei brasileira no
se desvinculou totalmente da influncia do modelo processualista adotado pelo Dec.-lei
de 1945, o que pode comprometer a consecuo dos objetivos visados pelo novo
diploma. Para a sociedade, pior do que a adoo de um modelo jurdico passvel de
crticas a implementao de um modelo sem coerncia interna e, por isso mesmo,
forosamente ineficiente.
Nesse contexto, seria de todo recomendvel alterar o 3. do art. 56 para admitir
a modificao do plano pela assemblia geral, ainda que sejam diminudos os direitos
dos ausentes. Dessa forma, sairia fortalecido o princpio majoritrio na aprovao do
plano e criar-se-ia um importante estmulo para a participao do conjunto de credores
no processo de discusso e de aprovao do plano, combatendo-se a passividade dos
credores, que reconhecidamente negativa para a eficincia do processo de reorganizao da empresa.
Uma interpretao possvel do 3. do art. 56 seria de que se admitiria diminuio
dos direitos previstos no plano em relao aos credores ausentes na assemblia, desde
que houvesse diminuio de direitos tambm dos credores presentes de mesma classe. Tal
interpretao, que poderia encontrar fundamento na parte final do dispositivo, segundo
a qual no se admite diminuio de direitos exclusivamente dos credores ausentes,
fortaleceria o princpio majoritrio e evitaria a estratgia baseada no abstesmo a que
antes se aludiu.
Termina o art. 56 estabelecendo, em seu 4., que a rejeio do plano pela assemblia geral leva necessariamente decretao da falncia pelo juiz. Tal norma encerra
uma profunda modificao em relao ao sistema anterior, pois retira do juiz o poder
de decidir pela falncia ou pela reorganizao da empresa, cabendo tal deliberao ao
conjunto de credores, reunidos em assemblia geral.
No sendo aprovado o plano pelo conjunto de credores reunidos no conclave, ao
juiz no restar alternativa seno a sua rejeio, salvo a hiptese prevista no art. 58, 1.,
de que adiante se cuidar. O modelo adotado pela lei brasileira inspira-se claramente,
portanto, no direito norte-americano, que tem exercido cada vez maior influncia em
281
relao legislao falimentar dos demais pases.236 Afasta-se a lei brasileira do modelo
adotado em 1945, baseado no instituto da concordata, e do sistema preconizado na lei
falimentar francesa,237 no qual o poder de deciso quanto reorganizao da empresa
atribudo ao juiz.
No modelo ora implantado, o juiz no exerce o papel de rbitro dos diversos interesses em jogo, capaz de decidir de acordo como o melhor interesse da sociedade, premissa
adotada no modelo francs, mas confia-se na negociao direta entre os diversos titulares de interesse, observados os parmetros definidos na lei, como modelo ideal para se
encontrar a soluo mais eficiente e benfica para a sociedade. Resta saber se a lei logrou
desincumbir-se do desafio de desenhar uma moldura adequada para esse processo de
negociao, criando incentivos e parmetros que permitam alinhar os interesses conflitantes em torno de uma soluo consentnea com a funo social da empresa, objetivo
a ser necessariamente perseguido pelo direito falimentar (art. 170 da CF).238
Uma situao no prevista na lei, mas que ocorrer com grande freqncia, como
os primeiros casos de recuperao judicial j indicam, a de expirar-se o prazo de 150
dias para realizao da assemblia geral de credores destinada a apreciar o plano de
recuperao e, ainda, o prazo de 180 dias de suspenso das aes e execues contra
o devedor (stay period), sem que a assemblia geral de credores tenha deliberado pela
aprovao ou rejeio do plano.
Nessa hiptese, a falncia de ser imediatamente decretada? A resposta negativa. O art. 73 no prev, dentre as hipteses de convolao da recuperao judicial em
falncia, a no apreciao do plano pela assemblia de credores no prazo de 150 ou de
180 dias, antes referidos. A no observncia de tais prazos, portanto, teria como nica
conseqncia, a retomada das aes e execues individuais contra o devedor, que
passariam a tramitar paralelamente recuperao judicial, seguindo esta seu curso at
a aprovao, ou no, do plano.
Se o plano for aprovado e a recuperao judicial for concedida, mesmo que depois
de decorrido o prazo de 180 dias, ocorrer a novao das obrigaes, nos termos do art.
58, o que afetar, necessariamente, as aes e execues individuais em curso contra o
devedor. Isso porque a novao tem por efeito a extino do direito original, objeto da
Cf. Atiyas, Izak. Bankruptcy policy.
Atiyas, Izak. Bankruptcy policy; cf., ainda, Paillusseau, J. Du droit des faillites au droit des entreprises en difficult, p. 109-150; Guyon, Yves. Droit des affaires; Comparato, Fbio K. Aspectos
jurdicos da macro-empresa; Toledo, Paulo C. Salles de. A empresa em crise no direito francs e
americano.
238
falta de uma regulao adequada, o processo de negociao entre os diversos titulares de
interesse contra a empresa (scios, administradores, trabalhadores e credores) pode levar a um
resultado inferior para todos (resultado coletivo inferior). Isso porque as partes no processo de
recuperao no arcam com todos os custos das decises por elas tomadas (free-riders), o que
leva adoo de estratgias individuais racionais que, combinadas, podem levar a um resultado
inferior para todos, soluo que corresponde a uma das formas bsicas do Dilema do Prisioneiro.
Em termos de teoria dos jogos, o processo de negociao na recuperao de empresas comporta
vrios Equilbrios de Nash possveis, havendo o risco de o jogo desembocar em um equilbrio
ruim, ainda que fosse possvel um equilbrio bom, mais vantajoso para todos os jogadores. Cf.
ROE, Mark J., Bankruptcy and debt: a new model for corporate reorganization; Baird, D. et al.
Game theory and the law; Baird, D. The hidden virtues of chapter 11: an overview of the law and
economics of financially distressed firms.
236
237
282
ao ou da execuo, sendo este substitudo por aquele previsto no plano de recuperao.

Com a novao do direito original, as aes e execues individuais devem ser extintas,
ou no mnimo permanecer suspensas at o decurso do prazo previsto no art. 61 que,
como se ver adiante, prev hiptese de resoluo da novao operada com a concesso
da recuperao judicial.
Se, por outro lado, ultrapassado o prazo de 180 dias, o plano no for aprovado e a
recuperao judicial no for concedida, a conseqncia necessria ser a falncia (art.
73, III), o que tambm afetar as aes e execues individuais, que sero atradas para
o processo de execuo coletiva.
Segue-se da que a deciso proferida no processo de recuperao judicial, ainda que
expirado o prazo de 180 dias, influenciar as aes e execues individuais, seja pela
novao, decorrente do deferimento da recuperao, seja pela falncia.
De mais difcil soluo a hiptese de serem ultrapassados os prazos de 150 e de
180 dias antes referidos, prosseguindo a recuperao judicial por longo perodo sem que
haja qualquer deciso dos credores a respeito do plano, seja para aprov-lo, seja para
rejeit-lo. Ausente a manifestao dos credores, como termina o processo de recuperao
judicial? Arrasta-se indefinidamente?
Na linha do que se exps anteriormente, o simples decurso dos prazos em questo, sem a verificao de uma das hipteses enunciadas no art. 73, no deve causar
nenhum prejuzo recuperao judicial, salvo o fim do perodo de suspenso das aes
e execues contra o devedor, de modo que o processo dever seguir seu curso normal.
Mas, por quanto tempo? Um ano, dois anos? Poderia o processo de recuperao judicial
arrastar-se indefinidamente?
A resposta deve ser negativa. A lei no estabelece um critrio temporal para o fim
do processo, mas este dever ser concludo pelo juiz, diante da presena de requisito de
outra natureza: a absoluta ausncia de plausibilidade quanto aprovao do plano. Esse
requisito pode ser objetivamente aferido pela realizao de uma srie de conclaves sem
atingir-se o quorum necessrio para tal aprovao.
Assim, presentes cumulativamente os requisitos do decurso do prazo de 180 dias e da
absoluta ausncia de plausibilidade quanto aprovao do plano, o juiz dever terminar
o processo de recuperao judicial. Seria, ento, de indagar-se: terminar de que forma?
Uma interpretao possvel seria que o juiz, ante a falta de manifestao dos credores,
deve extinguir o processo de recuperao judicial sem apreciao do mrito (portanto,
sem decretao de falncia). A corroborar esse entendimento esto os dispositivos da
lei que prevem a decretao da falncia apenas na hiptese de o plano de recuperao
ser rejeitado ou de a assemblia geral de credores deliberar expressamente pela falncia
em ambos os casos haveria uma deliberao positiva , nada dispondo a respeito da
ausncia de manifestao.
Outra interpretao seria que o juiz, presentes os citados requisitos cumulativos,
deve decretar a falncia do devedor. A ausncia de quorum suficiente para a aprovao
do plano de recuperao em sucessivas assemblias gerais de credores seria reputada,
ento, como rejeio do plano, levando falncia, nos termos do art. 73, III.
O segundo entendimento decretao da falncia parece mais coerente com a
lgica do sistema adotado pela lei, pelo qual a recuperao judicial deve culminar com
uma de duas alternativas: (i) recuperao, ou (ii) falncia.
283
Admitir que a recuperao judicial seja extinta sem apreciao do mrito, depois
de longo trmite processual, estimularia o devedor e os credores a adotarem estratgias
individuais egosticas (que visam apenas ao respectivo interesse individual), muitas vezes
no sentido de protelar o andamento do feito. O devedor poderia usufruir do benefcio
da suspenso das aes e execues individuais por 6 meses e, a partir da, adotar como
estratgia estimular o impasse na assemblia geral de credores, de tal sorte que, ao final,
o processo seja extinto sem apreciao do mrito. De outra parte, credores interessados
na retomada de sua ao ou execuo individual tambm tudo fariam para evitar uma
deliberao positiva ou negativa sobre o plano. Tais credores no estariam interessados
na falncia e tampouco na recuperao judicial, preferindo os resultados que obteriam
nas suas aes ou execues individuais.
A possibilidade de o processo ser extinto sem apreciao do mrito, portanto, estimula os comportamentos puramente individuais e egosticos, o que no contribui para
uma soluo melhor para todos. De outra parte, a certeza de que a recuperao judicial
culminar com a recuperao da empresa ou com a falncia deixa devedor e credores
sujeitos a um destino que ser comum para todos, o que estimula a adoo de comportamentos estratgicos de ndole cooperativa. Devedor e credores, ao negociarem seus
interesses, levaro em considerao os efeitos causados sobre os interesses dos demais,
pois o destino da empresa recuperao ou falncia depender no da sua atuao
individual, mas da deliberao (ou da ausncia de deliberao) da assemblia geral de
credores. A soma das vontades do devedor, ao apresentar o plano, e dos credores, ao
votarem em assemblia geral, determinar o destino da empresa, no sendo possvel a
nenhuma das partes, por meio de sua vontade isolada ou de atos individuais determinar
esse resultado. Da o estmulo ao comportamento cooperativo.
Art. 57. Aps a juntada aos autos do plano aprovado pela assemblia-geral de credores
ou decorrido o prazo previsto no art. 55 desta Lei sem objeo de credores, o devedor apresentar certides negativas de dbitos tributrios nos termos dos arts. 151, 205, 206 da Lei
5.172, de 25 de outubro de 1966 Cdigo Tributrio Nacional.

O art. 57 impe ao devedor o dever de apresentar certides negativas de dbitos
tributrios aps a aprovao do plano de recuperao, seja porque nenhum credor apresentou objeo (art. 55), seja porque obteve deliberao favorvel da assemblia geral
(art. 56), sendo este um requisito para a concesso da recuperao judicial pelo juiz,
segundo se depreende do art. 58.
Tendo em conta que o prazo para a realizao da assemblia geral destinada a aprovar
o plano de 150 dias e que o prazo de suspenso das aes e das execues contra o devedor de 180 dias, infere-se que o devedor dever solucionar suas eventuais pendncias
tributrias dentro desse perodo para que, uma vez obtida a aprovao do plano pelos
demais credores, possa obter do juiz a concesso da recuperao judicial.
A exemplo do regime anterior, a lei atual deixou de fora do processo de falncia e
de recuperao os dbitos tributrios. No obstante, por fora do art. 57, a concesso da
recuperao fica a depender necessariamente da anuncia das autoridades tributrias, na
284
medida em que no se poder reorganizar a empresa que no apresentar certides negativas

de dbitos tributrios, ainda que o plano tenha sido aprovado pelos demais credores.
Por essa razo, para a completude do sistema de reorganizao da empresa,
fundamental que a lei de recuperao seja secundada pela lei tributria, na medida em
que cabe a esta estabelecer as condies especiais de parcelamento dos dbitos de tributos
para efeito de recuperao, conforme prescreve o art. 68. No por outra razo, a edio
da lei falimentar e de recuperao veio acompanhada da Lei Complementar 118, de 9 de
fevereiro de 2005, que alterou o CTN para introduzir, dentre outros dispositivos, os 3. e
4. do art. 155-A: 3. Lei especfica dispor sobre as condies de parcelamento dos crditos tributrios do devedor em recuperao judicial; 4. A inexistncia da lei especfica a
que se refere o 3. deste artigo importa na aplicao das leis gerais de parcelamento do ente
da Federao ao devedor em recuperao judicial, no podendo, neste caso, ser o prazo de
parcelamento inferior ao concedido pela lei federal especfica.
A idia, portanto, seria que o devedor, simultaneamente negociao do plano com
os demais credores, tivesse a possibilidade de parcelar seus dbitos tributrios perante as
fazendas federal, estadual e municipal, mediante condies especiais de parcelamento a
serem definidas por lei especfica. At a presente data, porm, no foi editada a lei complementar especfica para regular a matria, encontrando-se em trmite perante o Senado
Federal o projeto de lei complementar PLS 245, de 24 de agosto de 2004. provvel,
portanto, que a lei especfica prevista no 3. do art. 155-A do CTN, antes referido, no
seja editada antes do incio da vigncia da atual Lei Falimentar e de Recuperao.
Diante desse quadro, considerando as formas de parcelamento de dbitos tributrios atualmente em vigor, a regra constante do art. 57, ora examinado, pode levar
completa inviabilizao da recuperao da empresa. A anlise da realidade econmica
brasileira demonstra que as empresas em crise financeira normalmente apresentam
dvidas tributrias vultosas, sendo as obrigaes tributrias, normalmente, as que em
primeiro lugar deixam de ser pagas pelo devedor. Isso se explica em virtude do menor
poder de constrangimento atividade do devedor detido pelo fisco comparativamente
aos demais credores. A falta de pagamento de tributos no gera para o devedor o risco de
ser pedida a sua falncia, no leva ao risco de descontinuidade da atividade, como ocorre,
por exemplo, no caso de falta de pagamentos devidos a fornecedores (matrias-primas
e insumos) ou aos empregados (greve), contando o devedor, ainda, com a ineficincia e
morosidade do sistema fiscal de cobrana.
Se esses fatores levam a que a empresa em crise usualmente apresente dbitos tributrios de valor elevado, de se concluir que dificilmente, ante a falta de um sistema
especial de parcelamento, ser possvel que ela obtenha certides negativas desses dbitos
no prazo mximo de 150 ou 180 dias, de modo a ter a sua recuperao concedida pelo
juiz, nos termos dos arts. 57 e 58. Hoje, mesmo empresas em saudvel situao financeira
tm dificuldade em obter certides negativas de dbitos tributrios, em face da ineficincia administrativa do fisco (v.g., falhas de sistema, manuteno de dbitos j pagos
etc.) e do enorme nmero de obrigaes acessrias que, se descumpridas, inviabilizam
a expedio de tal documento; o que no dizer, ento, de empresas em crise, que deixam
de pagar valores elevados a ttulo de tributos? Para assegurar o bom funcionamento do
sistema, era preciso que, juntamente com a lei falimentar e de recuperao, fosse desde
logo definido um programa especial e uniforme de parcelamento de dbitos tributrios
para empresas em recuperao em relao a todos os entes tributantes (Unio, Estados,
Distrito Federal e Municpios).
285
O sistema de parcelamento de dbitos tributrios deve ser coerente com os prazos definidos pela lei falimentar para o deferimento da recuperao, de tal modo que seja possvel
ao devedor regularizar suas pendncias tributrias no prazo de 150 ou 180 dias em que fica
obrigado a apresentar as correspondentes certides negativas; tambm imperioso, e ainda
mais importante, que o sistema de parcelamento de dbitos tributrios seja compatvel com
os meios de recuperao admitidos pela Lei atual (art. 50), que no ficam restritos ao mero
diferimento do pagamento, como ocorria no regime anterior da concordata.
Ainda, porm, que essa precauo tivesse sido tomada pelo legislador o que no
ocorreu , o melhor seria que a nova Lei tivesse mantido a orientao adotada no regime
anterior (art. 174, I, do Dec.-lei 7.661/1945), ou seja, definisse como momento para a
apresentao das certides negativas de tributos o termo final do processo de recuperao,
quando o juiz deve encerr-lo por sentena, desde que cumpridas todas as condies
do plano (art. 63). Assim, em vez do exguo prazo de 150 ou 180 dias, o devedor teria
o prazo de at 2 anos (prazo limite para o encerramento do processo de recuperao
art. 63) para solucionar suas pendncias tributrias, mantendo-se a garantia ao fisco,
por outro lado, de que a falta de regularizao das obrigaes tributrias inviabilizaria a
recuperao da empresa, tornando imperiosa a decretao de sua falncia.
Veja-se, por outro lado, que no regime anterior, em que se concedia ao concordatrio
o prazo de 2 anos para solucionar suas pendncias tributrias, a jurisprudncia acabou flexibilizando a aplicao do art. 174, I, admitindo que o devedor desistisse da concordata, no
final do processo, como forma de evitar que a falta de apresentao das certides negativas
de tributos acarretasse a decretao de sua falncia.239 Diante do maior rigor adotado pela
lei atual, que transforma a apresentao das certides em requisito para a prpria concesso do regime especial, no ser de causar surpresa o fato de a jurisprudncia vir a manter
a orientao anterior, de modo a conceder-se a recuperao judicial a despeito da falta de
certides negativas apresentadas pelo devedor. A flexibilizao da regra pela jurisprudncia
talvez seja a nica forma de evitar a total inviabilizao do sistema de recuperao que pode
decorrer da aplicao isolada do art. 57, pelas razes anteriormente destacadas.
Desde o incio da vigncia da lei, verifica-se que, de fato, a jurisprudncia tem se
orientado no sentido de conceder a recuperao judicial, mesmo ante a ausncia de certides negativas, ou positivas com efeito de negativas. Os fundamentos adotados para
tais decises so, desde a no aprovao, at a presente data, da lei destinada a prever
programas especiais de parcelamento para empresas em recuperao, at o interesse
pblico na recuperao, que encontraria fundamento constitucional.240
A ttulo ilustrativo, cf. o seguinte acrdo do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo: Concordata preventiva Desistncia Admissibilidade Ausncia de certido negativa dos dbitos
fiscais Irrelevncia Hiptese no configurada nos arts. 174, I, da Lei de Falncias e 191 do
CTN Deferimento da desistncia pelo juiz que no implica o julgamento da concordata como
cumprida ou sua concesso Recurso provido (TJSP, AI 207.902-1, rel. Des. Donaldo Armelin,
DJ 08.02.1994).
240
Cf., entre outras: concesso da recuperao judicial da Varig Viao Area Riograndense, 8. Vara
Empresarial da Comarca do Rio de Janeiro, j. 28.12.2005; concesso da recuperao judicial da
Parmalat Brasil S.A. Indstria de Alimentos, Proc. 583.00.2005.06090-1, 1. Vara de Falncias e
Recuperaes Judiciais de So Paulo, j. 02.02.2006, com citao de farta jurisprudncia. Tambm
de interesse o parecer do Ministrio Pblico do Estado de So Paulo, da lavra do promotor de
Justia, Dr. Alberto Camia Moreira, de 28.01.2006, proferido no processo recuperao judicial
da Parmalat Brasil S.A., antes referido.
239
286
Para finalizar esse tpico, no se pode deixar de mencionar que, ao impor como
condio para o deferimento da recuperao a plena regularidade dos dbitos tributrios,
a lei concede a cada ente tributante (Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios) um
poder de veto absoluto recuperao da empresa, soluo que, alm de inadequada,
incompatvel com a prpria classificao dos crditos adotada no novo modelo, pela qual
os credores com garantia real ficam em posio privilegiada em relao ao fisco (art. 83).
possvel que os credores com garantia real concordem com a recuperao da empresa,
aprovando o plano apresentado pelo devedor, mas que esta seja impossibilitada por um
dos entes tributantes, ao no conceder o parcelamento de seus crditos. Nessa hiptese,
sendo decretada a falncia, nada garante que o fisco venha a receber os seus crditos, pois
isso somente ocorrer se houver ativos suficientes para pagar os crditos trabalhistas e
os com garantia real (art. 83).
Essa anlise possibilidade, ou no, do efetivo recebimento do crdito que, pelas
razes antes expostas, deveria ser admitida como vlida para efeito de concesso, ou no,
pelo fisco do parcelamento dos dbitos tributrios, em vista do princpio da legalidade estrita que governa o direito tributrio (art. 142 do CTN), no seria admitida em face dos
critrios previstos pela legislao tributria em vigor.241 Paradoxalmente, ao observar os critrios definidos na legislao em vigor e negar o parcelamento, o fisco poder inviabilizar
a recuperao e, em conseqncia, atuar contra o seu prprio interesse, na medida em que a
falncia poder significar a completa impossibilidade de recebimento de seu crdito, em
virtude da posio privilegiada dos empregados e dos credores com garantia real.
Essas observaes demonstram que, sem o adequado tratamento dos dbitos
tributrios, o sistema de recuperao da empresa no se sustenta, no dispensando a
esperada disciplina equilibrada e proporcional aos diversos interesses em jogo. Esse
equilbrio e proporo, contudo, no foi assegurado na atual lei de recuperao, nem
na lei complementar tributria que a acompanhou (LC 118/2005). Espera-se que a lei a
ser editada para regular o parcelamento de dbitos tributrios para fins de recuperao,
nos termos do 3. do art. 155-A do CTN, venha a adotar critrios adequados e bem
alinhados com o sistema de recuperao preconizado pela Lei 11.101/2005, de forma a
atenuar os problemas ora apontados em relao matria. At que isso ocorra, caber
unicamente jurisprudncia interpretar o art. 57 de sorte a no inviabilizar o regime de
recuperao preconizado pela nova Lei.
Art. 58. Cumpridas as exigncias desta Lei, o juiz conceder a recuperao judicial do
devedor cujo plano no tenha sofrido objeo de credor nos termos do art. 55 desta Lei ou
tenha sido aprovado pela assemblia-geral de credores na forma do art. 45 desta Lei.
1 O juiz poder conceder a recuperao judicial com base em plano que no obteve
aprovao na forma do art. 45 desta Lei, desde que, na mesma assemblia, tenha obtido, de
forma cumulativa:
I o voto favorvel de credores que representem mais da metade do valor de todos os
crditos presentes assemblia, independentemente de classes;
241
Cf. Portaria Conjunta da Procuradoria Geral da Fazenda Nacional e da Secretaria da Receita Federal
n. 2, de 31.10.2002, que consolida as regras sobre parcelamentos de dbitos para com a Fazenda
Nacional, aplicveis subsidiariamente aos demais entes tributantes para efeito de recuperao de
empresa, consoante o art. 155-A, 4., do CTN, enquanto no for editada a lei especfica prevista
no 3. do mesmo dispositivo.
287
II a aprovao de 2 (duas) das classes de credores nos termos do art. 45 desta Lei ou,
caso haja somente 2 (duas) classes com credores votantes, a aprovao de pelo menos 1
(uma) delas;
III na classe que o houver rejeitado, o voto favorvel de mais de 1/3 (um tero) dos
credores, computados na forma dos 1 e 2 do art. 45 desta Lei.
2 A recuperao judicial somente poder ser concedida com base no 1 deste artigo
se o plano no implicar tratamento diferenciado entre os credores da classe que o houver
rejeitado.

Segundo o caput do art. 58, o juiz conceder a recuperao judicial se, cumpridas
as demais exigncias previstas na lei (v.g., apresentao de certides negativas de dbitos
tributrios art. 57), o plano de recuperao tiver sido aprovado pelos credores, seja
por no ter sofrido objeo (art. 55), seja pela deliberao positiva da assemblia geral,
observado o quorum previsto no art. 45.
No cabe ao juiz, portanto, nenhuma margem de discricionariedade a respeito da matria ou, em palavras mais precisas, no h na lei, quanto a esse aspecto, conceitos abertos
(chamados conceitos indeterminados) que confiram ao juiz margem ampla de interpretao para a emisso dos respectivos juzos de legalidade.242 Assim, uma vez preenchidos
os requisitos da Lei, que nesse aspecto no adota nenhuma clusula aberta ou conceito
indeterminado, e aprovado o plano pelos credores, cumpre ao juiz conceder a recuperao;
se, por outro lado, no se configurar tal hiptese, cabe ao juiz decretar a falncia.
A verificao no caso concreto, portanto, da viabilidade da recuperao do devedor e do atendimento aos objetivos alinhados pelo art. 47 no cabe ao juiz, mas dever
resultar do processo de negociao entre devedor e credores estritamente regulado pela
Lei (structured bargaining).243 O modelo adotado, a exemplo do que hoje se verifica na
maioria dos pases, afasta-se do sistema francs,244 para aproximar-se do sistema nor Sobre discricionariedade judicial, cuja possibilidade negada, e a aplicao dos conceitos jurdicos
indeterminados, cf. Grau, Eros R. Ensaio e discurso sobre a interpretao/aplicao do direito, p. 52,
53, 200-203 e 224-230.
243
Hart, Oliver. Different approaches to bankruptcy, p. 7; Roe, Mark. Bankruptcy and debt: a new
model for corporate reorganization, p. 527; Atiyas, Izak. Bankruptcy policy, Regulatory policies
and reform: a comparative perspective, 149-154.
244
Na lei francesa cabe ao juiz, independentemente da vontade dos credores, conceder ou no a
recuperao da empresa, baseando-se nos relatrios e pareceres econmicos apresentados pelo
administrador judicial (L 621-54 e L 621-62, Code de Commerce). O juiz, portanto, dever decidir
a matria tendo em vista o interesse pblico na preservao da empresa vivel, ou na liquidao da
empresa invivel, substituindo-se vontade das partes envolvidas no processo (cf. Paillusseau, J.
Du droit des faillites au droit des entreprises en difficult). Nesse modelo, parte-se da premissa de que
a autoridade judicial o melhor intrprete do interesse pblico, no se confiando na vontade das
partes envolvidas no processo para se chegar ao resultado vantajoso para toda a sociedade. Nesse
sentido, vale conferir os comentrios de Comparato, logo no incio da vigncia da ento nova lei
francesa: Alm disso, o novo diploma falimentar francs restringiu os poderes dos credores no
processo, aumentando correlativamente as prerrogativas do magistrado. (...) A falncia da grande
empresa apenas teoricamente um problema de Direito privado, e o Estado no pode confiar a
sua soluo ao livre jogo dos interesses individuais dos credores, supostamente mais zelosos em
242
288
te-americano.245 A lei estrutura um processo de negociao entre devedor e credores

que busca implementar um modelo de comportamento cooperativo, de convergncia
de interesses, em lugar de um comportamento individualista. Confia-se que desse
processo de negociao estruturada (regulada pela Lei) possa resultar a soluo consentnea com o interesse pblico na preservao da empresa vivel e na liquidao da
empresa invivel.246
No modelo adotado, a Lei procura definir o poder de barganha do devedor e dos
credores em geral, inclusive os trabalhadores, de sorte a buscar o resultado timo, ou seja,
a levar consecuo dos objetivos visados pela Lei, estabelecidos no art. 47. Cabe ao juiz,
nesse contexto, o papel de presidir o processo de negociao e de assegurar o respeito
aos direitos de cada uma das partes, homologando, ao final do processo, a deciso que
resultar do processo de negociao estruturada, seja para decretar a falncia do devedor,
seja para conceder a recuperao. Contudo, como se ver, ao comentar-se o 1. do art.
58, no regime da Lei brasileira, o poder de interferncia do magistrado no processo de
negociao bastante menor do que o observado na prpria lei norte-americana.
O 1. do art. 58 permite ao juiz conceder a recuperao judicial, ainda que o plano
no tenha sido aprovado nos termos do art. 45, desde que na assemblia geral de credores
o plano tenha obtido cumulativamente: (i) o voto favorvel dos credores que representem
mais da metade do valor de todos os crditos presentes ao conclave, independentemente
de classe (inc. I); (ii) a aprovao de duas classes de credores, nos termos do art. 45, ou
havendo apenas 2 classes de credores votantes, a aprovao de pelo menos uma delas (inc.
II); e (iii) na classe que o houver rejeitado, o voto favorvel de mais de 1/3 dos credores,
computados na forma dos 1. e 2. do art. 45 (inc. III). Alm disso, o plano somente
poder ser aprovado pelo juiz se no implicar tratamento diferenciado entre os credores
da classe que o houver rejeitado (art. 58, 2.).
Assim, a Lei prev duas formas alternativas de aprovao do plano de credores:
(i) deliberao favorvel da assemblia geral de credores, nos termos do art. 45; e (ii)
aprovao pelo juiz, desde que (1) o plano tenha obtido determinado nmero de votos
controlar a administrao do patrimnio insolvvel do que o representante do Poder Pblico

(Comparato, Fbio K. Aspectos jurdicos da macro-empresa, p. 118). Ainda a respeito, v. Toledo,
Paulo C. Salles de. A empresa em crise no direito francs e americano.
245
O Chapter 11 do Bankruptcy Code, de 1978, baseia-se num sistema de negociao entre devedor
e credores fortemente regulado pela lei, outorgando, por outro lado, prerrogativas ao juiz para
superar a vontade dos credores (cram down), desde que presentes determinados requisitos, com
o objetivo de evitar a prevalncia de posies individualista sobre o interesse da sociedade na
preservao da empresa. Para ilustrar a crescente influncia do modelo norte-americano sobre a
lei falimentar dos demais pases, basta examinar o conjunto de princpios e regras havidas como
desejveis pelo Banco Mundial, relacionadas em Principles and guidelines for effective insolvency and creditor rights system. World Bank Legal Review Law and Justice for Development.
New York: Kluwer Law International, v. 1, abril 2003. interessante notar que mesmo HART,
defensor de um modelo alternativo de reorganizao da empresa, baseado em soluo de mercado (cf. Hart, O. et al. A new bankruptcy that uses multiple auctions, p. 461-473), reconhece
que entre a adoo do novo modelo por ele proposto e de um sistema anlogo ao Chapter 11,
deve-se preferir este ltimo, em se tratando de pases que pretendam iniciar um processo de
reforma das respectivas leis falimentares: However its far from clear that a country embarking
on bankruptcy reform should choose Chapter 11, rather than trying something new (Hart, O.
Different approaches to bankruptcy, p. 9).
246
Hart, O. Different approaches to bankruptcy, p. 7.
289
na assemblia de credores e (2) no estabelea tratamento diferenciado entre os credores

da classe que o houver rejeitado.
Ocorre que a segunda alternativa de aprovao do plano deciso favorvel do juiz,
superando-se o veto manifestado por uma classe de credores , tal como regulada no 1.
do art. 58, no depende de fatores relacionados com a efetiva possibilidade de recuperao
da empresa, mas, tanto quanto o art. 45, baseia-se na obteno de determinado nmero
de votos favorveis na assemblia de credores. Assim, como se ver mais adiante, o cram
down247 da lei brasileira, ao contrrio do que se verifica na disciplina adotada por outros
pases acerca do mesmo instituto, mantm fundamentalmente o poder de deciso com a
assemblia geral de credores, quase que estabelecendo um quorum alternativo de aprovao
do plano em relao ao previsto no art. 45; no se abre nenhuma margem para a apreciao
pelo juiz da situao econmico-financeira concreta do devedor e do eventual abuso verificado no voto de rejeio do plano manifestado por uma determinada classe.
Em outras palavras, o art. 58, 1., acaba por criar um quorum alternativo para a
aprovao do plano pela assemblia geral, alm daquele previsto no art. 45. Alguns poderiam apontar, como diferena entre os dispositivos, o fato de que o juiz, no caso do art. 45,
estaria obrigado a conceder a recuperao, ao passo que na hiptese regulada pelo 1.
do art. 58 teria a discricionariedade248 de faz-lo, desde que outros elementos formassem
sua convico no sentido da viabilidade da consecuo dos objetivos da recuperao
definidos no art. 47. Essa interpretao poderia fundar-se na expresso poder, que
empregada pelo 1. do art. 58. Contudo, ante a falta de outros critrios definidos pela
Lei para que o juiz possa aprovar ou rejeitar o plano, essa no parece constituir a melhor
interpretao do 1. do art. 58. A interpretao sistemtica da Lei leva a concluir que,
estando presentes os requisitos previstos nos incisos I a III do 1. e no 2. do art. 58,
o juiz no poder deixar de conceder a recuperao, superando, portanto, o veto apresentado por uma classe de credores.249
Vale, nesse passo, um breve estudo do direito comparado a respeito dos critrios
estabelecidos para que o juiz possa superar o veto ao plano imposto por uma classe de
credores (cram down).
Os critrios estabelecidos para o cram down da lei brasileira diferem dos escolhidos
pela lei norte-americana, fonte primeira do instituto. A lei norte-americana (Section
1129(b), BC) prev a possibilidade de o juiz superar o veto imposto por classes de credores afetadas pelo plano, desde que este no implique unfair discrimination e que seja
fair and equitable.
O primeiro requisito unfair discrimination constitui um conceito aberto, dirigindo-se s relaes horizontais, isto , entre credores sujeitos a condies semelhantes. Na
Sobre a expresso cram down, cf. Maloy, Richard. A primer on cramdown how and why it works.
p. 1-57.
248
Grau, Eros R. Ensaio e discurso sobre a interpretao/aplicao do direito, p. 33-52, 200-203,
224-230.
249
A ausncia de avaliao econmica e financeira da empresa como elemento indispensvel formao convico jurisdicional altamente criticvel, pois tal avaliao pressuposto necessrio
do cram down, como reconhece a doutrina norte americana: A cram down tipically requires a
valuation of the firm to see how much value there is in the firm to distribute (Roe, M. Corporate
reorganization and bankruptcy, p. 12).
247
290
lei norte-americana, o devedor no pode separar em classes distintas e, em conseqncia,

oferecer tratamento diferente a credores em situao equivalente. Vale dizer, o plano
de recuperao no pode implicar tratamento diferenciado entre credores sujeitos
s mesmas condies (mesma classe, na lei brasileira),250 norma, portanto, anloga
prevista no 2. do art. 58 da lei brasileira.
J o requisito de que o plano seja fair and equitable dirige-se s relaes verticais,
ou seja, entre as diversas classe de credores.251 O significado desse princpio minudentemente concretizado por meio de regras previstas no 1129(b)(2) do BC, que variam
segundo as seguintes classes de credores afetadas pelo plano: (i) secured creditors; (ii)
unsecured creditors; e (iii) interests. No objetivo do presente trabalho o exame mais
aprofundado dessas disposies, mas vale mencionar, a ttulo ilustrativo, uma das condies para que o plano seja considerado fair and equitable em relao a uma classe de
credores no-privilegiados (unsecured creditors): no prever o pagamento de nenhum
valor a uma classe de credores com prioridade inferior na classificao dos crditos, salvo
se a classe prioritria receber o pagamento integral de seus crditos ( 1129(b)(2)(B)(ii),
BC). Trata-se da aplicao do princpio da absolute priority rule para os crditos noprivilegiados, assim explicada pela Suprema Corte norte-americana: a dissenting class
of unsecured creditors must be provided for in full before any junior claim can receive or
retain any property under a reorganization plan.252 Assim, por exemplo, se o plano de
recuperao rejeitado por uma determinada classe de credores previu pagamentos para
uma classe de credores com prioridade inferior, a despeito do no-pagamento integral
dos valores devidos primeira, o juiz no poder superar o veto manifestado por esta ao
plano, vez que este no ser considerado fair and equitable.
Tambm a lei da Alemanha prev a possibilidade de o juiz superar a rejeio ao plano
manifestada por uma classe de credores. Os requisitos para que isso seja possvel so trs
(245, Insolvenzordnung InsO): (i) os credores de cada grupo no fiquem em situao
econmica pior que tinham sem o plano; (ii) os credores de cada grupo recebam uma
quantia econmica razovel, de acordo com as condies gerais previstas no plano; e (iii)
a maioria dos grupos votantes tenha votado com as maiorias necessrias sua aprovao.
Considera-se preenchido o requisito referido no item (ii), supra, quando: (i) nenhum
outro credor obtenha valores econmicos que excedam ao valor integral de sua prestao;
(ii) o credor em posio inferior na classificao dos crditos no receba valor algum; e
(iii) no haja discriminao entre os credores integrantes do mesmo grupo.
Depreende-se portanto que, embora adote critrios diferentes, a lei alem estabelece um regime anlogo ao da lei norte-americana, tomando em conta no apenas as
relaes horizontais (dentro de cada classe), mas tambm as verticais (entre as diversas
classes) na definio dos requisitos para a superao da rejeio ao plano manifestada
por uma classe.253
Markell, Bruce A. A new perspective on unfair discrimination in Chapter 11.
Unlike the unfair discrimination requirement, which requires protection on a horizontal plane,
the fair and equitable requirement operates on a vertical plane; it protects each class of creditors
against involuntary loss of their priority status vis-a-vis other classes of Norwest Bank Worthington
v. Ahlers, 485 US 197, 202 (1988).
252
different rank (Maloy, Richard. A primer on cramdown how and why it works, p. 13).
253
Cf. Berger, Dora. A insolvncia no Brasil e na Alemanha, p. 181
250
251
291
Essa breve digresso pelo direito comparado o aprofundamento desse estudo ultrapassaria os objetivos do presente trabalho til para demonstrar que a lei brasileira,
em tema de cram down, adotou um regime que se afasta das diretrizes geralmente reconhecidas como vlidas. Revelando a clara preocupao de limitar o poder do juiz, preferiu
adotar critrios vinculados obteno de determinado nmero de votos na assemblia
geral (art. 58, 1., incs. I a III), acrescidos apenas da exigncia de tratamento uniforme
nas relaes horizontais da classe que rejeitou o plano. Na prtica, portanto, como j
afirmado, o art. 58, 1., encerra quase que um quorum alternativo para a aprovao do
plano em relao ao quorum estabelecido no art. 45, com o agravante de que, no sistema
daquele dispositivo, no h nenhuma proteo absolute priority rule.
Isso porque o art. 58 no cuida das relaes verticais entre os credores ao conferir
ao juiz o poder de superar o veto de uma classe, o que pode levar a resultados injustos e
inusitados. Pode-se cogitar, por exemplo, de que, observados os requisitos do art. 58, o
juiz venha a aprovar um plano de recuperao que preveja pagamento integral classe
dos credores quirografrios, mas que no assegure o mesmo tratamento classe dos
credores trabalhistas, ou aos credores com garantia real, que receberiam apenas uma
parcela de seus crditos, a despeito dessas classes virem em primeiro lugar em relao
primeira na ordem de classificao (art. 83).
Essa situao possvel de se configurar porque os credores quirografrios, em
conjunto, podem deter mais da metade do valor total dos crditos presentes na assemblia geral (art. 58, 1., inc. I) e, ainda, porque uma das outras classes prioritrias (v.g.,
trabalhistas), tambm por receber pagamento integral, pode ter aprovado o plano (art.
58, 1., inc. II). O nico limite a tal situao seria a exigncia de que ao menos 1/3 da
classe de credores que rejeitou o plano o tenha aprovado (art. 58, 1., inc. III), combinado com a proibio de que haja discriminao entre os credores da mesma classe (art.
58, 2.), mas tambm esse bice pode ser superado na realidade concreta, de modo a
se verificar o resultado antes delineado. Um plano aprovado com essas condies, h
de se convir, conflitaria com a absolute priority rule, na medida em que dispensaria um
tratamento privilegiado a uma classe de credores com menor prioridade na ordem de
classificao dos crditos definida pela lei (art. 83).
Por outro lado, o requisito previsto no inciso III do 1. do art. 58 pode inviabilizar, por completo, a aprovao de um plano de recuperao, ainda que este no acarrete
unfair discrimination e seja fair and equitable em relao a todas as classes. Isso porque, se
uma classe de credores rejeitar o plano com votos representativos de mais de 2/3 do total
dos crditos dessa classe, esse veto no poder ser superado pelo juiz. Com isso, pode
uma classe de credores com maior prioridade para o recebimento dos crditos (v.g., com
garantia real), dependendo da situao patrimonial do devedor, preferir sua liquidao
imediata, j que os ativos seriam suficientes para o pagamento dos respectivos crditos,
ainda que essa soluo seja prejudicial s demais classes com prioridade inferior e ainda
que a aprovao do plano no deixasse a classe com maior prioridade em situao pior. O
voto, assim manifestado por essa classe de credores, seria claramente incompatvel com
a funo pblica do instituto da recuperao da empresa, mas a lei brasileira no prev
nenhuma vlvula de escape, que permita ao juiz a superao desse veto.
A esse respeito, interessante observar que a doutrina norte-americana reconhece aos administradores do devedor, ou ao trustee nomeado pelo juiz, na recuperao
judicial, o dever de buscar a consecuo dos interesses dos acionistas, mas tambm dos
292
credores.254 Em vista da dificuldade de estabelecer em que medida os administradores ou

o trustee podem atuar no sentido de atender a esses interesses, em princpio, conflitantes,
sugere-se que devem buscar a maximizao do valor da empresa, sem preocupar-se sobre
a forma como esse valor ser dividido posteriormente entre os credores e os scios.255
Nesse sentido, analogamente ao que dispe o art. 115 da Lei de Sociedades Annimas,
poder-se-ia cogitar de atribuir classe de credores o dever de votar, no processo de recuperao, segundo o interesse dos acionistas, dos demais credores e da coletividade em
geral, configurando-se abuso no exerccio desse direito sempre que o credor privilegiasse
posies excessivamente individualistas, em detrimento dos demais interesses em jogo.
o que ocorreria no caso da rejeio do plano, ainda que este no submetesse o credor
a situao pior do que a que ficaria com a sua aprovao e que sua implementao fosse
favorvel a todas as demais classes de credores e aos acionistas.
No sistema da recuperao, em vez de construir-se a disciplina da matria a partir
do instituto do voto abusivo, desenvolveu-se o instituto do cram down, concebido justamente para permitir que o juiz possa interferir, superando o veto ao plano imposto
por uma classe de credores, sempre que tal rejeio contrarie o interesse pblico na recuperao da empresa; em outras palavras, sempre que esse veto expresse uma posio
individualista, incompatvel com a proteo dos demais interesses em jogo. Os critrios
definidos pela lei em relao ao cram down refletem exatamente essa preocupao e devem
ser considerados melhores ou piores em funo de quo alinhados se posicionam com
relao funo pblica da recuperao judicial. No caso da lei brasileira, como se viu,
no entanto, os critrios foram pobremente definidos, permitindo, de um lado, excessivas
violaes ao princpio da absolute priority e, por outro, podendo levar prevalncia de
posies puramente egosticas assumidas por uma determinada classe, em detrimento
do interesse da sociedade.
Com efeito, o art. 45, ao exigir para a aprovao do plano o consentimento unnime
das classes de credores, cada qual dispondo do seu respectivo poder de barganha, que
est intimamente ligado prioridade de seu crdito, acaba por evitar excessivos desvios
da absolute priority rule, cujos efeitos ex ante poderiam ser negativos para o sistema.256
O art. 58, no entanto, admite a aprovao do plano pelo juiz, superando-se a rejeio
manifestada por uma classe, sem estabelecer nenhum critrio que possa evitar a violao
desse princpio. De outra parte, e talvez ainda mais grave, a lei brasileira no se preocupou em oferecer ao juiz a possibilidade de superar o veto imposto por uma classe se os
votos nesse sentido representarem mais de 2/3 do total de crditos da classe, ainda que
essa posio reflita um comportamento de ndole puramente individualista, contrrio
funo pblica da recuperao.
Por essas razes, seria recomendvel a reviso dos critrios estabelecidos no art. 58
da lei no que respeita ao cram down, estabelecendo-se outros que sejam mais adequados
We conclude that the better view is that management owes fiduciary duties to both the creditors
and the shareholders of an insolvent company, until their claims of interests are extinguished as
part of the reorganization case (LoPucki, Lyinn M., Whittford, William C. Corporate governance
in the bankruptcy reorganization of large, publicly held companies, p. 709).
255
LoPucki, Lyinn M., Whittford, William C. Corporate governance in the bankruptcy reorganization
of large, publicly held companies, p. 780 e 781 e 798 e 799.
256
Bebchuk, Lucian A. Ex ante costs of violating absolute priority in bankruptcy, p. 445-460.
254
293
consecuo da funo pblica da Lei de Recuperao. Tais critrios devem ampliar,

ainda que sob limites bem definidos, o poder de interferncia do juiz em relao matria, de sorte a evitar que o veto manifestado por uma classe de credores possa levar a um
resultado incompatvel com o interesse da sociedade na recuperao da empresa.
Art. 59. O plano de recuperao judicial implica novao dos crditos anteriores ao
pedido, e obriga o devedor e todos os credores a ele sujeitos, sem prejuzo das garantias,
observado o disposto no 1 do art. 50 desta Lei.
1 A deciso judicial que conceder a recuperao judicial constituir ttulo executivo
judicial, nos termos do art. 584, inciso III, do caput da Lei 5.869, de 11 de janeiro de 1973
Cdigo de Processo Civil.
2 Contra a deciso que conceder a recuperao judicial caber agravo, que poder
ser interposto por qualquer credor e pelo Ministrio Pblico.

O plano de recuperao obriga o devedor e todos os credores, inclusive, aqueles
ausentes na assemblia geral, ou vencidos pelo voto da maioria. O plano, aprovado
pela maioria, afeta as relaes jurdicas havidas entre o devedor e os diversos credores,
podendo modificar as condies inicialmente contratadas (v.g., dilao do prazo para
pagamento) ou mesmo alterar a prpria natureza dessas relaes (v.g., transformao
dos crditos em participao societria no devedor).
Por essa razo, prescreve o art. 59 que o plano de recuperao implica a novao dos
crditos anteriores ao pedido. Segundo o art. 360, inc. I, do CC, d-se a novao quando
o devedor contrai com o credor nova dvida para extinguir e substituir a anterior; vale
dizer, por fora da novao, extingue-se a relao jurdica anterior, que substituda por
uma nova em todos os seus efeitos.257
A parte final do caput do dispositivo estabelece que a novao decorrente da aprovao do plano de recuperao ocorre sem prejuzo das garantias, observado o disposto no
1. do art. 50. Uma interpretao possvel seria a de que a lei pretendeu ressalvar dos
efeitos da novao todas as garantias, permanecendo obrigados perante os credores, por
exemplo, os fiadores ou quaisquer terceiros que tenham oferecido bens de sua propriedade
em garantia da dvida. Essa, porm, no parece constituir a interpretao adequada da
norma, por conflitar com a disciplina da novao, tal como regulada no Cdigo Civil.
Em regra, segundo a lei civil, a novao extingue os acessrios e garantias da dvida
novada, admitindo-se que as partes estipulem em contrrio, conforme se depreende
do art. 364. A novao, porm, acarreta necessariamente: (i) a extino do penhor, da
hipoteca ou da anticrese, se os bens dados em garantia pertencerem a terceiro que no
foi parte na novao (art. 364, parte final); (ii) a exonerao do fiador, se a novao ope 257
Se algum nova a dvida porque extinguiu, com isso, a dvida que existia. Se no houvesse
operado novao estaria o devedor duplamente vinculado, pela primeira e pela outra dvida.
Da o sentido estrito e preciso de novar, que no o de assumir oura divida, a que se chamaria de
nova, e sim a de assumir uma em lugar da outra, que se extingue (Miranda, Pontes de. Tratado
de direito privado, t. XXV, p. 69).
294
rou-se sem o seu consenso com o devedor principal (art. 366); e (iii) a exonerao dos
devedores solidrios (art. 367).258 Assim, a interpretao sistemtica do art. 59 e dos arts.
364, 366.367 e 844 do CC leva concluso de que a expresso sem prejuzo das garantias refere-se s garantias e acessrios da dvida em geral, ressalvados: (i) a fiana; (ii) o
penhor, a hipoteca ou a anticrese sobre bens pertencentes a terceiros; e (iii) a obrigao
solidria de outros devedores (arts. 364, 365, 366 e 844 do CC).
A respeito dessa questo, h de ser considerado o 1. do art. 49, segundo o qual
os credores do devedor em recuperao judicial conservam seus direitos e privilgios contra coobrigados, fiadores e obrigados de regresso. A norma genrica e trata igualmente
posies jurdicas desiguais v.g., coobrigados e obrigados de regresso. Parece lcito
concluir que tal dispositivo afasta os coobrigados, fiadores e obrigados de regresso dos
efeitos do processo de recuperao judicial (v.g., suspenso das aes e execues contra
o devedor por 180 dias), mas no se destina a regular os efeitos da novao, previstos
no art. 59, que decorre da aprovao do plano. Quanto novao e seus efeitos, de
concluir que se aplicam o art. 59 da lei falimentar e os arts. 364 e ss. e 844 do CC, nos
termos antes expostos.
A referncia feita ao 1. do art. 50 revela a preocupao da Lei em reforar a norma constante de tal dispositivo legal, qual seja, a de que a supresso ou substituio da
garantia real somente pode ocorrer com a concordncia expressa do credor titular da
respectiva garantia. Trata-se de uma exceo ao princpio majoritrio na aprovao do
plano de recuperao; se este acarretar a supresso ou substituio de garantia real, dever
contar com a concordncia expressa do titular da respectiva garantia, cuja vontade no
poder ser superada pela da maioria. O art. 59, ao referir-se a tal dispositivo, completa
a proteo do credor com garantia real, ao estabelecer que a eventual novao do seu
crdito (v.g., dilao do prazo para pagamento) no implicar a extino da garantia real
sobre ele incidente, salvo com sua expressa concordncia, soluo que compatvel com
o disposto no art. 364 do CC, que deixa autonomia da vontade das partes a definio
da manuteno ou no dessa espcie de garantia.A novao operada pelo plano de recuperao, contudo, fica sujeita a uma condio resolutiva:259 o cumprimento do plano
pelo devedor nos primeiros 2 anos contados da concesso da recuperao. que, nos
termos do art. 61, 2., o descumprimento do plano pelo devedor nesse perodo acarreta
a decretao da falncia, tendo os credores reconstitudos seus direitos e garantias nas
condies originalmente contratadas, deduzidos os valores eventualmente pagos e ressalvados
os atos validamente praticados no mbito da recuperao judicial.
A decretao da falncia nesse perodo, portanto, implica a resoluo da novao
anteriormente operada, voltando as partes ao status quo ante. Essa soluo, porm, se
interpretada de forma ampla e genrica, sem os necessrios temperamentos, pode levar
a situaes inusitadas e ao comprometimento de direitos de terceiros. Isso porque os
meios de recuperao admitidos so de diversas naturezas, podendo envolver atos de
alienao, operaes de reorganizao societria (v.g., ciso, fuso), formao de novas
sociedades, enfim, negcios jurdicos que necessariamente produzem efeitos perante
terceiros (v.g., Fisco, fornecedores, consumidores, trabalhadores).
258
259
Cf. Miranda, Pontes de. Tratado de direito privado, p. 112-113.

Cf. Idem, ibidem.
295
O necessrio temperamento regra da resoluo da novao pode ser encontrado na

parte final do 2. do art. 61, segundo a qual se preservam os atos validamente praticados
em cumprimento do plano de recuperao. A ttulo ilustrativo, se o meio de recuperao
aprovado for a converso dos crditos em participaes societrias (constituio de sociedade de credores art. 50, inc. X), ainda que o devedor deixe de cumprir outras condies
previstas no plano no perodo inicial de at 2 anos, as partes no podero ser restitudas
ao estado anterior, mantendo-se a sociedade validamente constituda e as respectivas
participaes societrias dos antigos credores; trata-se, afinal, de atos validamente praticados no mbito da recuperao.
Conclui-se assim que, a depender do meio de recuperao aprovado no plano, a novao produzir efeitos definitivos, no sendo resolvida ainda que o devedor venha a
descumprir as obrigaes assumidas no prazo de at 2 anos da concesso da recuperao.
Isso porque, repita-se, a resoluo da novao no pode prejudicar os atos validamente
praticados no mbito da recuperao. Essa idia coerente com o entendimento de que a
resoluo da novao no gera a ressurreio do vnculo primitivo (prior obligatio), mas
gera uma segunda nova obligatio, irradiada da resoluo do negcio jurdico novativo.260
Segundo o 1. do dispositivo, o plano de recuperao constitui ttulo executivo
judicial, nos termos do art. 584, inc. III, do CPC, que define como tal a sentena homologatria de conciliao ou de transao, ainda que verse matria no posta em juzo.
Verifica-se, portanto, que a lei equipara a deciso que concede a recuperao a uma
sentena homologatria de transao.
Na realidade, porm, o processo de negociao entre devedor e credores na recuperao judicial, que pode levar aprovao do plano pela assemblia geral, muito
distinto de uma negociao de direito privado, sendo fortemente regulado pela lei, como
se afirmou anteriormente. Prova disso que o plano aprovado pela maioria vincula a
minoria de credores, numa soluo incompatvel com o regime de uma negociao de
direito privado. Alm disso, a negociao entre devedor e credores no processo de recuperao conduzida e presidida pela autoridade judicial, que pode interferir no seu
desenvolvimento, inclusive para superar o veto imposto por determinada classe de credores aprovao do plano (art. 58, 1.). Esses fatores levam a concluir que a sentena
concessiva da recuperao tem natureza muito distinta das sentenas homologatrias de
transao, ainda que versem sobre matria no posta em juzo, de que trata o inciso III do
art. 584 do CPC. Melhor seria que o dispositivo da lei falimentar definisse a sentena que
concede a recuperao como ttulo executivo judicial, mas no a equiparando sentena
homologatria de transao de que cuida o inciso III do art. 584 do CPC.
A importncia dessa definio decorre do fato de que a sentena homologatria de
transao, embora constitua ttulo executivo judicial, pode ser impugnada por meio da ao
de anulao de ato jurdico prevista no art. 486 do CPC, independentemente da veiculao
de ao rescisria. A jurisprudncia orienta-se no sentido de que a ao anulatria cabvel
para veicular os eventuais vcios da transao, inclusive vcios de vontade, haja vista que
a sentena homologatria no aprecia o mrito do negcio jurdico celebrado entre as par 260
Cf. Miranda, Pontes de: No se trata do ressurgimento de dvida extinta, mas de nova obligatio em
dois tempos, a obligatio que existe at a resoluo e a obligatio que se implanta com essa, irradiada
do negcio jurdico novativo. No h identidade entre a prior obligatio e essa nova obligatio, ainda
aps a resoluo (Tratado de direito privado, p. 113).
296
tes.261 Vale dizer que, embora o devedor, em sede de embargos do devedor, fique restrito s
defesas taxativamente relacionadas no art. 741 do CPC, por meio de ao anulatria, cabvel
contra os atos jurdicos em geral, pode atacar o mrito do negcio jurdico resultante da
transao, ainda que esta tenha sido homologada judicialmente.
Tal situao, porm, parece incompatvel com a deciso concessiva da recuperao.
O plano de recuperao deve ser aprovado pela assemblia de credores, ou pelo juiz na
hiptese do art. 58, 1., devendo a autoridade judicial, em todos os casos, para conceder
a recuperao, verificar a presena de todos os demais requisitos da lei. Nesse contexto
de uma negociao fortemente regulada e presidida, em todos os seus aspectos, pelo
Poder Judicirio, no de se admitir que o devedor possa atacar o mrito dos negcios
jurdicos previstos no plano de recuperao por meio de ao de nulidade. A admisso
dessa possibilidade implicaria grande incerteza e insegurana quanto aos destinos da
recuperao. Seria, de fato, um contra-senso imaginar que um determinado credor, cuja
dissidncia em relao ao plano de recuperao tenha sido superada, pudesse por meio
de uma ao anulatria impugnar o negcio jurdico novativo, que substituiu e extinguiu
a relao jurdica anteriormente havida entre ele e o devedor.
Como a transao entre devedor e credores no processo de recuperao observa
condies muito particulares, sendo fortemente regulada pela lei e sujeita interferncia
da autoridade judicial, de se concluir que a deciso concessiva da recuperao abrange
o mrito do negcio jurdico novativo, somente podendo ser atacada por meio do recurso
prprio, previsto na lei de recuperao o agravo , ou por meio de ao rescisria (art.
485, inc. VIII, do CPC). A concesso da recuperao pelo juiz, como j se viu, est muito
longe de equipar-se a uma deciso meramente homologatria da vontade das partes.262
Assim, em sede de embargos opostos a ao executiva movida pelo credor em virtude
do descumprimento do plano de recuperao aps o encerramento deste processo por
sentena (art. 62), ao devedor cabero apenas as defesas do art. 741 do CPC; o mesmo
se diga em relao contestao do devedor a pedido de falncia formulado pelo credor
em virtude do descumprimento do plano de recuperao (arts. 62 e 94).
O 2. do art. 59 estabelece que o recurso cabvel contra a deciso concessiva da
recuperao o agravo, podendo ser interposto por qualquer credor ou pelo Ministrio
Pblico. Segundo a lei processual civil, o agravo o recurso cabvel contra as decises
interlocutrias (art. 522 do CPC); essa , de fato, a natureza da deciso concessiva da
recuperao judicial, de acordo com o regime adotado na lei, j que o encerramento do
Quando a sentena no aprecia o mrito do negcio jurdico de direito material, simplesmente
homologatria, no ensejando a ao rescisria. A ao para desconstituir-se a transao homologada a comum, de nulidade ou anulatria (RT 605/211); O Supremo Tribunal Federal, em
vetusto, mas atual, acrdo decidiu que cabe a ao de nulidade se o autor no se insurge contra a
sentena, mas (...) contra o que foi objeto de manifestao da vontade das partes, a prpria transao, alegando vcio de coao (STF, RE 100.466-5-SP, rel. Min. Djaci Falco, DJU 28.02.1986).
262
Adotando orientao anloga, cf. o seguinte acrdo do STJ: Tratando-se de sentena meramente
homologatria da vontade das partes, que extingue a lide por disposio daqueles direitos no processo controvertidos, cabvel a ao anulatria do art. 486 do CPC, pois a parte se insurge contra
o prprio ato de disposio, alegando vcios que invalidam os atos jurdicos em geral, nos termos
da lei civil. A ao rescisria do art. 485, VIII, do CPC admissvel contra sentena proferida em
jurisdio contenciosa em que a transao, o reconhecimento do pedido, a renncia ou confisso
servem como fundamento do decisum, influindo no contedo do comando judicial (STJ, RESP
13.102-SP, rel. Min. Athos Gusmo Carneiro, DJU 08.03.1993).
261
297
processo de recuperao, por sentena, d-se apenas com o cumprimento das obrigaes
previstas no plano pelo devedor, no prazo de at 2 anos da referida deciso (art. 63). Embora a lei no o diga, evidentemente, tambm a deciso que negar a recuperao judicial
pode ser atacada por meio de recurso de agravo.
A legitimidade para recorrer outorgada a qualquer credor e ao Ministrio Pblico,
que poder veicular no recurso os vcios que eventualmente macularem a concesso da
recuperao, seja de ordem formal no-observncia do procedimento previsto na lei
(v.g., irregular convocao da assemblia geral de credores) , seja de ordem material
violao dos requisitos legais para a recuperao (v.g., reduo dos direitos dos credores
ausentes na assemblia geral em virtude de modificaes introduzidas no plano).
Tendo a lei falimentar feito referncia a um recurso regulado pela lei processual civil,
de se entender que as normas desta se fazem inteiramente aplicveis. Como exemplo,
pode-se citar o art. 527, III, do CPC, que permite ao relator do recurso a atribuio de
efeito suspensivo (v.g., a suspenso da eficcia da concesso da recuperao, no caso do
seu deferimento pelo juiz) ou o deferimento de antecipao, total ou parcial, da pretenso
recursal (v.g., a concesso da recuperao, no caso de seu indeferimento pelo juiz).
A extenso da legitimidade recursal ao Ministrio Pblico decorre do reconhecimento, pela Lei, do fato de que a recuperao judicial no envolve apenas interesses privados,
mas tambm o interesse pblico, como se depreende, dentre outros dispositivos, do
art. 47 da Lei, que est em consonncia com o art. 170 da CF. Assim, verificando vcios
formais ou materiais na concesso da recuperao, dever o representante do Ministrio
Pblico interpor o recurso de agravo contra a deciso correspondente.
Art. 60. Se o plano de recuperao judicial aprovado envolver alienao judicial de filiais
ou de unidades produtivas isoladas do devedor, o juiz ordenar a sua realizao, observado
o disposto no art. 142 desta Lei.
Pargrafo nico. O objeto da alienao estar livre de qualquer nus e no haver sucesso do arrematante nas obrigaes do devedor, inclusive as de natureza tributria, observado
o disposto no 1 do art. 141 desta Lei.

Uma das inovaes mais importantes da Lei atual a de desonerar de todos e quaisquer nus e obrigaes a alienao de filiais ou unidades produtivas do devedor no processo de falncia ou de recuperao. A sucesso das obrigaes trabalhistas e, sobretudo,
das tributrias, no sistema anterior, inviabilizava a manuteno da unidade produtiva
(da empresa) vivel nas mos de terceiro, em detrimento do interesse dos trabalhadores
e credores (inclusive o prprio fisco) do devedor anterior.263
A orientao adotada no regime anterior revelava que o legislador no distinguia
empresa de empresrio, punindo-se a primeira pelas obrigaes inadimplidas pelo segundo. O modelo adotado conduzia a um jogo em que todos perdiam; em vista da sucesso
tributria e trabalhista, a unidade produtiva no era alienada, comprometendo-se a
manuteno dos empregos e o pagamento de novos tributos; o prprio pagamento das
263
A ttulo ilustrativo: STJ, REsp. 330.683-SC, rel. Min. Paulo Medina, DJU 08.04.2002.
298
obrigaes inadimplidas pelo empresrio anterior tambm era impossibilitado, j que

no se levantavam os recursos que agora podero ser auferidos com a alienao.
O fim da sucesso das obrigaes do devedor nas alienaes realizadas no mbito de
processo de recuperao ou de falncia permite a transferncia da empresa para um novo
empresrio, obtendo-se dessa forma recursos que podem ser utilizados para o pagamento
das obrigaes do devedor, inclusive as trabalhistas e tributrias. Ademais, a transferncia
do complexo de bens para terceiro com capacidade de continuar o exerccio da empresa
assegura a manuteno de empregos, o pagamento de tributos e a gerao de riqueza para
todos os participantes dessa atividade. Sob todos os aspectos, portanto, a eliminao da
sucesso dos nus e obrigaes na alienao de unidades produtivas isoladas do devedor
deve ser havida como positiva. Trata-se do tardio reconhecimento pela lei brasileira da
distino entre empresa e empresrio; os nus e obrigaes assumidos por este ao longo
do exerccio da atividade empresarial devem permanecer sob a sua responsabilidade,
no sendo de se admitir que a sucesso destes comprometa a continuidade da empresa
sob o comando de terceiro.Para evitar fraudes, porm, a alienao deve estar prevista no
plano de recuperao e ser realizada nos termos dos arts. 141 e 142. Assim, a ausncia de
sucesso e a exonerao dos nus deixam de ser aplicadas quando o arrematante for: (i)
scio do devedor ou sociedade por ele controlada; (ii) parente, em linha reta ou colateral
at o 4. grau, consangneo ou afim, do devedor ou de scio do devedor; (iii) identificado
como agente do devedor com o objetivo de fraudar a lei (art. 141, 1.). Ademais, a alienao dever ser realizada judicialmente, adotando-se uma das seguintes modalidades:
(i) leilo, por lances orais; (ii) propostas fechadas; e (iii) prego (art. 142).
Se a ausncia de sucesso por obrigaes de natureza trabalhista e tributria constitui
um dos principais avanos visados pelo legislador, fato que a redao do pargrafo nico
do art. 60 tem suscitado polmica e dificuldade de interpretao, o que compromete a
consecuo de to importante objetivo.
A primeira dificuldade diz respeito s expresses filiais ou unidades produtivas isoladas, empregadas pelo caput do art. 60. Nesse passo, o legislador no adotou a melhor
tcnica, na medida em que as referidas expresses no possuem um significado jurdico
prprio; melhor seria o emprego da expresso estabelecimento, cujo conceito foi amplamente desenvolvido pela doutrina,264 encontrando-se positivado no art. 1.142 do CC.
Na disciplina do Cdigo Civil, o estabelecimento empresarial constitui uma universalidade de fato, ou seja, um conjunto de bens, materiais e imateriais, mveis e imveis,
organizados pelo empresrio, para o exerccio de sua atividade, ou seja, para a produo
ou circulao de bens e servios com intuito lucrativo (art. 966 do CC). O estabelecimento
empresarial, portanto, constitui um objeto unitrio de direitos, qualitativamente distinto
da soma dos bens que o integram. Trata-se de um complexo de bens interdependentes
e interligados sob o ponto de vista funcional voltam-se para a explorao da atividade
empresarial que, como tal, passvel de ser objeto autnomo de negcios jurdicos. Por
isso, a alienao de um dos elementos integrantes do estabelecimento uma mquina,
uma marca etc. no se confunde com a alienao do estabelecimento, que envolve todo
o complexo de bens organizado para o exerccio da atividade.265
264
265
Barreto Filho, Oscar. Teoria do estabelecimento comercial.

Ibidem.
299
Da se pode extrair a primeira concluso quanto ao sentido e ao alcance de filial e unidade produtiva isolada, para o fim de afastar a sucesso tributria na alienao ocorrida em
processo de recuperao judicial: o bem objeto da alienao judicial no pode ser singular
ou isolado, mas preciso que se trate de um conjunto (complexo) de bens, organizados de
forma a permitir a explorao de uma determinada atividade econmica organizada para
a produo ou circulao de bens ou servios. preciso que aos bens objeto da alienao
esteja ligada uma atividade empresarial que possa continuar a ser desenvolvida, a partir
da explorao desses mesmos bens, pelo arrematante. o exerccio de uma determinada
atividade empresarial que une os elementos que integram o estabelecimento.266
Diz-se ento que, se o plano de recuperao envolver a alienao de estabelecimentos
empresariais isolados do devedor, o arrematante no sucede nas obrigaes deste, nem fica
sujeito aos eventuais nus anteriormente incidentes sobre tal universalidade de fato.
A segunda dificuldade decorre da ausncia de meno expressa, pelo pargrafo
nico do art. 60, s obrigaes derivadas da legislao do trabalho, ao contrrio do inciso
II do art. 141, que a elas se refere especificamente. A ausncia de referncia especfica faria
supor que, na recuperao judicial, ocorreria a sucesso do adquirente nas obrigaes
do devedor derivadas da legislao do trabalho?
A resposta que se impe a da no ocorrncia de sucesso, seja qual for o critrio
de interpretao adotado. A interpretao literal do dispositivo leva concluso de que
a regra geral a da no sucesso em relao s obrigaes do devedor, seguindo-se
meno s obrigaes tributrias precedida da palavra inclusive ou seja, a no-sucesso no est restrita s obrigaes tributrias, tendo sido estas mencionadas apenas
como um exemplo.
A interpretao sistemtica corrobora esse entendimento, na medida em que, na recuperao judicial, os titulares de crditos derivados da legislao do trabalho participam
ativamente do processo, votando pela aprovao ou rejeio do plano. Acrescente-se que,
em relao a esses credores, incide uma garantia adicional: o plano de recuperao est
limitado a uma nica alternativa pagamento no prazo mximo de 1 ano (art. 54). Ora,
se o plano dever assegurar o pagamento dos crditos derivados da legislao do trabalho
no prazo mximo de 1 ano, no h por que imaginar que as obrigaes correspondentes
seriam sucedidas pelo arrematante.
Veja-se que o levantamento de recursos por meio do leilo de bens do devedor
pode ser a nica forma encontrada para viabilizar o pagamento dos crditos trabalhistas
no prazo de 1 ano, como determinado pelo art. 54. Nessa linha, se a finalidade da lei
tutelar os crditos derivados da legislao do trabalho (interpretao teleolgica), devese observar que a regra da sucesso pode inviabilizar, por completo, a consecuo de tal
objetivo. A sucesso afastar possveis interessados na aquisio dos bens, impedindo a
arrecadao de recursos que serviriam prioritariamente para pagamento de tais crditos,
nos termos do art. 54. De novo, tal qual no sistema anterior, seriam punidos os trabalhadores e a empresa, e no o empresrio.
266
Barreto Filho, O., op. cit.: O estabelecimento existe em funo da atividade desenvolvida pelo
empresrio. Assim, o veculo que une entre si os elementos do estabelecimento essencialmente
funcional. (...) Como organismo unitrio, objeto especial de tutela jurdica, o estabelecimento s
existe enquanto o complexo de bens que o integram aplicado como instrumento da atividade
empresarial (p. 139-140).
300
A ausncia de meno expressa aos crditos derivados da legislao do trabalho no

pargrafo nico do art. 60, portanto, no significa que em relao a estes permanea a
sistemtica anterior, qual seja, a da sucesso. Nesse campo, a Lei 11.101/2005, que lei
especial, modificou a legislao do trabalho, estabelecendo como regra a no-sucesso
do arrematante dos bens do devedor em processo de recuperao judicial. Essa regra,
em conjunto com o art. 54, como se viu, no prejudica mas vem justamente proteger o
interesse dos trabalhadores.
Cabe analisar, agora, a aplicao do dispositivo em relao s obrigaes tributrias. Observe-se preliminarmente que, estando a sucesso das obrigaes tributrias
prevista no art. 133 do CTN, que tem status de lei complementar, juntamente com a Lei
de Falncia e Recuperao, foi editada a LC 118/2005, que alterou a redao do referido
dispositivo para excluir expressamente a sucesso tributria na hiptese de alienao
judicial de filial ou unidade produtiva isolada em processo de recuperao judicial ou
de falncia (art. 133, 1., II).
A LC 118/2005, no caso de alienaes judiciais de ativos realizadas no mbito da
falncia, determinou que o produto da alienao deve permanecer em conta de depsito
disposio do juzo pelo prazo de 1 ano, contado da data de alienao, somente podendo
ser utilizado para o pagamento de crditos extraconcursais ou de outros crditos que
preferem ao tributrio (art. 133, 3., do CTN). No h regra semelhante, no entanto,
para as alienaes realizadas no mbito do processo de recuperao, podendo os recursos
assim levantados ser livremente utilizados para o pagamento dos credores, segundo a
forma prevista no plano.
de se lembrar, por outro lado, que segundo o art. 57 da Lei a regularidade fiscal
do devedor pressuposto da prpria concesso da recuperao; vale dizer, quando da
aprovao do plano, o devedor dever estar em situao de absoluta regularidade perante o
Fisco. Cabem, tambm quanto a este ponto, as crticas tecidas nos comentrios ao art. 57.
Se o devedor no tiver condies de regularizar suas pendncias tributrias, no poder
recuperar-se, restando, ento, o caminho da falncia, ainda que fosse economicamente
vivel a continuidade de suas atividades; na falncia, a ausncia de sucesso das obrigaes
tributrias trar benefcios efetivos, implicando uma significativa modificao do regime
anterior. Como se viu nos comentrios ao art. 57 esse quadro levou a jurisprudncia, j
nos momentos iniciais de vigncia da lei, a demonstrar uma firme orientao no sentido
de conceder a recuperao judicial, ainda que o devedor no disponha das referidas
certides negativas de dbitos tributrios.
, nesse contexto, que surge a seguinte polmica. Se a recuperao judicial foi
concedida independentemente da apresentao de certides negativas de tributos ou
de certides positivas com efeito de negativas, como se poderia aplicar o art. 60 da Lei
11.101/2005 em relao aos crditos tributrios? Imagine-se, por exemplo, que sobre
um bem objeto da alienao judicial, integrante da unidade produtiva isolada, recaia
uma penhora, deferida em processo de execuo fiscal: esse nus, que recai sobre o bem,
seria extinto pela alienao judicial, conforme prescreve o art. 60 da Lei, ainda que os
recursos arrecadados fossem distribudos aos credores sujeitos recuperao judicial,
sem qualquer garantia preferncia do crdito tributrio?
Essa questo poderia ser posta, com os mesmos efeitos, de forma semelhante, ainda
que ausente a penhora em execuo fiscal, mas houvesse simplesmente a inscrio do
dbito tributrio em dvida ativa, uma vez que o art. 185 do CTN, com redao determi-
301
nada pela LC 118/2005, assim dispe: Art. 185. Presume-se fraudulenta a alienao ou
onerao de bens ou rendas, ou seu comeo, por sujeito passivo em dbito para com a
Fazenda Pblica por crdito tributrio regularmente inscrito como dvida ativa.
A presuno prevista no art. 185 do CTN, evidentemente, elidida pela norma especial, prevista no pargrafo nico do art. 60 da Lei Falimentar, segundo a qual o objeto
da alienao judicial, em processo de recuperao judicial, estar livre de qualquer nus.
Contudo, se no foram observados o art. 57 da Lei 11.101/2005 e o art. 191-A do CTN,
que alam a prova de quitao de tributos como pressuposto da recuperao judicial,
no foram observados, ainda assim, o pargrafo nico do art. 60 continuaria a prevalecer
sobre a presuno prevista no art. 185 do CTN antes mencionado?
Diante desse quadro, poder o Fisco sustentar, nos diversos processos de execuo
fiscal, a ineficcia, em relao ao crdito tributrio, da alienao procedida no processo
de recuperao judicial. Ou seja, se a recuperao judicial concedida sem considerar a
eventual existncia de dbitos tributrios, parece-nos que o Fisco poder argumentar que
a alienao judicial ocorrida no poder ser considerada eficaz em relao aos crditos
tributrios j inscritos em dvida ativa, ou objeto de execues fiscais em curso.
Ressalte-se que no se cuida, na hiptese, de sucesso tributria, mas de ineficcia
da alienao judicial ocorrida no processo de recuperao judicial em relao aos crditos
tributrios descritos no art. 185 do CTN. Essa distino tem efeitos prticos relevantes,
pois, no caso de sucesso, o arrematante torna-se sujeito passivo das obrigaes tributrias
da empresa em recuperao, podendo o Fisco voltar-se, portanto, contra a integralidade
dos bens integrantes do seu patrimnio; ou seja, a responsabilidade no ficaria limitada
aos bens objeto da alienao. J no caso de ineficcia da alienao judicial em relao
ao Fisco, no ocorre a transferncia da obrigao tributria para o arrematante, que,
portanto, no pode ter o restante de seu patrimnio onerado pelos dbitos tributrios; o
Fisco poder, nas execues fiscais movidas contra o devedor em recuperao, requerer
a penhora dos bens objeto da alienao judicial, alegando sua ineficcia em relao ao
crdito tributrio (art. 185 do CTN), mas no pretender incluir o arrematante no plo
passivo da cobrana do dbito tributrio; assim, ainda que os bens objeto da alienao
no sejam suficientes para a satisfao dos crditos tributrios, o valor remanescente da
dvida no poder ser imputado ao arrematante, no podendo ser onerados quaisquer
outros bens integrantes de seu patrimnio.
Essa soluo, a todo sentir, no foi a almejada pelo legislador, que pretendeu desonerar os bens alienados judicialmente no processo de recuperao judicial da sucesso
tributria. Vive-se hoje, porm, um quadro de insegurana e incerteza em vista do excessivo rigor da regra constante do art. 57 da lei falimentar, cuja aplicao, por isso mesmo,
vem sendo afastada pela jurisprudncia, e da falta de uma lei tributria que estabelea
um programa especfico de equacionamento das dvidas tributrias para empresas em
recuperao. , portanto, fundamental para o xito da nova lei falimentar, e da recuperao das empresas, a edio de uma lei tributria que oferea disciplina adequada para
a matria e, sobretudo, que seja consentnea com os meios de recuperao previstos no
art. 50 da Lei 11.101/2005.
Antes de finalizar esse tpico, no se poderia deixar de ressaltar, como um fator que
aumenta decisivamente os nveis de incerteza e de insegurana quanto aplicao da regra
da no-sucesso, o controle jurisdicional difuso que prevalece em relao matria. Com
efeito, nas diversas aes individuais em curso perante a Justia do Trabalho ou perante a
302
Justia Estadual e a Justia Federal (no caso das obrigaes tributrias), podem os juzes
que presidem os respectivos processos decidir pela ocorrncia de sucesso, ainda que
contrariamente ao previamente decidido pelo juiz da recuperao judicial, por ocasio
da alienao judicial dos bens do devedor. Isso pode gerar decises judiciais divergentes
e, o que pior, proferidas num perodo que pode ser longo de tempo. Vale dizer, anos
depois da alienao judicial, pode o arrematante ser surpreendido por uma deciso,
proferida em processo individual, reconhecendo sua responsabilidade por obrigaes
do devedor em recuperao.
A questo complexa e envolve, inclusive, a anlise de competncia de Justia especializada, como a do Trabalho, cujas atribuies so definidas pelo texto constitucional.
Por isso, no o caso, neste estudo, de examin-la com maior profundidade. Importante
ressaltar desde logo, no entanto, que somente ser possvel conferir as necessrias segurana e certeza quanto ausncia, ou no, de sucesso nas alienaes judiciais no mbito
de processos de recuperao, se o controle jurisdicional sobre a matria for concentrado.
E, no caso, no h dvida de que o mais eficiente seria reconhecer ao juiz da recuperao
judicial o poder de decidir a matria (ocorrncia, ou no, de sucesso), devendo tal deciso vincular os juzes que presidirem aes e execues individuais contra o devedor.
Sem certeza e segurana, dificilmente haver xito nas alienaes judiciais de filiais ou
de unidades produtivas do devedor, como forma de recuperar a empresa e estimular a
continuidade da atividade produtiva.
Art. 61. Proferida a deciso prevista no art. 58 desta Lei, o devedor permanecer em
recuperao judicial at que se cumpram todas as obrigaes previstas no plano que se vencerem at 2 (dois) anos depois da concesso da recuperao judicial.
1 Durante o perodo estabelecido no caput deste artigo, o descumprimento de qualquer obrigao prevista no plano acarretar a convolao da recuperao em falncia, nos
termos do art. 73 desta Lei.
2 Decretada a falncia, os credores tero reconstitudos seus direitos e garantias nas
condies originalmente contratadas, deduzidos os valores eventualmente pagos e ressalvados
os atos validamente praticados no mbito da recuperao judicial.

A Lei divide o processo de recuperao em duas fases distintas: (i) a de negociao e
aprovao do plano; e (ii) a de execuo e cumprimento do plano, no prazo de at 2 anos.
Em outros sistemas, h apenas a primeira fase, extinguindo-se o processo de recuperao com a aprovao do plano.267 A lei brasileira, porm, talvez influenciada pelo
regime anterior inclusive no que respeita ao prazo de 2 anos, que era o prazo mximo
para o cumprimento da concordata (art. 156, 1. e 157 do Dec.-lei 7.661/1945) preferiu postergar o encerramento do processo de recuperao para o cumprimento das
obrigaes vincendas at o segundo ano aps a sua concesso, perodo em que a atividade do devedor fica sob a fiscalizao direta e estrita do Poder Judicirio e dos credores,
por meio da assemblia geral, do comit de credores e do administrador judicial, que
mantm suas atribuies.
267
Essa a orientao da lei norte-americana ( 1141, BC) e da lei alem ( 258, InsO).
303
Na realidade, pode-se afirmar que o papel central do comit de credores desempenhado justamente nessa segunda fase, quando dever fiscalizar o cumprimento do plano
pelo devedor, apresentar relatrios mensais, denunciar eventuais irregularidades, apurar
e emitir pareceres quanto a reclamaes dos interessados etc. (art. 27, I e II). O mesmo se
diga em relao ao administrador judicial, que poder fiscalizar as atividades do devedor
em recuperao e, at mesmo, requerer a falncia deste no caso de descumprimento de
obrigao assumida no plano (art. 22, II, d).
Alm da permanncia dos rgos da recuperao em pleno funcionamento assemblia geral de credores, comit de credores e administrador judicial , a segunda
fase do processo de recuperao caracteriza-se pelo maior rigor dispensado ao eventual
descumprimento das obrigaes assumidas no plano. Se o inadimplemento ocorrer
dentro desse perodo, a conseqncia ser a convolao da recuperao em falncia,
independentemente da vontade dos credores cabe ao juiz, de ofcio, decretar a falncia
do devedor nessa hiptese (art. 73, IV), a exemplo do que ocorria no regime anterior da
concordata. Por outro lado, com o encerramento da recuperao por sentena, o descumprimento do plano somente levar decretao da falncia por iniciativa dos credores,
sendo-lhes facultado, ainda, em vez de pleitear a falncia, buscar a tutela especfica de
seus direitos (art. 62).
O 2. do dispositivo estabelece que o descumprimento do plano de recuperao
antes do encerramento do processo leva reconstituio dos direitos originrios dos
credores. Com respeito a essa matria, valem as consideraes tecidas quanto ao art. 59:
o plano de recuperao implica novao dos crditos anteriores ao pedido, mas sob a
condio resolutiva de que a obrigao novada (o plano) seja cumprida nos primeiros
2 anos aps o deferimento da recuperao. No sendo cumpridas as novas obrigaes
nesse perodo, resolve-se o negcio jurdico novado, restaurando-se as relaes jurdicas iniciais, ressalvados os atos validamente praticados no decorrer do processo e os
pagamentos realizados.
Depreende-se, portanto, que a restaurao das relaes jurdicas inicialmente
novadas, a depender do meio de recuperao empregado, pode no ocorrer de forma
plena ou integral, ou pode simplesmente no ocorrer. A interpretao da passagem final
do 2. do art. 61 preservao dos atos validamente praticados no mbito da recuperao leva a concluir que a restaurao dos direitos iniciais pode simplesmente deixar
de ocorrer se tal situao for incompatvel com a preservao desses atos. Em outras
palavras, no caso de eventual conflito entre a restituio das partes ao status quo ante e
a preservao de atos praticados durante o curso da recuperao, prevalecem estes ltimos; essa soluo a nica compatvel com a proteo dos direitos de terceiros, cujas
esferas jurdicas podem ser afetadas pelos atos praticados no curso da recuperao. De
fato, o plano de recuperao pode basear-se na implementao de negcios jurdicos de
natureza irreversvel, ou cuja reversibilidade poderia causar danos de difcil reparao
s prprias partes e, sobretudo, a terceiros. Nesse caso, prevalece o negcio novado, no
se havendo de cogitar da restituio das partes ao estado anterior.
Interpretar o dispositivo no sentido de que seria imperiosa a resoluo do negcio
jurdico novado, ainda que fossem afetados direitos de terceiros, preservando-se apenas
os atos praticados at ento (v.g., resolve-se a sociedade formada entre os credores, preservando-se apenas os atos por ela praticados nesse interregno), implicaria a introduo de
grande incerteza e insegurana no processo de recuperao, a ponto de colocar-se em risco
304
a viabilidade de todo o sistema concebido pela lei. No exemplo do plano de recuperao

baseado na constituio de uma nova sociedade composta pelos antigos credores, basta
imaginar as dificuldades que essa nova sociedade teria para desenvolver suas atividades,
se todos os terceiros que com ela se relacionassem (instituies financeiras, fornecedores
etc.) tivessem conhecimento de que o eventual descumprimento de uma determinada
obrigao constante do plano de recuperao, durante o prazo de at 2 anos, poderia
levar sua dissoluo e liquidao, de modo a restaurar os direitos iniciais dos credores
contra o devedor. A todo sentir, tal nvel de incerteza e de insegurana inviabilizaria por
completo o desenvolvimento das atividades empresariais dessa nova sociedade.
Da defender-se que a nica interpretao do 2. do art. 62 compatvel com os
demais princpios previstos na Lei que os negcios jurdicos validamente praticados
no mbito da recuperao, sobretudo os que afetarem a esfera jurdica de terceiros, devem ser preservados, ainda que isso signifique a impossibilidade de restaurar as relaes
jurdicas inicialmente havidas entre o devedor e os credores.
Para finalizar esse tpico, cumpre observar que a diviso do processo de recuperao em duas fases, tendo a segunda a durao de at 2 anos, parece decorrer mais de uma
influncia do sistema anterior do que propriamente de uma razo pondervel em termos
de eficincia do modelo adotado. A manuteno da empresa em processo de recuperao
por at 2 anos aps a aprovao do plano pode ser vista positivamente, por permitir a fiscalizao das atividades do devedor pelos credores, pelo Ministrio Pblico e pelo Poder
Judicirio durante esse perodo inicial de execuo do plano, bem como por estabelecer
uma punio mais rigorosa para o eventual inadimplemento convolao da recuperao
em falncia. Por outro lado, essa soluo acarreta o aumento dos custos do processo e pode
dificultar a recuperao do crdito do devedor, que por 2 anos ser obrigado a apresentar-se
ao mercado com a expresso, ao lado de seu nome, em Recuperao Judicial.
Ademais, a adoo do prazo fixo de at 2 anos parece excessivamente artificial e
desligada das peculiaridades que os casos concretos podem apresentar. Sendo variados
os meios de recuperao previstos na Lei (art. 50), ao contrrio do que ocorria no regime
anterior, possvel que o plano de recuperao seja cumprido em perodo muito inferior
ou muito superior aos 2 anos, previstos no art. 61. Por exemplo, se o meio de recuperao adotado for a transformao dos crditos em participaes societrias, o plano de
recuperao ser executado logo aps a sua aprovao, no remanescendo obrigaes a
serem cumpridas no prazo de 2 anos; de outra parte, pode o plano de recuperao estabelecer ao devedor a obrigao de realizar pagamentos aos credores em perodo muito
superior aos 2 anos, caso em que o processo de recuperao seria encerrado antes do
cumprimento integral do plano.
Na primeira hiptese plano de recuperao ser integralmente cumprido antes dos
2 anos , nada justificaria a manuteno do devedor em recuperao, pois os aspectos
positivos desse regime (fiscalizao das atividades do devedor e punio mais rigorosa
para o descumprimento do plano) deixariam de ser observados, remanescendo apenas
os aspectos negativos (aumento dos custos do processo e abalo do crdito do devedor
que continuaria a inspirar a desconfiana do mercado, por se apresentar em regime de
recuperao judicial). Da os arts. 61 e 63 estabelecerem que a recuperao ser encerrada com o cumprimento das obrigaes previstas no plano vincendas em at 2 anos da
concesso do regime. Vale dizer, se o plano for cumprido antecipadamente, encerra-se
o processo de recuperao, ainda que no decorrido o prazo.
305
O mesmo no se pode dizer, porm, em relao hiptese de o plano de recuperao

envolver obrigaes a serem adimplidas em perodo posterior aos 2 anos. A interpretao sistemtica dos arts. 61 e 62 deixa patente que a lei definiu o prazo de 2 anos como
um limite mximo para a manuteno do processo de recuperao, justamente para
limitar os aspectos negativos do prolongamento desse regime, que foram anteriormente
apontados. Assim, expirado o prazo de 2 anos, ainda que remanesam obrigaes do
plano a ser cumpridas, encerra-se o processo de recuperao, ficando os credores com a
garantia de que a deciso concessiva da recuperao constitui ttulo executivo judicial,
permitindo-lhes, em caso de descumprimento do plano, requerer a tutela especfica ou
a falncia do devedor (arts. 62 e 94). Veja-se que se encerra a recuperao, ainda que
sejam substanciais as obrigaes do devedor a serem cumpridas aps os 2 anos, o que
demonstra que a lei preferiu adotar um critrio temporal absolutamente formal, desligado
da realidade de cada plano.
Em suma, infere-se que a lei estabelece uma clara diferena de tratamento para o
descumprimento do plano de recuperao em funo do momento em que tal inadimplemento ocorre: nos primeiros 2 anos, acarreta a convolao da recuperao em falncia
e a reconstituio dos direitos primitivos dos credores; nos anos seguintes, em vista do
encerramento do processo de recuperao, no leva necessariamente falncia, salvo
se esta vier a ser pleiteada pelos credores insatisfeitos, nem implica a reconstituio dos
direitos originrios dos credores.
Art. 62. Aps o perodo previsto no art. 61 desta Lei, no caso de descumprimento de
qualquer obrigao prevista no plano de recuperao judicial, qualquer credor poder requerer
a execuo especfica ou a falncia com base no art. 94 desta Lei.

O art. 62 cuida das obrigaes previstas no plano de recuperao a serem cumpridas
depois de expirado o prazo de 2 anos da concesso do regime, previsto no art. 61. Uma
vez cumprido o plano de recuperao pelo devedor nos primeiros 2 anos, encerra-se o
processo de recuperao por sentena. Com o advento da sentena de encerramento da
recuperao, as obrigaes vincendas previstas no plano (negcio novado) no mais podero ser resolvidas, com a conseqente restaurao dos direitos e garantias inicialmente
detidos pelos credores. Assim, a estes caber exigir o cumprimento da obrigao novada,
seja pleiteando tutela especfica, seja requerendo a falncia do devedor, haja vista que
tais obrigaes esto previstas em ttulo executivo judicial (art. 59, 1.).
Nessa medida, conclui-se que, encerrado o processo de recuperao, as obrigaes
do devedor, ainda que constantes do plano de recuperao, seguem o regime jurdico de
todas as suas demais obrigaes, bem assim o regime das obrigaes anlogas de empresrios que jamais estiveram envolvidos em um processo de recuperao judicial. A nica
diferena de tratamento reside no fato de que o devedor a quem tiver sido concedida a
recuperao judicial h menos de 5 anos no poder requerer novamente o regime (art.
48, II). Passados cinco anos da concesso do regime, podem ainda remanescer obrigaes
previstas no plano de recuperao, mas o devedor (recuperado) no observar nenhuma
diferena de tratamento em relao a outros empresrios.
306
Art. 63. Cumpridas as obrigaes vencidas no prazo previsto no caput do art. 61 desta
Lei, o juiz decretar por sentena o encerramento da recuperao judicial e determinar:
I o pagamento do saldo de honorrios ao administrador judicial, somente podendo
efetuar a quitao dessas obrigaes mediante prestao de contas, no prazo de 30 (trinta)
dias, e aprovao do relatrio previsto no inciso III do caput deste artigo;
II a apurao do saldo das custas judiciais a serem recolhidas;
III a apresentao de relatrio circunstanciado do administrador judicial, no prazo mximo de 15 (quinze) dias, versando sobre a execuo do plano de recuperao pelo devedor;
IV a dissoluo do Comit de Credores e a exonerao do administrador judicial;
V a comunicao ao Registro Pblico de Empresas para as providncias cabveis.

O art. 63 cuida da sentena de encerramento do processo de recuperao judicial,
que marca a volta do devedor normalidade no exerccio de sua atividade empresarial.
O requisito para o encerramento da recuperao o cumprimento pelo devedor das
obrigaes vincendas em at 2 anos da concesso do regime.
Como afirmado nos comentrios ao art. 61, a definio desse prazo de 2 anos demonstra a influncia do regime anterior, no qual o prazo mximo da concordata tambm
era de 2 anos. Ocorre que no modelo de recuperao, adotado pela nova Lei, o prazo de 2
anos pode ter pouca relao com a realidade concreta do plano de recuperao aprovado:
pode ser muito longo, sendo o plano integralmente cumprido antecipadamente, o que
levar ao imediato encerramento do processo, mas tambm pode ser exguo, desde que
o plano estabelea obrigaes vincendas em prazo superior.
De qualquer forma, a limitao do prazo em 2 anos para encerramento da recuperao positiva, na medida em que impede o indefinido prolongamento do processo, o que
implicaria a assuno de custos relevantes e impediria o devedor de voltar a desenvolver
suas atividades em situao de normalidade e, portanto, em condies de igualdade
com seus concorrentes no mercado. A rigor, a Lei poderia ter adotado a sistemtica de
encerrar o processo com a aprovao do plano, como ocorre nas leis norte-americana
e alem. No tendo sido essa a orientao adotada, melhor do que a ausncia de prazo
para encerramento do processo a definio do limite de 2 anos.
Nos incs. I a V do dispositivo, so previstas as providncias a serem determinadas
pelo juiz na sentena que encerrar o processo. Deve o juiz determinar: (i) o pagamento
do saldo de honorrios do administrador judicial, devendo este prestar contas de sua
administrao no prazo de 30 dias (inc. I); (ii) a apurao do saldo de custas judiciais a
serem recolhidas (inc. II); (iii) a apresentao de relatrio pelo administrador judicial
sobre a execuo do plano de recuperao pelo devedor (inc. III); (iv) a dissoluo do
comit de credores e a exonerao do administrador judicial (inc. IV); e (v) a comunicao ao Registro Pblico de Empresas sobre a extino do processo para as providncias
cabveis, dentre as quais, a excluso da expresso em Recuperao Judicial ao lado do
nome do devedor.
A respeito dessas providncias algumas breves observaes fazem-se pertinentes.
Quanto ao pagamento do saldo dos honorrios do administrador judicial, por ocasio
da sentena, o valor destes j ter sido determinado, nos termos do art. 24. A falta de
307
pagamento pelo devedor, por outro lado, no levar decretao da falncia, j que a essa
altura a recuperao j estar encerrada, devendo o administrador valer-se das vias prprias para a satisfao do seu direito. Com respeito ao relatrio do administrador quanto
execuo do plano pelo devedor, tambm no parece fazer maior sentido, na medida
em que tal relatrio ser de pouca valia aps a prolao da sentena de encerramento do
processo. O relatrio seria til se fosse apresentado antes da sentena, constituindo um
importante elemento de informao ao juiz para verificar a presena de um dos requisitos
para o encerramento do processo, qual seja, o cumprimento do plano pelo devedor.
Art. 64. Durante o procedimento de recuperao judicial, o devedor ou seus administradores sero mantidos na conduo da atividade empresarial, sob fiscalizao do Comit,
se houver, e do administrador judicial, salvo se qualquer deles:
I houver sido condenado em sentena penal transitada em julgado por crime cometido
em recuperao judicial ou falncia anteriores ou por crime contra o patrimnio, a economia
popular ou a ordem econmica previstos na legislao vigente;
II houver indcios veementes de ter cometido crime previsto nesta Lei;
III houver agido com dolo, simulao ou fraude contra os interesses de seus credores;
IV houver praticado qualquer das seguintes condutas:
a) efetuar gastos pessoais manifestamente excessivos em relao a sua situao patrimonial;
b) efetuar despesas injustificveis por sua natureza ou vulto, em relao ao capital ou
gnero do negcio, ao movimento das operaes e a outras circunstncias anlogas;
c) descapitalizar injustificadamente a empresa ou realizar operaes prejudiciais ao
seu funcionamento regular;
d) simular ou omitir crditos ao apresentar a relao de que trata o inciso III do caput do
art. 51 desta Lei, sem relevante razo de direito ou amparo de deciso judicial;
V negar-se a prestar informaes solicitadas pelo administrador judicial ou pelos
demais membros do Comit;
VI tiver seu afastamento previsto no plano de recuperao judicial.
Pargrafo nico. Verificada qualquer das hipteses do caput deste artigo, o juiz destituir
o administrador, que ser substitudo na forma prevista nos atos constitutivos do devedor ou
do plano de recuperao judicial.

Antes de examinar o sentido e o alcance do dispositivo, cumpre cuidar da expresso
devedor nele empregada. Segundo o art. 190, todas as vezes que a lei referir-se a devedor
ou falido compreender-seque a disposio tambm se aplica aos scios ilimitadamente
responsveis; portanto, a expresso no abrange os scios das sociedades de responsabilidade limitada (v.g., sociedade annima Lei 6.404/1976; e sociedade limitada art.
1.052 e ss., do CC).
Assim, adotando-se uma interpretao literal, infere-se que o art. 64, ao empregar a
expresso devedor, aplica-se: (i) no caso do empresrio individual, pessoa natural que
exerce o negcio; (ii) no caso das sociedades de responsabilidade ilimitada personificadas,
prpria sociedade e aos scios ilimitadamente responsveis; (iii) no caso das sociedades
de responsabilidade limitada personificadas, prpria sociedade, e no aos seus scios.
308
Ocorre que a referncia a devedor no caso das sociedades personificadas de responsabilidade limitada pode levar a solues inadequadas. Em relao a essas sociedades,
melhor seria que, em vez de ao devedor, a lei se dirigisse ao scio controlador (o verdadeiro
empresrio a conduzir atividade, como afirma Comparato268). Ao referir-se a devedor, em
vez de a scio controlador, o art. 64 est a determinar o afastamento da prpria sociedade
empresria do exerccio de suas atividades, em prejuzo dos seus scios no-controladores, que podem no ter como na maioria dos casos no tero nenhuma relao com
os atos irregulares que levaram deciso de afastamento.
Assim, o gestor judicial, a ser nomeado em substituio ao devedor, passaria a gerir os
negcios empresariais de fora da estrutura societria, afastando indevidamente os scios
no-controladores, que tm legtimo interesse no processo de recuperao da empresa.
Da porque seria recomendvel que o art. 64, e tambm o art. 65, como se ver, no caso
das sociedades empresrias personificadas de responsabilidade limitada (v.g., sociedades
annimas e sociedades limitadas), determinasse o afastamento no do devedor, mas do
scio controlador, assumindo o gestor judicial, ento, as funes deste, de modo a conduzir
os negcios a partir da estrutura societria j existente, sem se afastarem indevidamente
os scios no-controladores.
O dispositivo revela a confuso ainda muito presente na lei, na doutrina e na jurisprudncia ptrias entre as figuras dos scios, da sociedade e dos seus administradores,
ou ainda entre o empresrio e a empresa;269 isso talvez se explique pela alta concentrao
do poder empresarial no Brasil,270 que dificulta entrever as fronteiras entre as figuras
do scio controlador, da sociedade e de seus administradores, ou entre a sociedade e
a empresa, todos submetidos ao poder de comando quase que absoluto do primeiro.
A m compreenso da lei em relao ao fenmeno societrio, evidenciada neste dispositivo, reflete-se, como se ver, na prpria definio das hipteses que permitem o
afastamento do devedor ou dos seus administradores. Muitas das condutas previstas
na lei jamais poderiam ser praticadas pelo devedor-sociedade empresria, somente
podendo vir a s-lo por seu scio controlador ou por seus administradores (v.g., os
crimes previstos no inciso I).
Pelas razes antes expostas, defende-se que, em se tratando de sociedade personificada de responsabilidade limitada, a melhor interpretao dos arts. 64 e 65 que, em
vez de devedor, deve-se ler scio controlador. Assim, nos comentrios que se seguem a
respeito desses dispositivos, sempre que se fizer referncia a devedor, salvo melhor juzo,
e para evitar leso a direitos de scios minoritrios, deve-se entender scio controlador,
na hiptese de tratar-se de sociedade personificada de responsabilidade limitada.
Se faz algum sentido manter a categoria jurdica do empresrio (o antigo comerciante) no campo
das sociedades mercantis, no hesitamos em asseverar que o controlador o empresrio (Comparato, Fbio K. O poder de controle na sociedade annima, p. 104 e 106. Muito embora o art. 966
do CC defina como empresrio quem exerce a atividade ou seja, a prpria sociedade-pessoa
jurdica , esse diploma legal no ignora a figura do controlador (art. 1.098), que , porm, clara
e minudentemente regulada pela Lei 6.404/1976 (Lei das Sociedades Annimas art. 116 e ss.),
a qual impe ao seu titular um feixe de deveres e responsabilidades prprios sua funo de
comandante da atividade empresarial.
269
Comparato, Fbio K. O poder de controle na sociedade annima, p. 89-90.
270
Furtado, Celso. Formao econmica do Brasil; Salomo Filho, Calixto. Direito concorrencial
as estruturas, p. 42-45.
268
309
Ao manter o devedor e seus administradores na conduo dos negcios durante a

recuperao, sob a fiscalizao do comit de credores e do administrador judicial, admitindo, por outro lado, o seu afastamento pelo juiz em determinadas hipteses, o art.
64 segue a orientao adotada na maioria dos pases.271
Ao lado da suspenso automtica das aes e execues dos credores com o
processamento do pedido (automatic stay), a manuteno do devedor e dos administradores no comando da atividade empresarial durante a recuperao (na terminologia da doutrina norte-americana, debtor-in-possession272) constitui um dos principais
fatores que aumentam o poder de barganha do devedor, estimulando a reorganizao
empresarial.273
De certa perspectiva, a manuteno do devedor e dos administradores negativa,
na medida em que pode levar a excessivos desvios da absolute priority rule, dificultando,
ademais, a proteo do interesse da sociedade na recuperao da empresa; defende-se,
assim, a imediata substituio do devedor e dos administradores por um administrador
judicial, cujo dever seria o de proteger todos os interesses em jogo (devedor e credores),
buscando uma soluo consentnea com o interesse social. Essa soluo eliminaria
custos de transao e estimularia a obteno de resultados favorveis coletividade em
geral, e no aos titulares de um interesse especfico. A substituio imediata do devedor
e seus administradores, porm, como se observou, no adotada pela maioria dos pases;
prefere-se limitar o poder do devedor e dos administradores por meio da interferncia do
juiz diretamente, ou de rgos como o comit de credores ou o administrador judicial,
a substitu-los logo no incio do processo.
A exceo que merece nota a lei do Reino Unido, que prev a nomeao imediata
de um receiver ou de um administrator logo no incio do processo. O receiver nomeado
pelos credores com garantia, ao passo que o administrator nomeado pelo juiz, conforme a recuperao se processe por uma das duas formas previstas na lei: a administrative
receivership e a administration. A soluo adotada nesse modelo, embora reduza os
custos de transao, permita a adoo de solues rpidas e evite desvios da ordem de
classificao dos crditos, leva a uma excessiva proteo dos credores, implicando o
risco de liquidao prematura de empresas economicamente viveis e de restrio ao
investimento.274 Essa caracterstica do regime do Reino Unido, no entanto, no se deve
apenas ao afastamento do devedor e seus administradores no incio do processo, mas
Como regra geral, a manuteno dos scios e administradores do devedor durante o processo
de recuperao, com variados graus de interferncia do juiz e dos rgos da recuperao (v.g.,
comit de credores, administrador judicial) prevista nas leis dos Estados Unidos, da Alemanha
e da Frana, entre outras. A lei do Reino Unido, por outro lado, afasta-se desse modelo. A esse
respeito, cf. Bolton, Patrick. Towards a statutory approach to sovereign debt restructuring lessons
from corporate bankruptcy practice around the world. International Monetary Fund Staff Papers. v.
50. 2003. p. 41-71. Cf. Berkovitch, e. et al. The design of bankruptcy law: a case for managements
bias in bankruptcy reorganizations.
272
Roe, Mark, Corporate reorganization and bankruptcy, p. 11.
273
Atiyas, Izak, Bankruptcy policy, Regulatory policies and reform: a comparative perspective.
274
To summarize, the U.K. system avoids some of the main problems of the U.S. reorganization procedures and more closely respects the creditors bargain. However, these advantages are achieved
possibly at the cost of premature liquidations and underinvestment (Atiyas, Izak. Bankruptcy
policy, p. 156). ROE, Mark. Corporate reorganization and bankruptcy, p. 11.
271
310
tambm a outros fatores que conduzem a uma grande proteo do interesse dos credores com garantia.275 Por conta desses fatores negativos, com a introduo da figura da
administration, o modelo ingls procura introduzir modificaes que o aproximam do
sistema do Chapter 11 norte-americano.276
A preferncia pela manuteno do devedor e seus administradores decorre do
reconhecimento de que, ainda que possa significar um aumento dos custos de transao
e desvios significativos da absolute priority rule, tal soluo traz como pontos positivos:
(i) incentiva o devedor a no postergar a distribuio do pedido de recuperao, (ii) no
gera ao devedor averso ao crdito, (iii) evita a adoo de projetos com risco excessivo,
na medida em que o devedor, na recuperao, pode obter para si uma parcela do valor
da empresa, (iv) possibilita a elaborao do plano por quem detm mais informaes
sobre a empresa e (v) estimula a reorganizao, na medida em que confere poder de
barganha ao devedor. A manuteno do devedor e seus administradores na conduo
do negcio pode resultar, portanto, em resultados ex ante (itens I a III, supra) e ex post
(itens IV e V, supra) positivos.277
A possibilidade de o juiz afastar os scios e os administradores em determinadas
hipteses , por outro lado, de fundamental importncia. preciso distinguir a empresa
(atividade) e o estabelecimento (complexo de bens) do empresrio (sujeito da atividade);278 sob o comando de um determinado empresrio, a atividade pode ter sido mal
sucedida, o que no significa que no poderiam ser obtidos resultados positivos, caso
o seu exerccio, juntamente com o complexo de bens, fosse transferido para um outro
empresrio. Essa mudana da titularidade da atividade empresarial pode ser essencial
para permitir a recuperao da empresa e para a aprovao do plano pelos credores,
sobretudo, quando estes no confiam na competncia, ou ainda pior, na probidade do
empresrio anterior.
Diante da realidade econmica brasileira, caracterizada pela concentrao do poder
empresarial ausncia de clara distino entre scio, sociedade e administradores, e no
pela disperso acionria, a possibilidade de afastar o empresrio anterior ainda mais
relevante, constituindo um imperativo para o cumprimento da funo pblica da lei
de recuperao da empresa. preciso distinguir a empresa do empresrio, devendo-se
preservar a primeira, ainda que para tanto seja necessrio o afastamento do seu primitivo
The shareholders or incumbent of the debtor are afforded smaller, if any, bargaining power by
the U.K. insolvency procedures than they would be by the U.S. bankruptcy reorganization procedure. Control in the U.K. system is exercised by the receiver, administrator, or liquidator, all
of whom are certified insolvency practitioners (and often accountants). () However, whereas
the U.S. system creates strong incentives to maintain a company as a going concern even when
it is worth more in liquidation, the U.K. system may do just the opposite. By emphasizing the
rights of creditors, and in many cases giving priority to secured creditors, the system may result
in premature liquidations. Although it may be to early to judge the impact of the administration
procedure, the small number of administration cases perhaps a few hundred compared with
thousands of receiverships suggests that administration has not procedure a radical change in
the U.K. insolvency system (Atiyas, Izak. Bankruptcy policy, p. 155-156).
276
Aghion, P. et al. Insolvency reform in the UK: a revised proposal, p. 67-74.
277
Cf. Berkovitch, e. et al. The design of bankruptcy law: a case for managements bias in bankruptcy
reorganizations, p. 441-464; Hart, O., Different approaches to bankruptcy, p. 5.
278
Bulgarelli, Waldrio. A teoria jurdica da empresa; Barreto Filho, Oscar, Teoria do estabelecimento
comercial.
275
311
comandante. Vindo de encontro a essa realidade, a Lei previu expressamente, entre os

meios de recuperao, a alterao do controle societrio e o afastamento total ou parcial
dos administradores (art. 50, incs. III e IV do).
Para a prpria aprovao do plano de recuperao, contudo, o imediato afastamento do devedor e de seus administradores pode ser fundamental, eliminando, com isso,
uma barreira que pode tornar excessivamente altos os custos de transao,279 levando
a resultados no positivos, quais sejam: (i) a no-aprovao do plano de recuperao e,
portanto, a decretao da falncia, pela recalcitrncia do devedor e seus administradores;
ou (ii) a aprovao de plano que implique excessivo desvio da ordem de classificao
dos crditos, com efeitos ex ante negativos.280
Veja-se que, no sistema da lei brasileira, a resistncia oferecida pelo devedor no
processo de negociao agravada pela impossibilidade de o juiz superar o eventual veto
por ele imposto aprovao do plano (art. 56, 3.), ainda que essa rejeio se mostre
incompatvel com a proteo de todos os demais interesses em jogo, orientao essa
que, como se viu, afasta-se da seguida pela maioria dos pases (v.g., Estados Unidos e
Alemanha).281 Essa orientao impossibilidade de o juiz superar o veto do devedor na
votao do plano pe ainda em maior relevo a disposio do art. 64, na medida em que
o afastamento do devedor e de seus administradores no curso do processo de recuperao
constitui a nica forma, mesmo que indireta, de superar o veto abusivo do devedor
reorganizao da empresa. Como se ver, porm, os critrios definidos pelo art. 64 para
o afastamento dificultam a obteno desse objetivo.
Ao cuidar do afastamento do devedor e seus administradores, a lei aproxima-se do
modelo norte-americano para admiti-lo em casos de crime, fraude, negligncia ou grave
incompetncia administrativa. Assim, a exemplo do que ocorre na experincia norte-americana, de se imaginar que sero raros os casos em que o juiz afastar o devedor e seus
administradores com fundamento no art. 64.282
Como j afirmado, para eliminar esses altos custos de transao, que comprometem a eficincia
do processo de recuperao, LoPucki e Whitford defendem a possibilidade de o juiz, no regime
da lei norte-americana, afastar preliminarmente os acionistas do devedor preemptive cram
down sempre que se demonstre com clareza a insolvncia da sociedade e a impossibilidade de
se reservar algum valor, no processo de recuperao, aos scios. Vale cf. a seguinte passagem:
In a recently published article we proposed that the bankruptcy courts enter preemptive cram
down orders, extinguishing the interests of the shareholders of clearly insolvent debtors. The
purpose of these orders would be to prevent shareholders who have no plausible claim to share
in the distribution under the absolute priority rule from disrupting the reorganization process
in the hopes of obtaining such a share through negotiations. Our proposal would have most
impact in the cases of large, publicly held companies, where it would tend to reduce the costs
of reorganization while bringing case outcomers closer in accord with the absolute priority
rule (Preemptive cram down, p. 625).
280
Como foi visto, o desvio da absolute priority rule tem efeitos ex ante positivos, mas excessivos
desvios dessa regra podem produzir efeitos negativos, como por exemplo o aumento do custo
do financiamento, em vista da maior insegurana dos credores no que se refere ao recebimento
de seus crditos. A respeito dos efeitos ex ante negativos que decorrem de excessivo desvio da
absolute priority rule, v. Bebchuk, L. Ex ante costs of violating absolute priority in bankruptcy.
281
Cf. comentrios ao art. 56, 3., supra.
282
So raros os casos de afastamento, pelo juiz, do devedor e seus administradores. O estudo emprico
dos processos de recuperao norte-americanos, no entanto, demonstra que h uma elevada taxa
279
312
A realidade brasileira , porm, muito distinta da norte-americana, sendo marcada

pela elevada concentrao do poder empresarial, o que exigiria uma soluo diversa.
Seria recomendvel que a lei ampliasse as hipteses de afastamento do devedor e
conferisse ao juiz maior poder de interferncia em relao matria; alm dos casos
de crime, fraude ou negligncia administrativa, seria importante que a lei tivesse permitido o afastamento do devedor e seus administradores, por exemplo, pela vontade
de parcela significativa dos credores, ou ainda por atos praticados em sentido contrrio aos objetivos da recuperao. Em certa medida, essa a abordagem da lei alem,
que permite ao juiz a manuteno do devedor e seus administradores na conduo
do negcio desde que, entre outros requisitos, de acordo com as circunstncias do
caso, seja de se esperar que tal deciso no provocar demora no procedimento ou
qualquer outro prejuzo para os credores ( 270(2)3, InsO). Lamentavelmente, no
foi essa a orientao adotada na lei brasileira, de sorte que o afastamento do devedor
e seus administradores somente poder ocorrer nas hipteses taxativamente previstas
nos incisos I a VI.
No inciso I, fica estabelecido o afastamento do devedor ou dos administradores se
houverem sido condenados, em sentena penal transitada em julgado, por crime cometido em recuperao judicial ou falncia anteriores ou por crime contra o patrimnio,
a economia popular ou a ordem econmica previstos na legislao vigente. Trata-se de
um requisito objetivo e de difcil ocorrncia. H de se observar, a esse respeito, que evidentemente a sociedade empresria quando for o devedor no poder ser condenada
pelos crimes relacionados no dispositivo, mas sim o seu scio controlador.
O inciso II contenta-se com a existncia de indcios veementes de crimes previstos
na prpria Lei. Nesse caso, no se faz necessria a condenao passada em julgado, bastando a verificao de indcios, qualificados pelo adjetivo veementes.283
O inciso III trata de atos praticados pelo devedor ou por seus administradores
contra os interesses dos credores, maculados por vcios que levam sua nulidade ou
anulabilidade, quais sejam, dolo (art. 145 do CC), fraude (art. 158 do CC) e simulao
(art. 167 do CC).
O inciso IV relaciona condutas que caracterizam m administrao ou confuso
patrimonial: (i) efetuar gastos pessoais manifestamente excessivos; (ii) efetuar despesas
injustificveis por sua natureza ou vulto em relao natureza ou gnero do negcio ou
de substituio dos administradores durante o processo de recuperao, o que indica que o poder
dos scios de manter as pessoas de suas confiana na administrao, ainda que contrariamente
vontade dos credores ou dos acionistas no-controladores, no to presente quanto se poderia
num primeiro momento imaginar. Cf. Gilson, Stuart C. Management turnover and financial distress,
p. 241-262; Gilson, Stuart C., Kose, John e Lang, Larry. Troubled debt restructurings: an empirical
study of private reorganization of firms in default, p. 315-353.
283
Segundo o art. 239 do CPP, considera-se indcio a circunstncia conhecida e provada, que,
tendo relao com o fato, autorize, por induo, concluir-se a existncia de outra ou outras
circunstncias. Para Mirabete, o indcio seria um tipo de prova indireta da infrao penal. Na
prova indireta, a representao do fato a provar se faz atravs da construo lgica: esta que
revela o fato ou circunstncia. Na prova direta, o fato revelado sem a necessidade de qualquer
processo lgico construtivo: a prova a demonstrao do fato ou circunstncia. tanto mais
forte o indcio quanto mais ntima sua relao com o fato (Mirabete, Julio Fabbrini. Processo
Penal, p. 316-317).
313
a outras situaes anlogas; (iii) descapitalizao da empresa ou realizao de operaes

prejudiciais ao seu funcionamento; e (iv) simulao ou omisso de crditos na relao de
credores que deve ser apresentada juntamente com a petio inicial da ao de recuperao
(art. 51, III), sem amparo em deciso judicial ou relevante razo de direito.
O inciso V cuida do descumprimento de dever imposto pela Lei de Recuperao,
qual seja, a prestao de informaes solicitadas pelo administrador judicial ou pelo
comit de credores, sano essa da maior relevncia, na medida em que torna efetivo o
poder de fiscalizao desses rgos.
Finalmente, o inciso VI cuida da hiptese de o afastamento estar previsto no plano
de recuperao, como j se afirmou ser possvel, nos termos dos incisos III e IV do art.
50, que relaciona exemplificativamente os meios de recuperao.
Em concluso, v-se que a lei brasileira foi tmida no tratamento das hipteses
de afastamento do devedor e seus administradores, o que poder resultar em altos
custos de transao, em excessivos desvios da absolute priority rule e na inviabilizao
da aprovao de planos de recuperao que, embora contem com o esmagador apoio dos
credores e venham de encontro ao interesse social, sero rejeitados pela discordncia
do devedor, nos termos do 3. do art. 56, antes comentado, justamente porque estabeleceriam, como uma de suas condies, o seu afastamento da conduo da atividade
empresarial. Ao restringir excessivamente o afastamento do devedor e seus administradores da conduo da atividade empresarial, portanto, a lei pode novamente salvar o
empresrio, mas punir a empresa.
Quanto ao pargrafo nico do dispositivo, depreende-se que, uma vez decidido o
afastamento dos administradores do devedor, sem que se tenha determinado o afastamento de seus scios controladores, a substituio dos primeiros deve ser feita nos termos
dos atos constitutivos da sociedade, ou de acordo com o que for definido no plano de
recuperao, se a substituio foi definida por este.
Na primeira hiptese, a nomeao dos novos administradores ser feita pelo prprio
scio controlador, o que poder tornar absolutamente ineficaz a medida do ponto de
vista de proteo ao interesse dos credores, salvo se este scio no teve nenhuma participao nos atos praticados por tais administradores. Tal situao (no-participao
do controlador em relao aos atos dos administradores) rara de ocorrer, em face da
realidade empresarial brasileira, marcada pela concentrao do poder econmico, na qual
os administradores ficam em posio de absoluta subordinao ao controlador, pouco
fazendo sem a prvia autorizao deste.
Por outro lado, o afastamento do devedor (empresrio individual), ou dos scios
controladores do devedor (empresa societria personificada) como melhor ficaria
disposto na lei leva nomeao do gestor judicial, nos termos definidos pelo art. 65,
adiante examinado.
Art. 65. Quando do afastamento do devedor, nas hipteses previstas no art. 64 desta Lei,
o juiz convocar a assemblia-geral de credores para deliberar sobre o nome do gestor judicial
que assumir a administrao das atividades do devedor, aplicando-se-lhe, no que couber,
todas as normas sobre deveres, impedimentos e remunerao do administrador judicial.
1 O administrador judicial exercer as funes de gestor enquanto a assemblia-geral
no deliberar sobre a escolha deste.
314
2 Na hiptese de o gestor indicado pela assemblia-geral de credores recusar ou estar

impedido de aceitar o encargo para gerir os negcios do devedor, o juiz convocar, no prazo
de 72 (setenta e duas) horas, contado da recusa ou da declarao do impedimento nos autos,
nova assemblia-geral, aplicado o disposto no 1 deste artigo.

Se a interpretao do artigo for no sentido de que, mesmo no caso da sociedade empresria, esta que deve ser afastada, e no o seu scio controlador, os scios
no-controladores desta sero prejudicados, na medida em que no tero nenhuma
vinculao, a partir desta data, com o desenvolvimento da atividade empresarial, que
passar a ser conduzida pelo gestor judicial nomeado pela assemblia geral de credores.
Entendendo-se, por outro lado, que a lei pretendeu referir-se ao scio controlador, como
parece mais correto pelas razes anteriormente alinhadas, o gestor judicial assume a
posio de controle, exercendo suas prerrogativas, portanto, de dentro da estrutura
societria, sem afetar, dessa forma, o interesse dos scios no-controladores. Nesse
caso, o poder de controle ser detido pelo gestor nomeado pela assemblia geral de
credores, que dever exerc-lo no interesse no apenas destes, mas tambm dos scios
da sociedade devedora.284
Ressalte-se que a funo do gestor no de mero fiscal da administrao, devendo
ele prprio exerc-la no interesse dos scios e dos credores, inclusive trabalhadores. As
normas sobre remunerao, deveres e impedimentos relativas ao administrador judicial
so, porm, inteiramente aplicveis ao gestor, dada a similitude das funes exercidas.
Tanto assim que, at a nomeao do gestor pela assemblia geral de credores, deve o
administrador judicial, nomeado pelo juiz, exercer as funes correspondentes.
Ao atribuir a prerrogativa de nomear o gestor judicial assemblia geral de credores, a Lei orientou-se por outorgar maior poder decisrio aos credores, entendendo que,
ante o afastamento do devedor ou de seus administradores, aqueles so as pessoas mais
adequadas para definir os rumos da atividade empresarial, em vista de seu interesse no
recebimento dos crditos, o que, na empresa em crise econmico-financeira, passa a depender diretamente do xito da atividade, colocando o fixed claim (crdito) em situao
anloga ao residual claim (direito dos scios aos lucros).285
louvvel, ademais, que a lei brasileira no tenha atribudo a uma determinada
classe a eleio do gestor judicial, mas tenha estabelecido sua eleio pela assemblia
geral, de acordo com o quorum da maioria dos crditos presentes, independentemente
LoPucki, Lyinn M., Whittford, William C. Corporate governance in the bankruptcy reorganization
of large, publicly held companies.
285
Gulati, M., Klein, W. e Zolti, E. Connected contracts, p. 887. V, ainda, LoPucki e Whittford: We
do not doubt that placing control of the reorganizing firm in the hands of parties who have both
the risk of loss and the possibility of gain can be an effective way to promote wealth maximizing
behavior. The primary problem often unrecognized is that there will commonly be more than
one class of claims or interests that qualify simultaneously as the residual owner of insolvent
firm. The prescription that control should lie with the residual owners does not tell us how control
should be apportioned among those classes (Corporate governance in the bankruptcy reorganization
of large, publicly held companies, p. 772).
284
315
de sua diviso em classes (art. 42). Essa soluo evita os efeitos negativos verificados no
sistema do Reino Unido, em que o receivership nomeado pelos credores com garantia,
o que tem levado ao risco de liquidaes prematuras de empresas viveis e ao favorecimento dessa classe em detrimento de outras.286
O gestor, assim nomeado, no representante de nenhuma classe de credores,
nem do devedor, havendo de proteger todos os interesses em jogo, buscando a consecuo do interesse pblico que preside a recuperao da empresa; os objetivos do art.
47, nesse contexto, so a diretriz a ser necessariamente observada nos atos praticados
pelo gestor judicial.287 Cabe ao juiz, de sua parte, fiscalizar a atuao do gestor, determinando sua substituio, no caso do descumprimento de seus deveres; para tanto, o
juiz conta com a colaborao do administrador judicial, por ele nomeado, e do comit
de credores.
Art. 66. Aps a distribuio do pedido de recuperao judicial, o devedor no poder
alienar ou onerar bens ou direitos de seu ativo permanente, salvo evidente utilidade reconhecida pelo juiz, depois de ouvido o Comit, com exceo daqueles previamente relacionados
no plano de recuperao judicial.

Ainda que o devedor e os administradores sejam mantidos na conduo do negcio
(debtor-in-possession), a distribuio do pedido de recuperao cria algumas restries
sua liberdade de atuao. Dentre essas restries, talvez a mais importante seja a impossibilidade de alienar ou onerar bens de seu ativo permanente, salvo utilidade reconhecida
pelo juiz, depois de ouvido o comit de credores.
Numa perspectiva de maior proteo aos credores, seria de se admitir a alienao ou
onerao de bens do ativo permanente, desde que houvesse a concordncia do comit de
credores, ou seja, o poder de deciso quanto matria caberia a esse rgo de representao
do interesse do conjunto de credores. A soluo adotada, no entanto, foi a de outorgar
ao juiz a deciso sobre a matria, ainda que se tenha exigido a prvia manifestao do
comit de credores. Essa manifestao, no entanto, no ser vinculante para o juiz, que
Atiyas, Izak. Bankruptcy policy. Regulatory policies and reform: a comparative perspective;
Aghion, P. et al. Insolvency reform in the UK. a revised proposal. Insolvency law and practice v.
11, 1995.
287
A doutrina norte-americana tem reconhecido aos administradores ou ao trustee da empresa em
recuperao o dever de atuar no sentido da maximizao do seu valor, em benefcio de todo o
conjunto de titulares de interesse. Gilson assevera: Managements responsibilities in a debt
restructuring are further complicated by corporate governance issues. When a firm is near
insolvency, do managers owe a fiduciary duty mainly to current shareholders or to creditors,
who are essentially shareholders in waiting? () Currently in the United States, the courts
have determined that when a firm is insolvent, managers are obligated to take actions that
maximize the value of the firm effectively weighting the interests of both creditors and shareholders (Gilson, Stuart G. Creating value through corporate restructuring, p. 16; ainda a esse
respeito, v. Coffee Jr., John. Courts has a new idea of directors duty, p. 18; Lopucki, Lyinn M.,
Whittford, William C. Corporate governance in the bankruptcy reorganization of large, publicly
held companies.
286
316
poder autorizar a alienao ou onerao do ativo permanente, desde que reconhea a

existncia de evidente utilidade.
No caso de bens sobre os quais incidir garantia real, porm, o poder final de deciso ficar com os credores titulares dessa garantia, j que sua supresso ou modificao
depende necessariamente da anuncia do respectivo titular (art. 50, 1.). Em outros
termos, a alienao desses bens, se acarretar a supresso ou modificao das garantias
anteriores, depender necessariamente, alm da autorizao do juiz, da concordncia
do credor titular da garantia.
H de se observar, ainda no que respeita aos aspectos gerais do dispositivo, que nada
justifica a limitao de seu campo de aplicao aos bens ou direitos integrantes do ativo
permanente. que, na realidade econmica contempornea, a depender da natureza e
da situao econmica da empresa, a alienao ou onerao de bens ou direitos que no
integram o ativo permanente pode ser to ou mais lesiva ao interesse dos credores do
que a alienao ou onerao dos que o integram. A ttulo ilustrativo, pode-se figurar a
hiptese de uma empresa de servios, cujo ativo permanente tem valor extremamente
reduzido, oferecer em penhor os seus recebveis (direitos creditrios) dos prximos 12
meses em garantia de um emprstimo concedido aps a distribuio do pedido de recuperao. Obviamente, embora no tenha onerado bens do ativo permanente, um ato
assim praticado pelo devedor deveria depender da autorizao judicial, aps ouvido o
comit de credores, por possuir um elevado potencial de causar leso aos credores anteriores; o risco de leso aos credores decorrente dessa onerao de direito no integrante
do ativo permanente seria muito superior, v.g., ao que decorreria da eventual onerao
dos computadores da empresa.
A Lei, portanto, ao referir-se apenas aos bens ou direitos integrantes do ativo permanente, sem estabelecer nenhum critrio para estender a necessidade de autorizao
judicial para outras hipteses, deixou de oferecer a proteo, na amplitude necessria,
aos interesses dos credores.
Cumpre, nesse passo, determinar o sentido da expresso evidente utilidade.
A pergunta que se pe : utilidade para quem? A expresso deve ser interpretada em
consonncia com o interesse pblico que preside o processo de recuperao, ou seja,
o juiz dever autorizar a prtica dos atos sempre que contribuam para a reorganizao
da empresa vivel, mantendo-se a fonte produtiva importante para o desenvolvimento
econmico do Pas (art. 47); deve, por outro lado, indeferi-la, quando verificar que tais
atos no contribuiro para a recuperao da empresa, comprometendo o direito dos
credores anteriores ao pedido.
A parte final do dispositivo excepciona a necessidade de autorizao judicial, aps
a oitiva do comit de credores, para a alienao de bens do ativo permanente prevista
no plano de recuperao. A razo evidente: com a aprovao do plano, a assemblia
geral de credores ter aprovado a reorganizao da empresa e todos os atos necessrios
sua implementao. Nesse caso, portanto, o poder de deciso quanto matria deixa de
ser do juiz e passa a ser dos credores, reunidos na assemblia geral. Ainda, porm, que a
alienao esteja prevista no plano de recuperao, se acarretar a supresso ou a modificao de garantia real, depender necessariamente da anuncia do titular da garantia, o
que significa uma exceo relevante ao princpio majoritrio nas decises concernentes
recuperao da empresa.
317
Art. 67. Os crditos decorrentes de obrigaes contradas pelo devedor durante a recuperao judicial, inclusive aqueles relativos a despesas com fornecedores de bens ou servios e
contratos de mtuo, sero considerados extraconcursais, em caso de decretao de falncia,
respeitada, no que couber, a ordem estabelecida no art. 83 desta Lei.
Pargrafo nico. Os crditos quirografrios sujeitos recuperao judicial pertencentes a
fornecedores de bens ou servios que continuarem a prov-los normalmente aps o pedido de
recuperao judicial tero privilgio geral de recebimento em caso de decretao de falncia,
no limite do valor dos bens ou servios fornecidos durante o perodo da recuperao.

O art. 67 visa assegurar a possibilidade de o devedor ter acesso a financiamento
durante o processamento da recuperao, algo que os estudos tm demonstrado ser
fundamental para o xito da reorganizao da empresa. Para tanto, a disposio do art.
67, na linha da melhor orientao do direito comparado, fundamental para assegurar
o acesso da empresa em recuperao ao crdito.288
Segundo o art. 67, todas as obrigaes contradas pelo devedor no perodo de recuperao so consideradas extraconcursais no caso de decretao da falncia, ou seja,
os crditos correspondentes ocuparo o primeiro lugar na classificao dos crditos,
devendo ser pagos antes de todos os demais (art. 84). Com isso, procura-se estimular a
abertura de linhas de crdito ao devedor em recuperao.
Se tal estmulo fundamental para o xito da recuperao, por outro lado, preciso
cuidar para que no se torne veculo para fraudes ou abusos por parte do devedor que, por
meio da assuno de novas obrigaes, pode modificar a ordem de preferncia dos crditos.
Veja-se que os crditos extraconcursais precedem a todos os demais crditos, inclusive os
trabalhistas e os com garantia real (art. 84), o que torna imprescindvel a rigorosa fiscalizao dos atos assim praticados pelo devedor, especialmente por parte do administrador
judicial e do comit de credores, rgos a quem incumbe esse papel. Tal fiscalizao
relevante porque o devedor livre para assumir obrigaes na fase de recuperao, salvo
se tais obrigaes implicarem a onerao de bens de seu ativo permanente, para o que se
exige a prvia autorizao do juiz (art. 66). Como se viu nos comentrios ao art. 66, supra,
a restrio nele prevista no impede o devedor de assumir emprstimos de valor vultoso
na fase de recuperao, oferecendo como garantia, por exemplo, o penhor de seus direitos
creditrios (recebveis). Da a relevncia de o administrador judicial e de os credores, por
meio do comit de credores, assumirem uma postura ativa na monitorao e fiscalizao
da administrao conduzida pelo devedor em recuperao.
Uma importante inovao da Lei encontra-se no pargrafo nico do art. 67 que
transforma os crditos quirografrios de fornecedores de bens ou servios anteriores
288
A new bankrupt typically needs fresh cash to keep operating. It needs to pay its employees
and suppliers. Occasionally, it gets enough from operations to pay them, but more typically it
must borrow yet more. Just before bankruptcy that borrowing was often impossible because
of infighting among the creditors about who would come first. The Bankruptcy Code resolves
the infighting that could stymie new credit; it permits the new financing, usually called debtorin-possession financing, to be paid first, before (nearly) all creditors are paid when the plan of
reorganization is made final (Roe, Mark. Corporate reorganization and bankruptcy, p. 10).
318
ao pedido de recuperao em crditos com privilgio geral, no caso de decretao da

falncia, desde que esses fornecedores continuem a prover bens ou servios ao devedor
durante o processo de recuperao, observando-se como limite o valor dos bens ou
servios assim fornecidos.
Dessa forma, procura-se estimular a continuidade de fornecimento de bens e
servios: os crditos decorrentes de fornecimento ocorrido durante a recuperao so
extraconcursais e, at o valor total destes, os crditos relativos a fornecimentos realizados
antes do pedido so transformados de quirografrios em crditos com privilgio geral. O
estmulo, porm, pode no ser suficiente, na medida em que, observada a classificao
dos crditos (art. 83), dificilmente, os crditos com privilgio geral so satisfeitos no procedimento falimentar. Para conceder um estmulo mais efetivo, a lei deveria transformar
os crditos iniciais de tais fornecedores em uma classe com maior prioridade na ordem
de classificao, como por exemplo a categoria dos crditos extraconcursais.
Art. 68. As Fazendas Pblicas e o Instituto Nacional do Seguro Social INSS podero
deferir, nos termos da legislao especfica, parcelamento de seus crditos, em sede de recuperao judicial, de acordo com os parmetros estabelecidos na Lei 5.172, de 25 de outubro de
1966 Cdigo Tributrio Nacional.

Com respeito a esse dispositivo, vale conferir os comentrios feitos ao art. 57. O
modelo adotado pela Lei, a exemplo do regime anterior, foi o de excluir da recuperao
judicial os crditos de natureza tributria. A despeito de tais crditos no serem afetados
pelo regime da recuperao, com o objetivo de proteger o interesse do Fisco, o art. 57
impe como requisito para a recuperao a comprovao da regularidade do devedor
em relao aos dbitos tributrios.
Nessa medida, sem que seja previsto um sistema especial de composio das
dvidas tributrias, que seja consentneo com a lei de recuperao, os objetivos desta
podem ser inteiramente comprometidos, j que a anlise emprica demonstra que as
empresas em crise econmico-financeira deixam de pagar valores elevados a ttulo de
tributos sendo, na maioria dos casos, essas as primeiras obrigaes descumpridas pelo
empresrio em dificuldade.
Com essa preocupao, o art. 68 estabelece que as Fazendas Pblicas e o INSS
podero definir, nos termos da legislao especfica, parcelamento de seus crditos para
empresas em recuperao. Esse dispositivo, porm, destitudo de toda e qualquer
eficcia, pois no assegura ao devedor o direito de obter parcelamento de seus dbitos
tributrios, nem por outro lado obriga os entes tributantes a editar leis especficas a
respeito do assunto.
Como se afirmou anteriormente, cabe lei complementar tributria regular a matria o que infelizmente no ocorreu at agora. Sem essa regulao, repita-se, compatvel
com o modelo adotado na Lei de Recuperao, o sistema de recuperao da empresa fica
incompleto, podendo impossibilitar-se, na prtica, a reorganizao empresarial, em vista
da omisso legislativa e da exigncia contida no art. 57. A esse respeito vale conferir os
comentrios ao art. 57.
319
A ausncia da lei complementar tributria pode comprometer, ainda, a consecuo

dos objetivos visados pelo art. 60, pargrafo nico, que claramente pretende desonerar
das obrigaes tributrias do devedor o arrematante de bens no processo de recuperao
judicial. A esse respeito, vale conferir os comentrios ao art. 60, supra.
Art. 69. Em todos os atos, contratos e documentos firmados pelo devedor sujeito ao
procedimento de recuperao judicial dever ser acrescida, aps o nome empresarial, a
expresso em Recuperao Judicial.
Pargrafo nico. O juiz determinar ao Registro Pblico de Empresas a anotao da
recuperao judicial no registro correspondente.

A exigncia de identificar o devedor sujeito ao procedimento de recuperao com
a expresso em Recuperao Judicial tem por objetivo levar ao conhecimento de terceiros
a instaurao desse regime, de modo que aqueles que contratem com o devedor tenham
pleno conhecimento das restries a ele impostas.
Justamente por isso, afirmou-se linhas atrs que a manuteno do devedor em
recuperao mesmo aps a aprovao do plano, com a conseqente permanncia do
sinal indicativo em Recuperao Judicial, causa inevitavelmente uma restrio ao desenvolvimento de suas atividades.
Se a opo no foi a de extinguir o processo de recuperao com a aprovao do plano, ao menos, seria recomendvel que a lei previsse expresses diferentes para identificar
o devedor antes da aprovao do plano e aps a sua aprovao. Isso porque, sem dvida
alguma, para o mercado tem grande relevncia saber se o devedor j teve sua recuperao
concedida, caso em que lhe bastar cumprir as obrigaes previstas no plano, ou se ainda
depende da futura aprovao de seu plano, caso em que poder ter sua falncia decretada
num perodo exguo de tempo, desde que este seja rejeitado.
Poderia a lei, assim, assinalar o devedor com plano de recuperao ainda no
aprovado com a expresso em Recuperao Judicial a ser apreciada, identificando, por
outro lado, o devedor que j teve a recuperao judicial deferida (plano aprovado) com
a expresso em Recuperao Judicial deferida.
Seo V
para microempresas e empresas de pequeno porte
Art. 70. As pessoas de que trata o art. 1 desta Lei e que se incluam nos conceitos de
microempresa ou empresa de pequeno porte, nos termos da legislao vigente, sujeitam-se
s normas deste Captulo.
1 As microempresas e as empresas de pequeno porte, conforme definidas em lei,
podero apresentar plano especial de recuperao judicial, desde que afirmem sua inteno
de faz-lo na petio inicial de que trata o art. 51 desta Lei.
2 Os credores no atingidos pelo plano especial no tero seus crditos habilitados
na recuperao judicial.
Carlos Klein Zanini

154. Importncia das microempresas e empresas de pequeno porte
Em interessante estudo publicado, teve o IBGE a oportunidade de confirmar o crescimento proporcional constante na quantidade de microempresas e empresas de pequeno
porte em atividade no Brasil, as quais teriam alcanado o impressionante percentual de
97,6% do total de empresas brasileiras em atividade.289 Juntas, empregavam contingente
de mais de sete milhes de pessoas, correspondente a cerca de 10% da populao brasileira
ocupada, sendo responsveis pela gerao de mais de 20% da receita bruta advinda dos
setores de comrcio e servios. Tais nmeros falam por si, sendo mais do que suficientes
para evidenciar sua enorme importncia no cenrio econmico ptrio.
155. Procedimento simplificado
A instituio de um regime jurdico diferenciado para a recuperao das microempresas e empresas de pequeno porte situa-se dentre as inovaes trazidas pela nova
Lei. Como se sabe, o Dec.-lei 7.661/1945290 dispensava a todas as empresas sujeitas a
seus efeitos, independentemente do porte, igual tratamento. Apenas dispunha sobre
a tramitao sumria do processo falimentar e da concordata tendo por objeto pas * A elaborao destes comentrios contou com a valiosa colaborao dos acadmicos-coordenadores
do Grupo de Estudos de Direito Comercial da Faculdade de Direito da UFRGS, Laura Amaral
Patella, Jouglans Raoni Krabbe e Diego Rafael Canabarro, que se dedicaram incansavelmente
pesquisa. Rendo tambm meu preito de gratido ao Dr. Danilo Knijnik, exmio processualista,
por seu inestimvel auxlio na matria de sua especialidade.
289
As micro e pequenas empresas comerciais e de servios no Brasil: 2001/IBGE, Estudos e pesquisas. Informao econmica, p 102. O referido estudo adotou o critrio legal para conceituar as
microempresas e empresas de pequeno porte, o que refora a utilidade de sua invocao.
290
Doravante referido apenas como o Dec.-lei ou a Lei anterior.
321
Carlos Klein Zanini Art. 70
sivo inferior a cem salrios mnimos,291 o que, a rigor, nenhuma vantagem oferecia
propriamente ao devedor.
A introduo desse regime jurdico diferenciado pela nova Lei inspira-se em
modelos j de h muito adotados em outros pases.292 Com efeito, praticamente todas
as legislaes estrangeiras modernas oferecem regramentos especficos destinados
recuperao de empresas de porte reduzido, comumente caracterizados pelo abrandamento das condies impostas e simplificao do procedimento a ser observado.293 No
por outra razo, chama-se, na Frana, de Procedimento Simplificado294 e, na Espanha,
de Procedimento Abreviado.295
O fundamento subjacente adoo desses procedimentos simplificados agora
introduzido entre ns reside na necessidade de se dispensar tratamento jurdico diferenciado a situaes nitidamente distintas, algo assente na concepo ocidental de Justia
desde Aristteles, como se l da seguinte passagem da Poltica (III, 9): H quem considere
que a justia consiste na igualdade. Assim , com efeito, mas no para todos, e apenas para
os que so iguais. Outros consideram que a justia consiste na desigualdade. Na verdade
assim , mas unicamente para aqueles que so desiguais, e no para todos.
O exerccio da empresa pode se dar tanto pelo pequeno empresrio mngua,
inclusive, da utilizao de um tipo societrio como por grande companhia aberta. E,
em qualquer caso, no est livre de enfrentar crises e dificuldades, comuns lea prpria
da atividade empresria. Ora, tendo o procedimento de recuperao judicial por objetivo
viabilizar a superao da situao de crise econmico-financeira do devedor (art. 47),
e estando abrangidos na Lei sujeitos em condies to diferentes, nada mais natural lhes
seja por ela dispensado tratamento diferenciado, o que conta inclusive com respaldo
constitucional, ex vi dos arts. 170, IX, e 179 da Constituio Federal.
156. Aplicao supletiva das normas do procedimento ordinrio de recuperao
Outro aspecto a destacar diz respeito aplicabilidade supletiva das regras prprias
da recuperao judicial (Captulo III) ao procedimento simplificado, ante o disposto
na parte final do caput do art. 70. A redao adotada pe em evidncia, antes de mais
nada, a natureza de que se reveste este procedimento simplificado, tido como espcie de
microssistema situado dentro do contexto da recuperao judicial.
157. mbito de aplicao
Como si ocorrer em qualquer processo de categorizao, a criao de uma subcategoria jurdica especfica, dotada de contedo normativo prprio, reclama a escolha de um
critrio determinante de sua aplicao. Assim, tendo o legislador optado por introduzir
no cenrio do direito ptrio um regime diferenciado aplicvel recuperao de empresas
Arts. 141 e 200 do Dec.-lei. 7.661/1945
Em suas Instituies de direito comercial, Cesare Vivante j saudava o advento de lei dispondo sobre
as pequenas falncias. Vivante, Cesare. Istituzioni di diritto commercial, p. 404.
293
A lei norte-americana (U.S. Code, Chapter 11, 1.102 3), por exemplo, admite a dispensa do
Comit de Credores para o que considera small business.
294
Art. L621-133 do Cdigo Comercial.
295
Art. 190 da Lei 22/2003.
291
292
Art. 70 Carlos Klein Zanini
322
de menor porte, cabia-lhe eleger o critrio a ser adotado para tal qualificao. Apresentavam-se ento sua disposio vrias alternativas, tais como espcie de atividade,296
nmero de funcionrios e faturamento,297 as quais poderiam ser utilizadas na construo
de um conceito novo daquelas que, para efeito da Lei de Falncias e Recuperao, seriam
ento havidas como empresas de menor porte sujeitas ao procedimento simplificado.
Ao invs de forjar um conceito novo, preferiu a Lei como se v da redao adotada
no caput e 1. recorrer a duas categorias prontas, tradicionais em nosso direito: a da
microempresa e a da empresa de pequeno porte. E o fez bem.
Ambas encontram-se objetivamente conceituadas na Lei Complementar n.
123/2006, que define a microempresa como o empresrio, a pessoa jurdica, ou a ela
equiparada, [que] aufira, em cada ano-calendrio, receita bruta igual ou inferior a R$
240.000,00; e a empresa de pequeno porte como o empresrio, a pessoa jurdica,
ou a ela equiparada, [que] aufira, em cada ano-calendrio, receita bruta superior a R$
240.000,00 (duzentos e quarenta mil reais) e igual ou inferior a R$ 2.400.000,00 (dois
milhes e quatrocentos mil reais). A mesma Lei que as define arrola, ainda, uma srie
de circunstncias impeditivas de sua caracterizao como microempresa ou empresa de
pequeno porte, dentre as quais figura a participao no capital de scio domiciliado no
exterior ou de pessoa jurdica, ou de pessoa fsica scia de empresa j beneficiada pela
mesma Lei (art. 3., 4.).
Desta sorte, para as micro e pequenas empresas, assim legalmente qualificadas,
faculta-se a apresentao de um Plano Especial de Recuperao Judicial, desde que
afirmem sua inteno de faz-lo na petio inicial de que trata o art. 51, como assevera
o 1. do dispositivo em tela. H, pois, momento certo para requerer-se a aplicao do
procedimento diferenciado, at mesmo porque a apresentao de um Plano Especial
apenas faculdade (art. 72 desta Lei) posta disposio da microempresa e empresa de
pequeno porte, s quais assiste, tambm, o direito de optar pelo procedimento de recuperao judicial ordinrio previsto na Lei.
Pode-se cogitar, no entanto, acerca de quo rigorosa deve ser a observncia do
momento certo para a formulao do requerimento de aplicao do procedimento
simplificado. Vale dizer, poderia o magistrado, diante da ausncia de requerimento
expresso de aplicao do procedimento simplificado, nos casos em que este poderia
ter sido invocado dada a natureza do devedor, proceder ex officio intimao do devedor, a fim de que este viesse a se manifestar expressamente acerca de seu interesse na
migrao para o procedimento simplificado? A resposta, ao que nos parece, deve ser
afirmativa, at mesmo porque tal iniciativa mostra-se compatvel com os princpios
norteadores da Lei.
Pelo mesmo fundamento, de se admitir o aditamento da inicial (art. 294 do CPC),
por iniciativa do prprio devedor, para invocar a aplicao do regime diferenciado, desde
que apresentada em tempo hbil.
No pode o juiz, todavia, contra a vontade do devedor, enquadr-lo no procedimento
simplificado, o que tornaria por esvaziar a natureza facultativa da adeso do devedor.
296
297
Critrio empregado no direito italiano art. 2.081 do Codice Civile.

Critrios relevantes no direito francs art. L620-2 do Code de Commerce, que fixa o limite mximo
de cinqenta empregados.
323
No mais, deve-se seguir o roteiro apresentado no art. 51 desta Lei, observado

o disposto em seu 2., que trata da possibilidade de as micro e pequenas empresas
apresentarem livros e escriturao contbil simplificados nos termos da legislao
especfica.298
Questo interessante de que se pode cogitar a da modificao do status da empresa
no curso do procedimento de recuperao judicial, a qual pode ocorrer, exemplificativamente, caso venha a ser excedido o limite mximo de faturamento estipulado na legislao
vigente para as empresas de pequeno porte. Seria o caso, ento, de expurg-las do regime
diferenciado, determinando a aplicao das regras gerais do procedimento ordinrio, a
iniciar pela convocao da Assemblia de Credores? Ou, ainda assim, deveria o Plano
Especial de Recuperao seguir o seu curso?
A soluo razovel no esquecendo ser essa a lgica prevalecente na cincia
jurdica (Siches) recomenda evitar-se a migrao de um regime para outro, at
mesmo porque viria a retardar o procedimento de recuperao.299 Ademais, a prpria
Lei que conceitua as micro e pequenas empresas aponta na direo dessa sugesto,
ao dispor em seu art. 2., 2.: O enquadramento de firma mercantil individual ou
de pessoa jurdica em microempresa ou empresa de pequeno porte, bem como o seu
desenquadramento, no implicaro alterao, denncia ou qualquer restrio em
relao a contratos por ela anteriormente firmados. Por igual razo, tambm no
parece ser o caso de admitir-se a migrao a posteriori para o regime simplificado de
empresa que mais tarde venha a adquirir o status de microempresa ou de empresa
de pequeno porte.
O 2. da Lei de Falncias, por sua vez, limita-se a enunciar que os credores no
atingidos pelo Plano Especial no tero seus crditos habilitados na recuperao judicial.
Tal explicitao importante porque, luz do que dispe o inc. I do artigo seguinte,
somente os crditos quirografrios, excepcionados os crditos decorrentes de adiantamento de contratos de cmbio e os crditos relacionados propriedade fiduciria que
podem ser contemplados no Plano Especial de Recuperao.
Art. 71. O plano especial de recuperao judicial ser apresentado no prazo previsto
no art. 53 desta Lei e limitar-se- s seguintes condies:
I abranger exclusivamente os crditos quirografrios, excetuados os decorrentes de
repasse de recursos oficiais e os previstos nos 3 e 4 do art. 49 desta Lei;
II prever parcelamento em at 36 (trinta e seis) parcelas mensais, iguais e sucessivas,
corrigidas monetariamente e acrescidas de juros de 12% a.a. (doze por cento ao ano);
III prever o pagamento da 1 (primeira) parcela no prazo mximo de 180 (cento e
oitenta) dias, contado da distribuio do pedido de recuperao judicial;
IV estabelecer a necessidade de autorizao do juiz, aps ouvido o administrador judicial e o Comit de Credores, para o devedor aumentar despesas ou contratar
empregados.
298
299
Trata-se da Lei Federal 9.317/1996.

Essa a soluo adotada no direito francs para situao anloga, quando a transformao de
determinada sociedade no sujeita Lei de Falncia e Recuperao em outro tipo societrio a
ela submetido, no alterava o curso do procedimento j iniciado. Nesse sentido, Ripert, Georges.
Trait de droit commercial, v. 2, p. 865.
324
Pargrafo nico. O pedido de recuperao judicial com base em plano especial no

acarreta a suspenso do curso da prescrio nem das aes e execues por crditos no
abrangidos pelo plano.
Carlos Klein Zanini

158. Prazo para apresentao do Plano Especial
Assim como existe momento prprio para requerer a aplicao do regime diferenciado com a inicial (art. 51) , trata a Lei de fixar em 60 (sessenta) dias o prazo para a
apresentao do Plano Especial de Recuperao, contados da publicao da deciso que
deferir o processamento da recuperao judicial. E o faz mediante a remisso determinada no caput ao disposto no art. 53, que, ademais, prescreve a improrrogabilidade do
prazo de 60 (sessenta) dias, cuja inobservncia acarreta a convolao da recuperao
em falncia (art. 73, II).
Diante da redao dura do dispositivo a que se faz remisso, caberia aqui uma primeira indagao. Seria efetivamente improrrogvel o prazo de 60 (sessenta) dias? Ou
assistiria ao juiz a prerrogativa de dilat-lo em determinadas circunstncias? Particularmente, no vemos motivo para suprimir-se a possibilidade de o juiz decretar sua prorrogao, at mesmo porque prevista na Lei (art. 189) a aplicao subsidiria do Cdigo
de Processo Civil, que contm regramento especfico sobre o cabimento da prorrogao
dos prazos processuais.
Outra questo passvel de discusso a fluncia ou no desse prazo durante o perodo
de frias forenses. Como se sabe, a Lei anterior continha preceito expresso determinando
a no-suspenso dos prazos por ela fixados durante o perodo de frias (art. 204300). A
nova Lei silencia a esse respeito, com o que, falta de determinao legal expressa (art.
174 do CPC301), estaria tal prazo sujeito regra geral da suspenso pela supervenincia
das frias forenses. No entanto, com a promulgao da EC n. 45/2004, por meio da qual
foi dada nova redao ao art. 93, XII, da CF, com a eliminao das frias forenses, a questo
mostra-se, ao menos por ora, solucionada.
159. Abrangncia do Plano Especial
Dentre as simplificaes deste regime diferenciado de recuperao consta a de
uma abrangncia mais restrita, limitada aos crditos quirografrios, excetuando-se, ainda,
a teor do inc. I, os crditos decorrentes de repasses de recursos oficiais e os previstos
nos 3. e 4. do art. 49. Conquanto inexista definio legal do que se deva entender
por recursos oficiais, parece inequvoco estarem neles compreendidos os financiamentos
concedidos por meio de repasse de recursos originrios de bancos de desenvolvimento e
agncias de fomento, a exemplo dos concedidos pelo BNDES, SEBRAE, CAPES, CNPQ
e demais instituies regionais. Os dois pargrafos ali referidos, por sua vez, tratam dos
Art. 204. Todos os prazos marcados nesta Lei so peremptrios e contnuos, no se suspendendo
em dias feriados e nas frias (...).
301
Art. 174. Processam-se durante as frias e no se suspendem pela supervenincia delas: (...) III
todas as causas que a lei federal determinar.
300
325
crditos relacionados propriedade fiduciria e adiantamentos de contrato de cmbio

para exportao, tambm excetuados, portanto, do Plano Especial.
A Lei (art. 83, VI) define os crditos quirografrios por excluso, de modo que so
assim considerados os de natureza no-tributria desprovidos de garantias ou privilgios,
incluindo, no caso dos trabalhistas, apenas os saldos excedentes a 150 (cento e cinqenta)
salrios mnimos por credor. Assim definidos, e consideradas as excees referidas no
inciso I, da resulta que nem mesmo a totalidade dos credores quirografrios encontra-se
abrangida pelo Plano Especial de Recuperao, o que torna bastante estreito o seu escopo,
e contribui para aproxim-lo, guardadas as devidas reservas, da antiga concordata.
exatamente por conta desta abrangncia reduzida do Plano Especial que trata o
pargrafo nico de explicitar o que poderia ser tido como bvio: o fato de que o seu requerimento no acarreta a suspenso do curso da prescrio nem das aes e execues
por crditos no abrangidos pelo plano.
160. Forma e prazo de pagamento
primeira vista, parece de fcil interpretao o comando expresso no inciso II, prevendo a possibilidade de pagamento do dbito mediante parcelamento em at 36 (trinta
e seis) parcelas mensais, iguais e sucessivas, corrigidas monetariamente e acrescidas de
juros de 12% a.a. (doze por cento ao ano). Todavia, sua leitura atenta enseja algumas
reflexes que reputamos bastante oportunas.
A Lei no mais trata expressamente como se dava no regime da concordata anterior302 da possibilidade de reduo do passivo quirografrio por meio de pagamentos mais
cleres.303 E, no caso especfico do procedimento simplificado, determina o parcelamento
do dbito em at 36 (trinta e seis) parcelas mensais, iguais e sucessivas, vencendo-se a
primeira conforme prescreve o inciso III no prazo mximo de 180 (cento e oitenta)
dias contados da distribuio do pedido de recuperao judicial. certo, portanto, que
os pagamentos no Plano Especial de Recuperao devem ocorrer no prazo mximo de
trs anos e meio contados da distribuio do pedido. Nada impede, contudo, sejam
efetivados antes.
A dico adotada neste inciso II no parece autorizar, tambm, a utilizao de um
cronograma de pagamento que no obedea frmula ali consignada, de parcelas mensais,
iguais e sucessivas, ainda que prevendo a satisfao de todos os credores dentro de um
prazo inferior aos 42 (quarenta e dois) meses contados da distribuio do pedido.304 Ao
estipular o pagamento em parcelas mensais, iguais e sucessivas, resta clara a inteno da
Lei de assegurar um fluxo mnimo e contnuo de pagamentos aos credores abrangidos
no Plano Especial, observada apenas a carncia de at seis meses prevista no inciso III.
161. Correo monetria e juros
A Lei prev a incidncia sobre as parcelas de correo monetria e juros. Quanto aos
juros, fixa-os em 12% a.a. (doze por cento ao ano). Deixa de indicar, contudo, o ndice
Art. 156 do Dec.-lei.
Pode-se sustentar, contudo, sua admissibilidade com amparo no art. 50, I. Como faz Coelho,
Fbio Ulhoa. Comentrios nova Lei de Falncias e de Recuperao de Empresas, p. 134.
304
36 meses das parcelas somados aos seis meses de carncia.
302
303
326
de correo monetria a ser empregado, o que faz surgir a dvida: seria o IGP-M,305 o
INPC, a TR, ou os ndices determinados pelo Poder Judicirio dos respectivos Estados?
Mais: poderia o ndice ser escolhido e proposto pelo devedor, comportando inclusive
objees de parte dos credores?
Como se v, o tema da correo monetria parece como que fadado a provocar
celeuma na seara do direito falimentar e de recuperao de empresas. Antes, muito
se discutiu acerca do cabimento ou no de sua incidncia na concordata e na falncia.
Agora, ao que tudo indica, as discusses havero de se concentrar no mais no tocante
sua incidncia, mas na definio do ndice a ser aplicado.
Soluo razovel seria aplicar-se o ndice utilizado nos Estados da Federao o
qual, muitas vezes, consta de Provimento expedido pela Corregedoria-Geral de Justia.306
No obstante, tambm nos parece plausvel a escolha e proposio do ndice a ser aplicado
por iniciativa do devedor, suscetvel, neste caso, objeo dos credores.
162. Autorizao prvia para aumento de despesas e contratao de empregados
Dentre as condies estabelecidas pela Lei para o Plano Especial, encontra-se a da
necessidade de prvia autorizao judicial para o devedor aumentar despesas ou contratar
empregados (art. 71, IV); deciso essa que deve ser proferida aps ouvidos o administrador
judicial e o Comit de Credores.
Embora possa-se nele divisar a boa inteno do legislador, o dispositivo no nos
parece dos mais felizes. Primeiramente, cumpre relembrar estar-se aqui tratando de um
procedimento simplificado, destinado a empresas de pequeno porte. Neste contexto,
alis, a Lei inclusive dispensa a convocao da Assemblia-Geral de Credores, com o que
dificilmente ter sido instaurado o Comit de Credores,307 cuja oitiva prvia juntamente
com a do administrador judicial exigida pela Lei para a tomada da deciso judicial.
Peca tambm por empregar uma redao vaga e imprecisa, podendo oferecer, na
prtica, um empecilho gesto da atividade empresria em crise. Observe-se, nesse
sentido, que o dispositivo em questo condiciona prvia deciso judicial o ato de
contratar empregados. No diz, contudo, se qualquer contratao, ainda que efetuada
para preencher vaga deixada por empregado previamente demitido ou temporariamente afastado. Ademais, a contratao de empregados denota expanso das atividades,
vindo, portanto, em favor da recuperao, e no o contrrio. Condicion-la prvia
autorizao judicial precedida da opinio prvia exarada pelo administrador judicial
pode, por conseguinte, muito bem constituir-se em entrave recuperao, acarretando
um engessamento da gesto incompatvel com a celeridade exigida pela boa prtica
da atividade empresria.
Os mesmos argumentos podem ser aplicados restrio posta ao aumento de despesas.
Alis, praticamente impossvel e absolutamente desaconselhvel proceder-se a uma
anlise pontual e isolada das despesas incorridas por uma empresa. S se pode falar em
TJRS, 6. Cm. Civ., AI 70.006.990.246, rel. Des. Cacildo de Andrade Xavier, j. 26.11.2003, v.u.
A deciso negou a aplicao do IPC FIPE e determinou a utilizao do IGPM.
306
Caso de Santa Catarina (Provimento 13/1995).
307
Precisamente porque na Assemblia-Geral de Credores que tem lugar a constituio do Comit
de Credores, conforme o disposto no art. 26 da Lei.
305
327
aumento ou diminuio de despesas relativamente a um dado perodo de tempo, que,

no entanto, no vem indicado na Lei.
De qualquer modo, tirante as consideraes feitas de lege ferenda, tais restries
encontram-se previstas na Lei. Nesse caso, uma interpretao teleolgica do dispositivo
deveria pelo menos considerar desnecessria a autorizao judicial naqueles casos em
que a contratao de empregado no importa em acrscimo no nmero de funcionrios
ativos (reposio de empregado demitido ou licenciado). Nos demais casos, melhor seria
se ficasse a prtica do ato (contratao ou aumento de despesas) sujeita a uma reviso a
posteriori pelo magistrado, o que se mostraria mais compatvel com a dinmica prpria
reclamada de todos aqueles que se dedicam ao exerccio da atividade empresria, cuja
Lei visa precisamente salvaguardar.
Art. 72. Caso o devedor de que trata o art. 70 desta Lei opte pelo pedido de recuperao
judicial com base no plano especial disciplinado nesta Seo, no ser convocada assembliageral de credores para deliberar sobre o plano, e o juiz conceder a recuperao judicial se
atendidas as demais exigncias desta Lei.
Pargrafo nico. O juiz tambm julgar improcedente o pedido de recuperao judicial e
decretar a falncia do devedor se houver objees, nos termos do art. 55 desta Lei, de credores
titulares de mais da metade dos crditos descritos no inciso I do caput do art. 71 desta Lei.
Carlos Klein Zanini

163. Tramitao do Plano Especial
Em linha com o que dispe o art. 70, trata a parte primeira do caput de reforar a
natureza facultativa do Plano Especial, que poder ou no ser invocado pela empresa de
menor porte para a sua recuperao, assistindo-lhe o direito de preferir o procedimento
ordinrio de recuperao; deciso essa que dever orientar-se especialmente em funo do
perfil do endividamento. Consta tambm do caput a principal simplificao introduzida
no Plano Especial: a da eliminao da Assemblia-Geral de Credores.
Cumpre registrar, a propsito, que a realizao da Assemblia-Geral tambm no
obrigatria no procedimento comum de recuperao embora deva ser a regra. Sua
convocao depender sempre da iniciativa dos credores (art. 52, 2.), ou de deciso
do juiz, diante de objeo formulada por qualquer dos credores (art. 56). No Procedimento Simplificado, todavia, dispe-se expressamente acerca da desnecessidade de sua
realizao, conforme redao adotada no caput deste art. 72.
A tramitao do Plano Especial haver de percorrer, portanto, o seguinte iter: (i) distribuio da petio inicial postulando a recuperao mediante recurso ao Plano Especial
(art. 70, 1..); (ii) apreciao do pedido pelo juiz; (iii) apresentao do Plano Especial; e
(iv) aprovao ou no do Plano Especial pelo juiz.
164. Regras aplicveis ao Plano Especial
Quais seriam, no entanto, as condies existentes para a aprovao do Plano Especial? O dispositivo em tela, aps dispensar a realizao da Assemblia, reza apenas que
o juiz conceder a recuperao judicial se atendidas as demais exigncias desta Lei.
328
da maior importncia, portanto, determinar quais vm a ser as demais exigncias desta

Lei, cujo atendimento constitui requisito para o deferimento da recuperao judicial
da pequena empresa. Para identific-las, nada melhor do que examinar, um a um, os
dispositivos constantes do Captulo dedicado Recuperao Judicial, at mesmo porque
sua aplicabilidade decorre da determinao expressa no art. 70.308
Nesse sentido, convm j de plano descartar os artigos que dizem respeito Assemblia-Geral dos Credores, a saber: art. 52, 2. e 4.; art. 56, 1. ao 4.; e art. 58, 1..
Suprimida a realizao da Assemblia-Geral de Credores, descabe cogitar-se de sua aplicao. Igualmente inaplicveis so o art. 54 que dispensa tratamento privilegiado aos
crditos trabalhistas, no abrangidos no Procedimento Simplificado e o art. 58 por
conta do regramento especfico contido no 1. do art. 70.
Outros dispositivos constantes deste Captulo III podem ser aplicados, mas
exigem adaptaes. Assim, em havendo objeo de algum credor, a deciso acerca da
decretao da falncia pela rejeio do plano no competir Assemblia-Geral, como
reza o art. 56, mas ao juiz da causa. Assim como no ser o gestor judicial nomeado pela
Assemblia-Geral (art. 65), mas pelo juiz. Da mesma forma, impe-se a leitura do art.
61 tendo-se presente o prazo de 36 (trinta e seis) meses outorgado no art. 71, II, com o
que, no Procedimento Simplificado, permanece o devedor em estado de recuperao at
o pagamento da ltima parcela.309
Os arts. 47, 48 e 55 podem ser aplicados sem maiores dificuldades, observado que
o inciso III do art. 48 requer, para a aprovao da recuperao judicial simplificada, no
tenha o devedor recorrido a essa modalidade de recuperao nos ltimos oito anos. O art.
49, que dispe acerca dos crditos abrangidos na recuperao, experimenta ainda maior
restrio diante da abrangncia ditada no art. 71. No se discute, tambm, a aplicabilidade
do art. 51, at mesmo porque, in casu, trata a Lei expressamente de declinar as modificaes
aplicveis s empresas de pequeno porte, conforme o disposto em seu 2..310
Questo controversa, no entanto, diz respeito aplicabilidade do art. 52, especialmente no tocante publicao do edital referido em seu 1.. A respeito, sustenta Fbio
Ulhoa Coelho no ser obrigatria a sua publicao, advogando a tese de que caberia aos
credores eventualmente interessados a iniciativa de suscitar em juzo suas objees,
independentemente de citao ou intimao.311 Concessa venia, no nos parece ser esta a
melhor interpretao. Primeiramente, porque a Lei determina a aplicabilidade supletiva
das normas contidas no Captulo III ao Procedimento Simplificado, com o que excetuada
a existncia de conflito inexiste razo para deixar-se de aplicar uma das regras capitais
do procedimento, que justamente aquela destinada a dar publicidade ao processamento
da recuperao. Tambm, porque encontra-se prevista dentro da Seo da recuperao
judicial para microempresas e empresas de pequeno porte (art. 72, pargrafo nico) a
Art. 70. As pessoas de que tratam o art. 1. (...) sujeitam-se s normas deste Captulo.
H outra interpretao plausvel para o disposto neste art. 61 no caso das microempresas e empresas
de pequeno porte, que consistiria em reconhecer a permanncia do devedor em estado de recuperao
judicial apenas por 2 (dois) anos, aplicando-se, findo esse prazo, o disposto nos arts. 62 e ss.
310
Art. 51, 2. Com relao exigncia prevista no inciso II do caput deste artigo, as microempresas
e empresas de pequeno porte podero apresentar livros e escriturao contbil simplificados nos
termos da legislao especfica.
311
Coelho, Fabio Ulhoa. Comentrios nova Lei de Falncias e de Recuperao de Empresas, p. 186.
308
309
329
possibilidade de existirem objees ao deferimento da recuperao judicial, as quais, para

serem suscitadas pelos credores, pressupem tenham eles cincia do processamento da
recuperao, o que reclama a publicao do edital previsto no 1. do art. 52.
A despeito de o art. 71 no ter adotado redao das mais precisas fazendo referncia apenas ao prazo previsto no art. 53 para a apresentao do Plano Especial , parece
ser perfeitamente razovel exigir-se do Plano Especial de Recuperao a observncia do
contedo mnimo prescrito nos incisos I a III do art. 53.
Os demais preceitos contidos no Captulo III, aqui ainda no referidos, mostram-se
de aplicao compatvel com o Procedimento Simplificado de Recuperao.
165. Objees apresentadas pelos credores e decretao da falncia
Reza o pargrafo nico deste dispositivo que o juiz julgar improcedente o pedido
de recuperao judicial e decretar a falncia do devedor se houver objees, nos termos
do art. 55 desta Lei, de credores titulares de mais da metade dos crditos descritos no inc.
I do caput do art. 71 desta Lei. Interpretado literalmente, significaria dizer que a objeo
suscitada por mais da metade dos crditos sujeitos ao Procedimento Simplificado deveria
acarretar, necessariamente, a decretao da falncia do devedor.
Evidente que assim no pode ser. Com efeito, haver de ser devidamente sopesada,
de incio, a fundamentao empregada na objeo, de modo que no se venham a admitir objees meramente caprichosas, ou deduzidas com o propsito de chantagear o
devedor, absolutamente incompatveis com os fins a que a Lei se destina. Alis, em casos
que tais, afigura-se-nos plenamente aplicvel a imposio das penalidades previstas na
lei processual para a litigncia de m-f. A objeo capaz de conduzir decretao da
falncia h de ser, por conseguinte, aquela devidamente fundamentada, a demonstrar,
especialmente, a inviabilidade.
Captulo IV
DA CONVOLAO
DA RECUPERAO JUDICIAL EM FALNCIA
Art. 73. O juiz decretar a falncia durante o processo de recuperao judicial:
I por deliberao da assemblia-geral de credores, na forma do art. 42 desta Lei;
II pela no apresentao, pelo devedor, do plano de recuperao no prazo do art. 53
desta Lei;
III quando houver sido rejeitado o plano de recuperao, nos termos do 4 do art. 56
desta Lei;
IV por descumprimento de qualquer obrigao assumida no plano de recuperao,
na forma do 1 do art. 61 desta Lei.
Pargrafo nico. O disposto neste artigo no impede a decretao da falncia por inadimplemento de obrigao no sujeita recuperao judicial, nos termos dos incisos I ou II do caput
do art. 94 desta Lei, ou por prtica de ato previsto no inciso III do caput do art. 94 desta Lei.
Carlos Klein Zanini

166. Consideraes preliminares
A exemplo do que j se verificava no Decreto-lei anterior, elenca a Lei os casos nos
quais cabe a convolao da recuperao judicial em falncia. Feitas as devidas reservas,
trata-se de hiptese similar descrita nos arts. 162 e 175 do Dec.-lei 7.661/1945, que no
destoa, tambm, da orientao at ento adotada no direito francs.312 A deciso judicial
que decreta a convolao em falncia importa na capitulao do processo de recuperao. Da o porqu de ser mais do que recomendvel sua aplicao parcimoniosa pelo
magistrado, at mesmo como forma de render homenagem aos princpios inspiradores
da Lei, que propugnam pela preservao da empresa, e no o contrrio.
Alis, na vigncia da legislao anterior, cujo texto era bastante mais estrito do que o
atual, j se podia encontrar notveis decises jurisprudenciais procurando obviar a convolao
da concordata em falncia. Dentre elas, a tomada pelo TJMG contornando a decretao da
quebra preconizada pelo art. 174, inc. I, combinado com o art. 162 do Dec.-lei 7.661/1945,
pela no-apresentao das certides negativas.313 Do mesmo modo, evitava-se a convolao
da concordata em falncia por deciso ex officio do magistrado, conforme determinava o art.
175, 8. da Lei anterior, condicionando-se a sua decretao existncia de requerimento
expresso deduzido por algum credor ou pelo Ministrio Pblico.314 Na mesma linha, comentando o clebre caso da concordata das Lojas Arapu, Manoel Justino Bezerra Filho j elogiava
Art. L 621-82 do Code de Commerce (revogado pela Lei 2005-845, de 26 de julho de 2005, em
vigor a partir de 1. de janeiro de 2006).
313
1. Cm. Civ., AI 1.0435.03.900008-6/0001(1), rel. Des. Eduardo Andrade, j. 13.08.2004.
314
5. Cm. Civ., AI, rel. Des. Clarindo Favretto, j. 08.05.2003.
312
332
deciso tomada pelo TJSP, buscando evitar a convolao em falncia mediante uma tentativa
de viabilizar sua recuperao, que, poca, sequer contava com respaldo legal.315
Oxal venham as novas decises jurisprudenciais destinadas a dar interpretao a este
dispositivo acompanhadas da mesma prudncia que inspirara aquelas que se opunham
soluo simplista da decretao da quebra. Para tanto, basta no olvidar as sbias lies de
um saudoso comercialista gacho: A norma jurdica mercantil (como qualquer outra),
para ser aplicada, deve ser interpretada. Para isto so vlidos os princpios gerais de interpretao da lei, cujo estudo se h de fazer nas obras que disto tratam cumpridamente. Ao
estudante de direito comercial apenas convir apontar particularidades que a interpretao
das leis comerciais apresenta. Estas particularidades consistem na relevncia que assume,
no campo do direito mercantil, o elemento prtico, derivado do fato de regular ele relaes
que se formam constantemente e esto, tambm, em constante transformao.316
167. A deliberao da Assemblia-Geral de Credores
De incio, cumpre observar que tal hiptese de convolao no pode ser aplicada
ao Procedimento Simplificado de Recuperao, porquanto nele inexistente a figura da
Assemblia-Geral de Credores (art. 72 desta Lei). Trata-se, portanto, de hiptese de
aplicao restrita ao Procedimento Ordinrio de Recuperao, na qual aprova-se em
Assemblia-Geral de Credores moo destinada a ver decretada a falncia do devedor.
Limita-se o dispositivo a fazer remisso sistemtica de votao prevista no art. 42
da Lei, que apenas prev o quorum geral de deliberao na Assemblia-Geral de Credores como sendo o dos credores que representem mais da metade do valor total dos crditos
presentes assemblia-geral.
No obstante seja aqui descabido tecer comentrios ao disposto no art. 42 da Lei
os quais j tero sido nesta obra oferecidos com maior brilho parece-nos oportuno
trazer algumas observaes para melhor compreender a remisso ditada no dispositivo
sub examine. Em primeiro lugar, importa deixar claro que o quorum previsto no art.
42 constitui o quorum geral de deliberao da Assemblia-Geral de Credores, no qual
computam-se, to-somente, os credores presentes ao certame. Alis, adota a Lei, neste
particular, critrio idntico quele, via de regra, aplicvel s Assemblias-Gerais de Sociedades Annimas.317 O quorum de deliberao , portanto, o da maior parte dos crditos
presentes Assemblia, o que desde logo torna factvel cogitar-se da possibilidade da
aprovao de uma proposta de convolao em falncia por titulares de uma pequena parte
dos crditos do devedor. Colaboraria, para tanto, o fenmeno do absentesmo, comum
nas Assemblias-Gerais das Sociedades Annimas, como magistralmente anotado por
Garrigues,318 cuja ocorrncia poderia aqui perfeitamente ser verificada.
Ademais, nada diz o inciso I deste dispositivo acerca da necessidade de fundamentao dessa deliberao da Assemblia-Geral de Credores, o que permite trazer baila
outra questo comumente debatida na seara da regulao jurdica das Assemblias-Ge Exame crtico do projeto da Lei de Falncias feito pelo referido autor: Recuperao de empresa
ou recuperao do crdito bancrio, p. 128-138.
316
Estrella, Hernani. Curso de direito comercial, p. 40.
317
O quorum geral de deliberao nas sociedades annimas consta do art. 129 da Lei 6.404/1976.
318
Garrigues, Joaquim. Problemas atuais das sociedades annimas, 2. Lio, p. 21-36.
315
333
rais das Sociedades Annimas, que diz respeito necessidade de ser o voto proferido em
Assemblia um voto de verdade ou de vontade.
Em nossa opinio, a nova Lei deu mostras mais do que suficientes de sua preocupao com a qualidade do voto proferido na Assemblia-Geral de Credores. Neste sentido,
consagrou expressamente a aplicabilidade de princpio prprio das Assemblias-Gerais
de Acionistas, ao determinar o impedimento do voto proferido em conflito de interesse,
conforme se constata da redao adotada em seu art. 43. Tudo a demonstrar o cuidado dispensado qualidade do voto dado na Assemblia de Credores, o que autorizaria, inclusive,
cogitar-se da possibilidade de suspenso da deliberao adotada em conclave assemblear
que viesse a inobservar os postulados fundamentais que devem orientar e presidir a emisso
do voto em Assemblia. Nessa linha, o regramento jurdico do voto na Assemblia-Geral
de Acionistas pode se constituir em rica fonte de subsdios aplicvel regulao do voto no
contexto da Assemblia de Credores, admitindo-se, inclusive, sua invocao analgica.
Aceito o argumento, abrir-se-ia espao para o magistrado deixar de aplicar, s
cegas, a soluo drstica preconizada no caput do art. 73. Poder-se-ia cogitar, inclusive,
de uma reviso judicial da deliberao assemblear favorvel convolao ou, qui, da
possibilidade de o juiz da causa interferir mais diretamente no caso (v.g., determinando
a realizao de nova Assemblia), de sorte a procurar evitar a decretao da falncia. Em
sntese, parece-nos perfeitamente razovel adotar interpretao que no reduza o juiz
condio de um autmato, aplicando a regra fria contida neste dispositivo da Lei sem
atentar aos princpios que a esta inspiram.
168. A no-apresentao do Plano
Diferentemente do inciso anterior, aqui a hiptese de convolao em falncia consistente na no-apresentao tempestiva do Plano de Recuperao pelo devedor aplica-se
tanto ao Procedimento Ordinrio quanto ao Simplificado. O prazo assinado pela Lei para a
apresentao do Plano seja ele o ordinrio ou o especial de 60 (sessenta) dias contados
da publicao da deciso que deferir o processamento da recuperao judicial (art. 53, caput, da Lei 11.101/2005). Alis, cumpre anotar que, antes de deferido o processamento do
pedido de recuperao, assiste ao devedor o direito de dele desistir, independentemente da
aprovao da Assemblia-Geral de Credores, conforme o previsto no art. 52, 4., aplicado
a contrario sensu. Deferido o processamento, a desistncia resta condicionada deliberao
favorvel da Assemblia, ex vi do art. 35, I, d. Disso resulta que, em tais casos, mesmo a
no-apresentao do Plano no resulta na decretao da falncia do devedor.
As consideraes expendidas no ponto anterior nos parecem tambm suficientes
para recomendar cautela ao magistrado no momento de decretar a falncia na hiptese
de que aqui se cuida. Seria o caso, inclusive, de cogitar-se de eventual prorrogao do
prazo, conforme os comentrios que fizemos ao art. 71 supra, aos quais aqui nos reportamos para evitar tautologia.
169. Rejeio do Plano pela Assemblia-Geral de Credores
Dispe o inciso III sobre a convolao da recuperao em falncia quando houver
sido rejeitado o Plano de Recuperao, nos termos do 4. do art. 56 desta Lei. A rejeio
a que se refere o pargrafo a da Assemblia-Geral de Credores, tomada em conformidade
com o procedimento prprio de votao estabelecido na Lei.
334
Deve-se atentar, todavia, para o fato de que a prpria Lei prev uma alternativa
decretao automtica da falncia pela rejeio do Plano na Assemblia-Geral de Credores.
Trata-se da possibilidade prevista no art. 58, 1., da Lei, segundo o qual assiste ao juiz
a prerrogativa (o juiz poder ...) de conceder a recuperao judicial com base em Plano
que no obteve aprovao na Assemblia, uma vez atendidas as condicionantes listadas
em ambos os pargrafos desse dispositivo. Por conseguinte, no a mera rejeio do
Plano pela Assemblia condio de per se bastante para a decretao da quebra. H de se
conceder ao devedor, previamente, o benefcio da segunda chance estampado no art. 58
da Lei, sujeito ao prudente arbtrio do juiz da causa.
170. Descumprimento de obrigao assumida no Plano
A quarta e ltima hiptese especfica de convolao em falncia diz respeito ao
descumprimento de qualquer obrigao assumida no Plano de Recuperao, na forma do
1. do art. 61 desta Lei. Por sua vez, este 1. do art. 61 trata de fixar o perodo dentro
do qual pode dar-se a convolao como sendo o referido no caput do dispositivo, vale
dizer: os 2 (dois) anos seguintes concesso da recuperao judicial.
Novamente, de se indagar se a rigidez do dispositivo (o juiz decretar a falncia
pelo descumprimento de qualquer obrigao assumida no Plano) no est a merecer algum temperamento. Cabe a pergunta: verificado o descumprimento de qualquer obrigao
prevista no Plano, deve mesmo o juiz decretar incontinenti a convolao da recuperao
em falncia?
De incio, impe-se ter presente que a prpria Lei admite a possibilidade de o
Plano, mesmo depois de aprovado, vir a experimentar modificaes por deliberao da
Assemblia-Geral. o que consta no art. 35, I, a. Nada impede, portanto antes recomenda-se , promova o magistrado a convocao da Assemblia-Geral de Credores a
fim de submeter sua apreciao eventual descumprimento, ocorrido ou iminente, que
poder ser sanado mediante a modificao do Plano. Evidentemente, pode ocorrer de o
juiz de pronto no vislumbrar qualquer possibilidade de recuperao, ocasio em que
poder de plano decretar a quebra.
A melhor interpretao do disposto neste art. 73 sugere, portanto, a mitigao da
dureza e da inflexibilidade do comando nele contido.319 Ao invs de aplicar-se, in litteram
legis, o que reza a Lei (o juiz decretar a falncia ...), conviria dar-lhe algum polimento, para ali ler-se o juiz poder decretar a falncia, o que melhor se coadunaria com o
esprito que deve presidir a aplicao da Lei. Teria sido prefervel, portanto, tivesse a Lei
aqui seguido a trilha do direito francs.320
Como anota Javier Valle, em artigo recentemente publicado na Revista de Direito Mercantil, dentre
os mritos da nova lei espanhola reside o de conferir salutar dose de discricionariedade ao juiz.
Valle, Javier. Una experiencia comparada reciente: la ley concursal espaola, p. 100
320
Art. L621-82 Se o devedor no cumprir as obrigaes nos prazos fixados no Plano de Recuperao, o Tribunal pode, de ofcio ou a requerimento de um credor, ouvido o comissrio encarregado
da execuo do Plano, pronunciar a resoluo do Plano de Recuperao e decretar a abertura
da liquidao judicial [equivalente falncia] traduo livre. No original: Article L621-82
Si le dbiteur nexcute pas ses engagements dans les dlais fixs par le plan, le tribunal peut,
doffice ou la demande dun crancier, le commissaire lexcution du plan entendu, prononcer
la rsolution du plan et louverture dune procdure de liquidation judiciaire (...).
319
335
Ademais, dentre as caractersticas mais destacadas da atividade empresria encontrase a sua dinamicidade. Tendo-se isto bem presente, ainda que orientada pelas melhores
anlises e estudos, e calcada nos mais abalizados prognsticos econmicos, a confeco
do Plano de Recuperao no deixar nunca de encerrar uma certa futurologia, a justificar no se lhe d tratamento to rgido quanto o prescrito neste inciso IV. Mais do que
oportuna, neste particular, a magistral lio de L. Goldschmidt, constante do prtico
de sua clssica obra sobre a Histria do direito comercial: Un certo grado di rigidit un
pregio nel diritto civile generale, un difetto nel diritto commerciale.321
171. Descumprimento de obrigao no sujeita recuperao judicial
Diferentemente dos incisos, o pargrafo nico no trata da convolao da recuperao judicial em falncia, mas da possibilidade de sua decretao direta nos casos
previstos no art. 94 da Lei. No h convolao porque essa pressupe uma alterao de
estado do devedor, que deixa a recuperao judicial para ingressar na falncia. Aqui,
cuida apenas o pargrafo de explicitar que no somente pela convolao que se pode
chegar falncia, remanescendo aberta, em paralelo, a possibilidade de sua decretao
direta por inadimplemento de obrigao no sujeita recuperao judicial.
A indicao das obrigaes abrangidas no Processo de Recuperao Judicial consta
do art. 49 da Lei. Tal abrangncia ainda mais restrita no Procedimento Simplificado de
Recuperao, como j salientado em nossos comentrios anteriores. No mais, importa
ter presente que o deferimento da recuperao judicial suspende todas as aes e execues em face do devedor pelo prazo de at 180 (cento e oitenta) dias contados da data
de seu processamento (art. 6., 4., da Lei 11.101/2005), da resultando que mesmo
obrigaes no sujeitas recuperao somente podero ensejar o requerimento direto
de falncia aps o decurso desse prazo previsto na Lei.
Art. 74. Na convolao da recuperao em falncia, os atos de administrao, endividamento, onerao ou alienao praticados durante a recuperao judicial presumem-se
vlidos, desde que realizados na forma desta Lei.
Carlos Klein Zanini

A Lei estabelece aqui uma presuno de validade dos atos de administrao, endividamento, onerao e alienao praticados durante a recuperao judicial, desde que
realizados em conformidade com o que reza a Lei. Trata-se, como se v, de presuno de
natureza relativa juris tantum que haver de ceder eventual comprovao de que a
operao no foi praticada na forma desta Lei.
Assim, tendo sido o ato praticado de acordo com o previsto no Plano de Recuperao,
no h falar-se em invalidade. Aplica-se, neste caso, a mesma sistemtica preconizada no
art. 131 da Lei, que excepciona da ineficcia a prtica dos atos relacionados em alguns
dos incisos do art. 129.
321
Em traduo livre: a mesma dose de rigidez que tida como positiva no direito civil constitui
defeito no direito comercial. Goldschmidt, Levin. Storia universale del diritto commerciale, p. 13.
Captulo V
DA FALNCIA
Seo I
Disposies gerais
Art. 75. A falncia, ao promover o afastamento do devedor de suas atividades, visa a
preservar e otimizar a utilizao produtiva dos bens, ativos e recursos produtivos, inclusive
os intangveis, da empresa.
Pargrafo nico. O processo de falncia atender aos princpios da celeridade e da
economia processual.
Carlos Klein Zanini

172. A falncia como meio, no como fim
Originalmente, foi o instituto da falncia concebido sob forte inspirao punitiva.
Pressupunha-se, ento, a desonestidade do falido, expressa na mxima decoctor ergo
fraudator. Por conta disso, destacavam-se na falncia as normas penais, destinadas
represso do comerciante fracassado. As prises e as penas infamantes eram comuns,
anotou Waldemar Ferreira, ao observar que, em Gnova, os juzes que decretavam a falncia haviam-se como magistrati dei rotti.322 Nesse contexto, compreende-se a rigidez dos
efeitos que antes se projetavam sobre a pessoa do comerciante, que, decretada a quebra,
chegava a ser tido como se morto fosse (decoctor pro mortuo habetur).
A evoluo dos tempos foi livrando o falido desse estigma. Os efeitos incidentes sobre
a pessoa do falido deixaram de ser to drsticos. Passou ele, inclusive, a conservar sua capacidade jurdica, prosseguindo na administrao dos bens no compreendidos na falncia,
tal como, alis, expressamente previa o texto do Dec.-lei 7.661/1945 (arts. 41 e 42).323
A despeito desses notveis avanos, seguia o processo falimentar sendo visto, no
ambiente do Decreto-lei, como se encerrasse um fim em si prprio. Como se a liquidao do ativo do falido fosse a melhor alternativa capaz de equacionar a complexa
problemtica suscitada pela crise da empresa. Todos aqueles minimamente prximos
da realidade empresarial foram testemunhas dos resultados de regra decepcionantes
alcanados ao trmino dos processos falimentares.
A nova Lei, como amplamente noticiado, vem imbuda do propsito de modificar
essa realidade. E precisamente dentro deste esprito que se insere a redao dada ao
caput do dispositivo em tela, que, abrindo o Captulo da falncia, pe em evidncia a
322
Ferreira, Waldemar. Instituies de direito mercantil, v. 5, p. 16.

Art. 41. No se compreendem na falncia os bens absolutamente impenhorveis. [...] Art. 42. A falncia
no atinge a administrao dos bens dotais e dos particulares da mulher e dos filhos do devedor.
323
338
preocupao da Lei com a preservao da empresa, ainda que seja necessrio cometer
sua explorao a outro sujeito.324
De modo absolutamente compatvel com os propsitos que a inspiraram, a Lei empresta ao fenmeno do desapossamento do devedor de seus bens uma colorao mais amena,
justificando-o como meio necessrio para a preservao dos bens da empresa.325 Lido conjuntamente com o art. 140 que recomenda seja dada preferncia alienao da empresa no
procedimento de realizao do ativo sobressai, em nossa opinio, a mudana de paradigma
introduzida pela nova Lei, com a qual a falncia no mais vista como portadora de um fim em
si, mas como meio posto a servio da preservao da empresa, aqui entendida em seu sentido
objetivo, como unidade produtiva capaz de assegurar a gerao de empregos e riquezas.326
173. Redundncia
Poderia o caput do art. 75 ter adotado redao mais precisa, a qual se mostra de certo
modo redundante, quando se refere preservao e otimizao da utilizao produtiva
dos bens, ativos e recursos produtivos, inclusive os intangveis, da empresa. Ora, tanto
ativos quanto recursos produtivos so bens da empresa. Bastaria, por conseguinte, ter-se
referido a bens, mantendo-se, qui, a explicitao de estarem nele compreendidos os
intangveis para evitar dvida a respeito.
174. O processo falimentar e os princpios processuais da celeridade
e da economia processual
Qui um tanto deslocado, trata o pargrafo nico de aspecto de natureza exclusivamente processual,327 preconizando o atendimento pelo processo falimentar dos
princpios da celeridade e da economia processual.
A primeira observao a fazer diz com a insero tpica do dispositivo, no Captulo
da falncia, dentre as Disposies Gerais, o que, a rigor, torna-o inaplicvel ao processo
de recuperao judicial. Melhor teria sido, seguramente, situ-lo em seo destinada a
conter regras comuns a ambos os processos judiciais regulados na Lei, o que evitaria
qualquer hesitao quanto sua aplicabilidade ao processo de recuperao.
Possibilidade essa de que cogitou abertamente o Parecer do Senador Ramez Tebet: Assim,
possvel preservar uma empresa, ainda que haja a falncia, desde que se logre alien-la a outro
empresrio ou sociedade que continue sua atividade em bases eficientes.
325
No obstante, mais adiante, no art. 103, a Lei praticamente reprise a redao antes contida no
art. 40 do Dec.-lei: Art. 103. Desde a decretao da falncia ou do seqestro, o devedor perde o
direito de administrar os seus bens ou deles dispor.
326
Outra no a mens legislatoris subjacente edio da Lei, como revela o seguinte trecho extrado
do Parecer do Senador Ramez Tebet: Maximizao do valor dos ativos do falido: a lei deve estabelecer normas e mecanismos que assegurem a obteno do mximo valor possvel pelos ativos
do falido, evitando a deteriorao provocada pela demora excessiva do processo e priorizando a
venda da empresa em bloco, para evitar a perda dos intangveis. Desse modo, no s se protegem
os interesses dos credores de sociedades e empresrios insolventes, que tm por isso sua garantia
aumentada, mas tambm diminui-se o risco geral das transaes econmicas, o que gera eficincia
e aumento da riqueza geral.
327
Convm recordar, a propsito, no serem poucos os autores que apontam a prevalncia, no instituto da falncia, do contedo processual sobre o material. V. Requio, Rubens. Curso de direito
falimentar, v. 2, p. 24 e ss.
324
339
Poder-se-ia indagar, tambm, acerca da eficcia prtica do dispositivo, uma vez

que o atendimento aos princpios da celeridade e da economia processual no pode
ser visto como atributo exclusivo de um ou de outro tipo de processo, criando uma
categoria de processo privilegiado. Assim, visto o processo em sua perspectiva de
instrumento destinado realizao da justia, deve a mesma ser alcanada em tempo
razovel, sob pena de inobservar o processo o fim a que se destina. Esta a razo pela
qual se tem a economia processual como princpio geral do processo civil, presente
nos arts. 154, 244 e 249 do CPC.328
Nesse sentido, o inciso LXXVIII, acrescido pela EC n. 45/2004 ao elenco de direitos
fundamentais do art. 5. da CF, segundo o qual a todos, no mbito judicial e administrativo, so assegurados a razovel durao do processo e os meios que garantam a celeridade
da sua tramitao, apenas cristaliza algo que, mesmo antes do advento da Emenda, j
vinha sendo defendido no mbito do processo como direito fundamental inerente
prpria garantia jurisdicional (Jos Rogrio Cruz e Tucci329). Dessarte, cingiu-se a Lei de
Falncias a incorporar idias tpicas do direito processual, como defendido por clssica
doutrina (Luigi Paolo Comoglio330).
certo, contudo, que as peculiaridades inerentes ao processo de falncia (e tambm
ao de recuperao) mais do que justificam o tratamento especial que lhe dispensado pela
Lei no tocante incidncia de tais princpios. A celeridade, aqui, impe-se como valor
inerente prestao jurisdicional, sob pena de configurar-se o chamado dano patolgico
do processo, ocasionado pela durao exagerada do feito, como faz ver Antonio Didone
em monografia recentemente publicada sobre o tema.331
Remanesce, no entanto, a pergunta: haveria conseqncias prticas decorrentes
da aplicao desses dois princpios ditada pelo pargrafo nico do artigo em comento?
A resposta, ao que nos parece, positiva.
Com efeito, as conseqncias far-se-o sentir na adoo pelo juiz de falncia de
uma perspectiva instrumentalista da jurisdio, afastando-se o formalismo exagerado
em prol da efetividade da jurisdio, conforme defendido no Brasil por Cndido R.
Dinamarco.332 Da decorre a subordinao da teoria da nulidade dos atos processuais
no processo falimentar ocorrncia de um efetivo prejuzo e ao no-atingimento
das finalidades legais. Da mesma forma, ficam as providncias probatrias subordinadas a um juzo de estrita necessidade, no se admitindo qualquer tipo de medida
procrastinatria.
Nesse sentido, deve a dico empregada neste dispositivo ser lida como alerta
destinado aos sujeitos processuais, no sentido de que o processo tem uma finalidade
que deve ser objetivamente alcanada, reprimindo-se qualquer conduta que o desvie
de seu objetivo.

330

331

332

328
329

Santos, Moacyr Amaral. Primeiras linhas de direito processual civil, v. 2, p. 68.

Cruz e Tucci, Jos Rogrio. Tempo e processo.
Il principio di economia processuale.
Didone, Antonio. Equa riparazione e ragionevole durate del giusto processo.
Dinamarco, Cndido R. A instrumentalidade do processo.
340
Art. 76. O juzo da falncia indivisvel e competente para conhecer todas as aes sobre
bens, interesses e negcios do falido, ressalvadas as causas trabalhistas, fiscais e aquelas no
reguladas nesta Lei em que o falido figurar como autor ou litisconsorte ativo.
Pargrafo nico. Todas as aes, inclusive as excetuadas no caput deste artigo, tero
prosseguimento com o administrador judicial, que dever ser intimado para representar a
massa falida, sob pena de nulidade do processo.
Carlos Klein Zanini

175. A universalidade e indivisibilidade do juzo e o processo de recuperao
Em comentrio recentemente publicado sobre a nova Lei, foi sustentada por Waldo
Fazzio Jr. a aplicabilidade do princpio da indivisibilidade ao processo de recuperao,
verbis: O princpio da indivisibilidade do juzo concursal est consagrado na lei, quando
preceitua (art. 76) que o juzo da falncia e da recuperao indivisvel e competente
para todas as aes e reclamaes sobre bens, interesses e negcios do devedor.333 Com
a devida venia, no comungamos da mesma opinio.
Inicialmente, cumpre registrar que inexiste no art. 76 qualquer referncia ao processo de recuperao judicial. Alis, a literalidade do dispositivo indica exatamente o
contrrio, como revelam as expresses nele empregadas (o juzo da falncia..., (...)
bens, interesses e negcios do falido... e ...em que o falido...), que nenhuma referncia
fazem ao processo de recuperao, mostrando-se com ele, inclusive, incompatveis.
Colabora tambm para demonstrar tal inaplicabilidade a semelhana existente entre
o atual dispositivo e o contido no Decreto-lei, assim vazado: Art. 7. [...] 2. O juzo da
falncia indivisvel e competente para todas as aes e reclamaes sobre bens, interesses
e negcios da massa falida, as quais sero processadas na forma determinada nesta Lei.
E isto porque, na vigncia da lei anterior, restou bem assentada pela jurisprudncia a inaplicabilidade do princpio em tela ao processo de concordata, como ilustram
arestos oriundos de diversos Tribunais Estaduais.334 Posio essa respaldada nas lies
333
334
Fazzio Jr., Waldo. Nova Lei de Falncia e Recuperao de Empresas.

Neste sentido: TJRS: Processual civil e comercial. Competncia. Concordata. Inexistncia de juzo
universal. 1. No se instaura, com a concordata, o juzo universal prprio da falncia (art. 7., 2.,
do Dec.-lei 7.661/1945), motivo por que as aes contra o concordatrio, por obrigaes ilquidas,
prosseguem e observam a competncia comum. 2. Dvida procedente (Dvida de Competncia
596035402, 2. T. Cv., rel. Des. Araken de Assis, j. 28.06.1996); TJSP: Conflito de competncia.
Ao de anulao de ttulos de crdito cumulada com reparao de danos. Concordata. Inexistncia de vis attractiva. Competncia do suscitado. O juzo da concordata no exerce atrao sobre
as demais aes (Conflito de Competncia 97.700-0/00-0, Cm. Esp., rel. Des. Jesus Lofrano, j.
02.06.2003); TJMG: ...a concordata, seja suspensiva, seja preventiva como a relacionada com os
agravados autores, no tem na lei [sic] especfica (7.661/1945), ressalvada a hiptese do art. 154,
o mesmo tratamento sobre unidade e universalidade de juzo que foi dispensado falncia (arts.
7., 2., e 56), de modo que, em circunstncia como a dos autos, no h preveno ou vinculao, ex vi attractiva, do juzo estadual da concordata preventiva para a ao cautelar inominada
em que houve a deciso agravada (Agravo de Instrumento 1.0000.00.191001-7/000 (1), 5.
Cm. Cv., rel. Des. Aluzio Quinto, j. 21.12.2000); e TJRJ: Conflito negativo de competncia.
Concordata preventiva. Ao de reparao de danos. Juzo universal da falncia. O princpio da
indivisibilidade da falncia no se aplica s aes ajuizadas durante o perodo de concesso da
341
de Trajano de Miranda Valverde: Esse instituto tpico da falncia, que, pela sua
natureza de concurso universal, abrange todos os credores do devedor comerciante.
Por isso que, no absoluto rigor tcnico, no se pode falar em Juzo Universal na
concordata, a qual abrange somente os credores quirografrios. No seria razovel
entender, portanto, que o Juzo da concordata fosse, em decorrncia do art. 7.,
competente para julgar os feitos no sujeitos ao favor legal. Como a igualdade entre
todos os credores que impe a necessidade de se manterem todos os feitos no juzo
falimentar, percebe-se que tal fato no ocorre na concordata preventiva, que abrange
apenas os credores quirografrios.335
Tem-se, assim, que o deferimento do processamento da recuperao judicial no tem
o condo de instituir a universalidade do juzo que o decreta. Traz consigo, no entanto,
o efeito que lhe expressamente atribudo pelo caput do art. 6. da Lei, consistente na
suspenso de todas as aes e execues em face do devedor, incluindo o cumprimento de
sentena, observado, contudo, o prazo mximo de cento e oitenta dias ditado pelo 4..
176. Abrangncia da universalidade e indivisibilidade
Como j dizia Vivante, o juzo da falncia nico e universal, visando a igualdade
de tratamento de todos os credores, e abrangncia de todos os bens do falido. De fato,
restaria seriamente comprometida a observncia da par conditio creditorum caso no
se pudesse reunir, num s juzo, a totalidade dos credores do falido, a comear pela
elevada probabilidade de se proferirem decises diversas e at mesmo contraditrias
para credores de igual posio. Esta a funo primordial a que serve a unicidade e
universalidade do juzo falencial.
Todavia, conforme assinalava Jos da Silva Pacheco, essa indivisibilidade e universalidade do juzo da falncia no era completa no texto do Decreto-lei.336 E, na Lei,
segue no sendo. Vale dizer, a vis attractiva da falncia continua no sendo absoluta.
No arrasta a todos os processos. Impe-se, por conseguinte, a delimitao precisa de
sua abrangncia, a fim de se identificar quais processos e em que situaes resistem
atrao do juzo falimentar, seguindo seu trmite normal.
Nesse sentido, afigura-se indispensvel a leitura conjunta desse dispositivo com a
dos arts. 5. e 6. da Lei, a cujos comentrios, insertos nesta mesma obra, o autor toma
a liberdade de remeter o leitor.
A anlise combinada desses e de outros preceitos da Lei pe em evidncia que
a intensidade da vis attractiva do juzo falimentar orienta-se, basicamente, de acordo
com dois critrios. O primeiro, de ordem material, diz respeito natureza do direito
em discusso. O segundo, de ordem temporal, relativo ao estgio em que se encontra a
discusso judicial quando colhida pela decretao da quebra.
concordata preventiva. Exegese do art. 7. da Lei de Falncias [refere-se ao Dec.-lei 7.661/1945].

Procedncia do conflito para estabelecer a competncia do suscitado, Juzo de Direito da 1. Vara
Cvel, da Regional do Mier. Unnime (Conflito de Competncia 2004.008.00472, 3. Cm. Cv.,
rel. Des. Murilo Andrade de Carvalho, j. 14.12.2004).
335
336
Pacheco, Jos da Silva. Processo de falncia e concordata, p. 230.
342
177. Critrio material

A sistemtica adotada na Lei aponta, ab initio, para a no-atrao ao juzo da falncia das aes tendo por objeto as matrias relacionadas no art. 5. da Lei. Tambm
escapam fora atrativa do juzo falimentar as aes de natureza trabalhista, que sero
processadas perante a Justia do Trabalho at a apurao final do crdito (art. 6., 2.),
admitindo-se apenas o pedido de reserva endereado ao juzo da falncia (art. 6., 3.).
Neste particular, a competncia da Justia do Trabalho conta com matriz constitucional
(art. 114 da CF).
Ainda de acordo com o disposto no caput do art. 76, ressalva-se a universalidade
para as causas fiscais, que tanto podem prosseguir quanto mesmo aps a decretao
da quebra ser propostas fora do juzo da falncia. No h nisso nenhuma inovao.
Apenas se replica o tratamento j dispensado s causas fiscais no Decreto-lei, em linha
com o disposto no art. 187 do Cdigo Tributrio Nacional.
Igualmente se encontram excepcionadas no caput as causas no reguladas nesta
Lei em que o falido figurar como autor ou litisconsorte ativo. O texto quase igual ao
contido no Dec.-lei, que assim dispunha: Art. 7. [...] 3. No prevalecer o disposto
no pargrafo anterior para as aes, no reguladas nesta Lei, em que a massa falida seja
autora ou litisconsorte.
Traz, contudo, duas pequenas diferenas dignas de nota. Em primeiro lugar, a
Lei trata agora de explicitar que somente a condio de litisconsorte ativo que afasta
a causa da vis attractiva da falncia, pondo fim s cogitaes antes autorizadas pela
redao imprecisa adotada no Decreto-lei quanto sua aplicao tambm aos casos
de litisconsrcio passivo.337 Por segundo, a Lei substitui a expresso massa falida por
falido, o que se mostra to discutvel quanto, do ponto de vista prtico, irrelevante. Tal
exceo encontra justificativa mais do que razovel na absoluta inconvenincia de se
obrigar a massa a demandar contra terceiros sempre no juzo da falncia, o que, alm de
subverter as regras naturais da competncia jurisdicional, tenderia a vir em seu desfavor,
retardando a tramitao do feito. Isto sem falar no sacrifcio desmedido que se poderia
impor aos sujeitos passivos da ao.
Quanto s aes de interesse da Unio, autarquias e empresas pblicas federais,
aplica-se a ressalva contida no prprio art. 109, I, da CF,338 o que as torna suscetveis
fora atrativa emanada do juzo da falncia. Vale ressaltar, contudo, ter prevalecido na
jurisprudncia do STJ interpretao bastante restritiva quanto ao alcance da exceo
Jos da Silva Pacheco j demonstrava, no entanto, que mesmo na vigncia do Dec.-lei a interpretao corrente dada a esse dispositivo tomava-o no sentido de excepcionar da universalidade
prpria do juzo falimentar apenas as hipteses de litisconsrcio ativo (Pacheco, Jos da Silva.
Processo de falncia e concordata, p. 179-180). Equivocada, portanto, a anotao feita por Fbio
Ulhoa Coelho, no sentido de que a [lei] anterior tambm ressalvava, por no discriminar a
hiptese, o litisconsrcio passivo (Coelho, Fbio Ulhoa. Comentrios nova Lei de Falncias e
de Recuperao de Empresas, p. 200).
338
Art. 109. Aos juzes federais compete processar e julgar: I as causas em que a Unio, entidade
autrquica ou empresa pblica federal forem interessadas na condio de autoras, rs, assistentes
ou oponentes, exceto as de falncia, as de acidentes de trabalho e as sujeitas Justia Eleitoral e
Justia do Trabalho [...] (grifou-se).
337
343
inserta no preceito constitucional, que somente teria aplicao s causas de falncia,

entendidas como aquela [s] em que se pede a decretao da quebra.339
178. Critrio temporal
Fora das hipteses tratadas no ponto anterior, afigura-se relevante, para efeito de
verificar-se ou no a incidncia da vis attractiva da falncia, o momento exato em que se
a decreta. Assim por dispor o art. 6., 1. da Lei que ter prosseguimento no juzo no
qual estiver se processando a ao que demandar quantia ilquida. Trata-se, in casu, da
ao aforada contra a massa, porquanto aquela em que a massa autora encontra-se j excepcionada pelo caput do art. 76. A exceo de que aqui se cuida no , todavia, absoluta.
A Lei dispe que ter apenas prosseguimento a ao, no se aplicando, por conseguinte,
naqueles casos cuja a ao, tendo por objeto quantia ilquida, venha a ser ajuizada aps ter
sido decretada a falncia, situao na qual estar sujeita fora atrativa do juzo falencial.
179. Prosseguimento das aes com o administrador judicial
Estando ou no sujeita vis attractiva da falncia, determina o pargrafo nico
deste artigo tenham todas as aes prosseguimento com o administrador judicial,
que dever ser intimado para representar a massa falida, sob pena de nulidade do processo. O comando claro, e a sano cominada para seu descumprimento expressa:
a nulidade do processo. O rigor justificado, porquanto, decretada a falncia, toca
ao administrador judicial o direito-dever de representar a massa em juzo, conforme
estatui o art. 22, inc. III, alnea n, da Lei.
180. Aes de despejo e aes possessrias ajuizadas contra a massa
Antes do advento da Lei, controvertia-se acerca do alcance da vis attractiva do juzo
falencial em relao a determinadas espcies de causas, com destaque para as aes possessrias e de despejo propostas contra a massa. Muito freqentemente, a jurisprudncia
excepcionava-as da indivisibilidade do juzo falimentar, como se observa, a propsito,
das seguintes decises proferidas pelo STJ: Usucapio especial. Ao promovida contra
massa falida. Competncia do foro da situao do imvel. Nos casos de foro especialmente previsto em lei, como no caso do usucapio especial Lei 6.969/1981, art. 4.,
no prevalece o foro dito universal da falncia, como previsto no art. 7., 2. e 3., do
Dec.-lei 7.661/1945. Conflito de competncia conhecido, declarando-se competente o
juzo suscitado, da situao do imvel.340
Competncia. Conflito. Ao ajuizada por empresa pblica federal contra massa falida. Precedentes da seo. Competncia da Justia Federal. No se tratando de causa de falncia, assim entendida
aquela em que se pede a decretao da quebra ou regulada pela lei respectiva, a competncia
para as aes em que figure como autora, r, assistente ou opoente a Unio, autarquia ou empresa pblica federal, da Justia Federal, ainda que movimentada contra massa falida (Conflito
de Competncia 16.115/RS rel. Min. Slvio de Figueiredo Teixeira j. 23.10.2002). Em igual
sentido: Competncia. Empresa pblica federal. Causa movimentada contra massa falida por
empresa pblica federal. No se tratando de causa de falncia, a competncia da Justia Federal,
segundo a regra do art. 109, I, da Constituio. Conflito conhecido, declarando-se competente o
MM. Juiz Federal da 4. Vara da Seo Judiciria do Rio Grande do Sul (Conflito de Competncia
22383 (199800366830), rel. Min. Paulo Costa Leite, j. 23.09.1998).
340
Conflito de Competncia 2136/SP (91.0011764-1), rel. Min. Athos Carneiro, j. 25.03.1992.
339
344
REsp. Comercial. Civil. Falncia. Locao. Despejo. Juzo competente. A ao de

despejo no atrada pelo Juzo Universal da falncia. Aqui, renem-se passivo e ativo
do falido, a fim de os credores receberem o mesmo tratamento. A ao de despejo tem
finalidade e contedo diversos.341
Quer nos parecer, todavia, que a nova Lei quando comparada com a anterior
veio a reforar a indivisibilidade do juzo falimentar, devendo contribuir para uma
inflexo da corrente jurisprudencial que tendia a afastar tais aes do juzo da falncia. que, no contexto do Decreto-lei, tratava o art. 24, 2., de excluir dos efeitos
do caput as aes e execues j iniciadas contra a massa tendo por objeto (inc. II)
quantia ilquida, coisa certa, prestao ou absteno de fato. A Lei, por sua vez, adota
redao mais restrita (art. 6., 1.), apenas afastando do juzo da falncia as aes
j iniciadas que demandarem quantia ilquida. Nenhuma outra referncia feita a
aes tendo por objeto demanda relativa coisa certa, prestao ou absteno de fato.
Assim, no mais subsiste, com a mesma largueza, a exceo universalidade do juzo
falencial, o que est a recomendar uma reviso do entendimento jurisprudencial
vista do novo texto da Lei.
Ademais, parece-nos que eventual dvida existente quanto competncia do juzo
para conhecer de determinada ao deve ser resolvida em favor do juzo da falncia, prestigiando-se sua universalidade. E isto pela simples razo de que estar sempre esse nico
juzo melhor habilitado para conhecer a situao do falido com todas as suas nuances,
podendo aquilatar, inclusive, se determinado desfecho dado a certa ao no haver de
vir em prejuzo do resultado que se pretende alcanar no processo de falncia.
Art. 77. A decretao da falncia determina o vencimento antecipado das dvidas do
devedor e dos scios ilimitada e solidariamente responsveis, com o abatimento proporcional dos juros, e converte todos os crditos em moeda estrangeira para a moeda do Pas, pelo
cmbio do dia da deciso judicial, para todos os efeitos desta Lei.
Carlos Klein Zanini

181. Diploma anterior
A redao dada a este artigo mostra-se muito semelhante quela anteriormente
utilizada no Decreto-lei, segundo a qual a falncia produz o vencimento antecipado
de todas as dvidas do falido e do scio solidrio da sociedade falida, com o abatimento
dos juros legais, se outra taxa no tiver sido estipulada (art. 25, caput). Como se v, as
diferenas so mnimas, ainda mais quando se tem presente que a converso dos crditos
em moeda estrangeira para a moeda nacional tambm vinha determinada pelo art. 213
do Dec.-lei 7.661/1945.
182. Abatimento dos juros
Ainda na vigncia do Decreto-lei, anotara Pontes de Miranda que a soluo do
abatimento assenta a convico geral de que todo credor a prazo somou prestao
341
REsp 64.804-1/MG (95.0020910-1), rel. Min. Luiz Vicente Cernicchiaro, j. 28.08.1995.
345
que seria a prestao vista os juros convencionados ou os legais.342 Diferentemente

do Decreto-lei, a Lei no mais se refere ao abatimento dos juros legais (art. 25 caput),
limitando-se a prescrever o abatimento proporcional dos juros. Surge, ento, a primeira questo a ensejar reflexo. Teria andado bem a nova Lei ao excluir a referncia
feita ao abatimento dos juros legais? Mais: qual seria a taxa de juros a ser utilizada para
promover o abatimento?
Como revela a citao de Pontes trazida colao, o abatimento dos juros impe-se
como medida destinada a assegurar a equivalncia entre os dbitos do falido. Assim, tendo
sido aplicada taxa de juros diferente da legal, nada mais natural sejam os juros abatidos
de acordo com a taxa efetivamente aplicada, a qual, na prtica empresarial, mostra-se
geralmente mais elevada do que a legal (situao essa ainda mais comum em empresas
sujeitas a dificuldades financeiras). A identificao da taxa de juros efetivamente praticada pelo credor do falido poder ser obtida mediante o cotejo entre o valor das vendas
vista por ele celebradas e o das vendas a prazo.
Todavia, pode restar inviabilizada a apurao da taxa efetiva de juros praticada
pelo credor, o que poder se dar, por exemplo, caso tenha o credor apenas celebrado
vendas a prazo. Neste caso, ante a impossibilidade prtica de se apurar a taxa efetivamente empregada, poder-se-ia recorrer ao abatimento dos juros pela taxa legal,
recorrendo-se, inclusive, ao disposto no art. 406 do CC. Nota-se, com isso, que a
nova redao, embora distinta da anterior, no parece ter introduzido modificao
relevante neste ponto.
183. Crditos em moeda estrangeira
Dentre as inovaes trazidas pela nova Lei, encontra-se a instituio de um regime
diferenciado de tratamento para os crditos do devedor denominados em moeda estrangeira, conforme estejam eles sujeitos falncia ou recuperao judicial. No texto
do Decreto-lei, fosse o caso de falncia ou de concordata, havia um nico tratamento: a
converso dos crditos em moeda estrangeira em moeda nacional pela taxa de cmbio
do dia em que declarada a falncia ou mandada processar a concordata preventiva.343
Estabelecia-se, dessarte, na vigncia do Decreto-lei, a moeda nacional como a moeda
nica de pagamento tanto na falncia quanto na concordata.
A Lei institui agora dois regimes distintos de tratamento para os crditos denominados em moeda estrangeira. No processo de recuperao, prev-se, de regra, a manuteno
de sua indexao tal como originariamente contratada (art. 50, 2.).344 De outra parte,
na falncia, como se observa da redao do art. 77, adota-se regra idntica vigente no
regime anterior do Decreto-lei, que determinava a converso do crdito denominado
em moeda estrangeira em moeda nacional pela taxa de cmbio praticada no dia em que
judicialmente decretada a falncia.
Miranda, Pontes de. Tratado de direito privado, v. 28, p. 209.
Art. 213. Os crditos em moeda estrangeira sero convertidos em moeda do Pas pelo cmbio
do dia em que for declarada a falncia ou mandada processar a concordata preventiva, e s pelo
valor assim estabelecido sero considerados para todos os efeitos desta Lei.
344
Art. 50. [...] 2. Nos crditos em moeda estrangeira, a variao cambial ser conservada como
parmetro de indexao da correspondente obrigao e s poder ser afastada se o credor titular do
respectivo crdito aprovar expressamente previso diversa no plano de recuperao judicial.
342
343
346
184. Taxa de cmbio a ser utilizada

Conquanto determine a Lei a converso dos crditos denominados em moeda estrangeira para a moeda nacional pelo cmbio do dia da deciso judicial, ressente-se a regra de
maior preciso. Isso porque, desde que introduzido no Brasil o regime de cmbio flutuante,
encontra-se a taxa de cmbio sujeita a flutuao ao sabor dos humores do mercado, no
sendo raro constatar-se, dentro de um mesmo dia (variao conhecida no jargo do mercado
como intraday), expressivas oscilaes percentuais na cotao das moedas estrangeiras.
Surge ento a questo: qual deve ser a taxa de cmbio empregada na converso?
Escrevendo sob a gide do Decreto-lei, propugnava Trajano de Miranda Valverde
pela utilizao da taxa mdia praticada no mercado no dia da converso: No havendo
cotao nesse dia, prevalecer a imediatamente anterior. Se a cotao variou no mesmo
dia, tomar-se- por base a mdia do mercado nessa data.345
Por sua vez, j manifestando-se sobre a nova Lei, Fbio Ulhoa Coelho aponta para
diversas alternativas, devendo o juiz definir os critrios para identificar a taxa de cmbio
que, no dia da falncia, ser observada na converso. Pode faz-lo, por exemplo, determinando o valor divulgado por veculo jornalstico de boa reputao ou mesmo indicando certa
instituio financeira e elegendo a taxa do fechamento das operaes daquele dia.346
Diante da impreciso da Lei, seria de todo oportuno alcanar-se uma posio de
consenso em torno de uma nica taxa de cmbio a ser empregada para a converso das
dvidas determinada pelo dispositivo. Que, em nossa opinio, para dvidas expressas em
dlares norte-americanos, deveria ser a PTAX, definida pelo Banco Central como a taxa
mdia de todos os negcios com dlares realizados naquela data no mercado interbancrio
de cmbio, com liquidao em D2.347
Art. 78. Os pedidos de falncia esto sujeitos a distribuio obrigatria, respeitada a
ordem de apresentao.
Pargrafo nico. As aes que devam ser propostas no juzo da falncia esto sujeitas a
distribuio por dependncia.
Carlos Klein Zanini

So poucas e, na prtica, de diminuto relevo as modificaes introduzidas por
este artigo em relao ao dispositivo anteriormente em vigor: Art. 202. Os pedidos de
falncia e os de concordata preventiva esto sujeitos a distribuio obrigatria, segundo
a ordem rigorosa da apresentao. Esses pedidos sero entregues, imediatamente, pelo
distribuidor ao escrivo a quem houverem sido distribudos. [...] 2. As aes que
devam ser propostas no juzo da falncia esto sujeitas distribuio por dependncia,
para o efeito do registro.
Coelho, Fbio Ulhoa. Comentrios nova Lei de Falncias e de Recuperao de Empresas, p. 204.
347
Disponvel em: <http://www.bc.gov.br/glossario>. Acesso em: 12.04.2005.
345
346

347
Incorrendo no mesmo problema apontado nos comentrios ao art. 75 e que haver de se repetir no artigo seguinte , o dispositivo deixa de mencionar o processo de
recuperao como estando sujeito a distribuio obrigatria, cuja aplicao passa ento
a decorrer do comando inscrito no art. 6., 8. da Lei.
A ratio que lhe era subjacente residia, como observava Trajano de Miranda Valverde, no fato de que at o advento do Dec. 5.746/1929, vigorava o regime da distribuio
facultativa, em que assistia parte o direito de escolher, em uma mesma circunscrio
territorial que contasse com dois ou mais juzes, a qual deles seria distribuda a ao.348
186. Efeitos
Tirante as razes de ordem histrica que parecem ter presidido sua redao ,
no traz o caput nenhuma inovao relevante, tendo em vista que j o CPC, no art. 251,
determinava que todos os processos esto sujeitos a registro, devendo ser distribudos
onde houver mais de um juiz ou mais de um escrivo.
Resta, entretanto, a preocupao do legislador em cercar o ato da mais absoluta
lisura, o que complementado pelo disposto no pargrafo nico, em linha com a atual
redao do inc. II do art. 253 do CPC, fazendo persistir a dependncia mesmo quando
extinto o processo sem resoluo do mrito. Como se v, busca-se no s evitar decises
discrepantes, como eventual m-f do requerente. Da, segue-se que, mesmo havendo
desistncia do pedido, o juzo estar prevento para conhecer dos subseqentes.
Art. 79. Os processos de falncia e os seus incidentes preferem a todos os outros na
ordem dos feitos, em qualquer instncia.
Carlos Klein Zanini

O artigo praticamente repete o da legislao anterior,349 apresentando apenas uma
diferena, que nos parece negativa, ao deixar de prescrever sua aplicabilidade ao processo
de recuperao judicial, tal qual preconizava o texto antigo em relao concordata. Tem
aqui integral cabimento, por conseguinte, a crtica j feita ao comentarmos o disposto no
art. 75, uma vez que melhor teria sido situar tal dispositivo ou dar-lhe outra redao de
modo a abarcar, indiscutivelmente, tambm o processo de recuperao judicial.
188. Funo
A similitude entre o atual preceito e o anterior mais do que recomenda a leitura
dos comentrios que foram endereados ao art. 203 do Dec.-lei 7.661/1945 por Trajano
de Miranda Valverde: A necessidade de se pr termo em tempo breve aos processos de
falncia e de concordata preventiva e seus incidentes dita a medida contida no art. 203
348
349

Art. 203. Os processos de falncia e de concordata preventiva e dos seus incidentes preferem a
todos os outros na ordem dos feitos, em qualquer instncia.
348
[do Dec.-lei 7.661/1945]. Estabelecida a ordem dos feitos para despacho, ou deciso
definitiva, tais processos preferem aos demais, tanto em primeira, como em segunda
instncia.350 Os efeitos ditados pelo dispositivo alcanam tambm todos os incidentes
ao processo de falncia, tais como a ao revocatria (art. 130), o pedido de restituio
(art. 85), os embargos de terceiros (art. 93), e as demais aes relativas a habilitaes,
modificaes e excluses de crditos da falncia (art. 6.).
189. Eficcia prtica
Nem sempre, contudo, ter o dispositivo eficcia prtica. No primeiro grau, a existncia de vara especializada de falncias situao comum apenas nas capitais torna-o
de certo modo incuo, devendo prevalecer a ordem natural do servio. De outra parte,
inexistindo vara especializada, impe-se lhe seja dada interpretao razovel, no se
podendo olvidar de outros processos cuja urgncia indiscutvel, a exemplo dos habeas
corpus, alimentos e cautelares em geral.
A mesma regra vale para o Tribunal, dela decorrendo a necessidade de atualizao
dos Regimentos, que no podero olvidar a existncia da preferncia, a ser interpretada
com a mesma razoabilidade.
Art. 80. Considerar-se-o habilitados os crditos remanescentes da recuperao judicial, quando definitivamente includos no quadro-geral de credores, tendo prosseguimento
as habilitaes que estejam em curso.
Carlos Klein Zanini

Tirante alguns ajustes, o texto em comento praticamente repete o do Dec.-lei
7.661/1945, verbis: Art. 153. Os credores anteriores concordata, independentemente
de nova declarao, concorrero falncia pela importncia total dos crditos admitidos,
deduzidas as quantias que tiverem recebido na concordata [...].
Como se v, a maior diferena existente entre o texto atual e o anterior reside na
eliminao dos dispositivos dantes constantes dos pargrafos do art. 153.
191. Efeitos
Basicamente, pode-se dizer que o artigo em questo trata dos efeitos produzidos pela
convolao da recuperao judicial em falncia em relao aos crditos j includos no Quadro-Geral de Credores. Nesse sentido, qui fora melhor tivesse tal dispositivo sido inserido
no captulo especfico dedicado convolao da recuperao em falncia, a exemplo do que
se dava no contexto do Decreto-lei, em que o artigo que lhe era correspondente (art. 153)
situava-se logo aps aqueles tendo por objeto a resciso da concordata. De qualquer sorte,
a regra absolutamente razovel. que, fracassando o plano de recuperao, e convolada
a recuperao em falncia, nada poderia ser mais lgico do que se evitar a discusso acerca
da qualidade daqueles crditos j definitivamente inscritos no Quadro-Geral de Credores,
350
349
at mesmo porque as regras aplicveis verificao e habilitao dos crditos so comuns

tanto recuperao judicial quanto falncia, estando inseridas no Captulo II da Lei. O
que se deve entender, contudo, por crdito remanescente definitivamente includo no
Quadro-Geral de Credores? Em primeiro lugar, necessrio, por bvio, no tenha sido o
crdito integralmente satisfeito no processo de recuperao. H de remanescer pendente
de pagamento, portanto, ao menos parte do crdito. Quanto condio de estarem definitivamente includos no Quadro-Geral de Credores, parece-nos, in casu, que somente
podero ser assim considerados aqueles crditos constantes do Quadro-Geral assinado
pelo juiz e pelo administrador judicial, conforme o disposto no pargrafo nico do art. 18.
de se indagar, no entanto, se havero de ser tidos como definitivamente includos neste
Quadro-Geral os crditos declarados com amparo em decises liminares proferidas em
agravos de instrumento, com base no art. 17 da Lei e respectivo pargrafo. Afinal, em tais
casos, no se est diante de uma incluso definitiva, mas tambm no se pode pretender
esvaziar a possibilidade de concesso de efeito suspensivo, a critrio do relator do agravo,
conforme faculdade expressamente prevista no texto da Lei.
Art. 81. A deciso que decreta a falncia da sociedade com scios ilimitadamente responsveis tambm acarreta a falncia destes, que ficam sujeitos aos mesmos efeitos jurdicos
produzidos em relao sociedade falida e, por isso, devero ser citados para apresentar
contestao, se assim o desejarem.
1 O disposto no caput deste artigo aplica-se ao scio que tenha se retirado voluntariamente ou que tenha sido excludo da sociedade, h menos de 2 (dois) anos, quanto s
dvidas existentes na data do arquivamento da alterao do contrato, no caso de no terem
sido solvidas at a data da decretao da falncia.
2 As sociedades falidas sero representadas na falncia por seus administradores ou
liquidantes, os quais tero os mesmos direitos e, sob as mesmas penas, ficaro sujeitos s
obrigaes que cabem ao falido.
Carlos Klein Zanini

Conforme previsto no caput, a decretao da falncia da sociedade com scios
ilimitadamente responsveis produz agora uma alterao no seu estado, que passam a
ser considerados to falidos quanto a prpria sociedade da qual fazem parte. Tal sistemtica difere da anteriormente adotada no Decreto-lei, que expressamente resguardava
a posio desses scios, ex vi do disposto no art. 5., caput, do Dec.-lei, verbis: Art.
5. Os scios solidria e ilimitadamente responsveis pelas obrigaes sociais no so
atingidos pela falncia da sociedade, mas ficam sujeitos aos demais efeitos jurdicos que
a sentena declaratria produza em relao sociedade falida. Aos mesmos scios, na
falta de disposio especial desta Lei, so extensivos todos os direitos e, sob as mesmas
penas, todas as obrigaes que cabem ao devedor ou falido [...].
No deixa de ser curioso notar, a propsito, que a nova Lei reedita a regra antes
contida no Dec. 5.746/1929, segundo a qual a falncia da sociedade acarretava tambm
a dos scios pessoal e solidariamente responsveis.
O tema de fato polmico; e no novo, j tendo sido assim retratado na Exposio de
Motivos do Dec.-lei 7.661/1945: A reao dos juristas perante a no extenso da falncia
da sociedade aos scios solidrios situou o problema entre duas orientaes extremas.
350
Alguns entendem que, provocando a falncia uma completa fuso dos patrimnios da
sociedade e dos scios frente ao passivo social, no se justifica a iseno dos scios daquele
estado. Outros, inspirados no conceito de empresa que a moderna doutrina vem cristalizando, julgam possvel uma integral separao entre a empresa e o seu titular, sugerindo
que o sujeito passivo da falncia seja aquela e no este. Em tal concepo, no s o scio
ficaria isento de falncia, como, ainda, o comerciante individual no seria declarado falido. Entre os que propugnam pelo sistema tradicional e os que pretendem antecipar, na
lei, o advento do conceito ainda em formao na doutrina, o projeto se manteve na justa
medida do sistema da personalidade jurdica consagrada na lei civil. (...) Dentro desse
conceito, a solidariedade dos scios toma sentido to acentuadamente patrimonial que
no justifica lhes seja estendido o estado de falncia da sociedade.351
A alterao introduzida pelo Dec.-lei 7.661/1945 foi bem recebida por Trajano de
Miranda Valverde, que considerava a lei por ele revogada como sendo contra rationem
juris. Ainda sem adentrar o mrito da modificao ora implementada, uma coisa j
certa: a nova Lei, neste particular, traz consigo um retrocesso.
193. Direito comparado
A sistemtica agora adotada na Lei no destoa da encontrada no direito comparado.
A legislao francesa,352 por exemplo, prescrevia a extenso da falncia aos scios ilimitada
e solidariamente responsveis, determinando, ainda, a abertura de um procedimento especfico para cada um.353 A nova Lei espanhola de 2002 igualmente determina que (...) la
quiebra de la sociedad importa la quiebra de sus socios con responsabilidad ilimitada. 354
Do mesmo modo, reza o art. 147 da Lei italiana que a sentena que decreta a falncia
da sociedade com scios de responsabilidade ilimitada produz tambm a falncia dos
scios ilimitadamente responsveis.355
194. Diminuta aplicabilidade do dispositivo
Conquanto oferea tema altamente instigante para qualquer estudioso do direito
comercial, cumpre reconhecer o reduzido alcance do dispositivo. Alis, se fssemos seguir
risca os sbios ensinamentos de Vivante,356 procurando divisar sua importncia prtica,
Exposio de motivos do Dec.-lei 7.661/1945. Apud Valverde, Trajano de Miranda. Comentrios
Lei de Falncias, v. 3, p. 296.
352
Art. L624-1. Le jugement qui ouvre le redressement ou la liquidation judiciaires de la personne morale produit ses effets lgard de toutes les personnes membres ou associes de la personne morale
et indfiniment et solidairement responsables du passif social. Le tribunal ouvre lgard de chacune
delles une procdure de redressement judiciaire ou de liquidation judiciaire selon le cas.
353
V. RIPERT, Georges, e ROBLOT, Ren. Trait de droit commercial, v. 2, p. 872.
354
Ley de Quiebras, de 16.05.2002, art. 160.
355
No original: 147. Societ con soci a responsabilit illimitata. La sentenza che dichiara il fallimento
della societ con soci a responsabilit illimitata produce anche il fallimento dei soci illimitatamente
responsabili.
356
Non si avventurino mai in alcuna trattazione giuridica se non conoscono a fondo la struttura
tecnica e la funzione economica dellistituto che loggetto dei loro studi. Raccolgano nelle borse,
nelle banche, nelle agenzie, nelle societ commerciali, nelle cancellerie giudiziarie il materiale
necessario per intendere quella struttura e quelle funzioni. una slealt scientifica, un difetto
di probit parlare di un istituto per fissarne la disciplina giuridica senza conoscerlo a fondo nella
sua realt (Vivante, Cesare. Tratatto di diritto commerciale, v. 1., prefcio, p. 10).
351
351
talvez devssemos encerrar por aqui nossos comentrios ao artigo, ante a rarssima utilizao de tipos societrios desprovidos do instituto da limitao da responsabilidade.
Alm de aplicar-se apenas s sociedades com scios ilimitadamente responsveis,
deve-se ter presente que o escopo da Lei de Falncias e Recuperao restrito ao empresrio
e s sociedades empresrias (art. 1.). H, pois, dois critrios determinantes da escassa aplicabilidade do artigo: (i) o da restrio s sociedades de responsabilidade ilimitada; e (ii) o da
empresarialidade. O primeiro de per se j exclui o empresrio, a sociedade limitada e a sociedade annima. O segundo, afasta a sociedade simples, ainda que revestida de um dos tipos
societrios prprios da sociedade empresria, conforme facultado pelo art. 983 do CC.
Da combinao desses dois critrios excludentes resulta o estreitamento do mbito
de aplicao do dispositivo, que se limita a alcanar as sociedades em nome coletivo e
as em comandita, sendo nessas ltimas apenas em relao categoria dos scios ilimitadamente responsveis. E isto desde que qualificadas como sociedades empresrias. Ou
a elas equiparadas, como se d com a sociedade tendo por objeto atividade prpria de
empresrio rural devidamente registrada no Registro Pblico de Empresas (usando da
faculdade prevista no art. 971 do CC).
195. Efeitos restritos decretao de falncia
Seguindo orientao adotada nos demais artigos deste Captulo, regula o caput
apenas os efeitos produzidos pela deciso que decreta a falncia, silenciando acerca da
que defere a recuperao judicial. O modelo adotado difere, portanto, do francs, em que
a extenso da mudana de status aos scios ilimitadamente responsveis ocorre tanto na
decretao da falncia quanto no deferimento da recuperao.357
196. Pargrafo primeiro: retroao dos efeitos
A redao deste pargrafo praticamente repete a utilizada no pargrafo nico do art.
5. do Dec.-lei 7.661/1945.358 Basicamente, dita uma retroao dos efeitos da decretao
da falncia, tornando ineficaz a retirada voluntria ou a excluso do scio ilimitadamente
responsvel operada h menos de dois anos com relao s dvidas existentes na data do
arquivamento da alterao do contrato no solvidas at a decretao da falncia.359 Diante
da redao adotada, impem-se algumas observaes. Em primeiro lugar, o texto no
parece alcanar o scio que tenha alienado sua participao na sociedade, limitando-se
quele que tenha se retirado voluntariamente ou que tenha sido excludo da sociedade. Por
segundo, a Lei limita a retroao ao prazo mximo de dois anos, contado da data de decretao da falncia. E, por ltimo, restringe os efeitos da retroao responsabilizao
Vide nota de rodap 235.
Art. 5. [...] Pargrafo nico. O disposto neste artigo aplica-se ao scio de responsabilidade
solidria que h menos de 2 (dois) anos se tenha despedido da sociedade, no caso de no terem
sido solvidas, at a data da declarao da falncia, as obrigaes sociais existentes ao tempo da
retirada. No prevalecer o preceito, se os credores tiverem consentido expressamente na retirada,
feito novao, ou continuado a negociar com a sociedade, sob a mesma ou nova firma.
359
O dispositivo encontra equivalente na Lei espanhola: Art. 160. Socios con responsabilidad ilimitada. La quiebra de la sociedad importa la quiebra de sus socios con responsabilidad ilimitada.
Tambin implica la de los socios con igual responsabilidad que se hubiesen retirado o hubieren
sido excluidos despus de producida la cesacin de pagos, por las deudas existentes a la fecha en
la que el retiro fuera inscrito en el Registro Pblico de Comercio, justificadas en el concurso.
357
358
352
do scio apenas quanto s dvidas existentes na data da alterao do contrato que no

tenham sido solvidas at a decretao da falncia. O que, em nossa opinio, bem revela
a impropriedade de se falar em uma alterao de estado do scio que passa a ser havido como falido , ao invs de se remanescer adstrito seara dos efeitos patrimoniais, a
exemplo do que se verificava na legislao anterior.
197. Pargrafo segundo: representao
Reproduz-se, aqui, o antes contido no art. 37 do Dec.-lei.360 Parece-nos, contudo,
que est agora mal localizado, uma vez que seus efeitos no se restringem representao
da sociedade falida ilimitadamente responsvel. Por conseguinte, mais conforme boa
tcnica legislativa teria sido vir no como pargrafo, mas como dispositivo autnomo.
198. Procedimento
O caput prescreve a citao de todos os scios ilimitadamente responsveis, que
podero, querendo, apresentar contestao. Como se v, caso de litisconsrcio passivo
necessrio, institudo por expressa disposio de lei (art. 47 do CPC), em que a eficcia
da sentena depender da citao de todos. A existncia do litisconsrcio necessrio
revela tratar-se de um nico processo. A melhor regulao, contudo, parece ser a da lei
italiana (art. 148), que prev a nomeao de um nico juiz e um nico curador, embora
admissvel a nomeao de mais de um Comit de Credores.
199. Consideraes de lege ferenda
O fato de a extenso automtica da falncia ao scio ilimitadamente responsvel
estar prevista em profuso no direito comparado no deve desencorajar a reflexo crtica. At mesmo porque, mesmo nos pases que a adotam, reconhece-se na doutrina
sua incompatibilidade com princpios muito caros ao direito societrio, como assevera
Giuseppe Ferri: O sistema da lei no encontra justificativa em consideraes de ordem
lgica, mas sim de ordem prtica.361
Em uma das melhores monografias dedicadas ao tema, Alessandro Nigro observa
ser a extenso da falncia em relao ao scio originria das sociedades familiares, em
que sua decretao produzia efeitos em relao a todos os familiares do scio falido,
incluindo cnjuge, ascendentes e descendentes.362
Art. 37. Ressalvados os direitos reconhecidos aos scios solidariamente responsveis pelas obrigaes sociais, as sociedades falidas sero representadas na falncia pelos seus diretores, administradores, gerentes ou liquidantes, os quais ficaro sujeitos a todas as obrigaes que a presente Lei
impe ao devedor ou falido, sero ouvidos nos casos em que a lei prescreve a audincia do falido,
e incorrero na pena de priso nos termos do art. 35 (...).
361
Traduo livre do original: Il sistema della legge non trova tanto una giustificazione in considerazioni di ordine logico, quanto in considerazioni di ordine pratico (Ferri, Giuseppe. Manuale
di diritto commerciale, p. 593).
362
Neste sentido: Come noto, il principio di soggezione al fallimento del socio illimitatamente
responsabile sorto e si sviluppato con riferimento essenzialmente alle societ di persone, delle
quali la responsabilit illimitata di tutti o di alcuni dei soci rappresenta un connotato essenziale; ci spiega perch il discorso venga condotto con riferimento pressoch esclusivo, in questa
parte, a quel tipo di societ, anche se pur nelle societ di capitali dato di ritrovare la figura del
socio illimitatamente responsabile, come nelle accomandite per azioni (NIGRO, Alessandro. Il
fallimento del socio illimitatamente responsabile, p. 11).
360
353
Diversas objees podem ser opostas extenso da falncia agora introduzida na

Lei. Primeiramente, h de se reconhecer que a extenso da falncia ao scio pode resultar
em uma decretao de quebra absolutamente sui generis, ante a absoluta ausncia de um
estado de insolvncia do devedor. Tal circunstncia, alis, no passou despercebida a
Alessandro Nigro, que observou ser possvel, em tais casos, fosse um determinado sujeito
(o scio) alcanado pela falncia sem que se encontrasse em condio de insolvncia
ou insolvabilidade.363 A extenso automtica da falncia ao scio igualmente investe
contra a autonomia patrimonial da sociedade, fazendo tabula rasa da separao existente
entre o patrimnio do scio e o da sociedade, o que se constitui em preceito elementar
do direito societrio. que, mesmo em se tratando de scios de responsabilidade ilimitada, sua responsabilidade sempre de natureza subsidiria em relao da sociedade,
recomendando-se, por conseguinte, o prvio exaurimento do acervo da sociedade antes
de se buscar o patrimnio pessoal do scio. O que, obviamente, resta inobservado na
sistemtica da extenso automtica da falncia ora introduzida na Lei.
Art. 82. A responsabilidade pessoal dos scios de responsabilidade limitada, dos controladores e dos administradores da sociedade falida, estabelecida nas respectivas leis, ser
apurada no prprio juzo da falncia, independentemente da realizao do ativo e da prova
da sua insuficincia para cobrir o passivo, observado o procedimento ordinrio previsto no
Cdigo de Processo Civil.
1 Prescrever em 2 (dois) anos, contados do trnsito em julgado da sentena de encerramento da falncia, a ao de responsabilizao prevista no caput deste artigo.
2 O juiz poder, de ofcio ou mediante requerimento das partes interessadas, ordenar
a indisponibilidade de bens particulares dos rus, em quantidade compatvel com o dano
provocado, at o julgamento da ao de responsabilizao.
Carlos Klein Zanini

Se a redao adotada no art. 81 no foi das mais felizes, o mesmo no se pode dizer da
reformulao ditada pela Lei para este dispositivo. Embora no altere significativamente
as regras do Decreto-lei, indubitvel que a nova redao mostra-se, do ponto de vista
de sua preciso tcnica, bastante superior que a antecedia, a qual assim dispunha: Art.
6. A responsabilidade solidria dos diretores das sociedades annimas e dos gerentes
das sociedades por cotas de responsabilidade limitada, estabelecida nas respectivas leis;
a dos scios comanditrios (Cdigo Comercial, art. 314), e a do scio oculto (Cdigo
Comercial, art. 305), sero apuradas, e tornar-se-o efetivas, mediante processo ordinrio,
no juzo da falncia, aplicando-se ao caso o disposto no art. 50, 1. [...].
Todavia, errou a Lei ao no ter adotado comando equivalente ao art. 50 do Dec.-lei,
que tratava da chamada ao de integralizao, tendo por objeto compelir o scio de
responsabilidade limitada a efetivar o aporte do saldo do capital social subscrito e nointegralizado, pelo qual responde solidariamente.364
363
Idem, ibidem, p. 71.

Art. 50. Os acionistas e os scios de responsabilidade limitada so obrigados a integralizar as aes
ou cotas que subscreveram para o capital, no obstante quaisquer restries, limitaes ou condies
364
354
201. Hipteses de responsabilidade pessoal

O cotejo entre o atual dispositivo e o antecedente pe em evidncia, inicialmente,
o tratamento conjunto em um nico artigo dispensado pela Lei a duas hipteses
distintas de responsabilidade: (i) a decorrente da prtica de ato ilcito; e (ii) a decorrente
do descumprimento da obrigao de integralizao do saldo de capital social subscrito e
no-integralizado nas sociedades de responsabilidade limitada, aqui abrangidas tanto as
sociedades limitadas quanto as annimas. Trata a Lei, portanto, de trs sujeitos distintos
passveis de responsabilizao, os quais, dada a especificidade dos regimes jurdicos a
que se encontram submetidos, convm separadamente examinar.
202. Responsabilidade pessoal dos scios de responsabilidade limitada
O primeiro sujeito identificado na Lei como passvel de responsabilizao o scio
de responsabilidade limitada. Enquadram-se na definio todos os scios das limitadas e
das annimas, alm dos scios comanditrios. Segundo reza a Lei, suas responsabilidades
havero de ser apuradas consoante o estabelecido nos respectivos diplomas de regncia.
De regra, a responsabilidade dos scios da sociedade limitada encontra-se restrita
ao valor de suas quotas (art. 1.052 do CC). Prev-se, contudo, duas excees: a responsabilidade solidria do scio pelo aporte do saldo de capital social subscrito e no-integralizado (art. 1.052, in fine); e a responsabilidade pessoal do scio decorrente da prtica
de atos ilcitos, tomada aqui a ilicitude no sentido de atos praticados em contrariedade
ao Direito,365 o que, no caso especfico das limitadas, importaria dizer a prtica de atos
contrrios ao disposto no contrato social e/ou na legislao de regncia (art. 1.080 do CC),
podendo ser apontada, a ttulo exemplificativo, a obrigao de reposio dos dividendos
e quantias retiradas da sociedade em detrimento do capital social (art. 1.059 do CC).
No caso das sociedades annimas, tem-se um regime geral de responsabilidade
do acionista ainda mais estrito, que apenas responde, como preceitua a Lei 6.404/1976
(art. 1.), pelo preo de emisso das aes por ele subscritas ou adquiridas, inexistindo
a figura da solidariedade pelo aporte da parcela de capital social subscrita e no-integralizada pelos demais acionistas, tal como se verifica na limitada.366 A Lei das Sociedades
por Aes dispe, no entanto, acerca de diversas outras hipteses nas quais se admite a
responsabilizao pessoal do acionista, tais como a decorrente da obrigao de o acionista
restituir dividendos recebidos de m-f (art. 201, 1.) e a responsabilidade do acionista
pela integridade dos bens conferidos sociedade (art. 10).
203. Responsabilidade dos controladores
Ao tratar da responsabilidade dos controladores e administradores, a Lei no mais
adota redao restritiva, aplicando-se, por conseguinte, aos controladores de quaisquer
estabelecidas nos estatutos ou no contrato da sociedade [...]. Neste particular, acertada a crtica de
365
Para Pontes, a ilicitude reside na contrariedade ao direito, verbis: Conceito de fatos jurdicos
ilcitos. Quando o fato contrrio a direito acontece e algum responde por ele, h ilicitude (Miranda, Pontes de. Tratado de direito privado, p. 235).
366
Art. 1.052 do CC.
355
tipos societrios, como revela o emprego da locuo dos controladores e dos administradores da sociedade falida. certo, contudo, que apenas a Lei das Sociedades por Aes
cuidou de regular especificamente a responsabilidade do acionista controlador, fazendo-o
mediante o elenco exemplificativo trazido no art. 117 das condutas subsumveis figura
do abuso do poder de controle. Descabe aqui, por bvio, coment-las individualmente,
o que bem renderia um livro.
Cumpre registrar, no entanto, que o processo destinado apurao de eventual
responsabilidade do controlador haver de observar o teor de suas respectivas leis, que,
no caso, a Lei de Sociedades por Aes, com destaque para o art. 246.
204. Responsabilidade dos administradores
Quanto ao terceiro sujeito passvel de responsabilizao, adota a Lei o conceito
de administradores, em substituio referncia anteriormente feita aos diretores das
sociedades annimas e gerentes das sociedades por cotas de responsabilidade limitada.
E o fez bem, porque compreende-se por administradores todos aqueles encarregados
da administrao da sociedade limitada e da sociedade annima, o que, no caso dessa
ltima, abrange tanto os diretores quanto os membros do Conselho de Administrao
(art. 138 da Lei 6.404/1976). Alis, a redao antes empregada no Decreto-lei que se
referia apenas aos diretores das sociedades annimas se explicava pelo fato de ter sido
o mesmo editado ao tempo em que no se havia ainda introduzido no direito positivo
ptrio o instituto do Conselho de Administrao, enquanto rgo responsvel pela gesto
das sociedades annimas.367
De qualquer modo, importa ter-se sempre bem presente que a regra geral a da
no-responsabilidade pessoal dos administradores, o que vlido tanto para sociedades
limitadas como annimas, abrangendo conselheiros e diretores. Ademais, a responsabilidade de que aqui se cuida ser sempre de natureza subjetiva, reclamando a existncia de
uma conduta dolosa ou culposa de parte do administrador, em infrao a determinado
standard de conduta que lhe imposto pela legislao.
No mais, quanto forma de apurao de eventual responsabilidade, deve-se observar o disposto nas respectivas leis. Mais uma vez, como no poderia deixar de ser, a
melhor regulao existente a da Lei das Sociedades por Aes, prevendo duas espcies
de aes de responsabilidade do administrador: a ao originria (ao social), proposta
pela prpria Companhia contra o administrador; e a ao derivada, ajuizada pelo acionista contra o administrador, na condio de substituto processual da sociedade, ambas
reguladas no art. 159 da Lei das Sociedades por Aes.
205. Competncia para conhecer da ao
A ao destinada a apurar a responsabilidade pessoal do scio, controlador ou
administrador insere-se dentre as que no resistem fora atrativa do juzo falencial. A
Lei repete, neste ponto, soluo idntica preconizada pelo Decreto-lei, devendo tais
aes ser propostas e processadas no juzo da falncia. Cuida tambm a Lei de afastar
qualquer possibilidade de se condicionar tal apurao de responsabilidade realizao
367
A propsito, v. Toledo, Paulo Fernando Campos Salles de. O Conselho de Administrao na sociedade
annima, p. 24.
356
do ativo e prova de sua insuficincia para cobrir o passivo. Vale dizer: estando-se diante
de hiptese autorizadora da responsabilizao, deve a responsabilidade ser apurada no
juzo da falncia, ainda que venha a trazer recursos excedentes aos necessrios para o
atendimento do passivo do devedor.
206. Procedimento aplicvel
Prev-se para a ao de responsabilidade a aplicao do procedimento ordinrio
previsto no Cdigo de Processo Civil. Esta, de fato, haver de ser a regra. O que fazer,
contudo, nos casos em que as respectivas leis de regncia prevem a aplicao de um
procedimento prprio, a exemplo do que se verifica, verbi gratia, com a faculdade que
assiste companhia de propor ao executiva contra o acionista remisso (art. 107, I, da
Lei 6.404/1976)? Estaria a mesma esvaziada pelo contido na Lei? Evidentemente que
no. A melhor interpretao parece ser a que considera aplicvel espcie eventual procedimento especial definido em lei, aplicando-se, na ausncia de dispositivo especfico,
o procedimento ordinrio, tal como propugnado pelo dispositivo em comento.
207. Prazo prescricional
O prazo prescricional para a propositura da ao de responsabilidade referida no caput
ser de dois anos contados do trnsito em julgado da sentena de encerramento da falncia.
Como resolver-se, contudo, a antinomia existente entre esse dispositivo e o art. 287 da
Lei das Sociedades por Aes, que tambm dita o prazo prescricional aplicvel ao de
responsabilidade? Qual deles haveria de prevalecer? A soluo dada, quer-nos parecer,
pela aplicao da regra interpretativa de que lex specialis derogat generali.368 A especialidade
residiria, aqui, no ambiente especfico em que se desenvolveria a ao o juzo da falncia
e na condio sui generis da sociedade envolvida com status de falida.
208. Provimentos acautelatrios
Em linha com o Decreto-lei,369 reconhece a Lei a possibilidade de se deferir provimento acautelatrio destinado a assegurar a efetividade da ao de responsabilizao,
consistente na decretao da indisponibilidade dos processados. Tem-se aqui tpico provimento cautelar, a desempenhar sua funo clssica: de processo tutelando processo.
De resto, inova o dispositivo em relao ao texto do Decreto-lei ao facultar ao
magistrado agir de ofcio, ordenando a indisponibilidade de bens particulares dos
rus, em quantidade compatvel com o dano provocado, at o julgamento da ao de
responsabilizao. Prescinde-se, portanto, da necessidade de prvia provocao do
magistrado, o que, sem dvida alguma, melhor coaduna-se com a sistemtica prpria
do processo falimentar.
368
369
Bobbio, Norberto. Teoria do ordenamento jurdico, p. 96.

Art. 6. [...] Pargrafo nico. O juiz, a requerimento do sndico, pode ordenar o seqestro de
bens que bastem para efetivar a responsabilidade.
Seo II
Da classificao dos crditos
Art. 83. A classificao dos crditos na falncia obedece seguinte ordem:
I os crditos derivados da legislao do trabalho, limitados a 150 (cento e cinqenta)
salrios mnimos por credor, e os decorrentes de acidentes de trabalho;
II crditos com garantia real at o limite do valor do bem gravado;
III crditos tributrios, independentemente da sua natureza e tempo de constituio,
excetuadas as multas tributrias;
IV crditos com privilgio especial, a saber:
a) os previstos no art. 964 da Lei 10.406, de 10 de janeiro de 2002;
b) os assim definidos em outras leis civis e comerciais, salvo disposio contrria desta
Lei;
c) aqueles a cujos titulares a lei confira o direito de reteno sobre a coisa dada em
garantia;
V crditos com privilgio geral, a saber:
a) os previstos no art. 965 da Lei 10.406, de 10 de janeiro de 2002;
b) os previstos no pargrafo nico do art. 67 desta Lei;
c) os assim definidos em outras leis civis e comerciais, salvo disposio contrria desta Lei;
VI crditos quirografrios, a saber:
a) aqueles no previstos nos demais incisos deste artigo;
b) os saldos dos crditos no cobertos pelo produto da alienao dos bens vinculados
ao seu pagamento;
c) os saldos dos crditos derivados da legislao do trabalho que excederem o limite
estabelecido no inciso I do caput deste artigo;
VII as multas contratuais e as penas pecunirias por infrao das leis penais ou administrativas, inclusive as multas tributrias;
VIII crditos subordinados, a saber:
a) os assim previstos em lei ou em contrato;
b) os crditos dos scios e dos administradores sem vnculo empregatcio.
1 Para os fins do inciso II do caput deste artigo, ser considerado como valor do bem
objeto de garantia real a importncia efetivamente arrecadada com sua venda, ou, no caso de
alienao em bloco, o valor de avaliao do bem individualmente considerado.
2 No so oponveis massa os valores decorrentes de direito de scio ao recebimento
de sua parcela do capital social na liquidao da sociedade.
3 As clusulas penais dos contratos unilaterais no sero atendidas se as obrigaes
neles estipuladas se vencerem em virtude da falncia.
4 Os crditos trabalhistas cedidos a terceiros sero considerados quirografrios.
Francisco Satiro de Souza Jnior
Art. 83 Francisco Satiro de Souza Jnior
358
209. Insolvncia e concurso

Como visto,370 a falncia tem lugar quando se presume, a partir dos pressupostos
estabelecidos por Lei, que os bens e direitos do devedor empresrio no sero suficientes
para a satisfao de todos os seus credores e a empresa invivel do ponto de vista econmico-financeiro. No se trata de reconhecimento ou demonstrao da insolvncia do
devedor,371 mas da ocorrncia de certos fatos que, segundo o legislador, fazem presumi-la.
O reconhecimento de que o devedor no ter recursos para solver todos os seus dbitos
levaria invariavelmente a uma corrida dos credores na tentativa de satisfazer seus
crditos, o que no desejvel por vrios aspectos.372 Inicialmente, uma desordenada
busca por satisfao individual tenderia a destroar o estabelecimento do empresrio,
com a perda do seu valor agravada pelos altssimos custos de transao decorrentes do
aspecto conflituoso da situao, o que por certo prejudicaria no s o devedor, mas principalmente o interesse dos prprios credores, na medida em que diminuiria o valor do
patrimnio garantidor de seus crditos. preciso assegurar que o interesse individual de
um credor no venha a prejudicar os interesses da coletividade. Alm disso, seria de se
notar a tendncia ao extermnio da empresa como organizao de fatores de produo.373
Finalmente, o apuro dos credores em buscar individualmente a soluo de seu crdito
em um patrimnio sabidamente insuficiente tenderia a garantir ao devedor um poder
inexistente em caso de solvabilidade: o poder de, atravs de aes ou omisses, facilitar
a satisfao prioritria de alguns em detrimento de outros, inclusive com a possibilidade
eventual de contrapartida. Inadmissvel pensar que o devedor possa ter fortalecida sua
situao diante dos credores, justamente por no ter meios de adimplir as obrigaes
que contraiu no curso da atividade empresria. Premiar o devedor com a discricionariedade na conduo das execues individuais em caso de insolvncia geraria um cenrio
propcio a fraudes e injustias.
Especialmente para a preservao do interesse dos credores,374 desenvolveu-se o
instituto da execuo coletiva ou concursal da qual exemplo o processo falimentar.
Os ativos disponveis do insolvente so, dessa forma, excutidos, e o valor apurado
dividido entre os credores na proporo de seus crditos, num procedimento realizado
judicialmente, a partir de critrios estabelecidos em lei. Ao se estabelecer, atravs de
norma, os parmetros para satisfao dos crditos, pretende-se aumentar a eficincia
do ativo para quitao dos dbitos, alm de eliminar a discricionariedade do insolvente,
e, por conseqncia, seu poder de ingerncia sobre o interesse dos credores, ao mesmo
tempo em que se lhes garante um tratamento paritrio (par condicio creditorum).
O autor faz um especial agradecimento a Carla Kitz e Daniel Jorge de Freitas pelo auxlio na pesquisa sobre os temas abordados, especialmente direito trabalhista e comparado.
371
Um documento de autenticidade comprovada elaborado pelo devedor, reconhecendo sua insolvncia, por exemplo, no hbil a instruir pedido de falncia de terceiro interessado.
372
Cf. Baird, Douglas. A world without bankruptcy. Corporate bankruptcy Economic and legal
perspectives, p. 32.
373
Cf. Hart, Oliver. Different approaches to bankruptcy. Working Paper 7921. <http://www.nber.
org/papers/w7921>.
374
No obstante atualmente sejam claramente reconhecidos outros objetivos a um procedimento
falimentar, cf. Hart, Oliver. Different approaches to bankruptcy, p. 4-5, e Abro, Nelson. O novo
direito falimentar, p. 1-157.
370
359
Francisco Satiro de Souza Jnior Art. 83
A paridade, entretanto, no pode ser vista de modo absoluto. O fato de no se

permitir que o devedor determine, no procedimento concursal, quais credores sero
satisfeitos em primeiro lugar, no impede o estabelecimento de uma ordem de prioridade
para pagamento dos seus crditos.
210. Privilgios e preferncias
Essa prioridade, tambm chamada de privilgio,375 no se confunde com as preferncias.376 O devedor pode, a seu exclusivo critrio, gravar um bem com garantia
real, estabelecendo em favor deste ou daquele credor preferncia sobre os valores
arrecadados com sua venda. A preferncia ser, nesse caso, caracterizada pelo direito
do credor de saldar seu crdito com o produto da venda daquele bem, com prioridade
sobre os demais credores. Trata-se de um direito patrimonial que pode ser oposto contra
qualquer outro credor interessado, e especialmente contra o devedor, resultado da livre
disposio dos seus bens e, em ltima anlise, da autonomia privada.377 J o privilgio
que decorre exclusivamente da lei s passa a importar quando no se pode mais
atribuir ao devedor liberdade de disposio dos seus bens, no caso da execuo concursal. No um direito patrimonial,378 mas uma qualificao do crdito em funo de
sua natureza. Garante a seu titular a pretenso satisfao prioritria de seu crdito em
execuo coletiva, quando ento j no mais prevalecem as caractersticas principais
da preferncia. Deve ser oposto contra o Estado, a quem cabe a administrao da massa
e a satisfao dos credores.379
O tratamento privilegiado de certos credores, obviamente, no pode basear-se em
aspectos pessoais, mas sim em critrios abstratos ligados natureza dos crditos, sob
pena de expressa violao da par condicio creditorum. Da porque a natureza dos crditos
no se altera em funo da declarao de falncia, ou mesmo da sua classificao. O que
muda a forma de exerccio dos direitos decorrentes do crdito.380
A diferenciao de tratamento atravs dos privilgios tem sua razo de ser na necessidade
de se prover o equilbrio dos interesses em jogo no procedimento concursal. Com efeito, os
credores sujeitos aos efeitos da falncia e da recuperao no representam um grupo homogneo. So diversas as peculiaridades de seus interesses, suas carncias e seu grau de ingerncia
na constituio do crdito. Da mesma forma, sua no satisfao pode acarretar conseqncias
proporcional e subjetivamente diversas, com diferentes reflexos, inclusive sociais.381
O Cdigo Civil, em seu Ttulo X do Livro I da Parte Especial, trata de preferncias e privilgios
creditrios. Abarca assim as preferncias caracterizadas pelas garantias reais , e, quanto aos
privilgios, to somente o especial e o geral, tratando simplesmente de modo tpico e incompleto o
privilgio dos trabalhadores e acidentados (art. 449, 1., da CLT, e art. 83, I, da Lei 11.101/2005),
e o privilgio do credor tributrio (art. 186 do CTN, e art. 83, III, da Lei 11.101/2005).
376
Ainda que, por constituir uma classe especfica de privilgios na falncia, as preferncias caracterizadas
pelo direito real de garantia sejam muitas vezes confundidas com aqueles, como j alertava Carvalho
de Mendona (cf. Carvalho de Mendona, J. X. Tratado de direito commercial brasileiro, v. 8, I, p. 152).
377
Cf. Ferri, Luigi. La autonoma privada, p. 40.
378
Cf. Miranda, Pontes de. Tratado de direito privado, v. 27, 3.235, p. 149-150.
379
Cf. Trabucchi, Alberto. Istituzioni di diritto civile, p. 602-603.
380
Cf. Carvalho de Mendona, J. X. Tratado de direito commercial brasileiro, v. 7, I, p. 365.
381
Exemplificativamente, possvel afirmar que um trabalhador mantm com o empregador um
contrato substancialmente dirigido, com exguas possibilidades de negociar garantias em caso
375
360
211. Classificao dos crditos

Os crditos so classificados de acordo com sua natureza e com a ordem de privilgios
estabelecida pela Lei, atribuindo-se direitos similares queles da mesma classe. Somente
entre os credores de uma mesma classe a igualdade de tratamento absoluta: mesmos
direitos a serem exercidos no procedimento falimentar, e rateio em caso de insuficincia
de recursos para pagamento integral de todos.382
Mas h uma ordem de prioridade de pagamento entre as diversas classes de credores.
Uma vez habilitados os crditos e definida sua classificao, uma classe s ter acesso
ao resultado da liquidao do ativo do devedor se e quando no existirem crditos no
pagos nas classes precedentes.
Cabe aqui a primeira crtica ao caput do art. 83, que faz expressa referncia somente
falncia, como se a classificao dos credores no tivesse reflexos no caso de recuperao
judicial, por exemplo.383
Por outro lado, a classificao deste artigo refere-se somente aos chamados crditos
concursais ou falenciais (credores do falido Insolvenzglubiger), ou seja, queles
crditos originrios de atos ou fatos ocorridos durante o perodo de exerccio da atividade empresarial do falido, cujo pagamento estar necessariamente sujeito a concurso.
Diferem-se assim dos crditos extraconcursais, que incluem aqueles decorrentes de
fatos geradores ocorridos aps a quebra (credores da massa Masseglubiger), bem como
aqueles no sujeitos a concurso, como as restituies em dinheiro (art. 86), os crditos
compensveis (art. 122), os crditos estabelecidos no mbito de cmaras ou prestadoras
de servios de compensao e liquidao (arts. 193 e 194) etc.
212. Crditos concursais com prioridade absoluta
Segundo o inc. I do art. 83, compem a classe que tem prioridade sobre todos os
demais crditos concursais aqueles (i) at 150 salrios mnimos por credor, derivados
da legislao do trabalho desde que decorrentes de fatos ocorridos antes da decretao
da falncia;384 e (ii) decorrentes de indenizao cobrvel do empresrio a quem se pode
imputar culpa por acidente de trabalho. E entre trabalhistas e acidentrios no h mais
que se falar em prioridade, como se chegou a cogitar em face da interpretao da legislao
anterior.385 Em caso de insuficincia de recursos para sua satisfao integral, cada credor

384

385

382
383

de inadimplemento. No mais das vezes, e mesmo em razo da exclusividade que permeia sua
relao com o empregador, no possui outras fontes de receita, dependendo substancialmente
dos salrios e afins para sua subsistncia e de seus familiares. Sua situao , por exemplo, diversa
daquela de um fornecedor do empresrio que tende a ter, no momento da contratao, a possibilidade de exigir garantias que aumentem a sua chance de recebimento de seus crditos, e mesmo
em negociar um prmio pelo risco de inadimplemento. No o fazendo, o custo referente ao risco
assumido compor o preo dos produtos ou servios fornecidos, inclusive considerando solues
alternativas num possvel cenrio negativo.
Art. 962 do CC.
Cf. art. 51, III; art. 52, 1., II; art. 54, pargrafo nico; art. 58, 1. e 2..
Ver art. 84, I.
Pela prioridade dos acidentrios sobre os trabalhistas: Requio, Rubens. Curso de direito falimentar, p. 280 e 329; Tavares Paes, P. R. Curso de falncias e concordatas, p. 118. Em sentido oposto:
Negro, Ricardo. Manual de direito comercial e de empresa, v. 3, p. 544.
361
trabalhista ou por acidente de trabalho concorrer em situao de igualdade e receber

o rateio das receitas proporcionalmente ao valor de seu crdito privilegiado. H que se
notar, por fim, o tratamento excepcional dispensado aos crditos de natureza estritamente
salarial vencidos nos 3 meses anteriores decretao da falncia, at o limite de 5 salrios
por trabalhador (art. 151), que devero ser pagos pelo administrador to logo existam
recursos disponveis, com as ressalvas demonstradas nos comentrios ao art. 151.
213. Crditos trabalhistas
Os crditos trabalhistas, como visto, s tero prioridade at o limite de 150 salrios
mnimos por credor. O valor individual que ultrapassar essa quantia ser classificado
como quirografrio (art. 83, VI, c), o que significa a derrogao da norma do art.
449, 1., da CLT, que assegurava privilgios totalidade dos crditos decorrentes de
salrios e indenizaes trabalhistas.386 O dispositivo no confronta a Conveno 95 da
Organizao Internacional do Trabalho (OIT), que trata de salrios, em vigor em nosso
ordenamento graas ao Dec. 41.721/1957, revigorado (sic) pelo Dec. 95.461/1987. A
Conveno 95 deixa claro que, apesar de impositivo o privilgio dos salrios na falncia,
este pode ser limitado a vencimentos decorrentes de certo perodo de tempo anterior
decretao da quebra, ou a certo valor, hiptese esta adotada pelo legislador ptrio na
Lei em anlise.387 Por seu turno, a Conveno 173 da OIT, que trata do mesmo assunto,
no foi recepcionada em nosso ordenamento. E mesmo que assim no se considerasse,
teria carter de lei ordinria vez que no foi aprovada em dois turnos, por 3/5 dos votos
de cada uma das Casas do Congresso Nacional (art. 5., 3., da CF, com a redao dada
pela EC n. 45/2004), e estaria assim sujeita derrogao por lei posterior especial, como
a Lei 11.101/2005.388 Reconhecendo-se que o privilgio absoluto dos crditos trabalhistas
A limitao do privilgio aos 150 salrios mnimos integrou definitivamente a redao da nova Lei a
partir do Projeto de Lei da Cmara 71/2003, aprovado no Senado Federal. Em seu relatrio final, o
Senador Ramez Tebet afirmou que a limitao pretendia proteger os interesses dos trabalhadores, no
prejudic-los. Baseava-se na convico de que a restrio, ao mesmo tempo em que iria coibir fraudes
decorrentes da constituio de vultosos crditos trabalhistas por pessoas da confiana do empresrio,
com o objetivo de repassar-lhe os proventos, no prejudicaria os trabalhadores realmente necessitados,
pois o valor mdio dos crditos trabalhistas objeto de sentenas condenatrias e homologatrias no pas
no ultrapassava 12 salrios mnimos. Ainda em favor da limitao, informou que o valor estabelecido
(150 salrios mnimos) fora aprovado pelas duas maiores centrais sindicais do Brasil, em audincia
pblica, na Comisso de Assuntos Econmicos de 5 de fevereiro de 2004 (cf. Parecer ao PLC 71/2003,
aprovado no Plenrio do Senado Federal em 17 de julho de 2004, p. 24-25).
387
Conveno 95, OIT: Art. 11. 1 Em caso de falncia ou de liquidao judicial de uma empresa,
os trabalhadores nela empregados tero categoria de credores privilegiados, quer para os salrios
que lhes so devidos a ttulo de servios fornecidos durante um perodo anterior falncia ou
liquidao, e que ser prescrito pela legislao nacional, quer para os salrios que no ultrapassem
um montante prescrito pela legislao nacional.
388
Mesmo os pases que garantem tratamento prioritrio aos credores trabalhistas o fazem geralmente
com restries. Na Espanha, a recente Lei 22/2003 garante aos trabalhadores privilgio especial
sobre os bens que produziram e em concorrncia com todos os demais credores com privilgio
especial , e privilgios gerais quanto ao restante (arts. 90 e 91). Regime semelhante nota-se na
Argentina (art. 241, 2, da Lei 24.522/2002). Na Frana, os crditos trabalhistas constituem crdito
com privilgio geral (arts. L143-10 a L143-11-9 do Cdigo do Trabalho), limitados, de acordo com as
circunstncias, a 2 vezes o teto mensal retido para contribuies ao regime de seguridade. Na Itlia,
h um fundo de garantia que visa assegurar aos trabalhadores o recebimento das verbas salariais.
386
362
decorre de seu carter alimentar,389-390 foroso concluir que sua limitao a 150 salrios
mnimos corresponde a um indicador positivo do legislador de que, pelo menos em sede
concursal, valores acima desse parmetro no possuem tal carter.
Note-se que s ser classificado de acordo com o inc. I do art. 83 o crdito trabalhista concursal, anterior decretao da falncia, contra o falido ou a sociedade
falida. A remunerao decorrente de trabalho prestado aps a decretao da falncia,
que tem como contraparte a massa falida, ser considerada extraconcursal nos termos
do art. 84, I.
Somente a Justia do Trabalho competente para definir o valor do crdito de natureza
trabalhista (art. 6., 2.). O credor dever apresentar ao administrador judicial a sentena
transitada em julgado, sendo sua pretenso avaliada com base nesse documento.
Existem ainda certos crditos que so equiparados aos trabalhistas por leis prprias.
Esse o caso, em especial, da remunerao dos representantes comerciais autnomos
(art. 44 da Lei 4.886/1965, acrescentado pela Lei 8.420/1992)391 bem como dos crditos
referentes s contribuies ao FGTS (art. 2., 3., da Lei 8.844/1994, com a redao
dada pela Lei 9.467/1997).
214. Cesso dos crditos privilegiados trabalhistas
Sobre os crditos privilegiados decorrentes da legislao do trabalho (at 150
salrios mnimos), convm fazer referncia norma prevista no 4. do art. 83,
que estabelece que sua cesso, a qualquer ttulo, converte-os automaticamente em
quirografrios.
A proibio de cesso dos crditos trabalhistas j se verifica em mbito no
concursal,392 sob o fundamento de que poderia o trabalhador, premido pela necessidade, transferir seus direitos creditcios por valor irrisrio, prejudicando-se e a
seus dependentes. A novidade da Lei 11.101/2005 vem no tratamento diferencia O carter alimentar do salrio , talvez, o seu mais incisivo trao em face das demais retribuies prprias dos denominados contratos de atividade. O salrio do empregado , antes de tudo,
destinado ao seu prprio sustento e ao da famlia (Gomes, Orlando, e Gottschalk, Elson. Curso
de direito do trabalho, p. 200).
390
Para fins de pagamento por parte da Fazenda Federal, Estadual ou Municipal, independentemente
de precatrio, o crdito trabalhista tem constitucionalmente reconhecido seu carter alimentar
(art. 100, 1.-A, da CF, acrescentado dada pela EC n. 30/2000).
391
Quanto remunerao devida ao representante comercial, h que se notar que o privilgio s se
verifica na falncia, nos estritos termos do art. 44 mencionado. Assim, na classificao dos crditos
para fins de recuperao judicial, o valor integral da remunerao do representante comercial
ter carter quirografrio. Por outro lado, uma vez que o referido artigo reconhece nos crditos
do representante a mesma natureza do crdito trabalhista, h que se concluir que tambm a ele
se aplica a restrio do privilgio a 150 salrios mnimos.
392
As legislaes costumam regular a cedibilidade do crdito salarial em relao comparativa s regras
sobre a penhorabilidade. Assim, a proibio da cesso depende, quantitativamente, da limitao
ou no da penhorabilidade do salrio. Dessarte, considera-se lcita a cesso desde que recaia sobre
a poro penhorvel, ilcita em caso contrrio. A nossa lei, que no admite a penhorabilidade do
salrio, salvo para o pagamento de alimentos mulher ou aos filhos em casos de condenao desta
prestao, no autoriza, conseqentemente, a cesso (Gomes, Orlando, e Gottschalk, Elson,
Curso de direito do trabalho, p. 254).
389
363
do questo: fica expressamente autorizada a cesso, mas com a perda do carter

privilegiado do crdito. Em vista da aparente ineficincia do dispositivo quanto
proteo do trabalhador,393 h que se vislumbrar na norma uma funo, ainda que
secundria, de preservao dos interesses da comunho de credores e, eventualmente,
de preservao da atividade empresria, diante da eventual transferncia do poder
de deciso dos credores trabalhistas.
No regime da Lei 11.101/2005, os trabalhadores compem uma das trs classes da
Assemblia de Credores, que tem por funo, entre outras, aprovar ou rejeitar o plano
de recuperao judicial, indicar o nome do gestor judicial, a constituio do Comit
de Credores, bem como a indicao de seus membros, a aprovao de outras formas de
realizao do ativo em caso de falncia etc.394 Esse poder de deciso pode ser valioso nas
mos (indiretas) do prprio devedor, interessado em reaver de alguma forma a ingerncia
no destino dos ativos de sua empresa, ou mesmo de um concorrente seu, a quem pode
interessar inclusive certificar-se de que no haver continuidade da atividade do falido.
Como, em regra, os crditos trabalhistas representam um montante total inferior aos
quirografrios, e seus titulares so mais susceptveis a abordagens comerciais que os
credores com garantia real, essa seria uma via naturalmente eficaz de se obter acesso
s decises sobre a massa e o procedimento de falncia e de recuperao judicial.395
Nesse caso, a converso em quirografrios dos crditos trabalhistas cedidos pode ser
eficiente, especialmente porque, diferentemente do que ocorre com quem se atrai pelo
valor do crdito que pode manter a cesso obscura at mesmo aps o pagamento o
interessado no poder de deliberao dos credores trabalhistas encontrar enormes dificuldades em exerc-lo de modo dissimulado, durante todo o procedimento falimentar
ou de recuperao judicial.
215. Crditos acidentrios
Com prioridade absoluta, existem ainda os crditos por acidente do trabalho, sem
qualquer limitao de valor. Antes de mais nada, necessrio atentar que o acidente de
trabalho pode gerar para o acidentado uma dupla via de ressarcimento: uma, ligada
Seguridade Social e ao INSS, que o indeniza com os recursos das contribuies sociais
que administra trata-se do benefcio previsto na Lei 8.213/1991; outra, com fundamento constitucional (art. 7., XXVIII, da CF), refere-se ao direito do trabalhador de
ver ressarcidos os danos sofridos na atividade laboral, desde que decorrentes de fato
imputvel por dolo ou culpa ao empregador, caso em que ser este o devedor. As verbas
so cumulativas, mas, por bvio, s pode ser exigida na falncia a indenizao decorrente
da condenao do empregador empresrio em ao de reparao de danos movida pelo
acidentado ou por seus sucessores.
Primeiro, porque sempre existiro meios de se realizar a cesso com relativa eficincia, ainda que
de modo dissimulado. Segundo, porque, ao se permitir a cesso, mas retirando-se do crdito seu
carter privilegiado, o legislador to somente oferece a quem tem a fora do capital um argumento
a mais para impor um maior desgio ao trabalhador cedente, que em geral s cogita ceder seu
crdito justamente por precisar de recursos imediatos.
394
Cf. arts. 41 e 45.
395
Mesmo porque h deliberaes tomadas atravs de votos por cabea (one man, one vote), no
pelo montante do crdito (art. 45, 2.).
393
364
216. Crditos com garantia real

Logo a seguir, em ordem de prioridade, surgem os crditos com garantia real at o
limite do valor do bem gravado. Andou bem o legislador quando reconheceu a importncia da garantia real, assegurando-lhe prioridade sobre os crditos fiscais, no obstante
as crticas de que o dispositivo foi incorporado Lei em razo da presso imposta pelas
instituies financeiras. A valorizao da garantia real beneficia no s os bancos, mas
os provedores de crdito em geral.396
A importncia do crdito na atividade empresarial inegvel. Os empresrios necessitam de crdito para usufruir ao mximo seu potencial de crescimento e produo e, principalmente nos dias atuais de globalizao, tornar seus empreendimentos competitivos.
O custo do crdito decorre, entre outros fatores, do grau de segurana que o financiador
possui de que receber de volta os valores financiados. Os ativos do empresrio, mesmo
empregados na sua atividade, podem ter um relevante papel de viabilizador de crdito
na constituio de garantias, o que aumenta sua utilidade. Um financiador seja uma
instituio financeira ou um fornecedor de matrias-primas para pagamento a prazo
ter tanto maior disposio em financiar o empresrio quanto maiores as garantias de
recebimento. O risco de inadimplemento, se no significar um definitivo impedimento
para o crdito, representar maior custo para o tomador. Nesse sentido, a segurana do
fornecedor de crdito quanto ao recebimento dos valores financiados opera em favor do
empresrio tomador. E, sem dvida alguma, as garantias reais tm por funo cumprir
esse papel. Da porque importante que os crditos com garantia real tenham prioridade
de recebimento sobre outros, principalmente os crditos fiscais e os no garantidos. Essa,
provavelmente, a razo que levou o legislador a assegurar aos credores com garantia real,
alm do privilgio, a especial vantagem de poderem computar, no crdito privilegiado,
os juros posteriores decretao da falncia (art. 124, pargrafo nico).
De acordo com a definio do Cdigo Civil (art. 1.419), so garantias reais o penhor, a
hipoteca e a anticrese. Fora do regime concursal, os bens gravados com garantia real ficam
vinculados ao cumprimento da obrigao, e os direitos do credor pignoratcio, hipotecrio
e anticrtico sobre tais bens preferem aos direitos de quaisquer outros credores.
A redao do inc. II do art. 83 sutilmente diversa daquela do correspondente dispositivo da Lei anterior.397 Mas a diferena importante, na medida em que demonstra
que a classificao do crdito como prioritrio se d na exata medida do valor arrecadado
com a alienao do bem onerado, e no na real vinculao desse bem ao crdito.
Quando decretada a falncia, a universalidade dos bens do falido passa a compor a massa e a sujeitar-se ao interesse da comunho de credores. Nesse momento, a
preferncia do credor com garantia real sobre o produto da venda do bem garantidor
deixa de ser absoluta, para preservao do seu interesse individual e daquele da
comunho de credores. Afinal, o administrador judicial deve ter plena liberdade de
tomar as decises que julgar convenientes incluindo-se a venda antecipada de certos
ativos, ou sua destinao diversa, nos termos da Lei sem que com isso possa vir a
O Insolvenzsordnung alemo (InsO) assegura ao titular de hipoteca o direito de excluir da falncia
o bem dado em garantia ( 49), e ao titular de direitos reais de garantia sobre bens mveis um
procedimento especial de satisfao dentro do processo de insolvncia ( 50 e 166 e ss.).
397
Dec.-lei 7.661/1945: Art. 102. [...] I crditos com direitos reais de garantias [...].
396
365
prejudicar credores especficos. A soluo para o caso dada pela prpria Lei, que
assegura privilgio ao credor com garantia real at o valor arrecadado com a venda
do bem dado em garantia e no sobre esse bem ou sobre o produto dessa venda. Tanto
que a parcela do crdito que ultrapassar o valor arrecadado com a venda do bem ser
considerada quirografria (art. 83, VI, b). Qualquer concluso em sentido contrrio
levaria violao da par condicio creditorum. Uma vez reconhecido que o valor do seu
privilgio de recebimento igual ao valor obtido com a venda do objeto da garantia
real, pouco importa para o credor habilitado se o bem ser vendido antecipadamente
ou junto com os demais.
No se pode falar, ento, que um credor com garantia real ter preferncia sobre
os recursos apurados com a venda especfica do bem que lhe garantia o crdito. O
produto da venda de qualquer bem da massa a ela se destina integralmente, no se
reservando, a priori, a nenhum credor especfico. Essa, inclusive, a instruo do art.
141, I, desta Lei.
A prioridade do credor com garantia real, portanto, opera-se, preservados os direitos
dos credores extraconcursais, trabalhistas e acidentrios, sobre a receita total da liquidao
do ativo at o limite do valor apurado pela venda do bem dado em garantia, nos termos da
Lei, tudo em concorrncia com os demais credores com garantia real.
Sua nica insegurana pode vir a ser a determinao do valor do bem dado em
garantia. Isso porque os nicos critrios oferecidos pela Lei para determinao do valor
do limite do privilgio so dependentes da alienao do bem dado em garantia.398
217. Crditos com garantia real: apurao do montante privilegiado
A Lei 11.101/2005 estabelece, no 1. do art. 83, os seguintes critrios de definio
do limite do crdito privilegiado, conforme o inc. II do art. 83: (i) se o bem for vendido
individualmente, toma-se o valor efetivamente apurado com sua arrematao; (ii) se o
bem for vendido em bloco, junto com outros, toma-se o valor de avaliao individual
do bem. Neste ltimo caso, por uma questo de eqidade, respectivamente para com
o credor com garantia real ou para com a comunho de credores, o valor de avaliao
individual do bem deve ser aumentado ou diminudo, na proporo do gio ou desgio
verificado na arrematao do bloco. Para garantir a eficcia deste dispositivo, determina
o art. 108, 5., que o bem objeto de garantia real ser sempre avaliado individualmente,
mesmo que a venda venha a dar-se em bloco.
218. Crditos com garantia real: outros aspectos
Os casos de perda ou deteriorao da coisa dada em garantia aps a decretao da
falncia resolvem-se nos termos da legislao civil aplicvel, uma vez que o privilgio
concursal depende da efetiva subsistncia da preferncia. E se a garantia recair sobre
crdito, o valor considerado aquele efetivamente pago massa. No mesmo sentido, e
para evitar que um credor adquira na execuo coletiva vantagens maiores que aquelas
anteriores ao procedimento concursal, deve-se atentar para garantias de segundo grau,
398
Maior dificuldade se dar para a atuao desses credores na Assemblia-Geral, nos termos dos
arts. 41 e 45, se a alienao do bem dado em garantia no tiver ocorrido, hiptese em que o valor
de avaliao do bem deve ser tomado por referncia.
366
como sub-hipotecas. Trata-se, na espcie, do concurso de dois credores na preferncia

sobre o produto de venda de determinado bem imvel. A soluo aqui tambm parece
simples. Tendo-se claro que os crditos s tero prioridade em funo do art. 83, II, at
o limite do valor arrecadado com o bem dado em garantia, a nica dificuldade que se
impe determinar esse valor e, na seqncia, ir dele subtraindo o valor dos demais
crditos pretensamente garantidos, de acordo com a ordem de preferncia (anterioridade de registro). A garantia do credor hipotecrio subordinado limita-se parcela do
valor do bem que sobra depois de satisfeito o titular da primeira hipoteca.399 Se antes do
regime concursal sua garantia sujeitava-se satisfao do credor hipotecrio primrio,
o mesmo deve dar-se na falncia.
219. Crditos fiscais e parafiscais
Invertendo-se a ordem imperante no regime do Dec.-lei 7.661/1945, na falncia
regulada pela Lei 11.101/2005 os crditos tributrios devem ser satisfeitos logo na seqncia dos crditos com garantia real. Tratam-se, portanto, de crditos concursais, como
coerentemente se v refletido no art. 186 do CTN, de acordo com a redao que lhe conferiu a LC 118/2005. Dessa forma, o caput do art. 187 do CTN deve ser restritivamente
interpretado, a fim de no gerar contradio com os dispositivos em anlise. A autorizao
para cobrana judicial dos crditos fiscais, independentemente do processo falimentar,
no pode desconsiderar seu carter concursal. O processo de cobrana tributria pode
evoluir em Juzo prprio at a fase de excusso, mas os resultados da alienao ou do
pagamento a qualquer ttulo devem ser levados ao juzo falimentar para rateio,400 sob
pena de violao da ordem de prioridade reconhecida tanto na Lei 11.101/2005 como
no CTN.401 Da porque inadmissvel, no regime da nova Lei, que se mantenha prtica
que acabou consagrada no regime do Dec.-lei 7.661/1945, de se proceder penhora no
rosto dos autos para garantia de crditos fiscais.402
Sempre que pleiteado pelos representantes competentes, dever respeitar-se, dentro
da classe do art. 83, III, a ordem para pagamentos prevista no pargrafo nico do art. 187
do CTN, ou seja, (i) crditos da Unio,403 (ii) crditos dos Estados e Distrito Federal, pro
rata; e (iii) crditos dos Municpios, pro rata.
As multas tributrias so excepcionadas nesta classe e s sero devidas aps a
satisfao dos credores quirografrios. Alm disso, ainda que o inc. III do art. 83 refirase a crditos tributrios independentemente de sua natureza e tempo de constituio,
aplica-se obviamente a dbitos do falido ou sociedade falida. Portanto, aqueles decorrentes de fatos geradores ocorridos aps a decretao da quebra sero extraconcursais,
nos termos do art. 84, V.
Cf., por todos, Monteiro, Washington de Barros. Curso de direito civil, p. 412.
STJ, REsp 188.148/RS, REsp 399.724/RS e EREsp 446.035/RS; TJSP, AI 132.857-5 (7. Cm. Dir.
Pb. 13.12.1999 v.u.).
401
Contra, pela suspenso das aes fiscais durante o processo de falncia, cf. Miretti, Luiz Antnio
Caldeira. Os crditos tributrios no processo de recuperao de empresas e falncia, Comentrios
nova Lei de Falncias e Recuperao de Empresas, p. 275.
402
Cf. JTJ 190/201.
403
Bem como dos entes pblicos a ela ligados, como a Seguridade Social (art. 51, da Lei 8.212/1991),
por exemplo.
399
400
367
220. Crditos com privilgio especial e geral

Aps os crditos tributrios, vm classificados os credores com privilgio especial
e geral, nesta ordem. Privilgios geral e especial do a seus titulares prioridade de recebimento somente sobre os crditos quirografrios e subquirografrios, subordinando-se
aos demais. O privilgio especial, alm de preferir ao privilgio geral, vem ligado a um
determinado bem, e se justifica pela conexo entre o crdito e esse bem. o caso de todos
os crditos listados no art. 964 do CC, como o exemplo do credor por benfeitorias teis
e necessrias quanto ao bem beneficiado (inc. III). tambm o caso dos credores com
direito de reteno sobre certo bem, como o mandatrio sobre a coisa possuda em virtude
do mandato (art. 681, do CC).404 No mesmo sentido, o crdito das entidades fechadas de
previdncia complementar quanto massa falida de seus patrocinadores.405
O montante do crdito a que se garante privilgio especial depender do valor arrecadado com a venda do bem, para o que, na ausncia de disposio especfica, pode-se
aplicar por analogia o disposto no 1. do art. 83.
J o privilgio geral tem como caracterstica a simples prioridade de satisfao
em relao aos crditos quirografrios. As hipteses de sua incidncia vm arroladas
no art. 965 do Cdigo Civil. Observe-se, no entanto, que, quanto ao regime falimentar, o inc. II foi revogado pelos incs. III e IV do art. 84, que reclassificou tais crditos
como extraconcursais. Tambm as hipteses dos incs. VI e VII do art. 965 foram
revogadas, respectivamente, pelos incs. I e III do art. 83 da Lei 11.101/2005. Alm
das hipteses listadas no art. 965 do CC, merecem destaque o crdito do comissrio
pelas despesas em benefcio do comitente falido (art. 707 do CC), os crditos dos
advogados por honorrios (art. 24 da Lei 8.906/1994), os crditos dos debenturistas com garantia flutuante inclusive considerando-se os juros incidentes durante o
processo de falncia(art. 58, 1. da Lei 6.404/1976), e art. 124, pargrafo nico,
da Lei 11.101/2005.406
Finalmente, importante mencionar que o legislador, pretendendo incentivar o
fornecimento de bens e servios ao empresrio durante a recuperao judicial, premiou
o fornecedor quirografrio com uma melhoria progressiva na qualidade de seu crdito
(art. 67, pargrafo nico, da Lei 11.101/2005). No se trata de exceo regra da imutabilidade da natureza do crdito na falncia, porque a alterao se d antes desta, durante
o perodo de vigncia da recuperao judicial. O credor quirografrio que mantiver o
fornecimento de bens e servios durante a recuperao judicial ter seu crdito contemplado com privilgio geral, em caso de falncia do empresrio, na exata medida do valor
dos bens ou servios fornecidos. Pode o credor iniciar o processo de recuperao judicial
com certo montante de crdito quirografrio, que vai transformando-se progressivamente
em crdito com privilgio geral.
Tambm no Cdigo Civil, arts. 571, 578, 644, 708, 742, 1.219, 1.433, II e 1.507, 2..
LC 109/2001, art. 57. Note-se que, neste caso, o privilgio especial impe-se sobre toda a massa falida do patrocinador, o que, sem dvida, desvirtua a natureza do instituto e dificulta sua
aplicao. Por no possuir direta referncia a certo bem, mas a todo o patrimnio do devedor, o
privilgio especial neste caso abranger a totalidade do crdito, independentemente de qualquer
avaliao.
406
Entre outros: art. 43 da Lei 4.591/1964; art. 1. do Dec.-lei 496/1969; art. 35, 2., do Dec.-lei
70/1966; art. 246 do Dec. 3.048/1999.
404
405
368
221. Crditos quirografrios

Tambm chamados de comuns ou ordinrios, quirografrios sero os crditos que
no possuam qualquer privilgio de recebimento em procedimento concursal, nem sejam
subordinados, como se ver adiante. No h que se confundir crditos sem privilgio
com crditos sem garantia.407 Nada impede que um crdito com garantia pessoal (aval
ou fiana) seja considerado quirografrio na falncia e na recuperao. Poder ainda seu
titular executar seu fiador ou avalista408 em procedimento prprio, concomitantemente
habilitao do crdito.
Trata-se de uma classe definida por excluso: engloba qualquer crdito concursal
que no possa ser includo em outra classificao (art. 83, VI, a), bem como os saldos dos
crditos com garantia real que ultrapassarem o valor arrecadado com o bem garantidor,
e os dos crditos trabalhistas que superarem 150 salrios mnimos (art. 83, VI, b e c).
Destaque-se que no caso dos credores com garantia real, somente o saldo do dbito principal no coberto pelo valor do bem que se torna quirografrio. Os juros dos crditos
garantidos nunca se tornaro crditos quirografrios: ou bem sero crditos privilegiados
desde que assim comporte o bem garantidor , ou, na insuficincia do valor apurado
na venda do bem, se lhes aplicar o mesmo regime dos juros dos demais credores, nos
termos do art. 124, caput e seu pargrafo nico.
Os credores quirografrios s recebem quando no houver qualquer credor privilegiado por pagar.
222. Crditos subquirografrios
A Lei 11.101/2005 reconhece ainda dois nveis de credores subquirografrios
(Nachrangige Insolvenzglubiger409). Estes s tero acesso ao resultado da liquidao do
ativo da massa depois que todos os demais credores estiverem satisfeitos. Note-se que
essa espcie de antiprivilgio tambm s gera efeitos durante o processo de concurso.
Nada impede que os titulares de crdito subquirografrio intentem execuo singular
do devedor enquanto no ficar presumido seu estado de insolvncia. No correto,
portanto, afirmar-se que os subquirografrios no tm acesso ao patrimnio do devedor
para satisfazer seus crditos.410 Fora do estado concursal e salvo no caso das preferncias,
os bens do devedor respondem igualmente a todos os credores comuns.411 O grande
risco a que esto submetidos os credores subquirografrios a insolvncia do devedor
e a instituio de execuo concursal, haja vista que neste caso grande a possibilidade
de virem a no receber.
Enquanto no regime anterior os crditos subquirografrios vinham listados exclusivamente em normas especiais, a Lei 11.101/2005 tipificou-os, dividindo-os em
duas classes.

409

410

Cf. Pacheco, Jos da Silva. Processo de falncia e concordata, p. 481.

O mesmo ocorre na recuperao, cf. art. 49, 1..
Cf. 39 InsO.
Cf. Carvalhosa, Modesto. Comentrios Lei de Sociedades Annimas, v. 1, p. 687, para quem o
debenturista subquirografrio (...) no credor do ponto de vista da excutibilidade do seu direito.
411
Galgano, Francesco. Diritto privato, p. 370.
407
408

369
Somente as multas contratuais e as penas pecunirias por infrao das leis penais ou
administrativas, inclusive as multas tributrias (art. 83, VII), compem a classe de subquirografrios primrios. Devero ser satisfeitos to logo sejam pagos os credores quirografrios.
Quanto s multas contratuais, cumpre harmonizar o dispositivo em anlise com o 3. do
mesmo art. 83, que determina que as clusulas penais dos contratos unilaterais no sero
atendidas se as obrigaes neles estipuladas se vencerem em virtude da falncia.412
No que diz respeito s penas pecunirias por infrao das leis penais ou administrativas e s multas pecunirias, alterou a Lei 11.101/2005 o entendimento anterior,
fixado pelo art. 23, pargrafo nico, III, do Dec.-lei 7.661/1945 e pela Smula 565 do
Supremo Tribunal Federal, que comandavam a impossibilidade de reclamao de tais
crditos na falncia.
223. Crditos subordinados
Uma vez pagos os subquirografrios primrios, passa-se satisfao pro rata dos
subordinados, assim considerados os crditos dos scios e administradores sem vnculo
trabalhista, bem como quaisquer outros dessa forma definidos em lei ou no contrato. Por
expressa previso da Lei (art. 83, 2.), o crdito do scio por resgate de sua parcela no capital social da sociedade falida no se inclui entre os crditos subordinados, mesmo porque
sequer pode ser reclamado na falncia.413 Os crditos dos scios ou administradores a que
se refere a alnea b do inc. VIII do art. 83 sero aqueles decorrentes, por exemplo, de pro
labore ou mtuo, e sero subordinados desde que no tenham algum outro privilgio.414
Podem ainda as partes contratantes estabelecer o enquadramento de um crdito como
subordinado, ou decorrer a classificao de expressa disposio de lei, como o caso das
debntures subquirografrias a que se refere o art. 58, 4. da Lei das SA.415
224. Juros posteriores decretao da quebra
Depois de satisfeitos os crditos subordinados, inicia-se o pagamento dos juros posteriores decretao da falncia (art. 124), exceo dos juros relativos a crditos classificados
como de garantia real que, como visto, gozam do privilgio idntico ao do principal.
Art. 84. Sero considerados crditos extraconcursais e sero pagos com precedncia
sobre os mencionados no art. 83 desta Lei, na ordem a seguir, os relativos a:
I remuneraes devidas ao administrador judicial e seus auxiliares, e crditos derivados
da legislao do trabalho ou decorrentes de acidentes de trabalho relativos a servios prestados
aps a decretao da falncia;
Ver tambm art. 118.
Nessa situao encontram-se os scios excludos e que tenham exercido seu direito de recesso por
dissidncia ou outras causas legais ou contratuais (inclusive em caso de dissoluo parcial). No se
encontram na hiptese os titulares de crdito por amortizao de suas aes, cf. Gonalves Netto,
Alfredo de Assis. Lies de direito societrio S/A, p. 122, e Carvalhosa, Modesto, Comentrios
Lei de Sociedades Annimas, v. 2, p. 303.
414
Eventuais privilgios que levem incluso de crditos de scios e/ou administradores em outra
classe devem ser analisados com especial ateno pelo administrador judicial e pelos demais
interessados, em face da possibilidade de fraude.
415
Sobre a incidncia de juros sobre os valores dos crditos referentes a debntures, ver art. 124,
pargrafo nico.
412
413
370
II quantias fornecidas massa pelos credores;

III despesas com arrecadao, administrao, realizao do ativo e distribuio do seu
produto, bem como custas do processo de falncia;
IV custas judiciais relativas s aes e execues em que a massa falida tenha sido
vencida;
V obrigaes resultantes de atos jurdicos vlidos praticados durante a recuperao
judicial, nos termos do art. 67 desta Lei, ou aps a decretao da falncia, e tributos relativos
a fatos geradores ocorridos aps a decretao da falncia, respeitada a ordem estabelecida
no art. 83 desta Lei.

225. Crditos extraconcursais e credores da massa
Enquanto os credores listados no art. 83 adquiriram seus crditos a partir de atos ou
fatos ligados ao empresrio e empresa sob sua administrao antes da falncia, as obrigaes listadas no art. 84 so, na sua maioria, resultado da atuao do administrador judicial416 na gesto dos interesses dos envolvidos na falncia e da recuperao judicial.
A diferena de tratamento entre estes crditos e os do art. 83 (credores da falncia)417
se mostra necessria na medida em que, exceo das obrigaes decorrentes de atos
vlidos praticados durante a recuperao judicial, os crditos relacionados no art. 84 no
existiam at a decretao da quebra. Eles no concorreram para a instaurao do regime
concursal (e a afirmao vale inclusive para os crditos constitudos durante a recuperao
judicial, que, afinal, dever ter sido instituda com o objetivo de solucionar o problema
da empresa que j se encontrava em dificuldades). Tratam-se de crditos constitudos
em funo da necessidade de administrao da massa e dos interesses a ela relacionados,
durante o processo de falncia.418 Da porque seus titulares so chamados de credores
da massa (Masseglubiger419), chegando Carvalho de Mendona a qualific-los como
verdadeiros credores dos credores.420
So crditos extraconcursais somente na medida em que se distinguem dos crditos concursais ou falenciais (Insolvenzglubiger), que, pr-existentes, justificaram
a instaurao do concurso. O caput do art. 84 deixa claro que a principal conseqncia
da classificao de certo crdito nos seus termos a garantia de prioridade de pagamento
sobre os crditos concursais listados no art. 83.
Duas concluses surgem desse fato. Inicialmente, resta claro que existiro,
no processo de falncia, outros credores que sero satisfeitos antes dos credores da
No direito alemo, so crditos contra a massa os atos jurdicos vlidos praticados pelo administrador da falncia e as obrigaes decorrentes de contratos bilaterais cujo cumprimento seja do
interesse da massa (InsO 55).
417
Os credores da massa, claro, so titulares dos crditos relativos aos encargos e dvidas da massa
falida; e os credores da falncia so os credores concorrentes, que existiam anteriormente poca
da declarao da falncia (Requio, Rubens. Curso de direito falimentar, p. 325).
418
exceo do disposto no art. 84, V.
419
Cf. 53 do InsO.
420
Carvalho De Mendona, J. X. Tratado de direito commercial brasileiro, v. 7, p. 418.
416
371
massa.421 Esse o caso dos credores aptos compensao (art. 122), dos crditos
assumidos no mbito das cmaras ou prestadoras de servios de liquidao e compensao (arts. 193 e 194), das despesas com pagamento antecipado imprescindvel
administrao da falncia (art. 150). Quanto existncia de alguma ordem de
prioridade entre credores da massa (art. 84) e titulares de direito de restituio em
dinheiro (art. 86), Fbio Ulhoa Coelho afirma que estes ltimos devem ser satisfeitos
somente aps integral pagamento dos crditos extraconcursais previstos no art. 84, e
se sobrarem recursos para tanto,422 o que talvez possa ser reforado pelo contedo do
pargrafo nico do art. 86, que exige o pagamento dos recursos previstos no art. 151
antes das restituies em dinheiro, sem equivalente disposio quanto aos crditos
extraconcursais em anlise.423
A segunda concluso reside no fato de que, apesar da denominao extraconcursais, so crditos que podem sujeitar-se a concurso. O legislador abandonou a antiga
distino entre encargos da massa (Massenkosten) e dvidas da massa (Massenshulden),
tomando todos os credores da massa em um nico grupo, mas estabeleceu entre eles
uma ordem de prelao para pagamento.424 Em caso de insuficincia de bens para plena
satisfao da integralidade dos crditos contra a massa, o pagamento deve respeitar
a ordem de prioridades estabelecida no art. 84, realizando-se pro rata dentro de cada
classe de credores extraconcursais.425 Assim como no caso dos credores concursais
ou falenciais, os crditos de uma classe extraconcursal s podem ser satisfeitos se no
houver crditos da classe anterior por pagar. Da concluir-se que o elenco do art. 84
taxativo apesar de amplo , somente comportando crditos que estejam contidos
nas hipteses relacionadas nos incs. I a V.426
Note-se que, ao definir o momento do pagamento dos crditos extraconcursais, o
legislador simplesmente afirma que deve ocorrer antes de se iniciar a fase de satisfao
dos crditos referidos no art. 83. A vagueza da definio salta aos olhos. Impossvel definir
com preciso que momento ser esse, que pode ir desde a decretao da falncia at o
incio dos pagamentos dos credores concursais.
A classificao como extraconcursal, entretanto, no autoriza o pagamento indiscriminado desses crditos na medida em que vo surgindo.427 Como visto, o legislador
explicitou que existe, sim, uma ordem de prioridade para pagamento das despesas
extraconcursais relacionadas neste artigo. Assim, a no ser que haja certeza de sobra de
recursos para satisfao de todos os crditos extraconcursais, deve o administrador realizar
os pagamentos todos num nico momento, aplicando as regras de rateio, prioridade e
Sobre ordem de pagamentos para satisfao dos credores ver comentrios ao art. 149.
So duas as espcies de crditos extraconcursais: os relacionados administrao da falncia e as
restituies em dinheiro. A primeira espcie tem preferncia sobre a segunda, de modo que somente
so atendidos os titulares de direito s restituies em dinheiro depois do pagamento dos credores
da massa caso sobre recurso (Coelho, Fbio Ulhoa. Curso de direito comercial, p. 357).
423
Cf. comentrios ao art. 151.
424
Art. 84. [...] sero pagos [...], na ordem a seguir [...].
425
426
Contra, Coelho, Fbio Ulhoa. Comentrios nova Lei de Falncias e Recuperao de Empresas, p. 84.
427
Alguns deles, como os honorrios do administrador judicial, por exemplo, sequer podem ser
pagos adiantadamente (cf. art. 24).
421
422
372
respeitando eventuais reservas (se cabveis). Neste caso, se a realizao de alguma despesa
for imprescindvel e a massa a comportar, a permisso normativa para sua realizao estar
no art. 150, hiptese em que caber ao administrador judicial demonstrar, sob pena de
responsabilizao, o carter indispensvel do pagamento antecipado.428
Os crditos extraconcursais no esto sujeitos ao processo de habilitao,429 pois
decorrem de fatos geradores posteriores instaurao do regime falimentar ou de recuperao judicial. Alm disso, a massa sua nica garantia de recebimento: se seus bens
no forem suficientes para seu pagamento, os credores simplesmente no sero plenamente satisfeitos, sendo inadmissvel mesmo em caso da continuao do negcio a
que se refere o inc. XI do art. 99 responsabilizao subsidiria de quem quer que seja,
inclusive administrador judicial, Comit de Credores,430 comunho de credores, falido
etc., salvo em caso de responsabilizao pessoal explcita.
226. Administrador judicial, auxiliares e trabalhadores da massa
O administrador judicial exerce importante papel, tanto na falncia como na recuperao judicial (art. 22). De seu bom desempenho depende diretamente a satisfao dos
interesses envolvidos em ambos os procedimentos. Naturalmente, demanda remunerao
compatvel, que lhe sirva de incentivo. O prprio Superior Tribunal de Justia (STJ) j
havia reconhecido a importncia de bem remunerar-se o sndico no regime anterior, ao
publicar a Smula 219,431 que equiparava seus honorrios legalmente classificados
como encargos da massa (art. 124, 1., III, do Dec.-lei 7.661/1945,) aos crditos
trabalhistas, com prioridade absoluta sobre os demais.432 Nesse diapaso, o legislador
incluiu os crditos do administrador judicial entre aqueles que tero prioridade absoluta,
entre os extraconcursais.
O pagamento do administrador, ainda que prioritrio, s ser completo aps a
aprovao de suas contas e do relatrio final da falncia, conforme disposto nos arts.
154 e 155. At l, 40% (quarenta por cento) do total da sua remunerao dever ficar
reservado (arts. 24, 2., e 149, 1.). Da mesma forma, desejvel que no ocorra muito
precipitadamente o pagamento dos 60% restantes pois, por expressa previso legal (art.
24, 4.), o administrador judicial que no tiver suas contas aprovadas no far jus a remunerao. A restrio prevista no art. 24, 2., refere-se somente hiptese de falncia,
Cf. nossos comentrios ao art. 150.
Auletta, Giuseppe, e Salanitro, Nicol. Diritto commerciale, p. 622.
430
Mas o administrador judicial e os membros do Comit podero responder pelos prejuzos eventualmente causados por seus atos (art. 32).
431
Os crditos decorrentes de servios prestados massa falida, inclusive a remunerao do sndico,
gozam dos privilgios prprios dos trabalhistas.
432
A razo de ser da mudana na interpretao vem do fato de que, no regime anterior, parte da mais
abalizada doutrina, em interpretao sistemtica do Dec.-lei 7.661/1945 (especialmente do contedo de seu art. 102), considerava as dvidas e encargos da massa como crditos que s seriam
pagos aps satisfeitos os credores trabalhistas, acidentrios e fiscais. Cf. Requio, Rubens. Curso
de direito falimentar, p. 280 e 326; Bezerra Filho, Manoel Justino. Lei de Falncias comentada, p.
96; Pacheco, Jos da Silva. Processo de falncia e concordata, p. 469-470; Negro, Ricardo. Manual
de direito comercial e de empresas, v. 3, p. 545. Similar a esse o regime adotado pela Lei Argentina
de Concursos e Quebras (art. 240), que condiciona o pagamento das dvidas da massa satisfao
dos credores com privilgio especial.
428
429

373
o que leva a crer que, na recuperao judicial, o modo de pagamento dos honorrios do
administrador ser livremente fixado.433
Em caso de rateio dos crditos previstos no inc. I do art. 84 (que deve ocorrer antes
das formalidades dos arts. 154 e 155), o administrador participar com o total do seu
crdito, ainda que no o possa receber integralmente de imediato.
A mesma prioridade abrange os crditos dos auxiliares do administrador judicial,
assim considerados advogados especialistas, contadores, administradores, ou outros
prestadores de servios que venham a colaborar com ele no desempenho de sua funo,
no interesse da massa. Estes crditos tambm se encontravam abrangidos pelo contedo da Smula 219 do STJ. So profissionais que sero contratados pelo administrador
mediante autorizao judicial (art. 22, I, h; III, h; e III, n), e cuja remunerao no ser
livremente acordada, mas estar sujeita a fixao pelo Juiz (art. 22, 1.) ou pelo Comit
de Credores, no caso de honorrios de advogados contratados para representar a massa
em Juzo (art. 22, III, n).
Note-se que s se incluem na hiptese em comento os auxiliares que prestarem
servios para a massa. Isso exclui os que tiverem sido contratados pelo administrador
judicial para defesa de seus interesses, mesmo que ligados falncia, como o caso de
um advogado contratado para defend-lo em ao de responsabilidade movida por um
credor ou mesmo pelo falido.434 O crdito do leiloeiro no se inclui nesta hiptese, uma
vez que seu devedor ser o arrematante, no a massa.
Finalmente, a prioridade no se altera se o prestador de servio mantiver com a massa
relao tpica de direito do trabalho, devendo ele receber seus proventos juntamente com
o administrador e os demais prestadores, em caso de rateio. H que se destacar, entretanto,
que, pelo carter alimentar dos salrios e pelas caractersticas do contrato de trabalho,
os rendimentos dos trabalhadores vinculados massa provavelmente podero ser pagos
com a periodicidade tradicionalmente verificada em casos no falenciais, e antes do pagamento dos credores extraconcursais, nos termos do previsto no art. 150, aplicando-se
o dispositivo em anlise quando do necessrio concurso por insuficincia de recursos.
Neste caso, os trabalhadores cujos crditos tiverem sido constitudos posteriormente
decretao da falncia concorrero, em igualdade de condies e sem qualquer limitao
de valor, com o administrador judicial e seus auxiliares.
227. Quantias fornecidas massa pelos credores
Sero extraconcursais os crditos relativos a quantias fornecidas por credores
massa. Esse, por exemplo, o caso do locador que venha a custear o transporte dos bens
da massa aps a desocupao do imvel locado, ou daquele que, tendo interesse na
rpida avaliao e venda de certo bem, pagar pessoalmente os honorrios do avaliador,
respeitadas as condies e valores estabelecidos em lei. A expressa referncia ao sndico
que era feita pelo inc. II do art. 124 do Dec.-lei 7.661/1945 foi abolida, haja vista ser o
administrador judicial tambm credor da massa, e, portanto, abrangido pelo dispositivo
em anlise quando fornecer quantias massa.
Cf. Toledo, Paulo Fernando Campos Salles de. Comentrio ao art. 24 da Lei 11.101/2005. Comentrios Lei de Recuperao de Empresas e Falncia, p. 65.
434
Nesse sentido, cf. Pacheco, Jos da Silva. Processo de falncia e concordata, p. 370.
433
374
Os valores em questo no devem confundir-se com aquele despendido pelos credores para ingressar na falncia ou habilitar-se, tais como custas da declarao de crditos,
honorrios etc., haja vista no serem estes reclamveis (art. 5.).
228. Despesas administrativas e custas do processo falimentar
Um processo falimentar leva tempo at sua concluso. Por mais clere que sejam seus
agentes, por mais que a Lei facilite os procedimentos, h uma vasta gama de interesses
conflitantes envolvidos, o que demanda cuidado e preciso na realizao de seus atos. Por
outro lado, a administrao dos interesses convergentes e conflitantes, e principalmente
dos bens e direitos que compem a massa, pode vir a exigir a realizao de atos jurdicos,
contratao de terceiros etc. A essas despesas, comumente chamadas administrativas ou,
como prefere Carvalho de Mendona, econmicas sumtus conomici ,435 o legislador
tende a conferir tratamento especial prioritrio, porque so necessrias ao bom resultado
do processo falimentar como um todo.436
Neste caso, como naquele dos trabalhadores e auxiliares do administrador judicial,
o pagamento em concurso provavelmente s se dar em caso de insuficincia de recursos,
vez que geralmente aqueles que contratam com a massa demandam pagamento imediato,
pelo receio de virem a no receber, o que implicar na utilizao da prerrogativa prevista
no art. 150.
Quanto s custas, a prioridade recai, neste caso, somente sobre aquelas do prprio
processo de falncia, assim considerados diligncias de oficiais de justia, despesas com
a imprensa oficial etc.
229. Custas de sucumbncia da massa
A norma j existia no ordenamento anterior (art. 124, 1., I, do Dec.-lei 7.661/1945).
Sempre que a massa vier a perder ao judicial, os valores decorrentes da condenao nos
nus de sucumbncia sero classificados como crditos extraconcursais.
230. Despesas referentes ao perodo da recuperao judicial
Entre as grandes inovaes da Lei 11.101/2005, merece destaque a introduo do
instituto da recuperao judicial, em substituio concordata. Os objetivos buscados
com o novo instituto so ambiciosos: busca-se a superao da situao de crise econmico-financeira do devedor a fim de se permitir a manuteno da fonte produtora, do
emprego dos trabalhadores e dos interesses dos credores (art. 47). Para sua viabilizao,
dever ser formulado um plano de recuperao, que ser o caminho atravs do qual
o devedor pretensamente deixar a situao de dificuldade econmico-financeira. Essencial, nesse curso, que os fornecedores de capital, produtos e servios continuem a
prov-los, garantindo as condies mnimas necessrias viabilizao da consecuo do
plano. Tendo em vista o aumento de risco que vem a significar o fornecimento durante
o perodo de recuperao judicial, especialmente em razo do reconhecido estado de
435
436
Carvalho de Mendona, J. X. Tratado de direito commercial brasileiro, Livro 7, 1. parte, p. 420.

Essa a motivao que levou, por exemplo, o legislador americano a classificar as despesas administrativas como first priority entre os unsecured claims, devendo ser pagas logo aps os crditos
garantidos (secured claims) ( 507 do Bankruptcy Code).
375
dificuldade econmica do devedor, bem como a iminente possibilidade de decretao

de sua quebra, natural que os fornecedores ou se recusem a manter relaes econmicas com o devedor, ou simplesmente aumentem o preo, como contrapartida. Esse
comportamento seria extremamente danoso ao devedor e reduziria drasticamente as
chances de reverso de sua situao de dificuldade econmico-financeira. Com vistas
a esses aspectos, o legislador criou dispositivos de incentivo manuteno de relaes
jurdico-econmicas com o devedor em recuperao judicial. Para os fornecedores
que j eram credores quirografrios do empresrio antes da recuperao judicial, o
pargrafo nico do art. 67 prev a melhora de sua prioridade (passando a credor com
privilgio geral), na exata proporo de valor dos bens e servios fornecidos durante
a recuperao judicial. Para qualquer fornecedor, por sua vez, o caput do art. 67 garante que quaisquer crditos contra o empresrio, nascidos de obrigaes contradas
durante a recuperao judicial, sero extraconcursais em caso de falncia. Trata-se de
assegurar um tratamento privilegiado quele que, tendo liberdade de escolha, opta
por manter fornecimento ao empresrio, mesmo sabendo estar ele em recuperao
judicial. o reconhecimento, por parte do legislador, da sua importncia na soluo
do problema do empresrio em dificuldades. Essa uma tendncia que se verifica em
outros legisladores, como o norte-americano.437
Da decorre que os salrios dos trabalhadores, referentes a servios prestados no
perodo da recuperao judicial, em caso de falncia do empregador, no estaro sujeitos
classificao como crdito concursal nos termos do art. 83, I, mas sero integralmente
considerados crditos extraconcursais nos termos deste inciso V do art. 84.438
Por outro lado, o legislador brasileiro acrescentou s despesas taxadas de extraconcursais, por sua origem durante a recuperao judicial, as dvidas fiscais do perodo, o que no
deixa de ser surpreendente, uma vez que no se pode falar em incentivo, neste caso.
Note-se, entretanto, que nenhum privilgio consagrado queles que mantm relacionamento econmico com o devedor em recuperao extrajudicial alm da prioridade concursal
original decorrente da natureza dos crditos, a ser classificada de acordo com o art. 83.
231. Crditos decorrentes de atos jurdicos vlidos praticados durante a falncia
Alm das obrigaes incorridas durante o perodo de recuperao judicial assumidas, portanto, pelo prprio devedor sob a fiscalizao do administrador judicial tambm
Tambm no direito norte-americano as despesas administrativas referentes ao perodo da recuperao judicial (Chapter 11) ganham prioridade de recebimento em caso de falncia (Bankruptcy
Code, 726[b]). Seu pagamento dever dar-se antes mesmo do pagamento da primeira classe de
credores sem garantia (unsecured claims), quais sejam, os credores por despesas administrativas
j mencionados acima. So por isso tambm chamados de super priority credits, pois preferem aos
crditos com prioridade ordinria. Cf. TABB, Charles Jordan. The law of bankruptcy, p. 497.
438
possvel, portanto, que os crditos trabalhistas sejam classificados no processo de falncia em
3 diferentes categorias, de acordo com a poca em que os servios foram prestados: i) sero concursais, com privilgio limitado a 150 salrios mnimos os crditos referentes a servios prestados
antes da decretao da quebra, mas fora do regime de recuperao judicial (art. 83, I); ii) sero
extraconcursais, mas recebendo, aps todos os demais crditos extraconcursais, mais privilegiados,
aqueles decorrentes de servios prestados antes da decretao da falncia mas durante o regime
de recuperao judicial (art. 84, V); e iii) sero extraconcursais, com prioridade sobre os demais
crditos extraconcursais que no os da mesma classe, os crditos relativos a servios prestados
aps a decretao da falncia (art. 84, I).
437
376
sero extraconcursais, classificados com a mesma prioridade, os crditos decorrentes de

atos jurdicos vlidos praticados pelo administrador judicial aps a decretao da falncia,
desde que no includos em alguma das classes relativas aos incisos I a IV do art. 84.
A aplicao desse dispositivo semelhante dos crditos quirografrios, definidos
por excluso: todo crdito validamente constitudo aps a decretao da falncia ser extraconcursal nos termos do art. 84, V se a ele no se aplicar uma melhor classificao.
Como meio de reforar esse aspecto, o legislador fez incluir na parte final deste
inciso ressalva de que tambm sero extraconcursais os crditos tributrios decorrentes de fatos geradores ocorridos aps a decretao da falncia. A norma mantm
coerncia com o disposto no caput do art. 188 do CTN, com a redao que lhe deu o
art. 1. da LC 118/2005.
Por fim, como as relaes jurdicas ocorridas no perodo da recuperao judicial,
ou aps a decretao da falncia, geraro crditos das mais diversas naturezas (quirografrios, privilegiados etc.) o pagamento dentro deste inc. V do art. 84 dever respeitar
a classificao de crditos prevista no art. 83.
Seo III
Do pedido de restituio
Art. 85. O proprietrio de bem arrecadado no processo de falncia ou que se encontre
em poder do devedor na data da decretao da falncia poder pedir sua restituio.
Pargrafo nico. Tambm pode ser pedida a restituio de coisa vendida a crdito e
entregue ao devedor nos 15 (quinze) dias anteriores ao requerimento de sua falncia, se ainda
no alienada.

232. A restituio
O presente captulo desta obra coletiva um ensaio na tentativa de comentar a nova
Lei falimentar, na parte atinente ao pedido de restituio, analisado comparativamente,
durante este perodo de vacatio legis, com a postura da Lei revogada. A jurisprudncia ,
ainda, apenas oriunda da norma anterior, assim como a grande parte da doutrina exposta
at os dias de hoje, sendo-nos, contudo, permitido com base nelas tirar ilaes pertinentes
postura que o legislador de 2005 pretendeu dar figura da restituio.
Mesmo sem deixar de responder tutela do crdito, o legislador de 2005 introduziu, na norma, forma de v-lo protegido preferentemente pela preservao da atividade
da empresa, valendo-se inclusive da adoo, pelo atual Cdigo Civil, das figuras do
empresrio e da sociedade empresria, que a exercitam profissionalmente por meio
do estabelecimento. Amparam-se os interesses dos credores, pelo chamamento da
Assemblia de Credores, que, com base nas categorias que a compem, deliberam ponderadamente sobre os fatos da falncia ou sobre a anlise dos planos de recuperao,
seja ela judicial, seja extrajudicial.
Qualquer dos institutos desta Lei, que se venha a comentar, no pode ser visto
como um fato isolado do contexto das novas premissas de que parte o legislador do
sculo XXI, sob pena de deitarmos consideraes desprovidas de conexidade com
sua postura inovadora. A nova Lei busca a tutela preservativa da empresa, tanto que
somente se aplica aos empresrios e s sociedades empresrias, deixando de lado,
por exemplo, a sociedade simples, que o Cdigo Civil, pelo art. 1.150, considera
no passvel de registro como empresa mercantil, alm das demais pessoas expressamente excludas pela Lei falimentar (art. 2.). O projeto de lei inicialmente previra a
possibilidade da aplicao de seus dispositivos s sociedades em geral que tivessem
fins econmicos, delas excluindo to-somente as associaes, que no os tm ex lege,
pelo art. 53 do CC.
As apreciaes sobre a figura do pedido de restituio fundam-se na anlise da
posio de terceiros que viram seu patrimnio atingido pelo fato da falncia, tendo o
legislador tratado desta matria apenas sob ttulo de pedido de restituio, nos arts.
Art. 85 Marcos Paulo de Almeida Salles
378
85 a 93 da Lei 11.101/2005, e no mais do pedido de restituio e dos embargos de

terceiro, uma vez que, em relao a este ltimo, trata da faculdade da sua interposio
to-somente quando no houver cabimento o pedido de restituio.
O legislador, assim, tratou do pedido de restituio e dos embargos de terceiros, como
faculdades a serem exercidas em decorrncia de situaes distintas, embora ambas originadas dos efeitos da decretao da falncia, retirando do ttulo desta seo os embargos,
uma vez que remeteu seu procedimento legislao processual civil, ao mesmo tempo
em que deu carter subsidirio sua utilizao, nos casos em que a restituio no venha
a ter cabimento. A matria dos embargos passa a ser integralmente tratada pelos arts.
1.046 a 1.054 do CPC, sem que a Lei falimentar lhe d qualquer tratamento, alm de
resguardar o direito dos credores que entendam deles se valer.
Do mesmo modo que no Dec.-lei 7.661/1945, trata-se o pedido de restituio de
processamento em apartado, o que enseja que ele seja exercido por meio de uma inicial
dotada de todos os requisitos do art. 282 do CPC, inclusive necessariamente complementada com os documentos indispensveis comprovao da titularidade do bem
restituendo, na pessoa do interessado. O encargo probante no apenas se restringe
titulao, mas tambm comprovao da arrecadao que se pretender indevida, ou
da eventual deteno do bem pelo devedor poca da decretao da falncia. O pedido
deve ser dirigido ao juiz da falncia, que tem competncia exclusiva para receb-lo e
reconhecer a legitimidade do pedido.
Dentre os deveres do administrador judicial na falncia (art. 22, III, f), est aquele
de arrecadar os bens e documentos do devedor e elaborar o auto de arrecadao, nos
termos dos arts. 108 e 110 desta Lei, fato do qual poder decorrer o pedido de restituio de bens assim arrecadados indevidamente, to-somente por estarem na deteno do
falido, no momento da decretao da falncia.
Este pedido ser autuado em apartado pelo juzo da falncia, assinando a Lei prazo de
5 (cinco) dias, a contar das intimaes, para que os envolvidos, na forma do 1. do art. 87,
contestem, manifestando-se, mesmo que to-somente pela contrariedade ao pedido. Isto
posto, instala-se a relao jurdica processual de restituio, que prossegue at sua deciso,
cabendo da sentena recurso de apelao com efeito meramente devolutivo (art. 90).
Segue-se o rito procedimental, passando-se pela instruo, chegando-se ao julgamento, ressalvada a previso do 3. do art. 87. Cabe ainda lembrar que, pelo art. 189
da nova Lei falimentar, aplica-se o Cdigo de Processo Civil, no que couber, aos procedimentos nela previstos, deixando claro o seu aspecto subsidirio, diante da existncia
de figuras processuais prprias da Lei de Falncias. Contudo, no caso do pedido de restituio, parece-nos que, na sua ausncia, seguir-se- o rito ordinrio no procedimento
da restituio, uma vez instaurada a relao jurdica processual com a intimao, cujo
atendimento, ou no, vale como contestao. Na forma do pargrafo nico do art. 88,
a ausncia deste fato exime a massa dos encargos com a condenao em honorrios
advocatcios, que se entendem do patrono do autor do pedido.
O titular da prestao jurdica tutelada na restituio o proprietrio do bem arrecadado indevidamente, ou pela sua deteno pelo falido, ou ainda na proteo excepcionalidade de entrega de mercadoria nas vsperas da falncia (15 dias antes), embora
seja de se lembrar que o fato protegido encontrava mais lgica na concordata preventiva,
onde o diferimento da prestao do pagamento da mercadoria, pela moratria, permitia
379
Marcos Paulo de Almeida Salles Art. 85
ao devedor ampliar seu ativo disponvel, valorizando-lhe os parmetros do art. 158, II,
do Dec.-lei 7.661/1945.
O bem jurdico tutelado a propriedade do bem injustamente arrecadado, ou a
excepcional revocabilidade do negcio jurdico de venda de mercadoria, considerado
eivado de m-f, decorrente da proximidade da crise, que permite, com o retorno situao
anterior, que aquela venda se resolva, convolando o direito de crdito sobre a prestao
devida em direito de propriedade do bem, que retorna ao estgio anterior tradio.
Desta forma, o pedido de restituio autorizado to-somente aos legitimados
proprietrios de bens detidos nas mos do falido ou equivocadamente arrecadados.
233. Da causa da restituio
A figura da restituio pode parecer simples, se a observarmos exclusivamente pelo
texto legal, sem relembrarmos que sua existncia advm da principiologia que norteia
o tratamento que dado pelo legislador figura da falncia, frente regra de que o patrimnio, em sua unidade, a garantia dos credores, interpretada conjuntamente com o
tratamento paritrio a ser dado aos credores, diante dos pressupostos da falncia.
sempre oportuno recordar Sylvio Marcondes,439 para quem tais postulados, estticos enquanto solvente o devedor, tornam-se atuantes, ao sobrevir a insolvncia, pelo
desdobro das regras adequadas apurao do ativo e verificao do passivo. E, na confluncia delas, pela dinmica dos dois princpios, se insere o pedido de restituio.440
O pedido de restituio deve ser analisado no como um fato isolado, decorrente de
uma situao eventual, mas como um fato que torna anmala a consistncia patrimonial
do ativo do devedor, podendo mesmo lev-lo inconsistncia. Vale dizer que a verdade
jurdica sobre a titulao dos bens do ativo do devedor no pode ser decorrente, to-somente, da sua mera presuno pela simples deteno, por parte do devedor, no instante
da decretao da quebra. Por isso mesmo h que se depurar, ou permitir depurado o seja,
o patrimnio do devedor, de valores que no lhe pertencem e que possam estar mostra
como se dele fossem, no ato arrecadatrio ou em seu processamento, e que se alienados
acarretaro valor massa, falaciosamente realizado.
A esta situao, agregou-se tambm aquela decorrente do ato eivado de m f da
parte do devedor que, tendo conscincia de sua insolvncia iminente, busca aumentar
o seu patrimnio com desnecessrias aquisies a prazo, iludindo o vendedor, merc
desta operao s vsperas da falncia.441 Estas aquisies anmalas e atabalhoadas
que ensejariam a pretenso anulatria do ato aquisitivo, fazendo as partes retornarem ao
status quo ante, de modo a inferir-se que a titularidade da mercadoria assim adquirida, pelo
devedor, retorna novamente s mos do vendedor, evitando assim este viesse a engrossar
a lista de credores, na falncia, protegendo-o de seus efeitos. Para Waldemar Ferreira,442
Marcondes Machado, Sylvio. Problemas de direito mercantil, p. 339.
Diga-se, a bem da verdade, que Sylvio Marcondes no s continua sendo uma das ilustres fontes de
doutrina, como tambm respondeu pelo ttulo de direito de empresa, originalmente atividade
negocial, no projeto do Cdigo Civil de 2002.
441
Expresso criticada por Ferreira, Waldemar. Instituies de direito mercantil, v. 5, p. 342 (apud
Marcondes Machado, Sylvio. Problemas de direito mercantil, p. 341).
442
Idem, ibidem.
439
440
380
com isso se opera uma resoluo legal do contrato de compra e venda com o efeito de
resolver-se em direito de propriedade, o que era de crdito do vendedor.
Concentra-se, em ambos os casos, a discusso relativa retirada, da massa falida,
de tudo aquilo que no de titulao do devedor, de modo a evitar sua realizao a non
domino. Motiva-se com este raciocnio a afirmao do art. 85 da Lei 11.101/2005, de que
poca do pedido de restituio o bem h que estar ainda na posse do devedor, de modo
a permitir o pleno restabelecimento da situao anterior. Caso contrrio, esta situao
se veria atendida, se possvel, por meio da seqela de bens, ou se veria atendida em dinheiro, pelo pagamento do valor correspondente, pela massa, de modo extraconcursal.
A restituio tambm ter cabimento se o bem estiver dentro do estabelecimento lacrado,
na forma do art. 109 da Lei 11.101/2005, que ainda no chegou a ser arrecadado pelo
administrador judicial.
234. A resilio legal
Para a considerao sobre a resilio legal, de que trata o pargrafo nico do art. 85,
mister que o contrato de venda e compra esteja com o evento da tradio aperfeioado,
isto , a coisa vendida a crdito j esteja em poder do devedor (art. 85 caput, da Lei
11.101/2005).443 Caso contrrio, a figura que solucionaria a hiptese dessa compra e
venda no o retorno situao anterior, no mais a resilio, mas a exceo de contrato
no cumprido, em se tratando de negcio jurdico bilateral de venda e compra, em que a
entrega ainda no se haja dado, mas pode ser exigida, e de pagamento, que foi diferido, se
dar no prazo fixado. O negcio pode ser exigido pelo administrador judicial na falncia,
se entender conveniente para a massa, e no far parte de seu mister arrecadatrio.
Com Sylvio Marcondes,444 continua a afigurar-se acertada, portanto, a concluso de
que os requisitos, as coisas vendidas a crdito e entregues ao falido, constituem imposio
cumulativa do texto legal que, quando exista um, no dispensa o outro, tal como previsto
no pargrafo nico do art. 85 da Lei 11.101/2005.
Na linha interpretativa dos requisitos do pargrafo nico do art. 85, a entrega da
coisa, que aperfeioa o contrato de venda e compra, merece a proteo legal da suspenso
de seus efeitos em relao ao vendedor, frente m-f do devedor adquirente, de modo a
evit-lo junto ao rol dos credores, tendo admitido o legislador que o termo prvio de 15
dias em relao data do pedido resolve a venda em propriedade no transferida ao devedor, de modo a ensejar o pedido de restituio com base no direito de propriedade.
Ainda no mbito do pargrafo nico do art. 85, cabe lembrar das possibilidades
de se dar a venda da mercadoria entregue nos 15 dias, no exerccio da mercancia pelo
devedor, ou, ato contnuo decretao da falncia, pelo administrador judicial na realizao dos bens do ativo, com base no art. 140, IV, antes, portanto, da movimentao do
credor para restituio.
No em ambos os casos que caber restituio; no primeiro no haver restituio
pela ausncia da mercadoria nas mos do devedor, devido ao fato da venda, que impediu
que a mercadoria ali se encontrasse na poca da quebra; no segundo, haver restituio
Em poder do falido (pelo art. 138 da Lei 5.746/1929) ou entregues ao falido (pelo 2. do art.
76 do Dec.-lei 7.661/1945).
444
443
381
por meio da seqela da mercadoria, em decorrncia da venda a non domino, ou pela devoluo de seu valor de alienao, como encargo da massa, uma vez que, na decretao
da falncia, a mercadoria ainda estava em poder do devedor (respeitando-se apenas a
prelao do art. 151).
Com isto, no se frustra a convolao do crdito sobre o produto entregue nos
mencionados 15 dias, seja pelo fato da resilio legal da venda e compra, seja pela via de
restituio na espcie ou em dinheiro.
235. Aspectos da recuperao
A recuperao busca, para a preservao da atividade da empresa, natureza bipolar
em relao s partes envolvidas, em que, de um lado, se contempla a figura do devedor a
pretender continuar em sua atividade, e, no plo oposto, a Assemblia de Credores, competente para inclusive interferir no comportamento de qualquer pretenso recuperatria,
frente ao plano apresentado. Vale lembrar que inmeros so os casos de comerciantes
que, dias antes do requerimento de convocao dos credores para lhes propor concorda
preventiva, compravam mercadorias, j com o intuito de no pag-las; a lio de Waldemar Ferreira,445 que nos leva a pensar na fase pr-recuperatria.
Apesar desta tendncia que se busca nos credores, pela preservao da atividade, pois
dela tambm os credores havero de ser beneficiados, h que se considerar os negcios
que antecederam o requerimento de recuperao, que poderiam ocorrer eivados da mesma espcie de m-f a que se referia Waldemar Ferreira, em que aqueles que, s vsperas
da concordata, tinham a seu favor o termo suspensivo dos 15 dias, com a conseqente
possibilidade da restituio, neste momento, na recuperao encontraro diante de si a
impossibilidade de agir contra o devedor nos 180 dias que se sucederem, restando-lhes
participar da Assemblia de Credores em representao da categoria dos quirografrios,
at a aprovao do plano, esperando que, vencido o termo suspensivo do 4. do art.
6. da Lei 11.101/2005, possam vir a demandar pelo vcio no consentimento do aludido
fornecimento s vsperas da recuperao, com base nos princpios do art. 422 do CC.
O esprito da Lei, semelhana da lei francesa, preservar a atividade para v-la
manter-se como fonte de produo, como se v no art. 47 da Lei 11.101/2005; porm, no
se pode esquecer que o negcio jurdico mercantil , antes de mais nada, uma alavanca
proporcionadora do giro na formao de produo, com vistas satisfao do mercado,
e, neste caso, fundamental o relacionamento com os fornecedores, pois estes so concedentes de crditos quirografrios e, portanto, desprovidos de garantia, motivo pelo qual o
legislador pretendeu, no Dec.-lei 7.661/1945, assegurar-lhes a resilio legal, inibidora de
m-f objetiva do devedor pr-concordatrio, disto no se havendo ocupado o legislador
na Lei 11.101/2005 em relao ao pedido de recuperao. Neste caso, podero caber os
embargos de terceiro, junto ao juzo da recuperao judicial, com base na titulao do
terceiro, mas no na resilio legal.
Pretender que, na atividade mercantil, todos os fatos geradores de passivos aos
devedores resultem de operaes de crdito por emprstimos, ou outras operaes de
natureza bancria, ou do mercado de capitais, olvidar por completo a mola propulsora da
445
Ferreira, Waldemar. Instituies de direito mercantil, v. 5, p. 342 (apud Marcondes Machado, Sylvio.
Problemas de direito mercantil, p. 341).
382
atividade. Deste modo, passou a carecer da proteo legal resilitiva o credor quirografrio
contra a prtica de alienao anmala de suas mercadorias, ante o espectro da recuperao.
Nem mesmo a hiptese de poder v-los reconhecidos como crditos extraconcursais, na
forma do art. 67, da Lei 11.101/2005, se sobrevier a falncia do recuperando, estaria a
abranger as vendas anteriores ao pedido, pois a regra existe em razo dos fornecimentos
que se tiver o beneplcito de conceder ao devedor durante o perodo de recuperao,
que assim no abrangero as coisas fornecidas ao devedor s vsperas da recuperao.
Este crdito tornar-se- objeto do diferimento que resultar do plano de recuperao,
por fora do art. 49, 2. da Lei 11.101/2005.
236. Condio resolutiva contratual
Embora o legislador atual haja suprimido a parte final do caput do art. 76 do Dec.-lei
7661/1945, deixando de contemplar especificamente a razo de direito real ou de contrato,
ali estampadas, estas causas no podero ser olvidadas, pois contratos h que regulam
temporria ou condicionalmente ambas as situaes. Por exemplo, a alienao fiduciria em garantia, nascida com a Lei 4.728/1965, presta-se propriedade resolvel ante o
evento do inadimplemento, e, no entanto, o bem objeto pode vir a ser essencial para o
plano da recuperao; porm, uma vez passados os 180 dias da suspenso processual,
poder vir a ser objeto do exerccio das aes cabveis, face resoluo da propriedade nas
mos do credor, havida quando do inadimplemento, no tendo cabimento, no entanto,
a restituio. Ocorre, porm, que, pelo Dec.-lei 911/1969, regulamentador da figura da
alienao fiduciria, cabe restituio quando for caso de falncia.
Fato semelhante poder ocorrer quando se tratar de contrato de locao mercantil (ou leasing) em que no haja o devedor exercido a opo decorrente da previso
pelo pagamento de valor residual e, portanto, estiver como depositrio do bem, cujo
inadimplemento da prestao locatcia ensejar a devoluo, como modo de assegurar
ao credor a realizao da sua prestao. Mas, por outro lado, a presena do bem poder
ser essencial recuperao, e o credor se ver de mos atadas para excutir a garantia
representada pela alienao fiduciria, que j lhe outorga a propriedade, sem que lhe
seja possvel pedir restituio.
Da mesma forma, contemplam-se os casos de alienao com reserva de domnio,
cujo exerccio tambm implica aguardar o prazo de 180 dias de suspenso das aes,
para que o credor possa pretender retirar o bem da recuperanda.
Em todos esse exemplos, no h que se falar em restituio frente ao pedido de
recuperao judicial, vista do constrangimento que decorre da norma do art. 49 da Lei
11.101/2005, em especial das disposies do seu 3., em que se atribui ao elemento
subjetivo da essencialidade446 a possibilidade, ou no, da retirada do bem pelo seu proprietrio. J na recuperao extrajudicial, o 1. do art. 161 da Lei falimentar, ao excluir
de seus efeitos aqueles que se acham constrangidos pelos limites impostos pelo art. 49,
3., da mesma Lei, podero a qualquer momento satisfazer o seu desejo de retirada dos
bens que lhes pertence. Nesta excluso, esto includos tambm os crditos por adiantamento a contrato de cmbio, nos limites fixados pelo art. 86, II, da Lei 11.101/2005,
comentado mais frente.
446
Necessidade do bem para a preservao da atividade da empresa.
383
237. Mercadoria em trnsito

Cabem comentrios tambm sobre a situao das mercadorias que, embora vendidas,
ao devedor, ainda no lhe tenham sido entregues, que situao que constitui matria
incabvel no processo de restituio, pois, conforme nos lembra Sylvio Marcondes,447 a
regra de que nos contratos bilaterais nenhum dos contratantes, antes de cumprida a sua
obrigao, pode exigir o implemento da do outro, hoje consubstanciada no art. 476 do CC
(anteriormente, art. 1.092 do CC/1916), permite parte lesada pelo inadimplemento pedir
a resoluo do contrato, se no preferir exigir-lhe o cumprimento (art. 475 do CC).
Trata-se de situao que decorre dos contratos bilaterais ainda no cumpridos, que,
especialmente na compra e venda, somente se completam com a tradio da coisa alienada
ao devedor. Esse direito de paralisao do transporte da coisa para entrega, conhecido
como stoppage in transitu, nasce, ento, do disposto no art. 475 do CC, que mantm a
regra do Cdigo anterior, permitindo assim se mantenha vivo o preceito do vetusto, e,
nesta parte, revogado Cdigo Comercial de 1850, lavrado em seu art. 198, tomando-se a
falncia como uma notria mudana no estado do devedor adquirente. Este recurso, no
entanto, est limitado pelo inc. I do art. 119 da Lei 11.101/2005, que, repetindo as regras
dos contratos bilaterais do art. 44 do Dec.-lei 7.661/1945, impede a prtica do stoppage
se, antes do requerimento da falncia, a mercadoria houver sido revendida.
Neste caso, Fbio Ulhoa Coelho448 entende que a Lei estabelece a possibilidade [do
vendedor] comunicar empresa de transporte uma contra ordem, para que seja sustada
a entrega das mercadorias, no aguardo da deciso do administrador judicial relativamente
ao cumprimento ou no do contrato (grifos no original).
Em qualquer hiptese, no cabe, relativamente mercadoria em trnsito, pedido
de restituio, pois falta o pressuposto do bem em mos do falido.
Cabe acrescer a essas ponderaes a lembrana de que, em tendo havido pagamento
de arras ou sinal por parte do comprador falido, o vendedor h que dar prosseguimento
ao ato, ou, a critrio do administrador judicial, reter a mercadoria ainda no entregue,
para possibilitar sua devoluo. No se trata, contudo, de fato enquadrvel na figura
da restituio, por faltar-lhe tambm o requisito de mercadoria entregue ao devedor,
conforme reza o pargrafo nico do art. 85 da Lei 11.101/2005.
238. A reivindicao
sempre interessante relembrar passagens dos comentrios de Miranda Valverde449
sobre o pedido de restituio que substituiu, poca do Dec.-lei 7.661/1945, a reivindicao (reclamao reivindicatria) que constava do Dec. 5.746/1929. Para Valverde, todos
os bens em poder do falido, no se excetuando os bens indicados como propriedade de
terceiros, so arrecadados, valendo dizer que, independentemente da manifestao do
terceiro prejudicado, a coisa dever compor a massa arrecadada, para depois ver-se objeto
da ao de restituio, a pedido do interessado. Com isso evitam-se possveis conluios
para a subtrao de valores da massa.
Coelho, Fbio Ulhoa. Curso de direito comercial, v. 3, p. 305.
449
447
448

384
Para Valverde, a restituio estaria baseada em duas ordens de relaes jurdicas:

I direito restituio, fundando em relao de domnio; II direito restituio fundado em relao de obrigao, compreendendo: a) direito restituio preexistente
falncia ou que se podia efetivar independentemente da falncia; b) direito restituio
decorrente do fato da falncia.
Relembrando com Sampaio de Lacerda,450 as leis anteriores ao Dec.-lei 7.661/1945
utilizavam a expresso reivindicao, ao que a Lei atual manteve a expresso da Lei de
1945, restituio, entendendo que na falncia a reivindicao mais extensa, por isso
que pode ter-se por base no s um direito real, mas ainda fundar-se em um contrato
(art. 76 do Dec.-lei 7.661/1945) ou, como dizia a lei anterior, ainda que fundado em um
direito pessoal (art. 138 do Dec. 5.746/1929). Chamavam-se reivindicantes aqueles
a quem a Lei conferia esse direito, isto , o direito de obter na falncia, a separao e a
restituio de certos bens.
239. Trespasse do estabelecimento
Merecedora de apreciao especial no estgio atual do direito brasileiro a observao de Valverde sobre a figura do estabelecimento:451 O estabelecimento comercial
ou fundo de comrcio no pode ser objeto de reivindicao, como corpus certum, visto
que no temos lei que fixe os elementos de que o mesmo se deve compor, abstraindo a
heterogeneidade das coisas que entram na sua constituio. Assim, no se arrecada, na
falncia, um estabelecimento comercial, ou um fundo comercial, mas distintamente as
coisas ou valores que o compem, a reivindicao, tambm s poder ter por objeto essas
coisas distintamente consideradas.
Cremos que as alteraes propostas pelo atual Cdigo Civil no campo do direito
comercial, adotando em definitivo a teoria da empresa, trazem consigo as figuras do empresrio e da sociedade empresria, reconhecidos como agentes da atividade da empresa
(art. 966 do CC), assim como consagra a universalidade representada pelo estabelecimento comercial ou empresarial, conforme conceituao expedida no art. 1.142 do CC:
Considera-se estabelecimento todo complexo de bens organizado, para o exerccio da
empresa, por empresrio, ou por sociedade empresria. No mesmo diploma legal figura,
reconhecida pelo art. 1.143, a possibilidade do estabelecimento vir a ser objeto unitrio de
direitos e de negcios jurdicos, translativos ou constitutivos, que sejam compatveis com
a sua natureza, consagrando assim a possibilidade de objetivar a alienao, o usufruto
ou o arrendamento do estabelecimento (art. 1.144), em benefcio dos procedimentos
recuperatrios, ou no mbito liquidatrio-solutrio falimentar.
Desta forma, diferentemente da poca em que Valverde fizera sua observao, parece-me ter cabimento o pedido de restituio objetivando um estabelecimento completo,
cuja propriedade seja de terceiro, em relao pessoa do falido, devedor que o estivesse
utilizando por fora de negcio jurdico que no o retirasse da titularidade de terceiro e,
ao mesmo tempo, deixasse de produzir efeitos ante o advento da falncia.
O legislador no deixou de reconhecer esta possibilidade, consagrada pelos arts.
1.142 e 1.143 do Cdigo Civil, uma vez que, dentre as novidades introduzidas pela Lei
450
451
Lacerda, J. C. Sampaio de. Manual de direito falimentar, p. 150.

Valverde, Trajano de Miranda. Comentrios Lei de Falncias, v. 1, p. 455, nota 10.
385
falimentar, encontra-se a possibilidade do administrador judicial vir a dar prioridade

alienao de estabelecimento em funcionamento, isto , mantendo-lhe a universalidade
constitutiva, atribuindo-se valores inclusive aos seus elementos intangveis, em lugar da
alienao dos bens que simplesmente o compem, uma vez que esta hiptese pode acarretar considervel desvalorizao, na palavra de art. 113 da Lei 11.101/2005, ratificada
no art. 140, I, II e III, pela agilizao na venda ou trespasse de estabelecimentos.
Na hiptese da circulao do estabelecimento por fora de sua restituio, interessante observar que, sobre os benefcios atribudos pelo art. 141 da Lei 11.101/2005,
no que respeita s denominadas vendas judiciais de estabelecimentos, havidas aps a
decretao da falncia, haveria lgica em, por analogia, serem tambm estendidos ao
estabelecimento restitudo, dotando-o assim das mesmas prerrogativas sucessrias. No
entanto, como no se trata de alienao, mas sim de restituio ao titular do domnio, a
hiptese no nos parece vivel.
240. Restituio de coisa vendida pelo falido
Cabe ainda, ante a inspirao de Valverde,452 lembrar que poder tambm caber
pedido de restituio em sentido contrrio, isto , quando o credor da coisa comprador
do bem do devedor falido anteriormente quebra, porm ainda no entregue. No cabe
na hiptese do pargrafo nico do art. 85, da Lei 11.101/2005, mas tem cabimento a
restituio se o alienante, vendedor da coisa, ainda no a tenha entregado ao comprador,
mas haja operado tradio simblica, assim aperfeioando a venda e compra. Isto , a
coisa no estar mais no patrimnio do falido, embora esteja na sua deteno, ensejando,
assim, pedido de restituio da coisa de propriedade daquele comprador nas mos do
falido, ou arrecadada. No entanto, se no tiver havido tradio nem ainda pagamento
pelo comprador, caber tratamento de contrato bilateral (art. 117), e, se assim o desejar o administrador judicial, a coisa ser entregue contra o pagamento, assegurando
massa o recebimento do preo.
Nesta mesma situao, se, no entanto, houve da parte do comprador pagamento
parcial ou total, sem que tenha havido qualquer forma de tradio da coisa, e o administrador judicial no executar o contrato ao comprador, resta habilit-lo como credor na
classe prpria, para recebimento do seu crdito pelo adiantamento, e no haver o que
ser restitudo (art. 119, III).
241. O patrimnio de afetao
No mbito das relaes contratuais mencionadas no art. 119 da Lei 11.101/2005,
cabe especial destaque para a matria que implica no respeito figura do patrimnio
de afetao, lembrando aquele institudo no campo do direito imobilirio pela Lei
10.931/2004, que alterou a Lei 4.591/1964, que trata das incorporaes e construes
em regime condominial, cujo art. 31-F prev que a falncia do incorporador no atinge
os patrimnios de afetao constitudos, no integrando a massa concursal o terreno,
as acesses e demais bens, direitos creditrios, obrigaes e encargos objeto da incorporao, fato especialmente tratado no inc. IX do art. 119, para o qual, nas relaes
contratuais, os patrimnios de afetao tero seus bens, direitos e obrigaes separados
452
Valverde, Trajano de Miranda. Comentrios Lei de Falncias, p. 461.
386
dos do falido. Uma vez que os requisitos do pedido de restituio so a propriedade do

bem e estar ele nas mos do falido, passa ela, a restituio, a ter cabimento, em especial
aquela do terreno, propriedade condominial dos titulares das fraes ideais, aos quais
deve caber a restituio, para lhes permitir chegar a bom termo na incorporao, interrompida pela falncia da incorporadora. A restituio se far sem prejuzo de eventuais
haveres que a massa falida possa vir a ter ao final do cumprimento de sua finalidade,
cuja percepo do saldo competir ao administrador judicial.
242. O auto de arrecadao
Na forma do art. 108, ato contnuo assinatura do termo de compromisso, o
administrador judicial efetuar a arrecadao dos bens e documentos e a avaliao dos
bens, devendo os bens arrecadados ficar sob sua guarda, portanto cabe ao pretendente
restituio com aquele procurar os bens a serem restitudos. Por outro lado, o bem
restituendo dever constar do auto de arrecadao do art. 110, 2., IV, da Lei, auto este
preparado pelo administrador judicial, devendo estar destacado como bem de propriedade de terceiros, por eles indicados ou reclamados, diante dessa circunstncia. A sua
ausncia poder fazer pesar, sobre os bens de terceiros assim arrecadados, as implicaes
das autorizaes mais cleres que a Lei 11.101/2005 introduziu para venda antecipada de
bens com autorizao do juzo, em seus arts. 111 a 114, exclusivamente com a finalidade
de obter, o mais rapidamente possvel, valores para a massa, que depois acabariam por
ser pagos ao requerente, conforme o resultado da ao restituitria. bom relembrar
que a indisponibilidade dos bens a serem restitudos s pode ser invocada aps a entrada
da ao de restituio.
O art. 110 da Lei 11.101/2005 indica a obrigao de fazer constar do auto de
arrecadao, passado pelo administrador judicial, a necessidade da manifestao do
devedor a respeito dos bens indicados ou reclamados como propriedade de terceiros,
mencionando-se a circunstncia de eles estarem enquadrados em um ou alguns dos tipos
do art. 85 da mesma Lei, devendo, em relao a estes, ser necessariamente aplicado o
disposto no subseqente 3., do art. 110, uma vez que, do pedido de restituio, resultam conseqncias que implicam na individualidade do bem arrecadado e, ao mesmo
tempo, reivindicado.
O disposto no art. 111, a respeito da modalidade alienatria de bens da massa aos
credores, desde que haja sido feito o pedido de restituio, no se aplicar aos bens de
terceiros, em razo da indisponibilidade a que alude o art. 91.
O titular do bem a ser objeto do pedido de restituio deve estar atento para o disposto no art. 139, que prev a realizao do ativo logo aps a arrecadao dos bens, para
que a alienao no venha a ter por objeto o aludido bem, que poder eventualmente no
aparecer como de terceiros no inventrio, como prev o art. 110, 2., IV.
O legislador de 2005, teleologicamente, manteve a proteo vulnerabilidade em
que poder se encontrar o alienante de mercadorias, frente possvel conduta do adquirente de comprar mercadoria a prazo, com finalidade de enriquecer ilicitamente, s
custas do vendedor, o seu patrimnio, s vsperas da quebra, uma vez que, tendo sido
a coisa entregue, ao vendedor s restaria a habilitao do seu crdito correspondente
s prestaes vincendas. a transposio do que estava disposto no 2. do art. 76 do
Dec.-lei 7.661/1945 para o pargrafo nico do art. 85 da nova Lei.
387
O art. 149 da Lei falimentar, por sua vez, ratifica a prioridade das restituies,
principalmente quanto quelas prestadas em espcie, pois elenca taxativamente que o
pagamento dos credores se inicia aps a consolidao de seu quadro, uma vez realizadas as restituies e pagos os crditos extraconcursais. Quanto quelas restituies
prestadas em dinheiro, h que se respeitar a precedncia do disposto no art. 151.
Nas conseqncias das clusulas contratuais que, em contratos bilaterais, determinem a resoluo de pleno direito quando da decretao de falncia de uma das partes, h
que ser analisada a pretenso restituitria a partir desses fatos. Em sentido convergente,
vimos de Nelson Abro453 que a coisa mvel ou imvel pode encontrar-se na posse do
falido a justo ttulo e, arrecadada, no seja susceptvel de restituio, devendo permanecer como est: o caso, por exemplo, do prdio locado ao falido, da coisa dada a ele
em penhor, ou leasing o chamado arrendamento mercantil pois a simples decretao
da falncia no implica que a massa falida deva demitir de si a posse, que s se justifica
quando houver resciso ou expirao dos prazos dos respectivos contratos.
A Lei anterior, ao falar em direito originado de direito real ou de contrato, no
deixava margem a dvidas no que respeita resoluo antecipada dos contratos ante
o fato da falncia de uma das partes, acarretando outra o direito a restituio sobre a
propriedade plena que assim lhe restabelecida. A supresso dessas expresses, quando
seja devida em virtude de direito real ou de contrato, pode levantar dvidas quanto
validade e eficcia do modo resilitrio contratualmente previsto para o advento do fato
da falncia de parte.
Interessante passagem nos traz a recente lei espanhola sobre quebras, que considera no escritas nas clusulas de contratos bilaterais que se resolvam de pleno direito
pelo evento da decretao da falncia de uma das partes, reconhecendo a necessidade
da alternativa outorgada ao administrador judicial de dar continuidade, ou no, quele
negcio jurdico, pela opo mais favorvel massa.
Em sntese, no pedido de restituio, ainda que a lei de quebras seja sempre uma
modalidade de tutela do crdito, como elemento indispensvel produo e circulao
da riqueza, o bem jurdico tutelado a propriedade do bem indevida e injustamente presente na mo do devedor, ou arrecadado pelo administrador judicial. Engloba inclusive
a propriedade que resulta da resilio legal, prevista no pargrafo nico do art. 85, que
reconverte o direito de crdito em propriedade, naquela condio.
Art. 86. Proceder-se- restituio em dinheiro:
I se a coisa no mais existir ao tempo do pedido de restituio, hiptese em que o
requerente receber o valor da avaliao do bem, ou, no caso de ter ocorrido sua venda, o
respectivo preo, em ambos os casos no valor atualizado;
II da importncia entregue ao devedor, em moeda corrente nacional, decorrente de
adiantamento a contrato de cmbio para exportao, na forma do art. 75, 3 e 4, da Lei
4.728, de 14 de julho de 1965, desde que o prazo total da operao, inclusive eventuais prorrogaes, no exceda o previsto nas normas especficas da autoridade competente;
III dos valores entregues ao devedor pelo contratante de boa-f na hiptese de revogao
ou ineficcia do contrato, conforme disposto no art. 136 desta Lei.
453
Abro, Nelson. Curso de direito falimentar, p. 120.
388
Pargrafo nico. As restituies de que trata este artigo somente sero efetuadas aps o
pagamento previsto no art. 151 desta Lei.

243. Restituio em dinheiro
Diferentemente das disposies do Dec.-lei 7.661/1945 sobre a restituio em dinheiro,
substitutiva da simples devoluo da coisa, o legislador de 2005 admite expressamente os
casos em que se proceder restituio em dinheiro, elencando trs hipteses:
I Aquela da inexistncia do bem, descrito e caracterizado na inicial do pedido
de restituio, neste momento, substituindo-se o direito sobre a coisa pelo crdito ao
recebimento do valor da avaliao que vier a ser feita pelo administrador judicial, na
forma do art. 108, se a alienao se houver dado por modo diverso da venda e compra,
uma vez que, em caso de venda e compra, o autor do pedido far jus ao preo pelo qual
o bem houver sido vendido.
A Lei anterior admitia a hiptese do bem poder ser objeto de transformao industrial, dada a sua utilizao como matria prima ou insumo, o que levaria idia de
sub-rogao no bem que houvera por resultado da transformao, na proporo de sua
contribuio marginal, como continente do bem pretendido na restituio. Do texto
do art. 86 da Lei 11.101/2005 no se depreende que possa haver a decomposio dos
custos do novo produto, para se lhe atribuir o valor com que o bem restituendo passou a
comp-lo, para clculo do valor a restituir, caso o desaparecimento do bem se tenha dado
por esta via, uma vez que no mais prev a hiptese da sub-rogao, conforme o fazia
expressamente o art. 78 da Lei anterior. Alis, lembra Sylvio Marcondes, em comentrio
Lei anterior,454 que a aplicao errnea do mecanismo da sub-rogao na Lei falimentar
pode conduzir a conseqncias juridicamente falsas.
O inc. I do art. 86 da Lei 11.101/2005 eliminou a figura da sub-rogao do bem
objeto da restituio em outro, indo diretamente ao que Sylvio Marcondes455 observa
com destaque, que a sub-rogao no valor ou preo [que eram as hipteses do Dec.-lei
7.661/1945] somente ocorre em grau posterior, como ultimo sucedneo para cumprimento
da restituio, isto , eliminando a hiptese de sub-rogao em outra espcie de bem.
No resta nem mesmo a hiptese por ns levantada da utilizao da coisa no processo
de transformao industrial, como sub-rogada intrinsecamente no produto final, de que
a coisa a restituir foi insumo nas mos do falido.
II A segunda hiptese vem tratando de fato j reconhecido pela jurisprudncia,
ao amparo do texto do art. 75 da Lei de Mercado de Capitais (Lei 4.728/1965), que determina em seu 3. a autorizao do credor para pedir a restituio em moeda corrente
nacional, da importncia, nessa mesma moeda, adiantada ao devedor (falido) por conta
de exportaes futuras, ou j realizadas, porm com pagamento diferido. O legislador
remete a figura ao texto da Lei 4.728/1965, apenas condicionando sua aplicao ao fator
454
455

Idem, p. 359.
389
temporal resultante da regulamentao administrativa a que as operaes de cmbio

esto submetidas, frente competncia para tanto atribuda ao Banco Central do Brasil,
pela Lei 4.595/1964, que por sua vez a exerce por meio de circulares, amparadas em
resolues do Conselho Monetrio Nacional.
Em especial, essa modalidade de crdito, proporcionada pelos adiantamentos sobre
contratos de cmbio, no est sujeita recuperao judicial, na forma do art. 49, 4. da
Lei 11.101/2005. Os casos desses adiantamentos (conhecidos como ACC) constituem
crditos exigveis do devedor, independentemente da vontade dos demais credores em
pretensa aquiescncia recuperao, exclusivamente para o pagamento das linhas de
crdito comercial destinadas a estimular as exportaes, o que poder eventualmente
ensejar impugnaes pretenso, se houver desvio de finalidade na utilizao de ditas
linhas pelo devedor.
A restrio da parte final do art. 86, II, limitando o prazo total da operao em ACC,
para legitimar o pedido de restituio, significa que, para vir a ser considerado enquadrado
no art. 86, II, o ACC tido como uma antecipao de pagamento do contrato de compra
e venda da moeda estrangeira. Se, no entanto, no houver essa limitao aos prazos do
ACC, entendido pelas autoridades como adiantamento, a figura passa a ter a conotao de
uma operao financeira, e no mais de um adiantamento sobre uma promessa de venda
de moeda estrangeira, e deixa de estar abrangida pela restituio. Prevalece, portanto, o
elemento teleolgico para a justificao do pedido de restituio do valor do ACC.
Segundo Carlos Henrique Abro,456 bastante lgica a disciplina, alis prevista na
Smula 417 do STF, moldando-se a previso de restituir em pecnia as somas dos contratos
de cmbio, cujo numerrio tem destinao especfica visando exportao.
III A terceira hiptese trata da satisfao da devoluo de importncia de boa-f
(isto , sem o conluio) entregue ao devedor pelo comprador, em ato jurdico sujeito
ao revocatria, e que se veja por esta revogado, com o conseqente retorno do objeto
da aquisio massa falida, deixando o adquirente de boa-f, ao invs de posicionado
no rol dos credores, com o direito restituio daquilo que houver pagado ou dado em
pagamento por conta daquele ato aquisitivo.
No se trata de contrato bilateral em curso, mas de negcio jurdico que teve reconhecida sua ineficcia pelo juzo da falncia em relao ao patrimnio do devedor,
devendo o valor pago pelo credor ser objeto de restituio em moeda.
Neste inc. III deste art. 86, o legislador traz colao um dos efeitos da sentena na
ao revocatria que, determinando o retorno das partes situao anterior, far com
que o contratante de boa-f passe a ser ento terceiro proprietrio, quer do bem que possa
haver utilizado como meio de pagamento do fato revogado, quer credor de importncia
em dinheiro entregue ao devedor pela mesma razo; primeira hiptese, aplica-se o
pedido de restituio de coisa em poder do falido, se ali ela ainda estiver, caso no esteja
em poder do falido, o credor passa restituio em dinheiro.
O pargrafo nico do art. 86, ao determinar que as restituies em dinheiro somente
sero efetuadas depois de haver os pagamentos previstos no art. 151, do pedido de res 456
Toledo, Paulo Campos Salles de; Abro, Carlos Henrique (coords). Comentrios Lei de Recuperao de Empresas e Falncia, p. 220, comentrios ao art. 86 da Lei 11.101/2005.
390
tituio para soluo em dinheiro expressa o carter de absolutamente extraconcursal,

que qualifica a restituio, em ambos os casos do art. 85.
Quando houver vrios requerentes para restituio em dinheiro e no houver disponibilidade suficiente para o pagamento integral de cada um, far-se- rateio proporcional
entre eles (art. 91, pargrafo nico).
Art. 87. O pedido de restituio dever ser fundamentado e descrever a coisa reclamada.
1 O juiz mandar autuar em separado o requerimento com os documentos que o
instrurem e determinar a intimao do falido, do Comit, dos credores e do administrador
judicial para que, no prazo sucessivo de 5 (cinco) dias, se manifestem, valendo como contestao a manifestao contrria restituio.
2 Contestado o pedido e deferidas as provas porventura requeridas, o juiz designar
audincia de instruo e julgamento, se necessria.
3 No havendo provas a realizar, os autos sero conclusos para sentena.

244. Aspectos do pedido
Uma vez analisada a parte substantiva do instituto da restituio, passemos ao procedimento do pedido, a partir da sentena que decretar a falncia, como modo de permitir ao
interessado ater-se ao nexo de causalidade entre esse fato e sua deciso de exercer o direito
da ao de restituio, na forma dos arts. 87 a 90 da Lei, que tratam da matria processual
norteadora do pedido.
Talvez com mais clareza o art. 87 da Lei 11.101/2005 haja determinado que o pedido
de restituio dever ser fundamentado e descrever a coisa reclamada, enquanto a Lei
anterior falava que o pedido de restituio deve ser cumpridamente fundamentado e
individuar a coisa reclamada (art. 77 do Dec.-lei 7.661/1945).
Fulcrado no princpio constitucional de garantia de celeridade, constante do art. 5.,
inc. LXXVIII,457 da CF, o legislador demonstrou sua preocupao neste sentido, na redao
dos 2. e 3. do art. 87 da Lei 11.101/2005, admitindo, sem prejuzo do contraditrio
e da liberdade probandi, encurtar, se possvel, o procedimento concluso.
Integraro a lide o falido, o Comit de Credores, se houver sido criado pela Assemblia de Credores, os prprios credores e o administrador judicial, a quem assegurada
a manifestao sobre o cabimento do pedido de restituio frente a seus respectivos
interesses, admitidas como contestao manifestaes contrrias restituio.
Pelo 1. do art. 87, v-se que o aperfeioamento da relao jurdica processual
se d por meio da intimao das figuras que se vem envolvidas em um caso de falncia
decretada, o administrador judicial, o falido, os credores (e dentre estes, se houver, o
Comit de Credores), para que se manifestem no prazo sucessivo de cinco dias, atribudos
a cada um, devendo ser tomada como contestao a manifestao contrria.
457
Art. 5., inc. LXXVIII, da CF: A todos, no mbito judicial (...), so assegurados (...) os meios que
garantam a celeridade de sua tramitao.
391
Preocupa-nos o prazo sucessivo em relao aos consorciados passivos, genericamente tidos como credores, cujo nmero indefinido poder retardar em demasia a complementao da relao jurdica processual em detrimento da restituio. Parecer-nos-ia
suficiente que a Assemblia de Credores fosse convocada para receber colegiadamente a
intimao, nomeando o Comit de Credores como representante para agir no interesse
dos credores, dando assim Assemblia o peso que ela representa na defesa dos interesses
categorizados dos credores.
Carlos Henrique Abro458 comunga de nossas preocupaes, entendendo que, com
a pluralidade dos credores o prazo poder se tornar elstico e prejudicial soluo da
restituio, aventando a hiptese substitutiva da chamada individual pela intimao por
edital, enquanto ns sugerimos a obrigatoriedade da convocao da Assemblia de Credores
para receber a intimao e nomear o Comit para cuidar do acompanhamento das aes de
restituio em representao dos credores em suas trs categorias (art. 35, II, b e d).
Art. 88. A sentena que reconhecer o direito do requerente determinar a entrega da
coisa no prazo de 48 (quarenta e oito) horas.
Pargrafo nico. Caso no haja contestao, a massa no ser condenada ao pagamento
de honorrios advocatcios.

O pargrafo nico do art. 88, data venia s opinies em contrrio, deixa-nos entender que somente se transcorrer in albis o prazo do 1. do art. 87 que a massa no ser
condenada em honorrios, cabendo-lhe este encargo a partir de qualquer contestao
interposta pelos interessados, embora possa haver intrpretes que venham a entender
que, para gozar do benefcio, basta o silncio da massa.
245. Entrega ou execuo
Uma vez obtida do juzo da falncia a sentena que reconhece a restituio, o art. 88
assina prazo legal de 48 (quarenta e oito) horas para o seu cumprimento pelo administrador
judicial, admissvel sua execuo provisria pelo proprietrio, uma vez que de dita sentena
s cabe impugnao mediante recurso de apelao, com efeito meramente devolutivo. Para
intentar a execuo provisria, a Lei, no seu art. 90, pargrafo nico, exige a correspondente
cauo assecuratria da eventual procedncia da apelao, que foi a novidade trazida pela Lei
11.101/2005 atualmente com apoio no art. 475-O459 do Cdigo de Processo Civil, cabendo
relembrar, com Sylvio Marcondes,460 que, embora seja universal o juzo da falncia, singular o da restituio, que assim resolve a relao restituitria entre um terceiro e a massa
falida. Havendo restituio em dinheiro, sendo singular o juzo da restituio, na execuo
provisria, cabem a intimao, o prazo de 15 dias para se cumprir a sentena, elidindo a mora
Toledo, Paulo Campos Salles; Abro, Carlos Henrique (coords.). Comentrios Lei de Recuperao
de Empresas e Falncia, p. 87.
459
Antigo art. 588. Nova posio e redao no Cdigo de Processo Civil, adotadas pela Lei
11.232/2005.
460
458
392
e a cominao com acrscimo de 10%, seguidos da indicao, por parte do credor, dos bens a
serem penhorados (ver art. 108). Por outro lado, havendo, por parte do devedor, o cumprimento tempestivo da sentena, o credor para levantar a importncia dever prestar cauo,
aplicando-se, supletivamente ao pargrafo nico do art. 90, os arts. 475-J a 475-P do CPC.
Muito elucidativa a sntese analtica do teor do artigo feita por Paulo Henrique dos
Santos Lucon:461 O presente artigo consiste numa anlise da multa de 10%, prevista
no novo sistema sincrtico de execuo criado pela Lei 11.232/2005, para hiptese do
devedor, aps regularmente intimado, no efetuar o pagamento da dvida no prazo de
15 dias. A intimao pode ser feita na pessoa do advogado do devedor. A sua natureza
em relao ao tempus iudicati moratria-punitiva e, sob o ponto de vista da imposio
da pena, cominatria. O requerimento do credor para desenvolvimento da execuo e
aplicao da multa indispensvel, sendo ela exigvel tanto na execuo definitiva como
provisria. No se aplica, entretanto, s execues com procedimento prprio, como a de
alimentos, fiscal e contra a Fazenda Pblica, bem como na execuo de ttulos extrajudicial. No processo de trabalho, nosso prognstico que deve prevalecer o entendimento
favorvel ao reclamante para aplicao da multa.
O silncio, ou a manifestao concorde, no implica em contestao, mas aperfeioa a relao jurdica processual, cabendo lembrar que, neste caso, desonera-se a massa
falida dos encargos de eventual condenao no pagamento de honorrios advocatcios
do requerente, vez que no houve contestao que lhe viesse a atribuir esse encargo,
conforme o disposto no pargrafo nico do art. 88 da Lei 11.101/2005.
No momento do pedido, o bem h que estar em poder do falido ou j arrecadado,
diferentemente do momento do cumprimento da sentena em que ele pode haver perecido. H, pois, que se considerar o hiato proporcionado pelo curso do procedimento,
para observar os efeitos da sentena da ao de restituio, pois conveniente lembrar
que, apesar da indisponibilidade a que est sujeita a coisa restituenda, tal como prevista
no art. 91 da Lei 11.101/2005, ela pode perecer durante o procedimento do pedido de
restituio. Esta viso se podia ter do legislador de 1945, que expressava, no 2. do
art. 78, tambm a preocupao com a inexistncia da coisa (em si ou na eventualmente
sub-rogada) ao tempo da restituio, ou seja, no somente no instante do pedido de
restituio, mas possivelmente no momento da execuo da restituio, se perecvel
for a coisa ao correr do procedimento. Temos que foi equivocada a correo pretendida
pelo legislador, no art. 86, inc. I, em substituio expresso ao tempo da restituio.
Alis, com a preciso que lhe era prpria, Sylvio Marcondes462 assinala que somente a
inexistncia neste momento que justifica o pagamento do valor ou preo. E este momento
no se confunde com os outros momentos, em que a inexistncia da coisa obsta o prprio
pedido de restituio pela falta de requisito estrutural (grifos no original).
Art. 89. A sentena que negar a restituio, quando for o caso, incluir o requerente no
quadro-geral de credores, na classificao que lhe couber, na forma desta Lei.

Lucon, Paulo Henrique dos Santos, Multa de 10% (dez por cento) na Lei 11.232/2005, Revista do
IASP, n. 19, ano 9, p. 247.
462
461
393
246. Denegao e incluso na lista de credores

O efeito imediato do pedido de restituio a suspenso da disponibilidade da coisa
pela massa, at o seu trnsito em julgado; tanto verdade que, em sentido contrrio a
execuo provisria de que, com base em sentena favorvel, possa vir a lanar mo o
requerente, obriga-o cauo em benefcio da massa, para a eventualidade da procedncia
do recurso de apelao contra a sentena que atendeu ao pedido de restituio. Assim
a massa no poder se ver prejudicada pela ausncia do bem, quando no for obrigada
restituio. Em conseqncia haver a incluso do requerente na condio de credor,
quando couber, pelo no reconhecimento de seus direitos de crdito como solucionveis
em propriedade autorizadora da restituio.
Por outro lado, uma vez procedente o pedido de restituio transitado em julgado,
implica entender estar o seu autor fora do processo de falncia.
Art. 90. Da sentena que julgar o pedido de restituio caber apelao sem efeito
suspensivo.
Pargrafo nico. O autor do pedido de restituio que pretender receber o bem ou a
quantia reclamada antes do trnsito em julgado da sentena prestar cauo.

247. Recurso e cauo
Prolatada a sentena, se reconhecido o direito restituio, ela estar a produzir,
como vimos no pargrafo 245, seus efeitos a partir da publicao, e ensejar: ou o cumprimento espontneo da restituio ou o cumprimento forado com base nos arts. 461 e
461-A do CPC, ou, quando a restituio for de quantia certa, por meio da execuo, nos
termos dos arts. 475-I e seguintes do CPC. parte insatisfeita se lhe assegura o recurso
de apelao com efeito meramente devolutivo, o que enseja ao credor a eventualidade
da execuo provisria, mediante cauo.
No se valendo o requerente da execuo provisria, haver que esperar o trnsito
em julgado da sentena que reconhece a procedncia do pedido, para ento buscar o
seu cumprimento. Esta viso deve nortear o comportamento do intrprete, seja nos
casos genricos de restituio, em que existe o bem em poder do falido ou arrecadado,
seja naqueles abrangidos pela hiptese da compra a prazo nos 15 dias que antecedam ao
requerimento da falncia, com entrega j procedida (art. 85, pargrafo nico).
Trata-se, assim, de execuo para devoluo do bem a restituir, de que o credor titular
como coisa certa, no lhe sendo dado receber outra coisa, ainda que de maior valor.
A execuo por coisa certa, ou em espcie, significa a execuo da obrigao de
dar a coisa reconhecida por sentena transitada em julgado como de propriedade do requerente, que a individualizou no pedido. H que se levantar a hiptese de substituies,
quando se tratar de bem fungvel, como, por exemplo, mercadoria a granel entregue
naquele perodo de 15 dias anteriores ao requerimento da falncia.
Art. 91. O pedido de restituio suspende a disponibilidade da coisa at o trnsito em
julgado.
394
Pargrafo nico. Quando diversos requerentes houverem de ser satisfeitos em dinheiro e

no existir saldo suficiente para o pagamento integral, far-se- rateio proporcional entre eles.

248. Indisponibilidade e rateio
O art. 91 da Lei 11.101/2005 e seu pargrafo nico mantm as disposies do
art. 78 e seu 3., do Dec.-lei 7.661/1945, dando-lhes sentido viabilizador da pretenso pela restituio da coisa na sua espcie, tendo o legislador anterior lhe dado
tutela definida independentemente do estado do processo, enquanto o legislador
atual tratou a indisponibilidade do bem nas mos de quem o detivesse, em proteo
do resultado da ao de restituio, por meio de sua indisponibilidade at o trnsito
em julgado da sentena que reconhece a procedncia do pedido. A suspenso da
indisponibilidade admitida de modo precrio no fato da execuo provisria da
sentena favorvel restituio, mediante a prestao substitutiva da cauo que
deve ainda o credor proprietrio prestar, assecuratria do resultado da apelao,
mantendo-se ntegra, at o trnsito em julgado, a possibilidade satisfativa do beneficirio final da sentena.
Quando a restituio no se puder dar em espcie, pela devoluo pura e simples
do bem ao seu legtimo proprietrio, assim reconhecido pela sentena, ela acabar sendo
satisfeita em dinheiro e, neste caso, sujeita a dificuldades decorrentes da formao das
disponibilidades financeiras pelo administrador judicial. O pargrafo nico do art. 91 da
Lei 11.101/2005 trata do concurso especial de credores por restituio em dinheiro, sobre
a disponibilidade de caixa que houver para sua satisfao concomitante, autorizando
rateio proporcional entre esses credores no sujeitos aos efeitos da falncia, sempre e
to-somente aps o mencionado pagamento dos trabalhadores credores pelos 3 meses
de atraso, a que alude o art. 151 da Lei 11.101/2005.
Art. 92. O requerente que tiver obtido xito no seu pedido ressarcir a massa falida ou
a quem tiver suportado as despesas de conservao da coisa reclamada.

249. Despesas de conservao
O legislador de 2005 deixou claro que a propriedade direta sobre o bem indevidamente arrecadado pelo administrador judicial na falncia, ou eventualmente ainda em
poder do falido no momento de sua decretao, assim como o direito de propriedade do
fornecedor que resulta da resilio legal da venda e compra de mercadoria, com tradio h menos de 15 dias anteriores ao requerimento da falncia, ambas as propriedades
havero de ser resolvidas pela simples devoluo da coisa. Porm, a partir da entrada
do pedido de restituio, a coisa torna-se indisponvel, mas necessita ser guardada e
conservada para permitir o cumprimento da eventual sentena favorvel, decorrente
do xito do pedido.
395
O cumprimento da sentena poder ser prestado espontaneamente pelo administrador judicial; caso contrrio, h possibilidade de sua execuo provisria, mediante
cauo, at o trnsito em julgado da sentena, uma vez que o recurso de apelao no tem
efeito suspensivo. Por via de conseqncia, o requerente da restituio que tiver obtido
xito, quando do atendimento da deciso sobre a restituio, dever ressarcir queles
que suportaram o encargo da conservao do bem o valor correspondente.
Rubens Requio463 lembra que a ao de restituio, de fato, deixa de ser simples
ao de reivindicao para se tornar um instituto eminentemente falencial, posto em
benefcio de terceiro cuja coisa [bem] foi surpreendida pela falncia e arrecadada em mos
do falido. Ela constar do auto de arrecadao como bem de terceiros, mas permanecer
sob a guarda do administrador judicial, que, por conseqncia, haver de despender com
os custos dessa manuteno, por si ou por meio de pessoa por ele escolhida, podendo o
falido ou qualquer de seus representantes ser nomeado depositrio dos bens (art. 108,
1.), e assim passarem estes a responder pelo encargos com a custdia e a manuteno
da coisa recuperada, responsabilizando-se pela sua preservao para poder atender
prestao restituitiva. A estes, o legislador assegura o benefcio do reembolso pelas
despesas incorridas nesse mister.
O fato no constar da sentena que reconhea a procedncia da restituio, porm o
proprietrio dever proceder ao reembolso para poder retirar a coisa de seu custodiante, assegurado a este o instituto da reteno da coisa, de modo a ver satisfeito o ressarcimento.
Art. 93. Nos casos em que no couber pedido de restituio, fica resguardado o direito
dos credores de propor embargos de terceiros, observada a legislao processual civil.

250. Embargos de terceiros
Por derradeiro, passemos s apreciaes sobre os embargos de terceiro, do art. 93
da Lei 11.101/2005, que, diferentemente do Dec.-lei 7.661/1945, reafirma o direito de
interpor no mesmo juzo da falncia embargos de terceiro, em favor daqueles a quem
no aproveita o instituto da restituio. No se trata de uma alternativa, como os via o
art. 79 da Lei anterior, ao manifestar a faculdade outorgada a quem sofresse turbao ou
esbulho na posse ou direito decorrente da arrecadao, e no preferiu usar do pedido de
restituio, pudesse defender seus bens por via de embargos de terceiro.
Adotando a tendncia doutrinria, o legislador predisps a aplicao da figura do
pedido de restituio s questes atinentes propriedade de terceiro sobre os bens eventualmente arrecadados, em poder do falido, isto , do devedor na data da decretao
da falncia, deixando de lado modo diverso, como o fizera o Dec.-lei 7.661/1945 (art.
79), tratando os embargos de terceiro no como faculdade alternativa para os casos de
turbao ou esbulho na posse ou no direito, em decorrncia dos efeitos da arrecadao,
em que o autor poderia vir a dar preferncia a uma ou outra soluo, mas to-somente
admitindo essa via de embargos de terceiro, ante o descabimento da restituio.
463
Requio, Rubens. Curso de direito falimentar, 9. ed., v. 1, p. 240.
396
Como desapareceu a faculdade alternativa, agora, ou h cabimento no pedido de

restituio, ou se aplicam os embargos de terceiro, diante daquele ato especfico do administrador judicial, que, por ter causa na Lei de Falncias, ensejaria, no mais das vezes,
submeter-se restituio. Na ao de embargos de sua sentena, cabe apelao com duplo
efeito, diferente do caso especfico da restituio, cuja sentena no contempla recurso
com efeito suspensivo, embora possa haver satisfao por meio de tutela antecipada.
Parece-nos andou bem o legislador de 2005, quando deixou claro que o interesse de
agir do requerente da restituio depende dos fatos descritos no art. 85 da Lei 11.101/2005,
remetendo os terceiros interessados que no detenham condies para esta ao, isto ,
no lhes cabendo requerer restituio, ao de embargos, na forma estabelecida pelos
arts. 1.046 a 1.054 do CPC.
Os embargos de terceiros sero processados em autos distintos daqueles da falncia,
porm, perante o mesmo juzo.
Na proteo pretendida por meio dos embargos de terceiros, tm cabimento medidas cautelares, concedidas liminarmente ante a existncia dos pressupostos, com a
expedio do competente mandado. Como se trata de medida liminar, para que no
haja possvel prejuzo futuro massa, no desfecho do pedido, qualquer entrega da coisa
ensejar prestao de cauo at o trnsito em julgado da deciso.
Rubens Requio464 relembra que, no caso do pedido restituitrio, no h a possibilidade de o juiz conceder a restituio liminar, o que ocorre no caso dos embargos,
com a reintegrao liminar da coisa a favor do terceiro embargante. bom lembrar, no
entanto, que a Lei nova j no v os embargos como ato alternativo a ser praticado pelo
interessado de modo opcional, mas to-somente supletivamente, em relao ao cabimento
do pedido de restituio.465
464
465
Idem, p. 254.
Ao encerrar este despretensioso comentrio, agradeo a colaborao da mestranda Alessandra de
Azevedo Domingues, no desenrolar da pesquisa.
Seo IV
Do procedimento para a decretao da falncia
Art. 94. Ser decretada a falncia do devedor que:
I sem relevante razo de direito, no paga, no vencimento, obrigao lquida materializada em ttulo ou ttulos executivos protestados cuja soma ultrapasse o equivalente a 40
(quarenta) salrios mnimos na data do pedido de falncia;
II executado por qualquer quantia lquida, no paga, no deposita e no nomeia
penhora bens suficientes dentro do prazo legal;
III pratica qualquer dos seguintes atos, exceto se fizer parte de plano de recuperao
judicial:
a) procede liquidao precipitada de seus ativos ou lana mo de meio ruinoso ou
fraudulento para realizar pagamentos;
b) realiza ou, por atos inequvocos, tenta realizar, com o objetivo de retardar pagamentos
ou fraudar credores, negcio simulado ou alienao de parte ou da totalidade de seu ativo a
terceiro, credor ou no;
c) transfere estabelecimento a terceiro, credor ou no, sem o consentimento de todos
os credores e sem ficar com bens suficientes para solver seu passivo;
d) simula a transferncia de seu principal estabelecimento com o objetivo de burlar a
legislao ou a fiscalizao ou para prejudicar credor;
e) d ou refora garantia a credor por dvida contrada anteriormente sem ficar com bens
livres e desembaraados suficientes para saldar seu passivo;
f) ausenta-se sem deixar representante habilitado e com recursos suficientes para pagar
os credores, abandona estabelecimento ou tenta ocultar-se de seu domiclio, do local de sua
sede ou de seu principal estabelecimento;
g) deixa de cumprir, no prazo estabelecido, obrigao assumida no plano de recuperao judicial.
1 Credores podem reunir-se em litisconsrcio a fim de perfazer o limite mnimo para
o pedido de falncia com base no inciso I do caput deste artigo.
2 Ainda que lquidos, no legitimam o pedido de falncia os crditos que nela no
se possam reclamar.
3 Na hiptese do inciso I do caput deste artigo, o pedido de falncia ser instrudo
com os ttulos executivos na forma do pargrafo nico do art. 9 desta Lei, acompanhados,
em qualquer caso, dos respectivos instrumentos de protesto para fim falimentar nos termos
da legislao especfica.
4 Na hiptese do inciso II do caput deste artigo, o pedido de falncia ser instrudo
com certido expedida pelo juzo em que se processa a execuo.
5 Na hiptese do inciso III do caput deste artigo, o pedido de falncia descrever os fatos que
a caracterizam, juntando-se as provas que houver e especificando-se as que sero produzidas.
Art. 94 Vera Helena de Mello Franco
398
A nova Lei, abandonando o critrio anterior (sistema latino),466 que restringia a

falncia ao empresrio comerciante, aplica-se, agora, a todo aquele (pessoa fsica ou
jurdica) que, conforme a definio acatada no art. 966 do CC, exera a empresa. Com
este entendimento, a nova lgica da Lei Falimentar adapta-se, em toda plenitude,
concepo de empresrio acatada neste texto legal. Para os no empresrios a soluo
a insolvncia civil, disciplinada nos arts. 748 a 786-A do CPC.
A par disto, por expressa disposio legal, foram excludas da falncia as empresas pblicas e sociedades de economia mista, mutatis mutandis, submetidas ao mesmo
princpio constitucional (art. 37, 6., da CF) dedicado s pessoas jurdicas de direito
privado prestadoras de servios pblicos (art. 2., I, da Lei 11.101/2005).
Em princpio, estariam afastadas do mbito falimentar, igualmente, as instituies
financeiras, pblicas e privadas e demais que lhes fossem equiparadas (art. 2., II, Lei
11.101/2005). Estas ficaram integralmente submetidas ao disposto na Lei 6.024/1974
(interveno e liquidao extrajudicial) e no Dec.-lei 2.321/1987 (regime de administrao especial temporria), afastando a possibilidade, expressa no primeiro destes textos
(arts. 1.; 2., III; 7., c; 12, d; 19, d; 21, b; 38 e 47 da Lei 6.024/1974) fossem declaradas
falidas. A leitura do disposto na norma do art. 197 desta mesma lei, todavia, afasta tal
entendimento. Confirma esta compreenso o disposto nas suas normas dos arts. 193 e
194, quando estabelecem um procedimento particular para as obrigaes assumidas no
mbito das cmaras ou prestadoras de servios de compensao e de liquidao financeira, bem como para as garantias ali prestadas.
Vale dizer, estas instituies podero ser declaradas falidas, mas somente nas
condies permitidas pela legislao especfica, circunstncia em que a LRE ter
aplicao subsidiria, porm exclusivamente naquilo que for compatvel com a disciplina especfica, traada nestes diplomas legais. Assim, por exemplo, no se aplicaria a estas instituies a casustica prevista na norma do art. 94 da LRE, posto que
somente o BACEN tem legitimidade para decidir as situaes em que o interventor
ou o liquidante esto autorizados a pedir a falncia da Instituio. O mesmo diga-se
com relao s normas traadas para a recuperao judicial ou extrajudicial, tendo
em vista que a finalidade desta regulao especial, quando visa sanear o mercado
financeiro, j contm em seu bojo as solues para o reerguimento da instituio
financeira em crise (quando for o caso).467
A nova orientao, todavia, lastimavelmente no agasalhou a orientao de afastar
do mbito da falncia a microempresa e aquelas de pequeno porte, embora lhes tenha
dedicado um procedimento particular nas normas dos arts. 70 e ss.
Mas andou bem ao fixar o limite de 40 salrios mnimos para o pedido de falncia,
fundado na impontualidade. Pena, somente, no o tenha estendido queles pedidos fundados em ttulo executivo, ao qual faz meno no inc. II da norma do art. 94 em apreo.
A medida justifica-se, considerando que o procedimento falimentar oneroso, com
despesas decorrentes dos peritos, depositrios e demais auxiliares.
Por uma breve viso histrica dos diversos sistemas, consulte-se a Pacheco, Jos da Silva. Processo
de falncia e concordata, p. 41-45.
467
Para uma viso mais completa consulte-se, por todos, a Salomo, Eduardo. Direito bancrio, p. 551
e ss.
466
399
Vera Helena de Mello Franco Art. 94
Preservou, ademais, os critrios anteriormente agasalhados nas normas dos arts.

1. e 2. do Dec.-lei 7.661/1945, a saber: a impontualidade e atos de falncia, que agora
encontram abrigo nos incs. I, II e III do art. 94.
Mantm-se, destarte, como critrio a presuno de insolvncia insolvncia aparente , que pode no traduzir o que se entende por insolvncia em sentido econmico.
Vale dizer, passivo maior do que o ativo. Inclusive, note-se, o estado de insolvncia pode
existir independentemente do inadimplemento desta ou daquela obrigao.468
O estado patrimonial denunciado mediante a impontualidade, muitas vezes, nada
mais do que iliquidez momentnea. Por tal razo que se fala em presuno, a qual
relativa e pode ser afastada por prova em contrrio, como a que resulta do depsito
elisivo, admitindo-se, ainda, quando se cuide de dificuldade temporria, a possibilidade
de o devedor pleitear a recuperao judicial durante o prazo para contestao.
Mas, quando esta impontualidade ou outros atos denunciam a incapacidade do
empresrio em cumprir regularmente as prprias obrigaes, tem-se insolvncia generalizada a legitimar o procedimento concursal.469
Pressuposto objetivo da falncia , destarte, o desequilbrio patrimonial que se traduz
pelo estado de insolvncia, e este exterioriza-se, quer pelo inadimplemento, tal como
previsto no inc. I, quer pelas situaes arroladas nos incs. II e III da norma em questo.
Esta impontualidade deve ser demonstrada e, para tanto, mantendo a orientao
do direito anterior (art. 10 do Dec. 7.661/1945), a Lei impe o protesto obrigatrio do
ttulo executivo (judicial ou extrajudicial), de molde a comprovar o no pagamento no
vencimento.
O protesto, in casu, lavrado em livro prprio, no tem por funo, como ocorre com os ttulos de crdito, provar a apresentao do ttulo (para pagamento ou
aceite), de molde a salvaguardar o direito de ao contra os obrigados de regresso. A
finalidade, aqui, justamente assinalar a impontualidade e, para tal fim, inclusive os
ttulos no sujeitos a protesto obrigatrio, tais como o cheque ou a sentena judicial,
devem ser protestados.
Cuidando-se de inadimplemento, este deve referir-se a obrigao lquida, consubstanciada em ttulo judicial (art. 475-N do CPC) ou extrajudicial, tal como previsto
na norma do art. 585 do CPC, ttulo este apto a autorizar a ao executiva. Destarte,
inclui-se aqui tambm o mandado de pagamento proferido em ao monitria, se no
oferecidos embargos no prazo de 15 dias (art. 1.102c do CPC), ou quando no caiba
mais qualquer recurso.
O importante que a obrigao, ademais de lquida,470 vencida e impaga esteja titulada,471 dada a impossibilidade da constituio do ttulo em procedimento concursal.
Pajardi, Piero. Manuale di diritto falimentare, p. 90.
Idem, p. 91 e ss.
470
V. Smula 258, STJ: A nota promissria vinculada a contrato de abertura de crdito no goza de
autonomia em razo da iliquidez do ttulo que a originou.
471
Vale aqui, textualmente, a lio de Miranda Valverde: O termo ttulo est no dispositivo para
designar o instrumento ou documento pblico ou particular, sujeito ou no a forma especial
(letras de cmbio, nota promissria, cheques), que, por si mesmo, independentemente, portanto, de qualquer meio de prova, demonstra a existncia de obrigao lquida. No , pois a ao
468
469

400
Em se tratando de obrigao ilquida, a situao submete-se ao disposto na norma

do art. 6., 1., da Lei 11.101/2005, a qual ordena o prosseguimento da ao no juzo
em que se estiver processando.
O no pagamento, outrossim, deve ser infundado, posto que se o devedor nega
o cumprimento da obrigao fundado em razo de direito relevante, as quais vm
enunciadas no art. 96, da Lei 11.101/2005, em elenco no taxativo, a falncia no ser
decretada.
A nova Lei no mais faz meno medida cautelar de verificao de contas nos
livros empresariais, antes objeto do disposto na norma do art. 1., 1. do antigo Dec.lei falimentar. A omisso, todavia, no afasta a possibilidade do pedido, cuja disciplina
est estabelecida nos arts. 379 a 382 do CPC, tornando desnecessria a sua repetio no
texto falimentar. Alis, com este teor, a norma do art. 1.191 do CC, mantm a orientao
que admite a exibio integral de livros em caso de falncia.
Mas a verificao somente se justifica quando inexistir ttulo executivo previsto
em lei ou quando, existindo, no houver liquidez do quantum.472 Como procedimento
autnomo, antecedente ao pedido de falncia (que inclusive pode no ocorrer), no est
submetida ao juzo falimentar e o foro ser aquele do domiclio do devedor.
A Lei dedica um inciso parte, o inc. II do art. 94, para quando o executado no
paga e no nomeia bens penhora dentro do prazo legal, situao esta abrangida, anteriormente, juntamente com os chamados atos de falncia (agora no inc. III) na norma
do art. 2. do antigo Dec.-lei falimentar 7.661/1945.
A orientao foi salutar, posto que aqui a Lei pressupe a impossibilidade de pagar,
como bem observa Miranda Valverde,473 j que quem no paga, nem nomeia bens penhora
no prazo legal est provavelmente falido. A par disto, visto cuidar-se de ao executiva,
quando no paga h inadimplemento, e, como tampouco nomeia bens penhora, no
pode demonstrar a existncia de razes para o no cumprimento da obrigao. O fato,
aqui, que autoriza a falncia o no pagamento ou a no nomeao de bens quando o
empresrio executado.
Neste ponto pedimos ateno especial para o disposto na norma do 4. deste artigo,
o qual ordena que, se tratando de pedido de falncia fundado em execuo frustrada,
este dever lastrear-se em certido extrada dos autos da execuo.
Outra a situao que decorre dos atos arrolados no inc. III. No h ainda impontualidade ou o inadimplemento de qualquer obrigao. Mas a prtica daqueles atos,
independente da inteno de prejudicar, pode esvaziar o patrimnio do empresrio em
detrimento de seus credores. Representam, portanto, uma ameaa esfera jurdica dos
terceiros credores e esta ameaa o que a Lei leva em considerao.
A Lei inovadoramente sanciona a possibilidade da prtica de alguns destes atos,
arrolados nas alneas do inc. III, sem decretao da falncia, quando estes fizerem parte de
executiva que a lei processual tambm estabelece para a cobrana de certas dvidas, que confere
a estas, segundo a Lei de Falncias, o requisito da liquidez. No basta ter direito ao executiva;
necessrio que o ttulo protegido por esta forma de ao seja lquido (Valverde, Trajano de
Miranda. Comentrios Lei de Falncias, v. 1, p. 21).
472
473
401
plano de recuperao judicial. Alguns, porque o bom senso denuncia que, v.g., o lanar
mo de meio ruinoso ou fraudulento para realizar pagamentos, com toda certeza, no
conta com o beneplcito do direito.
A norma consubstanciada na sua alnea a (liquidao precipitada de seus ativos
ou o emprego de meios ruinosos ou fraudulentos para realizar pagamentos) repete o
anteriormente estabelecido na norma do art. 2., II do Dec.-lei falimentar anterior.
Sobre o ponto, a doutrina474 ensina que o termo liquidao deve ser apreendido
em sentido tcnico, como a venda apressada dos bens que compem o seu ativo, por
preos injustificados, inclusive, por vezes, inferiores ao do custo. No se inserem na
categoria as queimas de estoques realizadas periodicamente pelos comerciantes, com
o fito de renovao, expurgando-os de produtos ultrapassados, mercadorias defeituosas
ou artigos que caram de moda, ou no mais se adaptam nova estao.
A inteno subjacente aqui no liquidar o passivo, mas, to somente, se desfazer
do estabelecimento, sem satisfao dos credores. Por tal razo, na viso de Miranda
Valverde,475 o legislador vislumbraria a malcia, possibilitando se interrompa a prtica
mediante a declarao de falncia.
Todavia, como bem esclarece Silva Pacheco,476 a inteno irrelevante, bastando o
fato da liquidao precipitada, a qual, inclusive, pode decorrer de leilo (ainda quando
levada a cabo por leiloeiro pblico).
O emprego de meios ruinosos ou fraudulentos, tambm, por si s constituem justo
ttulo para a falncia. Situam-se no elenco dos primeiros, conforme a lio da doutrina,477
todos aqueles que prejudicam a empresa, comprometem a sua situao, levam-na
insolvncia, impedem-na de operar em todos os seus setores, diminuem-lhe a receita e
o crdito..., dificultando-lhe os negcios. Dentre os exemplos oferecidos, destacam-se
a venda dos equipamentos e maquinrio necessrios ao exerccio da atividade; o trespasse imotivado de estabelecimento empresarial com a perda do ponto e do direito
renovatria; o pagamento de comisses elevadas; a emisso de ttulos de mero favor
ou fictcios, ou o abuso nas garantias prestadas, a contratao de emprstimos a juros
excessivos, dentre outros.
Quanto aos meios fraudulentos, so aqueles resultantes do emprego de artifcios ou
expedientes, pelo empresrio, visando obter recursos financeiros, produtos ou servios.
O Cdigo Civil enuncia, dentre os atos praticados em fraude as credores: aqueles
de transmisso gratuita de bens ou de remisso de dvidas, quando o devedor j era ou
tornou-se insolvente pela prtica do ato (art. 158); os contratos onerosos celebrados,
quando a insolvncia j era notria ou, pelo menos, conhecida do outro contratante (art.
159); o pagamento de dvidas no vencidas, pelo devedor insolvente (art. 162); ou as
garantias prestadas pelo insolvente a algum credor.
Na alnea b do inc. III deste artigo, a demonstrao do nimo elisivo de rigor para
que tenha lugar a simulao, posto a Lei exigir a demonstrao do elemento subjetivo
(...com o objetivo de...). No basta, portanto, seja o negcio simulado.

476

477

474
475

Cf. Valverde, Trajano de Miranda. Comentrios Lei de Falncias,. p. 67-68.

Valverde, Trajano de Miranda. Comentrios Lei de Falncias, p. 67-68.
Idem, p. 154.
Idem, ibidem.
402
Por alienao compreende-se toda transferncia de bens, valorveis economicamente, para outrem. Quer a ttulo oneroso; quer a ttulo gratuito e, ainda nesta hiptese,
perdura a apreciao do animus.
No se confunda esta situao com aquela prevista no disposto no art. 129, Lei
11.101/2005. Aqui h dispensa da demonstrao do elemento subjetivo, quando se
reporta, no seu inc. IV, prtica de atos a ttulo gratuito nos dois anos anteriores
falncia. Aqui, o fato da falncia autoriza a presuno de fraude, o que no pode ocorrer
antes que seja esta decretada.
J na situao prevista na alnea c, deste inc. III, o critrio objetivo, situao esta
igualmente abrangida dentre os atos revocveis (art. 129, VI, da Lei 11.101/2005), e dois
so os pressupostos: por um lado, a no concordncia dos credores; por outro, o fato de
no restarem bens suficientes para saldar as dvidas existentes.
A expresso estabelecimento, no texto, deve ser apreendida no exato sentido do
disposto na norma do art. 1.142 do CC, como o complexo de bens (materiais e imateriais) utilizado pelo empresrio para o exerccio da empresa e, destarte, unitariamente
considerado (universalidade de fato), e no qualquer transferncia parcial de bens.
Assim entendemos, tendo em vista que a transferncia parcial dos bens que compem
o estabelecimento, ainda que substancial, j est abrangida pela hiptese de alienao
do ativo, prevista na alnea b, do inc. III do art. 94, mencionada retro.
Outra a situao prevista na alnea d. A norma exige a demonstrao do elemento
subjetivo, da inteno de burlar a lei, a fiscalizao ou prejudicar credores.
O problema, neste ponto, determinar o que se deve entender por estabelecimento
principal, e aqui ressurge uma antiga discusso, dada a divergncia de critrios.
Como bem demonstrado por Oscar Barreto Filho,478 para alguns, assim Carvalho de
Mendona e Miranda Valverde, estabelecimento principal seria o do lugar onde se situaria
a sede da administrao dos negcios do comerciante, identificando estabelecimento
principal com estabelecimento matriz. Todavia, como acautela, h sempre a possibilidade
de alterar-se o endereo da sede da empresa, perante a iminncia de quebra.
Por tal razo, acatando a Sylvio Marcondes, sugere que a determinao de principal
deva ser estabelecida em funo do critrio econmico, considerando-se estabelecimento
principal aquele em que o empresrio exerce o maior nmero de negcios, i. e, o mais
expressivo em termos materiais.
O critrio objetivo volta na alnea e, que se segue. In casu, da mesma forma, no se
indaga da inteno. Se o empresrio favorece um de seus credores, em detrimento dos
outros, sem reservar bens suficientes para solver o passivo, a prtica autoriza a falncia.
Tambm nestas circunstncias, h a possibilidade da revogao do ato praticado, nos
termos do art. 129, III, da Lei 11.101/2005.
A fuga e a ocultao, previstas na alnea f, so casos clssicos de denncia da
situao de insolvncia do empresrio. A fuga tem lugar pelo abandono do estabelecimento, qualificado pelo fato de no deixar representante habilitado e com recursos para
satisfazer aos credores. Em se tratando de pessoas jurdicas, este papel exercido pelos
administradores.
478
Barreto Filho, Oscar. Teoria do estabelecimento comercial, p. 145-146.
403
A doutrina italiana, assim Piero Pajardi,479 considera que na idia de fuga do

empresrio cabe, inclusive, o suicdio ou tentativa de suicdio. O argumento o de que
a situao precria da empresa revela-se por estes comportamentos arriscados que, por
si s, demonstram a inexistncia de solues satisfatrias para os credores.
No direito anterior, o no cumprimento de qualquer das clusulas da concordata
autorizava ao juiz sua resciso (art. 150, I e 151, 3., do Dec.-lei 7.661/1945), decretando a falncia de ofcio.
A soluo permanece na alnea g, agora, visando recuperao judicial. A hiptese
est igualmente prevista na norma do art. 61, 1., da Lei 11.101/2005, a qual esclarece
que o descumprimento tem em vista as obrigaes, previstas no plano, que se vencerem
at dois anos aps a sua concesso.
O 1. traz uma inovao, conseqncia do limite mnimo (40 salrios) que agora
se exige. claro que a criao formal de litisconsrcio ativo afasta a possibilidade de
que os credores, entre si, impugnem os respectivos crditos. Mas resta claro, outrossim,
que o fato de um terceiro credor impugnar e obter sucesso na impugnao de qualquer
um dos crditos, objeto do litisconsrcio, no alterar a falncia j decretada, posto que
a impugnao somente tem lugar em momento posterior. Tal, porm, no ocorre em
relao ao falido, o qual, na sua contestao, pode, como matria de defesa, impugnar
este ou aquele crdito, demonstrando a inexistncia do mnimo legal.
O 2. reporta-se aqui, queles crditos que a Lei 11.101/2005 expressamente exclui no seu art. 5.. A saber: as obrigaes a ttulo gratuito e as despesas que os credores
fizeram para tomar parte na recuperao judicial ou na falncia.
Com relao s doaes, necessrio fazer uma ressalva, parecendo correto conservar o entendimento da doutrina que admite, para as remuneratrias, a habilitao em
tudo o que no exceda os servios prestados. O entendimento, todavia, no se estende
doao com encargo.480
Questo que se abre com a nova redao a relativa s prestaes alimentares, posto
que, com relao s penas pecunirias por infrao das leis penais e administrativas, afastadas no regime anterior, por expressa disposio do art. 23, III, do Dec.-lei 7.661/1945,
h agora previso expressa qualificando tais crditos como quirografrios na norma do
art. 83, VII, da LRE, com o que se derruba a Smula 565 do STF.
Mas, com relao s prestaes alimentares, a coisa no fica clara, j que o elenco
consubstanciado no inc. VI do art. 83, Lei 11.101/2005, no taxativo, tendo em vista a
redao da sua alnea a (aqueles no previstos nos demais incisos deste artigo).
Mas considerando que a condenao em prestao alimentcia no tem a fora de
coisa julgada, posto sempre poder se alterar a situao do devedor, a hiptese deve ser
afastada, posto que nenhum sintoma de alterao na condio de fortuna do alimentante
pode ser mais claro do que a falncia. No se pode esquecer, todavia, que a legitimidade
para tanto, em princpio, seria do devedor, restando em discusso se os credores poderiam
ou no impugnar tal crdito, dada a natureza de prestao alimentar.
Cuidando-se de ttulo executivo, a Lei exige a sua apresentao no original (cf.
art. 9., pargrafo nico, da Lei 11.101/2005). Com este teor, j dispunha o antigo
479
480
Pajardi, Piero. Manuale di diritto falimentare, p. 99.

404
art. 82, 1. do Dec.-lei revogado. Vale, portanto, a mesma orientao de que o (...)
documento constitutivo de obrigao, s pode, em regra, ser suprido por outro que
merea igual f (...),481 exigindo-se, para aqueles documentos versados em lngua
estrangeira, a traduo por tradutor juramentado.
Ademais disto, com relao aos ttulos de crdito, a incorporao do direito ao
documento, decorrente do princpio da cartularidade, no autoriza o exerccio do direito sem a sua apresentao. A assim ser, a exigncia coaduna-se com os princpios do
direito cartular.
Mal no faz lembrar, neste ponto, que, cuidando-se de debntures, a Lei admite a
declarao coletiva feita pelo agente fiducirio (art. 68, 3., d, da Lei 6.404/1976).
Mas a norma do 4., do artigo em exame, completando o teor do disposto no
pargrafo anterior, consagra a orientao da doutrina e faculta seja a apresentao do
original substituda por certido de inteiro teor dos autos de execuo em que estejam
acostados os originais.
No direito anterior, a norma do art. 12 do Dec.-lei revogado estabelecia um procedimento parte para os atos de falncia, tendo em vista a necessidade da demonstrao e prova
do alegado, j que no basta a alegao para dar materialidade aos atos de falncia. Com a
unificao da defesa do falido, justifica-se o inciso, ordenando a dilao probatria.
Art. 95. Dentro do prazo de contestao, o devedor poder pleitear sua recuperao
judicial.

A orientao atual mais branda do que aquela do direito anterior, posto que ali o pedido
de concordata preventiva s constitua matria de defesa se a entrada do pedido tivesse lugar
antes da citao para responder ao pedido de falncia. Quanto suspensiva, este somente
adviria aps a falncia j ter sido decretada e o crdito do empresrio prejudicado.
Na lgica atual, faculta-se ao devedor, aps a citao, pleitear a recuperao judicial,
a qual, se concedida, afastar a falncia. A possibilidade salutar, pois, cuidando-se de
iliquidez momentnea e no de insolvncia generalizada, preserva-se a empresa sem
desnecessariamente penalizar o empresrio.
Art. 96. A falncia requerida com base no art. 94, inciso I do caput, desta Lei, no ser
decretada se o requerido provar:
I falsidade de ttulo;
II prescrio;
III nulidade de obrigao ou de ttulo;
IV pagamento da dvida;
V qualquer outro fato que extinga ou suspenda obrigao ou no legitime a cobrana
de ttulo;
481
Idem, v . 2, p. 81.
405
VI vcio em protesto ou em seu instrumento;

VII apresentao de pedido de recuperao judicial no prazo da contestao, observados os requisitos do art. 51 desta Lei;
VIII cessao das atividades empresariais mais de 2 (dois) anos antes do pedido de
falncia, comprovada por documento hbil do Registro Pblico de Empresas, o qual no
prevalecer contra prova de exerccio posterior ao ato registrado.
1 No ser decretada a falncia de sociedade annima aps liquidado e partilhado
seu ativo nem do esplio aps 1 (um) ano da morte do devedor.
2 As defesas previstas nos incisos I a VI do caput deste artigo no obstam a decretao
de falncia se, ao final, restarem obrigaes no atingidas pelas defesas em montante que
supere o limite previsto naquele dispositivo.

Este artigo repete, com algumas variaes, as defesas anteriormente arroladas no
art. 4. do Dec.-lei 7.661/1945 e, da mesma forma, a relao meramente exemplificativa,
tendo em vista que o inc. V, da mesma forma em que o anterior inc. VIII, reporta-se a ...
qualquer outro fato....
Anote-se que a redao atual restringe o elenco aos pedidos de falncia, fundados
na impontualidade. Justifica-se a orientao tendo em vista que, em se tratando de atos
de falncia, o nus da prova incumbe ao credor que alega a presena das situaes
descritas no art. 96 da Lei 11.101/2005, e a defesa, mediante todos os meios admitidos
em direito, ser produzida em consonncia com o que o credor pretende provar. Na hiptese de falncia fundada na impontualidade, a discusso est circunscrita obrigao
consubstanciada no ttulo, ao prprio ttulo, em si mesmo, formalmente considerado,
s formalidades do protesto ou qualificao do sujeito passivo como empresrio (inc.
VIII). Aqui, como a matria de defesa, incumbe ao devedor provar o que alega, posto
que ao credor basta demonstrar a existncia de obrigao lquida, titulada e o inadimplemento injustificado, comprovado mediante o protesto.
Aplica-se na hiptese, em todo o seu teor, o disposto no art. 332 do CPC. Qualquer
meio legtimo pode ser usado para a defesa do devedor. Todavia a expresso fato, tecnicamente, parece ser menos abrangente que a anterior motivo, acatada na Lei revogada,
posto que, sob a expresso motivo, incluam-se no somente os fatos em sentido estrito,
mas, igualmente, atos jurdicos, isto , voluntrios.
Melhor, portanto, que se acate a expresso em sentido amplo, a saber, como gnero, compreensivo de fatos jurdicos em sentido estrito e igualmente de atos jurdicos.482
Com este teor, o fato autorizador da defesa pode ser tanto de ordem substancial, quanto
formal, ou meramente processual.483
A falsidade, prevista no inc. I, tanto a falsidade material (fabricao ou alterao
fsica do documento) como a ideolgica. Cabe, ainda aqui, a lio de Valverde;484 entendo
Cf. Telles, Inocncio Galvo. Manual dos contratos em geral, p. 11.
484
Idem, p. 87.
482
483

406
a expresso ttulo no s como o documento ou o instrumento que contm a obrigao;

mas outrossim a sua causa. Destarte se a declarao, ali exarada, foi contrria real vontade do declarante, o ttulo est viciado.
A prescrio (inc. II) extintiva modo usual de extino da obrigao. Razovel,
portanto, se inclua dentre as razes relevantes, invocadas para a defesa do devedor, em
que pese. atualmente possa ser decretada de ofcio.
Contudo, a manifestao judicial no advm e se o devedor, por inrcia, no a
invoca, podem os demais credores, quando da impugnao, dela valer-se para excluir o
crdito prescrito.
O inc. III contm praticamente a mesma redao de seu antecessor, ressalva feita
expresso respectivo, cuja supresso no afetou o contedo da norma. Vale aqui tanto
a nulidade do instrumento, em si mesmo considerado, v.g., por vcio de forma dada a
ausncia de requisito cambiariforme extrnseco, quanto aquela da obrigao em que o
documento teve origem. Aplica-se neste ponto o disposto nas normas dos arts. 166 e
ss. do CC.
Note-seque a nulidade, igualmente, pode ser declarada de ofcio (art. 168, pargrafo
nico, do CC). Mas tambm aqui o descuido do devedor, na sua defesa, no prejudicar os credores concorrentes, posto que a Lei (art. 168, caput, do CC) faculta seja ela
argida por qualquer interessado ou pelo Ministrio Pblico, quando necessria a sua
interveno.
O pagamento modo normal de extino das obrigaes. Cuida-se aqui de pagamento feito antes da citao do devedor para o procedimento falimentar, j que a Lei
disciplina em artigo apartado (art. 98.,pargrafo nico, Lei 11.101/2005) o depsito,
posterior citao, feito para elidir a falncia.
No direito anterior, a norma do art. 4., IV, ordenava fosse o pagamento feito antes
do requerimento da falncia. A nova redao no mais assim faz, razo pela qual parece
legtima a interpretao que entende possa o pagamento ser feito at a citao.
Contudo, como assinalava Manoel Justino Bezerra Filho,485 nenhum juiz seria to
formal a ponto de declarar a falncia por se cuidar de pagamento aps o requerimento.
Se o credor concordou e as partes esto satisfeitas, inexistiria qualquer razo lgica
para que a falncia fosse decretada.
E acertado que assim se entenda quando se cuidar de nico credor. Existindo
outros, porm, a falncia ser decretada e, caso provado o conluio fraudulento entre o
falido e o primeiro credor, o ato ser revogado (art. 130, Lei 11.101/2005), impondo-se
a devoluo do pagamento recebido massa.
A situao descrita no inc. VI, vcio em protesto ou em seu instrumento, inovao
da Lei falimentar atual. Parece-nos que a expresso vcio, aqui, deva ser entendida em
sentido amplo, como todo defeito que possa levar invalidade do ato praticado. Vale,
portanto, a par da possibilidade de nulidade, os vcios de vontade que levam possibilidade de anular o ato defeituoso.
A apresentao do pedido de recuperao judicial no prazo da citao orientao mais branda que a anteriormente acatada no Dec.-lei revogado, o qual exigia que o
485
Bezerra Filho, Manuel Justino. Lei de Falncias comentada, p. 91.
407
requerimento de concordata preventiva fosse anterior citao. A par disto, menos

hipcrita, no autorizando manobras protelatrias, com o fito de furtar o devedor
citao, de molde a facultar o ingresso do pedido de concordata a tempo.
Dado o carter em grande parte negocial da recuperao judicial, se, na hiptese
de objeo por parte de qualquer credor, a Assemblia dos Credores aprovar o plano
de recuperao apresentado, inexistem razes para que a falncia prossiga. Ainda mais
considerando a possibilidade, caso o devedor no cumpra as obrigaes ali assumidas,
de a falncia ser decretada.
A cessao da atividade empresarial h mais de dois anos, da mesma forma, j era
situao prevista no direito anterior (art. 4., VII, do Dec.-lei 7.661/1945).
A hiptese de decadncia ou caducidade. Portanto, no se interrompe e nem se
suspende.
Demonstrado o cancelamento da firma do empresrio individual, finda a liquidao
e a partilha e declarada extinta a sociedade, ou elaborado o distrato societrio, uma vez
arquivados os atos no Registro Pblico de Empresas Mercantis e Negcios afins, comea
a correr o prazo decadencial.
Cessada a atividade empresarial, inexiste legitimao passiva para requerer a falncia
do devedor, posto que no mais empresrio. Inclusive, assinalava Miranda Valverde486
que, mesmo quando a pessoa contrasse obrigao lquida no decurso deste prazo, a
impontualidade no mais poderia fundamentar o pedido de falncia, por no se tratar
de dvida contrada por comerciante. A lio permanece atual, autorizando o mesmo
raciocnio com relao ao empresrio.
Outra a situao se a pessoa continua no exerccio da empresa, agora irregularmente, posto que, embora a norma do art. 967 do CC declare obrigatria a inscrio do
empresrio no Registro Pblico de Empresas Mercantis e Negcios Afins, a definio
acatada na norma do art. 966 do CC no exclui se possa reconhecer o empresrio de
fato e nem o subtrai falncia, posto que a exigncia da demonstrao da regularidade,
consubstanciada no art. 97, 1., somente diz respeito ao credor empresrio.
Permanece como orientao, portanto, a mesma orientao acatada durante a
vigncia do direito anterior.
O 1. repete integralmente o disposto na norma do art. 4., 2., do Dec.-lei
revogado.
Embora a liquidao e a partilha no signifiquem a extino imediata da pessoa
jurdica, tendo em vista o disposto na norma do art. 207 da Lei Acionria, esta conseqncia da liquidao por expressa disposio legal. Tem este teor a norma do art. 219
desta Lei: Extingue-se a companhia: I pelo encerramento da liquidao; (...).
Uma vez extinta, no se pode mais falar em pessoa jurdica e, destarte, em sociedade
empresria.
Por outro lado, considerando que o fato de encontrar-se em liquidao no obsta possa
ser declarada falida, se assim no ocorreu porque tinha bens suficientes para saldar o passivo
ou o credor no foi diligente. Considerando que o direito no se compadece com a negligncia, a soluo a adequada, ainda mais tendo em vista que a norma do art. 218 daquela Lei
486
408
faculta ao credor o direito de exigir dos acionistas, individualmente, o pagamento de

seus crditos at o limite das somas por eles recebidas. Ademais disto, h possibilidade
de pleitear perdas e danos do liquidante.
Mas, se somente foi liquidado o ativo, sem partilha, no se pode falar em ...encerramento da liquidao..., e, assim sendo, pode ser decretada a falncia.
O prazo de um ano a contar da morte do devedor, para que se possa decretar a falncia
do esplio, igualmente de decadncia. Dentro deste prazo a falncia pode ser decretada,
inclusive por dbitos posteriores morte do empresrio individual, dada a possibilidade
da continuidade da empresa, pelo inventariante, at que se partilhem todos os bens.
Decorrido este prazo, como alerta Miranda Valverde,487 somente poder ser decretada a
falncia dos herdeiros que prosseguiram no exerccio da empresa do de cujus.
Encerrando o elenco, a norma consubstanciada no 2. do artigo em exame, saudavelmente, salienta-se que se as defesas apresentadas com fundamento nos seus incs. I
a VI no forem suficientes para a completa extino da obrigao inadimplida, o credor
pode pedir a falncia pelo saldo, desde que acima daquele limite de 40 salrios mnimos,
estabelecidos no caput do art. 94.
Art. 97. Podem requerer a falncia do devedor:
I o prprio devedor, na forma do disposto nos arts. 105 a 107 desta Lei;
II o cnjuge sobrevivente, qualquer herdeiro do devedor ou o inventariante;
III o cotista ou o acionista do devedor na forma da lei ou do ato constitutivo da sociedade;
IV qualquer credor.
1 O credor empresrio apresentar certido do Registro Pblico de Empresas que
comprove a regularidade de suas atividades.
2 O credor que no tiver domiclio no Brasil dever prestar cauo relativa s custas
e ao pagamento da indenizao de que trata o art. 101 desta Lei.

A situao descrita no inc. I a de autofalncia, regulada nos arts. 105 a 107 da Lei.
A obrigao legal de requerer a autofalncia, j prevista na norma do art. 8. do
Dec.-lei falimentar revogado, permanece. Mas agora sem o prazo de trinta dias e sem o
protesto como marco inicial.
Note-se que este dever de confessar a prpria falncia somente tem lugar perante a
situao descrita no inc. I, em virtude da remessa expressa ao art. 105 da Lei 11.101/2005,
no qual a locuo dever atesta a obrigatoriedade. Nas demais, previstas nos incs. II e
III, o pedido facultativo.
O critrio atual o da percepo da crise econmico-financeira da empresa
exercida e a impossibilidade de preencher os requisitos necessrios para pleitear a
recuperao judicial.
487
Idem, v. 1, p. 94 -95.
409
Cuida-se, portanto, de confisso de falncia.

Os requisitos para o pedido esto na norma do art. 105 e seus incisos da Lei
11.101/2005. Verifique-se que existe a possibilidade de requerer a falncia do empresrio
de fato (irregular), e tambm que a este se faculta a confisso, posto que a norma do
inc. IV, deste artigo, exige a prova da condio de empresrio somente para o credor.
O pedido ser assinado pelo empresrio, seu procurador com poderes para tanto
ou, em se tratando de pessoa jurdica, por seu representante legal, devidamente autorizado pelos scios.
Nas sociedades annimas a questo cuidada na norma do art. 122, IX e pargrafo
nico da Lei das S/A.
Sob a expresso administradores, entenda-se diretores, posto que s a estes
incumbe a representao da companhia (art. 138, 1., da Lei 6.404/1976). A deliberao da competncia da Assemblia-Geral extraordinria, j que a falncia implica em
dissoluo da companhia (art. 122, IX, da Lei 6.404/1976).
Excepcionalmente, em caso de emergncia, o controlador pode autorizar aos administradores o pedido, independente de manifestao anterior da Assemblia-Geral.
Mas esta, a Assemblia-Geral, dever ser imediatamente convocada (art. 122, pargrafo
nico, da Lei 6.404/1976). Quanto s sociedades limitadas empresrias, a competncia
, igualmente, da Assemblia ou da reunio dos scios, e o quorum aquele previsto
na norma do art. 1.076, I, do CC, por analogia ao disposto na norma do art. 1.071, VI
(dissoluo de sociedade), do CC, visto que o Cdigo no previu a possibilidade de
autofalncia, mas to s o pedido de concordata.
No que respeita s sociedades de pessoas empresrias (em nome coletivo e comandita
simples), a competncia, tambm aqui, do scio administrador, mediante aprovao
prvia da maioria dos scios, conforme designada no contrato. Note-se que a norma
do inc. III do artigo comentado faz referncia quela reguladora do tipo societrio e ao
contrato social.
A norma do art. 11, 4. do revogado Dec.-lei falimentar facultava, aos scios que
discordassem, o direito de oposio falncia, assim confessada. A nova Lei no contm
disposio semelhante. Todavia, como considera igualmente falidos todos os scios de
responsabilidade solidria, nesta qualidade todos que dissentissem estariam legitimados a se opor ao pedido. Mas a nova redao, trazida norma dos arts. 105 a 107 da Lei
11.101/2005, quando cuida do procedimento da autofalncia no parece vislumbrar o
contraditrio, com o que esta possibilidade fica cerceada. A afirmao de que, assim sendo,
dever-se-ia interpretar o quorum, ento, como unanimidade, tendo em vista o disposto
no art. 1.033, II, do CC, posto que a confisso de falncia leva dissoluo da sociedade,
cai por terra perante o disposto no inc. III que se segue. E assim , porque o quorum para
tanto, nas sociedades celebradas por prazo indeterminado, maioria absoluta. Destarte,
h a possibilidade de dissidncia. Com este modo de ver, a situao permaneceria sem
resposta perante a nova Lei, posto que, ao que parece, a faculdade de opor contestao,
prevista na norma do art. 81 da Lei 11.101/2005, tem aplicao somente quando o pedido
parte de terceiro credor.
Mas, por outro lado, esta mesma norma do art. 105 impe ao falido o dever de
confessar, perante a crise econmica da empresa. Destarte, se os scios solidrios so
igualmente considerados falidos, ento no poderiam se opor ao pedido. A questo,
410
contudo, permanece em aberto, e, como a existncia da sociedade em nome coletivo

rara na atualidade, provavelmente no se contar com o auxlio da jurisprudncia para
tanto, restando, apenas, os subsdios dos estudiosos.
Com relao sociedade em conta de participao, a questo regula-se pelo disposto
na norma do art. 994, 2. e 3., do CC. A falncia do scio ostensivo acarreta a dissoluo da sociedade e a liquidao da respectiva conta, facultado ao scio participante,
caso exista saldo disponvel, habilitar-se como quirografrio.
Se a falncia for do scio participante, a questo, conforme a remessa deste 3.,
regular-se- pelo disposto nas normas dos arts. 117 e 118 da Lei 11.101/2005, que se
aplicam aos contratos bilaterais do falido.
A situao descrita no inc. II , da mesma forma, confisso de falncia. Mas aqui
no vigora a regra que impede seja declarada a falncia do esplio aps um ano, contado
da morte do devedor (art. 96, 1., da LRE). Com este entendimento est Miranda Valverde,488 para quem (...) cuida-se de restrio dos direitos dos credores, em benefcio
do cnjuge sobrevivente e dos herdeiros do devedor (...).
Como a norma repete o disposto no art. 9., I, do Dec.-lei revogado, perdura a lio
da doutrina,489 a ensinar que a faculdade, aqui, cumulativa e no sucessiva.
Vale dizer, qualquer um dos sujeitos a indicados pode apresentar o pedido. Quanto
ao consorte sobrevivente, porm, este somente estar legitimado se tiver (...) interesses
econmicos ligados ao esplio (...),490 o que certamente no ocorrer quando o regime
do casamento for aquele da absoluta separao de bens e existirem herdeiros necessrios,
j que o ex-cnjuge careceria de interesse processual.
Certamente, quando a Lei fala em ...qualquer credor..., tem em vista aqueles
crditos que podem ser reclamados na falncia. Conforme a lgica da Lei atual, no se
vedaria a possibilidade de que o credor com garantia real pedisse a falncia de seu devedor. No parece, porm, que assim seja, tendo em vista que lhe falta legtimo interesse
para tanto, posto ter seu crdito garantido.
A assim ser, somente estaria legitimado ao pedido quando o bem dado em garantia
no fosse suficiente para satisfazer o crdito. Veja-se que o crdito tributrio, por expressa
disposio legal (art. 38 da Lei 6.830/1980) no habilita a Fazenda a requerer a falncia
do contribuinte, posto que o executivo fiscal prossegue. A questo, porm, permanece
em aberto, no aguardo da manifestao dos especialistas.
A regra contida no 2. deste art. 97 da Lei 11.101/2005 estatui em sede prpria,
como j o fazia a norma do art. 9., III, alnea c, do Dec.-lei 7.661/1945, a regra similar de
processo que ordena ao autor residente fora do Brasil (art. 835 do CPC) prestar cauo
s custas e honorrios advocatcios, salvo se tiver bens imveis em territrio nacional.
Esta cauo somente dispensada quando se cuidar de execuo fundada em ttulo extrajudicial ou reconveno (art. 836, I e II, do CPC); provavelmente, esta exceo no
se aplicar falncia resultante do disposto na norma do art. 94, II da Lei 11.101/2005,
posto que a Lei falimentar no contm esta distino.
Idem, p. 154.
Idem, p. 153.
490
Idem, ibidem.
488
489

411
Note-se que a norma em questo no considera a possibilidade da existncia de

bens imveis em territrio nacional como liberatria do dever de prestar cauo. Todavia,
considerando que a razo legal da norma , no somente garantir custas e honorrios, mas
igualmente o pagamento da indenizao pelos danos carreados pelo pedido de falncia,
no parece desarrazoado que se aplique subsidiariamente a lei processual, quando os
imveis em territrio nacional forem suficientes para garantir a eventual reparao.
Art. 98. Citado, o devedor poder apresentar contestao no prazo de 10 (dez) dias.
Pargrafo nico. Nos pedidos baseados nos incisos I e II do caput do art. 94 desta Lei,
o devedor poder, no prazo da contestao, depositar o valor correspondente ao total do
crdito, acrescido de correo monetria, juros e honorrios advocatcios, hiptese em que a
falncia no ser decretada e, caso julgado procedente o pedido de falncia, o juiz ordenar
o levantamento do valor pelo autor.

O direito anterior (Dec.-lei 7.661/1945) estabelecia um procedimento diferente para
os pedidos de falncia com base na impontualidade (arts. 1. e 11) e para aqueles fundados
em atos de falncia (arts. 2. e 12). Enquanto para os primeiros permitia-se um desdobramento da defesa (arts. 11, 17 e 18), dada a exigidade dos prazos (24 horas a contar da
juntada do mandado em cartrio) e do fato de cuidar-se de ttulo lquido e certo, o que no
dava muita margem para defesas, para os segundos inexistia tal desdobramento.
A Lei nova, sob este aspecto, no mais distingue, fixando perante qualquer que seja
o fundamento do pedido (impontualidade, execuo ou atos de falncia) o prazo (agora
no mais em minutos) de 10 (dez) dias, contados, igualmente, da juntada do mandado
em cartrio (art. 241, II, do CPC).
Diferentemente do que ocorria, a nova disciplina da citao no mais menciona a
modalidade a ser seguida. Enquanto a lei anterior exigia fosse pessoal ou, quando muito,
por edital (art. 11, 1., do Dec. Lei 7.661/1945), a atual silencia.
certo que a doutrina admitia a possibilidade de citao por correio, desde que o
aviso de AR fosse assinado pelo falido ou pelo representante legal da falida,491 mas no
aceitava em nenhum momento a possibilidade da citao por hora certa. Perante o silncio
da Lei atual, resta indagar se a modalidade poder ser aceita.
Lembra-se ademais que, embora a norma do art. 9., II, do CPC ordenasse a nomeao de curador especial ao revel citado por edital, a exigidade do prazo para defesa
vedava esta possibilidade quando se cuidasse de pedido fundado na impontualidade.492
Aplicava-se a soluo somente quando o pedido estivesse lastreado em atos de falncia.
O argumento era o de que, uma vez citado o devedor, os autos deveriam ir conclusos
imediatamente para sentena.
A dilao temporal existente agora afasta este bice, facultando a nomeao de
curador tambm para as falncias fundadas na impontualidade.
491
492
Cf. Bezerra Filho, Manoel Justino. Lei de Falncias comentada, p. 125.

Idem, p. 126.
412
Em seqncia, a norma do art. 98, pargrafo nico, da Lei 11.101/2005, repete

disposio j contida na norma do 2. do art. 11 da Lei anterior.
Cuida-se aqui do depsito elisivo, que no se confunde com aquele depsito que
a Lei anterior nomeava oportunamente feito e arrolado dentre as causas de defesa no
antigo art. 4., VI, do 7.661/1945. Vale dizer, depsito judicial efetivado antes do requerimento da falncia.
Na redao dada ao art. 96 da Lei 11.101/2005, no mais se menciona a hiptese,
posto que j abrangida na redao do seu inc. V (...qualquer outro fato que...).
In casu, uma vez perfeito o depsito elisivo, o devedor sequer necessita se manifestar
nos autos, bastando o pedido.
E por que isto? Pelo simples fato de que, fundando-se o pedido de falncia do art.
94, I e II, da Lei 11.101/2005 na iliquidez, como sinal indicativo do desequilbrio econmico e do qual decorre a presuno jurdica de insolvncia, o depsito do quantum afasta
esta presuno, demonstrando a solvabilidade do devedor. Por isto se fala em eliso.
A pretenso afastada elidindo-se a falncia.
Com o depsito a ao toma rito ordinrio, persistindo apenas para a discusso da
legitimidade do pedido. Caso considerado improcedente, o devedor depositante levanta a
quantia depositada, acrescida do nus da sucumbncia, facultado ademais possa se valer
da ao indenizatria a que se faz meno, em seguida, no art. 101 da Lei 11.101/2005.
Art. 99. A sentena que decretar a falncia do devedor, dentre outras determinaes:
I conter a sntese do pedido, a identificao do falido e os nomes dos que forem a
esse tempo seus administradores;
II fixar o termo legal da falncia, sem poder retrotra-lo por mais de 90 (noventa) dias
contados do pedido de falncia, do pedido de recuperao judicial ou do primeiro protesto
por falta de pagamento, excluindo-se, para esta finalidade, os protestos que tenham sido
cancelados;
III ordenar ao falido que apresente, no prazo mximo de 5 (cinco) dias, relao nominal dos credores, indicando endereo, importncia, natureza e classificao dos respectivos
crditos, se esta j no se encontrar nos autos, sob pena de desobedincia;
IV explicitar o prazo para as habilitaes de crdito, observado o disposto no 1 do
art. 7 desta Lei;
V ordenar a suspenso de todas as aes ou execues contra o falido, ressalvadas
as hipteses previstas nos 1 e 2 do art. 6 desta Lei;
VI proibir a prtica de qualquer ato de disposio ou onerao de bens do falido,
submetendo-os preliminarmente autorizao judicial e do Comit, se houver, ressalvados
os bens cuja venda faa parte das atividades normais do devedor se autorizada a continuao
provisria nos termos do inciso XI do caput deste artigo;
VII determinar as diligncias necessrias para salvaguardar os interesses das partes
envolvidas, podendo ordenar a priso preventiva do falido ou de seus administradores quando
requerida com fundamento em provas da prtica de crime definido nesta Lei;
VIII ordenar ao Registro Pblico de Empresas que proceda anotao da falncia no
registro do devedor, para que conste a expresso Falido, a data da decretao da falncia e
a inabilitao de que trata o art. 102 desta Lei;
IX nomear o administrador judicial, que desempenhar suas funes na forma do
inciso III do caput do art. 22 desta Lei sem prejuzo do disposto na alnea a do inciso II do
caput do art. 35 desta Lei;
413
X determinar a expedio de ofcios aos rgos e reparties pblicas e outras entidades para que informem a existncia de bens e direitos do falido;
XI pronunciar-se- a respeito da continuao provisria das atividades do falido com
o administrador judicial ou da lacrao dos estabelecimentos, observado o disposto no art.
109 desta Lei;
XII determinar, quando entender conveniente, a convocao da assemblia-geral de
credores para a constituio de Comit de Credores, podendo ainda autorizar a manuteno
do Comit eventualmente em funcionamento na recuperao judicial quando da decretao
da falncia;
XIII ordenar a intimao do Ministrio Pblico e a comunicao por carta s Fazendas
Pblicas Federal e de todos os Estados e Municpios em que o devedor tiver estabelecimento,
para que tomem conhecimento da falncia.
Pargrafo nico. O juiz ordenar a publicao de edital contendo a ntegra da deciso
que decreta a falncia e a relao de credores.

A sentena que decreta a falncia, como h longo tempo proclama a doutrina,493
no meramente declaratria, mas, por dar lugar a um novo estado jurdico aquele de
falncia , igualmente constitutiva, posto produzir efeitos ex nunc e ex tunc que alteram
relaes jurdicas preexistentes, ou criam novas (v. arts. 77, 102, 103, 108, 115-117, 120,
121, 122, 125 e 129 da Lei 11.101/2005), e, como professam alguns,494 executiva, j que
proferida em processo de execuo coletiva universal.
A Lei 11.101/2005 no mais contm a exigncia de que sejam explicitados os nomes
dos scios solidrios, posto que estes, em virtude do disposto na norma do art. 81, so
igualmente declarados falidos. Basta, destarte, a identificao do falido ou falidos.
Igualmente, no mais necessrio indicar o gnero de comrcio, tendo em vista o novo
sujeito, a saber, o empresrio, como tal definido na norma do art. 966 do CC. Vale dizer,
no mais se indaga se a atividade empresarial exercida de natureza comercial ou civil.
Portanto, a perquirio do gnero de comrcio tornou-se incua.
Permanece a exigncia da indicao dos nomes dos administradores (anteriormente: diretores ou gerentes), justificada pela possibilidade da sua responsabilizao,
nos termos do art. 82. A responsabilidade dos administradores no novidade da Lei
11.101/2005, posto que a norma do art. 6. do Dec.-lei revogado, igualmente, previa a
responsabilidade dos administradores, conforme estabelecido nas respectivas leis societrias. A novidade est nesta norma do 2. deste art. 82, ao admitir a possibilidade
de que o juiz, de ofcio ou a requerimento das partes, ordene a indisponibilidade dos
bens particulares destes sujeitos, e isto mesmo antes da prova da insuficincia do ativo
para cobrir o passivo.
Esta licena, se, por um lado, facilita o trabalho do magistrado, que anteriormente
deveria se esmerar para fundamentar a deciso neste sentido, por outro, abre caminho
Valverde, Trajano de Miranda. Comentrios Lei de Falncias, v. 1, p. 178; e, recentemente, Negro,
Ricardo. Manual de direito comercial e de empresa, p. 163, reportando-se a Pontes de Miranda.
494
Assim, Pacheco, Jos da Silva. Processo de falncia e concordata, p. 230 in fine.
493
414
para injustias insanveis, posto que, at o julgamento da ao de responsabilidade,

h a possibilidade de prejuzo decorrente da imobilizao do patrimnio particular do
administrador, a final, inocente.
A norma do inc. II repete disposio anterior, fixando o termo legal da falncia,
agora de 90 dias (anteriormente 60 dias, conforme preceituava o art. 14, III, do Dec.-lei
7.661/1945), retroativos dos termos iniciais que indica: pedido de falncia, pedido de
recuperao judicial e primeiro protesto por falta de pagamento.
Conta-se o termo do pedido de falncia, quando este foi fundado nas situaes
descritas nos incs. II e III do art. 94 e na hiptese de autofalncia, tal como estabelecido
na norma do art. 97 e seus incisos, ambos da nova Lei.
A data do pedido de recuperao judicial servir como termo quando resultar da
transformao desta medida em falncia, reservando-se a data do primeiro protesto para
os pedidos de falncia fundados na impontualidade. Neste ponto, a Lei, salutarmente,
exclui possam ser objeto de referncia os protestos cancelados, razo de algumas querelas
durante a vigncia do Dec.-lei revogado.
A medida justifica-se, tendo em vista que a falncia estado que se constri e se
prolonga no tempo. No mais das vezes, a crise econmica da empresa surge como molstia
insidiosa que, lentamente, vai minando a sua sade, e neste iter, no af de sobrevivncia, o empresrio lana mo de meios desastrosos, impensadamente favorecendo alguns
credores no interesse de outros. Por tal razo a lei, independente da prova da m-f,
presume fraudulenta495 a prtica de alguns atos praticados neste termo, declarando-os
ineficazes perante a massa, conforme o teor do seu art. 129.
Observe-se que o termo legal somente abrange as situaes descritas nos incs. I, II
e III deste art. 129. As demais, arroladas nos incs. IV a VII, esto fora deste termo legal,
embora contaminadas pela mesma presuno.
Na lei anterior, a exigncia de que o falido apresentasse a relao nominal dos
credores (art. 99, III, da Lei 11.101/2005) advinha em consonncia com a nomeao
do sndico, ento escolhido dentre os maiores credores do falido (art. 60, 1., do
Dec.-lei 7.661/1945).
A redao atual ordena esta apresentao j no seu bojo, sem o que no seria possvel
elaborar o futuro quadro de credores (massa falida subjetiva) ou estimar o montante do
passivo habilitado. Menos, convocar a Assemblia de Credores a que faz meno o seu
inc. XII, a seguir.
A exigncia desliga-se, outrossim, da necessidade de nomeao do sndico, anteriormente, escolhido dentre os maiores credores do falido, posto que agora esta escolha
judicial recai sobre profissional idneo, preferencialmente advogado, economista, administrador de empresas, contador ou pessoa jurdica especializada, como estatui a norma
do art. 21 da nova Lei, independentemente da sua qualidade, ou no, de credor.
O prazo para as habilitaes de crdito agora fixo, 15 dias (anteriormente entre 10 e
20 dias, conforme os interesses econmicos envolvidos), comeando a correr, igualmente,
da publicao do edital declarando a falncia (art. 7., 1.) e continua no preclusivo,
admitindo-se a habilitao retardatria (art. 10 da Lei 11.101/2005).
495
415
Todavia, seus titulares, ademais de no terem direito de voto nas Assemblias (com
exceo dos trabalhistas), perdero o direito de participar nos rateios anteriormente realizados na forma descrita no 3. do art. 10 da nova Lei. Se bem que a orientao estende
a estes credores a possibilidade de pedirem reserva para a satisfao de seus crditos e,
inclusive, pedir a retificao do Quadro-Geral dos Credores j publicado, para incluso
do respectivo crdito.
A declarao de falncia suspende todas as aes e execues individuais contra
o falido que digam respeito aos interesses da massa. No se incluem no elenco as execues fiscais, como ordena o art. 187 do CTN, e, inclusive, se a execuo foi ajuizada
antes da quebra e efetivada a penhora para garantia do juzo, a penhora feita no rosto
dos autos com citao do administrador judicial, prosseguindo-se nos demais atos do
procedimento falimentar.
Mantm-se, igualmente, a orientao da lei anterior com relao aos bens alienados
fiduciariamente em garantia e aqueles vendidos com clusula de reserva de domnio, se
a ao de busca, apreenso e depsito teve incio antes da decretao da falncia. Esta
prossegue. Com isto afasta-se a necessidade de futuro pedido de restituio, cujo tratamento encontra-se nas normas dos arts. 85 a 93 da Lei 11.101/2005, e cujo cabimento
de rigor, visto cuidar-se de bens de terceiros (a proprietria fiduciria ou o vendedor
que se reservou o domnio do bem vendido).
As aes em que se demanda quantia ilquida igualmente no so suspensas, ex vi o
disposto no 1. do art. 6. da Lei 11.101/2005, circunstncia em que possvel ao juzo
da falncia determinar a reserva de bens quantos bastem para a satisfao dos futuros
crditos, quando tornados lquidos. importante, todavia, que a existncia destas aes
seja comunicada ao juzo.
A partir da declarao de falido, este perde o direito de administrar e de dispor de
seus bens, o que implica, tambm, em vedar que possa sobre eles criar quaisquer nus.
No se cuida, todavia de desapropriao, mas sim de desapossamento, de molde a
constituir a massa falida objetiva, salvaguardando o interesse dos credores. Mas isto no
significa perca o falido o direito de administrar os bens dos filhos menores ou aqueles
particulares da esposa, quando sob sua guarda. A vedao estende-se somente aos bens
que interessam massa falida.
A Lei estabelece aqui uma exceo quando exista a possibilidade de continuao
de negcios, prevista a seguir no inc. XI desta norma. Neste caso a eventual venda de
bens, objeto da atividade normal da empresa, dever ser submetida autorizao prvia
do juzo da falncia ou do Comit de Credores.
Repete-se aqui a mesma possibilidade indicada no Dec.-lei anterior, no inc. VI do
seu art. 14. O juiz pode ordenar as diligncias que julgar convenientes para os interesses
da massa e, inclusive, a priso do falido, dos administradores da sociedade falida, dos
controladores ou dos scios de responsabilidade limitada, se pressentir a existncia da
prtica de crime falimentar com a autoria ou o concurso destas pessoas. Os requisitos,
no caso, para a decretao da priso, so os mesmos estabelecidos no Cdigo de Processo
Penal (arts. 311 e ss.), e o recurso, embora a Lei mencione o agravo, ainda aqui, h de
ser o de habeas corpus, dada a morosidade do primeiro, em que pese a possibilidade de
ser atribudo efeito suspensivo ao agravo.
416
E na hiptese, prelecionava a doutrina, ainda no decurso da existncia do Dec.lei revogado, tal pode ocorrer independentemente do requerimento do Ministrio
Pblico.496
A medida prevista no inc. VIII desta norma legal (art. 99) atesta o efeito erga omnes
da sentena de falncia, preservando os interesses dos incautos. Tem-se em vista aqui a
publicidade decorrente do arquivamento de qualquer ato no Registro Pblico de Empresas e de Negcios Afins. Com isto, afasta-se a possibilidade de que terceiros de boa-f
venham a negociar com o falido.
A figura do sndico foi substituda pelo administrador judicial (art. 99, IX, da Lei
11.101/2005), agora adequado a cumular tambm a funo do antigo comissrio, posto
que presente igualmente na recuperao judicial (art. 52, I, da Lei 11.101/2005). Seus
deveres so, mutatis mutandis, aqueles anteriormente atribudos ao sndico e ao comissrio, exercendo a mesma funo de administrao e representao da massa falida, as
quais so, da mesma forma, indelegveis e remuneradas (art. 24 da Lei 11.101/2005). ,
ademais, da mesma forma que seu antecessor, o sndico, rgo obrigatrio da falncia,
posio que ocupa juntamente com o juiz e o Ministrio Pblico.
A situao prevista no inc. X do mencionado art. 99, da Lei 11.101/2005, no
existia na redao do art. 14 da Lei anterior, embora resultassem da diligncia usual
do sndico para a localizao de bens do falido no interesse da massa (art. 63, XVII, da
Dec.-lei 7.661/1945).
Com a nova redao ela advm ex officio, sem quaisquer delongas, com o que se
agiliza o procedimento.
Com a mesma economia de tempo, a nova Lei faculta ao juzo, j na sentena que
declara a falncia, deliberar sobre a continuao dos negcios do falido. Com isto a possibilidade antecipa-se arrecadao dos bens, facultando a permanncia da empresa sem
soluo de continuidade. O critrio para a concesso ou no do pedido est no interesse
da massa em preservar a clientela e o ponto ou o local de negcios, o que seria disperso
com a lacrao do estabelecimento.
O inc. XII ressuscita a poderosa Assemblia de Credores, a qual, relegada a segundo
lugar com a edio do Dec.-lei 7.661/1945, reocupa, ao lado do Comit de Credores, o
seu lugar de rgo (facultativo) da falncia.
A publicao da deciso, que dever conter a expresso falncia de... e que ser
integralmente publicada, submete-se ao disposto na norma do art. 191 e pargrafo nico, da nova Lei, devendo, preferencialmente, ser feita pela imprensa oficial ou, quando
a massa falida comportar, mediante jornal ou revista de grande circulao, ambos nos
locais onde a falida tenha estabelecimentos.
Art. 100. Da deciso que decreta a falncia cabe agravo, e da sentena que julga a improcedncia do pedido cabe apelao.

496
Idem, ibidem.
417
Mantm-se aqui a orientao da Lei anterior, afastando-se, todavia, a possibilidade

de embargos de defesa nesta fase, tal como preconizava anteriormente, da sentena que
concede a falncia cabe agravo, agora, retido nos autos (art. 17 do Dec.-lei 7.661/1945) e,
daquela que nega, apelao (art. 19 do Dec.-lei 7.661/1945). O prazo para a interposio
de um e de outro conta-se a partir da publicao da sentena no rgo oficial.
Com a supresso do disposto no pargrafo nico do art. 17 do Diploma falimentar
anterior (a suspenso da alienao de bens da massa enquanto no julgado o agravo e a
remessa expressa da norma do art. 189 da nova Lei ao CPC, a possibilidade da concesso
ou no do efeito suspensivo incumbir ao juiz relator, nos termos do art. 527, III, do
CPC. Se assim no ocorre, o administrador judicial pode dar incio liquidao do ativo.
Quanto legitimao ativa, qualquer interessado pode agravar. Inclusive o credor.
Lembramos que a sentena que denega a falncia no tem a autoridade da coisa
julgada material, posto no impedir que o mesmo credor requeira, novamente, a quebra
fundada em outro ttulo ou em atos de falncia.
Art. 101. Quem por dolo requerer a falncia de outrem ser condenado, na sentena
que julgar improcedente o pedido, a indenizar o devedor, apurando-se as perdas e danos em
liquidao de sentena.
1 Havendo mais de um autor do pedido de falncia, sero solidariamente responsveis
aqueles que se conduziram na forma prevista no caput deste artigo.
2 Por ao prpria, o terceiro prejudicado tambm pode reclamar indenizao dos
responsveis.

O atual art. 101 da nova Lei de Falncias repete com poucas variaes o anteriormente estabelecido na norma do art. 20 do Dec.-lei revogado. Vale, portanto, a lio
da doutrina anterior e, neste sentido, aquela de Miranda Valverde,497 esclarecendo
que por dolo, aqui, entender-se- m-f e a sano, pena que se impe ao litigante
malicioso.
Ademais disto, como bem pondera Silva Pacheco,498 a condenao em perdas e danos
pode ser decretada de ofcio independentemente do pedido do falido, e isto mesmo que
...se invoquem os arts. 158 e 460 do CPC....
O que se tem que provar a m-f, o comportamento malicioso e no os eventuais
prejuzos que sero apurados (quando existentes) na fase de execuo, procedendo-se
liquidao conforme ordena o atual art. 475-A do CPC.
Inclusive, prossegue o estudioso, se a sentena, ao denegar a quebra, no condena
o autor faltoso, pode o (no mais) falido apelar, ainda quando assim no tenha pedido.
Se no se prova a m-f, inexiste a condenao em perdas e danos. Mas isto no
exonera o autor do pedido de responder pelas despesas do processo.
497
498
Idem, v. 1, p. 197.
418
A nova redao no mais distingue dentre dolo e culpa, como fazia o pargrafo
nico do mencionado art. 20; e mais, restringiu o mbito da ao prpria (art. 101,
2., da Lei 11.101/2005) ao terceiro prejudicado. Na redao anterior (art. 20,
pargrafo nico), facultava-se ao prejudicado o pedido. Vale dizer que o falido
tambm dela poderia se valer. Com a nova redao, se a sentena que denega a falncia
no condena o autor do pedido e se dela no recorre o falido, obtendo sua reforma
neste ponto, com o trnsito em julgado encerra-se a questo.
No mais, note-se que, no fato de serem vrios os autores do pedido de falncia, a
sano somente se aplicar queles que agirem de m-f. Com este teor, a redao da
norma do art. 101, 1., ora em exame, suficientemente clara.
Seo V
Da inabilitao empresarial,
dos direitos e deveres do falido
Art. 102. O falido fica inabilitado para exercer qualquer atividade empresarial a partir da
decretao da falncia e at a sentena que extingue suas obrigaes, respeitado o disposto
no 1 do art. 181 desta Lei.
Pargrafo nico. Findo o perodo de inabilitao, o falido poder requerer ao juiz da
falncia que proceda respectiva anotao em seu registro.

Durante a vigncia do Dec.-lei 7.661/1945, quando ainda em vigor a primeira parte
do Cdigo Comercial de 1850, a interdio para o exerccio do comrcio, independente
da prtica de crime falimentar, resultava do disposto na norma do seu art. 2., n. 4, que
proibia ao falido o exerccio do comrcio enquanto no declaradas extintas suas obrigaes. No bojo da lei falimentar, a interdio para o exerccio do comrcio advinha como
pena acessria daquela que resultasse da condenao por crime falimentar (art. 195 do
Dec.-lei 7.661/1945).
O Cdigo Civil de 2002 no reproduziu a vedao. Razovel, portanto, que a Lei
11.101/2005 o faa, interditando ao falido o exerccio da empresa, e isto independente
da existncia de crime falimentar.
A restrio, contudo, somente vale para o exerccio da atividade empresarial, no
obstando ao falido a prtica de outras atividades que no as negociais.
Escorreita, ademais, a escolha da expresso inabilitao, tal como advm na
norma do pargrafo nico, e no mais reabilitado, como fazia a norma do art. 2.,
n. 4 do antigo Cdigo Comercial. E justifica-se, posto que a Lei 11.101/2005, da
mesma forma que o Dec.-lei revogado, no reconheceu o instituto da reabilitao
comercial. Destarte, quando se fala em reabilitao, tem-se em vista sempre
aquela penal.
Cuidando-se de interdio que decorre da sentena de falncia, independente
da existncia de crime falimentar, descabe o uso da expresso reabilitao. Melhor, portanto, que o retorno ao exerccio da atividade empresria resulte apenas da
anotao do levantamento da falncia no Registro Pblico de Empresas Mercantis
e Negcios Afins.
Art. 103. Desde a decretao da falncia ou do seqestro, o devedor perde o direito de
administrar os seus bens ou deles dispor.
Pargrafo nico. O falido poder, contudo, fiscalizar a administrao da falncia, requerer
as providncias necessrias para a conservao de seus direitos ou dos bens arrecadados e
420
intervir nos processos em que a massa falida seja parte ou interessada, requerendo o que for
de direito e interpondo os recursos cabveis.

Todos os bens penhorveis do falido e dos scios solidrios da sociedade falida, na
sua posse ou na posse de terceiros, quer presentes, quer futuros (adquiridos durante o
decorrer do procedimento falimentar), sero arrecadados.
Aplica-se aqui, integralmente, o disposto nas normas dos arts. 649 do CPC e
art. 1.911 do CC/2002 [1.677 do CC/1916]. Exclui-se, ademais, o bem de famlia, tal
como estabelecido na Lei 8.009/1990. A arrecadao, todavia, de todos os bens e
no somente daqueles que bastem para satisfazer a execuo, como preleciona o art.
685, I, do CPC.
Esta apreenso, como preleciona Ricardo Negro,499 inclusive pode anteceder a
decretao da quebra, como medida assecuratria, durante o curso da instruo do
procedimento pr-falimentar, como ocorre na apurao das situaes arroladas no art.
94, III, da nova Lei (atos de falncia).
Cuida-se, contudo, como mencionado retro, de mero desapossamento (direto) e
no de expropriao. O falido no perde a propriedade de seus bens, apenas no pode
mais deles dispor e gozar, posto que, privado da sua administrao, no pode mais perceber-lhes os frutos.
Tampouco existe aqui perda da capacidade jurdica. Tanto assim que pode fiscalizar
a administrao da falncia, requerer quaisquer providncias conservatrias dos bens
arrecadados e o que for a bem dos seus direitos e interesses, ademais de poder intervir
nas aes em que a massa seja parte, na forma assinalada no pargrafo nico.
Os bens, assim arrecadados, vo formar (como j mencionado) a massa falida objetiva, a qual, na viso de Miranda Valverde,500 constitui um patrimnio autnomo, assim
compreendido como o complexo de direitos e obrigaes destinados, pela lei, a atender
uma determinada finalidade. Ou como explicita: o patrimnio do devedor (...) sob o
novo tratamento ou regime jurdico (...) e este entendimento coaduna-se com as novas
tendncias, posto que, por mais de uma vez, a Lei menciona a possibilidade da existncia
de massas patrimoniais com destinao especfica; assim ocorre, v.g., na norma do art.
994 do CC, quando se fala em patrimnio especial; no art. 10, II, da Lei 9.514/1997, a
reportar-se diretamente figura do patrimnio separado e, inclusive, sua liquidao
(inc. V), e do que, ainda, exemplo a Lei 10.931, de 02 de agosto de 2004, dispondo
expressamente sobre o patrimnio de afetao.
A evoluo, facultando a possibilidade da visualizao do patrimnio em abstrato,
permite seja acatada a viso de Miranda Valverde, entusiasticamente defendida, outrossim, por Rubens Requio.501
Negro, Ricardo. Manual de direito comercial e de empresa, p. 224.
501
Requio, Rubens. Curso de direito falimentar, v. 1, p. 154.
499
500

421
Mas a Lei no indica qual a sano para o eventual ato de disposio de bens aps a
decretao da falncia, a qual, todavia, considerando-se cuidar de violao a imperativo
legal, deve se traduzir em nulidade.
Alerta-se, ademais, que, no bojo desta apreenso, visto a Lei ordenar que se
arrecadem todos os bens em poder do falido, podem advir bens de terceiros, situao
em que lhes ser facultado o recurso ao pedido de restituio, agora disciplinado
nas normas dos arts. 85 a 93 da Lei 11.101/2005. Lembramos, ademais, que, em
se tratando de credor garantido mediante alienao fiduciria, ou com reserva de
domnio, se j iniciado o pedido de busca e apreenso, antes do requerimento de
falncia, este no obstar o prosseguimento da medida, dispensando a apresentao
do pedido de restituio.
Se, todavia, j foi requerida a falncia, tambm nestes casos o pedido de restituio
ser de rigor.
Art. 104. A decretao da falncia impe ao falido os seguintes deveres:
I assinar nos autos, desde que intimado da deciso, termo de comparecimento, com a
indicao do nome, nacionalidade, estado civil, endereo completo do domiclio, devendo
ainda declarar, para constar do dito termo:
a) as causas determinantes da sua falncia, quando requerida pelos credores;
b) tratando-se de sociedade, os nomes e endereos de todos os scios, acionistas controladores, diretores ou administradores, apresentando o contrato ou estatuto social e a prova
do respectivo registro, bem como suas alteraes;
c) o nome do contador encarregado da escriturao dos livros obrigatrios;
d) os mandatos que porventura tenha outorgado, indicando seu objeto, nome e endereo
do mandatrio;
e) seus bens imveis e os mveis que no se encontram no estabelecimento;
f) se faz parte de outras sociedades, exibindo respectivo contrato;
g) suas contas bancrias, aplicaes, ttulos em cobrana e processos em andamento
em que for autor ou ru;
II depositar em cartrio, no ato de assinatura do termo de comparecimento, os seus
livros obrigatrios, a fim de serem entregues ao administrador judicial, depois de encerrados
por termos assinados pelo juiz;
III no se ausentar do lugar onde se processa a falncia sem motivo justo e comunicao
expressa ao juiz, e sem deixar procurador bastante, sob as penas cominadas na lei;
IV comparecer a todos os atos da falncia, podendo ser representado por procurador,
quando no for indispensvel sua presena;
V entregar, sem demora, todos os bens, livros, papis e documentos ao administrador
judicial, indicando-lhe, para serem arrecadados, os bens que porventura tenha em poder de
terceiros;
VI prestar as informaes reclamadas pelo juiz, administrador judicial, credor ou
Ministrio Pblico sobre circunstncias e fatos que interessem falncia;
VII auxiliar o administrador judicial com zelo e presteza;
VIII examinar as habilitaes de crdito apresentadas;
IX assistir ao levantamento, verificao do balano e ao exame dos livros;
X manifestar-se sempre que for determinado pelo juiz;
XI apresentar, no prazo fixado pelo juiz, a relao de seus credores;
422
XII examinar e dar parecer sobre as contas do administrador judicial.

Pargrafo nico. Faltando ao cumprimento de quaisquer dos deveres que esta Lei lhe
impe, aps intimado pelo juiz a faz-lo, responder o falido por crime de desobedincia.

A norma repete, com poucas variaes, o estabelecido anteriormente no art. 34 do
Dec.-lei revogado.
Todos os atos aqui descritos devem ser cumpridos pessoalmente pelo falido, salvo
quando a lei expressamente autorize possa faz-lo mediante representao. Por tratar-se
de deveres impostos pela Lei, seu descumprimento poder levar priso do falido.
Em virtude do carter pessoal desses deveres, a presena do falido no foro da falncia
impositiva. E a exigncia justifica-se, considerando que ningum melhor que o falido
para informar ao juzo as causas da falncia, a localizao de seus bens, quem so seus
scios, qual o contabilista encarregado da sua escriturao e outros elementos que a Lei
solicita, com o fito de agilizar a organizao do processo falimentar.
Estas informaes, como bem preleciona Miranda Valverde,502 constituem a base
de todo o procedimento falimentar, que tem lugar nesta primeira fase, assim dita de
conhecimento, na qual se arrecadam os bens, se fixam as causas da falncia e se distribuem responsabilidades, e ficam, em regra, perfeitamente delimitados os direitos e as
obrigaes da massa falida (...).
A intimao do falido resulta da publicao da sentena na forma indicada no art.
191 da Lei 11.101/2005. Isto, claro, desde que tenha sido citado regularmente para
acompanhar o processo, na forma assinalada no seu art. 98. A ausncia da citao regular,
como ocorre nos demais procedimentos, induz nulidade.
O termo de comparecimento lavrado em cartrio pelo escrivo e, como alerta
Silva Pacheco,503 o fato do falido recorrer da sentena declaratria no o exime do comparecimento.
A par da sua qualificao (inc. I), exige a Lei que declare as causas da falncia quando
requerida pelos credores, posto que, em se tratando de autofalncia, estas, tendo em vista
o disposto na norma do art. 105 da Lei 11.101/2005, j constam do pedido.
Miranda Valverde504 v nesta informao um modo de responsabilizar o falido por
suas afirmaes, o que ser posteriormente apreciado pelo administrador judicial (na lei
anterior, o sndico) quando da apresentao do relatrio a que faz meno, agora, a norma
do art. 22, III, e, da Lei 11.101/2005, e vale para determinar eventual responsabilidade
civil e a existncia de crime falimentar do falido ou de outros envolvidos.
Cuidando-se de pessoa jurdica, estas informaes sero prestadas pelo representante ou representantes legais, e a exigncia da indicao de todos os scios e demais
diretores de rigor, tendo em vista a possvel responsabilidade pessoal destes senhores,
para os fins previstos na norma do art. 82 da Lei 11.101/2005.
504
502
503

423
A indicao do contabilista igualmente de rigor, considerando a sua responsabilidade, posto que na hiptese de fraude dos lanamentos contbeis pode, igualmente,
responder, juntamente com o falido (o qual, como preponente, tambm se obriga) por
crime falimentar, tal como estabelece a norma do art. 168, 3., da Lei 11.101/2005.
Impe-se, ademais, a indicao dos mandatos outorgados, os quais, com o advento
da falncia perdem seus efeitos, impondo-se aos mandatrios prestem contas da gesto
massa falida, como ordena a norma do art. 120 da Lei 11.101/2005.
Note-se que, inclusive, o mandato judicial para a representao do falido poder
posteriormente ser revogado pelo administrador judicial ( 1.), circunstncia que
antes no se colocava perante o teor da norma do art. 49 do Dec.-lei revogado, que
expressamente se referia somente aos mandatos referentes aos negcios de interesse
da massa falida.
A revogao dos mandatos conferidos, todavia, no atingem aqueles que o falido
tenha recebido, quando no digam respeito aos interesses da massa falida ( 2.).
A razo da exigncia consubstanciada na alnea e visvel, considerando a necessidade de arrecadar todos os bens que compem o patrimnio do devedor, os quais podem
no se encontrar in totum no estabelecimento. Com a informao, facilita-se o trabalho
de arrecadao dos bens que compem a massa falida objetiva, facultando, destarte, a
sua posterior liquidao. Paralelamente, afasta-se a possibilidade de ocultamento ou de
sonegao destes bens em prejuzo dos credores.
A Lei determina o desapossamento do falido de todos os seus bens. Assim sendo,
natural que sejam, igualmente, apreendidos os valores das participaes societrias que
detenha em outras sociedades. Nestas circunstncias, tendo em vista o disposto na norma
do art. 1.026 do CC, a massa pode pedir seja liquidada a quota do devedor, ingressando
o produto para a sua composio.
Em se tratando de aes de companhia aberta, a sua liquidao deve obedecer s
normas particulares do mercado, a cuja negociao foram admitidas conforme o registro
feito (Bolsa, Mercado de Balco ou Mercado de Balco organizado).
A mesma razo fundamenta a exigncia da indicao de suas contas bancrias,
investimentos e ttulos em cobrana, posto que todos estes recursos sero arrecadados
para integrar a massa falida objetiva. A indicao dos processos em que for autor ou ru
refere-se somente queles que tenham por objeto interesses patrimoniais que possam
dizer respeito massa falida, no se estendendo aos particulares que se refiram a direitos
personalssimos do autor e de sua famlia.
Mas cuidando-se de empresrio em nome individual e considerando que a falncia
abrange tambm os bens futuros, o inventrio em que seja beneficiado como herdeiro
interessa tambm massa. Em todos estes processos, a figura do devedor ser substituda
por aquela do administrador judicial, que passar a atuar nestes procedimentos, tendo
em vista o interesse da massa falida.
Os livros obrigatrios so essenciais para acompanhar a evoluo dos negcios
do devedor e, outrossim, verificar a ocorrncia de crime falimentar decorrente de sua
adulterao ou eventuais omisses. Lembramos que, em matria de prova, estes livros
provam a favor e contra o empresrio seu titular. Destarte, a sua arrecadao impositiva
para o bom andamento do procedimento.
424
Os atos do procedimento falimentar, tendo em vista a quantidade de interesses

envolvidos, devem desenvolver-se com certa celeridade, sob pena de perpetuarem-se.
Por tal razo exige-se permanea o falido no foro da falncia, de molde a atender com
presteza os atos em que sua presena ou informaes sejam necessrias. Esta exigncia,
todavia, como j ocorria na lei anterior, no atinge as viagens de curto regresso. Para as
demais, contudo, a autorizao do juzo impositiva.
A Lei inova neste ponto. A orientao anterior (art. 34, IV, do Dec.-lei 7.661/1945)
somente autorizava o comparecimento mediante procurador, quando ocorressem motivos justos e o juiz autorizasse a tanto. O critrio atual mais brando, dispensando a
autorizao do juiz e contentando-se em que seja dispensvel a presena, o que, ser,
provavelmente, objetivamente estimado.
Repete-se no inc. V a mesma exigncia de atender aos interesses da massa falida. Os
livros, papis e documentos a que agora se faz meno so outros, que no os livros empresariais, e que possam, por qualquer modo, dizer respeito ao procedimento falimentar.
Destarte, ademais dos livros obrigatrios, se impe entregue tambm aqueles
facultativos e demais papis e documentos relativos que versem sobre a atividade desenvolvida.
Note-se, outrossim, que o dever, agora, no o de somente declarar os bens que
possui, mas, igualmente, o de entregar estes bens, indicando, ademais, aqueles que estejam
em posse de terceiros para o fim da arrecadao.
O falido, melhor que ningum, tem conhecimento do estado de seus negcios, e
por tal razo a Lei impe-lhe o dever de prestar esclarecimentos, quando solicitado pelo
Juzo, pelo Ministrio Pblico ou por qualquer credor.
Pela mesma razo, deve auxiliar o administrador judicial com zelo e lealdade, examinando as habilitaes de crdito apresentadas. A sua informao contrria legitimidade,
importncia ou classificao dos crditos poder transmudar-se em impugnao, na
forma assinalada pela norma do art. 8. da nova Lei, servindo de lastro, igualmente,
para a manifestao do administrador judicial, conforme o art. 12, pargrafo nico
da nova Lei.
Sua presena ao levantamento e verificao do balano, bem como ao exame dos
livros, por outro lado, no s de interesse dos credores, como do prprio falido, razo
pela qual deve estar presente, podendo se valer, para tanto, de profissional habilitado.
O prazo para apresentar a relao de seus credores aquele fixado na norma do art.
99, III, da nova Lei. A saber, 5 (cinco) dias, a contar da publicao do edital da sentena
declaratria da falncia.
Por final, considerando que o patrimnio em jogo seu e que tem o direito de fiscalizar a administrao da falncia, nada mais razovel do que verificar o desempenho
da administrao levada a efeito, examinando e opinando sobre as contas apresentadas
pelo administrador judicial (arts. 22, III, r, 154 e 155), as quais, se inexatas, podem levar destituio do faltoso e perda da sua remunerao, ademais da possibilidade de
determinar a indisponibilidade ou o seqestro de seus bens para atender aos eventuais
danos causados massa falida (arts. 24, 4. e 154, 5.).
A pena de priso administrativa por desobedincia j se encontrava prevista na lei
anterior, na norma do seu art. 35.
425
Esta priso, no se confunde com aquela que pode resultar da prtica de crime falimentar, como previsto na norma do art. 99, inc. VII, quando da prolao da sentena de
falncia. L cuidava-se de priso preventiva; a hiptese do art. 104, pargrafo nico cuida
de priso administrativa por crime de desobedincia, prevalecendo o entendimento de
que, como tal, no dever ultrapassar os limites fixados na lei penal (art. 330 do CP).
No direito anterior, o recurso previsto era o de agravo de instrumento, ao qual,
conforme a doutrina,505 tendo em vista a nova redao, poder-se-ia conceder efeito
suspensivo, na forma do inc. II do art. 527 do CPC de molde a sustar a execuo da
ordem de priso. A soluo, salvo melhor juzo, mantm-se, agora com o agravo retido
e parece-nos a mais indicada.
505
Bezerra Filho, Manuel Justino. Lei de Falncias comentada, p. 196.
Seo VI
Da falncia requerida pelo prprio devedor
Art. 105. O devedor em crise econmico-financeira que julgue no atender aos requisitos para pleitear sua recuperao judicial dever requerer ao juzo sua falncia, expondo as
razes da impossibilidade de prosseguimento da atividade empresarial, acompanhadas dos
seguintes documentos:
I demonstraes contbeis referentes aos 3 (trs) ltimos exerccios sociais e as levantadas especialmente para instruir o pedido, confeccionadas com estrita observncia da
legislao societria aplicvel e compostas obrigatoriamente de:
a) balano patrimonial;
b) demonstrao de resultados acumulados;
c) demonstrao do resultado desde o ltimo exerccio social;
d) relatrio do fluxo de caixa;
II relao nominal dos credores, indicando endereo, importncia, natureza e classificao dos respectivos crditos;
III relao dos bens e direitos que compem o ativo, com a respectiva estimativa de
valor e documentos comprobatrios de propriedade;
IV prova da condio de empresrio, contrato social ou estatuto em vigor ou, se no
houver, a indicao de todos os scios, seus endereos e a relao de seus bens pessoais;
V os livros obrigatrios e documentos contbeis que lhe forem exigidos por lei;
VI relao de seus administradores nos ltimos 5 (cinco) anos, com os respectivos
endereos, suas funes e participao societria.

Cuida-se aqui, como mencionado retro, em comentrio aos incs. I, II e III do art.
97, de autofalncia, disciplinando-se neste local as condies que o pedido deve preencher.
As demonstraes contbeis, a que a Lei faz meno, so as especialmente levantadas para fundamentar o pedido e necessrias para avaliar a inviabilidade econmica
da atividade exercida.
Repetem-se aqui, e pelas mesmas razes, as exigncias feitas ao falido na norma
do artigo antecedente. Destarte, a formao da massa falida subjetiva, com a relao dos
credores, e, outrossim, a patrimonial (massa falida subjetiva), para o fim de atender aos
interesses destes credores. Neste ponto, agilizando, a Lei exige que desde j se apresente
a estimativa de valor, que poder ser objeto de futura avaliao pericial, e os documentos
comprobatrios da propriedade, com o que se acelera o andamento do procedimento.
A exigncia, consubstanciada no inc. IV, coaduna-se com a lgica falimentar, posto
que somente o empresrio pode ser sujeito passivo na falncia. A norma, em princpio,
abriria uma exceo, admitindo pudesse a sociedade empresaria de fato requerer a
427
autofalncia, quando menciona a exigncia de que se apresente (...) o contrato social ou

estatuto em vigor ou, se no houver, a indicao de todos os scios (...). O mesmo entendimento adviria do fato de a norma do art. 97 somente exigir a prova da regularidade do
exerccio da empresa por parte do credor. Tal concluso, porm, esbarra com o disposto
na norma do art. 987 do CC, a qual probe aos scios, entre si, provarem a existncia
da sociedade sem a existncia de documento escrito que a tanto ateste. Mas, ao mesmo
tempo, no impede que estes, em comum acordo, confessem a existncia da sociedade.
Mas a soluo deixa de lado a possibilidade de o empresrio, pessoa fsica, confessar a
prpria falncia, e no possvel a mesma norma legal prever um tratamento desigual
para a mesma realidade, a saber: exerccio de fato da atividade empresarial. Lembramos
que o direito anterior no exclua a possibilidade de o comerciante irregular confessar
a prpria falncia, desde que, como prelecionava Miranda Valverde,506 desde que juntasse prova de sua qualidade, tales ou recibos de impostos pagos para o exerccio da
profisso (...). Entenda-se, portanto, a autorizao, para a confisso da autofalncia,
como extensiva inclusive aos empresrios irregulares, tal como era a orientao do direito
anterior.507 Igualmente, o aqui estabelecido destina-se, tambm, sociedade em conta de
participao, cuja existncia pode provar-se por todos os meios de direito, como faculta
a norma do art. 992 do CC.
Os livros obrigatrios e demais documentos preenchem, ainda aqui, a funo informativa a que fizemos meno nos comentrios ao artigo anterior.
Cuidando-se de sentena declaratria de falncia requerida, quer por terceiros
credores, quer confessada, as conseqncias so as mesmas, e idnticos os deveres que
incumbiro ao falido. Razovel, portanto, preencham os mesmos requisitos.
Quanto aos administradores, a possibilidade de sua responsabilizao pessoal,
nos termos do art. 82 da nova Lei, dispensa maiores explicaes. Resta in albis o porqu do prazo de 5 anos, cujo fundamento somente pode ser o de que, sendo a falncia
um estado que se prolonga no tempo, ldimo apreciar o comportamento de todos os
que possam ter dado causa gesto desastrosa, situao que no a mesma do scio
que se retirou h mais de dois anos. Quanto ao prazo, no demasia lembrar ser este
aquele prescricional acatado na norma do art. 158, III, da Lei, para declarar extintas
as obrigaes do falido.
Art. 106. No estando o pedido regularmente instrudo, o juiz determinar que seja
emendado.

Novidade da nova Lei a possibilidade de emenda, expressamente prevista agora,
na norma do art. 106, a qual, no direito anterior, advinha naturalmente da apreciao do
pedido, posto que, uma vez confessada, nenhuma alternativa restava ao juzo seno a de
declarar a falncia, suprindo-se as omisses no decorrer do procedimento.
506
507

Idem, ibidem.
428
Art. 107. A sentena que decretar a falncia do devedor observar a forma do art. 99
desta Lei.
Pargrafo nico. Decretada a falncia, aplicam-se integralmente os dispositivos relativos
falncia requerida pelas pessoas referidas nos incisos II a IV do caput do art. 97 desta Lei.

Tratando-se de sentena declaratria de falncia, quer requerida por terceiros
credores, quer confessada, as conseqncias so as mesmas e idnticos os deveres que
incumbiro ao falido. Razovel, portanto, preencham os mesmos requisitos.
Seo VII
Da arrecadao e da custdia dos bens
Art. 108. Ato contnuo assinatura do termo de compromisso, o administrador judicial
efetuar a arrecadao dos bens e documentos e a avaliao dos bens, separadamente ou
em bloco, no local em que se encontrem, requerendo ao juiz, para esses fins, as medidas
necessrias.
1 Os bens arrecadados ficaro sob a guarda do administrador judicial ou de pessoa
por ele escolhida, sob responsabilidade daquele, podendo o falido ou qualquer de seus representantes ser nomeado depositrio dos bens.
2 O falido poder acompanhar a arrecadao e a avaliao.
3 O produto dos bens penhorados ou por outra forma apreendidos entrar para a
massa, cumprindo ao juiz deprecar, a requerimento do administrador judicial, s autoridades
competentes, determinando sua entrega.
4 No sero arrecadados os bens absolutamente impenhorveis.
5 Ainda que haja avaliao em bloco, o bem objeto de garantia real ser tambm
avaliado separadamente, para os fins do 1 do art. 83 desta Lei.

A arrecadao dos bens e documentos o primeiro ato do administrador judicial
imediatamente aps a assinatura do termo de compromisso, e conseqncia da perda
do direito de administrar e de dispor de seus bens, a que se submete o falido.
Mediante a arrecadao, o administrador judicial se imite na posse dos bens, por esta
forma desapossados (art. 22, III, f, da Lei 11.101/2005), procedendo, quando possvel,
desde j, avaliao destes bens (, art. 22, III, g, da Lei 11.101/2005), para o que poder
contar com o auxlio de profissionais habilitados (art. 22, III, h, da Lei 11.101/2005).
So arrecadados aqui, igualmente, os bens dos scios solidrios e, igualmente, aqueles
em poder de terceiros. Os bens dos scios solidrios, todavia, constaro de listas separadas,
posto que, da liquidao destes bens, participaro, igualmente, seus credores particulares. O
fato de serem igualmente declarados falidos no afasta a necessidade da formao de massas
separadas, em que pese a falta da meno expressa legal. A diferena que, agora, estes so
igualmente declarados falidos. Isto, porm, no afeta a aplicao cogente do disposto na
norma do art. 1.024 do CC, a ordenar que, em primeiro lugar, sejam excutidos os bens da
sociedade e, somente aps isto, aqueles particulares dos scios solidrios.
Como a sentena de falncia suspende as aes ou execues individuais que tenham
por objeto bens do interesse da massa, salvo aquelas que no se suspendem (art. 6. da Lei
11.101/2005), so igualmente arrecadados, como preleciona Miranda Valverde,508 aqueles
(...) penhorados, apreendidos ou seqestrados (...) nas eventuais aes, circunstncia em
508
430
que o juzo falimentar, a pedido do administrador judicial, deprecar ao juzo onde estes
bens se encontrem, a fim de que o seu produto seja entregue massa (art. 108, 3., da
Lei 11.101/2005). O Dec.-lei anterior ordenava, na norma do seu art. 70, 4., fossem os
prprios bens entregues massa, somente escapando arrecadao os bens j com praa
marcada, com data definitiva para a arrematao, fixada por editais j publicados.
A nova Lei no mais faz esta distino, reclamando somente o resultado obtido nas
eventuais aes singulares, o que representa razovel economia processual.
Os bens objeto de direito real de garantia sero avaliados separadamente, como
ordena o 5. deste artigo, nada obstando, porm, a sua arrecadao no conjunto.
Note-se que o falido (...) poder (...) acompanhar a arrecadao, no sendo a
sua presena, portanto, impositiva. Tampouco exige-se mais a assistncia do Ministrio
Pblico, como anteriormente ordenava a norma do art. 70, 1. do Dec.-lei revogado. A
presena deste quando da liquidao, todavia, imprescindvel, tendo em vista o disposto
na norma do art. 142, 7., da nova Lei.
A Lei autoriza ao administrador judicial valer-se das medidas necessrias, assim o
auxlio de oficiais de justia e outros auxiliares (inclusive fora policial), quando necessrio execuo da apreenso judicial, perante o fato do estabelecimento estar fechado, ou
dada a resistncia do empresrio. No primeiro caso, proceder-se-, com prvia autorizao
judicial, ao arrombamento. Sem mandado judicial no possvel o arrombamento. No
segundo, pode ser decretada a priso do falido por crime de resistncia a ordem legal.
Estes bens, da mesma forma que no direito anterior (art. 72 do Dec.-lei 7.661/1945),
quando o administrador da falncia (anteriormente o sndico e agora o administrador
judicial) no puder mant-los sob sua guarda, podem ser entregues a pessoa da confiana
destes, em regra depositrio judicial. Nada impede, todavia, fiquem em poder do falido,
permanecendo no mesmo local em que se encontravam, circunstncias em que o falido
ou o representante legal da pessoa jurdica falida sero nomeados depositrios.
A responsabilidade, porm, sempre do administrador judicial, razo pela qual
deve segurar os bens arrecadados, de molde a precaver-se perante quaisquer riscos.
Os bens absolutamente impenhorveis, como mencionado, escapam arrecadao.
Quando a Lei fala em avaliao em bloco, tem em vista a avaliao do estabelecimento empresarial em sua unidade, como universalidade de fato, circunstncias em
que se levar em conta tambm o valor do ponto ou local de negcio, tal como resulta
do direito ao exerccio da ao renovatria, de molde a preservar a clientela, tendo em
vista que o aviamento um valor a ser considerado em si mesmo.
Art. 109. O estabelecimento ser lacrado sempre que houver risco para a execuo da
etapa de arrecadao ou para a preservao dos bens da massa falida ou dos interesses dos
credores.

A lei anterior no continha disposio semelhante, mas a lacrao do estabelecimento resultava da prtica, perante a impossibilidade da arrecadao de todos os bens
imediatamente aps a decretao da falncia. Por tal razo, tendo em vista a tutela dos
431
credores e para evitar o desaparecimento providencial de determinados bens ou a sua

substituio por outros de menor valia, implantou-se o costume de, decretada a falncia,
expedir-se mandado para que o oficial de justia se dirigisse ao estabelecimento do falido
e, aps relatar os bens encontrados no local, ali procedesse lacrao.509
Art. 110. O auto de arrecadao, composto pelo inventrio e pelo respectivo laudo de
avaliao dos bens, ser assinado pelo administrador judicial, pelo falido ou seus representantes e por outras pessoas que auxiliarem ou presenciarem o ato.
1 No sendo possvel a avaliao dos bens no ato da arrecadao, o administrador
judicial requerer ao juiz a concesso de prazo para apresentao do laudo de avaliao, que
no poder exceder 30 (trinta) dias, contados da apresentao do auto de arrecadao.
2 Sero referidos no inventrio:
I os livros obrigatrios e os auxiliares ou facultativos do devedor, designando-se o
estado em que se acham, nmero e denominao de cada um, pginas escrituradas, data do
incio da escriturao e do ltimo lanamento, e se os livros obrigatrios esto revestidos das
formalidades legais;
II dinheiro, papis, ttulos de crdito, documentos e outros bens da massa falida;
III os bens da massa falida em poder de terceiro, a ttulo de guarda, depsito, penhor
ou reteno;
IV os bens indicados como propriedade de terceiros ou reclamados por estes, mencionando-se essa circunstncia.
3 Quando possvel, os bens referidos no 2 deste artigo sero individualizados.
4 Em relao aos bens imveis, o administrador judicial, no prazo de 15 (quinze) dias
aps a sua arrecadao, exibir as certides de registro, extradas posteriormente decretao
da falncia, com todas as indicaes que nele constarem.

A arrecadao, como bem prelecionava Silva Pacheco,510 ato de apreenso judicial executiva no procedimento falimentar, e quem arrecada deve fazer a relao escrita
dos bens arrecadados, i. , a relao individuada dos bens ou o seu inventrio, a qual se
contm num auto, que a documentao do ato de arrecadao.
Este auto de arrecadao assemelha-se ao auto de penhora e conter, ademais da
meno data em que teve lugar, a indicao do juzo que ordenou a arrecadao e a
descrio dos bens arrecadados, a sua avaliao.
In casu, no sendo possvel a avaliao no ato, a Lei faculta ao administrador judicial requerer prazo para tanto, o qual no poder ultrapassar de 30 dias a contar da
apresentao do auto de arrecadao.
Se o administrador desatende o prazo estabelecido, descumpre com os deveres
que lhe foram assinalados no art. 22 da Lei 11.101/2005, podendo ser intimado para
apresentar o relatrio em 5 (cinco) dias, na forma estabelecida na norma do seu art. 23,
sob pena de desobedincia.
509
510
Cf. Bezerra Filho, Manuel Justino. Lei de Falncias comentada, p. 272.

Pacheco, Jos da Silva. Processo de falncia e concordata, p. 398 e 399.
432
Os incisos do 2. mencionam a ordem e o modo pelo qual os bens arrecadados

devem ser referidos.
Os livros e documentos que os acompanham sero levados ao juzo para o respectivo
encerramento, aps o que requerer-se- seja nomeado perito da sua indicao (art. 22, III,
o), para verificar a regularidade e autenticidade dos lanamentos ali existentes e se os livros
obrigatrios esto revestidos das formalidades legais. Tem-se em vista aqui a possibilidade da
existncia de crime falimentar, tal como assinalado na norma do art. 168, 1. desta Lei.
Todos os bens que dizem respeito massa falida sero arrecadados, mencionandose em item separado aqueles em poder de terceiros, sob qualquer ttulo, para posterior
apreenso e, igualmente, aqueles da propriedade ou reclamados por terceiros, os quais
sero provavelmente objeto do pedido de restituio, disciplinado por esta Lei nas normas dos seus arts. 85 a 93.
Todos estes bens sero individualizados quando possvel. Estabelece a Lei, repetindo
exigncia semelhante, anteriormente agasalhada na norma do art. 70, 7. do Dec.-lei
7.661/1945. Com relao aos imveis, a Lei concede ao administrador o prazo de 15 dias
para juntar as respectivas certides imobilirias aos autos, podendo neste caso o juzo,
mediante requerimento do administrador judicial, expedir ofcio para que o Registro
Imobilirio competente envie em tempo hbil tais certides.
Art. 111. O juiz poder autorizar os credores, de forma individual ou coletiva, em razo dos custos e no interesse da massa falida, a adquirir ou adjudicar, de imediato, os bens
arrecadados, pelo valor da avaliao, atendida a regra de classificao e preferncia entre
eles, ouvido o Comit.

Esta norma novidade da atual Lei; e a medida parece salutar, posto obviar os inconvenientes da ausncia de numerrio em poder da massa falida, reduzindo os eventuais
custos decorrentes da manuteno de determinados bens. Cuida-se de venda antecipada,
feita no interesse da massa. Neste caso, a possibilidade da aquisio ou adjudicao destes
bens a favor deste ou daquele credor obedecer classificao de crditos estabelecida
na norma do art. 83 da nova Lei. Com a medida, poupam-se custos, ao mesmo tempo
em que se satisfaz aos credores.
Art. 112. Os bens arrecadados podero ser removidos, desde que haja necessidade de
sua melhor guarda e conservao, hiptese em que permanecero em depsito sob responsabilidade do administrador judicial, mediante compromisso.

A norma parece ter em vista aquelas situaes em que os bens permanecem depositados em mos do falido, explicitando, porm, que a remoo somente se justifica quando
ditada pela necessidade de melhor guarda e conservao. Como pano de fundo, permanece
a indicao da preferncia em deixar os bens no lugar em que se encontram. A meno
responsabilidade do administrador judicial, aqui, parece tautolgica, posto que j estatuda
pela norma antecedente do art. 108, 1., retro, a cujo teor nos reportamos.
433
Art. 113. Os bens perecveis, deteriorveis, sujeitos considervel desvalorizao ou

que sejam de conservao arriscada ou dispendiosa, podero ser vendidos antecipadamente,
aps a arrecadao e a avaliao, mediante autorizao judicial, ouvidos o Comit e o falido
no prazo de 48 (quarenta e oito) horas.

A norma repete disposio do antecedente art. 73 do Dec.-lei revogado. O interesse aqui,
da mesma forma como ocorre na norma do art. 111, acima, o fundamento da medida.
A nova redao no mais fala em petio fundamentada, mas esta exigncia decorre da Lei, cumprindo ao administrador judicial, tendo em vista o disposto na norma
do art. 22, III, l, a autoria do pedido, justificando as razes por que o faz.
Cuidando-se de ato de alienao, a intimao pessoal do representante do Ministrio
Publico para manifestar-se sobre a venda impositiva, sob pena de nulidade, como faz
ver o teor da norma do art. 142, 7..
Todavia, ao contrrio da lei anterior, que ordenava fosse esta venda antecipada
efetivada mediante leilo, a atual silencia, fazendo presumir possa se realizar mediante
qualquer das modalidades enunciadas na norma do art. 142 da nova Lei. A escolha,
presume-se, recair sobre a forma que melhor atenda urgncia da medida.
De qualquer forma, o pedido deve ser feito em autos apartados, de molde a no
retardar o andamento do procedimento principal de falncia.
Art. 114. O administrador judicial poder alugar ou celebrar outro contrato referente
aos bens da massa falida, com o objetivo de produzir renda para a massa falida, mediante
autorizao do Comit.
1 O contrato disposto no caput deste artigo no gera direito de preferncia na compra
e no pode importar disposio total ou parcial dos bens.
2 O bem objeto da contratao poder ser alienado a qualquer tempo, independentemente do prazo contratado, rescindindo-se, sem direito a multa, o contrato realizado, salvo
se houver anuncia do adquirente.

Tambm aqui manifesta-se a criatividade da nova Lei, atenta realidade e praticidade.
A permisso sanciona soluo preconizada pela prxis, com o objetivo de obter
rendimentos para a massa.
No direito anterior, a permisso para tanto no era facilmente obtida, pela ausncia
de previso legal. Com a nova redao, os inconvenientes foram afastados.
Observa-se que os pargrafos contm as condies que devem ser previstas nestes
contratos. Cuida-se, portanto, de contratos dirigidos (regulamentados ou integrados),
nos quais o contedo no advm somente da vontade das partes, as quais, sobre estes
pontos, nada podem dispor.
Seo VIII
Dos efeitos da decretao da falncia sobre as obrigaes do devedor

251. A seo VIII do Captulo V e seu objeto
A Lei 11.101/2005, ao dispor sobre A recuperao judicial, a extrajudicial, e a
falncia do empresrio e da sociedade empresria, distribuiu a matria legislada por
oito captulos, deles constando, ao todo, duzentos e um artigos.
O Captulo V trata Da Falncia. Divide-se em doze Sees. Espraia-se, esse Captulo, do art. 75 ao art. 160. Neste Captulo V encontra-se, na verdade, a disciplina do
instituto da falncia, velho conhecido do direito brasileiro511 e que, em meio s figuras
inovadoras da recuperao judicial e da recuperao extrajudicial, reaparece, assinalado
pelo esforo de se modernizar.512
A Lei de Recuperao de Empresas introduz inovaes considerveis no ordenamento jurdico. Por ora, so elas pouco conhecidas. Cumpre, por bvio, examina-las e
tentar traar-lhes o devido perfil.513
O Cdigo Comercial do Imprio, na Parte Terceira, tratava da matria falimentar, sob o ttulo Das
quebras. Em 1890, o Dec. 917 instituiu nova legislao, dando s quebras o nome de falncia. Essa
Lei no abrangia as sociedades annimas, excludas de seu regime. A Lei 859, de 10 de agosto de
1902, revogando a anterior, passou a tratar da falncia. Esse diploma, deveras criticado, dentre
outras iniciativas, criou no Distrito Federal quarenta cargos de sndico, os 40 ladres de Ali Bab,
como lembra Carvalho de Mendona. Sucedeu-se, no tema, a Lei 2.024, de 17 de dezembro de
1908, cuja autoria, como anteprojeto, coube ao mesmo e consagrado Carvalho de Mendona.
Nova legislao adveio pelo Dec. 5.746, de 09 de dezembro de 1929, substitudo pelo Dec.-lei
7.661, de 21 de junho de 1945, agora revogado pela Lei 11.101, de 09 de fevereiro de 2005.
512
Sobre o histrico do instituto da falncia, veja-se Mendona, J.X. Carvalho de. Tratado de direito
comercial brasileiro, v. 7, ns. 6 a 17 e 34 a 53, 6. ed. Forense. Tambm Requio, Rubens. Curso de
direito falimentar, v. 1, p. 6 e ss. Do mesmo modo, Ferreira, Waldemar. Tratado de direito comercial,
v. 14, 815 a 818, Saraiva, 1965. Tambm, Valverde, Trajano de Miranda, Comentrios Lei de
Falncias, v. 1 Introduo, 2. ed. Forense, 1.955.
513
Dentre a bibliografia j surgida, apontam-se as obras de Coelho, Fbio Ulha. Comentrios
nova Lei de Falncias e de Recuperao de Empresas. Bezerra Filho, Manoel Justino. Nova Lei de
Recuperao e Falncias comentada, do mesmo autor, Jurisprudncia da nova Lei de Recuperao de
Empresas e Falncias; Machado, Rubens Approbato (coord.). Comentrios nova Lei de Falncias
e Recuperao de Empresas; Almeida, Marcus Elidius Michelli de. Nova Lei de Falncias e Recuperao de Empresas confrontada e breves anotaes; Toledo, Paulo F. C. Salles de Toledo e Abro,
Carlos Henrique (coords.). Comentrios Lei de Recuperao de Empresas e Falncias. NEGRO,
Ricardo. Aspectos objetivos da lei de recuperao de empresas e de falncias. Paiva, Luiz Fernando
Valente de Paiva (coord.). Direito falimentar e a nova Lei de Falncias e Recuperao de Empresas.
Tzirulnik, Luiz. Direito falimentar. E, de autoria da Revista dos Tribunais Equipe Editorial, Nova
Lei de Falncias Estudo comparativo, 2005; Maluf, Clovis Antonio e Faria, William Marinho. A
Lei de Recuperaes comentada e comparada; Campinho, Srgio. Falncia e recuperao de empresa;
Ramos, Tony Luiz. Plano especial de recuperao das micro e pequenas empresas.
511
435
Paulo Salvador Frontini Cap. V Seo VIII
Cabe-nos desenvolver comentrios do art. 115 ao art. 128. So eles objeto da Seo
VIII, do Captulo V. Centram-se, esses comentrios, na matria legislada pela j referida
Seo VIII, que tem esta rubrica: Dos Efeitos da Decretao da Falncia sobre as Obrigaes
do Devedor.
Cuida-se, na verdade, de disciplinar as relaes obrigacionais do falido, que so
intensamente afetadas pela decretao da falncia.
A sentena judicial, na verdade, constitui o status de falido.
Modifica por completo a situao de seu destinatrio, empresrio ou sociedade
empresria (neste texto, as referncias a empresrio abrangem em princpio tambm a
sociedade empresria).
Por modificar profundamente a condio jurdica do empresrio, diz-se que, quanto
a seus efeitos, qualifica-se, essa sentena, como constitutiva.514 A situao pregressa, em que
o empresrio se encontra na plena administrao de seus bens, exercendo com liberdade
sua atividade econmica, como lhe faculta o princpio constitucional da liberdade de
iniciativa,515 sucede-se um novo quadro de relaes jurdicas, decorrentes da falncia.
Com a sentena de falncia, o empresrio perde a administrao de seus bens,
estes passam a constituir a massa falida, sob administrao do administrador judicial,516
sobrevm o vencimento antecipado de dvidas, instaura-se o processo de execuo coletiva, suspendem-se aes e execues e todos os credores so convocados a postular
seus crditos perante o juzo universal da falncia. O empresrio, pessoa natural, passa a
submeter-se a obrigaes especficas perante o juzo da falncia e a sociedade empresria
entra em estado de dissoluo e liquidao. Se essa sociedade empresria tiver scios solidrios, ilimitadamente responsveis, a sentena de falncia acarreta-lhes a falncia.517
Dentro desse conjunto de efeitos fcil observar que, decretada a falncia, a nova
situao jurdica, que se instaura, interfere intensamente nas obrigaes do empresrio,
doravante falido.
Quanto ao principal efeito que resulta da procedncia da ao, estas se classificam em condenatrias, declaratrias e constitutivas (Theodoro Junior, Humberto. Curso de direito processual civil,
v. 1, p. 60, item n. 55). A sentena de falncia, modificando o quadro jurdico institucional do
empresrio, tem predominante carga constitutiva.
515
CF, art. 170, caput: A ordem econmica, fundada na valorizao do trabalho humano e na livre
iniciativa, tem por fim assegurar a todos existncia digna, conforme os ditames da justia social,
observados os seguintes princpios: I soberania nacional; II propriedade privada; III funo
social da propriedade; IV livre concorrncia; V defesa do consumidor; VII defesa do meio
ambiente, inclusive mediante tratamento diferenciado conforme o impacto ambiental dos produtos e servios e de seus processos de elaborao e prestao; VIII reduo das desigualdades
sociais; IX tratamento favorecido para as empresas de pequeno porte, constitudas sob a lei
brasileira e que tenham sua sede e administrao no Pas. Pargrafo nico. assegurado a todos
o livre exerccio de qualquer atividade econmica, independentemente de autorizao de rgos
pblicos, salvo nos casos previstos em lei.
516
O administrador judicial corresponde ao antigo sndico da legislao revogada. No h diferenas fundamentais entre as atribuies do sndico, no Dec.-lei 7.661/1945, e as do administrador
judicial, na falncia. Mas, o administrador judicial recebeu um aceno de profissionalizao, e
poder ser pessoa jurdica especializada. Na recuperao judicial, a antiga figura do comissrio
foi substituda pelo administrador judicial, cujas atribuies, todavia, no so de administrao.
517
o que dispe o art. 81, adotando posio diametralmente oposta da Lei de Falncias anterior,
cujo art. 5. dispunha de modo exatamente oposto.
514
Cap. V Seo VIII Paulo Salvador Frontini
436
252. Obrigaes do devedor

Em torno s obrigaes do falido (a quem a Lei se refere muitas vezes como devedor), devem ser consideradas, pelo modo como a falncia sobre elas interfere: a) as
obrigaes passivas do falido; b) as obrigaes ativas; c) as obrigaes tanto ativas como
passivas, em curso.
253. Obrigaes passivas
Das obrigaes passivas do falido se ocupa, em sua totalidade, o instituto da falncia, que surge em razo da impossibilidade, real ou presumida, do devedor cumpri-las.
Sendo a falncia um concurso, a que devem se fazer presentes todos os credores, a ele ficam
estes convocados e a seus efeitos submetidos. Em uma resposta simplificada magna
questo que se encerra no instituto da falncia a satisfao das obrigaes passivas do
falido, ante a impossibilidade deste de pag-las o que se pode dizer que os credores
dessas obrigaes passivas devem habilitar-se no processo de falncia, e l participarem
do rateio do ativo que, depois de arrecadado, vier a ser realizado.
254. Obrigaes ativas
Obrigaes ativas so aquelas prestaes, de natureza obrigacional, de que o falido credor, prestaes que tem a receber. No giro de seus negcios, o empresrio, seja
pessoa natural ou jurdica (sociedade empresria), desenvolve negcios. Mantm relaes contratuais, e de muitas delas resulta que, no momento da decretao da falncia,
estava definida uma posio de credor. Dizer que estava definida uma posio de credor
significa que o empresrio no tinha mais, de sua parte, prestaes a cumprir. Restavalhe, apenas, receber da outra parte contratante, o que lhe era devido. So, portanto,
obrigaes ativas.
255. Obrigaes ativas e passivas
Resta, para clareza desta exposio, examinar a terceira situao indicada, ou seja,
a das relaes jurdicas em curso, com prestaes de lado a lado, prprias de contratos
bilaterais, em execuo, com prestaes a serem cumpridas de parte a parte: contratos
de execuo continuada.
desse complexo de posies, resultantes da diversidade de relaes jurdicas do
devedor, alcanadas pela sentena de falncia, que se ocupa a Seo VIII do Captulo V,
objeto destas reflexes.
Art. 115. A decretao da falncia sujeita todos os credores, que somente podero exercer os seus direitos sobre os bens do falido e do scio ilimitadamente responsvel na forma
que esta Lei prescrever.

O art. 115 se destina regncia das obrigaes passivas do devedor. Contm, esse
artigo, duplo alcance.
437
Paulo Salvador Frontini Art. 115
Em primeiro lugar, afirma a universalidade do instituto da falncia em relao aos

credores. Da a assero de que a decretao da falncia sujeita todos os credores.
Quando o art. 115 fala em todos os credores, refere-se, tambm, aos credores por
obrigaes no vencidas, mas cujo vencimento fica antecipado pelo decreto judicial de
falncia. De fato, o art. 77 estabelece que a decretao da falncia determina o vencimento
antecipado das dvidas do devedor, razo pela qual, as obrigaes passivas do empresrio,
ainda no vencidas, tm seu vencimento antecipado por fora de lei.518
E mais, deixa claro, o preceito sob comentrio (art. 115), que os credores somente
podem exercer seus direitos na falncia, na forma determinada pela Lei 11.101/2005.
Afirma o dispositivo, na verdade, que nenhum credor poder subtrair-se ao juzo
da falncia. Esta se revela, assim, universal em relao aos credores.
Mas tambm universal quanto ao juzo que dela deve conhecer o assim chamado
juzo universal da falncia. A Lei proclama-o expressamente no art. 76, dizendo: O juzo
da falncia indivisvel e competente para conhecer todas as aes sobre bens, interesses e negcios do falido, mas firmando ao mesmo tempo a ressalva quanto s causas
trabalhistas, fiscais e aquelas no reguladas nesta Lei em que o falido figurar como autor
ou litisconsorte ativo.
Acha-se assim afirmado o princpio da universalidade da falncia, tanto em face dos
credores, como em face da jurisdio.
256. Bens do falido
A orao principal constante do texto do art. 115 assevera que os credores (...)
somente podero exercer os seus direitos sobre os bens do falido (...).
Desponta aqui a terceira vertente do princpio da universalidade da falncia, que
diz respeito aos bens do devedor.
bvio, em primeiro lugar, que qualquer pretenso dos credores apenas se dirige
aos bens do devedor. De h muito, desde a Lex Poetelia Papiria, de 326 a.C.519 a pretenso do credor, em ver satisfeito seu crdito, somente pode centrar-se no patrimnio
do devedor.
O que devemos entender por bens do devedor?
Como toda pessoa, natural ou jurdica, o devedor titular de um patrimnio. O Cdigo Civil traz o conceito de patrimnio, dizendo que constitui universalidade de direito
o complexo de relaes jurdicas de uma pessoa, dotadas de valor econmico.520
O patrimnio, assim, compe-se de relaes jurdicas de teor econmico. Divide-se,
como pblico e notrio, em duas partes: o ativo e o passivo.521
Do ativo patrimonial constam haveres de que o titular do patrimnio credor ou
proprietrio. So bens de valor econmico, ou seja, coisas corpreas e coisas incorpreas
(direitos), passveis de realizao, vale dizer, converso em dinheiro. Incluem-se a as
coisas corpreas imveis, coisas corpreas mveis (mercadorias, instalaes, equipamen

520

521

518
519

Art. 333, I, do CC.

Ruiz, Arangio. Instituciones de derecho romano, p. 358.
Art. 91 do CC.
Bevilaqua, Clvis. Cdigo Civil dos Estados Unidos do Brasil, v. 1, p. 290.
Art. 115 Paulo Salvador Frontini
438
tos etc.) e coisas incorpreas (direitos de crdito, imateriais, mas com valor econmico,
tais como marcas, patentes, licenas de explorao, direitos de concesso ou de franquia
e congneres, alm dos crditos de que o falido titular).
Do passivo patrimonial constam as obrigaes que o titular do patrimnio deve
cumprir, basicamente, dvidas que devem ser, no vencimento, adimplidas.
Ora, quando a Lei fala em bens do falido, est se referindo com perdo da obviedade
s coisas, materiais ou imateriais que compem seu ativo patrimonial.
Essa a inteligncia do dispositivo, simples em seu enunciado, conquanto complexa
na prtica, pela multiplicidade de contingncias que se apresentam.
257. Bens do devedor: bens atuais
Constava norma expressa, a respeito, no art. 39 da antiga Lei de Falncias. O texto
dizia: A falncia compreende todos os bens do devedor, inclusive direitos e aes, tanto
os existentes na poca de sua declarao, como os que forem adquiridos no curso do
processo.
A Lei 11.101/2005 silencia a respeito. Mesmo assim, deduz-se tanto da leitura do
art. 103, como principalmente da natureza do instituto da falncia, que todos os bens
(coisas corpreas e direitos de crdito) do devedor ficam abrangidos pelos efeitos da
falncia. Ademais, a previso legal para a ineficcia ou revogao de atos praticados pelo
devedor antes da falncia (art. 129 e ss.) confirma o bvio entendimento de que todos os
bens do ativo patrimonial do devedor, ao ensejo de sua falncia, ficam alcanados pelos
efeitos da sentena.
A propsito, o art. 103 da Lei 11.101/2005 diz: Desde a decretao da falncia ou
do seqestro, o devedor perde o direito de administrar os seus bens ou deles dispor. Por
outro lado, a sentena de falncia faz surgir a massa falida, tambm uma universalidade
de direito, determinada por lei, e que outra coisa no seno o patrimnio do falido,
de que este titular, mas que no administra e de que no pode dispor, e que fica sob
administrao do administrador judicial, nomeado pelo juiz (art. 99, IX).522
Ora, do que vai se compor a massa falida?
Em seu ativo, figuraro os bens do ativo patrimonial do falido, que este deve indicar,
individualmente, ao juzo (art. 104, I, e). E, no passivo da massa falida aparecero suas
obrigaes, especialmente os crditos daquelas pessoas que so suas credoras.
Conclui-se, assim, que, embora a Lei 11.101/2005 no tenha dito, como o fazia a
antiga Lei de Falncias, que a falncia abrange todos os bens atuais do falido, est fora
de dvida que assim .
258. Bens que o falido adquirir aps a decretao da falncia
E quanto aos bens futuros? Ou seja, aqueles que o forem objeto de aquisio, pelo
falido, no curso da falncia, mas antes de seu encerramento, e aqueles que o falido adquirir
aps o encerramento da falncia e antes da extino de suas obrigaes?
522
Como j foi dito e aqui se relembra, o administrador judicial corresponde ao antigo sndico, do
Dec.-lei 7.661/1945. nomeado pelo juiz na sentena de falncia (art. 99, IX) e pode ser pessoa
jurdica.
439
Em relao a bens que forem objeto de aquisio, pelo falido, aps a decretao da
falncia, e enquanto esta estiver em curso, a despeito de a Lei 11.101/2005 no ser expressa
a respeito, parece correto afirmar que tais bens devero ser trazidos a conhecimento do
juzo, e incorporados massa falida.
Se a falncia j estiver encerrada (art. 156 da Lei 11.101/2005), o que se dar em virtude de sentena judicial transitada em julgado, cessa a competncia do juzo, desaparece
a massa falida, encerram-se as atribuies do administrador judicial e recomea a correr a
prescrio das obrigaes do devedor. Ao mesmo tempo, fica cada credor reintegrado na
plenitude de seu direito de ao e execuo individual, especialmente quanto a crditos
reconhecidos na falncia, mas que no foram pagos, total ou parcialmente.
Com o encerramento da falncia, cessa o status de falido. No obstante tal, o devedor
permanecer inabilitado ao exerccio de qualquer atividade empresarial (art. 102 da Lei
11.101/2005), inabilitao que perdurar at a extino de suas obrigaes.523 Encerrada
a falncia, mas subsistindo obrigaes insatisfeitas, remanesce a condio jurdica de
devedor. Se esse devedor adquirir bens, mostra-se lgico que tais bens ficaro sujeitos
execuo que algum credor, falimentar ou ps-falimentar, queira mover.
Aps a extino das obrigaes, evidentemente, o ex-falido (e ex-devedor) ficar
liberado de qualquer dvida ou obrigao que tenha sido reconhecida na falncia e no
tenha sido extinta por rateio. A extino das obrigaes deve ser decretada por sentena
judicial (art. 154, 6.).
259. Bens do falido integrantes de patrimnio separado
A legislao mais moderna prev, em certas circunstncias, e no mbito de determinadas atividades empresariais, que certos bens fiquem segregados, dentro do ativo do
empresrio, sendo insuscetveis de penhora ou execuo por parte de credores em geral.
So exemplos de patrimnio separado, o patrimnio de afetao institudo pela
Lei 10.931, de 02 de agosto de 2004 mediante incorporao de novos artigos Lei
4.591/1964, assim como o patrimnio separado a que se refere o art. 10, II, da Lei 9.514
(Lei do Sistema Financeiro Imobilirio). O tema do patrimnio de afetao, ou patrimnio
separado, ser mais amplamente examinado ao longo destes comentrios.
Na sociedade em conta de participao, a contribuio do scio participante constitui,
com a do scio ostensivo, patrimnio especial, objeto da conta de participao relativa a
seus negcios sociais (art. 994, caput, do CC). No nos parece haja, no caso, patrimnio
separado, eis que, falindo o scio ostensivo, a liquidao da conta de participao constituir
mero crdito quirografrio para o scio participante (o antigo scio oculto).
260. O concurso falimentar abrange todos os credores, sem exceo
Na falncia, todos os credores concorrem com seus crditos. Devem habilit-los,
para fim de sua classificao. Esta rege-se pelo art. 83, mas ordem disposta neste preceito
523
A inabilitao para o exerccio de atividade empresarial. Assim o diz a Lei de Recuperao de

Empresas, no art. 102. Disso se conclui que, sem ser sob molde empresarial, fica o devedor liberado
para exercer atividade econmica no empresarial, por meio, por exemplo, de uma sociedade
simples, ou sob regime jurdico que no se qualifique como empresarial. Essa observao relevante para o empresrio (pessoa natural) que haja falido.
440
se sobrepem os crditos extraconcursais. Prioritariamente, o crdito a ser classificado

em primeiro lugar est definido no inc. I do art. 83 (crditos derivados da legislao do
trabalho, limitados a 150 [cento e cinqenta] salrios mnimos por credor e os decorrentes de acidentes do trabalho). A estes, porm, se antepem os crditos extraconcursais,
descritos no art. 84.
A competncia do juzo universal no se confunde com a competncia de jurisdio, de natureza constitucional. Esta, presente no caso de crditos trabalhistas
e tributrios federais, inafastvel para reconhecer a existncia de um crdito, caso
tenha sido contestado. Perante a Justia Federal e a Justia do Trabalho ser feito o
reconhecimento jurisdicional de um crdito resultante de imposio tributria ou
de relaes de trabalho. Mas, subseqentemente, esse crdito, quando amparado por
deciso judicial definitiva, ir fazer-se presente no juzo da falncia, para concorrer
ao rateio no concurso falimentar, cujo juzo definir sobre sua classificao. O credor
trabalhista, por exemplo, poder habilitar diretamente seu crdito, mas, se houver
impugnao, dever postular seus direitos perante a Justia do Trabalho, cuja competncia constitucional indelegvel e improrrogvel. H norma expressa a respeito,
art. 6. 2..
O mesmo cabe dizer do credor tributrio. A Fazenda Nacional sujeita-se jurisdio
constitucional da Justia Federal. Havendo iliqidez quanto ao crdito que invoca, dever
obter seu reconhecimento perante esse ramo constitucional do Poder Judicirio. Mas,
uma vez definida a liquidez de seu crdito, dever habilit-lo, para o fim de sua classificao no juzo universal da falncia, at porque, inovando no tema, o crdito tributrio
foi situado em terceiro lugar na ordem de classificao (art. 83, III). O mesmo raciocnio
vale competncia de juzos privativos da fazenda pblica estadual ou municipal, desde
que fixados de acordo com a competncia outorgada aos Estados para definirem a competncia de seus respectivos rgos jurisdicionais.
261. Scio ilimitadamente responsvel
O art. 115, sob comento, sujeita todos os credores falncia, dizendo que estes,
os credores, somente podero exercer seus direitos sobre os bens do falido e do scio
ilimitadamente responsvel na forma que a lei prescrever.
Cabe observar, em primeiro lugar, que o art. 81 estabelece que a falncia da sociedade
com scios ilimitadamente responsveis tambm acarreta a falncia destes.524
Trata-se, no caso, de remisso aos scios solidrios das sociedades que admitem
essa modalidade de scio, tal como ocorre na sociedade em comum (art. 990 do CC), ao
scio que, pelo contrato social da sociedade simples, responder subsidiariamente pelas
obrigaes sociais (art. 997, VII do CC), aos scios da sociedade em nome coletivo (art.
1.039 do CC) e ao scio comanditado, na sociedade em comandita simples (art. 1.045
do CC). O comando alcana, por igual, os scios-diretores ou gerentes na sociedade em
comandita por aes (art. 281 da Lei 6.404/1976).
524
Consoante o art. 81, esses scios tambm se tornam falidos, e ficam sujeitos aos mesmos efeitos
jurdicos produzidos em relao sociedade falida. Por essa razo, devem ser citados para apresentarem contestao ao pedido de falncia. soluo antagnica da Lei de Falncias revogada
(art. 5. do Dec.-lei 7.661/1945).
441
Na sociedade em conta de participao, o scio ostensivo responde ilimitadamente

pelas obrigaes da sociedade, mas, na verdade, esta no existe como pessoa jurdica, de
modo que, no caso, trata-se de falncia do scio ostensivo. este que ter sua falncia
decretada, seja este scio ostensivo pessoa natural ou jurdica.
Art. 116. A decretao da falncia suspende:
I o exerccio do direito de reteno sobre os bens sujeitos arrecadao, os quais
devero ser entregues ao administrador judicial;
II o exerccio do direito de retirada ou de recebimento do valor de suas quotas ou aes,
por parte dos scios da sociedade falida.

O direito de reteno constitui uma forma legalmente autorizada de autodefesa
em determinadas relaes que tm, em seus plos, de um lado o titular (sujeito ativo
de uma obrigao, um credor ou proprietrio) e de outro lado algum, sujeito passivo
da obrigao, que tem a deteno do objeto da prestao, ou de coisa a ser entregue ou
devolvida a seu proprietrio.
autodefesa porque, com base em permisso legal, o dever de restituio da coisa fica
suspenso em funo de pretenso creditria que milita em favor do devedor da coisa.
Assim se d em favor do devedor que vai pagar, em face do credor, podendo reter o
pagamento at obter quitao (art. 319 do CC); em favor do vendedor, em face do comprador, relativamente coisa vendida, enquanto no pago o preo, salvo se a venda foi a
prazo (art. 491 do CC); ainda em favor do vendedor, em face do comprador, que se tornou
insolvente, relativamente coisa comprada (art. 495 do CC); em favor do depositrio,
relativamente coisa depositada, em face do depositante, enquanto no reembolsado de
despesas do depsito (art. 644 do CC); em favor do mandatrio, em face do mandante,
sobre coisa do mandante, at ser reembolsado do que despendeu no cumprimento do
encargo (art. 681 do CC); igualmente, em favor do locatrio, em face do locador, por
fora de ressarcimento devido por este quele (art. 571, pargrafo nico, do CC); em
favor do credor anticrtico, em face do devedor, relativamente ao bem objeto da anticrese,
enquanto no paga a dvida (art. 1.423 do CC); em favor do credor pignoratcio, em face
do devedor, relativamente ao bem empenhado, enquanto no ressarcido de despesas
feitas para sua conservao (art. 1.433, II, do CC).
Em todos esses casos e o que foi elencado apenas exemplificativo h o direito
de reteno, autotutela que autoriza justamente a reteno.
O inc. I do art. 116 suspende o direito de reteno, sobre bens sujeitos arrecadao,
determinando sejam, esses bens, entregues ao administrador judicial.
Como efeito da norma sob exame, o bem objeto de reteno, sendo de propriedade
do falido, arrecadado e incorpora-se massa. Vai compor o ativo da falncia.
Em contrapartida, os titulares do direito de reteno que tm valores financeiros
que lhes so devidos pelo proprietrio do bem objeto da reteno devero habilitar-se
no concurso falimentar. Qualificam-se como credores com privilgio especial, como
resulta expressamente do art. 83, inc. IV, c.
442
A assero constante da Lei, de que o direito de reteno fica suspenso, enseja dvidas quanto ao efetivo alcance dessa suspenso. Valer se, por qualquer circunstncia,
o falido retomar sua atividade, em quadro anlogo ao da antiga concordata suspensiva,
o que no foi previsto pela Lei. De qualquer modo, se est suspenso, isso significa que o
direito de reteno no foi eliminado.
A segunda hiptese prevista no art. 116, no sentido de que fica suspenso o direito
de retirada (obviamente do scio), assim como o direito de recebimento dos haveres do
scio dissociante, relativamente a suas partes ou quotas.
O preceito merece reflexes. Cuida-se, claro, de situao que se apresenta no mbito de sociedade empresria. Se uma sociedade empresria est falida, seu patrimnio
lquido negativo.
Pode um scio, ou acionista, nesse contexto, ter haveres a receber?
Se o direito de retirada foi manifestado aps a falncia, no razovel admitir haja
haveres a receber.
Se o direito de retirada foi manifestado anteriormente falncia, quando o patrimnio lquido (suponha-se) era positivo, o direito aos haveres no se efetivar: houve
a falncia, e h credores a serem satisfeitos. preciso lembrar que o scio ou o acionista
credor da sociedade, quando esta se dissolve por qualquer motivo, inclusive falncia, mas seu crdito subordinado, o ltimo a ser satisfeito, desde que todos demais
credores inclusive outros credores subordinados tenham sido pagos. Veja-se o art.
83, VIII, b da nova Lei.
Vale lembrar que o capital social no qual o scio ou acionista teve contabilizados os aportes (realizao de capital subscrito) que fez, e que correspondem a seu
crdito sempre se classificou, historicamente, em termos contbeis, como passivo
no exigvel.
Assim, o preceito parece-nos ocioso, por afirmar uma obviedade.
Art. 117. Os contratos bilaterais no se resolvem pela falncia e podem ser cumpridos
pelo administrador judicial se o cumprimento reduzir ou evitar o aumento do passivo da massa
falida ou for necessrio manuteno e preservao de seus ativos, mediante autorizao
do Comit.
1 O contratante pode interpelar o administrador judicial, no prazo de at 90 (noventa)
dias, contado da assinatura do termo de sua nomeao, para que, dentro de 10 (dez) dias,
declare se cumpre ou no o contrato.
2 A declarao negativa ou o silncio do administrador judicial confere ao contraente o direito indenizao, cujo valor, apurado em processo ordinrio, constituir crdito
quirografrio.

O art. 117 cuida das obrigaes contratuais, que estavam em execuo, com prestaes bilaterais, de parte do empresrio e da outra parte contratante, sobrevindo a falncia
no curso desse intercmbio contratual.
443
Contratos bilaterais, como ensina Caio Mario,525 so aqueles em que cada uma das
partes tem prestaes a cumprir e a receber da outra.
Reproduzindo dispositivo da revogada Lei de Falncias (art. 43), estabelece o
art. 117 que esses contratos no se resolvem pela falncia. Vale dizer, a decretao
da falncia no implemento de condio resolutiva do contrato, que faa cessar
seus efeitos.
O administrador judicial pode preferir dar cumprimento ao contrato bilateral, o
que significa que dever adimplir, em nome da massa falida, e com recursos desta, as
prestaes devidas pelo falido, mas, paralelamente, a outra parte contratante, tambm
dever cumprir as prestaes devidas, originariamente, ao empresrio e, aps a falncia,
devidas massa falida.
Essa deciso do administrador judicial no fica sujeita apenas a seu prudente critrio. H dois fatores a serem observados. O primeiro resulta da parte final do preceito
sob comentrio, contido na locuo se o cumprimento reduzir ou evitar o aumento
do passivo da massa falida ou for necessrio manuteno e preservao de seus ativos
(...), e o segundo decorre da necessidade de autorizao do Comit.
As atribuies do Comit esto no art. 27, I, da Lei 11.101/2005. H sempre a possibilidade de ser judicialmente suprida a manifestao do Comit ou, mesmo, a ausncia
de manifestao deste (ver comentrio ao art. 118). Em reforo ao entendimento de que
cabe o suprimento judicial da vontade do Comit, faa-se remisso ao art. 126, no qual
se analisa a extenso dos poderes do juiz na falncia.
Os 1. e 2., no mesmo sentido da norma revogada, trazem a previso do modo
de definir essa situao pendente.
O contratante interpelar o administrador judicial para que este diga se cumpre
ou no o contrato. Se a deliberao for no sentido de no cumprir ou se no houver
manifestao expressa pelo cumprimento restar outra parte contratante demandar,
em processo ordinrio, o direito indenizao, cujo montante constituir crdito
quirografrio.
Por que exige a Lei que haja processo ordinrio? A resposta evidente: para
evitar o conluio entre o administrador judicial e a outra parte contratante. O processo
ordinrio se sujeitar ao crivo do Poder Judicirio, eliminando riscos que, de outro
modo, poderiam ensejar situaes suscetveis de questionamento. Mas, a Lei poderia ter
se lembrado da hiptese em que a indenizao (perdas e danos) est fixada por clusula
penal compensatria (art. 410 do CC). Nesse caso, se a indenizao j est pr-fixada,
parece-nos dispensvel haja processo ordinrio.
525
Encarados do ngulo de seus efeitos, subdividem-se (os contratos) em bilaterais ou unilaterais, conforme gerem obrigaes para ambos os contratantes ou para um deles somente.
E adiante esclarece: No contrato unilateral, h um credor e um devedor; no bilateral, cada
uma das partes credora e reciprocamente devedora da outra. Pereira, Caio Mrio da Silva.
Instituies de direito civil, v. 3, p. 68. Na mesma linha, a generalidade dos doutrinadores
nacionais: Bessone, Darcy. Do contrato; Lopes, M. Maria de Serpa. Curso de direito civil, v. 3,
p. 52; Rodrigues, Silvio. Direito civil, v. 3, p. 28; Rizzardo, Arnaldo. Contratos, p. 66; Diniz,
Maria Helena. Curso de direito civil brasileiro, v. 3, p. 82; Venosa, Silvio de Salvo. Direito civil,
v. 2, p. 408.
444
Art. 118. O administrador judicial, mediante autorizao do Comit, poder dar cumprimento a contrato unilateral se esse fato reduzir ou evitar o aumento do passivo da massa
falida ou for necessrio manuteno e preservao de seus ativos, realizando o pagamento
da prestao pela qual est obrigada.

Este dispositivo versa sobre os efeitos da sentena de falncia sobre os contratos
unilaterais, em que cabia apenas ao empresrio, posteriormente falido, cumprir obrigaes.
So situaes como as que, exemplificativamente, podem ocorrer na obrigao de
fornecer uma mercadoria ou um equipamento, cujo preo j foi pago e recebido.
Na situao prevista pelo art. 118, a massa falida devedora da obrigao a ser
cumprida no mbito do contrato unilateral.
A regra geral, quanto a obrigaes em que o falido devedor, consiste em mandar o
credor habilitar-se no concurso falimentar. Leia-se o art. 115, comentado linhas acima.
Pode ocorrer, entretanto, que seja de relevante interesse para a massa falida que
o contrato seja cumprido pelo administrador judicial. O preceito indica claramente as
razes pelas quais interessa massa falida cumprir suas obrigaes: (...) se esse fato
reduzir ou evitar o aumento do passivo da massa falida ou for necessrio manuteno
e preservao de seus ativos.
Novamente, exige a Lei 11.101/2005 que haja autorizao do Comit. Se o Comit
no autorizar, no poder o administrador judicial cumprir a obrigao, de que o falido
era devedor, e a massa falida agora o .
262. Suprimento do consentimento do comit
A falncia um processo de execuo, concursal, ou seja, h, no plo ativo, os credores, verdadeiros litisconsortes. No plo passivo, o falido que, privado de administrar seus
bens, v-se sub-rogado pela massa falida, representada pelo administrador judicial.
Se o Comit de Credores, nas duas hipteses versadas (art. 117 e art. 118), recusa
autorizao ao administrador judicial, este pode e deve requerer ao Juzo da falncia que
lhe conceda autorizao.
Ressalvando a preocupao de no avanar em seara processual, parece-nos cabvel,
ou um processo cautelar incidente (art. 799 do CPC) ou um alvar de suprimento de
consentimento (art. 1.103 do CPC). Em ambos os casos, haver deciso fundamentada,
que resolver o incidente, dando segurana jurdica aos interessados.
Sobre a autoridade do juiz da falncia para assim agir, invoca-se, em adendo, o teor
do art. 126, abaixo comentado.
Art. 119. Nas relaes contratuais a seguir mencionadas prevalecero as seguintes
regras:
I o vendedor no pode obstar a entrega das coisas expedidas ao devedor e ainda em
trnsito, se o comprador, antes do requerimento da falncia, as tiver revendido, sem fraude,
vista das faturas e conhecimentos de transporte, entregues ou remetidos pelo vendedor;
445
II se o devedor vendeu coisas compostas e o administrador judicial resolver no continuar a execuo do contrato, poder o comprador pr disposio da massa falida as coisas
j recebidas, pedindo perdas e danos;
III no tendo o devedor entregue coisa mvel ou prestado servio que vendera ou contratara a prestaes, e resolvendo o administrador judicial no executar o contrato, o crdito
relativo ao valor pago ser habilitado na classe prpria;
IV o administrador judicial, ouvido o Comit, restituir a coisa mvel comprada pelo
devedor com reserva de domnio do vendedor se resolver no continuar a execuo do contrato, exigindo a devoluo, nos termos do contrato, dos valores pagos;
V tratando-se de coisas vendidas a termo, que tenham cotao em bolsa ou mercado, e no
se executando o contrato pela efetiva entrega daquelas e pagamento do preo, prestar-se- a diferena entre a cotao do dia do contrato e a da poca da liquidao em bolsa ou mercado;
VI na promessa de compra e venda de imveis, aplicar-se- a legislao respectiva;
VII a falncia do locador no resolve o contrato de locao e, na falncia do locatrio,
o administrador judicial pode, a qualquer tempo, denunciar o contrato;
VIII caso haja acordo para compensao e liquidao de obrigaes no mbito do sistema financeiro nacional, nos termos da legislao vigente, a parte no falida poder considerar
o contrato vencido antecipadamente, hiptese em que ser liquidado na forma estabelecida
em regulamento, admitindo-se a compensao de eventual crdito que venha a ser apurado
em favor do falido com crditos detidos pelo contratante;
IX os patrimnios de afetao, constitudos para cumprimento de destinao especfica, obedecero ao disposto na legislao respectiva, permanecendo seus bens, direitos e
obrigaes separados dos do falido at o advento do respectivo termo ou at o cumprimento
de sua finalidade, ocasio em que o administrador judicial arrecadar o saldo a favor da massa
falida ou inscrever na classe prpria o crdito que contra ela remanescer.

O art. 119 deve ser analisado item por item. Vejamos a primeira hiptese:
263. Inciso I Stoppage in transitu
Trata-se da velha figura do stoppage in transitu. Aqui infletida no interesse da massa
falida.
A regra geral, a respeito dos efeitos da sobrevinda de um estado de insolvncia, na
compra e venda, est prevista no art. 495 do CC. Diz esse artigo: No obstante o preo
ajustado para o pagamento, se antes da tradio o comprador cair em insolvncia, poder
o vendedor sobrestar na entrega da coisa, at que o comprador lhe d cauo de pagar
no tempo devido.
J vimos, linhas acima, que se trata de um caso de direito de reteno.
O vendedor fez a venda a prazo. Ainda no entregou a mercadoria. O comprador
caiu em insolvncia. Pode o vendedor, nesse caso, pela regra geral do Cdigo Civil, sustar
a entrega e exigir cauo que assegure o pagamento.526
Mendona, J.X. Carvalho de. Tratado de direito comercial brasileiro, v. 6, 2. parte, n. 650; Bevilqua,
Clvis. Cdigo Civil dos Estados Unidos do Brasil Comentado, t. II, p. 242, comentrio ao art. 1.131.
526
446
Pois bem: o dispositivo sob comentrio guarda absoluta lgica com o sistema vigente,
eis que, se as coisas (mercadorias) vendidas esto em trnsito, mas o vendedor entregou
as correspondentes faturas e conhecimentos de transporte, houve, na verdade, tradio
(traditio ou entrega). Ora, a entrega de mercadoria sendo esta coisa mvel, como efetivamente , implica transferncia do domnio. Essa sempre foi a regra do direito privado
brasileiro, renovada no texto do art. 1.267 do CC (art. 620 do CC/1916).
Anote-se que o vigente Cdigo Civil contm tratamento expresso para a venda
sobre documentos. O regramento traado para essa operao diz que na venda sobre
documentos, a tradio da coisa substituda pela entrega do seu ttulo substitutivo e
de outros documentos exigidos pelo contrato, ou, no silencio deste, pelos usos (art.
529 do CC).
Assim, entregue a fatura com o conhecimento, houve tradio (entrega) da coisa
vendida ao comprador. E este pode, como legtimo proprietrio, revend-la. Da afigurarse correta a orientao determinada pelo inc. I do art. 119, sob comentrio.
E isso coerente com o art. 495 do CC, pois, neste caso, aconteceu de o comprador
cair em insolvncia antes da tradio, ou seja, antes da entrega.
264. Inciso II Contratos que versem sobre coisas compostas
Tambm aqui se repete o texto da Lei de Falncias de 1945 (art. 44, II).
As coisas, classificadas pelo ngulo de sua singularidade ou pluralidade, dividem-se
em simples e compostas.
Sobre elas falava o CC/1916: Art. 54. As coisas simples ou compostas, materiais
ou imateriais, so singulares ou coletivas.
O vigente Cdigo Civil somente considerou as coisas singulares em face das coisas
coletivas. E as coisas coletivas so as universalidades, de fato ou de direito, que no se
confundem com as coisas compostas. Estas no se reduzem a uma nica unidade, inteiria.
Decompe-se em partes que a integram. delas que trata o preceito comentado.
Assim, se o devedor (empresrio posteriormente falido) vendeu coisa composta e
no a entregou em sua integralidade, resta evidente a inutilidade da coisa para o adquirente. Ora, numa situao dessas, reproduzindo a legislao anterior, ficou estabelecido
que, se o administrador judicial resolveu no cumprir o contrato (ou seja, entregar o
remanescente faltante da coisa composta), o comprador pode colocar disposio da
massa os componentes j recebidos e pedir perdas e danos.
Pedir perdas e danos significa demandar judicialmente seus direitos, que, se reconhecidos por sentena judicial, sero habilitados na falncia.
Pensamos que o comprador tem outra alternativa mais simples a seu alcance. Se j
pagou parte ou a totalidade do preo, pode, pondo os componentes da coisa composta
j recebidos disposio da massa falida, habilitar seu crdito, abrindo mo das perdas
e danos. Por certo ser mais rpido e mais prtico.
265. Inciso III Habilitao de crdito por no cumprimento de contrato a
prestaes
Neste inciso, a frmula estabelecida pela revogada Lei de Falncias de 1945 foi
inteiramente modificada.
447
No diploma revogado, ocorrendo a hiptese (coisa mvel vendida a prestaes e

no entregue), deliberando o sndico no cumprir o contrato, a massa deveria restituir
ao comprador o valor das prestaes j recebidas pelo falido (, art. 44, III, do Dec.-lei
7.661/1945).
O legislador de 2005 adotou soluo oposta. Se o administrador judicial deliberar
no cumprir o contrato, ao comprador (que j pagou prestaes) restar habilitar seu
crdito.
Na verdade, era desnecessrio adotar essa soluo expressamente. Se o comprador
adiantou valores, e no recebeu a coisa, ele credor da massa falida, e deve apenas habilitar
seu crdito. Ora, essa a regra geral para todos os credores do falido, quer o sejam por
pagamento antecipado e integral do preo, por pagamento antecipado parcial do preo,
por fornecimentos entregues e no pagos, por dinheiro emprestado ou adiantado, sem
restituio ou contrapartida.
O amor simetria com o paradigma de 1945 impediu que se enxergasse que, alterando a soluo, simplesmente era desnecessrio cuidar do problema. O preceito
desnecessrio, ante a soluo adotada.
266. Inciso IV Restituio de coisa comprada com reserva de domnio
Trata-se de situao jurdica em que o falido havia comprado coisa mvel, gravada
pela garantia contratual de reserva de domnio.
Portanto, a transmisso de domnio da coisa mvel vendida no se efetivara, pois
o pacto de reserva de domnio tem efeito suspensivo. Somente aps pago integralmente
o preo, transmite-se o domnio ao adquirente.
Essa a mecnica da compra e venda com reserva de domnio. O Cdigo Civil vigente
cuidou correta e minuciosamente do assunto, no sentido exposto (arts. 521 a 528).
Ora, o falido comprou e no pagou. H pacto de reserva de domnio. Logo, o vendedor dono da coisa, e tem direito de reav-la, se o preo no for pago.
E simplesmente isso, com outras palavras, que o preceito sob anlise est dizendo.
O administrador judicial, aps ouvir o Comit, resolve no continuar com a execuo
do negcio, ou seja, delibera no pagar as prestaes restantes.
Cabe-lhe, ento, devolver a coisa, e pedir a devoluo dos valores j pagos.
Estranhamente, neste caso, o Comit apenas ouvido. Opina. Sua manifestao
consultiva.
267. Inciso V Venda a termo de coisas com cotao em bolsa ou mercado
Nas operaes a termo, o negcio jurdico desdobra-se em dois momentos.
Num primeiro momento, celebra-se o contrato, mediante acordo de vontades sobre
a coisa e o preo.
Num segundo momento, ou seja, no termo (data futura), d-se a execuo: o
vendedor entrega a coisa vendida, e o comprador paga o preo.527
527
Bulgarelli, Waldrio. Contratos mercantis, p. 265 e ss.
448
Nas operaes a termo, as coisas esto sempre sujeitas a oscilaes de preo, conforme flutuaes do mercado.
Assim, a cotao da coisa vendida, no termo (dia da entrega e do pagamento),
poder ter oscilado para cima ou para baixo, o que vai determinar o ganho de uma parte
e a perda da outra.
negcio de risco, contrato aleatrio.
O que diz o dispositivo?
Cuidou-se da hiptese em que, aps contratada a compra e venda a termo, sobreveio
a falncia antes da execuo (liquidao da compra e venda, com pagamento do preo
e entrega da coisa).
O inciso comentado repete praticamente o que dizia a Lei de 1945.
Eis o tpico que interessa: (...) no se executando o contrato pela efetiva entrega
daquelas e pagamento do preo, prestar-se- a diferena entre a cotao do dia do contrato
e a da poca da liquidao em bolsa ou mercado;
A Lei no autoriza o administrador judicial a decidir se cumpre ou no o contrato.
D-se por determinado, ante o comando legal, que se apurar a diferena pela mdia entre
a cotao do dia do contrato e a cotao do dia da liquidao (termo).
Sabidamente, as operaes a termo se liquidam mediante pagamento em dinheiro,
por parte daquele que teve a variao da cotao em seu desfavor. O objeto da operao
a termo (moeda estrangeira, valor mobilirio, commodities) no entregue. Apenas se
liquida em dinheiro o ganho de um e a perda do outro. Quem perdeu paga.
Se essa cotao for favorvel massa falida, esta receber o preo. Se se deu o contrrio, a massa dever pagar.
O vigente Cdigo Civil referendou a validade desse modo de liquidao.
De fato, o CC/1916, no art. 1.479, equiparava ao contrato de jogo e aposta os
contratos sobre ttulos de bolsa, mercadorias ou valores, em que se estipule a liquidao
exclusivamente pela diferena entre o preo ajustado e a cotao que eles tiverem, no
vencimento do ajuste. Dessa equiparao resultava, pelo cdice revogado, a inexigibilidade de pagamento, por parte do vencedor do jogo ou aposta, do valor da dvida de
jogo (art. 1.477 do CC/1916). A melhor doutrina e os usos comerciais abriram exceo
a esse preceito, viabilizando a liquidao das operaes, em bolsa de mercadoria ou no
mercado futuro, mediante simples pagamento da diferena em dinheiro.
Mas, acontece que, pelo vigente Cdigo Civil, cujo regramento geral sobre jogo e
aposta, constante de seus arts. 814 e 815, seguiu o modelo anterior, foi estabelecida uma
exceo expressa, determinando que as disposies dos arts. 814 e 815 no se aplicam
aos contratos sobre ttulos de bolsa, mercadorias ou valores, em que se estipulem a liquidao exclusivamente pela diferena entre o preo ajustado e a cotao que eles tiverem
no vencimento do ajuste (art. 816).
Esse preceito encerrou a polmica que havia em torno validade do contrato diferencial, aquele que tem por objeto operaes sobre ttulos, mercadorias ou valores, a termo,
com liquidao exclusivamente pela diferena apurada no vencimento.
Qual a razo de ser desse dispositivo?
449
Afinal, poderia a legislao tanto a antiga Lei de Falncias, como a nova Lei de
Recuperao de Empresas ter se omitido em disciplinar a matria, com o que incidiria
a regra geral. Se, no vencimento, a massa falida resultasse credora, a outra parte deveria
pagar, entrando esse pagamento para o ativo da falncia. Se a massa resultasse devedora,
a outra parte se habilitaria como credora.
No foi essa a soluo adotada, como se l na Lei e foi acima exposto.
Fica evidente que quis o legislador criar norma especial, no sentido de preservar,
o quanto possvel, as instituies que operam nesses mercados de risco, quer se trate de
operaes em bolsa de mercadorias, quer se trate de operaes no mercado de valores
mobilirios.
268. Inciso VI Promessa de compra e venda de imveis
O preceito repetio literal do que dispunha a precedente Lei de Falncias, no
inc. VI do art. 44.
Mudanas houve, entretanto, na legislao sobre compra e venda de imveis. Assim,
a par do que, poca da antiga lei, existia, dispondo sobre os loteamentos urbanos, com
regncia do compromisso irrevogvel e irretratvel de venda e compra de lote urbano
(Dec.-lei 58/1937), sobreveio vasta legislao.
De um modo geral, teve ela crescente tnica em prol dos compromissrios compradores, de qualquer imvel vendido a prazo, possibilitando a promessa de compra e
venda irrevogvel e irretratvel, seguindo-se a legislao sobre o sistema financeiro de
habitao (Lei 4.380/1964), acrescentando-se a disciplina das incorporaes imobilirias
(a Lei 4.591 Lei Caio Mrio tambm de 1964), a legislao de loteamentos e parcelamento do solo, Lei 6.766, de 19 de dezembro de 1979 (Lei Lehman), a Lei dos Fundos
de Investimento Imobilirio (Lei 8.668/1993), a Lei 9.514, de 20 de novembro de 1997
(Sistema Financeiro Imobilirio) e a recente Lei 10.931, de 02 de agosto de 2004.
Em sumarssima sntese, essa legislao assegura a obrigao de serem respeitados
os direitos de compromissrios compradores credenciados com clusula de irrevogabilidade, de modo a inviabilizar a extino dessas obrigaes quer por efeito da sentena
de falncia, quer por deliberao do sndico ou do administrador judicial.
E, mais recentemente, sempre com preocupao de proteger os que investem
poupana em incorporaes imobilirias, surgiu a Lei 10.931/2004, que possibilitou,
a critrio do incorporador, ficar a incorporao submetida ao regime de afetao, pelo
qual o terreno e as acesses objeto de incorporao imobiliria, bem como os demais
bens e direitos a ela vinculados, manter-se-o apartados do patrimnio do incorporador.
Passam a constituir patrimnio de afetao, destinado consecuo da incorporao
correspondente e entrega das unidades imobilirias aos respectivos adquirentes (art.
31-A da Lei 4.591/1964, a esta acrescido pela citada Lei 10.931/2004).
Sobrevindo falncia, essa a legislao aplicvel.
269. Inciso VII No resoluo de contrato de locao
A primeira parte do dispositivo afirma a regra geral do art. 117.
O contrato de locao bilateral, oneroso, de execuo continuada e comutativo.
450
A sentena de falncia no determina sua extino. E, enquanto perdurar a locao,

os aluguis a que o locador tem direito, a partir da decretao da falncia, vo constituir
crdito extraconcursal (art. 84, V).
A segunda parte do preceito inova em relao ao regime da antiga Lei de Falncias,
pois o art. 44, VII, do diploma revogado, cuidava expressamente da hiptese em que o
imvel ocupado pelo estabelecimento do falido estivesse ao amparo da chamada Lei de
Luvas (Dec. 24.150/1934). Assim, ficava preservado o direito renovao da locao,
bem como ficavam respeitados os efeitos indenizatrios, emergentes em caso de resilio
ou denncia da locao amparada pela Lei de Luvas.
Acontece que a Lei de Luvas foi revogada pela Lei 8.245, 18 de outubro de 1991. O
direito de amparo ao ponto comercial foi, todavia, encampado por essa Lei de Locao de
Imveis Urbanos, como decorre de seus arts. 51 e 71. Disso resulta que, se o local fsico,
onde situado o estabelecimento do falido, estiver amparado em contrato de locao
protegido pelo direito renovao, o locador dever respeitar esse contrato. E a massa
falida ter direito ao renovatria, conquanto no seja muito provvel que isso ocorra
na difcil prtica da situao de falncia.
De qualquer forma, o dispositivo sob comento conferiu ao administrador judicial
o direito de a qualquer tempo, denunciar o contrato. O verbo denunciar, no caso, tem
acepo jurdica especfica, no sentido de declarao unilateral de vontade que revoga um
contrato. Ou seja, o administrador judicial pode, a qualquer tempo, revogar o contrato
de locao, esteja ou no amparado por clusulas que assegurem direito renovao. A
extino do contrato de locao, nessas circunstncias, pode implicar a incidncia de
clusula penal em favor do locador.
A disciplina das clusulas penais, na falncia, foi estabelecida deste modo:
a) as multas contratuais, por contratos bilaterais, arrolam-se no quadro de credores,
figurando em seqncia aos crditos quirografrios e antes dos crditos subordinados.
Veja-se o art. 83, VII. Essas multas so precedentes decretao da falncia;
b) as clusulas penais dos contratos unilaterais no sero atendidas, se as obrigaes
neles estipuladas se vencerem em virtude da falncia (art. 84, 3.).
Resta meditar sobre as clusulas penais (multas contratuais) resultantes de descumprimento de contratos ou de clusulas contratuais, ocorridas j aps a falncia, ou
seja, em virtude de contratos que foram celebrados aps a falncia, ou que no foram
extintos com a falncia e cuja execuo teve continuidade aps o decreto de quebra. A
Lei de Recuperao de Empresas silenciou a respeito. Parece, porm, que uma obrigao
dessa natureza se enquadra na previso do art. 84, V, que considera crditos extracontratuais as obrigaes resultantes de atos jurdicos vlidos praticados... aps a decretao
da falncia. Com o timbre de que deve ser (...) respeitada a ordem estabelecida no art.
83 desta Lei (art. 84, V, in fine).
Quer isso dizer que os crditos extracontratuais se submetem, tambm, a uma
classificao, cuja ordem a mesma dos crditos concursais. E dentro dessa classificao deve ser posicionado o crdito decorrente de multa contratual (clusula penal) de
contrato bilateral, vigente e praticado aps a falncia.
270. Inciso VIII Compensao e liquidao no Sistema Financeiro Nacional
Eis a uma inovao da Lei 11.101/2005.
451
Nada havia, a respeito, com essa especificidade, nem na antiga Lei de Falncias,
nem em leis avulsas ou extravagantes.
O dispositivo prev, em resumo que, no mbito de relaes jurdicas do devedor
com instituies financeiras, em sobrevindo a falncia, no incidiro as regras gerais e
comuns sobre dbitos e crditos do falido, j agora radicados na massa falida.
Pelas regras gerais, em relao s dvidas do falido, o credor deve habilitar-se no
concurso falimentar. Seu crdito, depois de reconhecido, ser classificado, dentro dos
critrios previstos na Lei 11.101/2005.
Tambm por esses critrios, em relao aos crditos de que seja titular o empresrio,
antes da falncia, o co-respectivo devedor dever pura e simplesmente quitar sua dvida,
entrando o dinheiro do pagamento para a massa falida.
Essa sempre foi a situao existente, at a Lei 11.101/2005 inovar a respeito.
A inovao afirma, em resumo, que, no mbito de contratos bilaterais em curso,
tendo como partes o empresrio (o devedor) e uma instituio financeira, se estiver
estipulada, contratualmente, clusula para compensao e liquidao de obrigaes... nos
termos da legislao vigente, a parte no falida (rectius, a instituio financeira) poder
considerar o contrato vencido antecipadamente.
O comando normativo no pra a, mas fica claro que, ao contrrio dos demais
contratos bilaterais do devedor, que no se resolvem pela falncia, e cuja continuidade
depende da vontade do administrador judicial, aqui d-se o contrrio: ao invs do administrador judicial deliberar sobre a continuidade, ou no, do contrato, o legislador
atribuiu instituio financeira a faculdade de decidir a respeito. o que claramente
resulta da locuo poder considerar o contrato vencido antecipadamente.
O texto prossegue. O que acontece, ento?
Tendo a parte no falida optado, unilateralmente, por considerar o contrato vencido antecipadamente, ser [o contrato] liquidado na forma estabelecida em regulamento. E mais, como conseqncia dessa liquidao, ser admitida a compensao
de eventual crdito, que venha a ser apurado em favor do falido com crditos detidos
pelo contratante.
Sabendo-se, por verdade sabida, por mxima da experincia, o vulto dos encargos
cobrados pelas instituies financeiras (comisso de permanncia, juros remuneratrios,
juros de mora, correo monetria, taxas de cadastro etc.) que oneram os contratos firmados por financiados e muturios com instituies financeiras, estas apuraro sua posio,
na qual, por certo, despontaro como credoras. E, se a massa falida for credora de algum
valor, far-se- a liquidao por compensao, na forma estabelecida em regulamento.
A Lei 11.101/2005 no diz qual o regulamento.
Mas, fica claro que, por tal mecanismo, eventual dbito da instituio financeira
para com a massa falida, antes de ser pago, ser compensado. A compensao, instituto
do direito das obrigaes, um dos modos de extino das obrigaes (arts. 368 a 380
do CC). Feita essa compensao, dela se extrair saldo credor em favor, por certo, da
parte no falida, remanescendo um crdito a ser habilitado. E pouco previsvel que, ao
contrrio, resulte um dbito a ser pago massa falida.
A completa exegese do dispositivo exigir outras reflexes, especialmente quanto se
saber o que se entende por regulamento, quem proceder aos clculos, como estes sero
452
feitos. Resta pendente definir como se determinar a taxa de juros cabvel, bem como
quais outras cominaes podero ser includas no encontro de contas. So questes
relevantes, que ficam em aberto.
Por ora, no mbito estrito destas anotaes, no cabe aprofundar essas indagaes.
Mas, parece inevitvel que as questes, a emergirem desse casustico preceito,
findaro por serem resolvidas pelo juzo da falncia, com base nos poderes que detm,
alis, explicitados no art. 126 da Lei.
271. Inciso IX Patrimnios de afetao
inovao introduzida pela Lei ora comentada.
O preceito resulta de solues legislativas novas, preconizadas para os investimentos
imobilirios, especialmente nas incorporaes para fins residenciais.
Reproduzimos, com a devida licena, tpico do que linhas acima escrevemos (supra,
inc. VI do art. 119) quanto aos efeitos da falncia em relao aos contratos de promessa
de compra e venda de imveis:
Mais recentemente, sempre com preocupao de proteger os que investem
poupana em incorporaes imobilirias, surgiu a Lei 10.931/2004 que possibilitou,
a critrio do incorporador, ficar a incorporao submetida ao regime de afetao,
pelo qual o terreno e as acesses objeto de incorporao imobiliria, bem como
os demais bens e direitos a ela vinculados, manter-se-o apartados do patrimnio
do incorporador. Passam a constituir patrimnio de afetao, destinado consecuo da incorporao correspondente e entrega das unidades imobilirias aos
respectivos adquirentes (art. 31-A da Lei 4.591/1964, a esta acrescido pela citada
Lei 10.991/2004).
Na verdade, a Lei 4.591/1964, com as alteraes introduzidas pela Lei 10.931/2004,
j havia estabelecido: Os efeitos da decretao da falncia ou da insolvncia civil do
incorporador no atingem os patrimnios de afetao constitudos, no integrando a
massa concursal o terreno, as acesses e demais bens, direitos creditrios, obrigaes e
encargos objeto da incorporao (art. 31-D da Lei 4.591/1964).528
Ora, o inc. IX, neste ato comentado, complementa aquelas disposies. Se o empreendimento estiver sob regime de patrimnio de afetao e sobrevier a falncia do
empresrio incorporador, incidir o comando normativo deste inciso, ou seja, os
patrimnios de afetao, constitudos para cumprimento de destinao especfica,
obedecero ao disposto na legislao respectiva, permanecendo seus bens, direitos e
obrigaes separados dos do falido at o advento do respectivo termo ou at o cumprimento de sua finalidade.
528
A Lei 10.931/2004, atravs das disposies introduzidas na Lei 4.591/1964, estabeleceu um inovador e bem intencionado regime jurdico para as incorporaes imobilirias, desde que constitudo
o patrimnio de afetao. Trata-se de uma blindagem contra os efeitos de eventual falncia do
incorporador ou incorporador-construtor sobre o empreendimento. O administrador judicial no
poder se existente o patrimnio de afetao arrecadar nem o terreno, nem as obras, nem as
acesses, nem receber os crditos e nem cobrar os dbitos do empreendimento. pena que tudo
isso depende da iniciativa do incorporador.
453
Concludo o empreendimento, e como consta literalmente da norma, o administrador judicial arrecadar o saldo a favor da massa falida ou inscrever na classe prpria
o crdito que contra ela remanescer.
Como em empreendimentos dessa natureza, sua execuo e concluso se subordinam aos aportes feitos pelos compromissrios compradores, existindo o patrimnio
de afetao, o terreno onde fixado o empreendimento no ser arrecadado. A salvo
tambm ficaro as acesses, a obra civil, os crditos, dbitos e obrigaes inerentes ao
empreendimento.
Anote-se: as quotas mensais, cobradas dos compromissrios, para realizao das
obras, sero destinadas ao empreendimento. No iro para a massa falida. E uma Comisso de Representantes ficar investida de poderes gerais e especiais para administrar
o patrimnio de afetao e o empreendimento nele em execuo.
A adoo desse regime jurdico, todavia, depende da iniciativa do incorporador, a
quem cabe instituir o patrimnio de afetao (art. 31-A da Lei 4.591/1964).
Art. 120. O mandato conferido pelo devedor, antes da falncia, para a realizao de
negcios, cessar seus efeitos com a decretao da falncia, cabendo ao mandatrio prestar
contas de sua gesto.
1 O mandato conferido para representao judicial do devedor continua em vigor at
que seja expressamente revogado pelo administrador judicial.
2 Para o falido, cessa o mandato ou comisso que houver recebido antes da falncia,
salvo os que versem sobre matria estranha atividade empresarial.

O caput do art. 120 altera por completo a disposio correspondente da legislao
revogada (art. 49 do Dec.-lei 7.661/1945). De fato, esta determinava que o mandato
conferido pelo devedor, antes da falncia, acerca de negcios que interessavam massa
falida, continuava em vigor, at expressa revogao pelo sndico, a quem o mandatrio
deveria prestar contas.
A Lei 11.101/2005, como se l no texto referenciado, determina a extino do
mandato conferido pelo devedor antes da falncia, para realizao de negcios, mantida
a obrigao de prestar contas a cargo do mandatrio.
Na prestao de contas certamente se apurar saldo, a favor ou contra o mandatrio, representando dbito a onerar o passivo da falncia, ou crdito a favor da massa.
Neste ltimo caso, o mandatrio dever liquidar sua posio, fazendo o pagamento
massa falida.
Fica evidente que as mais variadas e complexas situaes podem surgir dessas
relaes, que refogem, entretanto, ao mbito destas notas.
O 1., versando mandato judicial, inovao. No tem correspondncia com
norma da lei anterior. Mas, o alcance do texto, pela sua clareza, dispensa maiores consideraes. Vale ponderar uma situao peculiar, que pode surgir se o mandatrio, ou seja,
advogado constitudo pelo devedor, antes da falncia, tinha poderes especiais (art. 38 do
CPC), especialmente para confessar ou transigir, o que deveria ter merecido a ateno
454
do legislador, pelas situaes complexas que podem da surgir. Ante o silncio da lei a
respeito desses poderes, essas situaes devero ser examinadas caso a caso.
O 2. rege situao em que o devedor era mandatrio ou comissrio, ou seja, investido de poderes para negociar em nome de outrem, ou, no interesse do comitente, efetuar
operaes em nome dele, comissrio (no caso, o empresrio, posteriormente falido).
A norma tem sentido lgico. Se o empresrio, com a falncia, perde o direito de
administrar seus bens, seria um contra-senso pudesse ainda realizar operaes comerciais
(negcios jurdicos) em nome ou por conta de outrem.
Remanesce, em todo caso, a obrigao de prestar contas, apurando-se o saldo.
Quanto a este, vale o que se comentou linhas acima. Se o mandante ou o comitente
despontarem como devedores, devem pagar massa falida. Se do encontro de contas
resultar o oposto, o mandante e o comitente sero credores da massa falida.
Art. 121. As contas correntes com o devedor consideram-se encerradas no momento de
decretao da falncia, verificando-se o respectivo saldo.

Trata-se, no caso, de reproduo literal do art. 45 da antiga Lei de Falncias.
O contrato de conta corrente inominado, ou atpico, em face do direito brasileiro.
Trata-se de contrato bilateral, oneroso, comutativo e de execuo continuada.
As partes sempre empresrios (ou sociedades empresrias) tem contabilidade e
fazem-se remessas recprocas de valores, a dbito e crdito, sem nenhuma exigibilidade
durante o curso do contrato. Apenas no vencimento deste, apura-se o saldo e este se
torna exigvel.529-530
O contrato de conta corrente tpico no direito portugus. Consta do Cdigo Comercial. O art.
344 traa bem seus contornos: D-se contrato de conta corrente todas as vezes que duas pessoas,
tendo de entregar valores uma outra, se obrigam a transformar seus crditos em artigos de deve
e h-de-haver, de sorte que s o saldo final resultante de sua liquidao seja exigvel. Ao que
consta, esse preceito, originrio do Cdigo Comercial de 1888. Remanesce em vigor. Diga-se, por
cautela, que o contrato de conta corrente, aqui referido, nada tem a ver com a chamada conta
corrente bancria, expresso usual que designa o contrato de depsito bancrio.
530
O contrato de conta corrente sempre esteve na origem e razo de ser da letra de cmbio. Apurado
o saldo da conta corrente, o credor sacava uma letra de cmbio sobre o sacado, sendo a soma
cambial equivalente ao saldo verificado. por essa razo que a legislao de letras de cmbio, ao
tempo do Cdigo Comercial do Imprio, de 1850, pressupunha o requisito da proviso, a justificar
o saque, no obstante a abstrao da letra de cmbio. A legislao brasileira, de 1908 (Lei Saraiva,
Dec. 2.044) eliminou o pressuposto da proviso, que permanece ausente na legislao atual (Lei
Uniforme de Genebra). Todavia, o reflexo desse posicionamento, dispensando a proviso, logo se
fez sentir na prtica comercial brasileira. A letra de cmbio tornou-se um ttulo sem aproveitamento
prtico, findando por gerar o surgimento da duplicata mercantil, cuja origem a venda mercantil
a prazo. O comerciante vendedor, tendo um crdito em poder do sacado (o preo no pago da
mercadoria j vendida e entregue), saca uma duplicata, fundada na proviso de que dispe junto
ao sacado, consistente no crdito resultante da venda a prazo. A duplicata mercantil revelou ser,
com certeza, a letra de cmbio abrasileirada, o jeito brasileiro de criar uma ordem de pagamento
em um ttulo de crdito vivel.
529
455
No obstante se trate de contrato bilateral, a Lei manda que se encerre no momento da

decretao da falncia. Faz-se ento o encontro de contas (balano do contrato, no jargo)
e se apura um saldo, do que resultar uma parte como credora e outra como devedora.
Se, apurado o saldo, a massa falida for credora, a outra parte dever liquidar sua
posio, efetuando o respectivo pagamento, que entrar para a massa falida, indo integrar o seu ativo.
Se a massa falida, por fora do saldo apurado, for devedora, a outra parte dever
habilitar-se na falncia como credora.
Art. 122. Compensam-se, com preferncia sobre todos os demais credores, as dvidas
do devedor vencidas at o dia da decretao da falncia, provenha o vencimento da sentena
de falncia ou no, obedecidos os requisitos da legislao civil.
Pargrafo nico. No se compensam:
I os crditos transferidos aps a decretao da falncia, salvo em caso de sucesso por
fuso, incorporao, ciso ou morte; ou
II os crditos, ainda que vencidos anteriormente, transferidos quando j conhecido o
estado de crise econmico-financeira do devedor ou cuja transferncia se operou com fraude
ou dolo.

O preceito, em seu caput, corresponde, com modificao, ao art. 46 da antiga Lei
de Falncias.
A modificao centra-se na locuo com preferncia sobre todos os demais credores.
Em resumo, as dvidas do devedor, existentes no momento da decretao da falncia,
vencem-se. A partir da, se houver, crditos em favor do falido (leia-se, massa falida),
titulados mesma pessoa de que o falido devedor, essas dvidas compensam-se, desde
que sejam obedecidos os ditames da legislao civil.
Ora, a compensao, como j se disse, um dos modos de extino das obrigaes
(arts. 368 a 380 do CC). A Lei Civil dispe que, se duas pessoas forem ao mesmo tempo
credor e devedor uma da outra, as duas obrigaes extinguem-se, at onde se compensarem (art. 368).
As dvidas compensveis ho de ser lquidas, vencidas e de coisas fungveis. Eis a
os pontos basilares desse instituto.
O caput do art. 122 da Lei 11.101/2005 determina essa compensao. Mas, faz um
adendo, impondo a preferncia dessa modalidade de extino de obrigaes sobre todos
os demais credores.
Esse adendo ressalva no parece ser uma boa soluo. Poder ensejar conluios.
Sim, porque, supondo obrigaes de natureza quirografria, se a compensao ocorrer
entre dvidas lquidas, vencidas e de coisas fungveis coisa fungvel, por exemplo, o
dinheiro a massa falida estar quitando, at onde se compensar, crdito quirografrio de
um credor, que normalmente deveria se habilitar para haver sua parte, e, paralelamente,
deveria pagar massa falida, quanto importncia devida ao falido.
456
Cabe aqui, portanto, repetir as objees feitas relativamente ao inc. VIII do art. 119.
Melhor seria eliminar esse permissivo, fazendo com que essas situaes se submetessem regra geral: quem deve para a massa falida, paga. Quem credor da massa falida,
habilita seu crdito.
A ressalva do preceito, no teor de que a compensao se processa com preferncia
sobre todos os demais credores, sugere inconstitucionalidade, por franco tratamento
desigual imprimido mesma classe de credores, ou mesmo aos credores que gozam de
preferncia geral, preferncia especial ou de privilgio.
O pargrafo nico contm dois incisos.
Quanto ao inc. I, respeitante aos crditos transferidos aps a decretao da falncia,
trata-se, por bvia evidncia, de evitar a possibilidade de fraude. Depois de decretada
a falncia, um crdito da massa falida seria cedido a um devedor da massa falida. Este,
compensando sua dvida com o crdito adquirido, estaria se livrando da obrigao de
pagar. A ressalva da parte final do inciso (...salvo em caso de sucesso por fuso, incorporao, ciso ou morte) justifica-se pelo efeito de confuso patrimonial nos casos de
fuso, incorporao e ciso, e pela presuno, absoluta, de inexistncia de fraude quanto
compensao resultante de morte da parte contratante com o falido.
O inc. II traz tona, novamente, a preocupao em evitar fraude. o que resulta de
seu texto, quando afirma no se admitir compensao quanto aos (...) crditos, ainda
que vencidos anteriormente, transferidos quando j conhecido o estado de crise econmico-financeira do devedor ou cuja transferncia se operou com fraude ou dolo.
Essa sistemtica toda continua por merecer maiores reflexes.
que, se observada a disciplina geral dos efeitos da falncia sobre as obrigaes do
falido, operaes desse tipo se tornariam passveis de impugnao. Na medida em que
as pessoas credoras habilitassem seus crditos, ou fossem executadas para pagarem suas
dvidas perante a massa falida, as questes surgiriam e seriam resolvidas caso a caso, por
deciso judicial.
Art. 123. Se o falido fizer parte de alguma sociedade como scio comanditrio ou cotista, para a massa falida entraro somente os haveres que na sociedade ele possuir e forem
apurados na forma estabelecida no contrato ou estatuto social.
1 Se o contrato ou o estatuto social nada disciplinar a respeito, a apurao far-se-
judicialmente, salvo se, por lei, pelo contrato ou estatuto, a sociedade tiver de liquidar-se,
caso em que os haveres do falido, somente aps o pagamento de todo o passivo da sociedade,
entraro para a massa falida.
2 Nos casos de condomnio indivisvel de que participe o falido, o bem ser vendido
e deduzir-se- do valor arrecadado o que for devido aos demais condminos, facultada a estes
a compra da quota-parte do falido nos termos da melhor proposta obtida.

O caput cogita dos efeitos da falncia sobre a posio do falido como scio de uma
sociedade empresria, no falida. O dispositivo cuida das situaes em que o falido seja
scio comanditrio, assim como versa sobre a situao do falido em relao sociedade
em que seja cotista.
457
Vejamos a primeira hiptese: falido que scio comanditrio. Este tipo de scio
existe na sociedade em comandita simples (art. 1.045 a 1.051do CC). Trata-se de scio
que, como diz o art. 1.045, obrigado somente pelo valor de sua quota.
Como a sociedade em comandita simples uma pessoa jurdica, sociedade empresria, a falncia de um scio comanditrio no afeta a vida da sociedade. Apenas caber
ao administrador judicial providenciar a apurao dos haveres do falido, na sociedade
em comandita simples, o que pode ser obtido amigvel ou judicialmente.
Isso em relao sociedade em comandita simples.
Na sociedade em comandita por aes, no h comanditrios, mas acionistas, cuja
responsabilidade patrimonial se restringe ao valor pago por suas aes (arts. 280 a 284
da Lei 6.404/1976).
O caput do art. 123 cuida, ainda, da hiptese em que o falido faz parte de alguma
sociedade como cotista. Ou seja, scio, titular de quota do capital social, quer na sociedade
simples, quer na sociedade limitada, quer na sociedade em nome coletivo.
Na sociedade limitada, como a responsabilidade do scio (cotista) restrita ao valor
de suas quotas (art. 1.052 do CC), a soluo a ser obtida, caso o falido dela seja scio,
a mesma prevista para o scio comanditrio. Nada a acrescer.
Esse raciocnio vale para a sociedade simples, em que o falido seja scio, desde que
o contrato social estipule a limitao de responsabilidade (art. 997, VII do CC).
Se, todavia, o falido for scio de sociedade em nome coletivo, ou scio que responde
pelas obrigaes sociais da sociedade simples (ainda que subsidiariamente), entendemos,
primeira vista, que nada se altera em relao aos procedimentos cabveis no mbito da
falncia. O administrador judicial haver de providenciar, perante a sociedade de que
o falido era scio, a apurao dos haveres, amigvel ou judicialmente. O saldo lquido
dessa apurao entrar para a massa falida.
Evidentemente, uma situao dessas vai repercutir no seio de qualquer uma dessas
sociedades, seja a simples (com scio subsidiariamente responsvel, com falncia decretada), seja na sociedade em nome coletivo (scio solidria e ilimitadamente responsvel,
falido). Mas, essa questo diz respeito a essas duas sociedades, que nada tem a ver com
a falncia. Essas sociedades, em que o falido era scio, apenas viram ser decretada a
falncia de um scio.
O mesmo cabe dizer quanto eventual falncia do scio comanditado da sociedade
em comandita simples. Seus haveres sero apurados e quitados. Os problemas que surgirem, no se manifestaro na falncia, mas dentro da sociedade em comandita simples,
cujo scio comanditado fora do mbito da comandita faliu.
A apurao dos haveres significa a liquidao da sociedade em relao a esse scio,
que assim ficar afastado da condio de scio administrador. Esse mesmo raciocnio vale
para o scio-administrador da sociedade em nome coletivo: a sentena de falncia produz
sua imediata dissociao, pelo que fica, a partir da sentena de falncia, incompatibilizado
com a funo de scio administrador, pois na verdade perdeu a condio de scio.
O pargrafo primeiro do art. 123 traz os procedimentos necessrios implementao
do disposto na cabea do artigo.
Resta examinar o pargrafo segundo do art. 123.
458
Nos casos de condomnio indivisvel de que participe o falido diz esse pargrafo o bem ser vendido e deduzir-se- do valor arrecadado o que for devido aos
demais condminos, facultada a estes a compra da quota-parte do falido nos termos
da melhor proposta obtida.
A revogada Lei de Falncias se ocupava da hiptese no pargrafo nico do art.
48. Falava, esse dispositivo, apenas em condomnio, sem dizer se era divisvel ou
indivisvel. E mandava deduzir, do quinho pertencente ao falido, o quinho dos
outros condminos. Essa era a exegese do preceito, ainda que sua redao no fosse
to clara.
A Lei 11.101/2005 no cogita do condomnio em coisa divisvel, pois, neste
caso, apurar-se- a parte correspondente ao falido, que ser arrecadada e ir integrar
a massa falida.
Quanto comunho pro indiviso, versada expressamente no pargrafo ora comentado, h duas alternativas. A primeira: os demais condminos adquirem a cota parte
ideal do falido. O produto dessa venda entra para a massa falida. A segunda: vende-se
a coisa e faz-se a repartio do dinheiro. O que couber ao falido entrar para o ativo da
massa falida.
Art. 124. Contra a massa falida no so exigveis juros vencidos aps a decretao da
falncia, previstos em lei ou em contrato, se o ativo apurado no bastar para o pagamento dos
credores subordinados.
Pargrafo nico. Excetuam-se desta disposio os juros das debntures e dos crditos
com garantia real, mas por eles responde, exclusivamente, o produto dos bens que constituem
a garantia.

Os crditos habilitados na falncia fazem jus a juros moratrios. De fato, ou esses
crditos j se venceram anteriormente falncia, ou a sentena de falncia determina
o vencimento antecipado das obrigaes do falido. Ora, seja por um motivo, ou pelo
outro, trata-se de obrigaes passivas do falido, vencidas. E como no foram pagas no
vencimento, sobre o principal incidem juros moratrios.
O art. 26 da revogada Lei de Falncias continha disposio equivalente.531
A Lei 11.101/2005 inovou.
Em primeiro lugar, mandou computar os juros at a data da falncia. que somente
foram excludos, como se l no texto, os juros vencidos aps a decretao da falncia.
Em segundo lugar, somente admitiu o pagamento dos juros vencidos se houver,
no rateio, pagamento dos credores subordinados. Estes acham-se referidos no art. 83,
inc. VIII, sendo os previstos em lei ou em contrato (como ocorre com os credores por
531
Contra a massa no correm juros, ainda que estipulados forem, se o ativo apurado no bastar para
o pagamento do principal. Pargrafo nico. Excetuam-se desta disposio os juros das debntures
e dos crditos com garantia real, mas por eles responde, exclusivamente, o produto dos bens que
constituem a garantia.
459
debntures subordinadas) e, tambm, os crditos dos scios e dos administradores estatutrios (sem vnculo empregatcio).
No caso de juros devidos em razo de debntures dotadas de garantia, ou crditos
com garantia real, no se aplica a norma do caput do art. 124. Mas a Lei 11.101/2005
clara determinando que o pagamento de juros vencidos aps a decretao da falncia ser
imputado, exclusivamente, conta do produto da realizao dos bens que constituem
a garantia.
Art. 125. Na falncia do esplio, ficar suspenso o processo de inventrio, cabendo ao
administrador judicial a realizao de atos pendentes em relao aos direitos e obrigaes
da massa falida.

Preocupa-se, o art. 125, com o empresrio pessoa natural. Somente nessa hiptese,
quando a empresa tem por titular um ser humano, uma pessoa fsica, somente nessa
hiptese (repita-se) pode-se cogitar dos efeitos da morte e suas implicaes sobre o
titular da empresa.
O empresrio, tal como definido no art. 966 do CC, sendo um ser humano, est
sujeito s contingncias da vida, uma delas inevitvel, a morte.
Pois bem: falecendo o empresrio, seu patrimnio transmite-se aos herdeiros. Mas,
enquanto essa transmisso no se ultima, o conjunto das relaes jurdicas, ativas e passivas, de contedo econmico, constitutivas do patrimnio, esse conjunto (repita-se)
fica agregado a uma universalidade, o esplio, cujo administrador o inventariante.
Acontece que, no obstante o falecimento do empresrio, sua atividade organizada
empresa segue em funcionamento, pelas mos do inventariante, sujeita aos percalos
da vida comercial. Da resulta a possibilidade, prevista em lei, tanto de o esplio ser empresrio, como de ser decretada a falncia do esplio do empresrio, o que est elencado
no art. 96, 1..
Ora, como decorrncia da hiptese, por certo rara, de ser decretada a falncia do
esplio, resulta que o processo de inventrio ou arrolamento para sucesso de bens
do empresrio, no pode ultimar-se, atravs da partilha.
Ante a falncia, urge paralisar os trmites quer do inventrio, quer do arrolamento,
obstando-se seja feita a partilha, j que os bens que integram o ativo do esplio devero
ser arrecadados pela massa falida.
Nada mais h que explicar. Se os bens do esplio, falido, forem insuficientes para
pagar os credores, por certo o esplio perder objeto, pela inexistncia de bens a partilhar.
Nesse caso, urge encerrar a execuo concursal e, tambm, em seguida, o inventrio
ou arrolamento. Far-se- o chamado arrolamento negativo, apto a definir a sucesso do
empresrio e de seu esplio, falido.
Se, pelo contrrio, os bens do esplio forem suficientes para zerar-se o passivo da
massa falida, o remanescente tornar ao ativo do esplio, sendo ento partilhado entre
os herdeiros.
460
Art. 126. Nas relaes patrimoniais no reguladas expressamente nesta Lei, o juiz decidir o caso atendendo unidade, universalidade do concurso e igualdade de tratamento
dos credores, observado o disposto no art. 75 desta Lei.

Trata-se de norma de encerramento. Para as relaes patrimoniais no referidas
expressamente pela Lei 11.101/2005, fica expressamente definida a competncia da
autoridade judiciria, o juiz da falncia, para decidir quaisquer questes e incidentes
a respeito.
O dispositivo fala em relaes patrimoniais. Trata-se, em verdade, de relaes obrigacionais, que por terem, necessariamente contedo econmico o que inerente ao
conceito jurdico de obrigao so atingidas pela falncia e ficam submetidas ao processo
judicial de execuo concursal falimentar.
O preceito tem correspondncia com o art. 7., 2., da antiga Lei de Falncias,
cujo pargrafo segundo dizia: O juzo da falncia indivisvel e competente para todas
as aes e reclamaes sobre bens, interesses e negcios da massa falida, as quais sero
processadas na forma determinada neta Lei.
Depreende-se do texto, com perdo da obviedade, que todos os atos determinados
pelo administrador judicial, no processo de falncia, sejam os praticados com autorizao
ou no, com aconselhamento, ou no, do Comit de Credores, e mesmo da Assemblia
Geral, ficam sob o crivo da autoridade judiciria. No h outra interpretao admissvel,
vista da falncia ter sido conservada, pela Lei de Recuperao de Empresas, como um
processo de execuo, ainda que coletiva, em que, na verdade, os credores so exeqentes,
em posio de litisconsrcio ativo e o falido o executado. Alis, nas raras hipteses em
que a sociedade empresria falida tiver scios solidrios, haver, quanto ao plo passivo
da execuo, uma originalssima situao de litisconsrcio passivo.
impossvel prever a variedade de questes que podem surgir no curso da execuo
falimentar.
Caber ao juzo da falncia decidi-las, tudo sugerindo que, conforme sua natureza,
ficaro passveis de recurso, tema complexo a merecer mais acuradas reflexes.
Ao tomar sua deciso, no mbito da competncia que, menos que do dispositivo
ora comentado, resulta da plenitude do exerccio da jurisdio, dever o juiz atender
unidade, universalidade do concurso e igualdade de tratamento dos credores.
O que se h de entender por unidade?
A interpretao para o vocbulo unidade, constante do art. 126, deve ser entendida como se referindo unidade da massa falida. Ser, parece-nos, a unidade da
massa falida que, instaurada a execuo falimentar, subsiste e, atento a ela deve o juiz
estar. O juiz deve atender unidade da massa falida, j que, na realizao do ativo,
o conjunto dessa universalidade poder ensejar melhor liquidao.532 Na verdade, a
532
Bezerra Filho, Manoel Justino. Nova Lei de Recuperao e Falncia comentada, p. 293, desenvolve
raciocnio na mesma linha de pensamento, quanto ao sentido do substantivo unidade, embora
dizendo referir-se unidade da empresa.
461
preocupao do juiz deve concentrar-se para a hiptese de uma liquidao do ativo

mais favorvel, j que, com a falncia, os bens foram arrecadados e, afastado de sua
gesto o empresrio, paralisa-se a empresa. Com a falncia, nesse contexto, a empresa
desaparece. Em verdade, ante o conceito do art. 966 do CC, a empresa consiste no
exerccio de atividade econmica organizada destinada produo ou circulao de
bens e servios. E se os bens esto arrecadados, por vezes lacrado o estabelecimento,
afastado o empresrio, somente resta estar atento unidade da massa falida, para fins
da melhor liquidao possvel, que pode consistir na reativao desse acervo para
retomada da atividade empresarial.
Essa, a nosso ver, a interpretao do vocbulo unidade, no texto em exame.
O art. 75, referido in fine, destaca o interesse em pr a salvo, no quadro da falncia
e da recuperao da empresa, os relevantes valores sociais que esta gera.
Deve o juiz, ao decidir quaisquer questes que lhe sejam submetidas, atender, tambm, universalidade do concurso e igualdade de tratamento dos credores, observado
o disposto no art. 75 desta Lei.
Reafirma-se, nesse tpico da Lei, tanto o princpio da prevalncia do juzo universal
da falncia, explicitado no art. 76, como a posio de igualdade dos credores (pars conditio
creditoris), velho dogma do instituto da falncia, aqui proclamado de modo a ajudar a
soluo de questes em que a igualdade dos credores foi alvo de excees pontuais, na
Lei 11.101/2005.
Conclui-se, da anlise do preceito, que sua presena, no corpo da Lei, extremamente til. A autoridade conferida ao juiz da falncia, pela norma em foco, ganha extraordinrio realce em funo do universo de relaes jurdicas presentes em nossa sociedade
de massas. E que se manifestam tanto nas relaes regidas por leis especiais, como se d
nos contratos de consumo, como nas relaes regidas por contratos atpicos.
No mundo dos contratos privados, acentua-se a adoo do princpio da forma livre.
Acentua-se o primado da manifestao da vontade, freqentemente sem instrumentao
formal, e mesmo sem assinatura, como se verifica na utilizao de meios eletrnicos de
comunicao e de contratao.
Registre-se, por fim, a estrutura dada s relaes contratuais pelo vigente Cdigo
Civil, imprimindo ao contrato uma expressa funo social, enfatizando a exigncia de
boa-f, preocupando-se com sua comutatividade (leso, excessiva onerosidade, desproporo entre prestao e contraprestao etc.), tudo em suma justificando a oportunidade
e convenincia do artigo ora comentado.
Art. 127. O credor de coobrigados solidrios cujas falncias sejam decretadas tem o
direito de concorrer, em cada uma delas, pela totalidade do seu crdito, at receb-lo por
inteiro, quando ento comunicar ao juzo.
1 O disposto no caput deste artigo no se aplica ao falido cujas obrigaes tenham
sido extintas por sentena, na forma do art. 159 desta Lei.
2 Se o credor ficar integralmente pago por uma ou por diversas massas coobrigadas,
as que pagaram tero direito regressivo contra as demais, em proporo parte que pagaram
e quela que cada uma tinha a seu cargo.
3 Se a soma dos valores pagos ao credor em todas as massas coobrigadas exceder o total
do crdito, o valor ser devolvido s massas na proporo estabelecida no 2 deste artigo.
462
4 Se os coobrigados eram garantes uns dos outros, o excesso de que trata o 3 deste
artigo pertencer, conforme a ordem das obrigaes, s massas dos coobrigados que tiverem
o direito de ser garantidas.

O dispositivo tem correspondncia com o art. 27 da revogada Lei de Falncias.
Cuida-se de disciplinar a situao de credor cuja relao obrigacional tem, no plo
passivo, dois ou mais devedores solidrios.
Pela regra geral do Direito das Obrigaes, prevista no art. 275 do CC, o credor
tem direito a exigir e receber de um ou de alguns dos devedores, parcial ou totalmente,
a dvida comum. Diz, ainda, esse preceito regente da solidariedade passiva: Se o pagamento tiver sido parcial, todos os demais devedores continuam obrigados solidariamente
pelo resto. Colocam-se, assim, estas situaes:
a) credor de obrigao, em que sobreveio a falncia de um dos devedores solidrios;
b) credor de obrigao, em que sobreveio a falncia de alguns, mas no de todos
devedores solidrios;
c) credor de obrigao, em que sobreveio a falncia de todos os devedores solidrios.
Cumpre examinar cada uma dessas situaes.
No primeiro caso, obviamente, o credor cobrar a totalidade de seu crdito do
devedor solidrio no falido. Caber a este, a seu turno, cobrar de cada um dos co-devedores solidrios, no falidos, a respectiva quota, observando-se, entretanto, o teor do
art. 283 do Cdigo Civil, que manda dividir entre os co-devedores no falidos, a quota
do co-devedor insolvente.533
Cada um dos co-devedores, que pagou sua quota, dever habilitar-se na falncia do
co-devedor falido, para ser reembolsado da parte que lhe toca. O direito habilitao na
falncia do co-devedor falido est expressamente previsto no art. 128, mas mesmo que
no o estivesse, resultaria do entendimento lgico da norma em foco.
Na segunda situao, d-se o mesmo. O credor, tendo no plo passivo do vnculo
obrigacional, devedores solvveis e devedores falidos, cobrar seu crdito de quem est
solvvel. Quem pagar a totalidade da dvida, como devedor solidrio, voltar-se- regressivamente contra os demais devedores solidrios no falidos, dividindo-se entre estes a
frao correspondente aos co-devedores solidrios falidos. Em seguida, cada qual dos
que pagou dever habilitar-se na falncia de cada um dos devedores solidrios falidos,
para fins de reembolso da frao que lhe toca.
Resta a terceira situao: todos os devedores solidrios faliram. Nesse caso, o art.
127 autoriza o credor a habilitar-se, pela totalidade de seu crdito, perante todas as mas 533
O art. 283 do CC preceitua: O devedor que satisfez a dvida por inteiro tem o direito a exigir de
cada um dos co-devedores a sua quota, dividindo-se igualmente por todos a do insolvente, se o
houver, presumindo-se iguais, no dbito, as partes de todos os co-devedores.
463
sas falidas. Remanescer em seu direito de haver seu crdito, at que este seja pago por
inteiro. Ocorrendo o pagamento da totalidade do crdito, dever disso dar cincia ao
juzo de cada uma das outras falncias.
Ainda no mbito dessa terceira situao (todos os co-devedores solidrios faliram),
o pargrafo segundo esclarece que, quando, no rateio de uma, ou mais de uma massa, o
credor for integralmente pago, as massas que pagaram tero direito regressivo contra as
demais, para haver, cada uma delas, sua quota.
O pargrafo terceiro contm determinao lgica, mas de improvvel ocorrncia
na vida prtica. Tendo o credor de obrigao solidria, em que todos os co-devedores
solidrios faliram, se habilitado em cada massa pela totalidade de seu crdito como
permite o art. 127, caput pode ocorrer, em tese, de haver uma massa, ou mesmo em
mais de uma, efetuado o pagamento da totalidade do crdito. Neste caso, o credor
ter recebido valor excedente a seu crdito. Disso resulta a determinao contida no
pargrafo: o valor recebido a maior ser devolvido s massas, na proporo parte
que pagaram.
O pargrafo quarto implica aplicao dos princpios cambiais, inerentes sistemtica dos ttulos de crdito. Diz o pargrafo que se os coobrigados eram garantes uns dos
outros, o excesso de valor recebido pelo credor, como previsto no pargrafo terceiro, ao
ser devolvido, essa devoluo dever ser feita conforme a ordem das obrigaes, s massas
dos coobrigados que tiverem o direito de ser garantidas.
De fato, em matria de obrigaes cambiais, apostas sobre ttulos de crdito, o
credor pode exercer seu direito creditcio, em caso de inadimplemento por parte do
devedor principal, contra um, alguns ou todos os coobrigados cambiais.534 Se o credor
for um endossatrio, poder voltar-se contra seu endossante, ou contra qualquer dos
coobrigados anteriores (desde que tenha no prazo legal providenciado o protesto do
ttulo). Damos exemplo de coobrigados anteriores: avalista do endossante, tomador
(credor originrio) ou avalista do tomador, ou emitente (de nota promissria ou cheque)
ou sacador (de letra de cmbio ou duplicata), ou seus respectivos avalistas. O credor,
portador legitimado do ttulo, poder voltar-se contra qualquer desses coobrigados,
contra alguns deles, ou contra todos. Se um deles pagar e dever pagar a totalidade
da soma cambial poder, a seu turno, voltar-se, por direito de regresso, contra um,
alguns ou todos os coobrigados anteriores, para receber tambm a totalidade da soma
cambial devida. Assim se proceder sucessivamente, at que somente reste, para pagar,
o devedor principal (aceitante de duplicata ou letra de cmbio, ou emitente de nota
promissria ou cheque).
Como o coobrigado que paga tem direito de cobrar a integralidade de seu crdito
do coobrigado anterior, o pargrafo quarto, ora sob comentrio, manda que o valor excedente recebido pelo credor, nos termos do pargrafo terceiro, seja devolvido s massas
dos coobrigados que tinham a seu favor a garantia de coobrigado anterior.
Todas essas complexas relaes, entretanto, no se aplicam em relao ao falido
cujas obrigaes tenham sido extintas por sentena, como torna claro o pargrafo primeiro do art. 127.
534
Anexo I, art. 47 da Lei Uniforme de Genebra (LUG).
464
Art. 128. Os coobrigados solventes e os garantes do devedor ou dos scios ilimitadamente responsveis podem habilitar o crdito correspondente s quantias pagas ou devidas,
se o credor no se habilitar no prazo legal.

O artigo em pauta tem correspondncia com o art. 29 da Lei de Falncias de
1945.
A situao prevista a da existncia de credor de obrigao cujo devedor, posteriormente falido, tem sua prestao reforada por garantes (fiador sem benefcio de ordem
ou avalista).
Disso podem resultar duas alternativas.
A primeira diz respeito hiptese, mais provvel de ocorrer, consistente em
haver o credor feito valer seu crdito contra o garante. Este pagou. Como o garante
que paga tem o direito de regresso contra a pessoa a quem prestou garantia, e esta
faliu, o dispositivo autoriza a habilitao do crdito desse garante perante a respectiva
massa falida.
A segunda situao menos provvel de ocorrer: o credor, nas circunstncias apontadas, a despeito de ter seu crdito reforado por garantes, prefere habilitar o crdito na
massa falida do devedor.
Nesse caso, como resulta lgico, no cabe aos coobrigados (os garantes) proceder
habilitao de seu crdito, mesmo porque at ento nada pagaram, tanto que o credor
habilitou seu crdito na falncia.
Cabe ainda uma pergunta: e se, tendo o credor habilitado seu crdito, nada vier a
receber no rateio da falncia? Como ficam os garantes?
Vejamos a hiptese de crdito constante de ttulo cambial (letra de cmbio, nota
promissria ou congneres, os ttulos cambiariformes).
Se o credor no efetuou o protesto obrigatrio que lhe assegura, nos termos da
legislao cambial, o direito de cobrar os garantes cambiais, os coobrigados cambiais
ficam liberados.
Se o credor efetuou, a tempo e hora, esse protesto, e se esse credor nada receber
na falncia, ter direito de, antes de a prescrio cambial sobrevir, executar os garantes
cambiais. O ltimo destes, que pagar, ou seja, o coobrigado imediatamente anterior ao
devedor principal (aceitante na letra de cmbio ou duplicata, emitente no cheque ou na
nota promissria), no ter outra alternativa seno habilitar-se na falncia do devedor
principal, ainda que o faa retardatariamente. previsvel que nada efetivamente venha
a receber, mas essa a soluo jurdica que se logra vislumbrar, ainda que frustrante sob
o aspecto obrigacional.
272. Outras disposies da Lei produzindo efeitos sobre obrigaes do falido
Fora da Seo VIII, do Capitulo V, h outras normas na Lei 11.101/2005, que implicam efeitos sobre as obrigaes do falido.
465
273. Cmaras e prestadoras de servios de compensao e liquidao

No art. 193 e no art. 194, disciplina-se o problema das operaes em curso dentro
de cmaras prestadoras de servios de compensao ou de compensao e liquidao
financeira. Essas operaes sero liquidadas, o que diz o art. 193.
O art. 194 cuida das garantias prestadas, perante essas cmaras, s operaes que o
empresrio nela contratou. Sobrevindo a falncia, essas garantias sero realizadas e seu
produto ser destinado liquidao das obrigaes assumidas.
274. Concesso de servio pblico
O art. 195 determina a extino do contrato de concesso de servio pblico, sempre
que ocorrer a falncia da concessionria. A norma est em sintonia com o que consta
da Lei de Concesses (art. 35, VI, da Lei 8.987/1995). disposio diversa, e inovadora
em relao ao estabelecido na Lei de Falncias revogada, cujo art. 201 apenas tratava de
prever a continuidade da prestao de servio.
275. Arrendamento mercantil de empresas de transporte areo
Finalmente, cabe fazer referncia ao pargrafo nico do art. 199. Este artigo tem
esta redao, em seu caput: Art. 199. No se aplica o disposto no art. 198 desta lei s
sociedades a que se refere o art. 187 da Lei 7.565, de 19 de dezembro de 1986.
O preceito objeto de remisso (art. 187 do CBA) proibia a impetrao de concordata pelas (...) empresas que, por seus atos constitutivos, tenham por objeto a
explorao de servios areos de qualquer natureza ou de infra-estrutura aeronutica.535
Ora, o art. 198 da Lei 11.101 diz: Os devedores proibidos de requerer concordata
nos termos da legislao especfica em vigor na data de publicao desta lei ficam proibidos de requerer recuperao judicial ou extrajudicial nos termos desta Lei.
Do art. 198, portanto, resulta uma proibio geral: quem estava proibido de
impetrar concordata pela legislao anterior (por exemplo, instituies financeiras,
companhias seguradoras etc.), continuou, pela Lei de Recuperao e Falncias, proibido
de impetrar recuperao, quer judicial, quer extrajudicial. Mas, o artigo 199, em seu
caput, desde logo fez uma exceo regra geral do art. 198, dizendo que este dispositivo (art. 198) no se aplica s sociedades referidas no art. 187 do Cdigo Brasileiro
de Aeronutica. Essas sociedades so conforme acima reproduzido as empresas
que, por seus atos constitutivos, tenham por objeto a explorao de servios areos de
qualquer natureza ou de infra-estrutura aeronutica.
Em resumo, o art. 199, caput, permite que as pessoas jurdicas sociedades que
exploram servios areos de qualquer natureza (aviao comercial, aviao executiva
empresarial, txi areo, aviao de transporte de carga, transporte de passageiros por
helicptero, para citar os casos mais expressivos) impetrem recuperao, judicial ou extra 535
O art. 187 da Lei 7.565/1986 tem esta redao: No podem impetrar concordata as empresas
que, por seus atos constitutivos, tenham por objeto a explorao de servios areos de qualquer
natureza ou de infra-estrutura aeronutica.
466
judicial.536 Escapa ao mbito deste comentrio a questo, que resta pendente, do alcance da
norma do art. 188 do Cdigo Brasileiro de Aeronutica, que autoriza o Poder Executivo da
Unio a intervir, sanear ou liquidar administrativamente as empresas de servios areos.537
O art. 199 continha um pargrafo nico, pertinente aos contratos de empresas de
servios areos, determinando, em resumo, que, em caso de falncia ou recuperao judicial dessas sociedades, (...) em nenhuma hiptese ficar suspenso o exerccio de direitos
derivados de contratos de arrendamento mercantil de aeronaves ou de suas partes. Esse
pargrafo, assim, vedava que, pendente contrato de leasing, as companhias de arrendamento
mercantil de aeronaves ou de partes de aeronaves, procedessem, em caso de falncia ou
recuperao judicial das arrendatrias, busca e apreenso, dos bens objeto de contrato de
arrendamento mercantil. fcil perceber que o pargrafo nico incidindo no mbito dos
efeitos da falncia sobre contratos do falido, tema objeto destes comentrios preservava
as empresas de servios areos de terem as aeronaves, por elas utilizadas, apreendidas pela
arrendadora mercantil. Cabe relembrar que, dado o altssimo valor de aeronaves ou de suas
partes (equipamentos, como turbinas etc.), as empresas de transporte areo raramente compram esses bens. Preferem loc-los, no sistema de leasing financeiro ou leasing operacional,
com opo para devolv-los ao arrendante ou compra-los ao final do contrato.538
Assim, o pargrafo nico, na redao original, favorecia as empresas de servios
areos, em suas relaes contratuais com as empresas de arrendamento mercantil, como
o revelam alguns acrdos colacionados por Bezerra Filho em livro jurdico recente.539
Acontece, entretanto, que, no final do ano de 2006 foi promulgada a Lei 11.196, de
21 de novembro.540 Manteve o art. 199, caput, mas eliminou o pargrafo nico e substituiu-o por trs novos pargrafos.
Foi com base nesse permissivo que tradicional empresa de aviao comercial brasileira, alguns
dias aps a vigncia da lei, impetrou recuperao judicial, no foro do rio de janeiro, em processo
de repercusso nacional.
537
Art. 188 do CBA: O Poder Executivo poder intervir nas empresas concessionrias ou autorizadas, cuja situao operacional, financeira ou econmica ameace a continuidade dos servios,
a eficincia ou a segurana do transporte areo. 1. A interveno visar ao restabelecimento
da normalidade dos servios e durar enquanto necessria consecuo do objetivo. 2 Na hiptese de ser apurada, por percia tcnica, antes ou depois da interveno, a impossibilidade do
restabelecimento da normalidade dos servios: I ser determinada a liquidao extrajudicial,
quando, com a realizao do ativo puder ser atendida pelo menos a metade dos crditos; II ser
requerida a falncia, quando o ativo no for suficiente para atender pelo menos metade dos
crditos, ou quando houver fundados indcios de crimes falenciais.
Cumpre observar que o art. 2. da Lei de Recuperao, ao relacionar aqueles a quem o diploma
no se aplica, no se referiu s sociedades mencionadas no art. 187 do CBA.
538
Sobre as diversas modalidades de operao de leasing, ver a obra mercado financeiro produtos
e servios, de autoria de Eduardo Fortuna. Justamente por se tratar de estudo econmico-financeiro, sem concentrao nos aspectos jurdicos, obra indispensvel aos juristas voltados para o
direito comercial (Fortuna, Eduardo, Mercado financeiro Produtos e servios, 16. ed. Qualitymark
Editora Ltda., 2005, especialmente p. 281 e ss.).
539
Bezerra Filho, Manoel Justino, Jurisprudncia da nova Lei de Recuperao de Empresas e Falncias. So Paulo: RT, 2006, p. 395 e ss. Todos os acrdos citados pelo ilustre autor so anteriores
Lei 11.196.
540
A Lei 11.196/2006, conhecida como MP do bem, tem longa ementa, cuja primeira parte reza:
Institui o Regime Especial de Tributao para a Plataforma de Exportao de Servios de Tecnologia da Informao REPES, o Regime Especial de Aquisio de Bens de Capital para Empresas
536
467
A redao dos pargrafos esta, literalmente: Art. 199. (...) 1. Na recuperao

judicial e na falncia das sociedades de que trata o caput deste artigo, em nenhuma hiptese
ficar suspenso o exerccio de direitos derivados de contratos de locao, arrendamento
mercantil ou de qualquer outra modalidade de arrendamento de aeronaves ou de suas
partes. 2. Os crditos decorrentes dos contratos mencionados no 1. deste artigo
no se submetero aos efeitos da recuperao judicial ou extrajudicial, prevalecendo os
direitos de propriedade sobre a coisa e as condies contratuais, no se lhes aplicando a
ressalva contida na parte final do 3. do art. 49 desta Lei. 3. Na hiptese de falncia
das sociedades de que trata o caput deste artigo, prevalecero os direitos de propriedade
sobre a coisa relativos a contratos de locao, de arrendamento mercantil ou de qualquer
outra modalidade de arrendamento de aeronaves ou de suas partes.
A mudana de postura do legislador foi radical.541
Dizendo, no 1., que (...) em nenhuma hiptese ficar suspenso o exerccio de
direitos derivados de contratos de locao, arrendamento mercantil ou de qualquer outra
modalidade de arrendamento de aeronaves ou de suas partes, o legislador restabeleceu
a prevalncia do teor dos contratos de locao ou arrendamento mercantil sobre a situao de falido ou de empresa em recuperao. Isso porque, nesses contratos, caso ocorra
inadimplemento, d-se a mora e, como efeito desta, o descumprimento de clusula
contratual, que justifica a resoluo do contrato por inadimplemento. Efeito deste ser a
retomada do bem arrendado ou locado pelo locador ou pela arrendadora-mercantil. Como
bvio, se a aeronave (ou alguma de suas partes), objeto de locao ou arrendamento,
vier a ser retomada, por busca e apreenso ou outro meio, pelo proprietrio (locador ou
companhia de leasing), a empresa de servios areos ficar desprovida de equipamentos
essenciais sua atividade (aeronaves ou suas partes). Obviamente, a empresa em recuperao, nesse caso, vai priorizar o pagamento da locao ou do arrendamento, para no
se ver privada de equipamento indispensvel atividade econmica, que exerce.
Esse o significado desse 1., que, ademais, no apenas favoreceu as companhias
de arrendamento mercantil, mas incluiu no benefcio as locadoras de aeronaves ou de
suas partes (contratos de locao sem opo de compra ou direito de devolver o bem ao
locador, ao final do contrato).542
Exportadoras RECAP e o Programa de Incluso Digital; dispe sobre incentivos fiscais para a
inovao tecnolgica; (). Segue-se a relao de inmeros dispositivos legais por ela alterados,
dentre eles o art. 199 da Lei de Recuperao, a que foram acrescentados trs pargrafos e eliminado
o antigo pargrafo nico. Essa alterao est no art. 122 desse Diploma.
541
Da mudana radical de postura, adotada pelo legislador, atravs dos trs novos pargrafos includos
no art. 199, d clara demonstrao a parte final do pargrafo segundo acima transcrito. nela se l:
() no se lhes aplicando a ressalva contida na parte final do 3. do art. 49 desta Lei. Ora, a
ressalva do art. 49, 3., proibia, durante o prazo inicial de suspenso de execues, inerente ao
pedido de recuperao judicial, a venda ou retirada, do estabelecimento do devedor dos bens de
capital essenciais sua atividade empresarial. Essa ressalva se relaciona apenas recuperao
judicial, mas o 2. do art. 199 remete ao 1. e este abrange, alm da falncia, a recuperao judicial.
primeira vista, e em relao a arrendadoras mercantis e locadores, os novos pargrafos do art.
199 revogaram o 3., in fine, do 3. do art. 49.
542
comum no mbito empresarial a celebrao, por fabricantes, com seus clientes, de contratos
de locao, por prazo determinado, com uma clusula estipulando que, ao termo final da avena,
o locatrio, ao invs de devolver o bem locado, pode adquiri-lo, por um preo em geral menor,
vista da deteriorao ou obsolescncia incorridos. mas, no se trata de arrendamento mercantil,
468
O 2. corolrio do tratamento favorecido dado pela nova redao ao credor do

falido ou da empresa em recuperao. Estabelece, em resumo, que os crditos decorrentes
desses contratos no se submetero aos efeitos da recuperao judicial ou extrajudicial,
prevalecendo os direitos de propriedade sobre a coisa e as condies contratuais.
O 3. complementa o rol de garantias concedidas ao credor desses contratos de
locao e arrendamento mercantil, dizendo que, como so tais credores proprietrios
dos bens (aeronaves e suas partes tem no locador ou arrendador seu proprietrio), o
direito de propriedade prevalece em qualquer caso. Vale dizer, o bem no integrar a
massa falida e ser passvel de restituio pelo administrador judicial ao credor, por ser
este proprietrio.
Assim, e em resumo, no comento desse dispositivo, que pertine aos contratos do
falido, o tratamento dado matria pelo revogado pargrafo nico do art. 199 ficou radicalmente modificado, substitudo pelos trs pargrafos aqui comentados.
operao privativa das instituies financeiras companhias arrendadoras ou bancos mltiplos

que, por fora dessa qualificao, podem fazer intermediao financeira, captando no mercado,
em geral por meio de debntures, os recursos necessrios para a operao de leasing.
Seo IX
Da ineficcia e da revogao
de atos praticados antes da falncia
Antonio Martin
276. A massa falida
Como se sabe, a falncia um processo de execuo coletiva, movido contra o
empresrio insolvente, ao qual concorrem todos os seus credores e que alcana todo
o seu patrimnio.
Desta maneira, ficam os credores no plo ativo da execuo e compete-lhes, por
meio do administrador judicial (art. 22 da Lei 11.101/2005), arrecadar (ato de constrio
na execuo coletiva) todos os bens que pertenam ao falido, de vez que este, por fora
da declarao judicial da falncia, perde a disponibilidade de seu patrimnio (art. 99 da
Lei 11.101/2005).
A reunio dos credores, que so os autores da execuo coletiva, no plo ativo do
processo considerada como massa falida subjetiva, que o verdadeiro centro de interesses daqueles que tm o mesmo objetivo: receber seus crditos.
J no aspecto patrimonial, a falncia compreende todos os bens do falido, seus
direitos, aes, e ainda aqueles bens que, indevidamente, tenham deixado o patrimnio
do falido, que o tema que ser tratado a seguir.
Este conjunto de bens do falido, que so arrecadados pelo administrador judicial,
formam a massa falida objetiva. Assim, a massa falida objetiva formada a partir do
desapossamento dos bens do falido, atravs da arrecadao. Este desapossamento no
tira a propriedade do falido sobre os bens, fato que s ocorrer quando da venda judicial
desses bens. Esta observao tem sua razo de ser, pois bens que foram arrecadados
podero voltar ao domnio do falido, em caso de no ser necessria sua venda para o
pagamento dos credores. Da mesma maneira, os bens que forem agregados massa, por
fora de declarao de ineficcia de alienao desses bens, se no forem vendidos pela
massa falida para pagamento dos credores, voltaro para o patrimnio dos terceiros que
os adquiriram e no para o patrimnio do vendedor (falido).
Porm, no s os bens materiais arrecadados de plano iro compor o acervo que
ser alienado, para o futuro pagamento dos credores. O administrador judicial cuidar
tambm da guarda, conservao e custdia dos bens do falido, de representar a massa
falida subjetiva nas aes em que o falido era parte e que tenham reflexo sobre o patrimnio do falido, agindo sempre no interesse desse conjunto de credores.
Por isso, o administrador deve empreender a conservao de bens e direitos do
falido, para melhor beneficiar a massa falida.
De fato, os bens incorpreos, como os da propriedade industrial, devem ser custodiados, com eventuais renovaes de licenas e mesmo com a propositura de aes e
Cap. V Seo IX Antonio Martin
470
procedimento cabveis contra os contrafatores. O administrador deve ainda promover

competentes aes de apurao de haveres, nos casos em que o falido detenha participao societria em outras sociedades, trazendo o produto desses processos para a massa
falida. Deve ainda agir com zelo, no interesse da massa, visando o cumprimento ou no
de contratos mantidos pelo falido, a venda antecipada de bens deteriorveis, fsica ou
economicamente, a manuteno do ponto, quando for o caso etc.
Para tutelar tambm o interesse dos credores, a Lei previu que a massa falida
subjetiva possa dispor de aes prprias ou de meios e procedimentos que objetivem a
recomposio patrimonial do falido, sempre no interesse dos credores.
neste sentido que a massa, pelo administrador, ou os credores individualmente,
atuam nos processos de habilitao dos crditos, podendo ainda ser intentadas aes
que objetivem resciso ou reviso de contratos celebrados pelo falido, e que estejam
a prejudicar a massa falida objetiva. A atuao conservatria do administrador deve,
portanto, ser entendida de maneira dinmica. No se limita ele mera guarda dos bens
arrecadados, mas zela pelos direitos, buscando evitar a depreciao do patrimnio
e buscando, tambm, ampliar tal patrimnio com a propositura de aes e medidas
judiciais para tanto.
277. Desconsiderao da personalidade jurdica
Cabe aqui lembrar que, em boa hora, no art. 82 da Lei 11.101/2005 disciplina-se
que as questes referentes responsabilidade de scios de sociedade limitada, administradores ou controladores da pessoa jurdica falida devem ser tratadas em ao ordinria
prpria, distribuda, por dependncia, ao juzo da falncia. Desta maneira, fica excluda a
possibilidade de desconstituio da personalidade jurdica nos prprios autos da falncia,
ensejando incidentes processuais que, longe de otimizar a formao da massa falida objetiva, somente atrasam o feito e inviabilizam o pagamento dos credores, alm de perpetrar
medidas antijurdicas a terceiros, no atingidos pela sentena declaratria da falncia, e
que acabam envolvidos no procedimento executrio, sem serem falidos e sem que lhes
tenha sido dada a oportunidade de se defenderem (devido processo legal).
, agora, a massa falida, atravs do administrador judicial, que deve promover as
aes para responsabilizar estes gerentes, administradores, scios, controladores etc.
pelos prejuzos causados, quando tenham agido com abuso da personalidade jurdica,
caracterizado na forma do que dispe o art. 50 do CC, para trazer, ao final do feito, os
bens alcanados para rateio entre os credores do falido.
Art. 129. So ineficazes em relao massa falida, tenha ou no o contratante conhecimento do estado de crise econmico-financeira do devedor, seja ou no inteno deste
fraudar credores:
I o pagamento de dvidas no vencidas realizado pelo devedor dentro do termo legal, por
qualquer meio extintivo do direito de crdito, ainda que pelo desconto do prprio ttulo;
II o pagamento de dvidas vencidas e exigveis realizado dentro do termo legal, por
qualquer forma que no seja a prevista pelo contrato;
III a constituio de direito real de garantia, inclusive a reteno, dentro do termo legal,
tratando-se de dvida contrada anteriormente; se os bens dados em hipoteca forem objeto
de outras posteriores, a massa falida receber a parte que devia caber ao credor da hipoteca
revogada;
471
Antonio Martin Art. 129
IV a prtica de atos a ttulo gratuito, desde 2 (dois) anos antes da decretao da falncia;
V a renncia herana ou a legado, at 2 (dois) anos antes da decretao da falncia;
VI a venda ou transferncia de estabelecimento feita sem o consentimento expresso
ou o pagamento de todos os credores, a esse tempo existentes, no tendo restado ao devedor
bens suficientes para solver o seu passivo, salvo se, no prazo de 30 (trinta) dias, no houver
oposio dos credores, aps serem devidamente notificados, judicialmente ou pelo oficial
do registro de ttulos e documentos;
VII os registros de direitos reais e de transferncia de propriedade entre vivos, por
ttulo oneroso ou gratuito, ou a averbao relativa a imveis realizados aps a decretao da
falncia, salvo se tiver havido prenotao anterior.
Pargrafo nico. A ineficcia poder ser declarada de ofcio pelo juiz, alegada em defesa
ou pleiteada mediante ao prpria ou incidentalmente no curso do processo.
Antonio Martin
278. Ineficcia e revogabilidade
No tocante aos arts. 129 e ss. da Lei 11.101/2005, manteve-se a denominao de
atos ineficazes (art. 129) e de atos revogveis (art. 130). A ineficcia ou a revogabilidade
de determinados atos, que envolvam alienao patrimonial do falido, presume-se que
tenham como causa a pretenso do falido em afastar bens do seu patrimnio, para que
os mesmos no sejam alcanados numa situao de insolvncia, que j seria de se prever.
Por isso, o legislador presumiu a ineficcia desses atos, em relao massa falida.
Essa presuno, de que os atos de alienao so objetivamente ineficazes, ajusta-se
disposio do art. 129 da Lei 11.101/2005.
Os arts. 129 e 130 da Lei 11.101/2005 cuidam, em seu ttulo, da ineficcia e da
revogao dos atos praticados pelo falido antes da falncia, atos estes presumivelmente
lesivos massa.
Os dispositivos aqui mencionados guardam extrema semelhana com o que
dispunha o Dec.-lei 7.661/1945 em seus arts. 52 e 53. H, na verdade, mudanas no
tocante s hipteses do art. 129, mudanas estas de ordem processual, que sero adiante
nomeadas.
O captulo, em si, tem por finalidade coibir comportamentos de desvio de conduta
do falido, alienando ou deixando de aumentar o seu patrimnio, em detrimento de seus
credores, conhecendo, presumivelmente, a dificuldade econmica por que passava e
conhecendo tambm seu estado pr-falimentar.
O remdio jurdico adotado no art. 129 foi o da declarao de ineficcia desses atos,
alinhavando a Lei, nos incs. I a VII, as disposies de atividade do falido que o sujeitam,
assim como a seu co-contratante, aos efeitos da declarao de ineficcia.
Exceo feita aos incs. IV e V do mesmo artigo, entende-se que os atos ineficazes
em relao massa devem ter sido praticados durante o termo legal fixado na sentena
que decreta a quebra (art. 99, II, da Lei 11.101/2005). No tocante aos incisos acima mencionados, o prazo de dois anos, como consta da Lei. Este prazo conhecido tambm
como perodo suspeito, pois nele o falido poderia ter conhecimento ou indcios de seu
futuro inglrio.
Art. 129 Antonio Martin
472
A declarao da ineficcia, que se dar ou nos prprios autos do processo falimentar,

ou atravs de ao competente, tem por objetivo apenas alcanar a massa falida. Se, por
exemplo, declarada a ineficcia da alienao, pelo falido, de um bem, e no sendo tal
bem alienado pela massa, no volta ele ao patrimnio do falido, e sim volta ao patrimnio do alienatrio, pois a ineficcia opera somente em relao massa. Como se v,
a declarao de ineficcia obedece a regras semelhantes s que esto previstas nos incs.
I e II do art. 593 do CPC, quando cuida da fraude execuo.
Por isso se diz que a relao jurdica criada entre as partes contratantes no se anula,
perdendo apenas a eficcia em relao aos credores do falido, sejam eles anteriores ou
posteriores ao ato dito ineficaz. A providncia ativa de qualquer credor para essa declarao de ineficcia no trar benefcio imediato ao credor, individualmente considerado,
posto que o ato declarado ineficaz far acrescer a massa falida objetiva, beneficiando,
portanto, todos os credores do falido.
No dizer da doutrina, tem-se que: Ineficcia, stricto sensu, a recusa de efeitos
quando, observados embora os requisitos legais, intercorre obstculo extrnseco, que
impede se complete o ciclo de perfeio do ato. Pode ser originria ou superveniente,
conforme o fato impeditivo de produo de efeitos, seja simultneo constituio do
ato ou ocorra posteriormente, operando contudo retroativamente.543
A medida judicial pela qual se pleiteia a declarao da ineficcia dos atos que tenham
prejudicado a massa falida a ao revocatria, com a qual se pretende, tradicionalmente,
chamar novamente para a massa, o bem que fora retirado do patrimnio do falido.
No pargrafo nico do art. 129 da Lei 11.101/2005, cogita-se da hiptese de ser
a ineficcia decretada de ofcio pelo juzo da falncia, alegada em defesa ou definida
em processo incidental falncia, alm de ser pleiteada, como acima se disse, em ao
revocatria apropriada.
A regra em apreo representa inovao em relao Lei anterior (Dec.-lei
7.661/1945), possibilitando a declarao de ineficcia independentemente do ajuizamento da ao revocatria.
O legislador, que foi cuidadoso ao exigir ao prpria para a desconstituio da
personalidade jurdica (art. 82, da Lei 11.101/2005), no tomou o mesmo cuidado
quando permitiu que a declarao de ineficcia pudesse ocorrer de ofcio ou motivada
por simples requerimento, nos prprios autos da falncia. A declarao de ineficcia,
consoante disposio dos atos previstos no art. 129 da Lei 11.101/2005, deveria ser
precedida do devido processo legal, com a intimao do terceiro que contratou com
o falido, para que expusesse razes de defesa, acompanhando, assim, o mandamento
constitucional, inserido no art. 5., LIV, da CF. Evidentemente, a desobedincia ao devido
processo legal poder criar situaes contenciosas que ensejaro recursos retardatrios
do feito falimentar.
A Lei 11.101/2005 menciona que a ao revocatria s indispensvel nos casos
do art. 130, direcionando as hipteses em que haja a inteno de prejudicar credores e o
conluio fraudulento entre o falido e o terceiro que com ele contratou. Nos casos do art.
129, como j se disse, a ao poder at ser dispensada.
543
Pereira, Caio Mrio da Silva. Instituies de direito civil, p. 404.
473
As situaes cogitadas nos arts. 129 e 130 da Lei 11.101/2005 indicam que o legislador
continuou a seguir o intento de separar os atos ineficazes dos atos revogveis, que podem
aqui ser chamados de subjetivamente ineficazes. Os casos do art. 129 envolvem os atos
chamados de objetivamente ineficazes, tenham ou no os contratantes agido em fraude,
conluio etc. Para a declarao da ineficcia, no se cogita nem da vontade das partes, nem
da causa dos negcios jurdicos descritos na lei. J no tocante aos atos revogveis (art. 130),
a ineficcia que os acomete depende de um elemento objetivo, o prejuzo, e, tambm, de
um elemento subjetivo, a fraude. O eventus damni e o consilium fraudis so caractersticas
milenares da ao revocatria, tipificada agora no art. 130 da Lei 11.101/2005.
V-se, desta forma, que os negcios que se enquadram no rol do art. 129 da Lei
11.101/2005 podero ser declarados ineficazes sem a exigncia do consilium fraudis e sem
a exigncia da inteno de fraudar os credores. A Lei, aqui, atravs de presuno iuris et
de iure, configura a existncia dos elementos que autorizam a declarao de ineficcia do
negcio jurdico. O evento danoso, todavia, ser cogitado na hiptese de o dano ocorrer contra a massa. Com efeito, se do negcio entabulado pelo falido durante o termo
legal resultou lucro para a massa, no h porque ajuizar-se a revocatria ou pleitear-se
a declarao da ineficcia do negcio. No se pode deixar de considerar que o interesse
jurdico a ser protegido, em caso de falncia, o interesse que os credores tm em receber
os valores representativos de seus crditos.
279. Da ao revocatria
Segundo a doutrina, a ao revocatria tem por finalidade declarar a ineficcia ou
a revogao de ato jurdico do devedor, praticado antes da falncia, para que entrem
para a massa os bens indevidamente retirados do seu patrimnio; objetiva-se, aqui, a
indenizao de prejuzos causados aos credores.544 Os atos praticados pelo falido so
suspeitos, como j se disse, se a prtica ocorrer no termo legal e esta suspeio decorre
de presuno expressamente mencionada na Lei.
Salienta-se na doutrina moderna a importncia da fixao do termo legal de forma
mais ampla. De fato, em legislaes passadas, chegou-se a falar em 40 (quarenta) dias e
no Dec.-lei 7.661/1945 deixou-se esta fixao a critrio do Juzo, que poderia fix-lo em
at 60 (sessenta) dias. Agora, na Lei 11.101/2005, o termo legal de 90 (noventa) dias
contados do pedido de falncia, ou do pedido de recuperao judicial, ou do primeiro
protesto por falta de pagamento, excluindo-se, para esta finalidade, os protestos que
tenham sido cancelados.545
Como se v do texto da Lei, a fixao do termo legal tem importncia decisiva para
a declarao de ineficcia dos atos nela mencionados.
a revocatria ao de natureza pessoal,546 que objetiva no a nulidade do ato que
ataca, mas o ressarcimento de danos aos credores, podendo se dizer que uma ao de
restituio, com a qual as partes voltam ao estado anterior do ato impugnado, ou, como
se diz, a restaurao do estado jurdico anterior ao ato. Seu fundamento essencial a
fraude e no um vcio de consentimento.
Cf. Carvalho de Mendona, J. X. Tratado de direito comercial brasileiro, v. 7, p. 557.
Cf. art. 99, II, da Lei 11.101/2005.
546
Valverde, Trajano de Miranda. Comentrios Lei de Falncia, v. 1, p.373.
544
545

474
Pontes de Miranda distinguiu a revocatria por fraude, que no seu sentir uma ao
constitutiva negativa,547 da ao revocatria por ineficcia, que para ele, a espcie que
tem finalidade restitutria. Por isso, no seu entender, a revocatria por fraude pressupe anterioridade do crdito do autor (consilium fraudis), e o prejuzo (eventus damni);
enquanto que a revocatria por ineficcia tem previso expressa na Lei, que presume de
maneira irrefragvel que os atos tenham sido praticados para prejudicar os credores.
As lembranas acima justificam, mais uma vez, a diviso que j se tornou tradicional
em nosso direito falimentar e que, no caso da Lei de Falncias vigente, se definiu nos arts.
129 revocatria por ineficcia e 130 revocatria por fraude.
280. Os atos ineficazes
Os atos definidos como ineficazes, no art. 129 da Lei 11.101/2005, no produzem efeitos perante a massa falida, independentemente de ter o falido agido com
m-f, ou com intuito de fraudar, ou de causar dano aos credores. A Lei dispensou,
no tocante aos elementos subjetivos, a apurao do animus nocendi, a comprovao
do consilium fraudis, ou a existncia de vcio de vontade de qualquer dos participantes do ato. Porm, a declarao de ineficcia deve dar-se desde que o ato tenha sido
prejudicial massa.
evidente que a declarao de ineficcia de atos jurdicos que, praticados de acordo
com o que descreve a Lei, mas sem causar prejuzo massa, atenderia ao interesse ou
do falido ou de seu co-contratante, e no ao interesse dos credores, fugindo ao intuito
previsto na Lei de Falncias, como processo de execuo coletiva.
As hipteses mencionadas no art. 129 da Lei 11.101/2005 so exaustivas, no
se admitindo que, por via jurisprudencial ou administrativa, venham a ser acrescidas
ou aditadas:
I) o pagamento de dvidas no vencidas
A matria de construo conhecida em nosso direito privado, tendo sido regulada
no art. 110 do CC/1916, e encontrando-se hoje no art. 162 do atual Cdigo Civil (Lei
10.406/2002).
A atribuio de ineficcia objetiva ao pagamento antecipado, realizado no termo
legal, funda-se na flagrante injustia, praticada em detrimento do acervo, e em favor de
um ou de alguns credores. a ofensa ao princpio do tratamento equalitrio, a ser dado
aos credores da falncia, ficando claro que no pode o falido privilegiar qualquer credor
que seja.
A declarao da ineficcia dar-se- ainda que o pagamento tenha sido efetuado
por qualquer uma das espcies previstas na legislao civil como forma de extino da
dvida.
necessrio, contudo, examinar se a hiptese legal trouxe ou no benefcio para
a massa. No se pode esquecer que o art. 117 da Lei 11.101/2005 regulou o alcance da
sentena falimentar sobre os contratos bilaterais. claro que se um pagamento parcial,
na compra de um valioso bem, vier a privar a massa desse bem, com a devoluo do
valor que foi pago, e a situao for favorvel massa falida, com a manuteno do bem
547
Miranda, Pontes de. Tratado de direito privado, 2. ed., v. 38, p. 359.
475
no acervo, no se deve pleitear a declarao de ineficcia do ato, porque esta declarao,

em vez de lucro, trar prejuzos massa falida.
O desconto de ttulo feito no termo legal tambm deve ser declarado ineficaz, pois,
como ensina a doutrina, traz para a massa falida uma falsa vantagem, ferindo o princpio
do tratamento igualitrio dos credores.548
II) pagamento de dvidas vencveis e exigveis realizado dentro do termo legal, por
qualquer forma que no seja a prevista pelo contrato
A inteno do dispositivo supra , justamente, a da manuteno do tratamento
eqitativo aos credores, poca da quebra. Evidentemente, se o pagamento foi feito de
modo extintivo da obrigao, sem onerao patrimonial, no h de se falar de ineficcia.
o que ocorre, por exemplo, quando o falido, no lapso do termo legal, quita a obrigao
atravs de prestao de servio. Se havia mo-de-obra ociosa, por parte do falido, e se
considerarmos que os servios no vo integrar a massa falida, evidente que houve
benefcio para a massa e no prejuzo.
A anlise do caso concreto o melhor critrio para se avaliar se do pagamento atpico resultou prejuzo para a massa de credores. A prtica tem revelado que, geralmente,
nos casos de dao em pagamento, o prejuzo fica palpvel, pois o falido se desfaz de
um bem, que poderia integrar a massa, para pagamento aos credores, enquanto que o
donatrio restou beneficiado pela operao. Ferido o princpio do tratamento paritrio,
a ineficcia deve ser decretada.
III) a constituio de direito real de garantia, inclusive a reteno, dentro do termo legal
A constituio de direito real, durante o lapso do termo legal, viabiliza forma de
dar preferncia a um credor, em relao aos demais componentes da massa. Evitar tal
hiptese, como j se disse, constitui o verdadeiro esprito do art. 129 da Lei 11.101/2005.
O preceito assemelhado s disposies dos arts. 163 e 164 do CC, e alcana, tambm,
hipteses de reforo de garantia.
A meno da Lei alcana as hipotecas e penhores cedulares e mesmo a cauo de
cambiais ou recebveis, desde que efetivada no perodo do termo legal, para garantir
dbitos anteriores.
Importante notar que a declarao de ineficcia no desconstitui o dbito do falido,
mas apenas a garantia prestada.
Segundo Carvalho de Mendona, a ineficcia no vicia as garantias reais que so
constitudas simultaneamente com a dvida assumida pelo devedor, chamadas de gmeas
da dvida, nem as garantias anteriores dvida.549
IV) a prtica de atos a ttulo gratuito
A primeira observao que se pode fazer a respeito dos atos gratuitos a de que
a Lei se preocupa aqui com o ato gratuito, normalmente isolado da atividade empresarial. A doao, por exemplo, um ato pelo qual um sujeito proporciona a outro um
enriquecimento sem a contraprestao dada pelo donatrio. evidente que as doaes
acessrias ou de brindes, ligadas atividade empresarial do falido, no so alcanadas
pelo dispositivo ora analisado. Por exemplo, uma construtora que, ao alienar um imvel,
548
549
Carvalho de Mendona, J. X. Tratado de direito comercial brasileiro, v. 7, 1. Parte, p. 518.

Idem, p. 524.
476
doa ao adquirente do imvel o mobilirio, no est, por certo, praticando um ato gratuito
como define a Lei. Tambm no so alcanados os benefcios indiretos propiciados pelo
falido a seus empregados, salvo a hiptese de exagero ou m-f.
Tais consideraes so postas porque, nos dias atuais, o empresrio, em sua atuao, patrocina eventos, mantm atividades esportivas, clubes, patrocina atividades
culturais etc. Nestes casos, no se h de falar, tambm, na ineficcia, posto que se trata
de atividade social do empresrio, exercida sem que se pudesse aplicar a presuno de
prejuzo aos credores. claro que todos os casos devero ser sopesados pelo Juzo, antes
da declarao da ineficcia.
So alcanados pela regra do art. 129, IV, da Lei 11.101/2005, tambm a constituio
de direitos reais ou de uso, o usufruto etc., pois aqui o empresrio no abdicou do bem,
mas frustrou a massa com a falta do rendimento que esse bem poderia trazer. Deve-se
considerar, nesta hiptese, que o bem onerado com o comodato, ou com o mtuo, ou
com o usufruto sofre depreciao no mercado, e por isso caracteriza-se a existncia do
prejuzo massa de credores, justificando a decretao da ineficcia.
V) a renncia herana ou a legado
O dispositivo refere-se ao falido, pessoa fsica. Por isso, acredita-se que sua aplicao
seja diminuta, de vez que o registro de empresas acusa a recorrncia comum constituio
de pessoas jurdicas para o exerccio da atividade empresarial. Neste particular, a atual
Lei repetiu a antiga e manteve o empresrio individual como figura central da quebra.
Pode-se dizer que o dispositivo em apreo aplica-se somente ao empresrio individual.
VI) a venda ou transferncia de estabelecimento feita sem o consentimento expresso ou
o pagamento de todos os credores
Tem-se que o estabelecimento comercial o complexo de bens organizado pelo
empresrio para o exerccio da atividade empresarial.550 Sua natureza jurdica o de
uma coisa coletiva (universalidade de fato), que agrupada por ele para a destinao
especfica do exerccio da atividade.
O CC, nos arts. 1.142 a 1.149, dispe regras sobre a existncia, alienao ou transferncia do estabelecimento, de vez que, como uma universalidade, pode ser objeto
unitrio de direitos e de negcios jurdicos, translativos ou constitutivos, que sejam
compatveis com a sua natureza jurdica.551 O art. 1.145 do CC estabelece que se ao alienante do estabelecimento empresarial no restarem bens suficientes para o pagamento
de seu passivo, a eficcia da alienao depende do pagamento de todos os credores ou do
consentimento destes, de modo expresso ou tcito, em 30 dias a partir da sua notificao.
Como se v, a medida inserida na Lei 11.101/2005 coincide com a disposio constante
do Cdigo Civil, demonstrando que o legislador, modernamente, tem buscado proteger
o interesse dos credores do empresrio.
A proteo aos credores foi mais ampla no CC (art. 1.146), pois responsabilizou o
adquirente do estabelecimento pelo pagamento de dbitos anteriores transferncia, que
tenham sido regularmente contabilizados. Esta responsabilizao, todavia, ocorre na hiptese de no ter sido decretada a falncia do alienante. Interessante ser notar se, em caso
550
551
Cf. art. 1.142 do CC.

Cf. art. 1.143 do CC.
477
de falncia de empresrio que tenha um s estabelecimento, no seria mais conveniente

para os credores a aplicao do art. 1.146 do CC, ao invs da quebra. De certa maneira, a
responsabilizao do adquirente do estabelecimento do devedor, que veio a ser declarado
falido, uma forma de manuteno da atividade empresarial consentnea com o esprito
da Lei 11.101/2005, que tambm chamada de Lei de Recuperao de Empresas.
Tambm ser interessante examinar se, no caso da falncia de um empresrio que
tenha mais de um estabelecimento e que tenha alienado um deles, no seria mais consentneo com o esprito da lei o tratamento desse estabelecimento, que houvera sido
alienado, como verdadeiro patrimnio de afetao, permitindo que o adquirente assuma
o pagamento daqueles credores vinculados ao estabelecimento alienado.
A questo que se tem debatido, tanto na doutrina, como na jurisprudncia, a da
alienao de bens relevantes do estabelecimento, feita por atos em separado. Assim, por
exemplo, o direito de lavra, em uma empresa que explora engarrafamento de gua mineral,
pode no representar, formalmente, a alienao do estabelecimento, mas inviabiliza o
exerccio da atividade empresarial do falido. Desta maneira, pode-se dizer que, mesmo
quando no haja trespasse do estabelecimento, mas ocorra alienao de bens relevantes
para o exerccio da atividade empresarial, diminuindo significativamente o aviamento
do estabelecimento, pode-se aplicar o inc. VI, do art. 129 da Lei 11.101/2005, como
suporte da decretao de ineficcia.
Relevante notar, ainda, que os bens que podem ser alcanados pela decretao da
ineficcia envolvem aqueles que pertenam ao ativo fixo ou permanente do empresrio,
e no os bens que pertenam a seu ativo circulante, que so bens por ele colocados no
mercado. Assim, a alienao de imveis feita por uma construtora, ainda que no termo
legal, no pode ser alcanada pela regra do art. 129, acima.
VII) os registros de direitos reais e de transferncia de propriedade entre vivos, por
ttulo oneroso ou gratuito, ou a averbao relativa a imveis realizados aps a decretao da
falncia, salvo se tiver havido prenotao anterior
De acordo com o disposto no CC (art. 1.245), a transferncia da propriedade imobiliria se d com o registro do ttulo translativo no Cartrio de Registro de Imveis,
quando realizada tal transferncia por atos inter vivos. Confirma-se, desta forma, que
antes de o ato ser registrado no ocorre a transferncia da propriedade sobre o bem. Tal
transferncia ser tida como ineficaz, se ocorrer depois da declarao da falncia, mesmo
que o documento tenha sido elaborado antes dessa declarao.
O Prof. Waldrio Bulgarelli552 considerou, em estudo realizado, que o dispositivo
agora agasalhado pela Lei 11.101/2005 pode conviver com o disposto no art. 215 da Lei
6.015/1973. Tal dispositivo da Lei de Registros Pblicos comina de nulidade a transcrio
que seja feita aps a decretao da quebra, ensejando o raciocnio de que tal dispositivo s
se encontra na Lei de Registros Pblicos para dar instrumentalidade ao art. 52 da antiga Lei
Falimentar (Dec.-lei 7.661/1945) nas hipteses que esta contemplava. Com o advento da
nova Lei, o dispositivo do art. 129, VII (da Lei 11.101/2005) idntico quele j citado.
Cumpre, finalmente, considerar que a ineficcia, nos casos do art. 129 da Lei
11.101/2005, pode ser declarada nos prprios autos da falncia at de ofcio, alcanando, portanto, terceiros que no integram a relao falimentar. No regime do Dec.-lei
552
Bulgarelli, Waldrio. Problemas de direito empresarial moderno, p. 82.
478
7.661/1945, exigia-se a ao revocatria para tanto, embora prtica muitas vezes condenada j viesse ensejando a declarao de ineficcia sem observao do devido processo
legal. Agora, o disposto no pargrafo nico do art. 129 da Lei 11.101/2005, especialmente
nos casos de registro, tero de enfrentar a norma do Cdigo Civil que, em seu art. 1.245,
2., dispe que: Enquanto no se promover, por meio de ao prpria, a decretao de
invalidade do registro, e o respectivo cancelamento, o adquirente continua a ser havido
como dono do imvel.
A interpretao do conflito entre o Cdigo Civil e a Lei 11.101/2005 ser ajustada
pela jurisprudncia, especialmente porque tal conflito ensejar, com certeza, medidas
judiciais propostas pelos adquirentes dos bens em defesa de seus eventuais direitos. Por
ora, pode-se dizer que, se a massa falida lanar mo do pedido de declarao de ineficcia,
nos prprios autos, e for atendida pelo juzo, cumprir ao terceiro, adquirente do bem,
defender-se atravs dos embargos de terceiro. Se for proposta a ao revocatria, esse
adquirente defender sua posio nos autos da prpria ao.
281. O direito societrio
Saliente-se, tambm, que o art. 45, 8., da Lei 6.404/1976 prev uma hiptese
de ineficcia no caso do pagamento referente ao reembolso a ex-acionistas que tenham
exercido o direito de recesso e que no tenham sido substitudos no contrato social, configurando-se, tambm, a situao de a massa falida objetiva no bastar para o pagamento
de crditos mais antigos.
A Lei 11.101/2005 prev, ento, que, por via da declarao de ineficcia, esses
acionistas venham a restituir massa os valores que haviam recebido. Trata-se aqui, do
princpio de que os credores do falido devem receber antes que os acionistas, longamente
consagrado em nossas leis falimentares, na elaborao dos quadros de credores.
Art. 130. So revogveis os atos praticados com a inteno de prejudicar credores, provando-se o conluio fraudulento entre o devedor e o terceiro que com ele contratar e o efetivo
prejuzo sofrido pela massa falida.
Antonio Martin
O art. 130 da Lei 11.101/2005 tem contedo similar ao do art. 53 do Dec.-lei
7.661/1945. Pode-se dizer, com apoio na melhor doutrina que, enquanto o art. 129 da
Lei 11.101/2005 cuida de atos que podem ser chamados de atos de ineficcia objetiva, no
art. 130 da mesma Lei, exige-se o animus nocendi e consilium fraudis, isto , examinam-se
atos de ineficcia subjetiva. Por isso estes atos devem ser objeto de apreciao em ao
revocatria.553
Estes atos de ineficcia subjetiva, diferentemente do que ocorre com os atos de
ineficcia objetiva, no so elencados na Lei; esta delineia os elementos caracterizadores
da ao a ser proposta, que so os elementos clssicos da revocatria: elemento subjetivo
(consilium fraudis) e o elemento objetivo (eventus damni).
553
Coelho, Fbio Ulhoa. Curso de direito comercial, v. 3, 2. ed., p. 298 e ss.
479
O dano deve ocorrer em relao massa de credores, cujo interesse ser examinado na ao revocatria. O interesse a ser protegido na revocatria o da massa
e no o do falido. Assim, o ato impugnado pode ser benfico ao falido, ou a terceiro,
mas prejudicial massa e nesta hiptese que se ajuza a revocatria. Se for benfico
massa, ainda que prejudicial ao falido, no haver o evento danoso a ser justificador
da propositura da ao.
Normalmente, os atos impugnados com fundamento no art. 130 da Lei 11.101/2005
so produto de fraude ou simulao, e, neste particular, as hipteses so as mais variadas
possveis, podendo ir desde a criao de uma empresa holding no exterior at a simulao
de uma separao judicial.
Art. 131. Nenhum dos atos referidos nos incisos I a III e VI do art. 129 desta Lei que
tenham sido previstos e realizados na forma definida no plano de recuperao judicial ser
declarado ineficaz ou revogado.
Antonio Martin
Cuida-se aqui de impedir que atos praticados sob a inteira fiscalizao do administrador judicial, e, portanto, de acordo com o interesse dos credores, que, efetivamente,
concordaram com o processo de recuperao judicial, sejam desconstitudos em face da
decretao da falncia.
que a ineficcia de que fala o art. 129, nos incs. I a III e VI, decorre da presuno
de que os atos ali elencados foram praticados contrariamente aos interesses dos credores,
presuno esta que, como j se viu, iuris et de iure. Porm, se tais atos foram praticados no perodo da recuperao judicial, sob fiscalizao do administrador judicial, dos
prprios credores e do Ministrio Pblico, no se pode dizer que tenham afrontado o
interesse dos credores, pois estes atuavam no processo de recuperao judicial, tanto
por si, como representados pelo administrador judicial.
Art. 132. A ao revocatria, de que trata o art. 130 desta Lei, dever ser proposta pelo
administrador judicial, por qualquer credor ou pelo Ministrio Pblico no prazo de 3 (trs)
anos contado da decretao da falncia.
Antonio Martin
Na vigncia do Dec.-lei 7.661/1945 (art. 55 e 56, 1.), a ao revocatria deveria
ser proposta em at 1 (um) ano a contar do incio da liquidao, isto , aps a arrecadao
de todos os bens e a identificao de todos os credores. A Lei 11.101/2005 fixou o prazo
a ser contado a partir da decretao da quebra.
Nos grandes centros, com os cartrios repletos de processos, pode-se dizer que,
no prazo de 3 (trs) anos, no se alcanar o estgio liquidatrio da massa, ficando claro que, em se pensando assim, o dispositivo do art. 132 da Lei 11.101/2005 vigora em
desfavor dos credores.
480
Melhor seria que se houvesse pensado em termo inicial fixado em situao processual mais avanada, ou que o prazo fosse maior, pois h, tanto na doutrina, como na
jurisprudncia, o entendimento unssono de que tal prazo decadencial.
Mais adiante se analisa a questo da legitimidade, que agora concorrente.
Art. 133. A ao revocatria pode ser promovida:
I contra todos os que figuraram no ato ou que por efeito dele foram pagos, garantidos
ou beneficiados;
II contra os terceiros adquirentes, se tiveram conhecimento, ao se criar o direito, da
inteno do devedor de prejudicar os credores;
III contra os herdeiros ou legatrios das pessoas indicadas nos incisos I e II do caput
deste artigo.
Antonio Martin
Indica-se aqui aqueles que tm legitimao ativa para figurar no plo passivo da
demanda. Deve ficar claro que a ao no se direciona contra o falido, pois este no tem
mais legitimao processual para aes que versem sobre o patrimnio que era seu e que,
com a decretao da quebra, passou para a gesto da massa falida subjetiva.
Se a ao for proposta com fundamento do art. 129 da Lei 11.101/2005, como j se
disse, no ser necessrio alegar ou provar m-f dos terceiros que, em cadeia, contrataram com o falido; porm, nos casos do art. 130, esta fraude do terceiro adquirente, em
relao massa e ao empresrio falido, necessita ser alegada e provada.
A exigibilidade que se configure nos autos, para a discusso desta m-f de terceiro,
enseja ocasio a que fraudes bem engendradas fiquem desprovidas da sano judicial,
pois transaes posteriores ao negcio feito entre o falido e o terceiro dificultaro a caracterizao da m-f destes outros que negociaram com o adquirente.
Art. 134. A ao revocatria correr perante o juzo da falncia e obedecer ao procedimento ordinrio previsto na Lei 5.869, de 11 de janeiro de 1973 Cdigo de Processo Civil.
Antonio Martin
282. O rito da ao revocatria
A ao revocatria ser distribuda ao Juzo da falncia e seguir o procedimento
ordinrio (arts. 282 e ss. do CPC). Poder ser proposta a qualquer tempo, antes da ocorrncia do prazo de decadncia, aconselhando a doutrina que seja proposta o mais cedo
possvel. O prazo decadencial, como se menciona na Lei, de 3 (trs) anos, a contar a
decretao da falncia.
A legitimidade para a propositura da ao da massa falida, representada pelo
administrador judicial, ou de qualquer credor ou do Ministrio Pblico. A legitimao
agora concorrente, contrariamente ao que dispunha o art. 55 do Dec.-lei 7.661/1945,
que s permitia aos credores a propositura do feito caso o sndico no o fizesse, e que
omitia a legitimao do Ministrio Pblico.
481
Ser, contudo, de todo aconselhvel que a massa falida, na pessoa do administrador judicial, seja intimada da propositura de revocatria por qualquer credor ou
mesmo pelo Ministrio Pblico, para que venha atuar no plo ativo como litisconsorte
facultativo, frustrando-se, desta maneira, eventual composio entre o administrador
judicial e algum dos credores. No se pode esquecer que a execuo coletiva intentada no interesse dos credores e que o administrador judicial deve zelar pelo interesse
desses credores.
Como diz a Lei, a ao poder ser promovida contra todos os que figurarem no
ato, contra aqueles que, por fora do ato impugnado, foram beneficiados, contra terceiros adquirentes que tinham conhecimento da inteno do falido em prejudicar os
credores e contra os herdeiros ou legatrios dessas pessoas. Efetivamente, exige-se que
esses rus tenham participao no consilium fraudis, isto , tenham agido com o intuito
de prejudicar a massa de credores do falido. A exigncia do consilium fraudis como
elemento caracterizador da ao revocatria permite afirmar que o terceiro de boa-f
no ser parte legtima para o plo passivo dessa ao, desde que alegue e demonstre
inequivocamente essa boa-f.
Finalmente, cumpre aduzir que a competncia para a ao revocatria do juzo
falimentar, e que a legitimidade acima mencionada e que os requisitos da revocatria,
tambm examinados, estendem-se na propositura de eventuais medidas cautelares,
preparatrias ou incidentes dessa ao.
Art. 135. A sentena que julgar procedente a ao revocatria determinar o retorno dos
bens massa falida em espcie, com todos os acessrios, ou o valor de mercado, acrescidos
das perdas e danos.
Pargrafo nico. Da sentena cabe apelao.
Antonio Martin
Como se v, a ao revocatria tem um carter desconstitutivo, remetendo as partes
ao statu quo ante, isto , fazendo com que os bens sejam restitudos ao patrimnio, agora
da massa falida. Na impossibilidade da restituio dos prprios bens que foram objeto
do ato declarado ineficaz, o terceiro prejudicado, se era credor da massa, retomar este
lugar com a desconstituio do negcio feito.
No tocante apelao, ser a mesma recebida em ambos os efeitos: devolutivo e
suspensivo.554
Art. 136. Reconhecida a ineficcia ou julgada procedente a ao revocatria, as partes
retornaro ao estado anterior, e o contratante de boa-f ter direito restituio dos bens ou
valores entregues ao devedor.
1 Na hiptese de securitizao de crditos do devedor, no ser declarada a ineficcia
ou revogado o ato de cesso em prejuzo dos direitos dos portadores de valores mobilirios
emitidos pelo securitizador.
554
Cf. art. 520 do CPC.
482
2 garantido ao terceiro de boa-f, a qualquer tempo, propor ao por perdas e danos

contra o devedor ou seus garantes.
Antonio Martin
Ensina a doutrina que a securitizao de recebveis o processo por meio do qual
se agrupam determinadas formas de crdito, a partir das quais so emitidos valores mobilirios no mercado de capitais, repassando (e pulverizando) o risco para terceiros, que
so investidores adquirentes dos valores mobilirios.555
Com a securitizao, tem-se um processo pelo qual as empresas podem captar recursos no mercado, mediante antecipao no recebimento de crditos vincendos, sem
afetar o nvel de endividamento do seu balano. Surgiu, assim, interesse de investidores
de mercado, que podem conflitar com interesse dos credores do falido. O legislador, ao
incorporar o dispositivo do 1. do art. 136, protegeu os portadores de valores mobilirios que adquiriram os recebveis, pois estes participam do importante papel de financiar
as atividades empresariais, obtendo, como garantia indireta, a obrigao ativa de que
credora a empresa beneficiada, pela compra dos securities, e, como garantia direta, o
patrimnio do securitizador.556
Como se v, na operao de securitizao o empresrio transfere seus crditos para
uma outra empresa, denominada securitizadora, e esta, com lastro nos crditos recebidos
emite ttulos e valores mobilirios que sero colocados, atravs de oferta pblica, no
mercado de capitais. Com os meios obtidos nesta securitizao, a securitizadora paga
ao empresrio o valor dos crditos que por ele lhe foram transferidos.
Tratando-se de processo moderno para a captao de recursos no mercado, a fim
de agilizar a atividade empresarial, evidente que as solues aventadas na Res. 2.686
do Conselho Monetrio Nacional esto de acordo com o legislador que editou a Lei
11.101/2005, especialmente na necessidade de se promover a recuperao de empresas
viveis. A securitizao , na verdade, um dos processos de viabilizao para a recuperao
da atividade empresarial e no poderia, portanto, ser desprestigiada num diploma legal
que tem como seu ponto forte, justamente, o incentivo recuperao das empresas.
Art. 137. O juiz poder, a requerimento do autor da ao revocatria, ordenar, como
medida preventiva, na forma da lei processual civil, o seqestro dos bens retirados do patrimnio do devedor que estejam em poder de terceiros.
Antonio Martin
Como j se disse acima, a competncia para os procedimentos cautelares, em face
da ao revocatria, do juzo falimentar e fica estendida para as medidas cautelares
incidentais. Poder-se-ia entender que a redao do art. 137 da Lei 11.101/2005 enseja
555
556
Gaggini, Fernando Schwarz. Securitizao de recebveis, p. 21.

Cf. Resoluo CMN 2.686/2000 e Penteado Jnior, Cssio Martins. A securitizao de recebveis
de crditos gerados em operaes de bancos, p. 120.
483
que o seqestro ou outras medidas de proteo patrimonial sejam tomados nos prprios
autos da ao. Todavia, se os bens estiverem em poder de terceiros que no sejam partes na
ao revocatria, de todo recomendvel que o mandado de seqestro ou de arrolamento
de bens ou de outras cautelares, tpicas ou atpicas, sejam tomados em procedimento
cautelar em separado.
Art. 138. O ato pode ser declarado ineficaz ou revogado, ainda que praticado com base
em deciso judicial, observado o disposto no art. 131 desta Lei.
Pargrafo nico. Revogado o ato ou declarada sua ineficcia, ficar rescindida a sentena que o motivou.
Antonio Martin
O dispositivo em apreo demonstra que o legislador cogitou de definir a competncia
exclusiva do juzo falimentar para a proteo do patrimnio dos credores do falido.
Seo X
Da realizao do ativo
Art. 139. Logo aps a arrecadao dos bens, com a juntada do respectivo auto ao processo de falncia, ser iniciada a realizao do ativo.
Ricardo Bernardi
Por meio do processo falimentar, executa-se concursalmente o patrimnio do
devedor empresrio insolvente. Essa execuo concursal envolve, entre outros procedimentos, a realizao do ativo, ou seja, a venda dos bens e direitos arrecadados e o
pagamento do passivo, vale dizer, o pagamento em favor dos credores. Nas palavras de
Miranda Valverde,557 a realizao do ativo consiste na converso em dinheiro dos bens
arrecadados para pagamento do passivo.
As probabilidades dos credores receberem seus crditos aumentam ou diminuem,
em grande medida, em funo dos resultados da realizao do ativo, o que revela a importncia desse procedimento. Da mesma forma, o sucesso da realizao do ativo interessa
ao falido, tendo em vista que a maior disponibilidade de recursos aumentar as chances
para que este requeira a extino de suas obrigaes e a conseqente reabilitao para o
exerccio da atividade empresarial. Alm das vantagens que a maximizao da realizao
do ativo traz aos credores e ao falido, tambm constitui fator relevante para a proteo
ao crdito pblico,558 uma vez que permite maior segurana ao mercado, contribuindo
para a reduo dos riscos e representando fator de reduo dos juros o que um dos
principais objetivos da nova legislao.
Por todos esses motivos, a maximizao do ativo esteve entre as grandes preocupaes do legislador, o que se evidencia a partir do relatrio apresentado pelo
Senador Ramez Tebet, na ocasio da anlise do ento Projeto de Lei da Cmara
71/2003. Referido relatrio coloca esse objetivo como um dos doze mais importantes
princpios a serem adotados na legislao falimentar. Conforme destacou o Senador,
a lei deve estabelecer normas e mecanismos que assegurem a obteno do mximo
valor possvel pelos ativos do falido, evitando a deteriorao provocada pela demora excessiva do processo e priorizando a venda da empresa em bloco, para evitar a
Valverde, Trajano de Miranda. Comentrios Lei de Falncia (Dec.-lei 7.661, de 21 de setembro
de 1945), 4. ed., p. 166.
558
O termo crdito pblico aqui utilizado na acepo dada por Walter T. lvares, e equivale ao
meio ou ao ambiente em que se praticam inter-relacionamentos de crditos privados. Protegido o
crdito pblico, cria-se um ambiente mais seguro para a concesso do crdito privado, isto , entre
os agentes econmicos considerados em sua individualidade. Em outras palavras, assegurando-se
instrumentos eficazes de recuperao de crdito, protege-se o crdito pblico, o que propicia a
criao e a manuteno de um sistema saudvel de concesso de crditos privados aos empresrios,
e, portanto, a custos reduzidos (lvares, Walter T. Curso de direito falimentar, p. 27).
557
485
Ricardo Bernardi Art. 140
perda dos intangveis. Desse modo, no s se protegem os interesses dos credores

de sociedades e empresrios insolventes, que tm por isso sua garantia aumentada,
mas tambm diminui-se o risco das transaes econmicas, o que gera eficincia e
aumento da riqueza geral.559
Nesse sentido, logo no art. 139 percebe-se que a atual Lei inova em comparao
com a legislao falimentar revogada, de forma a atender o princpio acima mencionado.
Esse dispositivo permite o incio dos procedimentos relativos realizao do ativo logo
aps a arrecadao dos bens, independentemente do andamento do procedimento de
verificao de crditos.560 A ttulo de comparao, vale mencionar que a lei revogada
apenas permitia a realizao do ativo depois de concluda a etapa cognitiva, e portanto,
aps o trmino do procedimento de verificao de crditos e do inqurito judicial,
quando se verificava o momento processual oportuno para o pedido de concordata
suspensiva. Todos esses procedimentos, que necessariamente antecediam a realizao
do ativo, demandavam muito tempo e isso fazia com que a realizao do ativo fosse
diferida no tempo por vrios anos aps a declarao da falncia do devedor. exceo
dos bens cuja venda era urgente, o que inclua os de fcil deteriorao ou os que no
podiam ser guardados sem risco ou grande despesa, os bens arrecadados no podiam
ser vendidos, e permaneciam sob a guarda do sndico, ou pessoa por ele designada.
Esse sistema, alm de dificultar a administrao da massa, causava prejuzos a todos
os interessados em razo da evidente desvalorizao causada ao ativo arrecadado, que
permanecia inutilizado durante todo esse perodo.
Ao permitir a alienao dos bens logo de incio, a nova Lei viabiliza maior celeridade ao processo falimentar e evita desvalorizao dos bens que compem a massa falida,
assim como as despesas inerentes sua guarda.561
Art. 140. A alienao dos bens ser realizada de uma das seguintes formas, observada
a seguinte ordem de preferncia:
I alienao da empresa, com a venda de seus estabelecimentos em bloco;
II alienao da empresa, com a venda de suas filiais ou unidades produtivas isoladamente;
III alienao em bloco dos bens que integram cada um dos estabelecimentos do devedor;
IV alienao dos bens individualmente considerados.
1 Se convier realizao do ativo, ou em razo de oportunidade, podem ser adotadas
mais de uma forma de alienao.
Relatrio apresentado na Comisso de Assuntos Econmicos do Senado Federal, por ocasio da
anlise do PLC 71, de 2003.
560
A independncia da realizao do ativo em relao ao procedimento de verificao de crditos
evidencia-se pelo disposto no 2. do art. 140 da Lei 11.101/2005, que dispe: A realizao do
ativo ter incio independentemente da formao do quadro geral de credores.
561
De qualquer forma, a venda antecipada dos bens, mesmo antes da implementao das modalidades
de realizao do ativo a serem abordadas no art. 142, continua vivel em vista do disposto no art.
113 da Lei 11.101/2005, que dispe: Os bens perecveis, deteriorveis, sujeitos considervel
desvalorizao ou que sejam de conservao arriscada ou dispendiosa, podero ser vendidos antecipadamente, aps a arrecadao e a avaliao, mediante autorizao judicial, ouvidos o Comit
e o falido no prazo de 48 (quarenta e oito) horas.
559
486
Art. 140 Ricardo Bernardi
2 A realizao do ativo ter incio independentemente da formao do quadro-geral

de credores.
3 A alienao da empresa ter por objeto o conjunto de determinados bens necessrios operao rentvel da unidade de produo, que poder compreender a transferncia
de contratos especficos.
4 Nas transmisses de bens alienados na forma deste artigo que dependam de registro
pblico, a este servir como ttulo aquisitivo suficiente o mandado judicial respectivo.
Ricardo Bernardi
283. Ordem de preferncia na escolha quanto forma de realizao do ativo
O art. 140 da Lei 11.101/2005 estabelece quatro formas de alienao de bens na
falncia, assim como uma ordem de preferncia a ser observada para tanto: (i) alienao da empresa, com a venda de seus estabelecimentos em bloco, (ii) alienao da
empresa, com venda de suas filiais ou unidades produtivas isoladamente, (iii) alienao
em bloco dos bens que integram cada um dos estabelecimentos do devedor; e (iv) alienao dos bens individualmente considerados. Por se tratar de ordem de preferncia,
a alienao de filiais ou unidades produtivas isoladamente apenas ser lcita caso no
seja possvel a venda da empresa em bloco, por absoluta ausncia de interessados. Da
mesma forma, apenas no sendo possveis estas opes que ser admitida a venda em
bloco dos bens que integram o estabelecimento do devedor, e apenas se esta opo no
for possvel que podero ser vendidos os bens isoladamente. Todavia, nada impede
o uso concomitante de mais de uma forma de realizao do ativo, caso conveniente,
conforme autoriza o 1. do art. 140 da Lei 11.101/2005, desde que essa opo atenda
ao princpio da maximizao do ativo.
284. Conceito atribudo empresa para fins falimentares
As duas primeiras hipteses tratam da alienao de empresa. A primeira trata da
alienao de empresa com venda do estabelecimento em bloco e a segunda de alienao
de empresa com venda de filiais ou unidades produtivas.
Cabe, no entanto, uma observao cujo objetivo o de evitar confuses terminolgicas, principalmente luz do sentido atribudo pelo Cdigo Civil empresa, ao empresrio
e ao estabelecimento. Sem entrar em detalhes acerca dos debates doutrinrios em torno
do conceito jurdico da empresa, a citao do raciocnio de Asquini obrigatria. O autor
identificou a empresa como fenmeno polidrico, que pode ser enxergado de acordo com
quatro perfis distintos. O primeiro perfil foi designado objetivo, em que a empresa pode
ser vista como objeto de direito, ou seja, o estabelecimento ou azienda um conjunto de
bens organizado pelo empresrio para o desenvolvimento de uma atividade econmica.
O segundo perfil foi designado funcional, em que a empresa considerada atividade
econmica, desenvolvida pelo empresrio atravs de seu estabelecimento. O terceiro
perfil foi designado subjetivo, no qual a empresa considerada sujeito de direito, ou seja,
o empresrio, que organiza o estabelecimento para o desenvolvimento de uma atividade
econmica. Finalmente, Asquini enxergou um quarto perfil, designado corporativo, em
que a empresa poderia ser vista como instituio, ou seja, uma organizao de pessoas
para atingir um fim comum de forma organizada. H um consenso na doutrina de que a
487
empresa deve ser conceituada, para efeitos jurdicos, de acordo com o perfil funcional.
O Cdigo Civil seguiu esta orientao.
Diante do exposto, em respeito terminologia constante do Cdigo Civil, melhor
teria sido utilizar apenas o termo estabelecimento e no empresa. Isso porque o termo
empresa usado juridicamente com o sentido de atividade econmica, e, portanto, trata-se de um fato jurdico. O que se aliena o estabelecimento. Conforme dispe o art.
1.142 do CC, estabelecimento562 o complexo de bens organizado para o exerccio da
empresa, pelo empresrio ou pela sociedade empresria, ao qual devem se acrescentar
os direitos que o empresrio adquire no exerccio da empresa, a partir das relaes que
estabelece com clientes e fornecedores e que, juntamente com os bens, constitui a base
para a conduo de sua atividade econmica. Tanto so integrantes do estabelecimento,
que o art. 1.148 do CC prev uma sub-rogao automtica do adquirente nos contratos
antes firmados pelo alienante. Esse conjunto de bens e direitos pode ser objeto de negcios jurdicos e possui a natureza de uma universalidade de fato, razo pela qual pode
ser objeto de alienao.
Todavia, distanciando-se da orientao conceitual do Cdigo Civil, a Lei 11.101/2005
utiliza a expresso empresa em lugar de estabelecimento. O 3. do art. 140 esclarece que
a alienao da empresa ter por objeto o conjunto de determinados bens necessrios
operao rentvel da unidade de produo, que poder compreender a transferncia de
contratos especficos. Dessa forma, para os efeitos da legislao falimentar, a alienao
de estabelecimento deve ser entendida como alienao de empresa, seja em bloco, seja
de unidade produtiva de forma desmembrada. Assim, doravante utilizaremos o termo
empresa conforme preferiu o legislador falimentar, sempre que nos referirmos ao conjunto de bens e direitos reunidos para o desenvolvimento de atividade econmica, e no
o termo estabelecimento.
Feitas tais consideraes, analisaremos cada uma das hipteses separadamente:
285. Alienao da empresa, com a venda de seus estabelecimentos em bloco
A lei determina que, em primeiro lugar, deve-se almejar a venda da empresa com a
venda de seus estabelecimentos em bloco. Na realidade, esta hiptese deve ser entendida
como a alienao da empresa de forma integral, abrangendo todos os bens corpreos e
incorpreos, assim como os direitos correlatos.
285.1 Vantagens
Neste ponto, cabe esclarecer por qual motivo a empresa deve ser vendida de forma
integral como primeira opo. O primeiro motivo reside na manuteno da atividade econmica, em atendimento ao princpio da preservao da empresa. Ao admitir a alienao
da empresa, a nova lei falimentar permite que o adquirente continue a desenvolv-la ao
invs de liquid-la, mantendo-se com isso os empregos, alm de evitar a extino de fonte
geradora de tributos e produtora de bens e servios. Dissociando-se a empresa saudvel,
acompanhada de seus intangveis, do empresrio ou da sociedade empresria insolvente,
562
Observe-se que o termo estabelecimento foi adotado pelo legislador do Cdigo Civil a designar
este conjunto de bens, o que no passado j se denominou fundo de comrcio, seguindo a locuo
francesa fonds de commerce, ou mesmo azienda, conforme designado na Itlia.
488
cria-se a possibilidade de auferir valores com a sua alienao que seriam impossveis de
outra forma. Nesse aspecto, detecta-se o segundo motivo para a alienao da empresa
em bloco, qual seja o preo.
Muito embora abranja um conjunto de bens e direitos, o valor da empresa no
equivale, necessariamente, ao valor resultante da soma dos bens que isoladamente
a compem, podendo ser superior ou inferior. Nesse sentido, caso esse conjunto de
bens e direitos seja organizado de uma forma que permita o desenvolvimento de uma
atividade econmica de forma profcua, espera-se que a empresa, enquanto conjunto
de bens, adquira um valor superior, quando em comparao com a mera soma dos
bens que isoladamente a compem. lgico que a empresa bem organizada pelo empresrio, e capaz de gerar riquezas, adquire um valor superior. Uma coisa considerar
bens isoladamente. Obviamente, cada um tem o seu valor pelo que representa; coisa
distinta organizar vrios bens de forma a permitir o desenvolvimento de uma atividade
econmica geradora de riquezas. A partir desse momento, os bens sero avaliados no
pelo que representam separadamente, mas pelo que representam coletivamente. Se o
conjunto permitir a consecuo de uma atividade econmica lucrativa, com perspectivas de crescimento e de ganhos, esse conjunto assume um valor que pode ser muito
superior mera soma dos bens que isoladamente o compem. Esse plus, decorrente
da boa organizao impressa pelo empresrio, o que se conhece por aviamento. Caso
contrrio, se houver organizao deficiente, o valor do conjunto poder ser inferior ao
valor dos bens isoladamente considerados.
Voltando ao foco do que nos interessa nesse momento, em caso de falncia do
empresrio ou sociedade empresria titular da empresa, a primeira opo deve ser pela
venda do estabelecimento em bloco, uma vez que representa maior benefcio econmico
em favor dos credores. Em linhas gerais, a alienao da empresa atende ao princpio da
maximizao do ativo, notadamente na medida em que evita a perda dos intangveis.
importante destacar que, em caso de venda de empresa, altamente recomendvel especificar, nos editais, os bens que a compem, assim como os direitos, como bem
destaca Miranda Valverde,563 a fim de evitar possveis e talvez fundadas reclamaes.
Tendo em vista que a venda de empresa envolve todo o conjunto de bens corpreos e
incorpreos reunidos pelo falido para desenvolver sua atividade, no h como precisar
o objeto da alienao, a no ser pela precisa descrio.
285.2 Anuncia expressa ou tcita dos credores
Conforme dispe o art. 1.145 do CC, se ao alienante do estabelecimento (como
visto, o estabelecimento deve ser entendido como empresa, no que se refere alienao
do ativo na falncia) no restarem bens suficientes para solver o seu passivo, a eficcia da
alienao depender do pagamento de todos os credores, ou do consentimento destes,
de modo expresso ou tcito, em trinta dias a partir de sua notificao. Considerando
que a alienao de empresa, no caso presente, se d como forma de realizao do ativo
na falncia, h necessariamente uma autorizao expressa ou tcita dos credores, esta
ltima verificando-se quando os credores deixam de optar por outra forma de realizao
do ativo, conforme faculta o art. 145 da LRF, e aceitam o determinado pelo juiz.
563
Valverde, Trajano de Miranda. Comentrios Lei de Falncia, 4. ed., p. 269.
489
285.3 Transferncia do ponto comercial

Outro fator a ser considerado quanto da venda da empresa a transferncia do
ponto comercial. Caso o ponto seja elemento relevante na empresa, e o falido o detenha
com base em contrato de locao, a alienao dever tambm envolver a cesso desse
contrato. Todavia, neste caso ser necessria a obteno da anuncia do proprietrio
do imvel, nos termos do disposto no art. 13 da Lei 8.245/1991, caso o contrato no
contenha clusula autorizadora da cesso. A lei deixou de excepcionar a necessidade
da anuncia para a cesso da locao em caso de alienao de empresa como forma de
realizao do ativo, o que cria um possvel empecilho, caso o proprietrio do imvel se
recuse a autorizar a cesso.
A princpio, entendemos que a anuncia do locador para a cesso do contrato de
locao sempre necessria e no poderia ser suprida por ordem judicial, a no ser que
o locador, abusivamente, condicione a autorizao obteno de vantagem no prevista
no contrato de locao. Nessa hiptese, considerando as vantagens possivelmente decorrentes da alienao do estabelecimento juntamente com o ponto, consubstanciadas
na continuidade da empresa, a dispensa da autorizao do credor se justificaria.564
286. Alienao da empresa, com venda de suas filiais ou unidades produtivas
isoladamente
Caso no seja possvel a venda do estabelecimento em bloco, a lei determina,
como segunda opo, que sejam vendidas isoladamente suas unidades produtivas. Esta
opo seria mais adequada se parte da empresa for atrativa a potenciais compradores,
mas outra parte no. A aquisio da empresa pode inviabilizar-se caso seja imposta a
sua venda em bloco, razo pela qual a lei faculta, como opo alternativa, a venda em
unidades isoladas.
Suponhamos o cenrio em que o estabelecimento encontra-se descentralizado,
organizado em matriz e filiais, cada uma constituindo uma unidade produtiva separada.
Exemplificando, podemos citar uma sociedade empresria que tem como objeto social
a fabricao de tecidos. Essa sociedade pode ter uma sede administrativa na cidade
de So Paulo, uma fbrica no interior do Estado (filial) e outra no interior do estado
de Pernambuco. Suponhamos agora que a filial no interior do Estado de So Paulo
conte com maquinrio antiquado, que apresenta um custo de produo muito alto e
com baixa produo, e que a filial de Pernambuco seja mais moderna, apresentando
maquinrio de ltima gerao, sistema informatizado para controle de qualidade da
produo, empregados altamente especializados, alm de outras caractersticas.
lgico que, na hiptese de venda, a unidade de Pernambuco seria muito mais atrativa
a potenciais interessados do que a unidade de So Paulo. Forar algum potencial
comprador a adquirir o estabelecimento como um todo inviabilizaria o negcio,
razo pela qual a lei autoriza o desmembramento do estabelecimento nestas circunstncias, para que as unidades bem organizadas sejam alienadas de forma dissociada
daquelas que no o so.
564
Sobre os efeitos da cesso do contrato de locao sem a anuncia do locador, ver Salles, Jos Carlos
de Moraes. Ao renovatria de locao empresarial, p. 88-89. Tambm, acrdo proferido pelo
Tribunal de Justia do Estado de So Paulo AI 228.847-4/2, em 2002.
490
No h a menor dvida de que essa soluo legal beneficia os credores na falncia,

pois, com a venda da unidade isolada e bem organizada, aufere-se mais valor com a venda.
As unidades mal organizadas no encontram mercado, razo pela qual no so vendveis
como empresa, reclamando soluo distinta, como analisaremos a seguir.
Note-se que, tanto na primeira hiptese acima analisada, como tambm na segunda,
caracteriza-se a possibilidade do comprador do estabelecimento de continuar a desenvolver a empresa que antes era desenvolvida pelo alienante, seja de forma integral, seja
de forma parcial, por meio de uma ou mais de uma unidade produtiva, alienada de forma
dissociada do estabelecimento como um todo.
287. Alienao em bloco dos bens que integram cada um dos estabelecimentos do
devedor
Caso no seja possvel a venda da empresa em bloco ou desmembrada em unidades produtivas, por absoluta falta de mercado, como terceira opo a lei determina que
os bens que integram cada um dos estabelecimentos devero ser alienados em bloco,
separando-se aqueles que possam interessar a algum comprador daqueles que no tm
qualquer destinao especfica.
Nessa hiptese, no se est mais falando em venda de empresa como conjunto de
bens e direitos, e sim na mera venda de bens, sem que se permita ao adquirente a continuidade da atividade econmica do falido, o que caracterstica essencial nas duas
hipteses anteriores.
288. Alienao dos bens individualmente considerados
Finalmente, se o estabelecimento j se encontrar totalmente desmantelado, desprovido de bens que possam sequer interessar aos concorrentes para integrao aos seus
respectivos ativos, devero ser vendidos individualmente a quem quer que se interesse
em adquiri-los.
289. Transferncia dos bens
Note-se que a transferncia dos bens alienados, de acordo com qualquer das formas
previstas no art. 140, prescindir de escritura pblica. Os bens cuja transferncia requeira
registro pblico podero ser transferidos para o adquirente apenas com base no mandado
judicial respectivo, expedido pelo juiz da falncia.
Art. 141. Na alienao conjunta ou separada de ativos, inclusive da empresa ou de suas
filiais, promovida sob qualquer das modalidades de que trata este artigo:
I todos os credores, observada a ordem de preferncia definida no art. 83 desta Lei,
sub-rogam-se no produto da realizao do ativo;
II o objeto da alienao estar livre de qualquer nus e no haver sucesso do arrematante nas obrigaes do devedor, inclusive as de natureza tributria, as derivadas da legislao
do trabalho e as decorrentes de acidentes de trabalho.
1 O disposto no inciso II do caput deste artigo no se aplica quando o arrematante for:
I scio da sociedade falida, ou sociedade controlada pelo falido;
II parente, em linha reta ou colateral at o 4 (quarto) grau, consangneo ou afim, do
falido ou de scio da sociedade falida; ou
491
III identificado como agente do falido com o objetivo de fraudar a sucesso.

2 Empregados do devedor contratados pelo arrematante sero admitidos mediante
novos contratos de trabalho e o arrematante no responde por obrigaes decorrentes do
contrato anterior.
Ricardo Bernardi
Este artigo trata da sub-rogao dos credores no produto da realizao do ativo, e
tambm da questo da no sucesso do adquirente nas obrigaes do falido. Para uma
melhor organizao lgica, primeiramente destacaremos o aspecto da sucesso, e, em
seguida, abordaremos o tema da sub-rogao.
290. Regra geral da sucesso
O aspecto da sucesso relevante, principalmente no que se refere alienao da
empresa.
Dispe o art. 1.146 do CC que o adquirente do estabelecimento (ou da empresa, conforme terminologia da LRF) responde pelo pagamento dos dbitos anteriores transferncia,
desde que regularmente contabilizados, continuando o devedor primitivo solidariamente
obrigado pelo prazo de um ano. Muito embora o art. 1.146 tenha criado uma regra geral
acerca da transferncia do passivo, existem regras especiais contidas na CLT e no CTN, que
so vlidas e aplicveis s relaes especficas que regulam.565 O art. 10 da CLT estabelece
que qualquer alterao na estrutura jurdica da empresa no afetar os direitos adquiridos
por seus empregados. O art. 448, tambm da CLT, prescreve que a mudana na propriedade
ou na estrutura jurdica da empresa no afetar os contratos de trabalho dos respectivos
empregados. Tanto os contratos de trabalho como tambm os direitos adquiridos dos
empregados do alienante no sero afetados pela venda do estabelecimento, o que equivale a dizer que passaro a ser considerados empregados do adquirente, que responder
pelas verbas trabalhistas a eles devidas. Nos termos do art. 133 do CTN,566 o adquirente
do estabelecimento responder pelos tributos devidos at a data da aquisio, de forma
integral, caso o alienante cesse a explorao da atividade econmica, ou subsidiariamente
ao alienante, caso este prossiga em suas atividades ou inicie, dentro de seis meses a contar
da data da alienao, nova atividade, seja no mesmo ou em outro ramo. Como bem pondera
Modesto Carvalhosa,567 tal dispositivo legal visa coibir transferncias de patrimnio em
fraude ao Fisco, que poderia ocorrer por meios do trespasse do estabelecimento.
Neste sentido, entende Modesto Carvalhosa: Essas regras especiais de sucesso na responsabilidade tributria e trabalhista continuam vlidas e aplicveis, mesmo com o advento do novo
Cdigo Civil, que fixa regras gerais de sucesso nos dbitos na transferncia do estabelecimento
(Carvalhosa, Modesto. Comentrios ao Cdigo Civil Parte Especial: do direito de empresa (arts.
1.052 a 1.195), p. 646.
566
Como se explicitar a seguir, o Cdigo Tributrio Nacional foi alterado pela LC 118/2005 que,
entre outros aspectos relevantes, acrescentou o 1. ao art. 133, para dispor que a sucesso no ser
aplicvel em processos de falncia, alm da hiptese de alienao de filial ou unidade produtiva
isolada, em processo de recuperao judicial.
567
Carvalhosa, Modesto. Comentrios ao Cdigo Civil Parte Especial: do direito de empresa (artigos
1.052 a 1.195), p. 646.
565
492
291. Ausncia de sucesso na realizao do ativo em falncia

Por outro lado, a Lei 11.101/2005 excepcionou por completo a regra da sucesso em
caso de alienao de estabelecimento realizada atravs de arrematao em realizao de
ativo na falncia. Dispe o inc. II do art. 141 da Lei 11.101/2005 que o objeto da alienao
estar livre de qualquer nus, e no haver sucesso do arrematante nas obrigaes do
devedor, inclusive as de natureza tributria, as derivadas da legislao do trabalho e as
decorrentes de acidentes de trabalho. Dessa forma, a regra geral prevista no art. 1.146
do CC, assim como as regras especficas que constam da CLT, so inaplicveis em caso
de venda de bens em processo de falncia.
Considerando que o arrematante do estabelecimento ou de unidade produtiva
continuar a desenvolver a empresa do falido a partir desse complexo de bens e direitos,
necessitar de empregados. Em razo das habilidades, conhecimento e treinamento
que possuem, o mais adequado pode ser a contratao dos mesmos empregados que
j prestavam servios ao falido. Todavia, essa contratao tambm poderia acarretar o
risco de sucesso pela continuidade do vnculo trabalhista. Com o intuito de incentivar
o arrematante a contratar os empregados do falido, o que representa uma vantagem em
favor deles, o 2. do art. 141 determina que os empregados do falido contratados pelo
arrematante sero admitidos mediante novos contratos de trabalho, e o arrematante no
responde por obrigaes decorrentes do contrato anterior.
No que se refere s obrigaes de natureza tributria, houve alterao do CTN pela
LC 118/2005, que acrescentou o pargrafo nico ao art. 133, para dispor que a sucesso
no ser aplicvel em processos de falncia.568
292. Fundamento para a regra da ausncia de sucesso
A regra, conforme consta da Lei 11.101/2005, de fato indispensvel para que haja interessados na aquisio da empresa. Interessa aos credores a alienao, ainda que no possam
responsabilizar o adquirente, uma vez que significa maior entrada de recursos na falncia,
os quais sero utilizados justamente para pagamento de seus crditos. A possibilidade de
maiores ganhos, quando da alienao da empresa, foi percebida pelo Senador Ramez Tebet
em seu bem fundamentado relatrio que, pela preciso e clareza, merece transcrio: Ao
estabelecer a oferta para a compra da empresa, os interessados evidentemente levam em considerao todos os fatores que possam diminuir o valor do negcio. Se a empresa oferecida
leva consigo a carga das obrigaes tributrias anteriores venda, no pode haver dvidas de
que o mercado no negligenciar essa informao e o valor oferecido naturalmente sofrer
a reduo correspondente s obrigaes transferidas ao arrematante. No entanto, como
essas obrigaes esto cercadas de incertezas quanto ao seu valor, bastante comum que a
estimativa dessa dvida potencial seja superestimada. Com isso os valores de venda podem
ser sistematicamente rebaixados. Como a venda dos ativos, em conjunto ou em separado,
que garante os crditos trabalhistas e tributrios, do interesse do fisco e dos trabalhadores que o valor da venda seja maximizado. Assim, embora parea contrrio instituio,
a sucesso no traz vantagens aos cofres pblicos ou aos trabalhadores.569
Alm da hiptese de alienao de filial ou unidade produtiva isolada, em processo de recuperao
judicial.
569
Relatrio apresentado na Comisso de Assuntos Econmicos do Senado Federal, por ocasio da
anlise do PLC 71, de 2003
568
493
293. Exceo regra da no sucesso

Todavia, deve-se levar em conta que regra deste jaez pode levar prtica das mais
diversas fraudes, possibilitando desvio de patrimnio do falido. Com o objetivo de coibir
conduta fraudulenta, o 1. do art. 141 prescreve que a regra da no sucesso ser inaplicvel quando o arrematante for: a) scio da sociedade falida, ou sociedade controlada
pelo falido; b) parente, em linha reta ou colateral at o 4. (quarto) grau, consangneo
ou afim, do falido ou de scio da sociedade falida; ou c) identificado como agente do
falido com o objetivo de fraudar a sucesso. No mesmo sentido dispe o 2. do art. 133
do CTN, com redao determinada pela LC 118/2005.
294. Sub-rogao dos credores no produto da realizao do ativo
O inc. I do art. 141 da Lei 11.101/2005 dispe que todos os credores se sub-rogam
no produto da realizao do ativo, observada a ordem de preferncia prevista no art. 83
da Lei. Como visto acima, a ausncia de sucesso permite que se obtenha preo mais
elevado pelo ativo do falido. Essa vantagem econmica diretamente transferida aos
credores por sub-rogao.
Considerando que o art. 83 limita a preferncia do credor trabalhista a 150 (cento
e cinqenta) salrios mnimos e d preferncia aos credores com garantia real em relao ao credor fiscal, pode-se questionar se toda essa vantagem econmica resultante
da maior valorizao do ativo, decorrente da ausncia de sucesso, no acabaria por
beneficiar apenas os credores com garantia real, prejudicando os credores trabalhistas e
o Fisco. Essa situao poderia ser vislumbrada se o passivo representado pelos crditos
com garantia real alcanasse valores significativos frente ao ativo arrecadado. No h
dvida de que essa uma hiptese concreta e previsvel. Resta-nos aguardar e averiguar
se, de fato, essa vantagem em favor dos credores com garantia real realmente acarretar
o esperado incremento na proteo do mercado e a conseqente reduo dos juros, e
se essa reduo, numa viso macroeconmica, ser capaz de promover crescimento na
economia de forma a gerar empregos e riquezas, para compensar as possveis perdas a
serem impostas aos credores trabalhistas e ao Fisco.
Art. 142. O juiz, ouvido o administrador judicial e atendendo orientao do Comit, se
houver, ordenar que se proceda alienao do ativo em uma das seguintes modalidades:
I leilo, por lances orais;
II propostas fechadas;
III prego.
1 A realizao da alienao em quaisquer das modalidades de que trata este artigo
ser antecedida por publicao de anncio em jornal de ampla circulao, com 15 (quinze)
dias de antecedncia, em se tratando de bens mveis, e com 30 (trinta) dias na alienao da
empresa ou de bens imveis, facultada a divulgao por outros meios que contribuam para
o amplo conhecimento da venda.
2 A alienao dar-se- pelo maior valor oferecido, ainda que seja inferior ao valor de
avaliao.
3 No leilo por lances orais, aplicam-se, no que couber, as regras da Lei 5.869, de 11
de janeiro de 1973 Cdigo de Processo Civil.
4 A alienao por propostas fechadas ocorrer mediante a entrega, em cartrio e sob
recibo, de envelopes lacrados, a serem abertos pelo juiz, no dia, hora e local designados no
494
edital, lavrando o escrivo o auto respectivo, assinado pelos presentes, e juntando as propostas
aos autos da falncia.
5 A venda por prego constitui modalidade hbrida das anteriores, comportando 2
(duas) fases:
I recebimento de propostas, na forma do 3 deste artigo;
II leilo por lances orais, de que participaro somente aqueles que apresentarem
propostas no inferiores a 90% (noventa por cento) da maior proposta ofertada, na forma do
2 deste artigo.
6 A venda por prego respeitar as seguintes regras:
I recebidas e abertas as propostas na forma do 5 deste artigo, o juiz ordenar a notificao dos ofertantes, cujas propostas atendam ao requisito de seu inciso II, para comparecer
ao leilo;
II o valor de abertura do leilo ser o da proposta recebida do maior ofertante presente,
considerando-se esse valor como lance, ao qual ele fica obrigado;
III caso no comparea ao leilo o ofertante da maior proposta e no seja dado lance
igual ou superior ao valor por ele ofertado, fica obrigado a prestar a diferena verificada,
constituindo a respectiva certido do juzo ttulo executivo para a cobrana dos valores pelo
7 Em qualquer modalidade de alienao, o Ministrio Pblico ser intimado pessoalmente, sob pena de nulidade.
Ricardo Bernardi
295. As distintas modalidades de realizao do ativo
Nos termos da revogada LF, a deciso quanto modalidade de realizao do ativo
cabia ao sndico, figura que antecedeu o administrador judicial e que tambm funcionava
como liquidante na falncia. Cabia ao sndico decidir o modo de realizao do ativo, podendo optar entre o sistema de leilo ou de propostas, para a venda dos bens conjunta ou
separadamente. Todavia, os credores podiam tomar para si o poder de deciso, caso assim
requerido por no mnimo 1/4 dos crditos. Credores que representassem essa proporo
do passivo estavam autorizados a requerer ao juiz a convocao de uma assemblia de
credores para decidir sobre a venda dos bens arrecadados, e optar entre os dois referidos
modos de realizao do ativo: leilo ou propostas. Todavia, caso houvesse consenso de
no mnimo 2/3 dos crditos, poderiam os credores optar por qualquer outra forma de
realizao do ativo, incluindo outras opes alm do leilo ou do sistema de propostas,
independentemente de assemblia de credores. Nesse sentido, o art. 123 da revogada LF
chegava a admitir a organizao de sociedade pelos credores para dar continuidade aos
negcios do falido, ou a venda do ativo em bloco a um terceiro interessado.
A nova legislao alterou profundamente este sistema decisrio, j que concede
ao juiz o poder de deciso acerca da forma de realizao do ativo, com prvia oitiva do
administrador judicial e do Comit de Credores, se houver. Muito embora caiba ao juiz
decidir, o administrador judicial ter o dever de praticar todos os atos necessrios para
que o ativo seja realizado, conforme dispe o art. 22, III, i da Lei 11.101/2005. Os credores
continuam com poder decisrio, conforme ser analisado nos comentrios ao art. 145.
O art. 142 da Lei 11.101/2005 prev trs modos de realizao do ativo na falncia: (i) o
sistema do leilo; (ii) o sistema de propostas; e (iii) o prego. O sistema do leilo e o de pro-
495
postas j estavam previstos na legislao revogada. Portanto, a novidade consiste na criao

do sistema do prego, muito embora o leilo e o regime de propostas tenham sido bastante
simplificados, em comparao com a legislao anterior. Analisaremos a seguir algumas
particularidades acerca de cada uma das modalidades de realizao do ativo mencionadas.
295.1 Leilo
Em linhas gerais, o leilo regido pela lei processual, conforme dispe expressamente
o 3. do art. 142 da Lei 11.101/2005. Todavia, a legislao falimentar dispe sobre certas
particularidades de forma diversa do previsto no Cdigo de Processo Civil. Nesse sentido,
destaca-se que o leilo na falncia admite tanto a venda de bens mveis como tambm de
bens imveis, no havendo no processo falimentar a designao de praa para o segundo
caso, conforme prev a lei processual. Outra particularidade relevante a possibilidade
da venda dos bens pelo maior lance independentemente de redesignao, ainda que no
alcance o valor da avaliao do bem, vedada, obviamente, a arrematao por preo vil.
Observe-se que a possibilidade de venda dos bens por valor inferior avaliao
tambm se aplica s demais modalidades de realizao do ativo e no apenas ao leilo.
A Lei revogada dispunha que a escolha do leiloeiro cabia ao sndico. A Lei
11.101/2005 silencia a respeito, como visto, prevendo apenas a aplicao subsidiria
da Lei processual. O Cdigo de Processo Civil, por sua vez, dispe que o leiloeiro ser
livremente escolhido pelo credor, o que acaba por colocar dois questionamentos relevantes: a) deveriam os credores na falncia escolher o leiloeiro? b) se for o caso, devem eles
deliberar nesse sentido em Assemblia de Credores? Entendemos que as duas questes
devem ser respondidas de forma negativa. Muito embora essa deciso possa ser tomada
pelos credores do falido, reunidos em assemblia, j que o art. 35, II da Lei 11.101/2005
prev a possibilidade de convocao desse rgo para deliberar sobre qualquer matria
que possa afetar os interesses dos credores, evidente que essa no foi a inteno do
legislador. Se assim fosse, restaria ferido um dos princpios com base no qual a legislao foi concebida, qual seja, o princpio da celeridade e eficincia do processo.570 Se a
escolha do leiloeiro na falncia no cabe aos credores, em nosso sentir deve competir ao
administrador judicial, por conta do dever a ele imposto de praticar os atos necessrios
realizao do ativo, conforme dispe o art. 22, III, i da Lei 11.101/2005.
A arrematao ser realizada segundo as regras previstas na lei processual. De acordo
com o art. 694 do Cdigo de Processo Civil, para que a arrematao seja considerada
perfeita e acabada, o auto de arrematao dever ser assinado pelo juiz, pelo arrematante,
pelo serventurio da justia ou leiloeiro. Considerando que o administrador judicial
tem o dever de executar atos para que se proceda realizao do ativo, e, portanto, deve
cuidar para que todos os atos relacionados ao leilo sejam praticados, aconselhvel que
tambm assine o auto de arrematao.
295.2 Propostas
O sistema de venda por propostas j era o mais utilizado luz da legislao anterior,
uma vez que mais simples que o leilo e menos custosa, muito embora, para alguns,
no seja o ideal.
570
Esse um dos doze princpios adotados na anlise do PLC 71/2003, no Senado.
496
Devidamente anunciada de acordo com os atos de publicidade acima indicados,

a alienao por propostas ocorrer atravs da entrega, em cartrio, de envelopes lacrados contendo as ofertas dos licitantes, que sero abertos pelo juiz em audincia no dia,
hora e local indicados no edital. Ganha aquela que apresentar melhor preo e melhores
condies de pagamento.
295.3 Prego
O sistema do prego foi introduzido pela nova legislao. Trata-se de modalidade
hbrida do sistema de leilo e do sistema de propostas.
A lei organiza o regime do prego em duas fases distintas. Numa primeira fase, so
entregues ofertas em envelopes lacrados, da mesma forma como ocorre no sistema de
propostas, e que sero abertas pelo juiz em data, local e hora designados no edital. Abertos os envelopes, o juiz ordenar a notificao daquele que apresentou a maior oferta,
assim como de todos aqueles cujas propostas apresentarem valor igual ou superior a
90% (noventa por cento) da maior oferta, para que compaream ao leilo designado. Na
segunda fase, realiza-se o leilo entre aqueles que enviaram as maiores propostas, que,
atravs de lances orais, concorrero para a aquisio do bem.
O valor de abertura do leilo equivaler ao valor da maior proposta recebida, que
ser considerado como o valor do lance inicial do ofertante. Caso no haja lance superior,
o autor da maior proposta fica obrigado a adquirir o bem na forma de sua oferta inicial,
uma vez que estar vinculado a ela. Nesta situao, se este no comparecer ao leilo, o
bem ser arrematado por aquele que tiver dado lance em valor imediatamente inferior,
neste caso devendo o licitante faltoso prestar a diferena verificada entre a sua proposta e
a proposta do arrematante, em vista da obrigao assumida a partir do envio de proposta
devidamente subscrita. Esta diferena constar de certido do Juzo, que servir como
ttulo executivo.
Considerando o princpio da maximizao do ativo, possvel entender que o
regime do prego ser obrigatrio sempre que houver proposta com valor no inferior
a 90% da maior proposta ofertada. A falta de opo pelo prego, nestas circunstncias,
poder ser considerada ilcita e macular a realizao do ativo de nulidade. Todavia,
neste caso, dever o credor interessado, o devedor ou o representante do Ministrio
Pblico apresentar a necessria impugnao, na forma e no prazo mencionados no
art. 143 da Lei 11.101/2005, a seguir analisado. Nesse sentido entendeu Fbio Ulhoa
Coelho.571
296. Publicidade acerca da realizao do ativo
Seja qual for a modalidade a ser escolhida para a realizao do ativo, a alienao
dever ser amplamente divulgada, por meio da publicao de anncio em jornal local
de ampla circulao. O anncio dever ser publicado com no mnimo 15 (quinze) dias
de antecedncia, na hiptese de alienao de bens mveis, e com 30 (trinta) dias de
antecedncia, no caso de alienao de bens imveis ou de empresa. Outros meios de
divulgao considerados convenientes podero ser adotados.
571
497
297. Atuao do Ministrio Pblico

O 7. do art. 142 dispe que o Ministrio Pblico deve ser intimado pessoalmente
em qualquer das modalidades de realizao do ativo, seja o leilo, propostas ou prego,
sob pena de nulidade. Obviamente, a intimao enviada para que se tome alguma medida, mas a Lei 11.101/2005 no esclarece qual a finalidade da intimao do MP nesta
hiptese. O art. 117 da lei revogada previa a necessidade da presena do MP no leilo
sob pena de nulidade, o que no o caso, luz da nova legislao. A intimao tem por
objetivo a cientificao do referido rgo para apresentao de impugnao nos termos
do art. 143, se for o caso. De qualquer forma, nada impede que o representante do MP
esteja presente ao certame, se considerar necessrio, mas no em carter obrigatrio.
298. Controle da legalidade da deciso acerca do modo de realizao do ativo
Questiona-se o cabimento de algum recurso ou medida contra a deciso do juiz acerca
da forma de realizao do ativo a ser adotada na falncia. Conforme decidiu o Ministro
Gueiros Leite, citado por Ricardo Negro,572 essa deciso no comporta recurso, uma vez
que as deliberaes sobre a realizao do ativo da massa foram deixadas pelo legislador ao
prudente critrio do magistrado, sem o rigor do sistema de legalidade estrita, coadjuvada
a atuao jurisdicional pela assessoria do sndico e pela fiscalizao da Curadoria Fiscal,
sempre em ateno ao conhecimento direto da administrao da sociedade falida e tutela
dos direitos dos credores, com prevalncia do requisito da convenincia nessa matria.
Muito embora esta anlise tenha sido feita luz da legislao anterior, continua atual.
Na medida em que a escolha da modalidade de realizao do ativo insere-se entre
os atos de administrao praticados pelo juiz, existe certa margem de discricionariedade
para deciso acerca do modo mais conveniente para que se atinja essa finalidade com eficincia, o que poderia sugerir o no cabimento de recurso contra essa deciso. Todavia,
certo que existe a possibilidade do magistrado extrapolar os limites da discricionariedade
que a lei lhe faculta e esbarrar na ilegalidade, o que reclama interposio de recurso ou
qualquer outra medida cabvel pelos credores, pelo falido ou pelo Ministrio Pblico.
Ainda que no mbito do poder discricionrio conferido pela lei, para que a escolha
do juiz seja vlida, dever atender aos princpios da legalidade, finalidade, razoabilidade e
proporcionalidade, conforme definidos pela doutrina que se ocupa do direito administrativo. Conforme raciocina Bandeira de Mello,573 nas hipteses onde h espao para atuao
discricionria do administrador, deve sempre ser observada a finalidade da lei. Como a
escolha do modo de realizao do ativo insere-se no mbito dos atos de administrao
praticados pelo juiz, nesse aspecto ele age como administrador. Nesta situao, inexistindo
lei que prescreva especificamente a conduta a ser adotada, o contedo do ato administrativo (contedo) deve guardar uma relao com a situao jurdica que autoriza ou exige
a prtica do referido ato (motivo), sendo que o liame lgico entre o contedo e o motivo
justamente a causa da prtica do ato. No mbito da causa para a prtica do ato que se
examina a presena da razoabilidade e proporcionalidade, princpios estes que, se ausentes,
implicam forosamente na concluso de que houve desvio da finalidade de atendimento ao
572
573
Negro, Ricardo. Manual de direito comercial e de empresa, p. 541.

Mello, Celso Antnio Bandeira de. Curso de direito administrativo, p. 79-81.
498
interesse pblico, o que, como ltima conseqncia, fere o princpio da legalidade, assegurado constitucionalmente. Nas palavras de Bandeira de Mello,574 o princpio da finalidade
uma inerncia do princpio da legalidade, estando nele contido, pois corresponde
aplicao da lei tal qual ; ou seja, na conformidade de sua razo de ser, do objetivo em vista
do qual foi editada. Neste sentido, ausente qualquer dos referidos princpios (razoabilidade e proporcionalidade), restar afetada a causa para a prtica do ato administrativo, o
que acarreta sua invalidade, pela falta de congruncia entre os motivos que levaram sua
prtica e seu contedo, o que, em ltima anlise, fere o princpio da legalidade. Como preconiza o mencionado autor, onde h espao para atuao discricionria, o administrador
no poder agir de acordo com suas paixes, mas deve sempre observar a finalidade da
lei. A discrio evita soluo nica e rgida da lei, incapaz de servir adequadamente para
satisfazer em todos os casos o interesse pblico, mas importante nestas hipteses criar
mecanismos de forma a atender, de modo perfeito, finalidade da lei.
De acordo com o raciocnio desenvolvido pelo mencionado autor, acima sumarizado,
se o juiz agir sem razoabilidade, ao definir o modo de realizao do ativo, no pode agir
conforme a finalidade da norma, o que autoriza a reviso do ato pelo Judicirio. No caso em
anlise, nessa hiptese caberia o recurso de agravo. Isso no quer dizer que se estaria invadindo o mrito do ato administrativo, isto , o campo de liberdade conferido pela lei ao juiz da
falncia, para que este decida de acordo com a anlise da situao e critrios de convenincia
e oportunidade. O magistrado tem liberdade para escolher a modalidade de realizao do
ativo dentro da lei. Se a modalidade escolhida no for razovel e acarretar evidentes prejuzos
em desfavor dos credores, o ato do juiz no estar comportado dentro da lei. Logo, ilegal e
atacvel pela via do agravo.575 Anote-se que o art. 189 da Lei 11.101/2005 admite a aplicao
do CPC aos procedimentos previstos na lei falimentar, inclusive no que se refere a recursos,
o que justifica o cabimento do agravo, por se tratar de deciso interlocutria.
Art. 143. Em qualquer das modalidades de alienao referidas no art. 142 desta Lei,
podero ser apresentadas impugnaes por quaisquer credores, pelo devedor ou pelo Ministrio Pblico, no prazo de 48 (quarenta e oito) horas da arrematao, hiptese em que os
autos sero conclusos ao juiz, que, no prazo de 5 (cinco) dias, decidir sobre as impugnaes
e, julgando-as improcedentes, ordenar a entrega dos bens ao arrematante, respeitadas as
condies estabelecidas no edital.
Ricardo Bernardi
O art. 143 da Lei 11.101/2005 dispe que os credores, o devedor ou o Ministrio
Pblico podero impugnar a venda do ativo aps a ocorrncia da arrematao, independentemente da modalidade implementada para tanto. O prazo de 48 (quarenta e oito)
horas contado aps a arrematao, o que sugere que a impugnao deve contestar
ilegalidades verificadas na conduo do certame. Havendo impugnao, os autos sero
conclusos ao juiz, que, no prazo de 5 (cinco) dias, decidir. Caso o juiz julgue a impugnao improcedente, ordenar a entrega dos bens ao arrematante.
574
575
Idem, ibidem.
Em vista dos limites desse texto, deixamos de analisar o cabimento de outras medidas judiciais
nessa hiptese.
499
Consigne-se que a impugnao se presta a contestar eventuais irregularidades verificadas na venda dos bens. Caso seja necessrio questionar a deciso quanto ao modo
de realizao do ativo determinado, dever ser interposto o agravo, como analisado nos
comentrios ao item anterior.
Art. 144. Havendo motivos justificados, o juiz poder autorizar, mediante requerimento
fundamentado do administrador judicial ou do Comit, modalidades de alienao judicial
diversas das previstas no art. 142 desta Lei.
Ricardo Bernardi
Como se analisar em maiores detalhes nos comentrios ao art. 145, outras formas
de realizao do ativo distintas do leilo, propostas e prego so possveis. Este artigo
permite que o administrador judicial ou o Comit de Credores, se houver, sugiram
modalidades alternativas, desde que apresentem justificativa. Tais justificativas apenas
podem consubstanciar-se em razes de natureza econmica ou mercadolgica. Caso
autorizado pelo juiz, podero ser implementadas formas alternativas para realizao do
ativo, independentemente da realizao de Assemblia de Credores.
Exemplificativamente, imagine-se que, antes da designao do leilo pelo juiz, o
administrador judicial receba de um terceiro uma proposta para aquisio da empresa
do falido, por um valor razovel, dificilmente alcanvel em um certame. Poder, nesse
caso, requerer ao juiz que autorize a alienao direta a este terceiro. A deciso do juiz,
autorizadora ou no da alienao nos termos desse artigo, ser atacvel pela via do agravo,
pelas razes expostas no comentrio ao item anterior.
Art. 145. O juiz homologar qualquer outra modalidade de realizao do ativo, desde
que aprovada pela assemblia-geral de credores, inclusive com a constituio de sociedade
de credores ou dos empregados do prprio devedor, com a participao, se necessria, dos
atuais scios ou de terceiros.
1 Aplica-se sociedade mencionada neste artigo o disposto no art. 141 desta Lei.
2 No caso de constituio de sociedade formada por empregados do prprio devedor, estes podero utilizar crditos derivados da legislao do trabalho para a aquisio ou
arrendamento da empresa.
3 No sendo aprovada pela assemblia-geral a proposta alternativa para a realizao
do ativo, caber ao juiz decidir a forma que ser adotada, levando em conta a manifestao
do administrador judicial e do Comit.
Ricardo Bernardi
299. Quorum para aprovao de forma alternativa para realizao do ativo
Assim como a lei anterior, os credores tambm podero tomar para si o poder de
deciso quanto ao modo de realizao do ativo, desde que reunidos em Assemblia de
Credores para deliberar nesse sentido.576 A Lei 11.101/2005 no limita os poderes dos
576
O 2. do art. 36 da Lei 11.101/2005 atribui aos credores que representem no mnimo 25% do valor
dos crditos de uma determinada classe a prerrogativa de requerer ao juiz a convocao de uma
500
credores, desde que haja consenso entre eles, acerca de formas alternativas para realizao
do ativo na falncia. Ao invs de optarem pela alienao de bens por leilo, propostas ou
prego, podero deliberar a venda do ativo em bloco a um terceiro pr-determinado, a
exemplo do que previa a lei revogada, ou mesmo a constituio de sociedade entre eles
para dar continuidade aos negcios do falido, seja mediante a aquisio da empresa, ou
mesmo atravs de arrendamento.
A aprovao de formas alternativas depender de aprovao de credores que representem no mnimo 2/3 dos crditos presentes na Assemblia. Note-se que esse quorum de
deliberao tem como base o total de presentes na Assemblia e no do total do passivo, como
previa a lei anterior. Dessa forma, se na Assemblia estiver presente uma parcela diminuta
do total do passivo, nada impedir a aprovao de formas alternativas para realizao do
passivo, desde que na Assemblia haja anuncia de mais de 2/3 do passivo presente.
300. Recurso contra a homologao do juiz
Atendido o quorum deliberativo, o juiz dever homologar a forma alternativa de
realizao do ativo, conforme decidido pelos credores em Assemblia. Pergunta-se,
nesse ponto, se caber alguma medida dos credores dissidentes em Assemblia contra a
homologao da deciso. A lei no prev expressamente o cabimento de recurso contra
essa deciso, ao contrrio da lei revogada, que previa o cabimento do recurso de agravo.
Entendemos que, no obstante a falta de previso especfica, a homologao da forma
alternativa para realizao do ativo atacvel pela via do agravo.
A legislao falimentar revogada dispunha que, na pendncia do recurso, os bens no
podiam ser vendidos, salvo em caso de urgncia.577 Muito embora a Lei 11.101/2005 no
contenha dispositivo similar, o agravo poder ser recebido pelo relator no tribunal com
efeito suspensivo, conforme autoriza o art. 527, inc. III do CPC, o que impedir, enquanto
pendente a deciso, a venda dos bens na forma homologada pelo juiz da falncia.
301. Direitos dos credores dissidentes em caso de organizao de sociedade para
dar continuidade aos negcios do falido
O art. 145 admite que os credores do falido, inclusive trabalhistas, organizem sociedade para dar continuidade aos negcios do falido, que poder contar com a participao
dos scios originais ou terceiros. Pode-se argir quais seriam os direitos dos credores
dissidentes, ou mesmo daqueles que no participaram da votao na Assemblia que
deliberou pela constituio da sociedade, caso aprovada a sua constituio pela maioria
e homologada essa deciso pelo juiz. De plano, no se poderia obrig-los a tomar parte
na empresa. Como ensina Miranda Valverde,578 os credores no podero ser compelidos
a receber em pagamento de seus crditos coisa diversa de dinheiro.
Para responder a essa questo, faz-se necessria uma remisso lei revogada, que,
em seu art. 123, 5., dispunha que nessa hiptese, os credores dissidentes deveriam
Assemblia-Geral. A Assemblia tambm poder ser convocada por iniciativa do administrador

judicial ou do Comit de Credores, se houver.
577
Deviam ser vendidos desde logo os bens perecveis, ou aqueles cuja guarda envolvesse riscos ou
altas despesas.
578
Valverde, Trajano de Miranda. Comentrios Lei de Falncia, p. 190.
501
ser pagos pela maioria, em dinheiro, na base da avaliao dos bens, deduzidas as importncias correspondentes aos encargos e dvidas da massa. No h motivo para tratar o
problema de forma distinta, luz da nova legislao. O credor dissidente ter direito a
receber seu crdito de acordo com a capacidade patrimonial da massa, medida a partir
da avaliao do patrimnio arrecadado, a ser procedida pelo administrador judicial ou
profissional por este nomeado, descontados os valores devidos aos credores extraconcursais, mencionados no art. 84 e 67 da Lei 11.101/2005. Dessa forma, se o dissidente
credor trabalhista, receber seu crdito logo aps pagos os credores extraconcursais,
observado o limite de 150 salrios mnimos. Se o dissidente for credor quirografrio,
receber o equivalente ao saldo, se houver, aps calculados os valores que seriam pagos
a todos os credores preferenciais e demais quirografrios, em rateio. O mesmo direito
caber queles que simplesmente no compareceram Assemblia e, portanto, no se
caracterizam como dissidentes. Aproveitando as bem colocadas palavras de Miranda
Valverde,579 no somente os credores dissidentes, isto , aqueles que se opuseram
constituio da sociedade, mas igualmente aqueles que no votaram ou no se manifestaram, tm o direito de ser pagos em dinheiro.
302. Formas alternativas para realizao do ativo e questo da sucesso
No existe regra expressa dispondo sobre a ausncia de sucesso, caso o ativo
seja realizado por outros modos que no o leilo, propostas ou prego, salvo no caso de
constituio de sociedade para dar continuidade aos negcios do falido. Nesse caso, a
sociedade formada pelos credores no seria considerada sucessora do falido, em vista
do disposto no 1. do art. 145 da Lei 11.101/2005 que determina a aplicao da regra
prevista no art. 141, acima estudada.
Em vista da ausncia de norma isentiva da sucesso, no que se refere s modalidades
alternativas para realizao do ativo, que no envolvam o leilo, propostas, prego ou
constituio de sociedade de credores, possvel entender que, fora esses casos, haver
sucesso do comprador no passivo do falido, o que certamente constituiria desestmulo
para a adoo destas alternativas. Essa questo certamente comportar outros entendimentos, como o j manifestado por Fbio Ulhoa Coelho,580 para quem a regra da no
sucesso deve ser aplicada de forma ampla, inclusive para outros modos de venda de
bens na falncia, ainda que distintas das acima referidas.
Art. 146. Em qualquer modalidade de realizao do ativo adotada, fica a massa falida
dispensada da apresentao de certides negativas.
Ricardo Bernardi
A dispensa de certides lgica, uma vez que sua exigncia poderia impedir a
transferncia de certos bens que compem o ativo alienado ao adquirente, e, portanto,
frustrar todo o procedimento.
579
580
Idem, ibidem.
502
Art. 147. As quantias recebidas a qualquer ttulo sero imediatamente depositadas em

conta remunerada de instituio financeira, atendidos os requisitos da lei ou das normas de
organizao judiciria.
Ricardo Bernardi
Uma vez que os bens so vendidos, dever o administrador judicial cuidar para
que as quantias recebidas sejam depositadas junto instituio financeira, em conta remunerada, de forma a assegurar o acrscimo de juros enquanto remanescer depositada.
Nota-se aqui outra diferena relevante, comparando-se legislao revogada, que previa
o depsito desses valores junto ao Banco do Brasil ou Caixa Econmica Federal, sendo
que, na sua ausncia, deveriam ser entregues ao sndico. A Lei anterior nada dispunha
acerca de depsito em conta remunerada.
Conforme determina o 3. do art. 133 do CTN [acrescentado pela LC 118/2005],
o produto da alienao judicial de empresa, filial ou unidade produtiva isolada em
processo de falncia dever permanecer em conta de depsito disposio do juzo da
falncia pelo prazo de 1 (um) ano, contado da data de alienao, somente podendo ser
utilizado para o pagamento de crditos extraconcursais ou de crditos que preferem ao
tributrio. Dessa forma, com o produto da venda dos bens, apenas podero ser pagos
antes dos crditos fiscais os crditos relacionados nos arts. 67 e 84 da Lei 11.101/2005
(extraconcursais), os crditos trabalhistas, limitados a 150 (cento e cinqenta) salrios
mnimos por credor, os crditos decorrentes de acidentes de trabalho e os crditos com
garantia real, at o limite do valor do bem gravado.
Art. 148. O administrador judicial far constar do relatrio de que trata a alnea p do
inciso III do art. 22 os valores eventualmente recebidos no ms vencido, explicitando a forma
de distribuio dos recursos entre os credores, observado o disposto no art. 149 desta Lei.
Ricardo Bernardi
Nos termos da alnea p do inc. III do art. 22, o administrador judicial deve apresentar ao juiz, at o 10. (dcimo) dia do ms seguinte ao vencido, conta demonstrativa da
administrao, que especifique com clareza a receita e a despesa. Referida conta deve ser
juntada aos autos da falncia. Caso exista entrada de recursos em determinado ms, seja
por conta da alienao de bens, seja em decorrncia de eventuais crditos de titularidade
do falido e recebidos pelo administrador judicial, ou mesmo sadas para pagamento aos
credores, tais valores tambm devero constar do relatrio. O objetivo dessa norma dar
transparncia movimentao financeira realizada no curso do processo falimentar.
Seo XI
Do pagamento aos credores
Art. 149. Realizadas as restituies, pagos os crditos extraconcursais, na forma do art.
84 desta Lei, e consolidado o quadro-geral de credores, as importncias recebidas com a
realizao do ativo sero destinadas ao pagamento dos credores, atendendo classificao
prevista no art. 83 desta Lei, respeitados os demais dispositivos desta Lei e as decises judiciais
que determinam reserva de importncias.
1 Havendo reserva de importncias, os valores a ela relativos ficaro depositados at
o julgamento definitivo do crdito e, no caso de no ser este finalmente reconhecido, no todo
ou em parte, os recursos depositados sero objeto de rateio suplementar entre os credores
remanescentes.
2 Os credores que no procederem, no prazo fixado pelo juiz, ao levantamento dos
valores que lhes couberam em rateio sero intimados a faz-lo no prazo de 60 (sessenta) dias,
aps o qual os recursos sero objeto de rateio suplementar entre os credores remanescentes.

303. Da ordem dos pagamentos aos credores581
O art. 149, que vem na seqncia dos dispositivos relativos realizao do ativo, abre
a seo referente ao pagamento dos credores concursais. De sua redao resta claro que este
s se dar aps satisfeitos os credores extraconcursais (art. 84) e as restituies em dinheiro
(art. 86), bem como depois de consolidado o Quadro-Geral de Credores (art. 18).
A redao, entretanto, vaga e imprecisa, gera mais dvidas que certezas no que se
refere ordem em que devem ser realizados os pagamentos. Da a dificuldade que se vem
enfrentando para estabelecer uma ordem definitiva de pagamentos a ser implementada
na falncia. nesse ponto que se busca, sem a pretenso de esgotar o assunto, fornecer
subsdios para a adoo da melhor alternativa sobre quando e como devem ser satisfeitos os credores.
Inicialmente h que se ponderar que o comando do art. 149 dirige-se ao administrador judicial, que quem proceder, sob os auspcios do juzo falimentar, aos
pagamentos, devendo inclusive prestar contas mensalmente dos valores pagos nos
termos deste artigo (arts. 148 e 22, III, p). Isso explica porque no h qualquer meno
compensao prevista no art. 122 e aos negcios jurdicos celebrados no mbito das
cmaras ou prestadoras de servio de compensao e liquidao (arts. 193 e 194).582 A
soluo dos crditos compensveis e daqueles no mbito do SBP (Sistema Brasileiro de
Agradecimento especial do autor a Fernando Nimer, pela leitura cuidadosa do texto e pelas observaes.
582
Isso, sem mencionar os crditos decorrentes dos contratos de locao, arrendamento mercantil ou
de qualquer outra modalidade de arrendamento de aeronaves ou de suas partes (art. 199, 1.).
581
Art. 149 Francisco Satiro de Souza Junior
504
Pagamentos) independe de iniciativa do administrador. Nesse sentido, a compensao

opera-se automaticamente, a qualquer momento, desde que preenchidos os requisitos
do art. 122, e a soluo das operaes sob o regime de compensao e liquidao do
SBP se d fora do mbito da falncia, por expressa previso dos arts. 193 e 194. Note-se
ainda que em ambos os casos nenhum pagamento ser realizado pelo administrador
judicial, no sentido de que no haver desembolso de recursos da massa. Da porque ser
possvel concluir que, para tais credores, a ordem de pagamentos admitida na falncia
absolutamente indiferente. Mesmo porque nesses casos a soluo dos crditos estar
adstrita s caractersticas e limitaes dos negcios jurdicos que lhes deram origem.
Os negcios celebrados no mbito do SBP sero l resolvidos a partir das garantias e
condies vinculadas operao. Se por suas caractersticas, os valores envolvidos no
forem suficientes para a satisfao dos crditos, o saldo dever ser habilitado respeitandose a ordem de classificao do art. 83. O mesmo se d se a compensao, no obstante
diminuindo o crdito do contratante, no for suficiente para extingui-lo por completo.
Alm de tais credores, tambm no estaro sujeitas a rateio, em princpio,583 as
despesas imprescindveis com pagamento necessariamente imediato a que se refere o art.
150. Afinal, como autoriza o dispositivo, seu pagamento, desde que a massa comporte, se
d independentemente das regras de classificao do art. 84. O tratamento excepcional,
neste caso, justifica-se no pelo interesse da contraparte credora, mas pela viabilizao
da consecuo dos objetivos dispostos no art. 75, bem como pela proteo aos interesses da coletividade de credores, em ambos os casos a partir da necessria preservao
da massa objetiva. Esse , portanto, o pagamento realizado pelo administrador judicial
com o maior grau de prioridade. Como se cuida de tratamento excepcional, voltado
preservao da massa objetiva e do interesse da coletividade dos credores, cabe ao administrador judicial utiliz-lo com parcimnia, respondendo por sua convenincia.
O contedo do art. 151, por sua vez, como explicado no comentrio especfico,584
no se refere a nova ordem de pagamentos, mas antecipao de desembolso do crdito
trabalhista concursal dentro de certas circunstncias. No pode ser comparada com
o pagamento previsto no art. 150 que, como visto, pressupe uma utilidade imediata
para a massa objetiva como contrapartida. Enquanto a determinao de pagamento
imediato de certas despesas, conforme previsto no art. 150, tutela o interesse da preservao da unidade produtiva e dos ativos da massa (em claro cumprimento ao preceito
do art. 75), e por conseqncia, da coletividade de credores, a razo de ser do art. 151
o carter alimentar dos crditos trabalhistas a que se refere e que converge em benefcios exclusivamente aos seus titulares individualizados, sem qualquer contrapartida
para a massa ou a coletividade de credores. Sem que se retire a importncia do carter
alimentar de tais crditos e a relevncia de seu pagamento para os credores trabalhistas
beneficiados, preciso ponderar que esse carter alimentar j existia na lei anterior sem
que se tivesse, a qualquer momento, cogitado em se antecipar seu pagamento por falta
de previso expressa. Por outro lado, existem outros crditos com natureza igualmente
alimentar que no gozam da mesma prioridade (veja-se, por exemplo, indenizao por
Em princpio porque se no restar valor suficiente para o pagamento integral de crditos
contratados nessa condio, em razo de fato posterior contratao, por exemplo, dever o
administrador judicial proceder ao pagamento mediante rateio.
584
Ver comentrio ao art. 151 abaixo.
583
505
Francisco Satiro de Souza Junior Art. 149
morte ou invalidez;585 ou o crdito de honorrios advocatcios586). No se trata, portanto, de nova classificao de crditos ou superprivilgio como abaixo explicitado, mas
de adiantamento de pagamentos de credores concursais a serem realizados, dentro dos
critrios de legitimidade do art. 151, caso ocorram concomitantemente dois fatores: (i)
disponibilidade em caixa; e (ii) certeza de que a massa comporta pagamento de crditos
concursais trabalhistas, a fim de que se possa adiantar seu desembolso.
J no que concerne eventual ordem de prioridade de pagamento entre os crditos
extraconcursais do art. 84 e as restituies em dinheiro do art. 86, a questo, a meu ver,
no possui soluo a partir de uma interpretao literal. H quem defenda que a redao
do caput do art. 149, ao mencionar primeiro as restituies e s depois os crditos do art.
84, determinaria assim a ordem a ser seguida. No me parece, no entanto, que essa seja
a mais apropriada soluo hermenutica. Primeiro, porque se quisesse enfatizar uma
ordem a ser necessariamente seguida, o legislador o teria feito de modo expresso, como
o fez nos arts. 140 e 39. Alm disso, existem outros casos na Lei 11.101/2005 em que a
ordem de apresentao dos itens no representa necessria prevalncia de um sobre o
outro, do que exemplo claro o art. 47 (quanto aos objetivos da recuperao judicial),
mas tambm o art. 21 (sobre aqueles que podem ser nomeados como administrador judicial), art. 24 (critrios para definio da remunerao do administrador judicial), etc.
Da mesma forma, no se concebe uma ordem que incida sobre elementos de natureza
diversa como pagamentos e fechamento de quadro geral de credores. Nada impede, por
exemplo, que na existncia de um nmero reduzido de credores concursais com crditos
incontroversos, o quadro geral de credores venha a ser concludo antes da soluo e
conseqente pagamento das restituies em dinheiro. Pode-se dizer nesse caso que a
consolidao do quadro geral de credores antes do pagamento de restituio em dinheiro
fere a ordem prevista no art. 149? No parece ser essa a melhor interpretao.
Portanto, o dispositivo do art. 149 no apto a fornecer norma que determine uma
prioridade entre os credores por restituio em dinheiro e os extraconcursais do art. 84,
demandando-se utilizao de outros critrios. Nesse sentido, sob o ponto de vista axiolgico, parece incontestvel que os crditos referidos no art. 84 protegem o interesse da
massa, e por conseqncia, tendem a preservar a unidade produtiva e o valor dos seus
ativos em benefcio da coletividade de credores, enquanto, por outro lado, a restituio
em dinheiro opera somente no benefcio pessoal do credor, fato esse que deve ser ponderado no momento de se estabelecer se necessrio uma ordem de prioridade entre
eles, o que fugiria ao escopo deste trabalho.
304. Dos pagamentos aos credores concursais
Podem ser realizados tantos rateios quantos forem convenientes e economicamente
viveis. possvel, por exemplo, que sejam colocados venda individualmente dois ou
mais bens da massa de grande valor e que o administrador, a cada alienao realizada,
decida imediatamente promover o rateio dos valores arrecadados entre os credores. A
Lei 11.101/2005, diferentemente da anterior, no definiu um percentual mnimo a partir
do qual pode o administrador judicial iniciar o rateio (o Dec.-lei 7.661/1945 art. 127,
585
586
Cf. art. 100, 1.-A, da CF, acrescido pela EC n. 30/2000.

Cf. STF, RE 170.220-6/SP, RE 146.318-0/SP e RE 470.407-2/DF.
506
caput exigia que o rateio representasse no mnimo 5% do crdito), o que, portanto, fica
a critrio do administrador judicial.
O que importa que os pagamentos dos crditos concursais devero ser feitos respeitando-se a prioridade das classes previstas no art. 83. S se pode cogitar do pagamento
de uma certa classe se todos os credores habilitados das classes superiores j tiverem
sido plenamente satisfeitos. Mesmo o surgimento de um novo credor privilegiado em
decorrncia, por exemplo, de uma habilitao retardatria, no muda a regra: apesar de
no ter participado dos rateios anteriores e sobre eles no ter qualquer direito, aps a
incluso de seu crdito no quadro-geral de credores, por retificao judicial, nos termos
do art. 10, 6., o credor dever ser satisfeito antes dos demais menos privilegiados,
mesmo na ausncia de reservas.
305. Reservas
As reservas tm por finalidade preservar, para um credor cujo crdito ainda no
pde ser includo, o direito de participar dos prximos rateios aplicveis classe qual
cr pertencer. Trata-se de garantia da par condicio creditorum, segundo a qual necessrio
que se assegure que credores da mesma classe tenham iguais direitos sobre os ativos da
massa, especialmente no momento do pagamento. Ora, enquanto sobre o crdito pairar
alguma incerteza quanto sua liquidez ou exigibilidade, que demande deciso judicial,
o credor no estar relacionado no quadro-geral de credores.587 No estando seu crdito
arrolado no quadro-geral de credores, ficar o credor mesmo que privilegiado impedido
de participar dos rateios que ocorrerem e que se aplicarem sua classe. Como devem os
credores, em cada rateio, ser pagos na ordem de classificao representada formalmente
no quadro-geral de credores consolidado, a demora na incluso de seu crdito pode
levar um credor a ser preterido em benefcio de outros menos privilegiados, mas com
crdito j habilitado.588
Para evitar o prejuzo decorrente da no participao nos futuros rateios, enquanto
seu crdito encontra-se em discusso ou seu pagamento suspenso, pode o pretenso credor,
a fim de proteger seus interesses, solicitar reserva do valor declarado e que pretende ver
habilitado. Uma vez constituda a reserva, garante-se ao pretenso credor que o valor que
proporcionalmente lhe caberia no rateio a ser efetuado no deixar a massa enquanto no
ocorrer a soluo de existncia, validade, liquidez ou exigibilidade de seu crdito. Como
o fundamento da constituio de reserva a preservao da par condicio creditorum e do
interesse legtimo do credor de receber seu crdito juntamente com os demais de sua classe,
a reserva s se justifica se houver fundados indcios de que o crdito ser habilitado na classe
apontada e que os recursos da massa sero suficientes para pagar, no rateio, pelo menos
parte dos crditos daquela classe. Assim, algum que apresente documento claramente
inepto a sustentar sua pretenso no dever ter constituda reserva a seu favor. Da mesma
forma, se resta inequvoco que a massa no ter recursos para pagamento da classe na qual
o credor pleiteia sua incluso, tambm neste caso no se justifica o uso do instituto. Se o
Exceo feita ao caso dos administradores judiciais, cujo recebimento fica condicionado prestao de contas posterior ao rateio.
588
Que, como visto, no significa nem perda do direito de exigir seu pagamento, nem impossibilidade
de participar de possveis futuros rateios.
587
507
objetivo da reserva preservar o interesse do pretenso credor de participao nos futuros

rateios, esse interesse deve ser legtimo, verdadeiro e atual.
No h na Lei 11.101/2005 qualquer restrio do uso das reservas somente aos
credores concursais. Nada impede, portanto, que a reserva venha a beneficiar um credor
extraconcursal ou mesmo um credor de restituio em dinheiro, os quais, ainda que
no sujeitos habilitao de seus crditos, podero ter discutidos, pelos meios cabveis,
aspectos de seus crditos que lhes tirem a imediata exigibilidade.
A Lei 11.101/2005 no estabelece um procedimento para a constituio de reservas.
Na verdade, somente menciona a reserva em artigos esparsos (arts. 6., 3., 10, 4.,
16, caput, 24, 2., e 39, caput). De sua interpretao sistemtica possvel concluir que
a reserva ser determinada: (i) pelo juiz trabalhista, a pedido daqueles que naquele juzo
pleitearem seus crditos (art. 6., 2. e 3.); (ii) pelo juiz competente para julgar as
aes de demanda por quantias ilquidas (art. 6., 1. e 3.); (iii) pelo juiz da falncia/
recuperao judicial, a pedido do credor retardatrio (art. 10, 4.); ou (iv) pelo juiz da
falncia/recuperao judicial, de ofcio, do valor contestado em caso de impugnao de
crdito (art. 16) e de 40% da remunerao do administrador judicial, para pagamento
aps a aprovao das suas contas e da apresentao do relatrio final (arts. 24, 2., 154 e
155). Apesar da inexistncia de expressa previso nesse sentido, nada impede que o interessado requeira diretamente ao juzo da falncia a reserva apropriada, fundamentando
e documentando seu pedido.589 Salvo nos casos de crditos impugnados e honorrios
do administrador, em que se dar de ofcio, a reserva sempre decorrer da iniciativa do
interessado (pretenso credor), no cabendo ao juiz determin-la de ofcio, ou mesmo ao
administrador judicial pleitear sua constituio em favor de algum.
Note-se que, em qualquer caso, o juzo competente para a constituio da reserva
ser o falimentar. Mesmo no caso das aes em trmite perante a justia do trabalho ou
outro juzo, em funo de dvida ilquida, a reserva ser constituda pelo juzo universal,
mediante ofcio. o juiz da falncia que tem condies de, com o auxlio do administrador
judicial, verificar a viabilidade da massa para a constituio da reserva pleiteada. O recurso
contra a deciso que determinar ou negar constituio de reserva ser o agravo.590
As reservas s devem ser mantidas enquanto houver expectativas de que sejam teis
ao pagamento do credor beneficirio. Devem, portanto, ser desconstitudas em caso de
trnsito em julgado de deciso contrria ao pretenso credor (art. 149, 1.), ou, independentemente do resultado da ao, quando, ao se realizar o rateio, ficar inequvoco que o
resultado da liquidao do ativo da massa, somado ao valor da reserva, no ser suficiente
para pagar a classe dos credores mais privilegiados que aqueles da classe a que pertence
o beneficirio. Neste caso, a manuteno da reserva no beneficiar o interessado (que
no receber de qualquer forma) e prejudicar os demais credores legitimados a receber.
Uma vez desconstituda a reserva, seu valor dever ser objeto de rateio.
306. Recebimento pelos credores
Uma vez iniciados os pagamentos, os credores, respeitada a ordem de prioridades,
sero intimados coletivamente a comparecerem para receber seus crditos (respeitados
589
590
Bezerra Filho, Manoel Justino. Nova Lei de Recuperao e Falncia comentada, p. 62.
Valverde, Trajano de Miranda. Comentrio Lei de Falncia, v. 2, p. 213.
508
os preceitos do art. 191). O juiz fixar, para tanto, o prazo que julgar necessrio. Terminado o prazo, aqueles que no tiverem comparecido para receber sero intimados
individualmente (a intimao no precisa ser pessoal),591 dando-lhes prazo decadencial
de 60 dias para providenciarem o recebimento, aps o qual o valor que lhes cabia ser
objeto de rateio suplementar entre os remanescentes. de se destacar que o fato de um
credor no diligenciar para receber sua parcela no rateio no significa extino do seu
crdito. Este permanece, bem como seu direito de receber, to logo existam novos valores
a serem rateados. O no exerccio da prerrogativa de recebimento prioritrio no extingue o crdito nem tampouco o prprio privilgio, o qual poder ser exercido, a pedido
de interessado, em eventual novo rateio. O que decai aps o decurso dos 60 dias o seu
direito prioritrio de participar daquele rateio.
Art. 150. As despesas cujo pagamento antecipado seja indispensvel administrao
da falncia, inclusive na hiptese de continuao provisria das atividades previstas no inciso XI do caput do art. 99 desta Lei, sero pagas pelo administrador judicial com os recursos
disponveis em caixa.

307. Despesas com pagamento antecipado
Por despesa, como referido neste art. 150, h que se entender assuno de um dbito como contrapartida de certa utilidade imediata para a massa. sobre o pagamento
desses dbitos que se refere o presente dispositivo.
A gesto dos interesses da massa pode exigir certos pagamentos imediatos. Imagine-se, por exemplo, que uma tempestade danifique gravemente o telhado do galpo da
fbrica onde se encontram os bens do falido, o que exigir reparos urgentes; que durante
a arrecadao encontrem-se bens do falido em outras cidades, demandando transporte
comarca da falncia; ou mesmo que haja premncia em se contratar um vigia que permanea no imvel onde se encontram os bens arrecadados, a fim de evitar depredao
ou furto. Nesses casos, bem como naqueles relativos a despesas ordinrias da atividade
empresarial, em caso de sua continuao provisria (art. 99, XI), a par de serem os gastos
imprescindveis manuteno dos interesses envolvidos na falncia, os fornecedores de
servios ou produtos ou no se disporo a fornec-los salvo com pagamento imediato,
ou aumentaro seus preos com o gio pelo custo do risco de inadimplemento ou recebimento parcial incorrido. Isso porque, como visto, mesmo as despesas extraconcursais
entre as quais se incluem aquelas com os credores da massa (Masseglubiger) podem,
em caso de insuficincia, sujeitar-se a concurso.592 H, portanto, interesse em permitir-se
que possam ser pagas imediatamente despesas consideradas necessrias administrao da falncia, se de outra forma no for possvel ou conveniente o pagamento. Da
porque, no obstante o texto do artigo qualificar como indispensvel o pagamento
antecipado, no a despesa, por tratar-se de exceo ao princpio geral da par conditio
591
592
Ver comentrios ao art. 84.
509
creditorum, somente em casos de gastos justificadamente necessrios pode-se admitir o

uso da prerrogativa desta norma.
308. Comparao com o regime anterior
O dispositivo no tinha correspondente no Dec.-lei 7.661/1945. Entretanto, considerando que, poca, vigorava interpretao de que dvidas e encargos da massa deveriam
ser pagos aps a satisfao dos credores trabalhistas e, eventualmente, inclusive acidentrios e fiscais,593 a inviabilizao de realizao de despesas necessrias preservao dos
interesses da comunho de credores levou os juzes a permitirem a utilizao de recursos
da massa para pagamento imediato de despesas necessrias.594
309. Qualificao da despesa para pagamento antecipado
Com a nova redao, o art. 150 cuidou de possibilitar o pagamento de quaisquer
despesas que satisfaam a dois requisitos: (i) sejam necessrias preservao dos interesses
da massa ou continuidade do desenvolvimento da atividade empresria, nos termos
do art. 99, inc. XI; e (ii) devam ser pagas antecipadamente, em funo de sua natureza
ou da disponibilidade das contrapartes.595 A par disso, necessrio que haja recursos
disponveis para seu pagamento.
310. O pagamento antecipado
A expresso antecipado refere-se ao fato do pagamento dar-se antes do pagamento concursal, tanto dos crditos falenciais (concursais) como dos extraconcursais
(credores da massa e restituies). antecipado no porque se d necessariamente antes
da entrega da contrapartida, mas porque ocorre antes e independentemente da apurao
de eventual concurso, seja das despesas concursais, seja das extraconcursais.596 Deve,
portanto, ocorrer, em regra, na data de seu vencimento.
O pagamento s deve vir antes da contrapartida em caso de inequvoco interesse
da massa, seja em funo da natureza do negcio, seja graas a compensador desconto
ou vantagem similar.597 Mas esclarea-se que, mesmo neste caso, s se permite o uso do
presente permissivo se satisfeitos os preceitos de necessidade das despesas e impossibilidade do deferimento do seu pagamento at a apurao da necessidade de eventual
concurso dos crditos extraconcursais.
Requio, Rubens. Curso de direito falimentar, v. 1, p. 280 e 326; Bezerra Filho, Manoel Justino. Lei
de Falncias comentada, p. 96; Pacheco, Jos da Silva. Processo de falncia e concordata, p. 469-470;
Negro, Ricardo. Manual de direito comercial e de empresas, v. 3, p. 545.
594
Por isso, os juzes tm ignorado esta regra [pagamento prioritrio dos trabalhadores] pois
continuam permitindo a realizao de determinadas despesas antes do pagamento do passivo
trabalhista, como ocorre com aquelas feitas na fase de arrecadao, ou at mesmo na continuao
do negcio (comentrios de J. A. Penalva Santos e Paulo Penalva Santos; Valverde, Trajano de
Miranda. Comentrios Lei de Falncias, v. 2, p. 201).
595
Contra, restringindo a aplicao do dispositivo na falncia somente ao caso de continuao da
atividade, cf. Sztajn, Rachel, comentrio ao art. 150, Comentrios Lei de Recuperao de Empresas
e Falncia, p. 404.
596
Sobre concurso das despesas extraconcursais, ver comentrios ao art. 84.
597
No mesmo sentido, ver posio do legislador espanhol, que assim previu no art. 154, 2, 2. pargrafo da Lei 22/2003.
593
510
A deciso sobre a utilizao da prerrogativa deste artigo caber ao administrador judicial,598 que ser responsvel, nos termos do art. 32 da Lei 11.101/2005, pelos prejuzos que
vier a impor aos demais credores e massa, se posteriormente houver comprovao cabal de
que, poca de sua realizao, a despesa era desnecessria ou havia meios claros de realiz-la
sem o pagamento imediato. Pelo bom e regular uso das prerrogativas previstas neste art. 150,
responsabiliza-se o administrador judicial, nos termos do art. 32 da Lei 11.101/2005.
311. Disponibilidade de caixa
Por fim, entenda-se por recursos disponveis em caixa as quantias pecunirias
passveis de utilizao imediata e que no estejam vinculadas a despesas futuras indispensveis. Nada impede, entretanto, que o administrador judicial, respeitando as demais
disposies desta Lei, proceda liquidao de ativos a fim de obter disponibilidade de
recursos e assim fazer frente s despesas necessrias surgidas.
Art. 151. Os crditos trabalhistas de natureza estritamente salarial vencidos nos 3 (trs)
meses anteriores decretao da falncia, at o limite de 5 (cinco) salrios mnimos por trabalhador, sero pagos to logo haja disponibilidade em caixa.

312. O tratamento excepcional do crdito trabalhista
Em que pesem os argumentos do Senador Ramez Tebet, relator do projeto de lei
que se transformou na norma em anlise, de que a limitao do carter privilegiado dos
crditos trabalhistas a 150 salrios mnimos (art. 83, inc. I, da Lei 11.101/2005) visa a
beneficiar os trabalhadores,599 a medida foi vista como um retrocesso na defesa de seus
interesses. A mais inequvoca prova disso vem do fato de que se procurou oferecer uma
contrapartida, espcie de medida compensatria que visava a diminuir os impactos
negativos da nova Lei na seara de direitos dos trabalhadores. Assim determinou o legislador que os trabalhadores recebessem, to logo houvesse disponibilidade em caixa,
um valor total equivalente a at 5 salrios mnimos,600 correspondente a crditos de natureza estritamente salarial vencidos nos trs meses anteriores decretao da falncia.
Coerentemente, a mesma determinao encontra-se no pargrafo nico do art. 54, que
exige que o plano de recuperao judicial preveja o pagamento das mesmas verbas (at 5
salrios mnimos correspondentes s verbas estritamente salariais no pagas nos 3 meses
anteriores ao pedido) no prazo mximo de 30 dias.
313. Classificao do crdito
Os crditos dos trabalhadores constitudos antes da decretao da falncia so
integralmente considerados concursais e classificados nos termos do art. 83, inc. I, at
Dispensando-se, em princpio, deciso judicial prvia sobre o assunto.
Cf. Parecer ao PLC 71/2003, aprovado no Plenrio do Senado Federal em 17 de julho de 2004, p.
24-25, bem como comentrios ao art. 83, inc. I.
600
O valor mximo envolvido pelo dispositivo em questo so 5 salrios mnimos por trabalhador.
598
599
511
o montante de 150 salrios mnimos, e como quirografrios (art. 83, VI, c) no saldo que
ultrapassar esse valor.
A questo a ser respondida : o montante de at 5 salrios previsto no art. 151
trata-se de simples antecipao necessria do pagamento dos crditos privilegiados trabalhistas, ou de nova classificao, o que faria seus titulares, dentro desse
montante, credores superprivilegiados? No se trata de uma dvida meramente
acadmica, como veremos, e decorre da inpcia do legislador em talhar um sistema
normativo coerente.
E se, no curso do processo falimentar, o administrador judicial notar que os valores da massa sero suficientes ao pagamento dos crditos extraconcursais, mas no dos
concursais (entre os quais incluem-se os trabalhistas), dever realizar o pagamento a
que se refere o art. 151?
A doutrina se divide, havendo quem defenda a primazia absoluta dos pagamentos
previstos no art. 151,601 o que, em concreto, significaria a criao de uma nova classe
de credores superprivilegiados,602 e quem os considere mera antecipao dos crditos concursais, a ocorrer somente em caso de certeza de suficincia de recursos.603
A divergncia compreensvel. No h no art. 151 nenhuma referncia alterao do
status dos crditos trabalhistas, que, por expressa previso do art. 83, so concursais.
Nem faria sentido imaginar-se que o legislador deixaria na Seo XI do Captulo V
(pagamentos na falncia) uma nova e importantssima hiptese de classificao de
crditos, mesmo tendo criado uma seo especial para tanto (Seo II do Captulo
V). De acordo com o art. 149, crditos concursais s sero satisfeitos aps pagos os
crditos extraconcursais (art. 84) e as restituies, especialmente aquelas em dinheiro
(art. 86), e se restar saldo para tanto. Em se mantendo concursal o crdito trabalhista
ainda que parte dele seja pago antecipadamente , s poderia o administrador realizar
seu pagamento se tivesse certeza de que haveria recursos suficientes para satisfazer
todos os credores extraconcursais e as restituies em dinheiro, sob pena de responder
pelos prejuzos causados aos eventuais prejudicados pela pretensa inverso de ordem.
Em vista de tudo isso, seria de concluir-se facilmente que, por coerncia, o art. 151,
assim como o art. 150, devem referir-se antecipao de pagamento, a ocorrer s no
caso de suficincia de recursos. No se admitiria, neste caso, qualquer espcie de inverso na ordem de classificao dos crditos, no se cogitando de superprivilgio
ou ttulo que o valha.
Ocorre que, como elemento de confuso, h expressa determinao para que as
restituies em dinheiro, inclusive de crditos de Adiantamento de Contrato de Cmbio
ACC (art. 86, II), s sejam realizadas aps o pagamento dos valores previstos neste art.
151 (art. 86, pargrafo nico). A exceo gerou preocupao do Senador Ramez Tebet em
limitar os valores pagos aos trabalhadores antes do pagamento dos ACC.604 E ela que
Bezerra Filho, Manoel Justino. Nova Lei de Recuperao e Falncia comentada, p. 332.
Haja vista que nem todo credor trabalhista estaria legitimado a receber os 5 salrios mnimos a
que se refere este art. 151, mas s aqueles com crditos salariais gerados nos ltimos trs meses
anteriores decretao da quebra.
603
604
A alternativa que encontramos foi definir um valor at o qual os trabalhadores tero prioridade
absoluta de recebimento, inclusive sobre as restituies em dinheiro. Esse valor deve satisfazer
601
602
512
fundamenta a confuso que tende a levar defesa da prioridade absoluta dos crditos
trabalhistas at 5 salrios mnimos, numa espcie de superprivilgio.
Com ela, entretanto, no se pode concordar. O simples fato de determinar-se o pagamento das restituies aps a satisfao do quanto previsto no art. 151 no autoriza a
concluso de que teria sido alterada a classificao dos crditos concursais trabalhistas,
expressamente consignada no art. 83.605 Da mesma forma, o art. 149 simplesmente no
faz qualquer meno s despesas previstas no art. 151, quando esclarece a ordem dos
pagamentos na falncia.
A preferncia a que se refere o art. 86, pargrafo nico, s se d se e quando
houver garantia da sobra de recursos para pagamento dos credores concursais, e na exata medida dessas sobras. E lembre-se que as restituies em dinheiro se do em algum
momento aps a decretao da falncia e antes do pagamento dos credores. O art. 151
determina, assim, que, em havendo certeza da suficincia de recursos para pagamento
de todos os credores extraconcursais (indispensveis soluo da falncia) e restituies
em dinheiro, devero ser antecipados os pagamentos dos crditos trabalhistas privilegiados, at o montante de 5 salrios mnimos por trabalhador, a quem sejam devidas verbas
estritamente salariais vencidas nos trs meses anteriores decretao da falncia. Neste
caso, e somente nele, as restituies em dinheiro s podero ocorrer aps antecipados
os valores devidos, em virtude do previsto no art. 151.
314. Momento do pagamento
Segundo o artigo, o pagamento dever dar-se to logo haja disponibilidade de recursos em caixa. De acordo com o acima exposto, h que se concluir que o pagamento
a que se refere o art. 151 pressupe a verificao de dois requisitos: (a) existncia de
recursos disponveis em caixa; e (b) certeza de que o montante da massa ser suficiente
para pagar todos os credores extraconcursais e as restituies em dinheiro. Quanto
ao primeiro, a disponibilidade h que se referir a valores em dinheiro depositados em
conta corrente bancria, nada impedindo que sejam obtidos atravs da liquidao de
ativos da massa, de acordo com os meios previstos na Lei 11.101/2005, e que s sero
considerados disponveis se, com segurana, puder o administrador judicial concluir
que no sero necessrios ao pagamento de despesas extraconcursais, especialmente
aquelas que requerem pagamento imediato, nos termos do art. 150. Isso porque no h,
como visto, prioridade de pagamento das despesas concursais sobre as extraconcursais
previstas no art. 84.
Nada impede ainda que o pagamento referido no art. 151 seja feito parcialmente, na medida da capacidade da massa, hiptese em que se dever verificar o rateio
entre os credores trabalhistas, de acordo com seu crdito enquadrvel nos termos
deste artigo.606
s necessidades imediatas dos trabalhadores sem comprometer a eficincia dos ACC (cf. Parecer
ao PLC 71/2003, aprovado no Plenrio do Senado Federal em 17 de julho de 2004, p. 26).
605
No cabe interpretao ampliadora, recomendando Carlos Maximiliano o uso de exegese rigorosa
quando o texto, entendido nos termos latos em que foi redigido, contradiria outro preceito de
lei ou do ato ajuizado. Maximiliano, Carlos. Hermenutica e aplicao do direito, p. 205.
606
Ver ainda comentrio ao art. 149 acima (Da ordem de pagamento dos credores).
513
Art. 152. Os credores restituiro em dobro as quantias recebidas, acrescidas dos juros
legais, se ficar evidenciado dolo ou m-f na constituio do crdito ou da garantia.

O dispositivo busca coibir a constituio fraudulenta de crditos e/ou garantias, a
fim de preservar a integridade da massa e o interesse dos credores. Tal conduta concomitantemente caracterizadora do crime a que se refere o art. 175.
Note-se, porm, que a situao coberta pela hiptese do art. 152 mais restrita: somente haver o dever de restituio em dobro dos valores que tenham sido indevidamente
recebidos. Diferentemente do que ocorre na tipificao penal, a responsabilidade aqui
no decorre da simples constituio fraudulenta de crdito ou garantia, mas do efetivo
recebimento de valores em funo de tais atos. O que se cobe e justifica a reparao do
dano o prejuzo imposto massa em razo da participao no rateio em virtude de
fraude, no a fraude em si. Enquanto o agente no participar, ainda que parcialmente, do
rateio, no h que se falar na responsabilizao a que se refere o presente artigo.
O fato tem aumentada sua importncia quando se tem claro que, pelo poder de
deciso de certos credores na Assemblia, e por suas repercusses no desenvolvimento
da falncia e no destino da recuperao judicial, a constituio fraudulenta de crdito ou
garantias pode no visar exclusivamente o recebimento de qualquer quantia, ou mesmo
pode a fraude atingir seus objetivos antes mesmo de qualquer pagamento aos credores.
Neste caso, no fica o agente livre do ressarcimento dos danos, que sero tutelados pela
responsabilidade extracontratual comum (arts. 186 e 927 do CC).
O prazo prescricional, em ambos os casos, ser de 3 (trs) anos, nos termos, respectivamente, dos incs. IV e V do 3. do art. 206 do CC. Quanto aos juros legais, faa-se
referncia ao disposto no art. 406 do CC.
Art. 153. Pagos todos os credores, o saldo, se houver, ser entregue ao falido.

315. Partilha do acervo
A falncia, como j dito anteriormente, no demanda insolvncia real do devedor,
mas simplesmente a ocorrncia de uma das hipteses previstas em lei (impontualidade,
execuo frustrada e prtica de atos falimentares). Por outro lado, mesmo em caso de
efetiva insolvncia, pode ocorrer que certos credores desistam de habilitar seus crditos,
na maioria das vezes levados pelo custo de manter-se acompanhando o processo falimentar sem uma real perspectiva de recebimento. Desses fatores, entre outros, decorre que,
apesar de incomum, possvel que, aps o pagamento dos credores e da realizao das
restituies cabveis, haja ainda saldo de bens e/ou recursos na massa. esse o saldo que
deve ser devolvido ao falido, que pode ter perdido a administrao e disposio de seus
bens em prol dos credores durante a falncia, mas no perdeu a propriedade.607
607
Cf. Fassi, Santiago e Gebhardt, Marcelo. Concursos y quiebras, p. 523.
514
A falncia constitui causa de dissoluo das sociedades (art. 1.044 do CC; e art.
206, II, c, da Lei das S/A,). Assim, ao final do processo de liquidao, para garantia do
direito da participao no acervo da sociedade (art. 109 da Lei das S/A), o saldo deve ser
partilhado entre os scios, respeitando-se suas deliberaes, bem como as disposies
legais e as estatutrias.
H que se esclarecer ainda que sempre possvel que scio de responsabilidade
ilimitada tenha tido seu patrimnio excutido para satisfao dos credores da sociedade
falida. Cuida-se, no caso, de concretizao da responsabilidade solidria ou subsidiria
do scio, conforme a espcie. Na hiptese, o saldo no pertence sociedade, mas ao
scio, razo pela qual a ele deve ser entregue.608
316. Credores no habilitados
Credores que no tenham se habilitado na falncia, e que, portanto, no tenham
sido pagos, enquanto no tiverem seus crditos prescritos, somente podero cobrar dos
scios individualmente at o limite da soma por eles recebida em partilha (art. 1.110
do CC; e art. 218 da Lei das S/A). A seu critrio, podero ainda propor ao de perdas e
danos contra o administrador judicial, baseado na sua eventual responsabilidade pelos
prejuzos incorridos, nos termos do art. 32 desta Lei.
608
Seo XII
Do encerramento da falncia e da extino das obrigaes do falido

Esta seo cuida do encerramento da falncia e da extino das obrigaes do falido,
sem trazer grandes novidades em comparao com a sistemtica adotada pelo Dec.-lei
revogado. Com o desaparecimento do instituto da concordata suspensiva, a matria
foi simplificada, no havendo mais referncias cessao da falncia, como se discutia
sob o antigo sistema. Revogou-se, tambm, a expectativa de encerramento do processo
falimentar dentro do prazo de dois anos, cuja aplicao prtica era apenas a de limitar a
prescrio dos crimes falimentares, sem que isso levasse efetiva concluso dos processos
dentro do exguo prazo legal.
Art. 154. Concluda a realizao de todo o ativo, e distribudo o produto entre os credores,
o administrador judicial apresentar suas contas ao juiz no prazo de 30 (trinta) dias.
1 As contas, acompanhadas dos documentos comprobatrios, sero prestadas em
autos apartados que, ao final, sero apensados aos autos da falncia.
2 O juiz ordenar a publicao de aviso de que as contas foram entregues e se
encontram disposio dos interessados, que podero impugn-las no prazo de 10 (dez)
dias.
3 Decorrido o prazo do aviso e realizadas as diligncias necessrias apurao dos
fatos, o juiz intimar o Ministrio Pblico para manifestar-se no prazo de 5 (cinco) dias, findo
o qual o administrador judicial ser ouvido se houver impugnao ou parecer contrrio do
Ministrio Pblico.
4 Cumpridas as providncias previstas nos 2 e 3 deste artigo, o juiz julgar as
contas por sentena.
5 A sentena que rejeitar as contas do administrador judicial fixar suas responsabilidades, poder determinar a indisponibilidade ou o seqestro de bens e servir como ttulo
executivo para indenizao da massa.
6 Da sentena cabe apelao.

O art. 154 da Lei 11.101/2005 atualiza as disposies do art. 69 do Dec.-lei
7.661/1945, sem, contudo, trazer grandes inovaes. De fato, cuidava o revogado
dispositivo da obrigao do sndico de promover a prestao de suas contas, quando
houvesse renncia, substituio ou destituio do cargo, bem como na hiptese
de encerramento ou suspenso da falncia. O artigo em comento regula a prestao de contas ao final do processo falimentar, tendo sido mantido o dever geral de
prestao de contas nas outras hipteses anteriormente estabelecidas, consoante o
Art. 154 Luis Augusto Roux Azevedo
516
disposto no art. 22, III, r, da nova Lei. Caso o administrador deixe de apresentar suas
contas no prazo legal, ser intimado pessoalmente a faz-lo, sob pena de destituio
(art. 23 da Lei 11.101/2005).
Uma vez encerrada a fase de realizao do ativo e rateio do produto entre os credores, surge a obrigao de o administrador judicial prestar contas de sua gesto. O administrador deve promover sua prestao em autos apartados, mediante requerimento
especfico para tanto. Prestadas as contas, o juiz deve ordenar a publicao de aviso para
que todos os interessados se manifestem no prazo de 10 (dez) dias. Acaso tenha havido
impugnao, caber ao juiz determinar a realizao das providncias necessrias para a
investigao das contas impugnadas, aps o que se abrir vista ao Ministrio Pblico.
Este um momento de interveno obrigatria do Ministrio Pblico.
Em caso de impugnao ou parecer contrrio do Ministrio Pblico, o juiz deve
ainda ouvir o administrador judicial, aps o que julgar as contas por sentena. Desta
sentena cabe apelao, a ser recebida no duplo efeito, a teor do disposto no art. 520 do
CPC, cuja aplicao ressalvada pelo art. 189 da Lei 11.101/2005.
Em caso de rejeio, o juiz deve determinar na sentena as responsabilidades do
administrador, incluindo medidas de seqestro ou indisponibilidade de seus bens,
para que a massa falida possa ser futuramente ressarcida, valendo a deciso como ttulo
executivo judicial.
Art. 155. Julgadas as contas do administrador judicial, ele apresentar o relatrio final da
falncia no prazo de 10 (dez) dias, indicando o valor do ativo e o do produto de sua realizao,
o valor do passivo e o dos pagamentos feitos aos credores, e especificar justificadamente as
responsabilidades com que continuar o falido.

Este artigo corresponde ao revogado art. 131 do Decreto de 1945. Alterou-se o prazo
concedido ao administrador para a apresentao do relatrio, reduzido de 20 (vinte)
para 10 (dez) dias.
Integrando o conjunto de atos que visam ao encerramento da falncia, o administrador judicial, uma vez julgadas e aprovadas as suas contas, dever apresentar o relatrio
final da falncia. Neste documento, o administrador indica o valor do ativo e o produto
obtido com sua arrecadao, bem como a destinao do ativo nos pagamentos efetuados
aos credores, devendo tambm indicar a composio do passivo. Ao final, dever indicar
quais os crditos permanecem em aberto, isto , as responsabilidades que permanecem
a cargo do falido.
De maneira anloga ao que ocorre com o dever de prestar suas contas, o descumprimento do dever de apresentar o relatrio final leva intimao pessoal do administrador
judicial para que o faa no prazo de 5 (cinco) dias, sob pena de desobedincia, a teor do
art. 23 da Lei de Falncias. Caso no apresentado o relatrio, o juiz dever destituir o
Art. 156. Apresentado o relatrio final, o juiz encerrar a falncia por sentena.
517
Luis Augusto Roux Azevedo Art. 157
Pargrafo nico. A sentena de encerramento ser publicada por edital e dela caber
apelao.

O prximo passo, aps a apresentao do relatrio final, o encerramento da falncia,
por sentena. Evidentemente, a sentena ser dada na ausncia de questes pendentes
a serem dirimidas pelo juzo. A natureza dessa deciso meramente terminativa do
processo, sem que signifique a extino das obrigaes do falido (o que ser objeto dos
artigos seguintes). Da sentena cabe apelao, que poder ser interposta por qualquer
interessado em manter a discusso sobre aspectos diversos do processo de falncia que
entender no resolvidos de maneira adequada (v.g., uma avaliao impugnada que no
tenha sido solucionada pelo juzo falimentar).
O art. 156, cujo correspondente na revogada lei o art. 132, deixou de reproduzir
questo que foi objeto de grande polmica, at resultar em edio de Smula do Supremo
Tribunal Federal.
De fato, a lei anterior trazia uma estimativa para o encerramento da falncia, dentro
de 2 (dois) anos, contados de sua declarao. Essa previso influenciou a determinao
do prazo prescricional para os crimes falimentares, levando aprovao da Smula de
n. 147, a qual enuncia que a prescrio de crime falimentar comea a correr da data
em que deveria estar encerrada a falncia, ou do trnsito em julgado da sentena que a
encerrar ou que julgar cumprida a concordata. Note-se que a referida Smula no afasta
os casos de interrupo da prescrio aos crimes falimentares, uma vez que o art. 117 do
CP aplica-se hiptese, conforme o entendimento sedimentado do Supremo Tribunal
Federal em sua Smula de n. 592.
Com a retirada dessa expectativa legal de concluso do processo falimentar (cuja
verificao prtica era absolutamente reduzida), a questo atinente prescrio dos crimes
falimentares dever reger-se pelas disposies especficas trazidas com a nova Lei.
Art. 157. O prazo prescricional relativo s obrigaes do falido recomea a correr a partir
do dia em que transitar em julgado a sentena do encerramento da falncia.

Este dispositivo reproduz o teor do revogado art. 134, no devendo gerar problemas
de ordem prtica. O art. 6. da Lei de Falncias prev que a decretao da falncia suspende o curso da prescrio e de todas as aes e execues em face do devedor, inclusive
aquelas dos credores particulares do scio solidrio.
O art. 157 marca o termo em que o prazo prescricional quanto s obrigaes do
falido recomea a correr, indicando que tal marco o trnsito em julgado da sentena de
encerramento da falncia (e no da sentena de encerramento das obrigaes do falido,
salvo se se tratar da hiptese prevista no 3. do art. 159). Dvida alguma deve surgir a
respeito da suspenso da prescrio e no da interrupo , luz da expressa previso
do art. 6., caput da Lei de Falncias, a despeito da manuteno do vocbulo recomea.
518
Assim, com o trnsito em julgado da sentena de encerramento, o prazo individual de

prescrio de cada uma das aes retoma o seu curso pelo tempo faltante.
Diante da inexistncia de dispositivo especfico na Lei de Falncias indaga-se qual o
procedimento apropriado para a cobrana de eventual saldo contra o falido ou os scios
de responsabilidade solidria, no interregno de tempo entre o encerramento da falncia
e a declarao da extino d e suas obrigaes.
No Decreto de 1945 havia a previso do art. 33609 que se complementava pela disposio do art. 133,610 estabelecendo claramente o ttulo (a certido em que conste a quantia
pela qual foi admitido o credor e sua causa, quanto pagou massa em rateio e quanto
ainda remanesce da dvida na data do encerramento da falncia). A Lei de Falncias no
contm tal previso, levando a, ao menos, duas possibilidades: a cobrana pelo credor
do saldo de seu crdito, lastreada no ttulo original, de forma individual ou coletiva.
A forma individual execuo na forma do Cdigo de Processo Civil era a soluo adotada pelo Decreto de 1945. A cobrana coletiva, instaurando-se um concurso
de credores sucessivo, teria o condo de evitar que um credor se adiantasse aos demais
obtivesse a soluo de seu crdito, em detrimento dos demais credores.
A jurisprudncia dever dar a soluo para a questo que ora se coloca. Em nosso
entendimento, com o encerramento do processo de falncia, na forma do art. 156, dever
levar soluo pelo primeiro caminho, isto , a cobrana de forma individual por cada
credor interessado, na forma da legislao processual civil.
Art. 158. Extingue as obrigaes do falido:
I o pagamento de todos os crditos;
II o pagamento, depois de realizado todo o ativo, de mais de 50% (cinqenta por cento)
dos crditos quirografrios, sendo facultado ao falido o depsito da quantia necessria para
atingir essa porcentagem se para tanto no bastou a integral liquidao do ativo;
III o decurso do prazo de 5 (cinco) anos, contado do encerramento da falncia, se o
falido no tiver sido condenado por prtica de crime previsto nesta Lei;
IV o decurso do prazo de 10 (dez) anos, contado do encerramento da falncia, se o
falido tiver sido condenado por prtica de crime previsto nesta Lei.

O art. 158 regula a extino das obrigaes do falido e, com poucas diferenas, mantm a sistemtica da lei anterior, em seu art. 135. As diferenas essenciais so: a supresso
permisso da novao dos crditos com garantia real, na modalidade pagamento; o
aumento do percentual de 40% (quarenta por cento) para 50% (cinqenta por cento)
Art. 33. Se no forem integralmente pagos pelos bens do falido e dos scios de responsabilidade
solidria, os credores tero, encerrada a falncia, o direito de executar os devedores pelos saldos
de seus crditos, observado o disposto no art. 133.
610
Art. 133. ttulo hbil, para execuo do saldo (art. 33), certido de que conste a quantia por que
foi habilitado o credor e por que causa, quanto pagou a massa em rateio e quanto ficou o falido a
dever-lhe na data do encerramento da falncia.
609
519
dos crditos quirografrios, contido no inc. II; e a retirada da distino entre os crimes
apenados com recluso e deteno, para os fins de aplicao do inc. IV.
Ao lado do encerramento da falncia, a extino das obrigaes ponto que interessa
sobremaneira ao falido, especialmente se for empresrio individual ou administrador
que vier a ser condenado por crime falimentar. As hipteses estabelecidas pelo art. 158
so quatro, s quais deve ser acrescentada tambm a ocorrncia de prescrio.
De fato, na forma do art. 102 da Lei de Falncias, o falido fica inabilitado para
exercer qualquer atividade empresarial a partir da decretao da falncia e at a sentena
que extingue suas obrigaes, respeitado o disposto no 1. do art. 181 desta Lei. A
extino das obrigaes do falido disciplinada no art. 158 e seguintes implica, pois, o
encerramento da inabilitao do falido para o exerccio de atividades empresariais, desde
que no tenha sido condenado por crime falimentar.
Em caso de condenao por crime falimentar, e na hiptese de a sentena ter declarado a inabilitao para o exerccio da atividade empresarial, na forma do art. 181, I
e 1., o impedimento dever perdurar por at 5 anos aps a extino da punibilidade,
prazo que pode ser reduzido por conta de eventual reabilitao concedida ao falido.
As hipteses estabelecidas pelo art. 158 so quatro, s quais deve ser acrescentada
tambm a ocorrncia de prescrio.
O inciso I estabelece o pagamento de todos os credores como causa primeira da
extino das obrigaes do falido, como no poderia deixar de ser. O pagamento a
modalidade extintiva das obrigaes por natureza e no se distingue no texto legal se o
pagamento feito pelo prprio falido ou por terceiros, podendo inclusive ser objeto de
cesso de crditos, como costuma ser habitual. Como o pagamento a todos os credores
pode ser verificado antes ou depois do encerramento da falncia, a sentena que declara
este ltimo poder compreender a extino das obrigaes do falido, mediante requerimento deste e prova do cumprimento das obrigaes a seu cargo.
O inciso II trata da hiptese de pagamento, depois de realizado todo o ativo, de
quantia igual ou superior a 50% (cinqenta por cento) do passivo quirografrio, sendo
permitido o depsito, pelo falido, de quantia suficiente para atingir esta percentagem,
caso o ativo tenha sido insuficiente para tanto. De se destacar, neste particular, que no
se trata da satisfao de metade do passivo, mas de metade do passivo quirografrio, fazendo pressupor a integral satisfao das categorias precedentes de credores, conforme
a ordem estabelecida no art. 83 da Lei 11.101/2005.
Os incisos III e IV tratam da extino das obrigaes pelo decurso do prazo de cinco e
dez anos, contados do encerramento da falncia, acaso no tenha ou tenha havido condenao por crime falimentar, respectivamente. Como se disse acima, a Lei 11.101/2005 no
traz a antiga distino entre as penas de deteno e recluso para a aplicao do decurso
de prazo de dez anos como modalidade de extino das obrigaes do falido.
A Lei 11.101/2005 no expressa a respeito do incio de contagem deste prazo (se
da sentena de encerramento da falncia ou de seu trnsito em julgado). Jos da Silva
Pacheco entende que o prazo comea a contar da publicao da sentena de encerramento
da falncia.611 O Superior Tribunal de Justia adotou posio semelhante, no julgamento
611
520
do Recurso Especial 217.784/SP, ainda sob a perspectiva do Dec.-lei revogado.612 Contudo,

como decorrncia de uma interpretao sistemtica da Lei, em especial com referncia
ao disposto no art. 157, a contagem dos prazos referidos nos incisos III e IV do art. 158
dever se dar a partir do trnsito em julgado da sentena de encerramento da falncia.
Art. 159. Configurada qualquer das hipteses do art. 158 desta Lei, o falido poder requerer ao juzo da falncia que suas obrigaes sejam declaradas extintas por sentena.
1 O requerimento ser autuado em apartado com os respectivos documentos e publicado por edital no rgo oficial e em jornal de grande circulao.
2 No prazo de 30 (trinta) dias contado da publicao do edital, qualquer credor pode
opor-se ao pedido do falido.
3 Findo o prazo, o juiz, em 5 (cinco) dias, proferir sentena e, se o requerimento
for anterior ao encerramento da falncia, declarar extintas as obrigaes na sentena de
encerramento.
4 A sentena que declarar extintas as obrigaes ser comunicada a todas as pessoas
e entidades informadas da decretao da falncia.
5 Da sentena cabe apelao.
6 Aps o trnsito em julgado, os autos sero apensados aos da falncia.

O art. 159 regula o processamento do pedido de extino das obrigaes a cargo
do falido, uma vez verificada qualquer das condies do artigo precedente ou ainda a
prescrio de suas obrigaes. O falido deve promover, em procedimento apartado,
a exposio da modalidade de extino a que entende fazer jus, demonstrando, atravs
das provas pertinentes, o seu direito. No que diz respeito s obrigaes tributrias,
deve-se observar a regra do art. 191 do CTN, com a redao que lhe foi dada pela LC
118/2005, que requer que o falido apresente em juzo a prova da quitao de suas
obrigaes tributrias como pr-requisito obteno de uma sentena favorvel a respeito do encerramento de suas obrigaes. H decises judiciais sob o antigo regime,
contudo, favorveis ao acolhimento do pedido de extino, na hiptese de o crdito
tributrio encontrar-se prescrito.
O procedimento mantm a sistemtica do decreto revogado, exigindo a publicao
de edital no Dirio Oficial e em jornal de grande circulao, para que todos os interessados
possam se opor, no prazo de trinta dias, contado da publicao do edital. Caso no haja
oposio, o juiz dever sentenciar a respeito do pedido formulado pelo falido. Contudo,
em caso de oposio, o falido ser intimado a se manifestar, no prazo de cinco dias, para
que ento o juiz possa decidir a questo (podendo inclusive determinar a realizao de
eventuais providncias necessrias antes de decidir o mrito do pedido do falido).
Em caso de aceitao do pedido de extino das obrigaes do falido, todas as pessoas
e entidades que haviam sido comunicadas sobre a falncia devero ser tambm informadas,
612
Falncia. Extino das obrigaes. Termo inicial do prazo de cinco anos (art. 135, III, da Lei Falimentar). Sem o encerramento da falncia, por sentena, no flui o prazo extintivo das obrigaes
do falido. Precedentes do STF e do STJ. Recurso especial no conhecido.
521
para as providncias de estilo, dentre os quais o Registro Pblico de Empresas, o qual

sempre informado sobre a quebra, na forma do art. 99, VIII, da Lei 11.101/2005.
De se destacar, ainda, que a extino das obrigaes do falido levanta as limitaes
a que se encontrava subordinado por conta da falncia, no mbito empresarial. Contudo,
caso o falido esteja sendo processado por crime falimentar, h que se aguardar o desfecho
deste processo para se verificar a imposio de qualquer penalidade que o impea para
a prtica de atividades empresariais.
De fato, o art. 181 da Lei 11.101/2005 determina que a condenao por crime
falimentar tem por efeitos: (i) a inabilitao para o exerccio de atividade empresarial;
(ii) o impedimento para o exerccio de cargo ou funo em conselho de administrao,
diretoria ou gerncia das sociedades sujeitas Lei 11.101/2005; (iii) a impossibilidade
de gerir empresa por mandato ou gesto de negcio. Os efeitos devem ser declarados na
sentena condenatria e perduram por cinco anos aps a extino da punibilidade do
agente, podendo, contudo, cessar antes, na forma da reabilitao penal, processada de
acordo com o Cdigo Penal.
Art. 160. Verificada a prescrio ou extintas as obrigaes nos termos desta Lei, o scio
de responsabilidade ilimitada tambm poder requerer que seja declarada por sentena a
extino de suas obrigaes na falncia.

Este artigo complementa as disposies anteriores a respeito da legitimidade para
o pedido de extino das obrigaes. Contudo, a disposio parece ser desnecessria,
luz do disposto no art. 190 da Lei 11.101/2005, o qual esclarece que, toda vez que a
Lei refere-se a falido ou devedor, deve-se considerar a aplicao extensiva do dispositivo aos scios ilimitadamente responsveis. De qualquer forma, faculta-se ao scio de
responsabilidade solidria requerer a declarao da extino de suas obrigaes, com
importantes efeitos no que diz respeito inclusive sua inabilitao para atividades empresariais, como visto acima.
Captulo VI
DA RECUPERAO EXTRAJUDICIAL
Art. 161. O devedor que preencher os requisitos do art. 48 desta Lei poder propor e
negociar com credores plano de recuperao extrajudicial.
1 No se aplica o disposto neste Captulo a titulares de crditos de natureza tributria, derivados da legislao do trabalho ou decorrentes de acidente de trabalho, assim como
queles previstos nos arts. 49, 3, e 86, inciso II do caput, desta Lei.
2 O plano no poder contemplar o pagamento antecipado de dvidas nem tratamento
desfavorvel aos credores que a ele no estejam sujeitos.
3 O devedor no poder requerer a homologao de plano extrajudicial, se estiver
pendente pedido de recuperao judicial ou se houver obtido recuperao judicial ou homologao de outro plano de recuperao extrajudicial h menos de 2 (dois) anos.
4 O pedido de homologao do plano de recuperao extrajudicial no acarretar
suspenso de direitos, aes ou execues, nem a impossibilidade do pedido de decretao
de falncia pelos credores no sujeitos ao plano de recuperao extrajudicial.
5 Aps a distribuio do pedido de homologao, os credores no podero desistir
da adeso ao plano, salvo com a anuncia expressa dos demais signatrios.
6 A sentena de homologao do plano de recuperao extrajudicial constituir ttulo
executivo judicial, nos termos do art. 584, inciso III do caput, da Lei 5.869, de 11 de janeiro
de 1973 Cdigo de Processo Civil.

317. Introduo
O legislador brasileiro, a partir da Lei 11.101/2005, passou a oferecer trs solues
tpicas para o caso das empresas em crise econmico-financeira: a falncia, a recuperao judicial e a recuperao extrajudicial. Seu objetivo era de que a Lei possibilitasse a
rpida liquidao das empresas inviveis (falncia), ou a construo, entre os detentores
de interesse, de uma soluo de mercado que garantisse a continuidade do negcio no
caso de sua viabilidade e maior eficincia como going concern (recuperao judicial e
extrajudicial). A recuperao extrajudicial , basicamente, um meio formal de acordo
especial com certos credores, que pode eventualmente ser imposto a uma minoria resistente. A par de certos efeitos especficos, diferencia-se de um simples acordo do devedor
com credores em razo da sua causa,613 qual seja, a preservao da empresa e dos diversos interesses a ela relacionados. justamente a priorizao do interesse social sobre
os individuais do devedor e de cada credor que justifica a imposio do plano a certos
credores resistentes, desde que garantida a adeso de um mnimo de 60% dos demais da
mesma espcie ou grupo.
613
Heredia, Pablo D. Tratado exegtico de derecho concursal, t. 2, p. 525.
524
318. Caractersticas da recuperao extrajudicial

A recuperao extrajudicial tem os contornos de um acordo especial entre devedor e
certos credores, condicionado homologao judicial. Encontra-se no espao existente entre
a recuperao judicial (que atinge maior nmero de credores e acarreta um sem nmero
de efeitos) e o acordo simples ou workout agreement614 (que s gerar efeitos contratuais
ordinrios quanto aos contratantes). Para problemas estruturais generalizados que exijam
reformas societrias ou operaes de grande complexidade especialmente envolvendo
relevantes alteraes em direitos de garantia e propriedade, situaes de profunda iliquidez ou insolvabilidade, ou mesmo em casos em que se demande a soluo de problemas
complexos envolvendo interesses divergentes de variados credores ou classes de credores,
mais recomendada recuperao judicial, para a qual o prprio legislador prope um longo
rol de alternativas de reorganizao (art. 50). J a recuperao extrajudicial muito menos
abrangente e ambiciosa. No se aplica aos credores trabalhistas, acidentrios, titulares de
crditos por Adiantamento de Contrato de Cmbio ACC, entre outros (arts. 161, 86,
inc. II e 49, 3.); no suspende as aes individuais e os pedidos de falncia contra
o devedor, salvo quanto aos signatrios do plano e at sua homologao (art. 161,
4.), nem o descumprimento de obrigao prevista no plano constitui, por si s, causa de
decretao de falncia (art. 94, inc. III, g); e, principalmente, os atos praticados durante
sua vigncia continuam sujeitos revogao e ao reconhecimento de sua ineficcia, o que
pode inviabilizar a construo de arrojados planos que envolvam toda a empresa615 (nem
mesmo atos baseados em deciso judicial estaro livres do risco, nos termos do art. 138).
O devedor mantm a plena administrao de seus bens, resguardadas eventuais restries
voluntrias decorrentes de aspectos do plano. No h nomeao de administrador judicial
(art. 22) nem tampouco de formao de Comit de Credores (art. 27). A organizao dos
credores sujeitos ao plano ou mesmo dos demais, durante sua execuo, uma faculdade
no contemplada na Lei. Como no sujeita todos os credores, mas s os signatrios inclusive eventualmente aqueles a ttulo gratuito (art. 5., inc. I) e, no caso do art. 163, os
demais do mesmo grupo ou espcie, no demanda habilitao de crditos nem tampouco
realizao de Assemblia Geral de Credores (art. 35). Seu processamento, como se restringe
homologao do plano, extremamente simplificado e breve. Essas caractersticas levam
a afirmar que a aptido da recuperao extrajudicial a de soluo, no de um problema
generalizado da empresa, mas de aspectos crticos pontuais atuais ou esperados no futuro,616
especialmente aqueles ligados incapacidade de pagamento de certos credores, desencaixe
financeiro provisrio etc. Nesse caso, o devedor s precisa negociar com o grupo ou espcie
de credores dentro do qual se encontra a dificuldade, obter a adeso de todos ou da maioria,
re-escalonar os pagamentos e, com muito menos formalidades que as exigidas por uma
recuperao judicial, ver-se rapidamente com seu problema equacionado.
A considerao do plano como um acordo de cooperao com finalidade de recuperao da empresa e no como meio de disposio de interesses individuais de credor e
Gilson, Stuart C. Managing default: some evidence on how firms choose between workouts and
Chapter 11. Corporate Bankruptcy Economic and legal perspectives, p. 308 e ss.
615
A recuperao extrajudicial ressente-se aqui da falta de normas similares quelas contidos nos
arts. 74 e 131, relativas recuperao judicial.
616
Haja vista que no preciso ter havido suspenso de pagamentos ou atraso para requerimento de
homologao de plano de recuperao extrajudicial.
614
525
devedor, a previso de imposio do plano aos credores resistentes,617 desde que aprovado
por 3/5 dos demais do mesmo grupo ou espcie, a possibilidade de realizao da venda
judicial de estabelecimento livre de nus e sucesso, e a sujeio do devedor aos crimes especiais previstos nos arts. 168, 171, 172, 175, 178, 179 180 e 182 da Lei 11.101/2005 fazem,
por seu lado, a recuperao extrajudicial diferenciar-se do simples acordo ou workout,618
ao qual no se aplicam as regras previstas nesta Lei. O workout ou livre acordo passa a ser a
nica alternativa vivel aos empresrios irregulares, bem como queles que no satisfazem as
exigncias do art. 48 da Lei 11.101/2005 (art. 161, caput) ou que tiverem tido homologado
plano de recuperao extrajudicial nos ltimos 2 anos (art. 161, 3.).
319. Espcies de recuperao extrajudicial
A Lei 11.101/2005 reconhece dois tipos de recuperao extrajudicial. A primeira
ser tipicamente convencional, e vincular somente seus signatrios nos termos do
quanto contratado e dos preceitos desta Lei, conforme arts. 161 e 162. A esta modalidade,
espcie de simples acordo levado a juzo para homologao, Paiva chama de meramente
homologatria.619 Neste caso, a natureza do crdito dos aderentes s relevante para os
fins das restries previstas no caput do art. 161, vez que s sofrero os efeitos do plano as
obrigaes relativas queles que voluntariamente optaram por aceit-lo e nos limites do
quanto aceito. No h nenhuma restrio a tratamento diferenciado entre os aderentes,
quer sejam da mesma classe ou no.
A outra espcie, impositiva,620 difere da anterior por sujeitar aos efeitos do plano
inclusive aqueles a ele contrrios, desde que 3/5 da espcie ou grupo de credores da mesma
natureza o aprovem (art. 163). Alm de regras claras de configurao dos percentuais e
quantificao dos crditos, a recuperao extrajudicial, para que seja impositiva, demanda
tratamento eqitativo queles aos quais ser imposto o plano, que dever ser homologado
judicialmente, para o que se exige do devedor a apresentao, em juzo, de documentos em
maior nmero e complexidade para avaliao (art. 163, 6.). A medida extremamente
til, como se ver nos comentrios ao art. 163, porque evita o comportamento oportunista
de certos credores em conflito com o interesse dos demais e mesmo da empresa.
320. Recuperao extrajudicial e institutos similares estrangeiros
A doutrina aponta semelhanas entre a recuperao extrajudicial e o prepackaged
bankruptcy Chapter 11 americano, e o Acuerdo Preventivo Extrajudicial (APE) argentino.621 As semelhanas com o prepackaged bankruptcy plan norte-americano repousam
principalmente no fato de que, em ambos, as negociaes com os credores do-se extrajudicialmente e o termo resultante levado homologao judicial e pode ser imposto
minoria contrria.622 Ocorre que, diferentemente da recuperao extrajudicial que

619

620

621

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617
618

Chamada pelo direito norte americano de cram down. Ver comentrios ao art. 163.
Categoria na qual se encontra o plano de recuperao extrajudicial no homologado.
Paiva, Luiz Fernando Valente. Da recuperao extrajudicial, p. 569.
Idem, p. 571.
Idem, p. 567; e Melar, Marcia Regina Machado. A recuperao extrajudicial, p. 156.
Prepackaged bankruptcies, a hybrid of an out-of-court restructuring and a Chapter 11 reorganization, are created by 1126(b) of the Code, which permits solicitation for a plan of reorgani-
526
mesmo homologada produz pouqussimos efeitos alm dos contratuais a prepackaged

bankruptcy, aps a aprovao judicial, gera os mesmos efeitos da reorganizao tradicional
sob as prerrogativas do Chapter 11. Seu grande mrito, portanto, reside no fato de realizar
extrajudicialmente toda a fase de acomodao dos interesses relativos ao plano que, uma
vez aprovado pela maioria, vincular todos os credores da classe atingida, diminuindo o
tempo e os custos de implantao do regime do Chapter 11 do Bankruptcy Code.623
O mesmo se pode dizer do Acuerdo Preventivo Extrajudicial (APE) argentino (arts.
69 a 76 da Lei 24.522, com as alteraes das Leis 25.563 e 25.589, Ley de Concursos y
Quiebras), especialmente quanto s conseqncias da homologao. Na Argentina, a
simples apresentao do pedido de homologao judicial do acordo suspende todas as
aes de contedo patrimonial contra o devedor.624 E uma vez homologado o plano que,
diferentemente do que ocorre no Brasil, pode abranger alguns ou todos os seus credores
os atos praticados pelo devedor sob a gide do concurso, no podero ser revogados
ou declarados ineficazes.625 Na verdade, nossa recuperao extrajudicial muito mais
prxima do revogado instituto que deu origem ao APE, qual seja, o acuerdo preconcursal,626 que, negociado fora de juzo e homologado posteriormente, nem impedia a ao
individual dos credores durante sua execuo, nem assegurava a validade e eficcia dos
atos praticados em seu cumprimento caso o devedor viesse a ter sua falncia decretada,
o que o levou a no merecer muita ateno da doutrina e dos operadores.627
321. Natureza jurdica do plano de recuperao extrajudicial e suas conseqncias
O plano de recuperao extrajudicial constitui um contrato solene, com carter
de cooperao628 celebrado entre devedor e credores. Solene porque, para que surta
os efeitos da recuperao extrajudicial, deve revestir-se de forma escrita e demanda
homologao judicial. Salvo previso em contrrio, ter caractersticas de um negcio
jurdico celebrado por devedor e credores sob condio suspensiva, para o qual o evento
que possibilita sua plena eficcia a homologao judicial.629 Sua causa imediata ser
a superao da crise econmico-financeira atual ou iminente da empresa dificuldade,

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zation prior to the filing of a petition under Chapter 11. In a prepackaged bankruptcy, a company
negotiates a restructuring with representatives of certain creditor groups and solicits their votes
for a plan of reorganization prior to filing for bankruptcy. If the company obtains the required
votes, the company files under Chapter 11 and presents its plan of reorganization to the court for
immediate confirmation. Thus, a reorganization results within a few months of filing. See, e.g., JPS
Textile Group, Inc., Disclosure Statement, Letter to Security Holders and Other Creditors (Dec. 21,
1990). Prepackaged bankruptcies are probably only suitable for restructuring specific debts held
by a limited number of persons whom the debtor knows and with whom it can negotiate. Davis Jr.,
Lewis U.; Mccullough, Bruce; Mcnulty, Eleanor P. e Schuler, Ronald W. Corporate Reorganization
in the 1990s: guiding directors of troubled corporations through uncertain territory, p. 8.
Cf Gilson, Stuart. Managing, p. 310 e ss.
Ley de Concursos y Quiebras, art. 72.
Idem, art. 121.
Arts. 125, 1, e 2 da Lei 19.551, com a redao dada pela Lei 22.917/1983.
Favier-Dubois, Eduardo M. Concursos y quiebras, p. 195.
Cf. Sztajn, Rachel, Comentrio ao art. 160, p. 415.
Como visto, sem a homologao, gerar, quando previsto ou aps a ratificao, apenas efeitos
contratuais ordinrios entre as partes, nos termos do art. 167.
527
no a preservao dos direitos dos signatrios que podem, no mais das vezes, a ele aderir
renunciando a prerrogativas e privilgios.
Uma vez homologado, constitui novao das obrigaes dos signatrios. Em caso de
superveniente falncia do devedor, diversamente do que ocorre na recuperao judicial
(art. 61, 2.), seus crditos habilitados sero aqueles decorrentes do acordo consistente
no plano de recuperao extrajudicial homologado. O plano homologado judicialmente
estar sujeito s regras de nulidade relativa ou absoluta, aplicveis a qualquer ato jurdico
(art. 486 do CPC).
322. Requisitos subjetivos para o pedido de recuperao extrajudicial
As mesmas pessoas aptas a requerer a concesso de recuperao judicial podero
pleitear a homologao do plano de recuperao extrajudicial. Portanto, somente empresrios individuais e sociedades empresrias com atividade regular podero pleite-la.
Excluem-se dos legitimados os entes previstos no art. 2., quais sejam, empresas pblicas,
sociedades de economia mista e instituies de natureza financeira, securitria ou a elas
equiparada. A regularidade a que ser refere o dispositivo h que ser provada atravs da
demonstrao da inscrio no rgo competente do registro pblico da empresa por um
perodo mnimo de 2 (dois) anos. Empresrio de fato ou irregular no poder beneficiar-se dos dispositivos em anlise, ainda que possa ter sua falncia decretada e possa
celebrar qualquer tipo de acordo com seus credores, mas sem os benefcios desta Lei. Por
outro lado, o interessado em pleitear a homologao do plano de recuperao extrajudicial no pode ser falido (o que bvio, diante da necessria regularidade da atividade
empresria), nem poder ter recuperao judicial pendente de deciso ou concedida
nos 2 anos anteriores,630 prazo em que tambm no poder ter homologado outro plano
extrajudicial (art. 161, 3.).631 A restrio decorrente de anterior homologao de plano
de recuperao extrajudicial merece severas crticas. Inicialmente porque a recuperao
extrajudicial, especialmente a homologatria, um acordo com credores para compor
soluo de mercado para problemas especficos da empresa em crise atual ou iminente.
No parece razovel impedir os envolvidos e interessados diretos de se comporem para
elaborar uma soluo para os problemas que os atingem ou atingiro. Por outro lado, a
recuperao extrajudicial, por suas caractersticas tende a afetar diretamente reduzido
nmero de credores. Imagine-se, por exemplo, um plano que contemple dilao de
vencimentos de obrigaes com garantias reais (penhor de crditos ou recebveis). Se
aprovado, provavelmente trar poucos efeitos quanto aos quirografrios. Por que ento
no poderia o devedor, logo em seguida, propor um acordo com estes ltimos que possa
vir a basear um novo plano de recuperao extrajudicial antes do decurso dos 2 anos?
Finalmente, impede-se o uso da recuperao extrajudicial pelos condenados por
crimes falimentares da Lei 11.101/2005 (arts. 168 a 178). A limitao abertamente
incompatvel com os preceitos do art. 47, que se refere superao de crise econmicofinanceira do devedor como objetivo principal da recuperao judicial, perfeitamente
Com bem alerta Paiva, no ser possvel coexistirem dois pedidos de recuperao, um judicial
outro extrajudicial, se o pedido de recuperao judicial tiver sido ajuizado anteriormente Paiva,
Luiz Fernando Valente. Da recuperao extrajudicial, p. 578.
631
Esse dispositivo do 3. do art. 161 afasta, para a recuperao extrajudicial, a aplicao dos incs.
II e III do art. 48.
630
528
aplicvel recuperao extrajudicial. Ora, impedir a soluo de mercado para o devedor

em crise, que exerce regularmente atividade empresria, simplesmente pelo fato de ter
sido condenado no passado por crime falimentar parece incoerente e pouco razovel.
Mais grave ainda se o condenado tiver sido o administrador da sociedade empresria
devedora, quando ento pune-se a empresa pelas faltas de seu representante. Por outro
lado, trata-se de um efeito da sentena criminal condenatria que no foi contemplado no
art. 181. Da porque no se lhe aplicar diretamente a limitao temporal do seu 1.. Entretanto, na ausncia de um indicador preciso, parece perfeitamente cabvel a utilizao, por
analogia, do prazo de 5 anos aps a extino da punibilidade como limitador temporal da
restrio de direito decorrente da sentena penal condenatria. Finalmente, ainda quanto
restrio relativa aos crimes falimentares, h que se destacar que aqueles condenados nos
termos da Lei anterior tambm estaro impedidos de pleitear homologao de recuperao
extrajudicial, no em razo do art. 161, mas da conjugao dos arts. 198 da Lei 11.101/2005
e 140, inc. III, do Dec.-lei 7.661/1945, caso em que se incluem entre os motivos de restrio
as anteriores condenaes por furto, roubo, apropriao indbita etc.
323. Requisitos objetivos do plano de recuperao extrajudicial
Sob o ponto de vista de seu objeto, possvel destacar 6 requisitos de qualquer
plano de recuperao extrajudicial:632 (i) viabilidade econmico-financeira (art. 162),
(ii) impossibilidade de contemplao de pagamento antecipado (art. 161, 2.) e (iii)
de tratamento mais benfico aos aderentes em relao aos demais credores (art. 161,
2.), (iv) anuncia de credor com garantia real para venda do bem garantidor (art. 163,
4.), (v) previso de prtica de atos considerados caracterizadores do estado falencial
(art. 94, inc. III) ou dolosos prejudiciais aos credores (art. 130) (art. 164, 3., inc. II),
e (vi) conformidade com os preceitos legais, inclusive desta Lei 11.101/2005 (art. 164,
3., incs. II e III). No constituem bices homologao do plano de recuperao extrajudicial a existncia de prvio pedido de falncia contra o devedor633 ou de protestos,
o no pagamento de obrigaes lquidas e exigveis em seu vencimento ou mesmo a
comprovao de solvabilidade ou de existncia de ativos que garantam percentualmente o cumprimento das obrigaes assumidas. Tais aspectos, que podiam limitar, no
antigo regime, o uso da concordata preventiva, no so compatveis com os objetivos
da recuperao extrajudicial.
Qualquer plano de recuperao extrajudicial deve ser econmica e financeiramente justificvel, haja vista que passar pela anlise judicial e estar sujeito s
impugnaes de credores interessados. Observe-se que o plano de recuperao extra 632
633
O plano impositivo ter requisitos objetivos adicionais, como analisado no art. 163.
O pedido de homologao do plano de recuperao extrajudicial no tem, como ocorre com a
recuperao judicial (art. 96, inc. VII), o condo de elidir a falncia por si s. Mas, caso o pedido de
falncia se baseie na impontualidade ou na execuo frustrada (art. 94, incs. I e II) se o titular do
crdito que fundamenta o pedido tiver assinado o acordo sujeito homologao, a caracterizao
da novao afastar a possibilidade de decretao de falncia. O mesmo no se pode falar quanto
a credores contrrios homologao do plano e sujeitos aos seus efeitos nos termos do art. 163,
haja vista que seus efeitos s lhes atingiro aps a homologao (Falncia acordo entre as partes
para pagamento parcelado do dbito moratria que desnatura a impontualidade fato que impede a
decretao da falncia recurso provido para extinguir o processo TJSP, 4. C., AI 245.847.1/6-00,
rel. Des. Cunha Cintra).
529
judicial no ser to abrangente quanto o de recuperao judicial. Principalmente na

modalidade homologatria, o que se espera do plano que seja factvel e coerente, no
que respeita ao tratamento dos credores signatrios e aos reflexos disso na atividade
empresria. Mesmo que assim possa dar-se excepcionalmente, no se espera de um
plano de recuperao extrajudicial uma soluo global para os problemas da empresa,
mas sim o ajustamento das suas necessidades s exigncias pontuais de certos credores ou grupos de credores. No se concebe que um plano venha a beneficiar somente
o devedor e seus signatrios, em prejuzo, por exemplo, da atividade empresarial, o
que significaria substancial dano indireto a todos os demais titulares de interesse na
empresa, inclusive outros credores.
O plano ainda no pode contemplar pagamento antecipado de dvidas nem tratamento desfavorvel aos credores que a ele no estejam sujeitos (art. 161, 1.). Deve-se
observar que na recuperao extrajudicial homologatria no h qualquer restrio no
tratamento diferenciado de credores da mesma classe ou titulares de crditos de natureza
semelhante. Isso porque os aderentes tero assinado o acordo antes da homologao,
concordando com seus termos, mesmo que fique assegurado a uns tratamento menos
favorvel que a outros. Tem-se aqui o pleno exerccio dos princpios da autonomia privada
e da obrigatoriedade da conveno. O mesmo no se pode falar quanto modalidade
impositiva. Haja vista que se pretende impor a certos credores resistentes os efeitos do
plano, faz-se necessrio garantir que no se sujeitaro a condies mais gravosas que
aqueles, da sua mesma classe ou grupo, que voluntariamente a ele aderiram.
Aplica-se a toda e qualquer recuperao extrajudicial a restrio do art. 163, 4.,
segundo a qual o plano que contemple alienao de bem objeto de garantia real s admitir sua supresso ou substituio mediante aprovao expressa do credor titular da
respectiva garantia. A restrio repete os termos do 1. do art. 50, relativo s recuperaes judiciais.
Finalmente, o plano no poder contemplar a realizao de atos que caracterizem
o estado falimentar nos termos do art. 94, inc. III como, por exemplo, a transferncia
total do estabelecimento a certo credor (art. 94, inc. III, c), ou a oferta de garantia real a
credor quirografrio abrangido pelo plano sem manter livres bens necessrios ao pagamento daqueles com privilgio geral (art. 94, inc. III, e). Nem tampouco poder, ainda
que de mais difcil apurao, conter previso de prtica de ato doloso prejudicial aos
credores (art. 130), ou a prtica de ato ilegal, tudo sob pena de indeferimento do pedido
de homologao, nos termos do art. 164, 3., incs. II e III.634
324. Dos credores sujeitos ao plano de recuperao extrajudicial
No caso da recuperao extrajudicial realizada nos termos do art. 161, somente os
signatrios estaro sujeitos aos efeitos do plano. Entretanto, no so todos os credores
que a ele podem aderir. Credores tributrios, trabalhistas, acidentrios, bem como aqueles
titulares de crditos por adiantamento de contrato de cmbio ACC635 (art. 86, inc. II)
e de posio de proprietrio fiducirio de bens mveis ou imveis de arrendador mercantil, de proprietrio ou promitente vendedor de imveis cujos respectivos contratos
634
635
Cf. Paiva, Luiz Fernando Valente. Da recuperao extrajudicial, p. 585.

Na forma do art. 75, 3. e 4. da Lei 4.728/1965.
530
contenham clusula de irrevogabilidade e irretratabilidade, inclusive em incorporaes

imobilirias, ou de proprietrio em contrato de venda com reserva de domnio (art.
49, 3.) no podero estar sujeitos a plano de recuperao extrajudicial homologada, qualquer que seja a modalidade. Isso no significa que dentro das determinaes
legais aplicveis a cada espcie no podem os credores dessas classes celebrar acordos
paralelos com o devedor, como inclusive prev o art. 167, mesmo que simultaneamente
aprovao de plano de recuperao extrajudicial.
325. Foro competente
competente para homologar o plano de recuperao extrajudicial o juzo do local
do principal estabelecimento do devedor ou da filial de empresa que tenha sede fora do
Brasil (art. 3.). Toda a problemtica da definio do que vem a ser principal estabelecimento volta, trazida questo da recuperao extrajudicial.636 Note-se que neste caso,
entretanto, no haver instituio do juzo universal. Continuaro a tramitar nas varas
de origem e em curso normal as aes individuais contra o empresrio (art. 6. e 161, 4.),
salvo daqueles credores sujeitos ao plano. Da mesma forma, a distribuio do pedido de
homologao do plano de recuperao extrajudicial livre (mesmo que tenha havido
anterior pedido de falncia ou recuperao judicial) e no previne o juzo (art. 6., 8.).
Da decorre que em comarcas que possuam mais de um juzo, o eventual pedido de falncia contra o empresrio ser livremente distribudo, ainda que em curso ou concludo
pedido de homologao de plano de recuperao extrajudicial, e vice-versa.
326. Impossibilidade de desistncia aps a distribuio do pedido
Uma vez distribudo pedido de recuperao extrajudicial, os signatrios do plano
no podem mais dele desistir, salvo com anuncia dos demais aderentes (art. 161, 5.),
ainda que ao arrependimento no se oponha o devedor. Trata-se do reconhecimento de
que a causa do plano reflete um interesse maior que os individuais dos signatrios. Sob o
ponto de vista contratual, por seu turno, pode o prprio plano prever a impossibilidade
de arrependimento mesmo antes da distribuio, o que deve ser respeitado.
327. Carter de ttulo executivo judicial da sentena homologatria
A sentena homologatria do plano de recuperao extrajudicial constitui ttulo
executivo judicial, nos termos do art. 475-N, inc. V, do CPC, com a redao que lhe
foi dada pela Lei 11.232/2005. Assim, apesar de o dispositivo do art. 161, 6. da Lei
11.101/2005 fazer referncia ao agora revogado art. 584 do CPC, no h prejuzo
norma nele contida.
Corroborando com a linha adotada pelo legislador, destaque-se, a coerncia do
dispositivo com o quanto previsto na Lei 9.099/1995 que, no obstante trate de Juizados Especiais, traz em seu art. 57 a possibilidade de homologao judicial de acordo
extrajudicial de qualquer natureza ou valor, valendo a sentena como ttulo executivo
judicial.637 No mesmo sentido, a reforma decorrente da Lei 11.232/2005 consagrou a
possibilidade de homologao judicial de acordos em geral no novo art. 475-N, inc. V.
636
637
Barreto Filho, Oscar. Teoria do estabelecimento comercial, p. 145 e ss.

Nesse sentido, RJTJESP 127/169, RT 672/152, RTJE 93/86.
531
Com essa medida limitam-se as matrias passveis de impugnao pelos interessados, em

caso de execuo.638 A sentena ser proferida com base no art. 269, inc. III, do CPC.
Art. 162. O devedor poder requerer a homologao em juzo do plano de recuperao
extrajudicial, juntando sua justificativa e o documento que contenha seus termos e condies,
com as assinaturas dos credores que a ele aderiram.

A homologao do plano de recuperao extrajudicial uma faculdade do devedor,
a ser acordada com seus credores. Isso porque, como acordo que , o plano devidamente
assinado pelos credores pode gerar efeitos entre as partes independentemente de sua
homologao. Nesse caso, entretanto, ainda que venha chamado de plano de recuperao extrajudicial ser, na verdade, um simples acordo vinculativo dos signatrios,
nos termos do art. 167.
As grandes vantagens de se homologar o plano de recuperao extrajudicial que s
vincula os signatrios, alm do tratamento unitrio das relaes jurdicas com os credores
afetados e a subordinao de seus interesses ao interesse social da empresa, encontramse no fato de se possibilitar a venda de ativos sob o procedimento judicial (art. 142), da
possibilidade de oposio a terceiros, e em constituir, a sentena homologatria, ttulo
executivo judicial, nos termos do art. 475-N, inc. V, do CPC (art. 161, 6.), limitando-se
a impugnao em caso de execuo, s matrias listadas no art. 475-L.639
Optando o devedor por levar homologao judicial o plano de recuperao extrajudicial vinculativo dos signatrios (recuperao meramente homologatria), dever
encaminhar petio justificando seu pedido ao juzo, acompanhada do documento
assinado pelos credores aderentes, que contenha seus termos e condies. Juntamente
com suas assinaturas, as pessoas jurdicas aderentes devero apresentar documento
comprobatrio dos poderes especiais de seus representantes para livre disposio de
direitos, transao e quitao, sob pena de indeferimento da homologao (art. 164,
6.). Como todos os credores que sofrero os efeitos da recuperao extrajudicial j
tero concordado com os termos do plano tanto que j devero t-lo assinado no
h necessidade de apresentao de grande nmero de documentos, ficando desde logo
afastada a exigncia de oferecimento daqueles previstos no art. 163, 6., aplicveis
somente para a recuperao extrajudicial impositiva. Dever o devedor, no entanto,
apresentar certido do rgo do registro de empresas que demonstre a regularidade de
sua atividade, bem como certides dos distribuidores que apontem inocorrncia dos
impedimentos (arts. 161, caput e 48, caput).
Lembre-se, por fim, que conforme preceitua o art. 161, 5., aplicvel a qualquer
procedimento deste Captulo VI, aps a distribuio do pedido de homologao do plano de recuperao extrajudicial, qualquer desistncia por parte de credor demandar
anuncia expressa de todos os demais signatrios, medida que se mostra til uma vez
638
639
Art. 475-L do CPC, conforme a redao que lhe deu a Lei 11.232/2005.
Dispositivos de acordo com a reforma processual implementada pela Lei 11.232/2005.
532
que as adeses se do em razo do plano apresentado, que pode deixar de ser factvel na
excluso deste ou daqueles envolvido.
Art. 163. O devedor poder, tambm, requerer a homologao de plano de recuperao extrajudicial que obriga a todos os credores por ele abrangidos, desde que assinado por
credores que representem mais de 3/5 (trs quintos) de todos os crditos de cada espcie por
ele abrangidos.
1 O plano poder abranger a totalidade de uma ou mais espcies de crditos previstos
no art. 83, incisos II, IV, V, VI e VIII do caput, desta Lei, ou grupo de credores de mesma natureza
e sujeito a semelhantes condies de pagamento, e, uma vez homologado, obriga a todos os
credores das espcies por ele abrangidas, exclusivamente em relao aos crditos constitudos
at a data do pedido de homologao.
2 No sero considerados para fins de apurao do percentual previsto no caput deste
artigo os crditos no includos no plano de recuperao extrajudicial, os quais no podero
ter seu valor ou condies originais de pagamento alteradas.
3 Para fins exclusivos de apurao do percentual previsto no caput deste artigo:
I o crdito em moeda estrangeira ser convertido para moeda nacional pelo cmbio
da vspera da data de assinatura do plano; e
II no sero computados os crditos detidos pelas pessoas relacionadas no art. 43
deste artigo.640
4 Na alienao de bem objeto de garantia real, a supresso da garantia ou sua substituio somente sero admitidas mediante a aprovao expressa do credor titular da respectiva
garantia.
5 Nos crditos em moeda estrangeira, a variao cambial s poder ser afastada se
o credor titular do respectivo crdito aprovar expressamente previso diversa no plano de
recuperao extrajudicial.
6 Para a homologao do plano de que trata este artigo, alm dos documentos previstos
no caput do art. 162 desta Lei, o devedor dever juntar:
I exposio da situao patrimonial do devedor;
II as demonstraes contbeis relativas ao ltimo exerccio social e as levantadas especialmente para instruir o pedido, na forma do inciso II do caput do art. 51 desta Lei; e
III os documentos que comprovem os poderes dos subscritores para novar ou transigir,
relao nominal completa dos credores, com a indicao do endereo de cada um, a natureza, a classificao e o valor atualizado do crdito, discriminando sua origem, o regime dos
respectivos vencimentos e a indicao dos registros contbeis de cada transao pendente.

328. Recuperao extrajudicial impositiva
Mesmo que a reestruturao beneficie a coletividade de interessados, um credor pode
ver-se tentado a rejeitar a proposta por vrias razes: para beneficiar-se individualmente
da situao (holdout problem);641 por ausncia de sensibilidade quanto s finalidades do
plano; por simples assimetria informacional (receio de que as informaes fornecidas
640
641
A remisso correta art. 43 desta Lei.

Mcconnel, John, e Servaes, Henri. The economics of pre-packaged bankruptcy, p. 323-324
533
pelo devedor sejam imprecisas e contaminem os pilares do plano proposto); ou por outros
critrios pessoais. Fato que a busca de soluo individual dos interesses dos credores
nem sempre leva a um resultado ideal, sob o ponto de vista da eficincia, para a empresa
e para os credores em geral.642
Com base em tais preceitos que o legislador criou a modalidade impositiva de
recuperao extrajudicial. Por ela, a simples adeso voluntria de 3/5 da totalidade de credores da mesma espcie (ou grupo de credores titulares de crditos de mesma natureza e
sujeitos s mesmas condies de pagamento) sujeitar todos ao plano, inclusive aqueles
que se recusaram a assin-lo. Os percentuais so verificados dentro de cada grupo ou
espcie e a adeso de credores de uma espcie ou grupo no prejudicar ou aproveitar
os de outra. A imposio do plano minoria resistente recebeu nos Estados Unidos a
designao de cram down, numa referncia expresso enfiar [goela] abaixo.643-644
329. Requisitos objetivos especiais
Alm dos requisitos gerais sobre os quais j se falou nos comentrios ao art. 161,
a recuperao extrajudicial impositiva pressupe o cumprimento de outros 3. So eles:
(i) tratamento igualitrio dos credores da mesma espcie ou grupo sujeito ao plano; (ii)
previso de efeitos somente para crditos constitudos at data do pedido de sua homologao (163 1.); e (iii) impossibilidade de afastamento da variao cambial sem
expressa autorizao do credor (163, 5.).
330. Espcies de crdito e grupos de credores de mesma natureza e sujeitos a
semelhantes condies de pagamento
Para que se possa impor o plano de recuperao extrajudicial aos credores resistentes
preciso que 60% (3/5) dos demais credores nas mesmas condies tenham voluntariamente a ele aderido. Ao determinar o que vem a ser credores sob as mesmas condies, a
Lei 11.101/2005 oferece dois critrios: um mais amplo, que rene credores titulares de
crditos da mesma espcie; outro, mais restrito que abrange parte dos credores de uma
mesma espcie, desde que titulares de crditos da mesma natureza e com condies de
pagamento semelhantes. Quanto abrangncia do plano, a discricionariedade do devedor
e dos signatrios restringe-se a abordar toda a espcie ou estabelecer critrios precisos
de definio do grupo que a eles se sujeitaro. Mas no se admite que a abrangncia do
plano esteja sujeita a critrios pessoais ou subjetivos, sob pena de se beneficiar certos
credores justamente por terem sido excludos da recuperao extrajudicial. Explica-se.
Tome-se uma empresa que tenha, entre seus muitos credores da mesma espcie, 20 deles
com crditos de igual natureza e condies de pagamento (consideremos crditos de igual
valor para fins didticos). Poder o devedor propor recuperao extrajudicial impositiva,
com dilao substancial de pagamentos, que subordine os 20, desde que obtenha a anuncia de 12 deles (60%). Mas se obtiver a aderncia de 8 somente, no poder escolher
Numa situao prevista pela teoria dos jogos e semelhante ao famoso dilema do prisioneiro. Cf.
ROE, Mac J. Bankruptcy and debt: a new model for corporate reorganization, p. 323
643
Confirmation of a plan over a class dissent is known as cram down of the plan because the plan
is crammed down the throat of the dissenting class. Tabb, The law of bankruptcy, p. 845
644
Para um histrico do instituto do cram down nos Estados Unidos, ver Tabb, Charles Jordan. Idem,
p. 856 e ss.
642
534
mais 4 para impor-lhes o plano. Permitir essa conduta levaria inadmissvel hiptese de
se beneficiar certos credores por no sujeit-los ao plano, imposto a outros nas mesmas
condies.645 Uma vez definida a abrangncia do plano a certa espcie ou grupo, todos
os credores que o compem devero necessariamente ser considerados na apurao do
percentual a que se refere o art. 163 e sofrero as conseqncias de sua homologao. A
preciso da diviso dos credores em grupos sempre poder ser impugnada pelos interessados com base no art. 164, 3., inc. I, da Lei 11.101/2005.
330.1 Crditos da mesma espcie
A expresso classe usada na Lei 11.101/2005 para referir-se ordem de prioridade
decorrente da natureza do crdito (art. 6., 3., 26, 37, 44, 45, 119 etc.). dela que
decorrem os direitos dos credores sob o regime falimentar ou de recuperao judicial.
Para os fins da recuperao extrajudicial, entretanto, talvez em razo da inocorrncia
das mesmas conseqncias,646 os credores so divididos de acordo com a espcie de seus
crditos. O conceito utilizado para definir os limites de imposio do plano a credores
dissidentes. Note-se que, exceo da ocorrncia no art. 163 relativo recuperao
extrajudicial, no h qualquer outra referncia espcie de crdito em toda a Lei. No
h dvidas de que, exclusivamente para o fim de sujeitar os credores a conseqncias
semelhantes, o termo espcie, quanto recuperao extrajudicial, corresponde classe
na falncia e na recuperao judicial. isso que demonstra claramente o 1. do art.
163 ao referir-se s (...) espcies de crditos previstos no art. 83, incs. II, IV, V VI e VIII
do caput (sic), desta Lei, (...).647 A regra, excepcionada pelo conceito de grupo abaixo
abordado, expressa que dentro de cada espcie648 no h diferenciao entre credores,
ainda que seus crditos sejam de natureza diversa, como aqueles dos scios sem vnculo
empregatcio (art. 83, inc. VIII, b) e das debntures sub-quirografrias (art. 83, inc. VIII,
a, e Lei 6.404/1976, art. 58, 4.). Essa a razo que levou o legislador, ao restringir a
incluso das multas tributrias e penas pecunirias por infrao das leis penais ou administrativas, a afastar da recuperao extrajudicial os crditos decorrentes de multas
contratuais (art. 83, inc. VII).
330.2 Grupos de credores de mesma natureza, sujeitos a semelhantes condies
de pagamento
Maior dificuldade oferece a definio do que seja grupo de credores de mesma natureza, sujeitos a semelhantes condies de pagamento. Mencionada no 1. do art. 163,
a expresso pretende oferecer uma alternativa excepcional para o agrupamento dos
credores que se sujeitaro ao plano. Trata-se assim de uma subdiviso dos credores
titulares de crditos de uma mesma espcie. A disposio socorre o devedor que possui
muitos credores titulares de crditos de certa espcie, mas, por suas caractersticas, s
necessita do acordo quanto parte deles. Para a definio do grupo de credores preciso
Nesse mesmo sentido, ver Paiva, Luiz Fernando Valente. Da recuperao extrajudicial, p. 584.
Participao na Assemblia de Credores (art. 41), participao no Comit de Credores (art. 26)
etc.
647
o art. 83 que determina a classificao dos crditos concursais. Ver comentrio ao art. 83.
648
Salvo quanto ao uso do conceito de grupos de mesma natureza com condies de pagamento
semelhantes, como analisado a frente.
645
646
535
que trs parmetros sejam respeitados: seus crditos devem (i) ser da mesma espcie;
(ii) ter a mesma natureza; e (iii) estar sujeitos s mesmas condies de pagamento. Dos
trs critrios, o nico preciso o primeiro, abordado no item 348.1 acima. Quanto
natureza, no deve haver rigidez na forma de defini-la. Trata-se de alguma caracterstica
original do crdito, definida sob critrios objetivos e impessoais e em contribuio finalidade da recuperao extrajudicial, qual seja, a preservao da empresa, que sirva para
identific-lo com outros. Nesse sentido, podem constituir grupos os credores titulares
de crditos de instituies financeiras, crditos de fornecedores de produtos, crditos
no operacionais649 etc. Tambm quanto s condies de pagamento, no se deve exigir
extrema preciso quanto s caractersticas dos crditos. Curto, mdio e longo prazo, ou
pagamentos peridicos, exemplificativamente, so critrios admissveis, especialmente
em face das particularidades do devedor.
O mais importante aqui que os critrios de definio do grupo sejam impessoais
e eqitativos.Caber ao devedor, juntamente com os credores aderentes, defini-los com
preciso. A consistncia dos critrios ser provada no momento da impugnao, quando
credores insatisfeitos podero question-los pleiteando a no homologao do plano
(art. 164, 3., inc. I).
331. Apurao do percentual necessrio imposio do plano
A apurao do percentual de adeso necessrio imposio do plano minoria
dissidente demanda cumprimento de certas regras. Inicialmente, e por bvio, no podem
ser considerados na apurao dos 60% os crditos no includos no plano. Consequentemente, como no so abrangidos pelo plano, sua homologao no significar qualquer
alterao nas condies originais de pagamento (art. 163, 2.).
331.1 Credores por quantias em moeda estrangeira
Para que se obtenha a uniformizao e estabilizao dos valores a partir dos quais
se obter o percentual necessrio aprovao do plano impositivo, faz-se necessria
a converso dos crditos em moeda estrangeira para moeda corrente nacional. O art.
163, 3., inc. I estabelece como parmetro para a converso, o cmbio da vspera da
assinatura do plano. O dispositivo traz duas dificuldades. A primeira, mais simples,
que diz respeito taxa que dever ser usada, pode ser suprida pela adoo da PTAX 800
divulgada pelo BACEN, ou similar, que reflita a mdia de preos praticados no dia til
imediatamente anterior. Quanto segunda, como a norma fala em data de assinatura do
plano, pode ocorrer que diversos titulares de crditos em moeda estrangeira venham a
aderir ao plano em datas diferentes. Com a volatilidade do cmbio em nosso Pas, essa
diferena de prazo pode ser causa de instabilidade e incerteza, e em ltima anlise, levar
o credor a evitar a assinatura do plano. A nica soluo para tanto negociar previamente
com os credores e colher suas assinaturas em certa data prxima distribuio do pedido
Se, por outro lado, o titular de crdito em moeda estrangeira no for um aderente ao
plano, mas sujeitar-se a ele pela verificao de adeso dos 60% demais de sua espcie ou
grupo, no havendo, portanto, data precisa de assinatura, natural que para apurao do
percentual seja fixado o cmbio no dia anterior distribuio do pedido. Destaque-se
649
Paiva, Luiz Fernando Valente. Da recuperao extrajudicial, p. 584.
536
que a converso do crdito em moeda nacional aplica-se to somente para a apurao do

percentual necessrio imposio do plano aos demais do mesmo grupo ou espcie. No
afeta a exigibilidade do crdito, nem altera sua natureza. Tanto que a Lei garante que,
para o fim de pagamento, os crditos em moeda estrangeira s podem ser convertidos
em moeda corrente nacional mediante manifestao expressa do credor (art. 163, 5.),
em dispositivo similar ao aplicvel s recuperaes judiciais (art. 50, 2.).
331.2 Credores ligados ao devedor
Quanto aos crditos detidos pelos listados no art. 43, quais sejam: (i) scios do devedor; (ii) sociedades coligadas, controladoras ou controladas (iii) sociedades que tenham
scios ou acionistas com participao superior a 10% do capital social do devedor; (iv)
sociedade em que o devedor ou algum de seus scios detenha participao superior a
10%, e (v) cnjuge ou parente, consangneo ou afim, colateral at 2. grau ascendente
ou descendente do devedor, de administrador, do scio controlador, de membros dos
conselhos consultivo, fiscal e semelhantes, da sociedade devedora e a sociedade em que
qualquer dessas pessoas exera suas funes; apesar de poderem sujeitar-se ao plano,
no sero computados para a apurao dos 60% necessrios imposio aos credores
resistentes (art. 163, 3., inc. II). Coerentemente, o legislador, preocupado com sua
proximidade com o devedor, confere a tais pessoas, na recuperao extrajudicial, tratamento semelhante ao dispensado a elas na recuperao judicial e na falncia, quando
lhes permite a participao na Assemblia de Credores, mas sem direito a voto e sem
influncia na apurao dos quoruns (art. 43).
332. Efeitos da homologao do plano
A homologao do plano de recuperao extrajudicial nos termos do art. 163
essencial imposio do plano aos credores a ele contrrios, desde que verificada a
aderncia de 60% dos demais do mesmo grupo ou espcie. Os credores no aderentes
s se tornam vinculados ao plano aps sua homologao. Alm destes, a homologao
do plano de recuperao extrajudicial impositiva gera os mesmo efeitos aplicveis
recuperao meramente homologatria.650
333. Documentos necessrios homologao
Diferentemente do caso do art. 161, em que os aderentes escolheram livremente
aceitar os termos propostos pelo devedor, na recuperao extrajudicial a que se refere este
art. 163 o plano ser imposto e vincular credores que com ele no concordam. A fim de
se superar a assimetria de informaes que permeia seu relacionamento com os credores,
h necessidade de maior transparncia do devedor, que deve demonstrar a viabilidade de
sua proposta e sua boa-f no intento de executar plenamente o quanto formulado. Em
funo dessa maior necessidade de informao para confirmar-se a imposio aos credores
resistentes, o art. 163, 6. elenca, em acrscimo aos referidos no art. 162, uma srie de
documentos que devem ser apresentados pelo devedor juntamente com seu pedido de
homologao do plano. Sua apresentao incompleta, imprecisa ou mesmo inconsistente
pode levar impugnao pelos credores ou ao indeferimento do plano (art. 164, 5.,
650
Ver comentrios ao art. 162.
537
in fine).651 Tratam-se de vrios documentos que esclarecem a situao patrimonial do

devedor, representam suas demonstraes contbeis ordinrias e especiais nos termos
do art. 51, inc. II, comprovam os poderes de novao e transao dos representantes dos
aderentes e apresentam a relao de completa e detalhada de credores do requerente,
com as caractersticas dos seus crditos.
Art. 164. Recebido o pedido de homologao do plano de recuperao extrajudicial
previsto nos arts. 162 e 163 desta Lei, o juiz ordenar a publicao de edital no rgo oficial
e em jornal de grande circulao nacional ou das localidades da sede e das filiais do devedor,
convocando todos os credores do devedor para apresentao de suas impugnaes ao plano
de recuperao extrajudicial, observado o 3 deste artigo.
1 No prazo do edital, dever o devedor comprovar o envio de carta a todos os credores
sujeitos ao plano, domiciliados ou sediados no Pas, informando a distribuio do pedido, as
condies do plano e prazo para impugnao.
2 Os credores tero prazo de 30 (trinta) dias, contado da publicao do edital, para
impugnarem o plano, juntando a prova de seu crdito.
3 Para opor-se, em sua manifestao, homologao do plano, os credores somente
podero alegar:
I no preenchimento do percentual mnimo previsto no caput do art. 163 desta Lei;
II prtica de qualquer dos atos previstos no inciso III do art. 94 ou do art. 130 desta Lei,
ou descumprimento de requisito previsto nesta Lei;
III descumprimento de qualquer outra exigncia legal.
4 Sendo apresentada impugnao, ser aberto prazo de 5 (cinco) dias para que o
devedor sobre ela se manifeste.
5 Decorrido o prazo do 4 deste artigo, os autos sero conclusos imediatamente ao
juiz para apreciao de eventuais impugnaes e decidir, no prazo de 5 (cinco) dias, acerca
do plano de recuperao extrajudicial, homologando-o por sentena se entender que no
implica prtica de atos previstos no art. 130 desta Lei e que no h outras irregularidades que
recomendem sua rejeio.
6 Havendo prova de simulao de crditos ou vcio de representao dos credores
que subscreverem o plano, a sua homologao ser indeferida.
7 Da sentena cabe apelao sem efeito suspensivo.
8 Na hiptese de no homologao do plano o devedor poder, cumpridas as formalidades, apresentar novo pedido de homologao de plano de recuperao extrajudicial.

334. Competncia
De acordo com o art. 3., ser competente para homologar o plano de recuperao
extrajudicial o juzo do local do principal estabelecimento do devedor, ou da filial da
empresa que tenha sede fora do Brasil.652 Como visto, o recebimento do pedido de recuperao extrajudicial no suspende o curso das aes e execues dos credores no
sujeitos aos seus termos (art. 161, 4.).
651
652
(...) irregularidades que recomendem a sua rejeio.

Ver comentrio ao art. 3., e, quanto recuperao extrajudicial, nosso comentrio ao art. 161.
538
335. Publicao de editais e cientificao dos credores

Assim que receber a petio inicial pleiteando a homologao do plano, e desde
que instruda com todos os documentos necessrios, determinar o juiz a publicao
de edital no rgo oficial e em jornal de grande circulao no pas ou nas localidades
da sede e das filiais do devedor. No se trata de citao por edital. O claro objetivo da
norma garantir que os credores tenham conhecimento da existncia do pedido a fim
de que possam manifestar-se sobre a recuperao extrajudicial proposta. Da porque a
publicao nacional s se faz necessria se no for possvel e economicamente vivel
a publicao em jornais das localidades onde o devedor atue atravs de sede e filiais. O
contedo do edital deve ser o mnimo necessrio a assegurar a todos os credores a cincia
do pedido de homologao do plano, convocando-os para venham a impugn-lo, se o
quiserem, no prazo de 30 dias. No h necessidade de realizar a publicao no exterior,
mesmo se existirem credores estrangeiros. Os editais no so dispensados mesmo que
se comprove a cincia de todos os credores diretamente atingidos pelo plano porque
qualquer credor ser legitimado a impugn-lo (art. 164, 3.) e sempre possvel que
certo credor no tenha seu crdito reconhecido pelo devedor, o que ser apreciado pelo
juzo. Os custos dos editais devero ser suportados pelo devedor requerente. Todos os
editais e demais publicaes a que se refere este artigo sero precedidos da expresso
Recuperao extrajudicial de... (art. 191, pargrafo nico).
O devedor ter ainda que enviar carta comunicando sobre o pedido a todos os credores sujeitos ao plano, desde que domiciliados ou sediados no Pas. O fato de no constituir
obrigao do devedor apresentar tempestivamente comprovante de cientificao dos
credores estrangeiros, no significa que no deva tentar inform-los, especialmente se
forem titulares de crditos sujeitos ao plano em razo da imposio prevista no art. 163.
Nos dias atuais, com a facilidade de comunicao via fax, e-mail ou similares, a simples
desconsiderao dos credores estrangeiros quanto cincia do pedido de recuperao
extrajudicial, ainda que autorizada pela Lei 11.101/2005, pode demonstrar m-f do
devedor a ser considerada no momento da homologao judicial do plano. No mesmo prazo de impugnao (30 dias a contar da publicao do edital), dever o devedor
comprovar o envio das cartas (art. 164, 1.). H que se destacar que o legislador no
demanda comprovante de recebimento, mas de envio, o que leva concluso de que
estar satisfeita a exigncia deste 1. do art. 164 se o devedor demonstrar o envio da
carta para o endereo correto do credor, dentro do prazo.
A carta dever informar a distribuio do pedido, o juzo do processo, bem como
as condies do plano e o prazo para impugnao (art. 164, 1.). Note-se que, mesmo considerando-se outra data de envio da correspondncia, o prazo de 30 dias para
impugnao ter seu dies ad quem determinado pela data da publicao dos editais
(art. 164, 2.). Assim, obviamente, no se admite que o devedor, sem relevante razo,
postergue o envio das cartas at os derradeiros dias do prazo, de modo a prejudicar a
livre manifestao dos interessados.
336. Impugnao
Para impugnarem a homologao do plano, os credores devero ingressar em juzo
no prazo do edital, comprovando seu crdito (art. 161, 2.), que no precisa ser lquido
nem exigvel. A comprovao poder ser dispensada se o crdito estiver listado no plano e
sobre ele no repousarem dvidas de qualquer natureza. Qualquer credor pode impugnar
539
a homologao do plano, mesmo que seu crdito no seja diretamente atingido, uma vez
que a recuperao extrajudicial pode afetar o curso normal dos negcios da empresa,
como no caso exemplificativo da previso de venda de filiais ou unidades produtivas
isoladas (art. 165). O contedo da impugnao restrito a certas matrias elencadas nos
3. e 6. do art. 164. Em qualquer modalidade de recuperao extrajudicial, poder ser
objeto de impugnao a incluso, no plano, da previso de prtica de atos considerados
caracterizadores do estado falimentar (art. 94, inc. III)653 ou, em conluio com terceiros,
voltados imposio de prejuzos aos credores (art. 130), ainda que estes ltimos sejam
de difcil demonstrao (art. 164, 3., inc. II). Pode-se ainda impugnar a homologao
de plano que contenha ou preveja infrao lei (art. 164, 3., inc. III), ou irregularidades (art. 164, 5., in fine) e ilegalidades em relao Lei 11.101/2005 (art. 164,
3., inc. II), o que abarca, exemplificativamente, o descumprimento de qualquer dos
requisitos objetivos do plano,654 bem como a falta, incompletude ou inconsistncia655
dos documentos exigidos pelo art. 163, 6. para a recuperao extrajudicial impositiva.
Por fim, tambm podem ser objeto de impugnao a simulao de crditos e o vcio de
representao (art. 164, 6.). Ambos os casos, mas principalmente o primeiro, podem
caracterizar o crime previsto no art. 168. Em homenagem ao princpio da preservao
da empresa vivel e de sua funo social, de bom alvitre que se permita ao credor cuja
representao tiver sido reconhecida como viciada, que ratifique-a, hiptese em que,
sanado o vcio, poder o plano ser homologado.
Quanto aos planos de recuperaes extrajudiciais impositivas, alm das matrias
acima, podero os credores oporem-se homologao no caso de descumprimento do
quorum mnimo de aprovao de 60%, previsto no art. 163 (art. 164, 3., inc. I).
337. Sentena e seus efeitos
Decorrido o prazo de apresentao das impugnaes, o devedor ter 5 dias para se
manifestar sobre todas elas (art. 164, 4.). Na seqncia, o juiz ter 5 dias, sem necessidade de ouvir o Ministrio Pblico, para decidir sobre a homologao do plano (art.
164, 5.). A Lei no prev fase de instruo no que no incompatvel com o carter
meramente homologatrio da deciso a ser proferida. Entretanto, caso excepcionalmente
considere o magistrado no ter elementos suficientes para decidir (como, por exemplo,
no caso de alegao inconsistncia de um crdito envolvido no plano) pode determinar
a sucinta produo de provas ou mesmo a manifestao do devedor. A celeridade, entretanto, deve ser a tnica do procedimento.
a sentena homologatria que institui a recuperao extrajudicial. De toda forma,
homologando ou rejeitando o plano, contra a sentena caber apelao, sem efeito sus A pssima redao do inc. II do 3. do art. 164 poderia levar interpretao de que o objeto da
impugnao seria a prtica pretrita de tais atos pelo devedor, o que de todo incoerente. Uma
coisa e evitar homologar plano que contemple futura prtica de atos considerados falenciais; outra
o reconhecimento judicial da anterior prtica de tais atos, sem a possibilidade da conseqente
decretao de falncia, o que inadmissvel. No se concebe trazer questo falimentar para o
clere processo de homologao de plano de recuperao extrajudicial, sob pena de ambos os
procedimentos sarem prejudicados, com o que corrobora o contedo do 5. desse art. 164.
654
Ver comentrio aos arts. 161 e 163.
655
Inclusive em relao s propostas do plano.
653
540
pensivo (art. 164, 7.). A rejeio do plano para homologao no traz como conseqncia a necessria decretao da quebra do devedor (como ocorre com a recuperao
judicial art. 56, 4.), nem tampouco impede a imediata submisso de novo plano
apreciao do Juzo competente (art. 164, 8.). A sentena homologatria constitui
ttulo executivo judicial conforme determina o art. 475-N, inc. V, do CPC (art. 161,
6.). Como o plano, devidamente homologado, representa novao das obrigaes
dos credores a ele sujeitos, substituir seus ttulos na representao do crdito, e em
caso de descumprimento dos seus termos por parte do devedor, poder qualquer credor
execut-la judicialmente.
Art. 165. O plano de recuperao extrajudicial produz efeitos aps sua homologao
judicial.
1 lcito, contudo, que o plano estabelea a produo de efeitos anteriores homologao, desde que exclusivamente em relao modificao do valor ou da forma de
pagamento dos credores signatrios.
2 Na hiptese do 1 deste artigo, caso o plano seja posteriormente rejeitado pelo juiz,
devolve-se aos credores signatrios o direito de exigir seus crditos nas condies originais,
deduzidos os valores efetivamente pagos.

O caput do art. 165, aplicvel a ambas as espcies de recuperao extrajudicial
(homologatria e impositiva), simplesmente confirma que a homologao do plano
condio para a instaurao da recuperao extrajudicial com todos os seus efeitos.
Sem a homologao, o acordo, como contrato atpico, gerar somente efeitos contratuais ordinrios entre os signatrios (art. 167). O plano nunca produzir efeitos
antes da homologao para os credores aos quais tiver sido imposto pela deliberao
da maioria do grupo ou espcie de crditos da mesma natureza (art. 165, 1.). A
determinao conseqncia lgica do fato de que para os credores contrrios ao
plano, a homologao judicial que lhes estende, impositivamente, os efeitos da
recuperao extrajudicial. Note-se, entretanto, que nada impede que os signatrios
determinem desde o momento da adeso, ou em ratificao aps a rejeio judicial da
homologao, sua vinculao ao plano no homologado, desde que sua realizao no
dependa da ocorrncia dos efeitos exclusivos da recuperao extrajudicial (art. 167).
Sem a ressalva de vinculao como simples contrato em caso de no homologao ou
sem sua posterior ratificao, uma vez rejeitado o plano pelo juzo competente, ficam
preservados os direitos dos credores aderentes de exigir seus crditos nas condies
originais anteriores adeso, sem descontos ou alteraes de qualquer espcie, inclusive
quanto a privilgios, garantias e preferncias.656 Por seu turno, pagamentos realizados
a tais credores antes da rejeio judicial do plano, pelo devedor ou por terceiros sua
ordem, no podero ser repetidos, e sero deduzidos do valor original do crdito em
caso de no homologao. (art. 165, 2.).
656
Isso porque, se havia a expectativa de homologao do plano, sua rejeio altera a figura jurdica
aplicvel (contrato ordinrio x recuperao extrajudicial) e portanto acaba com eventual animus
novandi impedindo a novao da obrigao original (obligatio novanda).
541
Art. 166. Se o plano de recuperao extrajudicial homologado envolver alienao judicial de filiais ou de unidades produtivas isoladas do devedor, o juiz ordenar a sua realizao,
observado, no que couber, o disposto no art. 142 desta Lei.

338. Modalidade de alienao
O presente dispositivo trata da alienao de bens do devedor em cumprimento ao
previsto no plano de recuperao extrajudicial devidamente homologado. Planos no
homologados ou quaisquer outros acordos celebrados entre devedor e credores, nos
termos do art. 167, no estaro sujeitos aos termos deste art. 166, segundo o qual a venda
de filiais ou unidades produtivas isoladas do devedor dever dar-se judicialmente, aplicando-se o previsto no art. 142.657 Quer isso dizer que outros bens podem ser livremente
alienados pelo devedor, na forma que melhor lhe aprouver, no obstante estejam tais
alienaes sujeitas aos efeitos dos arts. 129 e seguintes da Lei 11.101/2005, podendo ser
declaradas ineficazes ou revogadas caso, ocorrendo falncia superveniente do devedor,
venham a ser reconhecidas as hipteses previstas nos arts. 129 e 130. Quanto aos estabelecimentos representando filiais ou unidades produtivas isoladas, sua venda dever
dar-se por leiles com lances orais, propostas fechadas ou prego, tudo sob a superviso
judicial, nos termos do art. 142. Por sua inaplicabilidade ao caso das recuperaes extrajudiciais, no haver necessidade de ouvir-se previamente o administrador judicial
ou mesmo atender-se aos pleitos do Comit de Credores.
Destaque-se por fim que o simples fato de realizar-se a alienao do estabelecimento
por leilo, proposta ou prego (art. 142) por deciso judicial, no constitui, em si, garantia
de que o ato no vir a ser revogado ou considerado ineficaz em caso de uma possvel quebra
posterior do devedor em recuperao extrajudicial. Na esteira do que j previa o art. 58
do Dec.-lei 7.661/1945, a Lei 11.101/2005 estabelece, em seu art. 138, que esto sujeitos
revogao e declarao de ineficcia quaisquer atos, mesmo resultantes de deciso judicial,
que possam ser includos nas hipteses dos arts. 129 e 130, respectivamente.
339. Alienao e sucesso do adquirente
Realizada a venda do estabelecimento atravs do Juzo, com as formalidades aplicveis, nos termos do que determinam os arts. 166 e 142; estaria o objeto da alienao
livre de nus e seu adquirente eximido da sucesso como previsto no art. 141? A resposta,
certamente no definitiva, demanda a anlise prvia de alguns aspectos. Inicialmente, h
que se notar que o art. 142 encontra-se no Captulo V (Falncia), Seo X (realizao do
ativo). A Seo X trata de formas e modalidades de alienao de bens. As formas vm
bem descritas no art. 140658 e ligam-se aos bens reciprocamente considerados. Deve-se
dar preferncia, sempre que possvel, venda dos bens em conjunto: alienao da em O art. 166 faz referncia somente s modalidades de alienao do art. 142 porque quanto s formas
(art. 140), desde logo destaca que aplica-se somente venda de filiais ou unidades produtivas
isoladas do devedor (o equivalente ao inc. II do art. 140), como se explicar abaixo.
658
Art. 140. A alienao dos bens ser realizada de uma das seguintes formas, (...).
657
542
presa em bloco, de seus estabelecimentos isoladamente, de bens dos estabelecimentos ou

de bens isolados, nesta ordem. J as modalidades dividem-se em tpicas e atpicas. As
modalidades tpicas esto previstas no art. 142 que prev trs delas: leilo, propostas e
prego. J o art. 144 admite modalidades atpicas de alienao (diversas daquelas previstas
no art. 142) desde que cumpridos certos requisitos. Para ambas as espcies de modalidades
de alienao existe expressa previso de dispensa de apresentao de certido negativa pela
massa (art. 146). No h na Lei 11.101/2005 nenhuma outra modalidade de alienao. Da a
surpresa quando o art. 141, ao indicar as modalidades de alienao s quais aplicam-se seus
efeitos, faz auto-referncia.659 Ora, como o art. 141 no trata de nenhuma modalidade de
alienao de ativos, mas das suas conseqncias, h que se concluir que a auto-referncia
um equvoco do legislador.660 E em no sendo o art. 141 um dispositivo excepcional, mas uma
regra geral, resta inequvoco que seu contedo aplica-se s modalidades tpicas do art. 142.661
O caput do art. 141 deveria, portanto, fazer referncia ou ao art. 142 (como ocorre com o art.
143) ou, mais precisamente, Seo X como um todo. Como no h no art. 141 qualquer
restrio de aplicabilidade, cabvel concluir-se que suas disposies, especialmente quanto
aos nus dos bens alienados e ausncia de sucesso para o adquirente (art. 141, inc. II) aplicam-se s modalidades de alienao previstas no art. 142, inclusive se ocorridas no curso de
recuperao extrajudicial nos termos do art. 166. Quanto sucesso, entretanto, a iseno
do adquirente no se aplica a dbitos tributrios vez que a LC 118/2005, que alterou o 1.
do art. 133 do CTN, faz expressa referncia falncia e recuperao judicial, deixando de
contemplar com o benefcio as alienaes relativas recuperao extrajudicial.
340. Alienao e fraude em matria fiscal
Qualquer que seja a modalidade de alienao adotada pelo devedor, h que se
destacar a aplicao do disposto no art. 185 do CTN, conforme sua nova redao dada
pela LC 118/2005. Nos seus termos, ser considerada fraudulenta e, portanto, sujeita
declarao de sua ineficcia ao menos em face do Fisco a alienao ou onerao de
bens ou rendas, se o alienante tiver dbito tributrio inscrito como dvida ativa.
Art. 167. O disposto neste Captulo no implica impossibilidade de realizao de outras
modalidades de acordo privado entre o devedor e seus credores.

Por mais que no fosse necessrio faz-lo atravs de dispositivo de lei, o art.167
reafirma a possibilidade de realizao de qualquer modalidade de acordo entre credores
e devedor. Tais acordos no estaro sujeitos s exigncias previstas na Lei (como apresentao de plano, tratamento no prejudicial aos credores no signatrios etc.), mas
(...) promovida sob qualquer das modalidades de que trata este artigo [141]: (...)(sic).
Que, alis, no seria o nico, como se verifica na errada referncia que o art. 163, 3., inc. II faz
a este artigo quando claramente deveria mencionar desta Lei: II no sero computados os
crditos detidos pelas pessoas relacionadas no art. 43 deste artigo (grifamos).
661
Ainda que parea claro que tambm se aplica s modalidades atpicas, como se interpreta da
leitura do 1. do art. 145 que pretende estender as conseqncias da alienao previstas no art.
141 inclusive a sociedades criadas das quais participe o devedor ou seus scios.
659
660
543
dela tambm no podero aproveitar as vantagens (imposio a credores oportunistas,

alienao de estabelecimento sem sucesso etc.). Trata-se da reafirmao do princpio
da autonomia privada, que sepulta de vez a proposta da lei anterior de punir com a caracterizao do estado de falncia o devedor que propusesse acordo aos seus devedores
fora do procedimento de concordata,662 o que vinha na contramo das mais modernas
tendncias de composio e busca de soluo de mercado para as empresas em crise.
Nessa mesma situao estar o plano de recuperao extrajudicial que no seja homologado judicialmente, tenha ou no sido levado a Juzo pelo devedor. Note-se, entretanto,
em vista de possvel expectativa de avaliao judicial do seu contedo no momento da
adeso, que para que seus signatrios estejam vinculados em caso de no homologao,
devero ter expressamente concordado com isso no momento da assinatura, ou ratificar
seus termos aps a rejeio pelo juzo competente (art. 165, 1.).
Para todos aqueles que no preencherem as exigncias necessrias para se beneficiar
com as previses expressas referentes recuperao extrajudicial, mas que tiverem obtido
junto aos credores concordncia quanto a termos e condies de sistematizao de seus
dbitos, o acordo fora dos preceitos da Lei 11.101/2005 soluo vlida e aplicvel.
662
Art. 2., inc. III, do Dec.-lei. 7.661/1945.
Captulo VII
DISPOSIES PENAIS663

O termo tipo exprime a idia de modelo, esquema. Como bem salienta Francisco de
Assis Toledo, de um modo geral, o tipo um conceito abstrato elaborado com o material
obtido daquele algo comum que retiramos de uma variedade de entes particulares.
No obstante, por um processo de reverso, depois de elaborado o tipo, dele
extramos, igualmente, certo significado que, silogisticamente, passamos a atribuir aos
entes que sob ele se agrupam. Estabelece-se, com isso, uma verdadeira interao entre o
tipo e os entes que sob ele se agrupam. Pode-se, pois, afirmar que, nessa acepo, o tipo
no pura criao mental, mas sim descrio esquemtica de indivduos, coisas, objetos
ou fenmenos. Apesar disso, no deixa de ser abstrao e tambm uma idia-fora que
agrupa e retm entes particulares, que apresentam certas caractersticas uniformes, deles
recebendo mas igualmente transmitindo-lhes significado.664
No mesmo sentido, Miguel Reale Jnior afirma que a construo dos tipos exige
que o legislador extraia da realidade dados elementares invariveis, estabelecendo um
modelo abstrato extrado da realidade.665
A tipicidade, nesse contexto, seria a subsuno de uma conduta real a um modelo
abstrato, mas representativo da prpria realidade.
O tipo legal de crime, ou simplesmente tipo penal, pode ser conceituado como um
modelo abstrato de comportamento proibido. O legislador, em verdade, busca plasmar
em uma frase um comportamento identificado na vida real e considerado inadequado
de ser realizado no meio social, por lesar ou expor a perigo de leso os interesses ou
as potencialidades dos componentes desse meio, ou o desenvolvimento da sociedade
como um todo.
Se o comportamento proibido inserido no tipo legal de crime for constatado,
posteriormente, na realidade, pode-se dizer que essa conduta real ser tpica. A constatao dessa replicao da conduta proibida, no entanto, exige cuidado, pois no se
pode pensar em critrio de aproximao ou similaridade. O critrio que se impe o da
exatido. A nova conduta ser tpica se, e somente se, exatamente como a entranhada
no tipo legal de crime.
Para permitir que esse juzo de tipicidade seja realizado com segurana, entendese que ambas as condutas a conduta concreta examinada e a conduta paradigmtica
existente no tipo penal devam ser comparadas detalhadamente.
Autor desta introduo: Guilherme Alfredo de Moraes Nostre.
Toledo, Francisco de Assis. Princpios bsicos de direito penal, 4. ed., p. 182.
665
Reale Jr., Miguel. Parte geral do Cdigo Penal: nova interpretao, p. 37.
663
664

Captulo VII Guilherme Alfredo de Moraes Nostre
546
Como a conduta paradigmtica, no obstante sua essncia real, est presente de

forma esquemtica, na forma de um modelo normativo, construdo por intermdio da
linguagem jurdica, o exame da tipicidade deve se ater a cada um dos elementos usados
por essa linguagem normativa para plasmar a realidade.
Os elementos do tipo nada mais so do que elementos de linguagem normativa
utilizados para representar a realidade. No caso dos tipos legais de crime, so os elementos de linguagem necessrios para transmitir a mensagem do legislador de que aquela
conduta real proibida e poder ser sancionada com uma pena.
No contexto da linguagem normativa, mais do que a descrio abstrata de uma conduta
proibida, o tipo legal de crime a comunicao da proibio de uma conduta concreta.
Nesse sentido, Francisco de Assis Toledo o conceitua como expresso esquemtica
de uma ao ilcita, ou como a normao da conduta ilcita.666
341. Os elementos do tipo penal
A expresso normativa de uma conduta proibida enseja a utilizao de diversos
elementos lingsticos necessrios para representar cada um dos aspectos extrados
da realidade. Assim, encontram-se elementos dispostos a identificar os sujeitos da
conduta, ou seja, o ativo que realiza a conduta, e o passivo, titular do interesse lesionado ou exposto a perigo; a conduta que genericamente ali se plasma com elementos
de natureza objetivo-descritiva, elementos normativos e elementos subjetivos; um
objeto de natureza jurdica enquanto interesse ou valor juridicamente tutelado; um
objeto material, ente sobre o qual se concretiza a vulnerao do interesse juridicamente
protegido.667
342. Sujeitos
Se o crime a ao comissiva ou omissiva proibida por lesar ou expor a perigo de
leso um valor tico-socialmente relevante, evidente que aludida conduta deve ser
praticada por uma pessoa e atingir interesse de outrem. Esses so os sujeitos do delito,
o primeiro, o sujeito ativo, o segundo, passivo.
O sujeito ativo, portanto, o autor da conduta proibida. Pode ser o executor da
ao, ou pode se valer de interposta pessoa, caso em que ser autor imediato ou mediato,
respectivamente. Nesse passo, vale lembrar de hipteses em que se probe que a execuo
seja efetivada por interposta pessoa, casos denominados crimes de mo prpria.
Em regra, os crimes descrevem condutas que podem ser realizadas por qualquer
pessoa, nesses casos o sujeito ativo imprprio. Outras vezes, a conduta proibida somente
pode ser realizada por pessoa que apresente uma qualidade especial, fala-se, ento, em
sujeito prprio.
O sujeito passivo, por sua vez, o titular do bem jurdico que se pretende tutelar
por meio da criminalizao daquela conduta.
O sujeito passivo pode ser tanto a pessoa jurdica quanto a pessoa fsica. Pode ser
tambm o Estado ou um conglomerado social.
666
667
Toledo, Francisco de Assis. Princpios bsicos de direito penal, 4. ed., p. 82.

Reyes Echandia, Alfonso. Derecho penal, 1994, p. 82.
547
Guilherme Alfredo de Moraes Nostre Captulo VII
Com efeito, diferencia-se o sujeito passivo do eventual prejudicado pelo delito, ou

a vtima, no obstante as duas condies muitas vezes recaiam sobre o mesmo indivduo.
O prejudicado aquele que recebe prejuzo direto com o comportamento danoso, ainda
que outro seja o titular do bem jurdico tutelado.
Assim como ocorre com o sujeito ativo, por vezes o sujeito passivo somente poder
ser aquele que possuir uma especial condio ou qualidade.
343. A conduta proibida
A conduta proibida expressa no tipo penal se utiliza dos seguintes recursos de
linguagem normativa:
Verbo a conduta, do ponto de vista gramatical, uma orao, cujo ncleo necessariamente um verbo representativo de uma ao que poder ser comissiva ou omissiva.
Alem do verbo principal, podem haver, ainda, outros verbos utilizados pelo legislador
para descrever a conduta, cujas funes, entretanto, sero sempre acessrias.
Modelo descritivo o legislador pode se valer de vrios modelos descritivos para
comunicar a conduta proibida. H modelos descritivos simples, em que se descreve apenas a conduta principal, sem aditamentos circunstanciados, e modelos que descrevem
referncias ao modo, tempo, lugar e outras situaes especiais.
H modelos que se limitam a descrever a conduta, deixando de fazer referncia ao
resultado; outros que descrevem conduta e resultado (que pode ser formal ou material);
e h modelos que descrevem o resultado, considerando delituosa uma conduta livre.
Em todos os modelos, os elementos a serem utilizados podem ser: (a) objetivos,
(b) subjetivos e (c) normativos.
Elementos objetivos todas as circunstncias da ao tpica que no pertenam ao
psiquismo, ao mundo anmico do agente.668
So as palavras utilizadas pelo legislador para descrever a aparncia da ao, os
aspectos exteriores que podem ser percebidos e verificados diretamente.
Elementos subjetivos so aqueles utilizados para descrever aspectos que se desenvolvem internamente na pessoa que realiza a conduta.
As palavras utilizadas no descrevem situaes aparentes, que podem ser percebidas
objetivamente, porque se desenvolvem na alma ou na mente de um indivduo, e somente
podem ser presumidas ou verificadas indiretamente pelos observadores.
H elementos subjetivos que so atinentes a voluntariedade, ou seja, se o agente teve
vontade de realizar a conduta (dolo), a intencionalidade, especiais motivos, tendncias,
intenes, e atinentes a desejo de lesar o bem jurdico, fazendo algo proibido (animus
ou elemento subjetivo do injusto).
Elementos normativos so termos ou expresses que s adquirem significado
quando complementados por um juzo de valor que pode ser elaborado pela utilizao
de regras de experincia (normas sociais), conceitos ticos ou pela aplicao de outras
normas jurdicas.
668
Reyes Echanda, Alfonso. Derecho penal, p. 107.
Captulo VII Guilherme Alfredo de Moraes Nostre
548
Objeto jurdico o interesse que o direito penal busca tutelar comunicando que
determinada conduta no deve ser realizada, e que se o for, quem a praticar deve ser
sancionado por uma pena criminal.
o bem ou interesse que a sociedade considera fundamental para o desenvolvimento
das potencialidades dos indivduos que a compem ou que asseguram a manuteno e
o progresso de todo o corpo social.
Normalmente, o objeto jurdico est implcito, devendo ser deduzido a partir do
questionamento sobre a razo da proibio da conduta.
Objeto material o ente, pessoa ou coisa, sobre a qual recai a conduta proibida.
Seo I
Dos crimes em espcie669

O Dec.-lei 7.661/1945 demandava a reforma da parte penal, por variados motivos.
Antes de mais nada, as infraes penais da lei antiga no apresentavam tipo delitivo
estruturado em moldes que respeitassem regra da legalidade,670 com olhos a facilitar
o juzo da tipicidade. Nem mesmo a simples exigncia de tcnica legislativa de iniciar a
descrio tpica com o verbo havia sido acatada no diploma legal anterior. Comeavam,
os artigos, com o apontamento da pena cominada, sem se delinear a conduta-modelo de
forma clara m caracterstica, causadora de embaraos na pesquisa do ncleo do tipo
e respectivos objetos.
Outra razo para alterar a lei vinculava-se necessidade de trazer, nos novos crimes,
uma noo mais perceptvel ao intrprete671 de quais seriam os bens jurdicos tutelados.672
Os preconceitos sociais contra o falido se espraiaram pela praxis do judicirio, fazendo
com que aspectos fundamentais do direito penal acabassem postos de lado.673 A idia
de tipicidade material nem de perto tocava o aplicador da lei,674 acostumado a impor
condenao sem maiores preocupaes quanto culpa.675
Em realidade, promotores de justia e juzes de direito queriam conferir lei eficcia
que o prprio sistema no lhes permitia. Assim, ao invs de se dedicarem busca da verdade real, por meio da perquirio de materialidade e autoria delitivas,676 ambos levavam
a persecuo penal a um teatro do absurdo, no qual acusador e magistrado agiam com
o nico propsito de escapar da prescrio especial do art. 199 do Dec.-lei 7.661/1945.
Para tanto, valiam-se da burocratizao dos institutos da Lei 9.099/1995, ou de condenaes que, ao final de quatro anos, significavam somente o antevisto reconhecimento da
Introduo por Antonio Srgio Altieri de Moraes Pitombo.
Toledo, Francisco de Assis. Princpios de direito penal. 5. ed., p. 21-29.
671
Bom trabalho sobre o crime falimentar a auxiliar o pesquisador: Gusmo, Sady Cardoso de. Dos
crimes em matria de falncia e seu processo.
672
Faz-se meno conhecida necessidade de alicerar o estudo dos tipos em valores constitucionais, como opina, por exemplo: Figueiredo Dias, Jorge de. Questes fundamentais do direito penal
revisitada, p. 67.
673
Vejam-se a coletnea e a crtica de: Betanho, Luiz Carlos. Crimes Falimentares. v. 2, p. 1106-1164.
674
At porque desconhecedor de quais emergem os valores constitucionais tutelados, tema abordado por: Caeiro, Pedro. Sobre a natureza dos crimes falenciais (o patrimnio, a falncia, a sua
incriminao e a reforma dela), p. 19-76
675
No tocante ao afirmado princpio da culpabilidade, conferir: Luisi, Luiz. Os princpios constitucionais
penais. p. 32-38.
676
Sem falar dos apegos s presunes, de alguns, objeto de apreciao e crtica de: Stevenson, Oscar.
Do crime falimentar.
669
670

Cap. VII, Seo I Antnio Srgio A. de Moraes Pitombo
550
extino da punibilidade, em virtude da causa acima mencionada. Em palavras simples,

a condenao criminal mostrava-se um smbolo marcado sobre os comerciantes levados
garra com comeo e final esperados.
Mesmo os advogados preferiam empurrar o andamento do processos, contando
com o passar do tempo. No se aproveitavam das normas processuais (e.g. art. 106 do
Dec.-lei 7.661/1945)677 que lhes permitiam exercer defesa tcnica em favor dos falidos,
nas duas fases da persecutio criminis. No se dedicavam desconstruo das imputaes
afastadas da realidade dos fatos, muito menos se esforavam nas defesas dos responsveis por falncias fraudulentas, pois tinham certa a impunidade dos clientes, graas
benevolncia do lapso temporal restrito. Logo, seja na perspectiva da acusao, seja sob
o prisma da reao defensiva, impunha-se o dever de dar cabo prescrio especial, em
prol do emprego dos tipos da parte geral do Cdigo Penal (arts. 108 a 110 do CP).678
Os crimes do Dec.-lei 7.661/1945, observados no contexto das excentricidades trazidas
pelo legislador penal nos ltimos dez anos, tornaram-se perfeito exemplo de que os descasos
na elaborao das leis custam muito aos aplicadores do Direito. Ningum poderia afirmar-se
satisfeito com o resultado dos processos-crime em matria de crime falimentar.
Difcil assentar que os projetistas da Lei 11.101/2005 cumpriram, na plenitude,
a misso que se lhes determinou. Todavia, parece inegvel o esforo de conferir mais
qualidade aos dispositivos penais, desde os trabalhos na subemenda emenda global do
substitutivo ao Projeto de Lei 4.376, a contar do ano de 1997.
Hoje, h tipos descritivos de conduta, nos quais se pode aferir o valor tutelado
a partir do matiz com a Lei Maior. H boa definio dos elementos constitutivos dos
tipos, o que exige, na prtica, a identificao do corpo do delito. H em vigor sanes
penais aptas a permitir aplicao de penas que respeitem o necessrio e o suficiente
justa reprovao, no obstante reconhecida alguma desproporcionalidade na previso
de penas mnimas e mximas.
Assim, algo tem de ser tomado como premissa: os velhos julgados, na maioria
embasados em exegeses salvacionistas no respeitadoras do direito penal da culpa, 679
precisam ser desprezados por quem queira interpretar e aplicar os novos crimes de maneira coerente com a Constituio Federal, o Cdigo Penal e o Cdigo de Processo Penal
(art. 108 da Lei 11.101/2005).
Fraude a credores
Art. 168. Praticar, antes ou depois da sentena que decretar a falncia, conceder a recuperao judicial ou homologar a recuperao extrajudicial, ato fraudulento de que resulte
ou possa resultar prejuzo aos credores, com o fim de obter ou assegurar vantagem indevida
para si ou para outrem:
Pena recluso, de 3 (trs) a 6 (seis) anos, e multa.
Aumento da pena
1 A pena aumenta-se de 1/6 (um sexto) a 1/3 (um tero), se o agente:
Pitombo, Antnio Srgio Altieri de Moraes. Contribuio ao estudo dos crimes falimentares. p.
597-599.
678
Na acepo de Reale Junior, Miguel. Parte geral do Cdigo Penal.
679
Pitombo, Antnio Srgio Altieri de Moraes. Velhos fantasmas. p. 11.
677
551
Guilherme Alfredo de Moraes Nostre Art. 168
I elabora escriturao contbil ou balano com dados inexatos;

II omite, na escriturao contbil ou no balano, lanamento que deles deveria constar,
ou altera escriturao ou balano verdadeiros;
III destri, apaga ou corrompe dados contbeis ou negociais armazenados em computador ou sistema informatizado;
IV simula a composio do capital social;
V destri, oculta ou inutiliza, total ou parcialmente, os documentos de escriturao
contbil obrigatrios.
Contabilidade paralela
2 A pena aumentada de 1/3 (um tero) at metade se o devedor manteve ou movimentou recursos ou valores paralelamente contabilidade exigida pela legislao.
Concurso de pessoas
3 Nas mesmas penas incidem os contadores, tcnicos contbeis, auditores e outros
profissionais que, de qualquer modo, concorrerem para as condutas criminosas descritas neste
artigo, na medida de sua culpabilidade.
Reduo ou substituio da pena
4 Tratando-se de falncia de microempresa ou de empresa de pequeno porte, e no
se constatando prtica habitual de condutas fraudulentas por parte do falido, poder o juiz
reduzir a pena de recluso de 1/3 (um tero) a 2/3 (dois teros) ou substitu-la pelas penas
restritivas de direitos, pelas de perda de bens e valores ou pelas de prestao de servios
comunidade ou a entidades pblicas.

Trata-se de reestruturao do art. 187 da antiga Lei de Falncias. Agora, o novo
dispositivo alm de tratar das fraudes que circundam a decretao da falncia tambm o faz quanto recuperao judicial e sentena homologatria de recuperao
extrajudicial.
O procedimento para a decretao da falncia est descrito nos arts. 94 a 101 da
nova Lei. O inovador instituto da recuperao judicial, criado para propiciar meios de
superao da crise econmico-financeira do devedor est delineado nos arts. 47 a 72.
A recuperao extrajudicial, por sua vez, vem tratada nos arts. 161 a 166, constituindo-se na possibilidade do devedor, que preencher determinados requisitos, definidos
no art. 48, propor e negociar com credores plano de recuperao da sua situao econmico-financeira, extrajudicialmente, podendo, a posteriori requerer a homologao em
juzo de aludido plano que somente produzir efeitos aps a sentena homologatria.
O presente dispositivo incrimina a realizao de atos jurdicos eivados de fraude,
para tutelar os interesses dos credores. Atos fraudulentos praticados na vida civil ou na
atividade comercial, no obstante sejam ilcitos na esfera civil, nem sempre configuram
infrao penal.
O pressuposto do crime em exame a perpetrao da fraude em prejuzo dos credores, o que se configura por sua realizao em momento de crise econmico-financeira.
Com efeito, no porque o tipo penal se refere fraude praticada antes da decretao da
falncia, da recuperao judicial ou da sentena homologatria de recuperao extrajudicial, que poder configurar o delito qualquer ato praticado desde o incio da atividade
empresarial.
Art. 168 Guilherme Alfredo de Moraes Nostre
552
A fraude a credores de que ora se trata aquela praticada j em momento de desequilbrio financeiro do devedor. Na recuperao judicial, desde seu requerimento (art.
48). Na recuperao extrajudicial, desde o incio das tratativas com os credores para o
estabelecimento do plano de recuperao a ser homologado judicialmente. J na falncia
o momento do incio da crise de mais difcil determinao, podendo retroceder aos
momentos iniciais do perodo de endividamento temerrio que acaba por ensejar a falncia, entendimento compatvel com a definio da decretao de falncia, pelo menos
nos crimes pr-falimentares, como condio objetiva de punibilidade.
Trata-se de crime prprio. O sujeito ativo do delito ser somente a pessoa fsica
que, na atividade empresarial ou na administrao de empresa, tendo credores, ou seja,
tendo contrado obrigao de dar, fazer ou deixar de fazer em favor de terceiros, pratica
atos fraudulentos, que causem ou possam causar prejuzos a eles. O fato de o crime ser
prprio no impede que outras pessoas, alheias atividade empresarial, cooperem para
a realizao do delito, configurando co-autoria ou participao.
Se o ato fraudulento praticado por pessoa jurdica, a responsabilidade criminal ser
de todos aqueles que, inseridos na estrutura administrativa da empresa, contriburam de
modo eficiente para a realizao do ato, sabendo ou devendo saber da situao de crise,
do prejuzo aos credores e da vantagem indevida.
A conduta descrita como delituosa a prtica de ato fraudulento, vale dizer, a
realizao de ato jurdico eivado de fraude. A conduta se perfaz quando se realiza ato
que cria, modifica, preserva ou extingue direitos ou obrigaes, mas a realizao do ato
contaminada por fraude.
A fraude, seja no mbito penal, seja no mbito civil, caracteriza-se pelo vcio do ato
jurdico, consistente tanto na manipulao de seus requisitos e pressupostos quanto no
desvirtuamento dos efeitos previstos pelo ordenamento. Nesse contexto, o ato fraudulento somente se perfaz se sua realizao tiver sido conseqncia de engodo, simulao,
falsidade ou induzimento em erro, bem assim, se seus efeitos forem deliberadamente
distintos daqueles normalmente previstos no ordenamento.
O ato fraudento deve resultar ou ser idneo a causar prejuzos aos credores. Vale
dizer: se mesmo tendo sido praticado, no se verificar prejuzo real ou potencial aos credores, no haver crime. Cumpre, portanto, comprovar-se que o ato inquinado de fraude
causou um prejuzo determinado ou gerou a possibilidade concreta de um prejuzo. No
primeiro caso, o crime de dano, no segundo, de perigo concreto.
Problema interessante atinente conduta est relacionado com a utilizao,
na redao do tipo legal de crime, da palavra credores, causando ambigidade na
inteligncia da norma. O uso da palavra no plural acaba por ensejar a necessidade de
comprovao da existncia de mais de um credor para a perfeita subsuno da conduta
concreta ao tipo penal, no obstante, aparentemente, a inteno do legislador fosse
configurar apenas a existncia de dbito, sendo o credor indeterminado, sentido que
seria obtido tambm com o uso da palavra no singular, o que no causaria referida
perplexidade.
O crime em exame somente se perfaz na modalidade dolosa, consubstanciada na
vontade livre e consciente de praticar o ato jurdico fraudulento.
H previso de uma finalidade especial da conduta, ou seja, a fraude deve ser
perpetrada com o fim de obter ou assegurar vantagem indevida para si ou para outrem.
553
Indispensvel, pois, elemento subjetivo especfico dirigido a essa especial finalidade.

Destarte, mesmo que praticada a fraude, verificado o prejuzo, se se constatar que a conduta no estava informada pela inteno de obter ou assegurar para si ou para outrem
uma vantagem indevida, no haver o crime.
A vantagem indicada na norma no significa apenas dinheiro, mas deve ter expresso
econmica. O elemento normativo do tipo indevida aduz que no h qualquer autorizao
legal para a obteno ou o asseguramento da vantagem, a qual, nesse sentido, em nenhum
aspecto pode ser entendida como direito subjetivo do agente, exercido regularmente.
344. Aumento de pena
H previso nos cinco incisos do pargrafo primeiro, de causas de aumento de pena
de 1/6 a 1/3, hipteses de condutas fraudulentas que se presume que causem ou possam
causar prejuzo aos credores. Nesses casos, os crimes so de perigo abstrato, pois se
considera inexorvel o risco que essas condutas causam ao bem jurdico.
Nas hipteses de aumento de pena, o legislador j antecipa a existncia de maior
culpabilidade na prtica das condutas, impondo ao juiz a aplicao da pena dentro de
limites fixados em parmetros superiores ao mnimo legal previsto na sano-base, fixada
para o tipo simples, no caso, o art. 168, caput.
Em verdade, a majorante incide na terceira fase da aplicao da pena (art. 59 do
CP), aps escolher a pena e a quantidade aplicveis, de acordo com a culpabilidade, os
antecedentes, a conduta social, a personalidade do agente, os motivos, as circunstncias
e conseqncias do crime, o juiz estar adstrito a impor o aumento, dentro dos patamares
determinados pela norma legal, sendo que, para fixar um aumento acima da frao mnima imposta, o dever fazer de forma fundamentada, no podendo apontar novamente
o mesmo fundamento que eventualmente tenha usado para fixar a pena-base acima do
mnimo legal, sob pena de violar o princpio do non bis in idem, eivando a deciso de
forma absoluta.
345. Inciso I Elabora escriturao contbil ou balano com dados inexatos
Trata-se de fraude especfica voltada falsificao do balano ou da escriturao
contbil, instrumentos essenciais organizao da vida econmico-financeira das atividades comerciais.
A vulnerabilizao da confiabilidade das escrituraes e do balano rechaada pelo
legislador, e a no correspondncia de suas informaes com os dados reais que neles
deveriam estar inseridos gera a presuno de que tal prtica pode, no mnimo, resultar
prejuzo aos credores.
O sujeito ativo ser a pessoa fsica que, na estrutura societria se responsabiliza
pela escriturao contbil, bem assim aquele que assina o balano. Entretanto, sero coautores ou partcipes todos aqueles que de forma consciente e eficiente contriburem,
ainda que de forma indireta, para a insero de dados inexatos.
Cumpre, nesse passo, considerar que teria sido mais eficiente a linguagem usada
na redao do dispositivo, se tivesse usado a expresso dado falso. O termo inexato, a
rigor, significa apenas o que est errado, em desacordo com o correto, que difere do que
seria exato. Dessa forma, poderia gerar a interpretao de que a insero de dado inexato,
554
mesmo no tendo o agente a conscincia da inexatido, poderia caracterizar o delito.

Essa interpretao, todavia, no procede.
Para que se caracterize o delito sub examinem necessrio que o agente tenha vontade
e conscincia de inserir dado inexato, ou seja, imprescindvel que ele tenha conhecimento da inexatido. Entretanto, para quem tem conhecimento de que o dado que est
inserindo no corresponde com o verdadeiro que deveria inserir, aquele que est lanando
no balano , precisamente, um dado falso, ideologicamente falso.
O elemento subjetivo, portanto, e dolo genrico, a vontade livre e consciente de
inserir dado (que sabe) inexato.
346. Inciso II Omite, na escriturao contbil ou no balano, lanamento
que deles deveria constar, ou alterar escriturao ou balano verdadeiros
O inc. II tipifica duas condutas: (i) omitir na escriturao contbil ou no balano
lanamento que deles deveria constar; (ii) alterar escriturao ou balano verdadeiros.
Na primeira, a conduta omissiva, o agente no realiza a ao que tinha dever legal
de efetuar. A inao, o no fazer, somente ganha relevncia no direito penal em situaes
excepcionais, notadamente, quando no ordenamento jurdico h disposio que imponha ao agente o dever de agir. Na atividade comercial, h obrigao de manuteno de
perfeita escriturao e na elaborao de balanos peridicos, o que exige o lanamento
de todos os dados relevantes para a operao empresarial.
Nessa hiptese, configura o delito a conduta do agente que, tendo conhecimento
dos dados relevantes que deveriam ser lanados, deliberadamente, no o faz.
O sujeito ativo quem tem a incumbncia de realizar o lanamento, e tambm quem,
vindo a ter conhecimento da omisso, por exemplo, quando apontado em relatrio de
auditoria, no determina o lanamento.
Como todo crime omissivo, somente se perfaz na modalidade dolosa, consistindo
o dolo genrico na vontade de no inserir em escriturao contbil ou em balano,
dado que sabe (dolo direto), ou mesmo que deveria saber (dolo eventual), ser o lanamento devido.
Na segunda hiptese, trata o legislador da falsificao material de escriturao contbil ou de balano. Configura-se aludido delito se, havendo escriturao verdadeira ou
balano verdico, realiza-se a alterao, vale dizer, dados verdadeiros constantes naqueles
documentos so materialmente substitudos por dados falsos.
O sujeito ativo pode ser qualquer pessoa e a conduta pressupe a existncia de
escriturao contbil e balano verdadeiros que perdem sua veracidade e sua autenticidade, pela alterao fraudulenta de seus contedos. O elemento subjetivo consiste no
dolo genrico, a vontade de falsificar documentao contbil verdadeira.
347. Inciso III Destri, apaga ou corrompe dados contbeis ou negociais
armazenados em computador ou sistema informatizado
Em nossos dias, praticamente inconcebvel atividade comercial alheia a sistemas informatizados. O computador apresenta-se como ferramenta indispensvel, e a
confiabilidade de seus dados se impe como necessria regularidade das operaes
mercantis. Por essa razo, estabelece-se ao comerciante a obrigao de manter dados
555
relevantes atividade da empresa, seja contbil, seja negocial, em seus registros e

sistemas informatizados.
O crime em tela se consubstancia pela destruio dos dados informatizados cuja
manuteno seria essencial para a continuidade das atividades da empresa e cuja inexistncia ou no integridade dificulta ou impossibilita a sua recuperao, ou a melhor
liquidao da massa falida, prejudicando, conseqentemente, os credores.
No correta a interpretao de que cuidaria o presente dispositivo de incriminar
a chamada queima de arquivos, ou seja, a destruio de elementos que pudessem
facilitar a investigao das irregularidades da empresa. A uma, porque no se pode punir
algum pela no manuteno da integridade de algo cuja existncia no se pode, nem
se poderia, impor; a duas, pelo principio fundamental de quem ningum obrigado
a produzir prova contra si.
A multiplicidade de condutas adotadas pelo legislador se justifica apenas em razo
das dificuldades terminolgicas que a informtica ainda causa nos meios sociais.
O dolo a vontade livre e consciente de fazer desaparecer dos computadores da
empresa ou dos sistemas informatizados as informaes contbeis ou negociais essenciais
as atividades da empresa.
348. Inciso IV Simula a composio do capital social
Trata-se de reestruturao de tipo penal j existente na lei anterior que tipificava
a simulao de capital para a obteno de maior credito. O novo dispositivo tem maior
amplitude, incriminando no apenas a simulao para fim de credito como tambm para
qualquer outro fim.
A composio do capital social uma das informaes mais importantes que se
pode obter acerca da vida de uma empresa. Ser essa informao fidedigna, verdica,
transparente, condio essencial para as relaes mercantis. Da a importncia de se
sancionar criminalmente a simulao de sua composio, seja no que concerne ao seu
quantum, seja no que tange a sua distribuio e a sua integralizao.
349. Inciso V Destri, oculta ou inutiliza, total ou parcialmente, os documentos
de escriturao contbil obrigatrios
A integridade dos documentos de escriturao obrigatria condio essencial
aferio da lisura das atividades empresarias.
O dispositivo penal incrimina condutas que, incidindo sobre os livros de escriturao e manuteno obrigatria, retiram-lhe, total ou parcialmente, as informaes
reveladas em seu contedo.
Com efeito, pretendeu o legislador proteger as informaes contidas nos livros
obrigatrios, enquanto fontes de prova de fatos empresariais que precisam ser fiscalizados
e, eventualmente, investigados.
350. Contabilidade paralela
O 2. prev nova hiptese de aumento de pena, agora em patamares mais elevados
que no 1.. A imposio de majorao mais elevada significa a considerao de uma
elevao ainda maior do grau de culpabilidade no caso da conduta que descreve.
556
Trata-se da incriminao do caixa dois. De fato, a manuteno de recursos estranhos

no levados contabilidade, bem assim a movimentao de valores ou recursos fora da
escriturao exigida pelas normas legais, conduta potencialmente lesiva aos interesses
dos credores e da regularidade das relaes mercantis.
A conduta concreta se subsumir ao tipo legal de crime se recursos ou valores
com expresso econmico-financeira determinada ou determinvel, deveriam estar
contabilizados nas escrituraes da empresa, mas no o foram, tendo sido movimentados ou no.
No necessria que tenha havido uma contabilidade paralela, ainda que rudimentar. A expresso paralelamente usada pelo legislador, ainda que cause certa ambigidade,
significa simplesmente a ausncia de registros na escriturao imposta pela Lei.
351. Concurso de pessoas
A norma penal que trata do concurso de pessoas, no que pese seu carter simblico,
do ponto de vista da tcnica legislativa incua.
Com efeito, sendo aplicveis aos crimes previstos na Lei de Falncias, as disposies da
Parte Geral do Cdigo Penal, notadamente arts. 29 a 31, aludido dispositivo despiciendo.
De qualquer modo, cumpre salientar que os profissionais citados no dispositivo
legal, bem assim, toda e qualquer pessoa, somente podem ser responsabilizados pela
prtica de infrao penal se a conduta individualmente analisada tiver relevncia causal
para o resultado e estiver informada pelo elemento subjetivo indicado na descrio da
conduta proibida.
352. Falncia de microempresa ou de empresa de pequeno porte
Na lei anterior, o juiz podia deixar de aplicar a pena quando constatasse que o
devedor tinha instruo insuficiente e que explorava comrcio exguo (art. 186, pargrafo nico).
No novo diploma no h mais a possibilidade de iseno de pena, nem h qualquer
considerao eventual pouca instruo do devedor. As situaes em que o sancionamento criminal pode ser mitigado apresentam critrios objetivos.
Em primeiro lugar, somente se permite uma menor reprovao criminal, nos casos
das condutas tpicas terem sido realizadas no mbito de microempresa e de empresa de
pequeno porte, definidas conforme legislao prpria. Em segundo, o falido no pode ter
praticado condutas fraudulentas habitualmente durante a vida da empresa, vale dizer, a
prtica de atos eivados de fraude no pode ter sido reiterada. Habitual o que se repete
com freqncia, o que se realiza de forma contumaz, repetidamente.
Presentes ambos os requisitos, o juiz ter que ou reduzir a pena de 1/3 (um tero)
a 2/3 (dois teros), ou substitu-la por pena restritiva de direitos, por pena de perda de
bens e valores ou pela de prestao de servios comunidade ou a entidades pblicas.
No obstante a norma afirme que o juiz poder reduzir ou substituir a pena, estando
presentes os requisitos legais, na verdade, no haver fundamento legal para a proibio.
Como todas as decises judiciais devem ser motivadas, motivaes essas afirmadas em lei,
no havendo autorizao legal para a no substituio ou reduo, o juiz dever conceder
ao condenado o beneficio, ou melhor dizendo, o direito subjetivo pblico.
557
Antnio Srgio A. de Moraes Pitombo Art. 169
Violao de sigilo empresarial

Art. 169. Violar, explorar ou divulgar, sem justa causa, sigilo empresarial ou dados confidenciais sobre operaes ou servios, contribuindo para a conduo do devedor a estado
de inviabilidade econmica ou financeira:
Pena recluso, de 2 (dois) a 4 (quatro) anos, e multa.

A introduo na nova Lei deste dispositivo, dentre os crimes perpetrados antes da
decretao da falncia, deve-se a uma reconhecida preocupao do mundo contemporneo: os mercados se alimentam de informaes e a tutela jurdica de tais informaes
se mostra relevante, com objetivo de garantir igualdade de condies aos participantes
de determinada atividade econmica.
O embasamento para o estudo do bem jurdico constitucional, no caso, encontra-se
no caput e incisos do art. 170, da Constituio Federal, bem como na anlise do art. 5.,
X, da Lei Maior. Almeja-se resguardar fatos ou dados conhecidos por uma ou poucas
pessoas que no devem ser revelados por interesse da empresa.680 Cuida-se neste artigo
dos denominados ativos intangveis.681
Trata-se da preservao do devedor em recuperao judicial ou extrajudicial (art.
1. da Lei 11.101/2005), com o fim de evitar que a violao, a explorao ou a divulgao,682 sem justa causa, de sigilo empresarial ou dados confidenciais sobre operaes ou
servios lhe conduzam inviabilidade econmica ou financeira.
Ora, a lei quer oferecer meios para o devedor recuperar-se da dificuldade econmica, logo, no se poderia aceitar o comportamento de revelar segredos, o qual pudesse
frustrar o objetivo de viabilizar a superao da crise econmico-financeira do devedor,
expresso do art. 47,da Lei 11.101/2005.
Tais aes tpicas se consumam com a conduo do devedor falncia. Note-se que o
agir criminoso deve contribuir para o insucesso da recuperao judicial ou extrajudicial,
portanto, deve concorrer para o resultado da inviabilidade econmica ou financeira.683
A relao de causalidade deve ser examinada, sem a preocupao de considerar o fato
como conditio sine qua non.
Admissvel a tentativa, se executados atos tpicos que no ocasionem a inviabilidade
econmica ou financeira, por circunstncias alheias vontade de quem os praticou (art.
14, inc. II, do CP).
O juzo da tipicidade exige que se observe o elemento normativo sem justa causa.
A hiptese de a conduta ocorrer em razo do resguardo de legtimo interesse pode signi Menciona-se ao dever de fidelidade e lealdade empresariais, na acepo de: PORTO, Luiz Guilherme Moreira; Costa, Helena Regina Lobo da. Nova Lei de Falncias II. p. 331.
681
Bezerra Filho, Manoel Justino. Nova Lei de Recuperao e Falncias. p. 370.
682
Os ncleos explorar e divulgar foram acrescidos descrio tpica, prevista no Projeto de Lei da
Cmara 71, pelo Substitutivo do falecido Senador Ramez Tebet.
683
Em sentido contrrio, ver: Silveira, Renato de Mello Jorge. As disposies penais na Lei de
Recuperao de Empresas e Falncia Crimes em espcie e procedimento, p. 289.
680
Art. 169 Antnio Srgio A. de Moraes Pitombo
558
ficar no consider-la como tpica. Pense-se, tambm, no dever de testemunhar, ou no

consentimento quanto revelao do contedo sigiloso.
Pune-se o empregado, o scio, ou qualquer um684 que tenha tido o acesso a segredo
ou a dados confidenciais do devedor, cuja conduta se adeqe ao agir tpico de violar,
explorar ou divulgar o segredo a terceira pessoa no autorizada a conhec-lo.
O crime se ostenta doloso, sendo necessrio que o agente, ao menos, assuma o risco
de contribuir para o fim da recuperao judicial ou extrajudicial (art. 18, inc. I, do CP).
Divulgao de informaes falsas
Art. 170. Divulgar ou propalar, por qualquer meio, informao falsa sobre devedor em
recuperao judicial, com o fim de lev-lo falncia ou de obter vantagem:

Outra vez, foca-se a tutela penal no campo do valor jurdico das informaes. Ao
se identificar o direito dos atuantes no mercado de conhecer as empresas, respectivos
scios e administradores, bem assim a forma como conduzida a atividade econmica,
cria-se o dever de veracidade quanto a tais aspectos, dentre outros.
Em especial, no campo da recuperao judicial, a comunicao de falso contedo
a um indeterminado nmero de pessoas685 pode acarretar a falncia do devedor. Da mesma maneira, a propalao da informao falsa pode significar agravamento da situao
econmica da empresa, dada a perda de confiana do mercado.686
Assim, o objeto jurdico se alicera nos princpios da ordem econmica (art. 170
da CF), afinal, tanto a livre iniciativa, como a livre concorrncia podem ser maculadas
pela conduta ilcita, sem falar nas conseqncias no mbito do direito de propriedade.
O juzo da tipicidade requer o exame da relevncia da informao, para se aquilatar a
potencialidade lesiva do comportamento.
Os sujeitos ativos se mostram aqueles que realizam a divulgao, ou a propalao,
da informao falsa. Podem ser concorrentes do devedor em fase de recuperao judicial,
o que no exclui a possibilidade de outros poderem perpetrar essa conduta, desde que
tenham dolo especfico de levar a empresa falncia ou de obter vantagem. Nem sequer
se elimina a hiptese de o crime ser praticado por pessoas ligadas ao prprio devedor, se
eles puderem almejar vantagem, mediante a ao tpica.687
Ressalta-se que o legislador no adjetivou a vantagem de indevida, assim a criao
de boato destinado a auxiliar no eventual recebimento de crdito, ainda que crdito
lcito, configura fato tpico.
Migliari Jnior, Arthur. Comentrios Lei de Recuperao de Empresas e Falncia, p. 445.
Leiam-se os comentrios ao art. 153, do CP de: Costa Jnior, Paulo Jos da. Cdigo Penal comentado,
p. 468-471.
686
Sobre o papel da confiana nos delitos econmicos, dentre outros: Prez Del Valle, Carlos. Introduccin al derecho penal econmico, p. 23.
687
684
685
559
Note-se que a infrao penal se consuma mesmo que no venha a se dar a quebra,
ou a se obter vantagem.688 Apresenta-se como crime formal, portanto.
Tipo doloso no qual se dever ter por inequvoca a cincia do agente quanto a ser a
informao falsa.689
Este tipo delitivo no se confunde com os tipos do art. 195 da Lei 9.279/1996, atinentes
concorrncia desleal, porque tem a especialidade de preservar o devedor na recuperao
judicial e de indicar elemento subjetivo do tipo voltado ocorrncia da falncia.
Induo a erro
Art. 171. Sonegar ou omitir informaes ou prestar informaes falsas no processo de
falncia, de recuperao judicial ou de recuperao extrajudicial, com o fim de induzir a
erro o juiz, o Ministrio Pblico, os credores, a assemblia-geral de credores, o Comit ou o
administrador judicial:

A eficcia da Lei 11.101/2005, com seu esprito voltado preservao da atividade
empresarial, e mesmo nos casos de quebra, proteo mais adequada dos interesses
dos credores, tem como conditio sine qua non as informaes prestadas no processo
falimentar, bem assim na recuperao judicial ou extrajudicial, sejam verdadeiras,
confiveis e suficientes ao conhecimento, por todos os envolvidos, da real situao
do devedor.
A norma penal descreve trs condutas: sonegar informaes, omitir informaes
e prestar informaes falsas.
Nos dois primeiros casos, a conduta omissiva: na sonegao o agente deixa de
prestar a informao, fazendo crer que ela no existe ou que dela no tem conhecimento;
na omisso o agente simplesmente deixa de prestar. Em ambas as hipteses a conduta
omissiva somente ser relevante se o agente tinha o dever jurdico de prestar a informao
ou de traz-las ao conhecimento das pessoas envolvidas no processo falimentar.
Nesses crimes, o sujeito ativo qualquer pessoa que tenha o dever jurdico de prestar
a informao, no necessariamente apenas o devedor.
Na prestao de informao falsa, a conduta comissiva, consistente na prestao
de informao que se tem conhecimento de no corresponder verdade. Se o agente
acredita na veracidade da informao que, posteriormente, apresenta-se como inverdica,
no se configura o delito, pois a informao no era falsa na conscincia do agente que
a prestou, estando em erro.
O sujeito ativo, nessa hiptese, pode ser qualquer pessoa que atue no processo
falimentar, ou na recuperao judicial ou extrajudicial.
Silveira, Renato de Mello Jorge. As disposies penais na Lei de Recuperao de Empresas e Falncia Crimes em espcie e procedimento, p. 289.
689
Bezerra Filho, Manoel Justino. Nova Lei de Recuperao e Falncias, p. 371.
688
560
Importante, salientar que a sonegao ou omisso das informaes, como tambm

as informaes falsas devem ser aptas a induzir em erro o juiz, o Ministrio Pblico, os
credores, o Comit ou o administrador judicial. Alm disso, devem versar sobre fato
relevante aos interesses envolvidos no processo. Vale dizer, as informaes devem ser
factveis e relevantes. Com efeito, se mesmo sonegadas ou omitidas as informaes j
eram do conhecimento de todos, ou podiam ser obtidas por outros meios ordinrios no
h que se falar em crime. No mesmo sentido, se as informaes ainda que tendo sido
idneas ao induzimento em erro, no eram capazes de causar prejuzo.
Mais uma vez, o legislador utiliza expresso no plural: informaes, impondo
que sejam sonegadas, omitidas ou falsificadas pelo menos duas ou mais informaes. A
interpretao estrita da norma penal, exigncia do princpio da legalidade, levar a situaes inusitadas, em que sendo comprovado, por exemplo, que foi falsificada uma nica
informao, ainda de extrema relevncia e gravidade, no estar configurado o delito.
Os elementos subjetivos presentes na conduta tipificada so dolo genrico, consubstanciado na vontade livre e consciente de sonegar, de omitir ou de falsificar informaes
relevantes, e o dolo especifico voltado ao fim de induzir em erro as pessoas mencionadas
na norma penal, e somente elas.
Se a finalidade da conduta no era o induzimento em erro relacionado aos interesses envolvidos no processo falimentar, mas outro de qualquer natureza, como, por
exemplo, evitar fazer prova criminal contra si, evitar desmoralizao pblica etc., no
se configurar o delito.
Favorecimento de credores
Art. 172. Praticar, antes ou depois da sentena que decretar a falncia, conceder a recuperao judicial ou homologar plano de recuperao extrajudicial, ato de disposio ou
onerao patrimonial ou gerador de obrigao, destinado a favorecer um ou mais credores
em prejuzo dos demais:
Pena recluso, de 2 (dois) a 5 (cinco) anos, e multa.
Pargrafo nico. Nas mesmas penas incorre o credor que, em conluio, possa beneficiarse de ato previsto no caput deste artigo.

Iniciada a crise econmico-financeira da empresa, considera-se lesivo o favorecimento de um ou mais credores em detrimento dos demais. Se os ativos da empresa
dificilmente sero suficiente para garantir o pagamento de todos os dbitos, o privilgio
de um ou mais credores torna a situao ainda mais gravosa, aumentando o risco de
prejuzo dos demais credores.
O dispositivo tipifica criminalmente trs condutas: praticar ato de disposio
patrimonial, praticar ato que onere o patrimnio ou gerar obrigao, todas voltadas ao
favorecimento de determinados credores em prejuzo dos demais.
Ato de disposio patrimonial compreende qualquer ato de transferncia de bem da
propriedade ou da titularidade do devedor para a propriedade ou titularidade do credor.
Onerao do patrimnio implica na aposio de nus sobre um ou mais bens em favor
de credores determinados, que passam a ter vantagens na eventual excusso desses bens.
561
Gerar obrigao se refere outorga de direitos subjetivos a credores que passaro a

ter o direito de exigir determinada prestao (de dar, fazer ou no fazer) do devedor.
As condutas podero ser praticadas antes ou depois da sentena que decretar a
falncia, ou da que conceder recuperao judicial ou, ainda, da que homologar recuperao extrajudicial.
Observe-se que a disposio de bens, a onerao patrimonial e a gerao de obrigao
no so incriminadas de per si, mas apenas quando realizadas com o fim de favorecer o credor
que adquire o bem, que passa a ter um nus sobre o patrimnio, ou que adquire o direito de
exigir determinada prestao do devedor, em prejuzo dos demais credores.
Se as condutas forem praticadas com propsito empresarial, evidentemente, no
haver crime. Assim, se o devedor hipotecar bem em favor de instituio financeira para
obter reduo da taxa de juros incidente sobre suas dividas financeiras, ainda que tenha
criado nus que favorece um credor, no se configura o delito.
O sujeito ativo ser tanto a pessoa fsica que no mbito da empresa devedora toma
a deciso de favorecer alguns credores, quanto os credores que, tendo conhecimento
que o ato jurdico era potencialmente lesivo a outros credores, mesmo assim, realiza
o negcio.
O elemento subjetivo integrado pelo dolo genrico, consistente na vontade de
praticar os atos jurdicos descritos no tipo, e pelo dolo especfico, consubstanciado no especial fim que informa a conduta: favorecer alguns credores, prejudicando os demais.
indiferente lei penal que o credor favorecido consiga concretizar a posio mais
favorvel gerada pelas condutas tpicas, ou mesmo que os demais credores venham a
experimentar prejuzo ou o agravamento de suas perdas.
Desvio, ocultao ou apropriao de bens
Art. 173. Apropriar-se, desviar ou ocultar bens pertencentes ao devedor sob recuperao
judicial ou massa falida, inclusive por meio da aquisio por interposta pessoa:

Aps a decretao da falncia ou a concesso de recuperao judicial, especialmente
importante para a preservao dos interesses dos credores a manuteno da integridade
do patrimnio do devedor ou da massa falida, bem como o pleno conhecimento de todos
os bens que a integram.
O tipo legal de crime em exame tipifica trs condutas que, afetando a esfera patrimonial
dos devedores ou a massa falida, vulnerabilizam os interesses envolvidos na falncia e na
recuperao das empresas: a apropriao, o desvio e a ocultao de bens do devedor.
Na apropriao, o agente inverte a posse de bens pertencentes ao devedor ou integrantes
da massa, agregando sua esfera patrimonial aquilo que, na verdade, no lhe pertence.
No desvio, havendo bens que deveriam ingressar ou permanecer do patrimnio
do devedor ou na massa falida, atua o agente deslocando-os para sua esfera patrimonial
ou para a de terceiro.
562
Na ocultao, o agente dissimula a existncia dos bens para que no constem no

processo falimentar ou na recuperao de empresas.
O sujeito passivo imprprio, o crime pode ser cometido por qualquer pessoa fsica,
inclusive por scio da empresa devedora, pelo sndico da massa falida etc.
O tipo faz meno, ainda, possibilidade da conduta ser perpetrada por meio de
aquisio por interposta pessoa. Trata-se da conduta em que se transfere simuladamente a
propriedade de bens da empresa devedora para o nome de pessoas que se oferecem apenas
para figurar como titulares aparentes de direitos, fraudando a lei: os denominados laranjas. A
hiptese em tela causa perplexidade. A aquisio por interposta pessoa seria, evidentemente,
um ato fraudulento que resultaria ou poderia resultar prejuzo aos credores, configurando
o delito do art. 168, cuja pena superior prevista no presente tipo. Logo, no obstante a
gravidade da conduta examinada, em que a fraude requintada e bem esquematizada,
a reprimenda inferior quela fixada para outras hipteses genricas de fraude.
O elemento subjetivo o dolo genrico, consistente na vontade de se apropriar de
bens pertencentes ao devedor ou integrantes da massa, desvi-los ou ocult-los, consciente da situao em que se encontram.
Na aquisio por interposta pessoa, esse terceiro ser co-autor na medida em que
tenha vontade de adquirir bens pertencentes ao devedor, consciente de que com a prtica
desse ato est contribuindo para que outrem se aproprie, desvie ou oculte bens. Ressaltese que se os bens adquiridos, ilicitamente, pertencerem massa falida, o adquirente no
ser co-autor desse delito, mas autor do crime previsto no art. 174.
Mais uma vez, o legislador cria situao esdrxula pelo uso inadequado da linguagem jurdica. Note-se que a conduta somente ser tpica se a apropriao, o desvio ou a
ocultao atingirem dois ou mais bens. Se, por exemplo, apenas um bem for ocultado, a
conduta no poder ser tipificada no presente dispositivo legal. E, seria absurdo tipificla no art. 168, pois, nesse caso, se a ocultao fosse de um nico bem, a pena seria maior
do que se incidisse sobre dois ou at muitos bens.
Aquisio, recebimento ou uso ilegal de bens
Art. 174. Adquirir, receber, usar, ilicitamente, bem que sabe pertencer massa falida ou
influir para que terceiro, de boa-f, o adquira, receba ou use:

O tipo penal, ora em comento, veio a ser introduzido por meio da subemenda
emenda global do substitutivo ao Projeto de Lei 4.376, nos trabalhos realizados pela
Associao dos Advogados de So Paulo, a pedido do Deputado Osvaldo Biolchi, no ano
de 1997. Neste lano, a similaridade com receptao (art. 180 do CP) deixa manifesta a
inteno dos autores do projeto de construrem os tipos delitivos da nova lei, a partir de
figuras tpicas conhecidas pelos operadores do direito.
Quis-se proteger a massa falida, como forma de se respeitarem os fins aos quais se
destina a falncia: preservar e otimizar a utilizao produtiva dos bens, ativos e recursos
produtivos, inclusive, os intangveis da empresa (art. 75 da Lei 11.101/2005).
563
Tem-se aqui crime posterior decretao da quebra, cuja objetividade jurdica se

prende ao resguardo da administrao da Justia. Tutela-se o devido processo judicial
da falncia (art. 5., inc. LIV, da CF), assim como se conserva o direito de propriedade
(art. 5., XI, c.c. art. 170, inc. II, ambos da CF).
O objeto material desta infrao penal s pode ser bem pertencente massa falida,690
desse modo, depende o juzo da tipicidade da anlise dos arts. 22, 108, 109 e 110 da Lei
11.101/2005. Tanto as coisas mveis, como as imveis tm a possibilidade de serem
atingidas pela conduta tpica.
A aquisio pode se exibir onerosa ou gratuita, bem assim o recebimento pode
ocorrer a qualquer ttulo. O uso indevido do bem tinha de ser criminalizado,691 pois,
tratava-se de prtica ilcita corrente como observa Arthur Migliari Jnior: A experincia
nos mostrou que inmeros bens das massas falidas, notadamente imveis e veculos, eram
utilizados por terceiras pessoas ou at mesmo pelos prprios falidos ou pessoas vinculadas
aos administradores da massa, ou at mesmo por terceiros que viam os imveis lacrados
e resolviam, motu proprio passar a utilizar os bens, sem quaisquer contraprestaes
massa falida, em prejuzo dos credores.692
O juzo da antijuridicidade, inserto na anlise da tipicidade,693 depende da verificao
das previses legais quanto disposio de bens da massa, afirmao esta que veio a ser
reforada pelo legislador ao empregar o advrbio ilicitamente.
Admite-se a figura tentada apenas no atinente primeira parte do tipo, na medida
em que a ao tpica de influenciar no se amolda hiptese do art. 14, inc. II, do CP.
Tipo comissivo que produz resultado na modalidade prpria, via de conseqncia,
mostra-se crime material. Todavia, surge como crime formal no tocante influncia sobre
o terceiro de boa-f, reconhecida como modalidade imprpria.
Qualquer um pode ser autor ou partcipe deste crime, desde que adquira, receba ou
use, ilicitamente, bem pertencente massa. Ainda, pode caracterizar-se agente aquele que
influi para aquisio, recebimento ou uso ilegal do referido bem por terceiro, de boa f.
A configurao da conduta tpica de influenciar o terceiro de boa-f depende da
efetiva aquisio, recebimento ou uso do bem pelo ltimo, sob pena de frustrar-se a regra
da ofensividade.694
Nas modalidades, prpria e imprpria, constitui crime doloso,695 exigindo-se o conhecimento de que o bem pertence massa falida, para a adequao do tipo subjetivo.
Aludida cincia da origem do bem precisa ser antecedente ou contempornea
ao. Parece imputvel apenas o dolo direto.
Assim, entendida: ...massa falida, a qual em sentido amplo e geral, significa o conjunto, o totum
jurdico do ativo e passivo do devedor, sujeito da execuo coletiva(Carvalho De Mendona, Jos
Xavier de. Tratado de direito comercial brasileiro, v. 7, Livro V, parte I, p. 135).
691
Em sentido contrrio: Porto, Luiz Guilherme Moreira; Costa, Helena Regina Lobo da. Nova Lei
de Falncias II. p. 333.
692
693
Reale Junior, Miguel. Teoria do delito, p. 52.
694
Para alguns, princpio da ofensividade, como: Prado, Luiz Rgis. Bem jurdico-penal e Constituio,
p. 48-49.
695
Silveira, Renato de Mello Jorge. As disposies penais na Lei de Recuperao de Empresas e Falncia Crimes em espcie e procedimento. p. 291.
690
564
A pesquisa quanto boa-f do terceiro depende da anlise do quadro ftico, valendo a experincia jurdica no campo da receptao culposa,696 para auxlio quanto aos
parmetros do negcio jurdico levado a questionamento.
Habilitao ilegal de crdito
Art. 175. Apresentar, em falncia, recuperao judicial ou recuperao extrajudicial,
relao de crditos, habilitao de crditos ou reclamao falsas, ou juntar a elas ttulo falso
ou simulado:

Mais uma vez se preocupa o legislador em incriminar especialmente algumas
condutas fraudulentas que, incidindo em momentos de grande fragilidade da vida econmico-financeira do devedor, podem acarretar srios prejuzos aos interesses sociais
envolvidos na atividade empresarial.
O crime tipificado no presente dispositivo, mais do que simples habilitao ilegal
de crdito, a criao artificiosa de dbitos, comprometendo, ainda mais, a situao
de desequilbrio entre os ativos e o passivo do devedor, tornando maiores os riscos dos
credores satisfazerem seus interesses, ou agravando seus prejuzos.
O sujeito ativo pode ser qualquer pessoa, desde o prprio devedor, at algum credor que tenha outro crdito verdico, passando por todos aqueles que de alguma forma
possam levar aos autos da falncia ou ao plano de recuperao de empresa, judicial ou
extrajudicial, os documentos mencionados pelo dispositivo legal.
A norma tipifica a conduta de apresentar um dos seguintes documentos eivados de
falsidade ideolgica ou material: relao de crditos, habilitao de crditos ou reclamao.
Alm disso, cometer o crime quem juntar a esses documentos ttulo falso ou simulado.
Apresentar significa dar conhecimento da presena, pr na presena, expor vista, fazer
constar. Relao de crditos o rol de crditos que se conhece. Habilitao de crditos documento em que, comprovando crditos, requer-se a habilitao para receb-los. Reclamao
qualquer pedido, reclamo, para receber pagamento ou vantagem pretensamente devida.
A apresentao, em regra, se far por petio, mas nada impede que se faa oralmente,
situao na qual dever ser reduzida em documento que passar a constar dos autos.
Juntar a elas ttulo falso ou simulado, por sua vez, significa anexar aos documentos
mencionados no tipo, ttulo que consubstancie o crdito, material ou ideologicamente,
falso ou simulado.
Ttulo materialmente falso aquele que sofreu indevida alterao na sua forma
exterior ou seja, a crtula no autntica, foi fisicamente corrompido. J o ttulo ideologicamente falso materialmente genuno, vale dizer, sua crtula no sofreu qualquer
interferncia e se apresenta autntica, mas seu contedo intelectual, os elementos nele
lanados pelo emissor (verdadeiro) no correspondem realidade.
696
No mesmo sentido: Migliari Jnior, Arthur. Comentrios Lei de Recuperao de Empresas e Falncia, p. 455.
565
O ttulo simulado no deixa de ser ideologicamente falso. Mas a falsidade ideolgica na simulao bilateral. O ttulo verdadeiro materialmente, credor e devedor
reconhecem os elementos intelectuais nele lanados, mas o fazem porque esto forjando
a existncia daquela relao jurdica que, em ltima anlise, falsa.
O elemento subjetivo o dolo genrico: a vontade livre e consciente de apresentar
na falncia, na recuperao judicial ou na recuperao extrajudicial, documento de indicao, habilitao ou reclamao de crdito falso, bem assim, juntar a esses documentos
ttulo de crdito falso ou simulado.
No necessrio que com, a apresentao ou a ajuntada o agente tenha a finalidade
de obter qualquer vantagem para si ou para outrem. No se requer dolo especfico para
a configurao do delito.
Exerccio ilegal de atividade
Art. 176. Exercer atividade para a qual foi inabilitado ou incapacitado por deciso
judicial, nos termos desta Lei:
Pena recluso, de 1 (um) a 4 (quatro) anos, e multa.

Protege-se a administrao da Justia, ao se incriminar quem descumprir deciso
judicial de inabilitao ou incapacitao (art. 5., XXXV, da CF). H interesse pblico
de que tais decises tenham eficcia (art. 93, inc. IX, da CF). No se exige, in casu, o
trnsito em julgado da deciso.
To s, aplica-se a infrao penal a quem tenha sido imposta a inabilitao (art.
181, inc. I, da Lei 11.101/2005). Inexiste previso legal de incapacitao na lei sub examinem, no se admitindo a analogia para outros efeitos da sentena penal condenatria,
em matria de crime falimentar.
H quem afirme tpica a desobedincia ao efeito da deciso de quebra que determina
inabilitao do falido para atividade empresarial (art. 102 da Lei 11.101/2005). Embora, a
priori, a descrio tpica venha a se adequar ao caso, dificuldades ho de emergir quando
do juzo da tipicidade penal. Dentre outros motivos, porque no se prescindir do estudo
de quem falido, em razo de cuidar-se de crime prprio.
Conforme o art. 1., como falido ser tratado o empresrio individual, entretanto,
podem ser, desse modo, considerados os scios de empresa de responsabilidade ilimitada
(art. 81 da Lei 11.101/2005) e os scios de sociedade de responsabilidade limitada que
ainda sejam administradores desta (art. 81, 2., da Lei 11.101/2005).697
Outro ponto que chama a ateno surge a questo da inexistncia de prazo para a
inabilitao,698 prevista no art. 102 da Lei 11.101/2005, o que pode significar o surgimento
de dvida at mesmo quanto constitucionalidade do dispositivo, ou no mnimo o exame
da razoabilidade caso a caso. Nesse sentido, a configurao tpica depende, tambm, do
reconhecimento, ou no, das excludentes de ilicitude (art. 23 do CP).
697
698
Bezerra Filho, Manoel Justino. Nova Lei de Recuperao e Falncias. p. 260.

Mandel, Julio Kahan. Nova Lei de Falncias e Recuperao de Empresas anotada, p. 203.
566
preciso ter em mente que o presente dispositivo no se amolda hiptese de o juiz

penal substituir a pena privativa de liberdade por pena restritiva de direito, em especial,
pela interdio temporria de direito, do art. 47, inc. II, do CP. Afinal, o descumprimento
injustificado da restrio imposta j implica a converso em privativa de liberdade (art.
44, 4., do CP c.c. art. 181, 3., da LEP).
Ressalta-se que a ao tpica se apresenta exercer atividade, portanto, o ato isolado
no configura o crime, dependendo do desempenho de atos concatenados no tempo e no
espao (art. 966 do CC), objeto de inabilitao judicial. Dessa maneira, a consumao
se d com o efetivo exerccio da atividade.
Pode-se acatar a tipicidade da tentativa (art. 14, inc. II, do CP), se interrompido o
exerccio antes de caracterizada, no tempo, a atividade.
O elemento cognitivo constitui aspecto fundamental para a anlise do tipo subjetivo. O autor tem de possuir a conscincia da determinao judicial da inabilitao, para
cometer a infrao penal, dado o carter doloso do crime.
Assim, torna-se possvel prever que, para os que aceitam a tipicidade da infrao
penal quanto inabilitao como efeito da deciso de quebra (art. 102 da Lei 11.101/2005),
surgiro hesitaes na prtica, inclusive em razo da eventual ocorrncia de erro sobre
a ilicitude do fato (art. 21 do CP).
De qualquer forma, no parece prudente desprezar o tempo de inabilitao, incorrido
desde a sentena decretatria da falncia (art. 102 da Lei 11.101/2005), sem descont-lo
do perodo de at cinco anos aps a extino da punibilidade, a ser imposto pelo juiz
como prazo para inabilitao para o exerccio de atividade empresarial (art. 181,inc. I e
1., da Lei 11.101/2005).
Soluo diversa pode acarretar exacerbao no tempo da inabilitao, com evidente
violao dignidade do falido (art. 1., inc. III, c.c. art. 6., ambos da CF). Sem dizer que
tal desconsiderao poderia induzir ocorrncia de bis in idem.
Violao de impedimento
Art. 177. Adquirir o juiz, o representante do Ministrio Pblico, o administrador judicial, o gestor judicial, o perito, o avaliador, o escrivo, o oficial de justia ou o leiloeiro, por
si ou por interposta pessoa, bens de massa falida ou de devedor em recuperao judicial,
ou, em relao a estes, entrar em alguma especulao de lucro, quando tenham atuado nos
respectivos processos:

Com o presente dispositivo se almeja garantir um distanciamento patrimonial e
negocial entre o devedor ou a massa falida e os principais atores imparciais do processo
falimentar ou de recuperao judicial de empresa. Somente com esse impedimento podese resguardar a imparcialidade dos sujeitos e a credibilidade do processo.
Os sujeitos que devem manter distanciamento so: qualquer juiz, o representante
do Ministrio Pblico, o gestor judicial, o perito designado, o avaliador, o escrivo, o
567
oficial de justia e o leiloeiro que tenham, de qualquer modo, a qualquer tempo, atuado
na falncia ou na recuperao judicial da empresa.
O dispositivo legal tipifica criminalmente duas condutas: adquirir bens da massa falida ou de devedor em recuperao judicial; entrar em alguma especulao de lucro.
Adquirir significa obter a propriedade ou a titularidade do bem. Pouco importa o
valor ou a forma da aquisio. Pode ter sido por valor muito superior ao de mercado.
O que configura o delito no o prejuzo aos credores ou o enriquecimento ilcito do
agente, mas a simples realizao do negcio jurdico com sujeito com qual ele no podia
se relacionar. Trata-se de crime de perigo abstrato.
O crime estar configurado mesmo que a aquisio seja feita por interposta pessoa.
J a conduta em relao a estes, entrar em alguma especulao de lucro, parece
se referir possibilidade de obteno de ganho indevido de alguma forma decorrente
da situao dos bens do devedor ou da massa. Entretanto, a conduta descrita to vaga
e imprecisa que no preenche os requisitos mnimos de segurana, clareza e certeza
implcitos no princpio da legalidade.
No h crime sem conduta previamente descrita, mas no qualquer descrio, a
conduta descrita deve ser clara, precisa, certa, inteligvel com segurana. No se pode,
sobretudo em direito penal, salvar a norma a qualquer custo, com interpretaes em
desacordo com a tcnica jurdica e os princpios da linguagem normativa. Esse tipo
de interpretao inapropriada, salvacionista, compromete a liberdade individual,
viola o princpio da legalidade e envergonha os verdadeiros operadores da moderna
dogmtica penal.
Omisso dos documentos contbeis obrigatrios
Art. 178. Deixar de elaborar, escriturar ou autenticar, antes ou depois da sentena que
decretar a falncia, conceder a recuperao judicial ou homologar o plano de recuperao
extrajudicial, os documentos de escriturao contbil obrigatrios:
Pena deteno, de 1 (um) a 2 (dois) anos, e multa, se o fato no constitui crime mais
grave.

Nos trabalhos da Associao dos Advogados de So Paulo, nos idos de 1997, optou-se por excluir essa figura tpica da subemenda emenda global do substitutivo ao
Projeto de Lei 4.376. Havia a conscincia de que o automatismo na aplicao da sano
penal, ao tempo da vigncia do art. 186, inc. VI, do Dec.-lei 7.661/1945,699 fazia prudente
abandonar esta infrao criminal, como tipo autnomo.
A omisso seria relevante como meio para cometimento de fraude (art. 206, inc.
II, da Subemenda), ou poderia ser tipificada na conduta da induo a erro (art. 210, da
Subemenda). Na Lei 11.101/2005, ambas as previses permaneceram, respectivamente: no art. 168, 1., inc. II, agora, como causa de aumento de pena; e no art. 171, com
redao mais ampla.
Confiram-se os arestos coletados por: Betanho, Luiz Carlos. Crimes Falimentares. v. 2, p.1.126-1.227.
699
568
Entretanto, como antes j se havia o denominado, o velho fantasma ressurgiu no art. 178
da Lei em vigor.700 As crticas no se mostraram poucas a esse crime, pois, exsurge como crime
de perigo presumido, o que no se coaduna com os ditames do direito penal contemporneo,
como bem observam Luiz Guilherme Moreira Porto e Helena Regina Lobo da Costa.701
Com razo, Renato de Mello Jorge Silveira anota sobre o crime em comento: Trata-se de uma antecipao da tutela penal, comum nas relaes penais econmicas, mas,
bastante reprovada pela dogmtica liberal, a qual, no raro, a entende por inconstitucional
por no configurar a devida lesividade ao bem jurdico.702
A nica maneira de considerar-se a conduta se tpica, dada a excluso das hipteses
de fraude (art. 168 da Lei 11.101/2005) e de induo a erro (art. 171 da Lei 11.101/2005)
seria exigir-se o prejuzo ou perigo de dano a credores ou massa.703 Tem de existir
algum nexo entre a conduta de omitir documentos contbeis e o fato atinente falncia,
sob pena de infringir-se o nullum crimen nulla poena sine culpa.
Ademais, no h o menor cabimento, no campo do tipo subjetivo, deixar-se de
perquirir a efetiva cincia dos scios e dos administradores, quanto eventual lacuna nos
documentos da escriturao. Nem se pode admitir a imputao em face somente destes,
desconsiderando-se outras pessoas que se omitiram, porque invlida deve-se considerar
a ao penal pblica incondicionada, em virtude da violao regra da indivisibilidade.
Assim, quando h co-autoria ou participao (art. 29 do CP),704 tambm neste crime,
devem todos constar da denncia (art. 41 do CPP).
O elemento normativo documentos de escriturao contbil identifica-se lhe o significado nos arts. 1.179 e 1.195, do CC.705 O juzo da ilicitude, assim, se completa com a anlise
acurada das disposies de direito privado. Desse modo, a determinao ao profissional
habilitado de fazer a escriturao (art. 1.182 do CC) tem importncia para a tipicidade.
A natureza omissiva desta infrao penal afasta a tipicidade da tentativa. No entanto, consuma-se o crime ao se deixar de elaborar, escriturar ou autenticar documento
essencial escriturao contbil, se presente o injusto.
Pitombo, Antnio Srgio Altieri de Moraes. Contribuio ao estudo dos crimes falimentares. p. 607.
Porto, Luiz Guilherme Moreira; Costa, Helena Regina Lobo da. Nova Lei de Falncias II. p. 334.
702
Silveira, Renato de Mello Jorge. As disposies penais na Lei de Recuperao de Empresas e Falncia Crimes em espcie e procedimento. p. 293.
703
Porto, Luiz Guilherme Moreira; Costa, Helena Regina Lobo da. Nova Lei de Falncias II. p. 334.
704
705
Idem, p. 460.
700
701

Seo II
Disposies comuns
Art. 179. Na falncia, na recuperao judicial e na recuperao extrajudicial de sociedades, os seus scios, diretores, gerentes, administradores e conselheiros, de fato ou de direito,
bem como o administrador judicial, equiparam-se ao devedor ou falido para todos os efeitos
penais decorrentes desta Lei, na medida de sua culpabilidade.

O legislador penal utiliza-se de recurso de linguagem normativa de eficcia duvidosa.
Aplica no presente dispositivo tcnica de fico jurdica, pela qual busca equiparar, para
efeitos penais, sujeitos que ocupam posies jurdicas distintas e possuem, tambm,
naturezas diversas.
Afirma o dispositivo que, no mbito da nova Lei, scios, diretores, gerentes, administradores e conselheiros, de fato ou de direito, bem como o administrador judicial,
equiparam-se, para todos os efeitos penais, ao devedor.
Cumpre, nesse passo, esclarecer quem o devedor, as razes da equiparao, as
possibilidades de equiparao e quais so todos os efeitos penais.
Devedor, nos termos da Lei (art. 1.) o empresrio individual ou a sociedade empresria, excluindo-se do conceito empresas pblicas, instituies financeiras, cooperativas
de crdito, consrcios, entidades de previdncia complementar, sociedade operadora de
plano de assistncia sade, sociedade seguradora, sociedades de capitalizao e outras
a essas legalmente equiparadas (art. 2.).
A equiparao se d para que o termo devedor, utilizado nos tipos legais de crimes,
possa ser interpretado como sendo qualquer pessoa que, no mbito da sociedade empresria, tem poder ou atribuio para praticar as condutas descritas como realizadas
pela sociedade.
Com efeito, as pessoas jurdicas no podem ser responsabilizadas pelos crimes
previstos na presente lei. Logo, quando os tipos se referem ao devedor, esto se referindo
aos scios, diretores, gerentes, administradores e conselheiros, de fato ou de direito.
No h, portanto, equiparao objetiva. H mera equiparao para fim de linguagem
jurdica, para permitir interpretao aparentemente ampliativa do tipo penal, sem ferir
o princpio da legalidade.
No h qualquer possibilidade de interpretao do presente dispositivo para considerar
todos os sujeitos mencionados como responsveis conjuntamente para todos os efeitos
penais. Alis, a norma autoriza a equiparao apenas hipoteticamente. Jamais h que se
pensar que o tipo cria alguma espcie de responsabilidade solidria em matria criminal.
Na verdade, como na maior parte das vezes, as condutas penalmente relevantes se
perfazem no mbito de pessoa jurdica, evidente que os crimes podem ser praticados
570
por quaisquer pessoas que, na estrutura de direito ou de fato da pessoa jurdica, tenham
o poder ou a atribuio para a realizao das aes proibidas.
E, alis, somente aquelas que participaram da tomada de deciso relacionada
prtica da conduta ou da sua execuo: na medida de sua culpabilidade.
Por fim, sobre a expresso para todos os efeitos penais decorrentes desta Lei a
que se refere o dispositivo em exame, pode-se afirmar que so de duas naturezas: efeitos
relacionados responsabilidade criminal, conforme acima mencionado, e efeitos relacionados condenao, elencados no art. 181.
Art. 180. A sentena que decreta a falncia, concede a recuperao judicial ou concede a
recuperao extrajudicial de que trata o art. 163 desta Lei condio objetiva de punibilidade
das infraes penais descritas nesta Lei.

A nova Lei pretendeu, no presente dispositivo, encerrar antiga polmica acerca da
natureza jurdica da sentena que decreta falncia em face dos crimes falimentares. Para
tanto, afirmou, categoricamente, que a natureza jurdica tanto da sentena de quebra
quanto da que concede a recuperao judicial e da que homologa a recuperao extrajudicial, de condio objetiva de punibilidade.
Juarez Tavares define as condies objetivas de punibilidade como pressupostos
materiais da punibilidade, que se encontram fora do tipo de injusto e da culpabilidade,
mas que apresentam relao direta com o fato.706
Considerar aludidas sentenas condies objetivas de punibilidade significa afirmar
que so elementos exteriores conduta proibida, sendo impostas pelo legislador como
circunstncias que fazem exsurgir, no caso em concreto, o interesse e a possibilidade do
Estado punir o agente.
As circunstncias objetivas de punibilidade, na lio de Heleno Cludio Fragoso,
so elementos suplementares do tipo, mas no se incluem no mesmo, caracterizandose precisamente pela circunstncia de serem exteriores. So as circunstncias de que
depende a punibilidade.707
Assim, em tese, a conduta tpica pode se configurar independentemente da condio objetiva de punibilidade, mas o jus puniendi s afirmado pelo Estado, quando essa
circunstncia se verifica.
Por exemplo, em um crime pr-falimentar, uma fraude perpetrada contra credores,
no advindo a decretao da falncia, no h interesse na punio do fraudador, posto
que, em tese, dando continuidade a atividade empresarial, os credores conseguiriam
resguardar seus interesses.
Se no h punibilidade antes da ocorrncia da condio no pode se iniciar a ao
penal. Por este motivo, muitas vezes so confundidas com as condies de prosseguibilidade, consubstanciadas em pressupostos que impedem a constituio vlida da relao
processual. Entretanto, no primeiro caso, ausentes as condies objetivas de punibili 706
707
Tavares, Juarez. Teoria do injusto penal, p. 245.

Fragoso, Heleno Cludio. Pressupostos do crime e condies objetivas de punibilidade, p. 175.
571
dade e, eventualmente, ofertada denncia, essa deve ser rejeitada por no haver crime,
enquanto que, se isso ocorrer na ausncia de condio de procedibilidade, a rejeio ser
por no haver condies para a ao penal.
De qualquer forma, no obstante louvvel a inteno do legislador de definir questo
tormentosa, no parece tecnicamente correta a declarao de que, em todos os crimes
previstos nesta lei, a sentena ser condio objetiva de punibilidade.
Em verdade, condio somente pode ser um acontecimento futuro ou concomitante e incerto, pois de outra forma no teria sentido sua disciplina jurdica.708 Logo,
nos crimes posteriores sentena que decreta a falncia, concede a recuperao judicial
ou homologa a recuperao extrajudicial, essas decises judiciais so elementos do tipo
e no condio objetiva de punibilidade.
A conseqncia da constatao de que aludidas sentenas, em face dos crimes psfalimentares previstos nesta Lei, so elementos do tipo, que, como elementares, precisam
ser abrangidas pelo dolo do agente, ou seja, o agente se conduz com a conscincia de sua
existncia. Se, por exemplo, o agente desconhecia a falncia quando praticou a conduta
tpica, crime ps-falimentar no pode haver.
Art. 181. So efeitos da condenao por crime previsto nesta Lei:
I a inabilitao para o exerccio de atividade empresarial;
II o impedimento para o exerccio de cargo ou funo em conselho de administrao,
diretoria ou gerncia das sociedades sujeitas a esta Lei;
III a impossibilidade de gerir empresa por mandato ou por gesto de negcio.
1 Os efeitos de que trata este artigo no so automticos, devendo ser motivadamente
declarados na sentena, e perduraro at 5 (cinco) anos aps a extino da punibilidade,
podendo, contudo, cessar antes pela reabilitao penal.
2 Transitada em julgado a sentena penal condenatria, ser notificado o Registro
Pblico de Empresas para que tome as medidas necessrias para impedir novo registro em
nome dos inabilitados.

Os efeitos da condenao so conseqncias jurdicas de natureza penal e extrapenal, produzidas de forma secundria pela sentena penal condenatria. So secundrias
porque a conseqncia primria da sentena , obviamente, a imposio de pena ou medida de segurana. Alm da pena, o legislador estipula quais os efeitos que a condenao
pode tambm produzir.
Os efeitos estipulados no presente dispositivo so especficos de natureza extrapenal, que tm como finalidade impor aos condenados determinados nus que os afastam
da prtica de condutas anlogas quelas que eles no praticaram licitamente, ou seja, de
acordo com o ordenamento jurdico.
Alm dos efeitos especficos ora previstos, so tambm efeitos da condenao por
crimes tipificados nesta Lei, os efeitos genricos previstos no art. 91 do CP: tornar certa
708
Idem, p. 178.
572
a obrigao de indenizar o dano causado pelo crime, a perda em favor da Unio dos
instrumentos do crime e dos produtos e proventos do crime.
Os efeitos especficos previstos para os crimes falimentares so: a inabilitao para
o exerccio de atividade empresarial; o impedimento para o exerccio de cargo ou funo
em conselho de administrao, diretoria ou gerncia das sociedades sujeitas Lei; e, a
impossibilidade de gerir empresa por mandato ou por gesto de negcio.
Os efeitos especficos no so automticos, nem necessariamente cumulativos,
devendo ser fixados na sentena condenatria, devendo o juiz fundamentar, considerando as caractersticas individuais do condenado, a razo porque entende necessria a
aplicao, e isso sobre cada efeito entender aplicvel.
Os efeitos da condenao perduraro deste o trnsito at, no mximo, 5 (cinco)
anos aps a extino da punibilidade. Podero, contudo, ser extintos antes desse prazo
ordinrio, pela reabilitao.
A reabilitao a declarao judicial do cumprimento ou da extino da pena.
Alcana quaisquer penas aplicadas em sentena definitiva, assegurando ao condenado o
sigilo dos registros sobre seu processo e condenao (art. 93 do CP). Pode ser requerida
decorridos 2 (dois) anos da data da extino da pena ou do trmino da execuo, desde
que, durante esse binio, tenha ficado domiciliado no Pas, tenha tido bom comportamento pblico e privado, e, por fim, tenha ressarcido o dano causado pelo crime, ou
demonstre a absoluta impossibilidade de o fazer (art. 94 do CP). A reabilitao, contudo,
pode ser revogada se o reabilitado for condenado, como reincidente, por deciso definitiva, a pena que no seja de multa (art. 95 do CP).
Para garantir a eficcia dos efeitos especficos da condenao, a Lei determina que,
transitada em julgado a sentena penal condenatria, ser noticiado o Registro Pblico
de Empresas para que tome as medidas necessrias para impedir novo registro em nome
dos habilitados.
O exerccio, pelo condenado, das prticas a ele vedadas como efeitos especficos
da condenao, desrespeitando a deciso judicial, configura, em tese, o crime tipificado
no art. 359 do CP.
Art. 182. A prescrio dos crimes previstos nesta Lei reger-se- pelas disposies do
Decreto-lei 2.848, de 7 de dezembro de 1940 Cdigo Penal, comeando a correr do dia da
decretao da falncia, da concesso da recuperao judicial ou da homologao do plano
de recuperao extrajudicial.
Pargrafo nico. A decretao da falncia do devedor interrompe a prescrio cuja
contagem tenha iniciado com a concesso da recuperao judicial ou com a homologao
do plano de recuperao extrajudicial.

A prescrio da pretenso punitiva nos crimes falimentares na antiga Lei de Falncia
representava verdadeira distoro de nosso sistema penal, favorecendo a impunidade e
desmoralizando a persecuo criminal. Com efeito, o prazo prescricional, inexplicavelmente, era de dois anos contados da data em que deveria se encerrar o processo falimentar,
o qual, contudo, deveria se encerrar em dois anos. Assim, o prazo prescricional seria de,
no mximo, 4 (quatro) anos.
573
O presente dispositivo corrige a infundada discrepncia de nosso sistema, determinando a aplicao das normas gerais estipuladas no Cdigo Penal, com exceo do
art. 111, posto que, quanto ao termo inicial da prescrio antes de transitar em julgado a
sentena penal, define a nova Lei que ser o dia da decretao da falncia, da recuperao
judicial ou da homologao do plano de recuperao extrajudicial.
Alm disso, o pargrafo nico do presente dispositivo dispe sobre causa interruptiva da prescrio especfica aos crimes falimentares: a decretao da falncia interrompe
a prescrio cuja contagem tenha iniciado com a concesso da recuperao judicial ou
com a homologao do plano de recuperao extrajudicial.
Observe-se que, alm dessa causa especfica, aplicam-se aos crimes previstos nesta
Lei as causas interruptivas a eles compatveis dentre as previstas no art. 117 do CP.
Seo III
Do procedimento penal
Art. 183. Compete ao juiz criminal da jurisdio onde tenha sido decretada a falncia,
concedida a recuperao judicial ou homologado o plano de recuperao extrajudicial,
conhecer da ao penal pelos crimes previstos nesta Lei.

Este artigo deve trazer polmica, em especial, porque parcela da doutrina quer repetir
os argumentos utilizados nas discusses tocantes constitucionalidade da Lei do Estado
de So Paulo 3.947/1983, quando da vigncia do art. 194 do Dec.-lei 7.661/1945,709 que
deslocava a competncia quanto persecutio criminis para a Vara da Falncia.
Afirmaes de ndole burocrtica asseveram, na mesma trilha, que melhor seria
manter a ao penal pblica no mbito do juzo universal da falncia.710
Todavia, de modo expresso, o legislador federal manifestou-se em sentido contrrio
e veio a ser taxativo, ao determinar que deve conhecer da ao penal o juiz criminal do
local onde tenha sido decretada a falncia.
A matria exige que no se limite a questo simples especulao em torno da organizao judiciria. Trat-la dessa maneira seria um reducionismo, voltado a enganar
o intrprete, ao se explicar uma coisa em termos da outra, ao invs de trat-la em seus
prprios termos.
O processo penal s pode ser estudado a contar de uma perspectiva constitucional,
logo, impe-se a observao ao devido processo legal (art. 5., inc. LIV, da CF), bem assim
o acatamento regra do juiz natural (art. 5., inc. XXXVII, da CF).
A lei federal determina que o rgo jurisdicional: legal, competente e pr-constitudo seja do juzo criminal diverso do juzo da falncia. Se almejasse conferir ao juiz do
processo falimentar competncia para processar e julgar as infraes penais a ela pertinentes, assim teria escrito. Determinou o inverso, de modo cogente: as aes criminais
devem ser conhecidas pelo juiz afeto ao direito e ao processo penal.711
Assim o fez, por uma razo clarividente: o devido processo penal impunha que as
aes penais fossem julgadas por magistrado com neutralidade e independncia, o qual
Dentre outros: Tourinho Filho, Fernando da Costa. Cdigo de Processo Penal comentado, v. 2, p.
177-178; Mandel, Julio Kahan. Nova Lei de Falncias e Recuperao de Empresas anotada, p. 272;
Migliari Jnior, Arthur. Comentrios Lei de Recuperao de Empresas e Falncia, p. 472-476.
710
711
Isto, sem mencionar as vantagens da especializao do juzo, como alertam: Silveira, Renato de
Mello Jorge. As disposies penais na Lei de Recuperao de Empresas e Falncia Crimes em
espcie e procedimento, p. 296; Porto, Luiz Guilherme Moreira; Costa, Helena Regina Lobo da.
Nova Lei de Falncias II, p. 344-345.
709
575
no estivesse em contato com o processo falimentar ou de recuperao.712 No caso da lei

atual, esse aspecto se acentua, na medida em que vrias infraes penais se destinam
tutela do prprio processo falimentar, protegendo a administrao da Justia.
Seria um absurdo deixar que o acusado de prestar informaes falsas no processo
de falncia, com o fim de induzir a erro o juiz (art. 171 da Lei 11.101/2005), viesse a ser
julgado pelo mesmo juiz que se sentiu enganado. Ora, desde as discusses nos tempos
da elaborao da Subemenda emenda global do substitutivo ao Projeto de Lei 4.376,
na Associao dos Advogados de So Paulo, pretendia-se garantir a imparcialidade do
magistrado, com vistas proteo do interesse pblico (art. 8., 1, da Conveno Americana sobre Direitos Humanos, promulgada no Brasil por meio do Dec. 678/1992).713
A boa razo determinava que o juiz natural para os crimes falimentares deveria
ser outro, especializado em matria criminal, como forma de garantir o tratamento paritrio aos sujeitos do processo penal,714 no apenas em funo dos tipos protetores da
administrao da Justia.
Exempli gratia, os tipos dos arts. 173 e 174 protegem os bens da massa sob os cuidados do administrador judicial, o qual, por sua vez, tem de ser fiscalizado pelo juiz (art.
22 da Lei 11.101/2005). Qual seria a iseno do juiz da falncia para julgar fato que deu
causa destituio do administrador (art. 31 da Lei 11.101/2005) e remessa judicial
de documentos ao Ministrio Pblico, para fins de persecuo criminal (art. 187, 2.,
da Lei 11.101/2005 c.c. art. 40 do CPP)? Em algumas situaes, no seria ele, o juiz,
importante para contribuir para busca da verdade real?
No fosse tal motivao suficiente, h outros pontos ligados ao respeito s disposies constitucionais que merecem reflexo. Nos arestos que afirmaram a constitucionalidade da mencionada lei paulista,715 a discusso partiu da premissa de que o tema
discutido seria de procedimento, o que legitimaria o Estado de So Paulo a legislar, de
forma concorrente Unio.
Assim, com olhos no atual art. 24, inc. XI, da CF, inexistiria como assentar a afronta
ao substantive due process of law.716 No entanto, toda luz, transparece que o assunto aqui
se mostra pertinente ao processo e jamais ao procedimento.717 Afinal, debate-se a relao
jurdica processual e, no, a mera coordenao de atos que se sucedem.
Mais do que isso, motivos de natureza poltica s poderiam conferir legitimao
Unio718 para legislar, porque a problemtica ora em jogo cuida do exerccio da jurisdio
pelos agentes pblicos, isto , cuida da finalidade do exerccio do poder, tema inerente
ao conceito de processo.
Fazzio Jnior, Waldo. Nova Lei de Falncias e Recuperao de Empresas, p. 371; Porto, Luiz Guilherme Moreira; Costa, Helena Regina Lobo da. Nova Lei de Falncias II, p. 344.
713
No mesmo diapaso, manifestou-se o Senado Federal, segundo noticiam: Podval, Roberto; Hakim,
Paula Kahan Mandel. Aspectos processuais penais da Lei de Falncias, p. 618.
714
Com respeito ao direito penal da culpa, inclusive: Pitombo, Antnio Srgio Altieri de Moraes.
Contribuio ao estudo dos crimes falimentares, p. 605.
715
Confira-se o precedente: STF, RHC 63.787-SP, rel. Min. Rafael Mayer, j. 27.06.1986.
716
Este a opinio de: Coelho, Fbio Ulhoa. Comentrios nova Lei de Falncias e de Recuperao de
Empresas, p. 272.
717
Para o estudo da distino, Tucci, Rogrio Lauria. Teoria do direito processual penal Jurisdio,
ao e processo penal (estudo sistemtico), p. 231-241.
718
Silva, Jos Afonso da. Curso de direito constitucional positivo, p. 478.
712
576
Em verdade, a deciso poltica de reconhecer o juiz natural na jurisdio penal

s deve ser tomada no mbito da Unio, que, privativamente, legisla em matria sobre
direito processual (art. 22, inc. I, da CF). Prevalece, por conseguinte, este artigo da Lei
11.101/2005 s normas estaduais de organizao judiciria (art. 24, 4., da CF).719
Art. 184. Os crimes previstos nesta Lei so de ao penal pblica incondicionada.
Pargrafo nico. Decorrido o prazo a que se refere o art. 187, 1, sem que o representante do Ministrio Pblico oferea denncia, qualquer credor habilitado ou o administrador
judicial poder oferecer ao penal privada subsidiria da pblica, observado o prazo decadencial de 6 (seis) meses.

O caput deste artigo se apresenta desnecessrio,720 porque, no processo penal brasileiro, em regra, a ao penal se apresenta pblica incondicionada, nos termos do art.
100 do CP. Titular da ao penal, o Ministrio Pblico tem poder-dever de denunciar
(art. 129, inc. I, da CF), quando h prova de materialidade e indcios de autoria de fato
tpico (art. 43 do CPP).
A denncia deve respeitar as regras do art. 41 do CPP, contendo a exposio do
fato criminoso, com todas as suas circunstncias, a qualificao do acusado ou esclarecimentos pelos quais se possa identific-lo, a classificao do crime e, quando necessrio,
o rol de testemunhas.
No foge, a imputao pela prtica de crime falimentar, de descrever a conduta
afirmada tpica, na inicial acusatria. Destarte a denncia deve mostrar-se fundada
em elementos de convico e fundamentada, com a indicao dos dados que lhe do
suporte.721
Poder-se-ia encontrar a justificativa deste dispositivo722 em comento, no pargrafo
nico, o qual poria fim a uma controvrsia da lei antiga, tocante hiptese de ao
penal, intentada pelos credores, em caso de arquivamento a pedido da acusao pblica
(art. 194 do Dec.-lei 7.661/1945).
Entretanto, a questo encontra-se superada desde o advento da Constituio de
1988,723 pois, no podem os credores promover ao penal subsidiria, quando o representante do Ministrio Pblico no vislumbra justa causa para denunciar e requer o
arquivamento.724
No mesmo sentido: Podval, Roberto; Hakim, Paula Kahan Mandel. Aspectos processuais penais
da Lei de Falncias, p. 618-619.
720
Bezerra Filho, Manoel Justino. Nova Lei de Recuperao e Falncias, p. 388; Silveira, Renato de
Mello Jorge. As disposies penais na Lei de Recuperao de Empresas e Falncia Crimes em
espcie e procedimento, p. 296.
721
Fernandes, Antnio Scarance. Reao defensiva imputao, p. 255.
722
Assim fazem: Porto, Luiz Guilherme Moreira; Costa, Helena Regina Lobo da. Nova Lei de Falncias
II, p. 343.
723
Sem razo, portanto, quem mantenha a posio ainda hoje: Fazzio Jnior, Waldo. Nova Lei de
Falncias e Recuperao de Empresas, p. 369.
724
Greco Filho, Vicente. Manual de processo penal, p. 381.
719
577
Se o credor almejar a reabertura do inqurito policial arquivado,725 dever identificar

provas novas aptas a demonstrar a necessidade de novas diligncias (art. 18 do CPP).
Repetiu-se, neste pargrafo nico, o art. 29 do CPP, que autoriza a propositura de
ao penal, de iniciativa privada, quando h inrcia do Ministrio Pblico. Importante
notar que os prazos para oferecimento da denncia se encontram no art. 46 do CPP, como
registra o prprio art. 187, 1., da Lei 11.101/2005.
Merece ateno que somente podem mover a queixa subsidiria o administrador judicial
e o credor habilitado repise-se, habilitado (art. 7., 1., da Lei 11.101/2005). Ambos precisam
observar a decadncia de seis meses para proporem a ao penal, lapso temporal contado do
dia em que se esgotar o prazo para oferecimento da denncia (art. 38 e art. 46 do CPP).
Ressalta-se que a inicial se submete, por bvio, s regras do art. 41 do CPP, e tem de
indicar, com cuidado, a justa causa para o recebimento da acusao.726
Art. 185. Recebida a denncia ou a queixa, observar-se- o rito previsto nos arts. 531 a
540 do Decreto-lei 3.689, de 3 de outubro de 1941 Cdigo de Processo Penal.

Nos tempos do diploma legal anterior, havia o procedimento especial727 aplicado
aos processos destinados apurao de crime falimentar (arts. 103 a 113 do Dec.-lei
7.661/1945). Dividia-se em dois momentos: o inqurito judicial voltado formao da
culpa; e a ao penal para o juzo do mrito da acusao.
Surpreendeu a lei em vigor com este dispositivo, porque equivocado, sob o prisma
da tcnica do processo penal.728 No deveria o legislador se auto-enganar, ao sugerir o
procedimentos, sumrio e sumarssimo, com o fim de transparecer pretensa agilidade
da jurisdio no processo e julgamento das infraes penais.729
O procedimento judicial deve adequar-se natureza da causa, pautando-se por critrios como a qualidade da pena cominada (recluso, deteno, priso simples, multa),
ou a quantidade da reprimenda (pena mnima e mxima).
Nos tipos da lei em comento, quase a totalidade dos crimes impe pena de recluso,
com exceo do delito de omisso dos documentos contbeis obrigatrios (art. 178 da
Lei 11.101/2005), apenado com deteno de um a dois anos. Portanto, o correto seria
aplicar-se, para esta maioria, o procedimento comum ordinrio.
O procedimento sumrio apresenta encurtamento dos prazos, concentrao de
atos em audincia e estreitamento do campo probatrio. Igualmente se caracterizava
Sobre a natureza jurdica da deciso de arquivamento, confira-se: Pitombo, Srgio Marcos de
Moraes. Inqurito policial: sua fora e efeito, p. 54.
726
Podval, Roberto; Hakim, Paula Kahan Mandel. Aspectos processuais penais da Lei de Falncias,
p.624.
727
Pimentel, Manoel Pedro. Legislao penal especial, p. 97.
728
Tourinho Filho, Fernando da Costa. Cdigo de Processo Penal comentado, v. 2, p. 178.
729
Acha possvel a aplicao do procedimento: Migliari Jnior, Arthur. Comentrios Lei de Recuperao de Empresas e Falncia p. 479-480.
725
578
o sumarssimo,730 porm, com maior oralidade, conforme lio de Srgio Marcos de

Moraes Pitombo.731
Ora, a mera leitura dos novos tipos penais denota que, para o esclarecimento da
verdade material, tais crimes devem exigir um maior nmero de atos destinados evidenciao de materialidade e autoria. Faz-se necessria proporcionalidade entre espcie
do crime apurado e o procedimento.732 No s, estas falhas da pressa podem acarretar
gravame injustificado ao exerccio do direito de defesa,733 com riscos ao desenvolvimento
vlido do processo (art. 5., incs. LIV e LV, da CF).
Em suma, neste dispositivo, incorreu em grave erro o legislador. Afinal, as formas
dizem com a segurana jurdica e, na preciso de Joo Mendes Jnior, asseguram a
liberdade dos indivduos, porque garantem a defeza; do fora aos julgamentos e aos
juizes, porque so o penhor da sua imparcialidade; revestem a justia de toda a magestade,
porque do testemunho da prudencia de seus agentes(sic).734
A indicao de procedimento incompatvel com complexidade dos fatos735 em julgamento torna necessrio que se realize a instruo criminal, seguindo-se o procedimento
comum ordinrio (arts. 394 a 405 do CPP).736
Art. 186. No relatrio previsto na alnea e do inciso III do caput do art. 22 desta Lei, o
administrador judicial apresentar ao juiz da falncia exposio circunstanciada, considerando
as causas da falncia, o procedimento do devedor, antes e depois da sentena, e outras informaes detalhadas a respeito da conduta do devedor e de outros responsveis, se houver, por
atos que possam constituir crime relacionado com a recuperao judicial ou com a falncia,
ou outro delito conexo a estes.
Pargrafo nico. A exposio circunstanciada ser instruda com laudo do contador
encarregado do exame da escriturao do devedor.

O texto deste artigo conservou a estrutura do art. 103 do Dec.-lei 7.661/1945,
com algumas modificaes. Nunca demais lembrar de que tais cuidados do Dec.-lei
7.661/1945, aqui repetidos, provm das mos de Joaquim Canuto Mendes de Almeida,
co-autor do projeto da antiga Lei de Falncias.737
Na lei em vigor, o fundamental foi manter-se a noo de que a imputao tem de
ser clara. Afinal, com a boa descrio dos fatos e circunstncias, facilita-se a apurao do
Procedimento este que desapareceu com a Lei 9.099/1995.
Pitombo, Srgio Marcos de Moraes Pitombo. Supresso parcial do inqurito policial, p. 72.
732
Podval, Roberto; Hakim, Paula Kahan Mandel. Aspectos processuais penais da Lei de Falncias,
p.626-628.
733
734
Mendes de Almeida Junior, Joo. O processo penal brazileiro, v. 1, p. 9.
735
Porto, Luiz Guilherme Moreira; Costa, Helena Regina Lobo da. Nova Lei de Falncias II, p.
346-347.
736
737
Pitombo, Antnio Srgio Altieri de Moraes. Contribuio ao estudo dos crimes falimentares, p. 597.
730
731

579
ocorrido, permite-se a realizao do juzo da tipicidade, ainda que prvio, e garante-se

o exerccio da ampla defesa (art. 5., inc. LV, da CF).
A determinao de preciso na imputao torna possvel a plena cincia do investigado quanto ao quadro ftico, o que lhe autoriza a contrari-la, requerendo o que
entender conveniente (art. 14 do CPP).738
Note-se algo muito importante quanto lei: aparta-se o devedor de outros responsveis, porque os novos crimes no se dirigem, to s, ao comportamento do falido, mas
se espraiam sobre a conduta de vrias outras pessoas que possam violar a administrao
da Justia ou a ordem econmica.
O pargrafo nico do artigo tende a trazer certa dvida, posto que o laudo do contador encarregado do exame da escriturao do devedor pode no servir para embasar
as investigaes tocantes a algumas infraes penais previstas na lei. Nada impede que
se juntem outros documentos que indiquem a possvel ocorrncia de crime, alm do
mencionado laudo.
Ainda, precisa-se conjugar a anlise deste dispositivo com os arts. 158 e 159, do
Cdigo de Processo Penal. A juntada do referido laudo no supre a necessidade do exame
do corpo do delito, quanto aos crimes que deixam vestgios.
Desse modo, no curso da primeira fase da persecuo penal, devem-se realizar as
percias necessrias demonstrao da materialidade delitiva (art. 564, inc. III, b, do CPP).
Vale aqui a observao de Vicente Greco Filho: A distino, portanto, entre a percia que
o exame de corpo de delito e outras percias, ainda que importantes ao convencimento
do juiz, fundamental. Isto porque a falta de uma acarreta a nulidade do processo. As
outras ficam no plano do convencimento do julgador, ou do mrito.739
Art. 187. Intimado da sentena que decreta a falncia ou concede a recuperao judicial, o Ministrio Pblico, verificando a ocorrncia de qualquer crime previsto nesta Lei,
promover imediatamente a competente ao penal ou, se entender necessrio, requisitar
a abertura de inqurito policial.
1 O prazo para oferecimento da denncia regula-se pelo art. 46 do Decreto-lei 3.689,
de 3 de outubro de 1941 Cdigo de Processo Penal, salvo se o Ministrio Pblico, estando o
ru solto ou afianado, decidir aguardar a apresentao da exposio circunstanciada de que
trata o art. 186 desta Lei, devendo, em seguida, oferecer a denncia em 15 (quinze) dias.
2 Em qualquer fase processual, surgindo indcios da prtica dos crimes previstos nesta
Lei, o juiz da falncia ou da recuperao judicial ou da recuperao extrajudicial cientificar
o Ministrio Pblico.

Seguiu-se a melhor tradio do processo penal, neste artigo, ao se conferir ao Ministrio Pblico o poder-dever de denunciar direto ou requisitar inqurito policial, ao invs
de manter-se o inqurito judicial falimentar instituto jurdico vtima do descuido dos
julgados na vigncia do Dec.-lei 7.661/1945.
738
739
Sobre o assunto: Saad, Marta. O direito de defesa no inqurito policial.

Greco Filho, Vicente. Manual de processo penal, p. 196.
580
Veja-se que, a contar da intimao da decretao da falncia, o promotor de justia

pode oferecer a denncia, desde que atenda ao disposto nos arts. 41 e 43 do CPP.
Se constatar a ausncia de elementos suficientes para a propositura da ao penal
pblica, deve requisitar a instaurao de inqurito policial, caso verifique a ocorrncia
de infrao penal. Observe-se que a norma cogente dispe que ele determine a abertura
de inqurito policial, mas no autoriza a realizao de inqurito civil,740 ou investigao
preliminar.
Tem, o promotor de justia, a faculdade de aguardar a exposio circunstanciada do
administrador judicial (art. 186, da Lei 11.101/2005),741 a qual lhe deve ser apresentada
(art. 22, 4., da Lei 11.101/2005), no prazo de quarenta dias, contados da assinatura do
compromisso do aludido administrador (art. 22, inc. III, e, da Lei 11.101/2005).
Neste perodo, entre a decretao da quebra e o conhecimento do relatrio do
administrador judicial, deve requisitar inqurito policial, se chegar a seu conhecimento
fato que constitui crime, sendo-lhe vedado realizar procedimento diverso, de gabinete,
ou inqurito ministerial anmalo.742
permitido que o promotor pblico requeira diligncias, com o fim de contribuir
com a busca da verdade (art. 129, inc. VIII, da CF c.c. arts. 16 e 46 do CPP), no curso
das investigaes criminais, inclusive nos procedimentos oriundos de requerimento do
ofendido (art. 5., inc. II e 1., do CPP).
Com fundamento no art. 28 do CPP, pode manifestar-se pelo arquivamento do
inqurito policial, se atpico o fato, a autoria for desconhecida, ou inexistir prova para
acusar. Ainda, tem o dever de requerer a extino da punibilidade, na hiptese de ocorrer
uma das causas previstas no art. 107 do CP.
Destaca-se que, em virtude do disposto no art. 183, da Lei em comento, o promotor
pblico do juzo da falncia no se exige o promotor natural para o acompanhamento das
duas fases da persecuo penal, as quais ficaro a cargo daqueles que tiverem atribuio
legal para atuar no juzo criminal.
Ao fim, cumpre mencionar que o 2., deste artigo, repetiu o comando do art. 40
do CPP, assim, sempre que houver indcios da prtica de crime, o juiz de direito tem de
cientificar o Ministrio Pblico.
Art. 188. Aplicam-se subsidiariamente as disposies do Cdigo de Processo Penal, no
que no forem incompatveis com esta Lei.

Neste lano, cabe fazer uma meno a um ponto perceptvel no estudo dos crimes
e das disposies relativas ao procedimento penal, previstos nesta lei. O legislador quer
Veja-se o esforo de interpretao para justificar tal posio extravagante: Migliari Jnior, Arthur.
Comentrios Lei de Recuperao de Empresas e Falncia, p. 481-483.
741
Isto, se no houver preso cautelar: Fazzio Jnior, Waldo. Nova Lei de Falncias e Recuperao de
Empresas, p. 368.
742
Em sentido contrrio, Bezerra Filho, Manoel Justino. Nova Lei de Recuperao e Falncias, p. 393.
740
581
obter a eficcia, por meio da aplicao de institutos que a experincia demonstrou

bem sucedidos.
Fugiu da construo hermtica de crimes de perigo, de constitucionalidade duvidosa, para tipificar condutas similares a crimes conhecidos, como o estelionato, a
apropriao indbita, a violao de sigilo, com o objetivo certo de facilitar o intrprete.
Evitou elementos normativos, salvo os necessrios tutela da falncia e da recuperao
de empresas.
Depois, alicerou os crimes em bens jurdicos, atrelados Lei Maior, que podem ser
aquilatados com facilidade, o que permite o juzo de tipicidade material, inclusive.
Simplificou o procedimento penal, com a primeira fase das persecuo penal atuando como em gnero caminham as investigaes criminais no Brasil, mediante inqurito
policial. Ofertou ampla gama de possibilidades ao promotor de justia, para que possa
ele fiscalizar os processos judiciais da falncia e da recuperao, com instrumentos para
coibir comportamento ilcitos do devedor e de outras pessoas responsveis.
Encaminhou o processo penal para o juzo criminal, onde especialistas vo cuidar
da aplicao da lei, desafogando o juzo da falncia do acmulo de processos-crime que
havia nos tempos do Dec.-lei 7.661/1945.
Buscou fazer com que, tanto acusao pblica, como defesa possam exercer o
contraditrio perante juiz imparcial, com o anseio de que, graas a este equilbrio, se
garanta a justia dos casos concretos.
Enfim, ciente da relevncia da noo de sistema, aduziu neste artigo a possibilidade do emprego de princpio e regras do processo penal, para o auxlio do operador
do direito.
Captulo VIII
DISPOSIES FINAIS E TRANSITRIAS

353. Captulo VIII
O ltimo captulo da Lei 11.101/2005 (LRF) o Captulo VIII Disposies
Finais e Transitrias.743 Nele so regulados assuntos variados e, de certo, no consulta
a boa tcnica legislativa tratar, conjuntamente, de temas to dspares. De mais a mais,
se real que certos temas referidos neste Captulo VIII so realmente transitrios, por
envolverem situaes efmeras (arts. 197 e 198 da LRF) e de direito intertemporal (arts.
192, 200 e 201 da LRF),744 no menos exato que outros tantos assuntos regulados
neste mesmo captulo, ao contrrio, so perenes e gerais (arts. 189, 190, 191, 193, 194,
195, 196 e 199, 1. a 3. da LRF), e, seguramente, foram agrupados sob a epgrafe
disposies finais, apenas porque o legislador no soube encontrar local mais adequado para inseri-los, dentre as disposies gerais, como seria mais apropriado.745
* No presente trabalho foram comentados os artigos do Captulo VIII da Lei de Recuperao de
Empresas e Falncias (doravante, Lei 11.101/2005 ou, abreviadamente, LRF), exceo feita aos
arts. 193 e 194, analisados, em separado, pelo Prof. Dr. Francisco Satiro de Souza Jr.
* O autor registra os seus mais sinceros agradecimentos ao Prof. Dr. Erasmo Vallado Azevedo e
Novaes Frana, seu orientador no curso de ps-graduao em direito comercial, pela leitura crtica
do trabalho e pelas oportunas sugestes formuladas. Os erros e as omisses, no entanto, so de
inteira responsabilidade do autor.
743
Entre ns, Haroldo Vallado, um dos raros juristas ptrios que, em suas obras, sempre revelou preocupao com a estruturao formal das leis, condenou a epgrafe disposies finais e transitrias,
tachando-a de infeliz epgrafe (Vallado, Haroldo. Comentrios ao Cdigo de Processo Civil, v.
13, p. 10). Considerava o citado jurista que, se as disposies da lei eram as finais, no poderiam,
logicamente, vir seguidas de quaisquer outras, mesmo que transitrias (Vallado, Haroldo, idem,
p. 29). Alm disso, ao criticar o emprego de idntica epgrafe no CPC/1973, ainda acrescentou:
As Constituies, os Cdigos e as leis amplas, regulando sistematicamente instituies ou largos assuntos, contm habitualmente um livro com disposies gerais, as referentes ou comuns
a todo o diploma legislativo, e outro com as disposies transitrias, simplesmente temporrias,
restritas e que se esgotam logo aps sua publicao, sem, pois, carter de permanncia; aquelas
iniciais, e estas as ltimas. A epgrafe do Livro V do novo Cdigo se intitula: Disposies Finais e
Transitrias. No me parece feliz essa orientao quando emprega a palavra Finais, inexpressiva,
usada no CPC antigo, mas inencontrvel em Cdigos estrangeiros e, nos estaduais, apenas no de
Sergipe (Vallado, Haroldo, idem, p. 28).
744
Propriamente, as disposies transitrias prestam-se a regular a passagem das relaes jurdicas
pendentes, do domnio de uma lei para o de outra (Maximiliano, Carlos. Hermenutica e aplicao
do direito, n. 330, p. 290).
745
Em boa tcnica, as disposies finais no deveriam conter normas gerais ou perenes (cf.: art. 3.,
inc. III, da LC 95/1998). A lei pretrita no incorria neste vcio e possua ttulos separados para
as disposies gerais (que agora foram denominadas de disposies finais) e para as disposies
Art. 189 Marcelo Vieira von Adamek
584
Art. 189. Aplica-se a Lei 5.869, de 11 de janeiro de 1973 Cdigo de Processo Civil, no
que couber, aos procedimentos previstos nesta Lei.

354. A aplicao subsidiria do Cdigo de Processo Civil
As leis reguladoras de procedimentos concursais, ptrias e estrangeiras, sempre se
caracterizaram pela presena de vrios dispositivos de ndole processual, ao lado de outros
tantos de ndole material, e, por isso, no foram poucos os estudiosos que sustentaram
ser o direito falimentar, ou concursal, ramo do direito processual.746
Sem ingressar nessa discusso, impossvel deixar de reconhecer que as leis
concursais, e a atual LRF no foge da tradio, realmente trazem diversos dispositivos
sobre processo e procedimento. Contudo, essas regras esparsas, ainda que numerosas,
no esgotam a disciplina processual e nem poderiam constituir sistema estanque, sem
comunicao com a lei geral sobre direito processual civil. Justamente por isso, o legislador ptrio previu a aplicao subsidiria do CPC, no que couber, aos procedimentos
previstos na Lei de Recuperao de Empresas e Falncias (art. 189 da LRF).
Trata-se de regra usual em nossa praxe legislativa que, conquanto rigorosamente
dispensvel, se explica pelo interesse prtico de procurar afastar questionamentos sobre se o CPC incidiria ou no supletivamente naqueles diplomas legais reguladores de
verdadeiros microssistemas. Neste sentido, e inspirada no claro propsito de afastar a
insegurana jurdica, compreende-se a insero da regra em comento, que, no obstante,
pouco ou nada auxilia o aplicador da lei, dispondo apenas que, no que couber (e, precisamente, a definio daquilo que cabe ou no cabe constitui o ponto mais tormentoso),
aplica-se supletivamente o Cdigo de Processo Civil. Diz-se que a regra , rigorosamente,
suprflua porque o art. 1.211, 1. parte, do CPC, j enuncia, em carter genrico, que este
Cdigo reger o processo civil em todo o territrio brasileiro,747 donde no se poderia,
com seriedade, discutir a sua incidncia supletiva na regulamentao de todo e qualquer
processo e procedimento no direito ptrio.748 O Cdigo de Processo Civil sempre a lei
geral sobre processo civil no direito brasileiro (art. 1. do CPC).
transitrias; alm disso, tratava separadamente da falncia da concessionria de servio pblico,

dentro do ttulo das disposies especiais.
746
Ainda hoje, por exemplo, Jos da Silva Pacheco sustenta que a Lei 11.101/2005 , sem dvida,
uma lei de natureza preponderantemente processual (Pacheco, Jos da Silva. Processo de recuperao judicial, extrajudicial e falncia, n. 323.2, p. 382).
747
curioso observar que os estudiosos nunca emprestaram muito valor a este preceito, e nos poucos comentrios da doutrina a ele dedicados, apenas se faz referncia ao direito intertemporal,
esquecendo-se, no entanto, que parte do seu enunciado perene.
748
Sem prejuzo do quanto exposto no texto, preciso reconhecer que foi justamente a falta de regra expressa proclamando a aplicao subsidiria do Cdigo de Processo Civil ao processo de mandado de
segurana que gerou, e ainda gera, incontveis discusses na doutrina e nos tribunais (p. ex., quanto
ao cabimento dos recursos de agravo e de embargos infringentes, ou da imposio de verba honorria).
Mas a doutrina esclarecida, com razo, no faz depender a aplicao subsidiria e supletiva do Cdigo
de Processo Civil existncia de remisso expressa na lei especial (cf.: Nery Jr., Nelson. Princpios
fundamentais Teoria geral dos recursos, n. 3.3.1, nota 104, p. 208-209, e n. 3.4.1.1, p. 245-246).
585
Marcelo Vieira von Adamek Art. 189
Sem embargo, a experincia justifica a cautela do legislador. O Dec.-lei 7.661/1945,

por exemplo, no possua regra anloga do art. 189 da LRF, e isso suscitou vrios questionamentos (em grande parte infundados) sobre a incidncia do Cdigo de Processo
Civil aos processos regulados na antiga Lei de Falncias.
355. Alcance da aplicao subsidiria do Cdigo de Processo Civil
A aplicao do Cdigo de Processo Civil aos processos regulados na Lei 11.101/2005
(LRF) d-se para suprir as suas lacunas, porm de forma harmnica com as suas regras
especiais e em consonncia com os seus princpios informadores, que ho de sempre
prevalecer.749 Vigoram, no particular, os princpios da subsidiariedade e da especialidade:
naquilo em que a Lei 11.101/2005 revelar-se omissa e desde que no venham a conflitar
com a sua sistemtica e os seus princpios especiais, aplicam-se os preceitos do Cdigo
de Processo Civil.750
356. Recursos e ordem dos processos nos tribunais
As regras do Cdigo de Processo Civil sobre recursos so subsidiariamente aplicveis
Lei 11.101/2005 (LRF).751
Especificamente quanto aos requisitos extrnsecos de admissibilidade dos recursos
civis, tm plena incidncia as regras processuais sobre a regularidade formal dos vrios
recursos cabveis, razo pela qual a parte sempre dever, na petio de interposio, declinar as razes de sua inconformidade e formular o pedido de nova deciso. O preparo
dever ser comprovado no ato da interposio (art. 511 do CPC).752 A tempestividade, por
evidente, aferida pela apresentao do recurso dentro do prazo fixado na lei processual
para cada espcie recursal (j que a LRF no fixa prazo especial), contado da intimao
das partes (arts. 242 e 506 do CPC),753 sendo que o Ministrio Pblico deve ser intimado
Com razo, Rubens Requio entendia ser lcito invocar regra do Cdigo de Processo Civil,
em processo falimentar, quando a Lei de Falncias no oferecer regra prpria, e essa aplicao
subsidiria se coadunar com a natureza e esprito do procedimento especial (Requio, Rubens.
Curso de direito falimentar, v. 2, n. 461, p. 185-186). A esta concluso, chegou o citado autor com
respaldo nas lies de Pontes de Miranda, Carvalho de Mendona, J. A Penalva Santos e Seabra
Fagundes sendo que, para demonstrar o absurdo da exegese restritiva, o ltimo dos juristas
citados advertiu: Se se quiser restringir a aplicao supletiva da legislao comum aos processos
de acidentes e falncia, chegar-se- ao absurdo, de certo no imaginado pelo legislador, de obstar
o suscitamento dos incidentes de suspeio, incompetncia etc., sobre os quais silenciaram as
leis especficas (Fagundes, M. Seabra. Dos recursos ordinrios em matria civil, n. 323, nota 33).
750
Assim: lcito invocar regra do Cdigo de Processo Civil, em processo falimentar, quando a Lei
de Falncias no oferecer regra prpria e essa aplicao subsidiria se coadunar com a natureza e
esprito do procedimento especial (JTJ 208/195). A contrario sensu, havendo regra especial, no
prevalece o CPC: As normas processuais s se aplicam aos processos falimentares em carter
subsidirio; e, quando h norma expressa, lugar no h para subsidiariedade (RT 555/72).
751
Cf. (lei anterior): A idia da subsidiariedade torna aplicvel o Cdigo de Processo Civil contra
decises prolatadas no processo falimentar, sempre que a lei especfica deixar de indicar expressamente a via recursal adequada (RT 595/72).
752
Cf. (lei anterior): STJ, 3. T., REsp 403.487-SP, rel. Min. Nancy Andrighi, v.u., j. 10.02.2002,
DJU 10.02.2003.
753
Continua vlido o enunciado da Smula 25 do STJ: Nas aes da Lei de Falncias o prazo para
a interposio de recurso conta-se da intimao da parte.
749
586
pessoalmente (arts. 83, inc. I, e 236, 2. do CPC) e goza de prazo em dobro para recorrer
(art. 188 do CPC). As regras sobre aquiescncia deciso, pela prtica de ato incompatvel
com o desejo de recorrer, sobre reconhecimento jurdico do pedido, renncia e desistncia
de recurso (arts. 501, 502 e 503 do CPC), tm aplicao aos processos regulados pela Lei
11.101/2005, porm sempre com a necessria anlise da disponibilidade dos direitos em
discusso, da capacidade da parte que praticou o ato impeditivo ou extintivo do direito
de recorrer754 e dos poderes outorgados ao advogado (art. 38 do CPC).
Quanto aos requisitos intrnsecos de admissibilidade dos recursos civis, vale observar que a Lei 11.101/2005 possui vrias regras atributivas de legitimidade para recorrer
(art. 499 do CPC) ao falido, nos processos de falncia e noutros em que a massa seja
parte ou interessada (art. 103, pargrafo nico, da LRF); tambm ao scio do falido
reconhecida legitimidade para recorrer, como na impugnao de crdito (art. 8. da LRF)
e em todas as situaes em que possa ser diretamente atingido (arts. 81 e 82 da LRF).
Especificamente em relao ao Ministrio Pblico, procurou-se restringir a sua atuao
na falncia e na recuperao judicial, indicando-se pontualmente hipteses em que a sua
oitiva se revela necessria ou aes para as quais est legitimado a agir (arts. 8., 19, 52,
inc. V, 59, 2., 99, inc. XIII, 132, 142, 7., e 143 da LRF). Entendemos, porm, que esse
intento restritivo no foi alcanado: o Ministrio Pblico tem legitimidade para recorrer
no apenas nos casos em que a sua manifestao seja necessria ou nas aes para as
quais seja co-legitimado; poder faz-lo, na realidade, em qualquer ao em que atue na
condio de custos legis (art. 82 do CPC),755 contanto que, nessas aes, o faa em prol do
interesse coletivo que legitima a sua atuao (arts. 47 e 75 da LRF), e no como espcie
de substituto processual em defesa dos interesses privados e disponveis dos credores.
Na realidade, no s quanto iniciativa do Ministrio Pblico, mas tambm quanto dos
credores e terceiros prejudicados em geral, aplicam-se as regras gerais da lei processual
sobre legitimidade e interesse em recorrer (necessidade + utilidade) (art. 499 do CPC).756
Por fim, quanto ao cabimento dos recursos, vide as consideraes seguintes.
Na vigncia da lei anterior, decidiu-se que o sndico no poderia desistir de recurso interposto
em nome da massa: O sndico em processo de falncia no pode desistir de recurso por ele
interposto, pois exerce mnus pblico, no tendo a liberdade e as iniciativas comuns s partes
(RP 10/314).
755
Vide Smula 99 do STJ: O MP tem legitimidade para recorrer no processo em que oficiou como
fiscal da lei, ainda que no haja recurso da parte. Reconhecendo legitimidade recursal ao MP em
processos regulados pela LRF, vide: TJRJ, 1. CC., AI 2006.002.00471, rel. Des. Clio Geraldo de
Magalhes Ribeiro, v.u., j. 26.04.2006.
756
No direito anterior, a legitimidade do terceiro prejudicado para recorrer da sentena de quebra
vinha expressamente prevista no art. 17 do Dec.-lei 7.661/1945 (cf.: STJ, 3. T., REsp 177.014SP, rel. Min. Nilson Naves, v.u., DJU 25.10.1999, p. 79). Perante a lei nova, certo que o scio
de responsabilidade ilimitada, citado para o pedido de falncia e sujeito falncia conjunta (art.
81 da LRF), verdadeiramente parte do processo pr-falimentar e goza de ampla legitimidade
para recorrer (art. 499 do CPC). O mesmo vale para os casos em que, por fora da aplicao da
teoria da desconsiderao da personalidade jurdica, terceiros venham a ser includos na relao
processual (cf.: JTJ 249/377). Quanto ao scio de responsabilidade limitada, que no parte no
pedido de falncia, num caso chegou-se a negar legitimidade para recorrer, ao argumento de que
o mero interesse econmico no seria suficiente (cf.: JTJ 208/199), embora, noutra feita, o mesmo
tribunal tenha aceito o recurso do scio como terceiro prejudicado (cf.: JTJ 230/223). Por maior
razo, ao credor do scio no assiste legitimidade para recorrer da sentena de quebra (cf.: RT
401/335). Sem prejuzo, em todas as situaes para as quais a LRF admite a atuao isolada do
754
587
356.1 Atos recorrveis e recursos cabveis

Apesar de a remisso geral do art. 189 da LRF ao Cdigo de Processo Civil ser apta
a legitimar a aplicao das regras gerais pertinentes definio dos recursos cabveis
contra os vrios pronunciamentos judiciais (art. 162 do CPC), e os efeitos com que
devam ser processados, o legislador ptrio optou por indicar, em vrios artigos esparsos
da Lei 11.101/2005, de forma casustica (mas no exaustiva), os recursos cabveis de
algumas decises especficas.757 Em todos esses casos, a interposio de recurso diverso
daquele expressamente indicado na Lei 11.101/2005, caracterizar erro grosseiro da
parte, afastando, pois, a aplicao do princpio da fungibilidade;758-759 noutras situaes,
nas quais o recurso cabvel no se encontra indicado, ser necessrio verificar se havia
dvida objetiva e, portanto, se a parte no incorreu em erro grosseiro ao interpor recurso
diverso do cabvel, para, somente depois de realizado esse juzo, admitir-se a incidncia
do princpio da fungibilidade.
Na realidade, todos os atos decisrios do juiz em processos regulados pela Lei 11.101/2005
so recorrveis nos termos do Cdigo de Processo Civil: a falta da meno expressa impugnabilidade pela via recursal no torna o ato irrecorrvel.760 Alis, mesmo perante a lei anterior
757
758
759
760
scio do devedor, por via de inexorvel e lgica conseqncia, reconhece a sua legitimidade para
recorrer de deciso proferida na respectiva causa ou incidente (vide: JTJ 203/64).
Assim, por expressa indicao legal, cabe recurso de apelao, sem efeito suspensivo: (i) da sentena
proferida em pedido de restituio (art. 90); e (ii) da sentena proferida em pedido de homologao
de plano de recuperao extrajudicial (art. 164, 7.); e apelao, com efeito suspensivo: (iii) da
sentena que julgar improcedente o pedido de falncia (art. 100); (iv) da sentena proferida em
ao revocatria (art. 135, pargrafo nico); (v) da sentena que julgar as contas apresentadas
pelo administrador judicial depois de realizado o ativo (art. 154, 6.); (vi) da sentena de encerramento da falncia (art. 156, pargrafo nico); e (vii) da sentena de extino das obrigaes
do falido (art. 159, 5.). Do mesmo modo, cabe recurso de agravo: (i) da deciso que decretar
a falncia (art. 100); (ii) da deciso sobre impugnao de crdito (art. 17), com a possibilidade
especfica de agregao de efeito suspensivo ou de concesso de tutela antecipada recursal
(art. 17, pargrafo nico); e (iii) da deciso que conceder a recuperao judicial (art. 59, 2.).
Neste sentido, afastando o princpio da fungibilidade em face da expressa previso legal do recurso
cabvel: (i) apelao interposta no lugar de agravo contra deciso de decretao de falncia (lei anterior):
TJSP, AI 192.751-1, rel. Des. P. Costa Manso, v.u., j. 07.04.1994; TJSP, 3. Cm. Dir. Priv., AI 10.304-4,
rel. Des. Alfredo Migliore, v.u., j. 04.06.1996; TJSP, 2. Cm. Dir. Priv., AI 55.915-4, rel. Des. Linneu
Carvalho, v.u., j. 14.10.1997; TJSP, 7. Cm. Dir. Priv., AI 88.527-4, rel. Des. Julio Vidal, v.u., j. 23.09.1998;
TJSP, 3. Cm. Dir. Priv., AI 200.848-4/2, rel. Des. Carlos Stroppa, v.u., j. 15.05.2001; JTJ 245/267; e RP
2/353; e (ii) agravo interposto no lugar de apelao contra deciso que rejeita impugnao de crdito
(lei anterior): TJSP, 4. Cm. Dir. Priv., AI 103.283-4, rel. Des. Cunha Cintra, v.u., j. 23.12.1999. Em
sentido diverso (conhecendo de agravo interposto contra deciso proferida em pedido de extino das
obrigaes do falido, apesar da expressa indicao do cabimento da apelao) (lei anterior): JTJ 239/240
(no caso, afastou-se a ocorrncia de erro grosseiro, sob a alegao de que a lei apontava o recurso da
sentena que acolhesse o pedido, mas no da deciso que o rejeitasse).
Ainda no mesmo sentido (aplicando o princpio da fungibilidade sob a gide da LRF): TJSP, Cm.
Esp. Rec. e Fal., AI 426.678-4/4-00, rel. Des. Lino Machado, m.v., j. 03.05.2006, BAASP 2.503/457,
RT 852/253 e JTJ 301/429 (agravo interposto no lugar da apelao, contra o pronunciamento
judicial que indeferiu o processamento da recuperao judicial, sem claramente assentar o indeferimento da petio inicial e a extino do processo, gerando, pois, dvida tida por razovel na
interpretao de legislao ainda nova).
Neste sentido: Ferraz, Luiz Augusto de Souza Queiroz. Lei 11.101/2005, arts. 189 a 192 das Disposies Finais e Transitrias. p. 648-650; Nery Jr., Nelson e Nery, Rosa Maria de Andrade. Leis
588
(que no possua regra to abrangente como a do art. 189 da LRF), idntica foi a exegese que,
superadas as oscilaes e divergncias iniciais, acabou por preponderar nos tribunais.761 Por
isso, chega a ser surpreendente que, perante a nova lei, se esteja ensaiando a retomada da
exegese restritiva, com total alheamento da paulatina evoluo jurisprudencial, operada ao
longo das ltimas seis dcadas, e das manifestaes de conspcuos processualistas.
Como quer que seja, e apesar do silncio da lei, admite-se, por exemplo, a interposio de recurso contra deciso judicial que, em processos regulados pela Lei 11.101/2005:
(i) defere ou indefere a produo de provas no pedido de falncia;762 (ii) desacolhe pedido
de reserva de bens;763 (iii) determina a suspenso do processo;764 (iv) decide sobre a venda
de bens do devedor,765 aprova ou recusa a proposta de licitante,766 ou acolhe ou rejeita a
argio de sua invalidade;767 (v) autoriza pagamento antecipado a credores;768 (vi) defere
761
762

765

763
764

766
767
768
civis comentadas, nota 189-2, p. 491; Nery Jr., Nelson, Princpios fundamentais Teoria geral dos
recursos, n. 3.4.1.1., p. 245-247; e Negro, Theotonio; Gouva, Jos Roberto F. Cdigo de Processo
Civil e legislao processual em vigor, nota 207-3a, p. 1.506 (sobre a lei anterior). Em sentido contrrio (lei anterior): verdade que se tem decidido que o Cdigo de Processo Civil de aplicao
supletiva lei falimentar, mas no possui ele fora no sentido de introduzir recursos que a norma
especfica no previu, dada justamente sua invocao subsidiria (Abro, Nelson. Curso de direito
falimentar, n. 263, p. 297). Ainda neste ltimo sentido: Coelho, Fbio Ulhoa. Comentrios nova
Lei de Falncias e Recuperao de Empresas, n. 354, p. 415-416 (analisando a LRF); Armando, J.
Netto. Irrecorribilidade da deciso homologatria da desistncia da concordata preventiva, RT 366/330;
e Requio, Rubens. Curso de direito falimentar, 13. ed., v. 2, n. 462, p. 188.
Neste sentido (no regime da lei pretrita): A aplicao subsidiria do Cdigo de Processo Civil
permite que a parte que se inconforma com as decises proferidas em processos falimentares,
mesmo sem constar do elenco das decises recorrveis na lei especfica, venha a se utilizar do
agravo de instrumento, no se compreendendo fiquem os litigantes ou interessados nos processos de concordata e falncia sem acesso instncia recursal (RT 590/120). No mesmo sentido,
vide os acrdos referidos nas notas subseqentes, e mais os seguintes: RT 469/103, 544/201,
545/195, 546/226, 595/71 e 602/69; RJTJESP 81/199, 83/220, 91/278, 92/278, 92/279, 97/321
98/316, 131/210 e 134/334; e JTJ 230/219. Em sentido contrrio (no regime da lei anterior): A
Lei de Falncias, de natureza especial, ao mesmo tempo subjetiva e adjetiva, disciplinando no
s o direito falencial material como o processual; neste ponto, prev todos os recursos cabveis
e, quando no os concede expressamente, no se pode admiti-los por aplicao da lei processual
comum (RT 563/92). Ainda nesta linha: RT 396/192, 438/137, 503/111, 545/95, 545/195, 562/97
e 563/263; e RJTJESP 7/258, 35/178, 41/215, 50/253, 51/227, 51/228, 63/220, 78/252 e 92/209.
Cf. (lei atual): TJSP, Cm. Esp. de Fal. e Rec., AI 414.218-4/3-00, rel. Des. Boris Kauffmann, v.u.,
j. 19.10.2005 (agravo contra deciso que, no processo de falncia, determinou a realizao de audincia de instruo). No mesmo sentido (lei anterior): RT 507/119, 512/123 e 602/69; e RJTJESP
98/316. Em sentido contrrio (lei anterior): RT 503/111 e 521/135. Deciso de tal magnitude, que
tem matiz constitucional, no poderia ser imune a recurso: Deciso inspirada na convenincia
da instruo, no ela o produto do arbtrio do juiz, insuscetvel de reexame recursal, mas do
seu prudente critrio, suscetvel, assim como as demais decises de primeiro grau, do controle
recursal dos Tribunais de segunda instncia (RTJ 85/1.013).
Cf. (lei anterior): RJTJESP 92/279.
Cf. (lei anterior): RJTJESP 45/235; e JTJ 212/207.
Cf. (lei anterior): RT 522/178, 546/226 e 589/185; e RJTJESP 83/220. Em sentido contrrio (lei
anterior): RT 396/192, 526/106 e 563/263; e RJTJESP 7/258 e 125/453.
Cf. (lei anterior): RJTJESP 134/334. Em sentido contrrio (lei anterior): RJTJESP 35/178 e 78/252;
e RT 438/137 e 562/97.
Cf. (lei anterior): RT 512/134 e 545/95 (recurso do MP); RJTJESP 92/278 e 131/346; e JTJ 230/219.
Cf. (lei anterior): JTJ 192/221.
589
o processamento da recuperao judicial769-770 ou indefere o pedido de sua convolao

em falncia;771 e (vii) homologa a desistncia do pedido de recuperao judicial.772
Dentro dessa perspectiva, o cabimento de recurso adesivo no regime da Lei
11.101/2005 no deve suscitar dvidas, notadamente porque no se trata sequer de espcie
de recurso, mas apenas de forma de interposio dos recursos mencionados no art. 500
do CPC.773 luz da lei anterior, os estudiosos e a boa jurisprudncia orientaram-se pela
sua admissibilidade,774 e assim pensamos tambm deva ocorrer na LRF.
Cf. (lei anterior): RJTJESP 97/321 (com a seguinte anotao: O despacho do Juiz mandando processar o pedido de concordata no simplesmente ordinatrio. Atinge direitos de terceiros, bastando
observar que impe a suspenso de aes e execues contra a devedora por crditos sujeitos
concordata. Ora, seria absurdo que deciso de tal porte no comportasse recurso algum), 108/347,
127/2139, 135/302 (recurso interposto pelo MP) e 135/305; e RT 645/86, 657/86 e 657/148. Em
sentido contrrio (lei anterior): RT 391/175, 675/227 e 718/236; RJTJESP 38/149, 51/228, 99/292,
113/379 e 135/289; e RSTJ 155/442, 155/448 e 155/453. Ainda, no sentido da irrecorribilidade (na
lei anterior), a Smula 164 do STJ: irrecorrvel o ato judicial que manda processar a concordata preventiva entendimento esse que, perante a lei nova, no deve prevalecer: seja porque a
deciso de processamento no mero despacho, pois produz efeitos expressivos (art. 52 da LRF);
seja, enfim, porque no mais se prev o cabimento de Embargos concesso do favor legal (esse o
principal argumento em que se fundava o enunciado da citada smula, que, a bem da verdade, no
emprestou adeso ao tbio argumento de que o ato seria irrecorrvel apenas porque a lei no previa
a sua recorribilidade). No preciso grande esforo para demonstrar quo temerria e lesiva seria
a orientao impeditiva de recurso contra a deciso de processamento de recuperao judicial.
770
Na linha da exegese exposta na nota precedente e defendida j na 1. edio destes nossos comentrios (conhecendo, pois, do recurso de agravo interposto contra deciso que defere o processamento
da recuperao judicial), vide: TJSC, 1. Cm. Dir. Com., AI 2006.002650-7, rel. Des. Ricardo
Fontes, v.u., j. 17.08.2006.
771
Em sentido contrrio (lei anterior): RT 494/67 e 512/135; e RJTJESP 51/227 (ao argumento de
tratar-se de despacho irrecorrvel).
772
Cf. (lei anterior): RT 492/75 e 793/369; e RJTJESP 41/47, 81/199, 111/220 e 131/210 (com o seguinte
destaque: Nem importa que a lei especial no haja previsto o recurso: hoje, diante do Cdigo de
Processo Civil de 1973 apenas se procura adaptar diversos estatutos legais ao ali disciplinado em
matria recursal, sem que se possa esquecer, igualmente, que a Lei de Falncias data do perodo
ditatorial, decreto-lei do Estado Novo Getuliano).
773
Por todos, a lio de Jos Afonso da Silva, em clssica monografia: O recurso adesivo brasileiro
no tem, em si, natureza de recurso. Ele no seno um modo especial de interpor a apelao,
os embargos infringentes e o recurso extraordinrio (e o recurso especial). um procedimento
recursal aplicado aos (quatro) recursos (...). Como tal, o recurso adesivo no tem outra natureza
do que o de procedimento especial daqueles (quatro) recursos: modo especial de interp-los (Silva,
Jos Afonso. Do recurso adesivo no processo civil brasileiro, p. 117-118).
774
Na doutrina (pela admissibilidade): RequiO, Rubens. Curso de direito falimentar, 13. ed., v. 2,
n. 462, p. 188. Nos tribunais (apreciando recursos adesivos interpostos em causas falimentares): STJ, 3. T., REsp 39.102-SP, rel. Min. Carlos Alberto Menezes Direito, v.u., j. 16.08.1999,
DJU 04.10.1999 (falncia); TJSP, 9. Cm. Dir. Priv., Ap. 40.513-4, rel. Des. Ruiter Oliva, v.u., j.
19.08.1997 (habilitao de crdito); TJSP, 10. Cm. Dir. Priv., Ap. 68.133-4, rel. Des. Maurcio
Vidigal, v.u., j. 11.11.1997 (pedido de falncia); TJSP, 2. Cm. Dir. Priv., Ap. 86.282-4, rel. Des.
Linneu Carvalho, v.u., j. 04.08.1998 (pedido de restituio); TJSP, 10. Cm. Dir. Priv., Ap. 95.383-4,
rel. Des. Roberto Stucchi, v.u., j. 02.03.1999 (pedido de restituio); TJSP, 9. Cm. Dir. Priv., Ap.
133.886-4, rel. Des. Silva Rico, v.u., j. 15.02.2000 (pedido de falncia); TJSP, 8. Cm. Dir. Priv.,
Ap. 134.068-4, rel. Des. Csar Lacerda, v.u., j. 03.04.2000 (habilitao de crdito); TJSP, 2. Cm.
Dir. Priv., Ap. 136.896-4, rel. Des. Osvaldo Caron, v.u.,. j. 28.03.2000 (pedido de restituio); TJSP,
7. Cm. Dir. Priv., Ap. 208.688-4/0, rel. Des. De Santi Ribeiro, v.u., j. 12.12.2001 (revocatria);
TJSP, 2. Cm. Dir. Priv., Ap. 230.764-4, rel. Des. Maia da Cunha, v.u., j. 16.04.2002 (pedido de
769
590
Tambm nesta mesma linha, o recurso de agravo (arts. 522 e ss. do CPC) admissvel
nos casos expressamente previstos na Lei 11.101/2005 e, ainda, contra todas as demais
decises interlocutrias proferidas nos processos concursais ou acessrios, contra as
quais no se tenha previsto o cabimento de outro recurso.775
Especificamente quanto forma de interposio do agravo (se dever s-lo na forma
retida ou de instrumento), preciso ter cautela na transposio direta das solues do
CPC para os processos regulados pela LRF.
De fato, pelo novo regime geral vigente do Cdigo de Processo Civil (institudo pela Lei 11.187, de 19 de outubro de 2005), das decises interlocutrias, em
princpio, o agravo dever ser interposto sempre sob a forma retida, salvo quando
se tratar de deciso suscetvel de causar parte leso grave e de difcil reparao,
bem como nos casos de inadmisso da apelao e nos relativos aos efeitos em que a
apelao recebida, quando ser admitida a sua interposio por instrumento (art.
522, caput do CPC);776 ainda de igual modo, a forma retida dever ser descartada
nos casos em que, do pronunciamento final de primeira instncia, no for cabvel a
apelao, hiptese em que, por isso, no haveria como se reiterar a interposio do
precedente agravo retido para, assim, lev-lo anlise do tribunal ad quem. Por fim,
a forma retida tambm no impositiva quando a prpria lei processual apontar a
modalidade de instrumento (nessas situaes, ao revs, a forma retida s poder
ser alternativamente adotada, se no prejudicar o interesse recursal ou o ulterior
julgamento do agravo).
Diante disso, embora no haja genrica vedao interposio de agravo retido nos processos regulados pela LRF (at mesmo porque a aplicao subsidiria do
Cdigo de Processo Civil parece sinalizar na direo oposta), h diversas situaes
em que isso no se afigura admissvel. Assim, no se admite agravo retido (arts. 522
e 523 do CPC), mas apenas agravo de instrumento (arts. 524 e ss. do CPC), contra os
seguintes pronunciamentos judiciais: (i) deciso que decreta a falncia do devedor ou
defere o processamento de recuperao judicial, pois, em ambos os casos, relegar a
apreciao da matria tornaria incua a insurgncia; (ii) deciso final em impugnao
de crdito, que sequer oferece outro meio para levar os temas ao conhecimento do
falncia); TJSP, 5. Cm. Dir. Priv., Ap. 236.087-1, rel. Des. Gomes Corra, v.u., j. 30.11.1995
(pedido de falncia); e TJSP, 1. Cm. Dir. Priv., Ap. 275.479-1, rel. Des. Alexandre Germano, v.u.,
j. 27.02.1996 (pedido de restituio); RT 506/96 (pedido de restituio); RJTJESP 51/61 (pedido
de restituio) e 90/280; dentre outros.
775
Com propriedade, ps-se em destaque a grave ilogicidade da exegese restritiva do cabimento de
recursos, nos seguintes termos: Desde que a deciso proferida no referido processo possa eventualmente ser geradora de gravame para as partes interessadas, a simples omisso na Lei de Falncias
no constitui bice para que a sua reparao seja buscada atravs dos expedientes de impugnao
recursal estatudos pela disciplina geral do processo civil. A no se permitir a utilizao do agravo
de instrumento, de maior amplitude e envolvendo inclusive o juzo de retratao, o reparo teria
de ser buscado atravs do remdio herico do mandado de segurana, de mbito mais restrito,
sem qualquer vantagem para as partes; o que, de outra parte, estaria em desconformidade com o
novo Cdigo de Processo Civil, ao transformar o agravo de instrumento no remdio processual
adequado para a reparao de qualquer gravame decorrente de deciso no terminativa do processo (TJSP, 3. Cm. Civ., AI 42.477-1, rel. Des. Yussef Cahali).
776
Sobre o ponto, confira-se: Wambier, Teresa Arruda Alvim. Os agravos no CPC brasileiro, p. 263-264
e 458-460; e Lucon, Paulo Henrique dos Santos. O novo regime do agravo, RAASP 85/164.
591
tribunal destinatrio do agravo;777 e (iii) decises interlocutrias proferidas na fase

pr-falimentar ou em impugnao de crdito, porquanto, nesses casos, da deciso
final no cabe (ou poder no caber) recurso de apelao e, portanto, no haver
veculo prprio para levar o agravo retido apreciao do rgo de segunda instncia,
impondo-se a incondicional admisso do agravo de instrumento.778 Fora disso, porm, no existe razo plausvel para antecipadamente excluir o cabimento de agravo
retido, por exemplo, contra decises interlocutrias em pedidos de restituio779 ou
em aes revocatrias,780 pois, nesses casos, da deciso final proferida na causa caber
a interposio de apelao e, conseqentemente, a reiterao do agravo retido, para
julgamento em segunda instncia. Mas, mesmo nessas situaes, em que o agravo
retido no se apresenta prima facie incompatvel, a urgncia poder levar a que a
parte se valha da permisso legal para interpor o agravo de instrumento, hiptese
em que, se o tribunal entender de forma diversa, ordenar a reteno do recurso (art.
527, inc. II, do CPC).
Assim, a regra de converso judicial do agravo de instrumento em retido (art. 527,
inc. II, do CPC) tem incidncia nos agravos interpostos em processos regulados pela
Lei 11.101/2005, atendidos, porm, os mesmos parmetros pertinentes ao cabimento
da forma retida, isto , desde que a converso no venha a prejudicar o interesse recursal
da parte (necessidade + utilidade).
As outras modalidades de agravo (arts. 532, 544 e 545 do CPC) evidentemente no
esto excludas: so cabveis nas hipteses previstas no CPC.
O agravo referido no art. 17 da LRF ser sempre de instrumento, exegese essa que resulta
da anlise do pargrafo nico do citado preceito (no qual se faz referncia s providncias
que o relator do recurso poder adotar e que s se viabilizam no agravo de instrumento) e,
sobretudo, decorre da prpria lgica do sistema recursal e do princpio da efetividade, que
o informa. No teria sentido supor que o legislador tivesse imposto a utilizao de recurso
que no pode ser conhecido, por ausncia de meio instrumental (apelao) para lev-lo ao
conhecimento do rgo destinatrio (cf.: Altemani, Renato Lisboa; Silva, Ricardo Alexandre
da. Manual de verificao e habilitao de crditos na Lei de Falncias e Recuperao de Empresas, So Paulo: Quartier Latin, 2005, n. 5.9, p. 195-196). Na realidade, no apenas da
deciso final, mas de quaisquer decises intermedirias da causa que o recurso cabvel ser
o de agravo de instrumento, pois, se adotada a modalidade retida, no haveria meio de levar
o tema ao conhecimento da instncia superior, por no se afigurar cabvel a apelao contra
o pronunciamento final da fase de conhecimento.
778
Neste sentido (nos pedidos de falncia, fase pr-falimentar, o agravo ser sempre de instrumento):
Processual civil. Recursos. Agravo de instrumento. Interposio contra deciso interlocutria
proferida em ao na qual se pede a decretao da falncia. Admissibilidade. Sujeita a sentena
que decreta a falncia ao recurso de agravo de instrumento (Lei 11.101/2005, art. 100), contra as
decises interlocutrias proferidas na fase pr-falimentar inadmissvel o agravo na forma retida
(CPC, art. 522), pela ausncia de apelao condutora da matria decidida ao conhecimento do
tribunal (CPC, art. 523) (TJSP, Cm. Esp. de Fal. e Rec., AI 441.368-4/0-00, rel. Des. Boris Kauffmann, v.u., j. 07.06.2006).
779
Em sentido contrrio (pelo no cabimento de agravo retido em pedido de restituio) (lei anterior):
RJTJESP 58/141 e 109/203; e RT 622/64. Trata-se de orientao que, a nosso ver, est superada
pela LRF (art. 189) e pelo novo regime do recurso de agravo (art. 522 do CPC).
780
Neste sentido (analisando agravo retido em ao revocatria): (lei anterior): TJSP, Ap. 59.9404, 6. Cm. Dir. Priv., rel. Des. Munhoz Soares, v.u., j. 02.10.1997; TJSP, 6. Cm. Dir. Priv., Ap.
108.006-4, rel. Des. Reis Kuntz, v.u., j. 10.06.1999; e TJSP, 7. Cm. Dir. Priv., Ap. 267.720-4/9,
rel. Des. De Santi Ribeiro, v.u., j. 26.11.2003.
777
592
Tambm as regras sobre concesso de efeito suspensivo e antecipao de tutela recursal

(arts. 527, inc. III, e 558 do CPC) podem ser aplicadas aos recursos interpostos em causas
regidas pela Lei 11.101/2005, no somente nas hipteses em que isso veio expressamente
previsto (art. 17, pargrafo nico, da LRF), mas em todas as demais, atendidos os parmetros
definidos no CPC. Ambos os institutos, desde que habilmente manejados, so importantssimos instrumentos de tutela provisional dos direitos dos credores, em especial dos seus
direitos de voz e voto na Assemblia Geral de Credores (arts. 17, pargrafo nico, 39, 2.,
e 40 da LFR),781-782 evitando a prtica de ato cujos efeitos, perante terceiros de boa-f, no
possam depois ser invalidados de forma eficaz (art. 39, 3., da LRF).
Pelas mesmas razes acima expostas, os embargos de declarao podem ser interpostos contra decises interlocutrias,783 sentenas e acrdos proferidos nos processos
regulados pela Lei 11.101/2005 (art. 535, incs. I e II, do CPC). Os embargos infringentes
Precisamente porque o legislador proibiu a concesso de tutela judicial (cautelar ou antecipatria) para a suspenso ou adiamento da assemblia-geral de credores, em razo de pendncia de
discusso acerca da existncia, quantificao ou classificao de crditos (art. 40 da LRF) e, mais
do que isso, tambm impediu a automtica invalidao das deliberaes da assemblia-geral de
credores em razo de posterior deciso judicial acerca da existncia, quantificao ou classificao de crditos (art. 39, 2., da LRF), a agregao de efeito suspensivo e a concesso de tutela
antecipada recursal so os nicos meios eficazes de que dispe o credor para poder participar e
votar na assemblia e precatar-se dos efeitos (de difcil reverso) resultantes de deliberao tomada sua revelia. Por identidade de razo, se a lei instituiu mecanismo de resguardo do direito
de voto, tambm implicitamente tutelou a prtica de ato antecedente: a impugnao ao plano de
recuperao judicial. Ou seja, a parte poder no apenas requerer ao juiz a concesso de tutela
de emergncia para assegurar a sua participao na assemblia geral de credores, como, ainda,
poder requerer que lhe seja reconhecido o direito de impugnar o plano de recuperao judicial
(antecedente lgico e necessrio da assemblia geral de credores). Por tal razo, o art. 40 da Lei
11.101/2005, cuja regra busca compatibilizar o interesse individual do credor com o interesse geral
da comunho de credores (massa subjetiva), prestigiando a estabilidade das decises assembleares
e, por extenso, a prpria efetividade do processo concursal (que tem na celeridade a sua tnica),
no inconstitucional. Pelo citado preceito, o legislador no impediu possa o credor, que se sentir
prejudicado, obter provimento judicial tendente a assegurar a sua participao na assemblia.
A posio aqui exposta, de fato, foi defendida pioneiramente por Erasmo Vallado Azevedo e
Novaes Frana (aulas na USP 2005), e a ela aderimos prontamente, reconhecendo ao mestre a
sua autoria. Note-se, ademais, que o preceito no impede o adiamento da assemblia tout court;
apenas no legitima que discusses individuais sobre a existncia, quantificao e qualificao
de crditos possam impedir o normal prosseguimento do processo de recuperao. Em sentido
contrrio, averbando o art. 40 da LRF de inconstitucional, vide: Bezerra Filho, Manoel Justino.
Lei de Recuperao e Falncias comentada, p. 121, e entrevista in Direito societrio e a nova Lei de
Falncias e Recuperao de Empresas coords. Rodrigo R. Monteiro e Leandro Santos de Arago,
p. 389; Saddi, Jairo. Suspenso e invalidao da assemblia de credores na nova Lei de Falncias,
Direito societrio e a nova Lei de Falncias e Recuperao de Empresas, cit., p. 48; e Andrade, Ronaldo
Alves de. Comentrios nova Lei de Recuperao de Empresas e de Falncias coords. Newton De
Lucca e Adalberto Simo Filho, So Paulo: Quartier Latin, 2005, p. 192-193.
782
Em sintonia com a posio defendida na nota precedente, o TJSP concedeu tutela antecipada
recursal em agravo, para assegurar os direitos de voz e voto de credor habilitante na assemblia
geral de credores: Recuperao judicial. Assemblia de Credores. Participao de credor cujo
nome no constou da relao elaborada pelo Administrador Judicial, mas que postulou sua habilitao na recuperao. Agravo provido para reconhecer o direito do credor de participar e votar
na Assemblia, cuja habilitao de crdito ainda no foi decidida pelo Juiz (TJSP, Cm. Esp. de
Fal. e Rec., AI 431.595-4/7-00, rel. Des. Pereira Calas, v.u., j. 15.03.2006, BAASP 503/457).
783
O STJ acolheu esta orientao (no processo civil em geral): A circunstncia de ser cabvel agravo
de instrumento no afasta a possibilidade do pedido de declarao. Se a deciso for omissa, obscura
781
593
so igualmente admissveis (art. 530 do CPC).784 E, nos Tribunais superiores, os embargos

de divergncia tambm o so (art. 546 do CPC).
O recurso extraordinrio e o recurso especial evidentemente no sofrem quaisquer
limitaes, at mesmo porque so recursos de ndole constitucional (arts. 102, inc. III,
e 105, inc. III da CF). Quando interpostos contra decises proferidas em agravos tirados
em processos de falncia e recuperao, no devem ser retidos na origem e, por isso,
devem ser imediatamente processados (art. 542, 3., do CPC).785
356.2 Recursos: efeitos
Em todos os casos, aplicam-se subsidiariamente as regras gerais do Cdigo de Processo Civil sobre os efeitos ordinrios dos recursos civis (art. 520 do CPC) e a possibilidade
excepcional de agregao de efeito suspensivo (arts. 527, inc. III, e 558 do CPC).
356.3 Ordem dos processos no tribunal
Tambm as regras gerais do Cdigo de Processo Civil sobre a ordem dos processos
no tribunal (arts. 547 a 565 do CPC) incidem nos feitos concursais.
O procedimento de uniformizao de jurisprudncia (arts. 476 a 479 do CPC) que
no tem natureza recursal (por faltar os atributos da voluntariedade, da tipicidade e da
devolutividade) e diante do qual os juzes tm indiscutvel margem de discrio para
decidir sobre a convenincia de sua instaurao no incompatvel com o regime da
Lei 11.101/2005.786
356.4 Agravo e sustentao oral
O Dec.-lei. 7.661/1945, como antes anotado, no possua regra to extensa como a
do art. 189 da LRF, mas, apesar disso, previa, no seu art. 207, caput (com a redao dada
pela Lei 6.014/1973), que o processo e os prazos da apelao e do agravo de instrumento
so os do Cdigo de Processo Civil e, ademais, no seu 1., prescrevia que em segunda
instncia, o relator ter o prazo de dez dias para o exame dos autos, e, na sesso do julgamento, a cada uma das partes ser concedida a palavra pelo prazo de dez minutos. Diante
disso, considerando que o caput do art. 207 referia-se aos recursos de apelao e de agravo
e considerando que o 1. aludia ao direito sustentao oral, sem restringi-lo apelao,
prevaleceu o entendimento de que o direito sustentao oral deveria ser assegurado s
partes por ocasio do julgamento de qualquer um dos aludidos recursos: seja porque a lei
no distinguia, e ao intrprete seria defeso faz-lo; seja porque constitui regra tradicional de
ou contraditria, necessrio que as deficincias sejam sanadas, at para que seja possvel exercer
com amplitude o direito de pedir-lhe a reforma (RSTJ 46/548).
784
Continua atual o enunciado da Smula 88 do STJ: So admissveis embargos infringentes em
processo falimentar.
785
Cf.: O recurso especial interposto em agravo de instrumento manifestado contra decretao de
falncia no deve permanecer retido nos autos, por no se tratar de hiptese descrita no art. 542,
3., do CPC, com a redao dada pela Lei 9.756/1998 (STJ, 4. T., REsp 203.791-MG, rel. Min.
Slvio de Figueiredo Teixeira, v.u., j. 08.06.1999, DJU 28.06.1999). No mesmo sentido: STJ, 4. T.,
REsp 107.219-MG, rel. Min. Slvio de Figueiredo Teixeira, v.u., j. 02.09.1999, DJU 11.10.1999.
786
Neste sentido (lei anterior): Abro, Nelson, Curso de direito falimentar, n. 263, p. 298. Em sentido
contrrio (lei anterior): RP 4/407.
594
exegese considerar que o pargrafo se refere s hipteses previstas na cabea do artigo (cf.:
art. 11, inc. III, c, da LC 95/1998); seja, enfim, porque no raro as questes mais relevantes
para o desenvolvimento do procedimento concursal so resolvidas atravs de decises
impugnveis por agravo (p. ex., a deciso decretatria de falncia), motivo de per si suficiente para exigir pleno atendimento aos princpios constitucionais do contraditrio e da
ampla defesa, sem obstculos ou limitaes. Essa foi a exegese que prevaleceu no regime
da lei pretrita, no s na doutrina,787 mas tambm nos tribunais, que a consagraram na
jurisprudncia788 e, at mesmo, nos seus regimentos internos.789
Surpreendentemente, porm, a nova Lei 11.101/2005 no contm qualquer regra a
respeito da sustentao oral, apenas determinando a aplicao supletiva do CPC. Sucede, no
entanto, que, pelo regime geral do CPC, o direito sustentao oral em segunda instncia
existe apenas no julgamento dos recursos de apelao e de embargos infringentes, mas
no no de agravo (art. 554 do CPC).790 Assim, pela literalidade da lei, doravante, no mais
existir direito sustentao oral no agravo em processos de falncia e nos de recuperao,
embora no se possa excluir as foras da inrcia, da praxe e do bom senso dos magistrados,
a relevar o evidente lapso legislativo. Tanto mais porque, se da sentena que julga improcedente o pedido de falncia cabe apelao, e nesse caso a parte tem assegurado o direito
sustentao oral, no h razo lgica para que, na situao inversa, se recuse o direito
sustentao oral, apenas porque o recurso cabvel o de agravo.791 Teresa Arruda Alvim
Cf.: Pacheco, Jos da Silva. Processo de falncia e concordata, 5. ed., n. 1.577, p. 976; Requio, Rubens,
Curso de direito falimentar, 13. ed., v. 2, n. 462, p. 189; e Batalha, Wilson de Souza Campos e Rodrigues
Netto, Slvia Marina L. Batalha de. Falncias e concordatas, n. 202.7, p. 1.010. Em sentido contrrio,
Nelson Nery Jr. e Rosa Maria de Andrade Nery sustentam que os pargrafos do art. 207 do Dec.-lei
7.661/1945 teriam sido revogados pela Lei 6.014/1973 (Lei de adaptao da legislao ento em
vigor s regras do CPC/1973), pois nem foi utilizada a tcnica de alterar-se o caput e de, em seguida,
repetirem-se os pontos indicando a permanncia dos pargrafos. Assim, houve revogao mesmo
dos referidos pargrafos (Nery Jnior, Nelson e Nery, Rosa Maria de Andrade. Leis civis comentadas, nota 207-5, p. 576). A nosso ver, no houve a apontada revogao, porquanto o art. 5. da Lei
6.014/1973 cingiu-se a expressamente dar nova redao ao caput do art. 207 do Dec.-lei 7.661, de
21 de junho de 1945; no deu nova redao ao artigo inteiro sem ressalvar os pargrafos (hiptese
essa em que se legitimaria a inferncia de revogao implcita), mas, pelo contrrio, atribuiu nova
redao somente cabea da disposio: os pargrafos, assim, foram mantidos em vigor, porque
compatveis com a nova redao dada somente cabea (art. 2., 1., da LICC).
788
Cf. (lei anterior): Na sesso de julgamento do agravo de instrumento contra deciso proferida
em processo de falncia, ser concedida palavra parte, por dez minutos, nos termos do art. 207,
1., do Dec.-lei 7.661/1945 (STJ, REsp 246.587-PR, 4. T., rel. Min. Ruy Rosado de Aguiar, v.u.,
j. 05.06.2003, DJU 25.08.2003, p. 310).
789
Os seguintes regimentos internos, por exemplo, prevem a sustentao oral em agravos interpostos
em processos falimentares: RITJSP, art. 465, inc. I; RITJPR, art. 167, inc. III; RITJRJ, art. 208; e
RITJSC, art. 110, 4..
790
Na realidade, o Estatuto da Advocacia (Lei 8.906/1994) pretendeu assegurar o direito sustentao
oral em todo e qualquer recurso, transferindo o seu exerccio para aps a leitura do relatrio da
causa pelo relator (art. 7., inc. IX). O preceito, porm, foi impugnado por ao direta de inconstitucionalidade e, aps ter a sua eficcia liminarmente suspensa em 03.08.1994 (RTJ 178/67 e RDA
200/201), foi definitivamente julgado inconstitucional pelo STF (ADIn 1.105 e 1.127). Embora,
no caso, a discusso estivesse centrada em definir se a realizao da sustentao oral aps o voto
do relator seria admissvel, julgou-se inconstitucional todo o inciso.
791
Nesse sentido conforme, j se decidiu: Sustentao oral. Agravo de instrumento. Cabimento, no
processo falimentar, apenas quando interposto contra sentena declaratria de quebra, porque
787
595
Wambier, nesta linha, entende que, mesmo diante da letra do art. 554 do CPC, o direito
sustentao oral deve existir em todos os casos nos quais a deciso atacada pelo agravo
tem contedo de sentena.792 Assim pensamos, realmente, que deva ser.
357. Lei subsidiria em processo penal
Apesar de o art. 189 da LRF enunciar, genericamente, que o Cdigo de Processo
Civil aplicar-se-ia, no que couber, aos procedimentos previstos na Lei 11.101/2005, o
legislador, neste ponto, potius dixit quam voluit (disse mais do que pretendeu exprimir),
j que a regra excepcionada em matria processual penal. Por isso, o art. 189 da LRF
deve ser interpretado conjuntamente com o art. 188 da mesma Lei, de acordo com o
qual o Cdigo de Processo Penal aplica-se subsidiariamente aos procedimentos penais
regulados na Lei 11.101/2005, naquilo em que com ela no for incompatvel.
358. Lei subsidiria em direito material
Apesar de o legislador no ter previsto expressamente, a lei subsidiria Lei
11.101/2005 em direito material o Cdigo Civil, diploma esse que, na atualidade, a
lei geral em matria empresarial.793
Art. 190. Todas as vezes que esta Lei se referir a devedor ou falido, compreender-se-
que a disposio tambm se aplica aos scios ilimitadamente responsveis.

359. Aplicao das regras da Lei 11.101/2005 aos scios ilimitadamente
responsveis
O art. 190 da Lei 11.101/2005 (LRF) prev a aplicao das suas disposies, nas quais
se faa referncia a devedor ou falido, tambm aos scios ilimitadamente responsveis. No
obstante essa regra geral, em vrios preceitos, a Lei 11.101/2005 refere-se, de forma direta,
ao scio de responsabilidade ilimitada, como ao tratar: (i) da suspenso da prescrio e das
aes e execues contra ele propostas, em razo da falncia ou da recuperao judicial da
sociedade (art. 6. da LRF);794 (ii) da habilitao de crdito de seus credores particulares (art.
nessa hiptese tal recurso assume o efeito da apelao (TJSP, Cm. Esp. Fal. e Rec., AI 411.5144/2-00, rel. Des. Elliot Akel, v.u., j. 28.09.2005).
792
o que se colhe da seguinte passagem de sua festejada obra: Por disposio legal expressa, inexiste
possibilidade de que as partes sustentem oralmente suas razes no procedimento do agravo de instrumento (art. 554). Entendemos que a vedao realizao de sustentao oral deve aplicar-se apenas
aos casos em que a deciso agravada tem contedo de deciso interlocutria (...). H casos em que,
no obstante seja cabvel o recurso de agravo, a deciso recorrida tem contedo de sentena (...). Em
casos como o ora exemplificado, dever ser permitida a realizao de sustentao oral, no incidindo a
vedao do art. 554 do CPC (Wambier, Teresa Arruda Alvim. Os agravos no CPC brasileiro, p. 310).
793
Apenas a Parte Segunda Do Comrcio Martimo do Cdigo Comercial (Lei 556, de 25 de junho
de 1850) continua em vigor.
794
A Lei 11.101/2005 ora refere-se a scio de responsabilidade ilimitada ora a scio solidrio.
A dessemelhana, porm, no vai aqui alm da expresso gramatical: nas sociedades de respon-
596
20 da LRF); (iii) do vencimento antecipado de suas dvidas pela decretao da falncia, bem
como da converso dos crditos em moeda estrangeira (art. 77 da LRF); (iv) da decretao
conjunta de sua falncia, por efeito da falncia da sociedade (art. 81 da LRF); (v) da sujeio
dos credores ao juzo falimentar e s prescries da lei de quebras (art. 115 da LRF); (vi)
dos efeitos de sua falncia em relao aos seus garantes e coobrigados (art. 128 da LRF); e,
por fim, (vii) da extino de suas obrigaes (reabilitao) (art. 160 da LRF).
360. Falncia da sociedade empresria e o scio de responsabilidade ilimitada
O Dec.-lei 7.661/1945 no possua regra anloga em anlise e apenas previa, no art.
5., caput: Os scios solidria e ilimitadamente responsveis pelas obrigaes sociais no
so atingidos pela falncia da sociedade, mas ficam sujeitos aos demais efeitos jurdicos
que a sentena declaratria produza em relao sociedade falida. Aos mesmos scios,
na falta de disposio especial desta Lei, so extensivos todos os direitos e, sob as mesmas
penas, todas as obrigaes que cabem ao devedor ou falido. Essa regra da lei antiga era
mais branda do que a atual, pois, em caso de falncia da sociedade, no previa a extenso
da falncia aos scios de responsabilidade ilimitada (que, portanto, no se consideravam
falidos); operava-se, portanto, apenas a extenso dos efeitos da falncia da sociedade ao
scio de responsabilidade ilimitada.795 Waldemar Ferreira entendia, porm, que a diferena
era simplesmente semntica, pois a sujeio do scio de responsabilidade ilimitada aos
efeitos da falncia equivalia praticamente a t-lo por falido, e, justamente por isso, verberou
a opo do legislador de 1945, discrepante da tradio do direito falimentar brasileiro de
at ento.796 A crtica, porm, no era partilhada por todos os estudiosos.797
sabilidade ilimitada, a solidariedade estabelece-se entre os vrios scios, os quais respondem

subsidiariamente (ou secundariamente) pelas obrigaes sociais, sem limitaes. Tm responsabilidade ilimitada: (i) os scios de sociedade em nome coletivo (art. 1.039 do CC); (ii) os scios
comanditados de sociedade em comandita simples (art. 1.045 do CC); e (iii) o acionista diretor ou
gerente de sociedade em comandita por aes (art. 1.091 do CC; e art. 282 da LSA). Alm disso,
na sociedade em comum (no personificada), os scios tambm tm responsabilidade ilimitada
(art. 990 do CC). Na sociedade em conta de participao (igualmente no personificada), quem
pode ter a falncia eventualmente decretada o scio ostensivo (art. 991 do CC), que realiza e
responde pelos negcios com terceiros (sobre o ponto, vide: RJTJESP 89/130).
795
Neste sentido (na lei anterior): os scios de responsabilidade ilimitada ou solidria nem por isso podem
ser declarados falidos em caso de falncia da sociedade. Mas seus bens particulares sujeitam-se arrecadao juntamente a dos bens sociais (RT 202/303 e RF 152/264). A LRF adotou regra distinta.
796
De fato, ao criticar o art. 5. do Dec.-lei 7.661/1945, Waldemar Ferreira frisou: No intuito de fortalecer o crdito comercial e de assegur-lo convenientemente, a lei brasileira, tradicionalmente,
envolveu os scios de responsabilidade solidria e ilimitada na falncia social. No se afastou, quanto
a isso, do princpio predominante no direito universal. Desde que os scios no providenciam por
evitar a quebra, so atingidos por ela. Pensou-se, todavia, em mudar de diretrizes, no declarando a
falncia dos scios de tal natureza, mas sujeitando-os aos preceitos e rigores da lei falimentar, como
se falidos fossem. Suprimindo o qualificativo, nem por isso se mudaria a essncia das coisas. Mais
valeria, dessarte, conservar o que o passado j consolidara, em prol do comrcio (Ferreira, Waldemar. Tratado de direito comercial, v. 14, n. 3.702, p. 481-482). E ainda acrescentou: Na tradio
brasileira, to salutar, a falncia da sociedade acarretava a dos scios ilimitadamente responsveis.
Acabou-se com isso, mas apenas terminologicamente. O scio solidrio no mais declarado falido,
mas fica sujeito aos dispositivos falimentares, como se o fosse (Idem, n. 3.414, p. 49).
797
Vide: Valverde, Trajano de Miranda. Comentrios Lei de Falncias, v. 1, 3. ed., n. 43, p. 75-76; e
Bessone, Darcy. Instituies de direito falimentar, n. 146, p. 202.
597
A Lei 11.101/2005 retorna ao regime anterior ao Dec.-lei 7.661/1945, prevendo que

os scios de responsabilidade ilimitada no ficam apenas sujeitos aos efeitos da falncia;
eles tambm vm a falir juntamente com a sociedade e, por isso, devem ser citados para
apresentar contestao, se assim o desejarem.798 Vide comentrios ao art. 81 da LRF.
Bem diversa, porm, a situao dos scios de responsabilidade limitada, que,
ordinariamente, no so diretamente atingidos pela decretao da falncia da sociedade
empresria e cuja eventual responsabilidade (sempre resultante da prtica de operaes
e atos especficos, e no pura e simplesmente do status socii) apurada no prprio juzo
da falncia. Sobre o ponto, veja os comentrios ao art. 82 da LRF.
Art. 191. Ressalvadas as disposies especficas desta Lei, as publicaes ordenadas
sero feitas preferencialmente na imprensa oficial e, se o devedor ou a massa falida comportar, em jornal ou revista de circulao regional ou nacional, bem como em quaisquer outros
peridicos que circulem em todo o Pas.
Pargrafo nico. As publicaes ordenadas nesta Lei contero a epgrafe recuperao
judicial de, recuperao extrajudicial de ou falncia de.

361. Publicao de editais
A regra geral de publicao dos vrios editais mencionados na Lei 11.101/2005
(LRF) encontra-se no art. 191. Como regra geral, aplica-se aos vrios editais previstos
na Lei 11.101/2005,799 naquilo em que no conflitar com as regras especiais (p. ex., o
Os scios de responsabilidade ilimitada no adquirem, por esta s condio, o status de empresrio (art.
966 do CC); podero at s-lo, em razo de exercerem atividade econmica organizada de produo ou
circulao de bens ou servios para o mercado. Mas no sero assim considerados, apenas por serem
scios de sociedade empresria: a mera assuno de risco no para tanto suficiente; o que importa
considerar a titularidade da empresa (atividade empresarial), imputvel sociedade. Com isso, e por
exceo regra geral do art. 1. da LRF, criou-se hiptese especialssima em que, no direito ptrio, o
no-empresrio pode vir a ter a sua falncia decretada; jamais isoladamente, mas necessariamente em
conjunto com a sociedade, processando-se cumulativamente, nos mesmos autos, e sob os auspcios
do mesmo juiz e do mesmo administrador judicial, duas ou mais falncias. Nisso, no h qualquer
incompatibilidade sistmica. A decretao extensiva da falncia dos scios de responsabilidade ilimitada
no tem nenhuma relao necessria com a sua qualidade de empresrio, de resto no resultante do
simples status socii. O que a justifica , e sempre foi, a necessidade de tornar efetiva a regra de responsabilidade ilimitada, fortalecendo, por conseqncia, o crdito nestes tipos societrios. Sobre o ponto,
vide: Ferri, Giuseppe. Manuale di diritto commerciale, 8. ed., n. 358, p. 584-585.
799
Os editais previstos na LRF so os seguintes, por ordem cronolgica: (i) edital com a relao de
credores (art. 7., 2., da LRF); (ii) edital de publicao do quadro geral de credores (art. 18,
pargrafo nico, da LRF); (iii) edital de convocao da assemblia-geral de credores (art. 36 da
LRF); (iv) edital de convocao dos credores para declararem crdito na recuperao judicial (art.
52, 1., da LRF); (v) edital de aviso aos credores para manifestao sobre o plano de recuperao
judicial (art. 53, pargrafo nico, da LRF); (vi) edital de convocao dos credores para declararem
crdito em falncia (art. 99, pargrafo nico da LRF); (vii) edital de convocao de interessados
para participarem da alienao de ativos da massa por meio de leilo, propostas ou prego (art.
142, 4., da LRF); (viii) edital de publicao da sentena de encerramento da falncia (art. 156,
pargrafo nico, da LRF); (ix) edital sobre o pedido de extino das obrigaes do falido (art. 159,
798
598
art. 36 da LRF exige a publicao de editais nas localidades da sede e filiais, o que deve
ser atendido, mas no se refere epgrafe, tendo aplicao, neste ponto, a regra do art.
191, pargrafo nico, da LRF).
Diversamente do Dec.-lei 7.661/1945, a Lei 11.101/2005 no prev a gratuidade
da publicao de editais pela imprensa oficial.
A Lei 11.101/2005 tambm no se refere expressamente incumbncia do escrivo
expedir os editais e certificar nos autos a sua publicao, sob pena de responsabilidade
civil como sucedia na lei anterior (arts. 16, pargrafo nico, e 205, 1., do Dec.-lei
7.661/1945). Contudo, no silncio da LRF, so invocveis as regras do Cdigo de Processo Civil (arts. 141, incs. I e II, e 144, incs. I e II do CPC), lei subsidiariamente aplicvel
(art. 189 da LRF).
362. Publicaes pela imprensa
A regra geral de que as publicaes sero, sempre e sempre, feitas na imprensa
oficial; e, se o devedor ou a massa comportar, em jornal ou revista de circulao regional
ou nacional, ou outros peridicos que circulem em todo Pas.800 A conjuno aditiva e
indica que a publicao pela imprensa oficial sempre necessria, no sendo substituda
pela realizada em jornais ou revistas de circulao regional ou nacional. Neste sentido,
preferencialmente serve apenas para deixar claro que, no havendo fundos disponveis,
a publicao pela imprensa oficial que deve ser atendida.
O art. 191 da LRF excepcionado por outros artigos, nos quais se exige, de forma
expressa, a publicao cumulativa de editais na imprensa oficial e em outros tipos de
peridicos indicados (arts. 36, 159, 1., e 164 da LRF).801 Quando o legislador prev
1., da LRF); e (x) edital sobre o pedido de homologao de plano de recuperao extrajudicial
(art. 164, caput, da LRF). Todas essas disposies especiais da Lei 11.101/2005 traam regras
especficas sobre o contedo dos editais, e devem ser atendidas.
800
Ao disciplinar as publicaes, o legislador alude expressamente a jornal, revista e outros
peridicos, sinalizando que peridicos seria o gnero, do qual jornal e revista seriam
algumas de suas espcies. Os sentidos gramaticais das palavras so os seguintes: (i) peridico:
Diz-se de ou publicao (jornal, revista etc.) que aparece em intervalos fixos ou regulares; (ii)
jornal: Publicao diria, com notcias sobre o cenrio poltico, nacional e internacional, informaes sobre todos os ramos do conhecimento, entrevistas, comentrios etc.; gazeta, peridico;
e (ii) revista: Publicao peridica, destinada a grande pblico ou a um pblico especfico, que
rene, em geral, matrias jornalsticas, esportivas, econmicas, informaes culturais, conselhos
de beleza, moda, decorao etc. (cf.: Ferreira, Aurlio Buarque de Holanda. Novo dicionrio da
lngua portuguesa). 15. reimp. So Paulo: Nova Fronteira, s.d.
801
Nem sempre, porm, possvel concordar com a opo legislativa de exigir ou dispensar ampla publicidade aos editais. Na recuperao extrajudicial, por exemplo, o edital de convocao dos credores
deve ser publicado no rgo oficial e em jornal de grande circulao nacional ou das localidades da
sede e das filiais do devedor (art. 164 da LRF). Na recuperao judicial, porm, procedimento que
congrega universo mais amplo de credores (arts. 49 e 161, 1., da LRF), foi feita referncia apenas
publicao do edital de convocao de credores no rgo oficial (art. 52, 1., da LRF), provavelmente
porque, ao lado da comunicao por edital, foi ainda prevista a incumbncia do administrador judicial
enviar correspondncia aos credores constantes da relao apresentada pelo devedor (arts. 22, inc. I,
a, e 51, inc. III, da LRF). Mas, nessa ltima situao, parece no ter sido bem sopesada a situao dos
credores omitidos na relao e nem mesmo os efeitos do previsvel atraso por parte do administrador
judicial em promover o envio das correspondncias, e o conseqente prejuzo para os credores. Assim,
quando menos, ao edital do art. 7., 2., da LRF dever ser dada ampla publicidade.
599
a publicao cumulativa pela imprensa oficial e em outros peridicos, a regra especial

deve ser respeitada; nos casos, porm, em que apenas se refere publicao pela imprensa oficial, no fica afastada a incidncia da regra geral do art. 191 da LRF e, por isso, se
houver fundos e a medida se justificar, o juiz dever ordenar a publicao cumulativa na
imprensa oficial e em outros peridicos. Sobretudo assim haver de dispor se, em relao
a situaes anlogas ou, at mesmo, de menor relevncia, a LRF expressamente exigiu
ampla publicidade: ubi eadem ratio, ibi eadem legis dispositio.
No tema, cumprir ao juiz no ser por demais complacente e liberal com o devedor,
aceitando genericamente a escusa (de certo verdadeira, mas nem por isso necessariamente leal e honesta) de que a publicao em peridicos particulares custosa. Custosa
, sempre foi e, tudo indica, sempre ser. Mas, para alm da escolha mais econmica,
prevalece o interesse coletivo em dar publicidade aos atos concursais, evitando que os
credores e demais interessados fiquem alijados de seu processamento, ou no possam
tempestivamente se insurgir, por no terem tido cincia oportuna.
Ainda a propsito da regra geral, vale notar que, sempre em carter secundrio e
cumulativamente com a imprensa oficial, a publicao poder ser feita: (i) em jornal ou
revista de circulao regional ou nacional; ou (ii) outros peridicos de circulao nacional
o que implica dizer que, se no se tratar de jornal ou revista, no se admitir a realizao
de publicaes em outros peridicos de circulao regional, s nacional.
363. Meio ou suporte
A redao do preceito no especifica o meio ou suporte dos peridicos, motivo pelo qual,
a rigor, nada impede que sejam levadas a efeito em meio eletrnico, atravs da rede mundial
de computadores, e no apenas em suporte papel. O valor tutelado pela regra o da maior
publicidade possvel dos atos de comunicao, difundindo a informao junto coletividade
relevante para o caso (p. ex., os credores, nos atos de convocao de procedimentos; os eventuais licitantes, em leiles, e assim por diante). Por isso, desde que esse valor seja preservado,
nada impede que a publicao seja feita em suporte eletrnico meio esse de difuso de informao que tende a se tornar cada vez mais acessvel e popular, embora se reconhea que,
na atualidade, essa no seja ainda a realidade brasileira. Por isso, no atual estgio social de
desenvolvimento, a publicao em meio eletrnico ser sempre complementar publicao
em suporte papel (em dirio oficial e em peridico particular), sem a dispensar.802
364. Epgrafe
Todas as publicaes ordenadas pela Lei 11.101/2005 devero ser precedidas da epgrafe indicativa do procedimento concursal e do nome empresarial do devedor (art. 191,
pargrafo nico da LRF). Com isso, pretende-se, evidentemente, facilitar a deteco das
publicaes, nos peridicos, pelos seus destinatrios, atravs do destaque da epgrafe.803
medida de salutar cautela, a ser seguida na estruturao formal de qualquer edital.
Em sentido diverso, Fbio Ulhoa Coelho sustenta que a veiculao de anncios na rede mundial
de computadores (internet) atende tambm figura do peridico de circulao nacional, mencionada no fim da cabea do artigo (Coelho, Fbio Ulhoa. Comentrios nova Lei de Falncias e
Recuperao de Empresas, n. 356, p. 417).
803
Epgrafe tem, no preceito, o sentido de ttulo ou frase que, colocada no incio do edital, serve de
tema ao assunto ou para resumir o sentido ou situar a motivao do texto; mote.
802
600
Art. 192. Esta Lei no se aplica aos processos de falncia ou de concordata ajuizados
anteriormente ao incio de sua vigncia, que sero concludos nos termos do Decreto-lei
7.661, de 21 de junho de 1945.
1 Fica vedada a concesso de concordata suspensiva nos processos de falncia em
curso, podendo ser promovida a alienao dos bens da massa falida assim que concluda sua
arrecadao, independentemente da formao do quadro-geral de credores e da concluso
do inqurito judicial.
2 A existncia de pedido de concordata anterior vigncia desta Lei no obsta o pedido
de recuperao judicial pelo devedor que no houver descumprido obrigao no mbito da
concordata, vedado, contudo, o pedido baseado no plano especial de recuperao judicial para
microempresas e empresas de pequeno porte a que se refere a Seo V do Captulo III desta Lei.
3 No caso do 2 deste artigo, se deferido o processamento da recuperao judicial, o
processo de concordata ser extinto e os crditos submetidos concordata sero inscritos por
seu valor original na recuperao judicial, deduzidas as parcelas pagas pelo concordatrio.
4 Esta Lei aplica-se s falncias decretadas em sua vigncia resultantes de convolao
de concordatas ou de pedidos de falncia anteriores, s quais se aplica, at a decretao, o
Decreto-lei 7.661, de 21 de junho de 1945, observado, na deciso que decretar a falncia, o
disposto no art. 99 desta Lei.
5 O juiz poder autorizar a locao ou arrendamento de bens imveis ou mveis a
fim de evitar a sua deteriorao, cujos resultados revertero em favor da massa.
5. acrescentado pela Lei 11.127 de 28 de junho de 2005

365. Direito intertemporal
O art. 192 da Lei 11.101/2005 (LRF) trata de questes de direito intertemporal, pois
tem por objetivo fixar o alcance do imprio de duas normas que se seguem reciprocamente.804 Neste aspecto, contempla soluo hbrida, emprestando ultratividade ao Dec.-lei
7.661/1945, em certas situaes, e aplicao imediata da lei nova (no-retroativa, portanto), noutras situaes abaixo referidas, abrangendo inclusive casos pendentes.805
A insero de regra de direito intertemporal nas leis falimentares, como a do art.
192 da LRF, conquanto seja insuficiente para solucionar todas as delicadas e difceis
questes suscitadas pelo conflito de leis no tempo (agravadas pela imbricao de regras
de direito material e processual num mesmo diploma e, no raras vezes, at num mesmo
artigo de lei), tem sido corriqueira em nosso Pas e, na nica vez em que isso no sucedeu,
grande foi a celeuma da resultante.806 Portanto, andou bem o legislador em no ter se
distanciado de nossa praxe legislativa.
Cf.: Maximiliano, Carlos. Direito intertemporal (ou teoria da retroatividade das leis), n. 1, p. 7.
Aplicao imediata e retroatividade so realidades distintas: Retroatividade a imposio
do imprio de uma lei a fatos pretritos ou a situaes consumadas antes da vigncia, enquanto
que aplicao imediata a sua imposio a fatos e situaes pendentes quando entra em vigor (Dinamarco, Cndido Rangel. A reforma da Reforma, n. 14, p. 46).
806
Cf.: Valverde, Trajano de Miranda. Comentrios Lei de Falncias, v. 3, 3. ed., n. 1.195-1.997, p.
132-133. No direito anterior, vide: (i) Dec. 917/1890, art. 156; (ii) Lei 2.024/1908, art. 190; (iii)
Dec. 5.746/1929 (omisso); e (iv) Dec.-lei 7.661/1945, art. 216.
804
805
601
365.1 Ultratividade do Dec.-lei 7.661/1945

Da conjugao dos preceitos contidos no caput e no 4. do art. 192 da Lei
11.101/2005, extraem-se as seguintes regras atributivas de ultratividade. Apesar do disposto no art. 200 da nova lei, os preceitos do Dec.-lei 7.661/1945 continuaro a se aplicar:
(i) s falncias decretadas antes da entrada em vigor da lei nova, seguindo os preceitos
da lei antiga at o seu fim,807 com as nicas modificaes de que no ser admissvel a
concesso de concordata suspensiva, a alienao de bens da massa poder ser iniciada
to-logo venha a ser concluda a arrecadao, independentemente da formao do quadro
geral de credores ou da concluso de inqurito judicial, e, por fim, o juiz poder, ainda,
autorizar a locao ou o arrendamento de bens imveis ou mveis da massa, a fim de
evitar a sua deteriorao (art. 192, caput e 1. e 5. da LRF);808 (ii) s falncias requeridas
sob o imprio da lei antiga809 at a sua decretao (seguindo da em diante as prescries
da lei nova, inclusive em relao aos requisitos e determinaes essenciais da deciso
Nesta linha: A nova Lei de Falncias 11.101, de 9 de fevereiro de 2005, no se aplica aos casos
em que a decretao da quebra ocorreu sob a gide da norma anterior (TJSC, 3. Cm. Dir. Com.,
AI 2005.013420-3, rel. Des. Fernando Carrioni, v.u., j. 03.11.2005). Por isso, decretada a falncia
na vigncia da lei anterior, o MP deve continuar a ser ouvido em toda ao proposta pela massa
ou contra essa (Dec.-lei 7.661/1945, art. 210) sob pena de nulidade (cf.: TJMG, 1. Cm. Civ., Ap.
1.0672.98.000420-0/0001(3), rel. Des. Eduardo Andrade, v.u., j. 13.12.2005, DJ 20.01.2006).
808
Ao se referir expressamente a inqurito judicial, o legislador deixa claro que os inquritos em
curso, e mesmo aqueles iniciados em processos transitoriamente regulados pelos preceitos da lei
antiga, continuaro sendo processados em juzo; no podero ser remetidos s delegacias de polcia.
Os tribunais assim tm decidido (cf.: TJRS, 6. CC., AI 70.012.662.656, rel. Des. Artur Arnildo
Ludwig, v.u., j. 10.11.2005; TJRS, 6. CC., AI 70013682612, rel. Des. Ubirajara Mach de Oliveira,
v.u., j. 26.01.2006; e TJRS, 5. CC., AI 70013355169, rel. Des. Leo Lima, m.v., j. 08.03.2006. Pela
mesma razo, tratando-se de falncia decretada antes da vigncia da Lei 11.101/2005, o inqurito
judicial, tambm iniciado anteriormente, segue o disposto no Dec.-lei 7.661/1945 (TJRS, 6. CC.,
AI 70013111547, rel. Des. Antnio Corra Palmeiro da Fontoura, j. 18.05.2006). Ou seja, nos
processos regulados pela lei anterior, continuam a existir inquritos judiciais (cf.: TJMG, 3. CC.,
AI 1.0701.05.114691-1/001(1), rel. Des. Maciel Pereira, v.u., j. 06.04.2006, DJ 05.05.2006).
809
Cf. (os pedidos de falncia ajuizados sob a gide da lei antiga continuam a tramitar de acordo com suas
disposies): Agravo de instrumento. Pedido de falncia ajuizado antes da entrada em vigor da Lei
11.101/2005. Aplicabilidade de tal diploma legal. Inteligncia de seu art. 192. Princpio da irretroatividade da lei nova. Art. 5., inc. XXXVI, da CF e 6. da LICC. Doutrina a respeito. Determinao de
emenda da inicial que no se sustenta. Recurso provido, em deciso monocrtica, determinando-se
o prosseguimento do feito pelo rito do Dec.-lei 7.661/1945 (TJRS, 6. CC., AI 70012796660, rel.
Des. Antnio Corra Palmeiro da Fontoura, j. 01.09.2005). Agravo de instrumento. Pedido de
falncia. Aplicao do Dec.-lei 7.661/1945. Sendo ajuizado o pedido de falncia antes da entrada em
vigor da nova lei, deve-se processar a ao de acordo com o Dec.-lei 7.661/1945 (TJRS, 6. CC., AI
70014050710, rel. Des. Jos Conrado de Souza Jr., j. 16.01.2006). Agravo de instrumento. Pedido
de falncia. Aplicao do Dec.-lei 7.661/1945. Sendo ajuizado o pedido de falncia antes da entrada
em vigor da nova lei, deve-se processar a ao de acordo com o Dec.-lei 7.661/1945 (TJRS, 6. CC.,
AI 70014422976, rel. Des. Jos Conrado de Souza Jr., j. 23.02.2006). Em sentido contrrio, Luiz
Antonio Soares Hentz e Adalberto Simo Filho afirmam que os pedidos de falncia que tramitavam
anteriormente vigncia da lei, sem citao do devedor, devem sofrer adequao legal para o novo
sistema. Assim, aqueles pedidos intentados que no observam as prescries da nova lei devem ser
emendados ou modificados quando cabvel (In: De Lucca, Newton; Simo Filho, Adalberto [coords.]
Comentrios nova Lei de Recuperao de Empresas e de Falncias, p. 655), posio essa que, a nosso
ver, no se sustenta, porquanto a LRF expressamente toma o ajuizamento da ao (e no a citao)
como marco divisor de incidncia das leis falimentares no tempo.
807
602
de quebra) ou at a sua extino sem decretao de quebra (caso em que seguiro a lei
antiga at o fim do processo) (art. 192, 4. da LRF); (iii) s concordatas preventivas
ajuizadas810 na vigncia da lei antiga (mesmo que ainda no tenham sido deferidas ou
concedidas) e s concordatas suspensivas concedidas, se e enquanto no forem extintas,
em razo de cumprimento, desistncia ou convolao em falncia, ou, ainda, em razo
da supervenincia de pedido de recuperao judicial intercorrente sendo que, apenas
nessas duas ltimas hipteses (de falncia ou recuperao judicial intercorrente na
concordata), a lei nova ento incidir para regular os respectivos processos concursais
(art. 192, 2. e 4., da LRF), conforme abaixo detalhado.
Neste ponto, impende apreciar a seguinte questo (que, de certo, ir despontar no
foro): nos pedidos de falncia ajuizados antes da vigncia da lei nova, pode o devedor
requerer recuperao judicial no prazo de defesa e, nesta hiptese, deve o juiz deixar de
decretar a quebra? A indagao tem razo de ser, j que, na hiptese figurada (de recuperao judicial formulada no prazo de defesa de pedido de falncia submetido lei antiga),
o legislador expressamente ressalvou a prevalncia da lei antiga para reger o processo
at o decreto de falncia, inclusive (art. 192, caput, da LRF), sendo certo, por outro lado,
que a lei antiga, por evidente, no previa o pedido de recuperao como defesa relevante;
contemplava, como tal, apenas o requerimento de concordata preventiva anterior citao
(art. 4., V, da Dec.-lei 7.661/1945). Diante disso, poder-se-ia supor que a recuperao
judicial requerida pelo devedor depois da citao, mas no prazo de defesa, no obstaria a
quebra. No entanto, pensamos que essa exegese estaria claramente equivocada: mesmo
naqueles requerimentos de falncia submetidos s regras da lei antiga, o pedido de recuperao judicial formulado pelo devedor no prazo de defesa impede a quebra, se, antes
dela, for deferido o processamento da recuperao. Em semelhante hiptese, todavia, a
quebra deixar de ser decretada no porque, contra a regra geral do art. 192, caput, LRF,
tenha aplicao o disposto no art. 96, VII, da LRF. Deixar de ser decretada, sim, porque,
apesar de a lei antiga continuar a regular o processo de requerimento de falncia ajuizado
antes da lei nova entrar em vigor, os arts. 6., caput, e 52, inc. III, da LRF, tm aplicao
imediata aos pedidos de recuperao iniciados sob a sua vigncia.811 Em casos que tais,
O art. 192 da LRF refere-se explicitamente a processo de falncia ou de concordata ajuizados,
e no deferidos e muito menos concedidos. Cndido Rangel Dinamarco, com propriedade,
explica que ajuizar significa levar a juzo, pr em juzo, ou seja, colocar diante dos rgos do Poder
Judicirio. A demanda posta em juzo, ou seja, ajuizada, no exato momento em que seu autor
entrega ao Poder Judicirio a petio inicial, seja levando-a ao distribuidor, seja ao juiz para despachar (Dinamarco, Cndido Rangel. Fundamentos do processo civil moderno, t. I, 3. ed., n. 65, p.
158). De acordo com o art. 263 do CPC, considera-se proposta a ao, tanto que a petio inicial
seja despachada pelo juiz, ou simplesmente distribuda, onde houver mais de uma vara (...). No
entanto, como as deficincias de funcionamento do aparelho judicirio no podem prejudicar a
parte, tem-se entendido, corretamente, que a interpretao do art. 263 do CPC que melhor cobre
a prtica judiciria aquela que considera proposta a ao, ainda que se trate de comarca de vara
nica, no dia em que protocolada a petio no cartrio (STJ, 3. T., REsp 598.798-RS, rel. Min.
Carlos Alberto Menezes Direito, v.u., j. 06.09.2005, DJU 21.11.2005, p. 226).
811
Uma vez julgado elidido o pedido de falncia, entendeu o TJSP que o requerimento de recuperao superveniente no traz qualquer repercusso na causa ainda pendente de recurso (cf.: TJSP,
Cm. Esp. de Fal. e Rec., Ap. 386.336-4/4-00, rel. Des. Pereira Calas, v.u., j. 30.11.2005). Em
sentido anlogo (embora versando sobre os efeitos do decreto de liquidao extrajudicial), o STF
assentou que, enquanto no proferida sentena reconhecendo a eliso, o superveniente decreto
de liquidao administrativa suspenderia inclusive os pedidos de falncia pendentes, devendo o
810
603
contudo, a suspenso dos processos em curso (inclusive os pedidos de falncia ajuizados)

no ser automtica: depender sempre de deciso judicial deferindo o processamento
da recuperao, sem o que a falncia no pedido pendente poder ser decretada. Avulta,
pois, a necessidade de o pedido de recuperao vir devidamente instrudo, sob pena de
o retardamento na apreciao do pedido torn-lo sem objeto, pela decretao da falncia
nesse entretempo. Em suma: o pedido de recuperao judicial pode obstar o decreto de
falncia nos processos ajuizados antes da vigncia da lei nova, contanto que, antes da
quebra, seja proferida deciso judicial deferindo o processamento da recuperao.812
365.2 Aplicao imediata da lei nova
Ainda como resultado da conjugao dos preceitos contidos no caput e no 4. do
art. 192 da LRF, infere-se que a lei nova ter aplicao imediata s seguintes situaes: (i)
evidentemente, aos pedidos de recuperao, judicial e extrajudicial, e de falncia ajuizados
sob o seu imprio; e (ii) s falncias decretadas aps a sua entrada em vigor, ainda que
resultantes de concordatas ou pedidos de falncia anteriormente ajuizados em relao
aos quais prevalece a lei antiga (inclusive quanto aos pressupostos para a sua decretao)
at a deciso de quebra e, a partir da, deve-se atender as prescries da lei nova, inclusive
quanto aos requisitos e determinaes essenciais da sentena.813
depsito efetuado para fins de eliso ser liberado em favor da massa: Comercial. Falncia. Liquidao extrajudicial de instituies financeiras. A suspenso das aes e execues antes iniciadas
(art. 18, a, da Lei 6.024, de 13.03.1974) compreende o requerimento em curso para decretao
da falncia, ao qual se tenha oposto depsito elisivo da falncia. Suspenso tal processo judicial, a
quantia depositada volta massa a benefcio da comunho dos credores (STF, 1.a T., RE 90.135SP, rel. Min. Dcio Miranda, m.v., j. 17.03.1981, RTJ 97/709).
812
Em linha com as nossas consideraes, o TJSP entendeu que o pedido de recuperao judicial
formulado na data de citao do devedor no pedido de falncia, ajuizado sob a gide da lei anterior,
impede a quebra, se deferido o processamento da recuperao antes do sentenciamento do pedido
de falncia, hiptese em que esse ltimo processo fica suspenso (vide: TJSP, Cm. Esp. de Fal. e
Rec., AI 441.435-4/6-00, rel. Des. Elliot Akel, v.u., j. 07.06.2006).
813
Cf. (as falncias decretadas sob a gide da lei nova, ainda que resultantes de pedidos de falncia
ajuizados pela sistemtica da lei antiga, seguem os preceitos da lei moderna a partir da sentena de
quebra, inclusive): Consideradas as regras de transio contidas na Lei 11.101/2005, infere-se do
art. 192, 4., que esse diploma aplica-se s falncias decretadas a partir de sua vigncia, resultantes
de convolao de concordatas ou de pedidos de falncia anteriores, sendo que, at a decretao aplica-se o Dec.-lei 7.661/1945, e a partir da o processo dever observar a nova lei, inclusive a sentena
declaratria da falncia, que ser proferida de acordo com as disposies da nova legislao, dentre
as quais o disposto no art. 99 (TJMG, 6. CC., AI 1.0209.05.047172-8/001(1), rel. Des. Batista
Franco, v.u., j. 07.03.2006, DJ 24.03.2006). Falncia decretada na vigncia da Lei 11.101/2005.
Embora o requerimento tenha sido anterior vigncia da nova Lei, h de aplicar-se o 4. do art.
192 da mesma. Impe-se a conciliao do caput do art. 192 com o seu 4., concluindo-se que a
tramitao dos processos falimentares iniciados antes da Lei 11.101/2005 seguir o rito previsto
no Dec.-lei 7.661/45 at a decretao da falncia, cuja sentena dever observar o disposto no art.
99 da nova Lei (TJRJ, 9. CC., AI 2005.002.15826, rel. Des. Ruyz Athayde Alcntara de Carvalho,
v.u., j. 07.03.2006). Agravo de instrumento. Pedido de falncia ajuizado anteriormente vigncia
da Lei 11.101/2005. Decretao ocorrida na vigncia da nova Lei. Aplicao do 4. do art. 192 da
referida lei (TJRJ, 9. CC., AI 2005.002.14637, rel. Des. Ruyz Athayde Alcntara de Carvalho, v.u.,
j. 07.03.2006). Apresentado o pedido de falncia em data anterior vigncia da Lei 11.101/2005,
at a decretao da quebra incidem as regras do Dec.-lei 7.661/1945, aps a nova Lei de Recuperao de Empresas (TJRS, 6. CC., AI 70.013.689.542, rel. Des. Antnio Corra Palmeiro da
Fontoura, v.u., j. 30.03.2006). Decretada a falncia na vigncia da lei de recuperao de empresa,
604
365.3 Outros problemas de direito intertemporal: aplicao imediata da Lei 11.101/2005

e as situaes jurdicas em curso
O art. 192 da LRF, foi antes enfatizado, no encerra regra apta a solucionar todas as
graves, delicadas e tormentosas questes de direito intertemporal. Para alm das hipteses
previstas no citado artigo, muitas outras escapam de seu alcance e, para solucion-las,
mister invocar as regras protetivas do direito adquirido, do ato jurdico perfeito e da
coisa julgada (art. 5., inc. XXXVI, da CF). Em matria penal, tem inteira aplicao o
disposto no art. 2. do CP.814
Na atualidade, bem observou Fbio Konder Comparato, o problema de direito
intertemporal no o da irretroatividade e, sim o da eficcia imediata da lei. No atual
estgio do direito intertemporal, a problemtica jurdica j no se pe em termos de
irretroatividade, mas de eficcia imediata da lei. fora de dvida, no direito das naes
o feito, que at ali seguiu o rito do Dec.-lei 7.661/1945, prosseguir sob o rito da Lei 11.101/2005.
Inteligncia do art. 192, 4., do novo Estatuto. Doutrina e jurisprudncia a respeito (TJRS, 6.
CC., AI 70.016.037.012, rel. Des. Antnio Corra Palmeiro da Fontoura, j. 13.07.2006). Ainda no
mesmo sentido (sentena deve se ater ao disposto no art. 99 da LRF): TJRJ, 6. CC., AI 16059/05,
rel. Des. Siro Darlan de Oliveira, v.u., j. 14.03.2006.
814
Questo delicada que tem surgido no foro a de saber se, na rea penal, seria possvel combinar os
preceitos da lei antiga e da lei nova, para assim extrair um regime jurdico hbrido, mais favorvel ao
ru em matria de prescrio penal. De modo mais especfico, tem-se discutido se, em relao aos
fatos ocorridos sob a gide do Dec.-lei 7.661/1945, seria possvel considerar o prazo de prescrio
penal da lei antiga, que era de apenas 2 (dois) anos, e comput-lo, no a partir do encerramento da
falncia ou da data em que esta deveria se encerrar (Smula 147 do STF), mas, sim, mantido o prazo
bienal, comput-lo a partir da prpria data da decretao da falncia, que o termo inicial dos prazos
prescricionais penais na lei nova (LRF, art. 187). De maneira geral, a possibilidade de combinao
de leis para beneficiar o ru controvertida. H quem a admita sempre para beneficiar o ru (vide:
JUTACrimSP 50/392, 58/313, 84/347, 85/332 e 88/273; RT 509/393, 515/360 e 533/366). No entanto,
o STF j decidiu que a combinao de leis seria vedada, pois, neste caso, no se estaria aplicando
nem a lei antiga nem a lei nova, mas criando uma outra lei atravs da conjugao de partes daquela
e desta (RTJ 96/561), em autntica atividade legislativa reservada a outro Poder (art. 2. da CF).
Ainda assim, e especificamente em relao ao problema da prescrio penal dos crimes falimentares,
h precedente do TJSP acolhendo a tese da combinao de leis, mantendo o prazo prescricional
de 2 (dois) anos (vigente poca dos fatos delituosos) e computando-o a partir da decretao da
falncia (com apoio na lei nova): Com efeito, de se reconhecer a prescrio retroativa da pretenso punitiva, ante o disposto no art. 182 da Lei 11.101 de 09.02.2005, aplicvel ao caso nos termos
do art. 2., pargrafo nico, do CP. Tal dispositivo da nova Lei de Falncias fixa como termo inicial
do prazo prescricional a data de decretao da falncia e no mais, como a anterior, o dia em que o
processo falimentar estaria ou deveria estar concludo, determinando que a prescrio dos crimes
nela previstos seja regulada pelo disposto no Cdigo Penal (TJSP, 5. CCrim., Ap. 477.349-3/8-00,
rel. Des. Gomes de Amorim, v.u., j. 21.07.2005). No mesmo sentido, ainda: TJRJ, 1. CCrim., Ap.
2005.050.05372, rel. Des. Nildson Arajo Cruz, v.u., j. 25.04.2006. Analisando o mesmo problema,
porm, o STJ, em julgado ainda mais recente, descartou a aplicao do novo regime prescricional
da LRF a caso iniciado sob a vigncia da lei antiga: Se a Lei 11.101/2005 define que suas disposies somente sero empregadas aos processos ajuizados posteriormente ao incio de sua vigncia,
descabido o pleito de aplicao da inovao legislativa ao caso, pois a denncia foi recebida em
data anterior a tal fato (STJ, 5. T., HC 44.230-SP-EDcl, rel. Min. Gilson Dipp, v.u., j. 15.08.2006,
DJU 04.09.2006). Neste ltimo sentido, ainda: TJSP, 6. CCrim., HC 895.904-3/0-00, rel. Des. Ruy
Alberto Leme Cavalheiro, v.u., j. 06.04.2006, BAASP 2503/459 (com a seguinte observao: No
possvel a combinao de lei anterior e de lei posterior para efeito de extrair de cada uma delas as
partes mais benignas ao paciente, porque, neste caso, o juiz estaria legislando).
605
civilizadas, que o comando jurdico estatal no pode alcanar atos e fatos pretritos (...).
O princpio universalmente vigente o do efeito imediato da lei, excludo, portanto, o
passado. A questo nuclear reside, pois, em se saber em que circunstncias deve ser afastado esse efeito imediato da nova norma geral. O problema se situa, especificamente, em
relao aos atos, fatos, situaes ou estados, cujos efeitos se prolongam no tempo e no
se esgotam antes da entrada em vigor da lei nova. Mas que se dizer dos efeitos ocorridos
j sob o imprio desta?815 Ora, indisputvel que a aplicao imediata das regras da
Lei 11.101/2005, mesmo a novos processos, sem atentar para os efeitos dos atos, fatos,
estados e situaes jurdicas constitudos sob a gide da lei anterior, levaria, de certo, a
hipteses de manifesta inconstitucionalidade. Convm, por isso mesmo, avanar aqui
na anlise do tema.
Nesse sentido, apesar de no ser possvel ofertar um rol exaustivo dos possveis
conflitos da Lei 11.101/2005 no tempo, poderamos abaixo lembrar alguns deles.
Assim, os requisitos de validade do ato devem ser aferidos pela lei vigente poca
de sua celebrao. Lei nova que venha a criar novos requisitos de validade ou hipteses
de revogao, ou que venha a condicionar a eficcia do ato ao atendimento de certos
requisitos, no apanha os atos praticados sob o imprio da lei antiga. No h invalidade
superveniente, o que, em boa lgica, constitui inaceitvel contradio de termos: ou o
ato invlido ab ovo, ou vlido, e a lei posterior no o pode macular. Vige, no particular, o princpio tempus regit actum.816 Por tal razo, a regra da lei nova permitindo seja o
termo legal da falncia fixado em at 90 (noventa) dias contados do pedido de falncia
ou do 1. (primeiro) protesto por falta de pagamento (art. 99, inc. II, da LRF), no pode
ser aplicada de modo a atingir fatos ocorridos sob o imprio da lei antiga, que no permitia a retroao do termo legal por mais de 60 (sessenta) dias daquelas balizas (art. 14,
pargrafo nico, inc. III, do Dec.-lei 7.661/1945). Por isso, embora o juiz deva ater-se
s regras do art. 99 da LRF, ao decretar a falncia de empresrio, no pode retrotrair o
termo legal por mais de 60 (sessenta) dias das balizas verificadas sob o imprio da lei
antiga. Do contrrio, acabar por tornar revogvel ato que, pela lei vigente data de sua
celebrao, no o era.817
A classificao dos crditos de qualquer natureza obedece regra vigente na poca de
sua constituio, mesmo que a lei nova disponha de outra forma.818 Nesta linha, crdito
classificado dentre os com privilgio geral pela lei pretrita, no pode sofrer mudana de
classificao pela lei nova, seja para assim promov-lo ou mesmo rebaix-lo condio
Comparato, Fbio Konder. Comentrios s disposies transitrias da nova Lei de Sociedades por
Aes, n. 1, p. 1.
816
Cf.: Rege-se a forma de todo ato jurdico por lei do tempo em que ele se realiza, ainda que uma regra
positiva ulterior imponha o contrrio sob pena de nulidade, ou dispense ou atenue o exigido em norma
pretrita. A validade intrnseca e a extrnseca obedecem ao brocardo tempus regit actum (Maximiliano,
Carlos. Direito intertemporal, n. 22, p. 35). Vide ainda, na mesma obra, n. 154, p. 183-184; n. 157-158,
p. 185-187; e n. 164-165, p. 192-195. Ainda: Faria, Bento de. Aplicao e retroatividade da lei, n. 57, p.
107; e Ro, Vicente. O direito e a vida dos direitos, v. 1, t. II, n. 303, p. 463.
817
Cf.: Valverde, Trajano de Miranda. Comentrios Lei de Falncia, v. 3, n. 1.198, p. 135.
818
Cf.: Os direitos de crdito, de qualquer natureza, adquiridos at a data da declarao da falncia,
conservam, pois, o mesmo carter, continuam na mesma categoria prevista pela lei antiga, ainda
que, segundo a lei nova, assumam outra feio e se classifiquem diversamente (Valverde, Trajano
de Miranda, Idem, n. 1.198, p. 134).
815
606
de quirografrio;819 o mesmo vale para a diviso dos crditos em concursais e extraconcursais. Diversa, porm, a situao quanto ordem de classificao dos crditos, sujeita
influncia da lei nova, pois ser apenas a partir da instaurao de procedimento concursal
que a ordem de precedncia das classes ser estabelecida.820 Por exemplo, pela lei antiga,
os crditos fiscais preferiam os crditos com garantia real (art. 102 do Dec.-lei 7.661/1945;
e art. 186 do CTN); pela lei nova, os crditos com garantia real, at o limite do valor do
bem gravado, preferem os fiscais, ou tributrios (art. 83, incs. II e III, da LRF). Houve
uma inverso na ordem das classes, mas, apesar disso, a lei nova, de cunho processual,
aplica-se imediatamente, mesmo que o crdito tenha sido constitudo sob o imprio da
lei antiga; o que importa considerar que o concurso foi instaurado j sob o imprio da
lei nova, qual cabe estabelecer a ordem de classificao dos crditos; antes do concurso,
no havia direito adquirido do credor a uma ordem legal de classificao. No se pode
confundir a eficcia e a validade de um direito com os efeitos do mesmo: para aqueles,
prevalece a incolumidade, para estes, de regra, a lei sob cujo imprio surgiram.
De igual forma e pelas mesmas razes, vigem os mesmos postulados indicados no
pargrafo anterior quanto aos crditos excludos ou abrangidos por processos concursais. Nesta
linha, crditos outrora excludos do alcance da concordata podem agora ser apanhados pelos
efeitos de processo de recuperao, ainda que esses crditos sejam anteriores vigncia da
lei nova. O mesmo sucede perante a falncia: se pela lei antiga nela no poderiam ser reclamadas as prestaes alimentcias (art. 23, pargrafo nico, inc. I, do Dec.-lei 7.661/1945),
o mesmo no sucede perante a lei nova, que no repetiu a exceo (art. 5. da LRF) e, com
isso, apanhou inclusive os crditos alimentcios j constitudos.
Quanto aos bens compreendidos na falncia, a lei tem aplicao imediata.821
Com relao s pessoas excludas ou abrangidas pelo decreto de falncia ou pelos
efeitos da recuperao, aplica-se a lei nova imediatamente, porm sem carga retroativa.
Assim, por exemplo, quanto sociedade de economia mista (art. 2., inc. II, da LRF) ou,
mesmo, situao jurdica de certos credores (arts. 49, 3., e 199, 1. a 3., da LRF),
e aos poderes que tm sobre a coisa ou o crdito. Quanto aos scios de responsabilidade
ilimitada, eles no se consideraro falidos, se a falncia j tiver sido decretada antes da
lei nova: que a lei antiga no os reputava falidos, embora os sujeitasse aos efeitos da
Discusses desta ordem certamente podero despontar em relao s leis antigas que equiparavam certos crditos, ordinariamente quirografrios, a crditos de maior precedncia. Teriam elas
sobrevivido lei nova, que, embora geral, regulou inteiramente a matria? O ponto presta-se a
grande discusso, notadamente se se considerar que, em relao aos crditos trabalhistas, a nova
lei apenas qualifica como tais aqueles derivados da legislao do trabalho (art. 83, inc. I, da
LRF). Continuaria em vigor a lei anterior que atribusse tal qualidade a crditos no derivados da
legislao do trabalho? A questo tormentosa.
820
Considerando que a LRF no se aplica s concordatas ou s falncias em curso, no nos parecem
justificadas as digresses que certos autores vm fazendo sobre o sistema de classificao de crditos, inclusive apresentando construes que tomam o quadro geral de credores como marco
divisor de incidncia das leis, antiga e nova.
821
Cf.: Valverde, Trajano de Miranda. Comentrios Lei de Falncia, v. 3, n. 1.201, p. 137. Lembre-se
que, ao decidir sobre a aplicabilidade da Lei 8.009/1990 (Lei do Bem de Famlia) aos processos em
curso e s penhoras formalizadas antes de sua vigncia, o Supremo Tribunal Federal (STF, AG 159292-SP, Pleno, rel. Min. Carlos Velloso, m.v., j. 28.06.1996, DJU 13.06.1997) e o Superior Tribunal
de Justia (Smula 205) decidiram, para o gudio dos devedores e a tristeza dos credores, que a sua
incidncia imediata seria vivel, dada a natureza processual, a no violar ato jurdico perfeito.
819
607
falncia da sociedade (, art. 5. do Dec.-lei 7.661/1945), de modo que no pode a lei nova
retroagir para ex novo qualific-los de falidos, sujeitando-os a novo status. De igual modo,
no podem os scios de responsabilidade ilimitada ser declarados falidos em processos
ajuizados na vigncia da lei antiga, mas cuja sentena venha a ser proferida sob a gide
da lei nova: neste caso, embora a sentena de quebra deva ater-se aos requisitos da lei
nova (art. 192, 4. da LRF), prevalecem os postulados da lei antiga at a quebra (por
fora de regra expressa de direito intertemporal da LRF), e, destarte, no se compreenderia que, nesta situao, os scios pudessem ser declarados falidos em processo para
o qual no foram citados na fase pr-falimentar. No entanto, com relao aos pedidos
de falncia ajuizados sob o imprio da lei nova, os scios de responsabilidade ilimitada
podem vir a ter a sua falncia decretada juntamente com a da sociedade (art. 81 da LRF),
pouco importando a data da constituio da sociedade. Pois, o que as regras de direito
intertemporal pem fora do alcance da lei nova, apenas o status de scio, e no as situaes jurdicas dela resultantes, que podem ficar sujeitas incidncia de novas regras.822
Por igual razo, as companhias areas que, pelo direito anterior, no podiam requerer
concordata, agora podem, de imediato, requerer recuperao judicial, e falir (art. 199
da LRF), tambm a pedido de credor.823
Assim, sociedade outrora civil (e, como tal, fora do alcance da lei falimentar), mas que, pelas regras
da nova disciplina civil, se qualifica como sociedade empresria, pode ter a sua falncia decretada,
sem que da resulte aplicao retroativa da lei: Devedora sociedade prestadora de servios de vigilncia e segurana, constituda sob a gide do Cdigo Civil de 1916 e Cdigo Comercial. Natureza
de sociedade empresria a partir da vigncia do atual Cdigo Civil. Inteligncia dos arts. 966 e
982 do Cdigo Civil. Sujeio falncia (TJSP, Ap. 401.927-4/9-00, Cm. Esp. de Fal. e Rec., rel.
Des. Pereira Calas, v.u., j. 31.08.2005). Onde se l: Cumpre anotar que o reconhecimento de
que a apelante, sociedade que exerce atividade econmica organizada e presta servios na rea de
vigilncia e segurana, a partir da vigncia do Cdigo Civil de 2002 passa a ser classificada como
sociedade empresria, no configura aplicao retroativa do Cdigo Reale, haja vista que a relao
societria de trato continuado, merc do que a incidncia do atual Cdigo Civil imediata na
disciplina em questo, conforme estabelece o art. 6. da Lei de Introduo ao Cdigo Civil. O fato
de a sociedade-apelante ter sido constituda sob a gide do Cdigo Civil de 1916 e do Cdigo Comercial de 1850 tambm no significa que ela continue a ostentar a qualidade de sociedade civil,
cumprindo observar que tal categoria de sociedade no mais subsiste no Direito brasileiro.
823
Na vigncia do Dec.-lei 7.661/1945, entendeu-se que as companhias areas apenas poderiam
ter a sua falncia decretada a pedido de interventor nomeado em procedimento paraconcursal,
vedada a atuao direta do credor: Falncia. Requerida: empresa area (...). Interpretao do art.
188 do Cdigo Brasileiro da Aeronutica que ao prever que o Poder Executivo poder intervir
nas empresas areas em crise financeira no estabelece uma faculdade, mas sim, poder-dever, ato
vinculado e no discricionrio. Regime especial das empresas areas, que s podero ter contra
si pedido de falncia, aps a interveno administrativa do Poder Pblico, se caracterizadas
as hipteses legais, albergadas numerus clausus (TJSP, Ap. 386.336-4/4-00, Cm. Esp. de Fal.
e Rec., rel. Des. Pereira Calas, v.u., j. 30.11.2005, JTJ 300/95). No mesmo sentido: TJSP, Ap.
386.336-4/4-00, Cm. Esp. Fal. e Rec., rel. Des. Pereira Calas, v.u., j. 30.11.2005, JTJ 300/95;
TJSP, Ap. 387.586-4/1-00, Cm. Esp. Fal. e Rec., rel. Des. Pereira Calas, v.u., j. 30.11.2005;
TJSP, Ap. 422.885-4/0-00, Cm. Esp. Fal. e Rec., rel. Des. Boris Kauffmann, v.u., j. 29.03.2006; e
TJSP, Ap. 430.963-4/0-00, Cm. Esp. Fal. e Rec., rel. Des. Pereira Calas, v.u., j. 09.08.2006. Esta
exegese, porm, no era tranqila, havendo entendimento diverso: Ainda que o Poder Executivo no tenha exercido a faculdade que lhe garante o art. 188, caput, do Cdigo Brasileiro da
Aeronutica, o credor no est, em princpio, impedido de ajuizar o pedido de falncia, tal como
lhe garante o Dec.-lei 7.661/1945 (STJ, MC 7.332-SP, 3. T., rel. Min. Antnio de Pdua Ribeiro,
v.u., j. 06.11.2003, DJU 01.12.2003, p. 346). Neste ltimo sentido (empresa area poderia ter a
sua falncia requerida diretamente por credor), vide ainda: TJSP, Ap. 232.140-4/0, 9. Cm. Dir.
822
608
Tambm as regras sobre legitimao ativa para o pedido de falncia tm incidncia

imediata aos requerimentos formulados sob o imprio da lei nova. Simples faculdade
abstrata no constitui patrimnio pessoal, e a forma de execuo submete-se s prescries da lei vigente poca de seu exerccio. Uma coisa o reconhecimento do direito de
crdito; outra coisa, bem distinta, a disciplina do seu exerccio. Por isso, o credor, cujo
crdito estava representado por ttulo executivo regularmente protestado e que tinha a
possibilidade de requerer a falncia de seu devedor de acordo com os postulados da lei
antiga, nem por isso poder vir a faz-lo sob o imprio da lei nova, se o seu crdito no
ultrapassar 40 (quarenta) salrios-mnimos (art. 94, inc. I, da LRF). Reversamente, e
por fora da expressa regra atributiva de ultratividade lei antiga, se o pedido de falncia j tiver sido ajuizado antes da vigncia da lei nova, a pretenso do credor no ficar
prejudicada, pois a aplicao da lei antiga, neste caso, foi expressamente excepcionada:
o juiz haver de decretar a falncia do devedor, se no for apresentada relevante razo de
direito (art. 4. do Dec.-lei 7.661/1945); no poder deixar de faz-lo ao argumento de
que o crdito no excede o piso de 40 (quarenta) salrios-mnimos.824-84
Priv., rel. Des. Antonio Vilenilson, m.v., j. 16.04.2002; TJSP, EDcl 232.140-4/603, 9. Cm. Dir.
Priv., rel. Des. Evaldo Verssimo, v.u., j. 16.09.2003; TJSP, Ap. 316.571-4/9-00, 6. Cm. Dir. Priv.,
rel. Des. Magno Arajo, v.u., j. 27.11.2003; TJSP, Ap. 333.169-4/9-00, 6. Cm. Dir. Priv., rel. Des.
Magno Arajo, v.u., j. 20.05.2004, JTJ 285/100; e TJSP, Ap. 338.032-4/0-00, 6. Cm. Dir. Priv.,
rel. Des. Percival Nogueira, v.u., j. 29.04.2004. Sob a gide da LRF, a legitimidade do credor surge
como corolrio necessrio da submisso das empresas areas ao regime concursal geral.
824
Cf. (piso no se aplica aos pedidos de falncia ajuizados na vigncia da lei anterior): Falncia.
Impossibilidade jurdica do pedido. Inaplicabilidade da nova Lei de Falncias na fase anterior
decretao da quebra. Tratando-se de pedido de falncia ajuizado anteriormente vigncia da Lei
11.101/2005, at eventual decretao da quebra, devem incidir as regras do Dec.-lei 7.661/1945.
Art. 192, caput e 4. da Lei 11.101/2005. Por tal razo, no se aplica, no caso, a limitao a que
se refere o art. 94, inc. I, da nova Lei. Impossibilidade jurdica do pedido afastada. Sentena desconstituda (TJRS, Ap. 70013647003, 5. CC., rel. Des. Leo Lima, v.u., j. 22.02.2006). Agravo
de instrumento. Falncia. Pedido anterior nova lei falimentar. Limite do valor do crdito.
Inaplicabilidade. No h falar em aplicao do limite de 40 salrios mnimos previsto no art. 94,
inc. I, da nova Lei de Falncias, quando o pedido anterior sua vigncia. Na forma do 4. do
art. 192 da Lei 11.101/2005, aplica-se o Dec.-lei 7.661/1945 at a decretao da falncia pleiteada
antes de 09.06.2005 (TJRS, 6. CC., AI 70014300958, rel. Des. Ubirajara Mach de Oliveira, j.
08.03.2006). No mesmo sentido: TJRS, 5. CC., Ap. 70.013.062.229, rel. Des. Pedro Luiz Rodrigues Bossle, v.u., j. 26.10.2005; TJRS, 6. CC., Ap. 70.012.944.518, rel. Des. Ney Wiedemann
Neto, v.u., j. 21.09.2006; TJRS, Ap. 70.013.120.787; 6. CC., rel. Des. Ney Wiedemann Neto, v.u.,
j. 19.10.2006; TJRS, 5. CC., Ap. 70.014.815.401, rel. Des. Pedro Luiz Rodrigues Bossle, v.u., j.
21.06.2006; TJRS, 5. CC., Ap. 70.015.238.363, rel. Des. Leo Lima, v.u., j. 25.10.2006; TJRS, 6.
CC., Ap. 70.015.305.303, rel. Des. Osvaldo Stefanello, v.u., j. 28.09.2006; TJRS, 5. CC., Ap.
70.017.735.994, rel. Des. Leo Lima, v.u., j. 13.12.2006. Em sentido contrrio ao dos precedentes
citados e da posio por ns defendida, porm, a Cmara de Falncias e Recuperaes Judiciais
do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo divulgou, em 03.08.2005, o seguinte comunicado:
A Cmara de Falncias e Recuperaes Judiciais, nico rgo no Estado de So Paulo com competncia para examinar recursos interpostos em processos de falncia, comunica que, ao julgar o
AI 399.712.4/0, da Comarca de Sorocaba, fixou unanimidade o entendimento de que, ainda que
ajuizados anteriormente vigncia da atual lei reguladora da recuperao judicial, extrajudicial
e da falncia do empresrio e da sociedade empresria (Lei 11.101/2005), os pedidos de falncia
somente so acolhidos se o dbito for de valor razovel. O acrdo, subscrito pelos Desembargadores Boris Kauffmann, Elliot Akel e Pereira Calas, deixou claro que no se est retroagindo os
efeitos da lei nova aos pedidos antigos, mas interpretando o art. 1. do Dec.-lei 7.661, de 1945,
luz da vontade atual do legislador, preocupado com a manuteno das empresas e lembrando
609
A extino das obrigaes do falido sujeita-se s regras de direito vigentes poca da

decretao da quebra. Para as falncias decretadas na vigncia do Dec.-lei 7.661/1945, a
que a quebra acaba trazendo prejuzos, no s para o empresrio, seus empregados e a sociedade,
mas tambm para o prprio credor, somente se justificando nos casos de dbitos que tenham
um valor razovel. No recurso julgado, o dbito era de R$ 1.065,12. Os demais componentes da
Cmara, apesar de no integrarem a turma julgadora, manifestaram entendimento nesse mesmo
sentido, indicando que essa ser a orientao a ser adotada para os casos que sero submetidos
a julgamento naquele rgo. Nas manifestaes observou-se que se considerar o valor mnimo
apontado pelo novo diploma 40 salrios mnimos , computando-se o valor histrico dos ttulos,
sem atualizao ou acrscimo de juros moratrios (DOE 03.08.2005, Caderno 1, Parte I, p. 1).
Na linha do Comunicado citado, a Cmara Especial de Falncias e Recuperaes Judiciais do TJSP
consolidou jurisprudncia que conflita abertamente com a regra expressa de direito intertemporal
da LRF: Falncia Dbito de valor inferior a quarenta salrios mnimos data do ajuizamento
Pedido formulado com base no art. 1 do Dec.-lei 7.661/1945 Inviabilidade da falncia Art.
94, I, da Lei 11.101/2005, que fornece orientao de interpretao no julgamento de casos vindos
da lei anterior Falncia afastada Apelao improvida (TJSP, Cm. Esp. de Fal. e Rec., Ap.
411.225-4/3-00, v.u., j. 09.11.2005).
Respeitada a opinio contrria, no nos sentimos animados a aplaudi-la. Em primeiro lugar, porque
o Dec.-lei 7.661/1945 no previa (e nem continha artigo algum do qual se pudesse extrair) piso para
a formulao de requerimento de falncia. Em segundo lugar, porque, a rigor, a simples anlise unilateral do valor do crdito, sem consideraes outras (como a do porte da devedora e o fundamento
do pedido de falncia), no permitem concluir, de forma simplista, que estaria havendo abuso (ao
contrrio, poder-se-ia at supor que, se o empresrio se mostra incapaz de saldar dvida de pequeno valor, porque se encontra em grave estado de crise). Em terceiro lugar, porque, no obstante
a afirmao possa soar ofensiva queles que procedem anlise de institutos jurdicos com total
alheamento da realidade, o pedido de falncia sempre foi, e sempre ser um meio de cobrana, e
nisso no h nenhuma incompatibilidade sistmica (por todos, vide: STJ, 3. T., REsp 515.285-SC, rel.
Min. Humberto Gomes de Barros, m.v., j. 20.04.2004, DJU 07.06.2004, RSTJ 193/354); ao contrrio,
da prpria ndole do regime jurdico empresarial a submisso dos empresrios a regras prprias,
que lhes franqueiam benefcios e os sujeitam a nus (dentre os quais o de ter a falncia decretada
a pedido de credor). Em quarto lugar, a decretao da falncia permite aos credores ter acesso a
instrumentos especiais de reconstituio do patrimnio do devedor (p. ex., ao revocatria) e,
sobretudo, tem o efeito desejvel de eliminar empresas economicamente inviveis do mercado.
Por fim, e em quinto lugar, a soluo alvitrada no Comunicado (de impor um limite, sem que a lei
antiga o previsse) importa em grave ofensa aos primados da segurana e previsibilidade na aplicao
da lei. Vale ainda observar que o pedido de falncia formulado por pequeno credor no importa
na necessria decretao da falncia do devedor: esta resultado daquele pedido aliado falta de
depsito elisivo, que comprova a situao de insolvncia presumida do empresrio.
825
Para alm de aplicar retroativamente o piso institudo pela LRF aos processos que deveriam continuar a ser regulados pela lei anterior (segundo ilustrado na nota anterior), o TJSP, indo alm,
chancelou, num caso concreto, interpretao que nem sequer tem respaldo na letra da LRF, ao exigir
que o valor do piso estivesse presente no momento da prolao da sentena: Falncia Pedido
com base em duplicata de R$ 11.490,51, que, na data da distribuio do pedido, em 19.11.2003,
equivalia a 47,87 salrios mnimos Irrelevncia Pedido formulado na vigncia do Dec.-lei
7.661/1945, com fundamento em seu art. 1. Quebra da empresa que no se justifica em face da
orientao na nova Lei de Falncias, a ser adotada como regra interpretativa Art. 94, I, da Lei
11.101, de 09 de fevereiro de 2005 Fato superveniente (entrada em vigor da Lei 11.101/2005),
que no pode deixar de ser considerado pelo julgador Para o pedido ajuizado antes da entrada em
vigor da Lei 11.101/2005, o ttulo h de ter o valor equivalente a 40 (quarenta) salrios mnimos
na data da sentena Apelao no provida (TJSP, Ap. 409.484-4/4-00, Cm. Esp. de Fal. e Rec.,
v.u., j. 19.10.2005). Esta soluo, a nosso ver, no tem respaldo legal: no apenas porque aplicou
retroativamente a lei nova; mas, inclusive, porque, mesmo se fosse admitida a aplicao retroativa,
a soluo brigaria com a LRF, segundo a qual o valor do piso aferido no momento da propositura
da ao (e no no do sentenciamento, tanto mais porque o credor no tem controle algum sobre
610
extino poder dar-se de acordo com as condies estabelecidas no seu art. 135, inc. II;
e, para as falncias ajuizadas na vigncia da lei nova, ser de rigor o preenchimento do
requisito do art. 158, inc. II, da LRF. A entender-se de outra forma, estar-se-ia aplicando
retroativamente regra sobre remisso de crdito.
Por fim, e embora neste particular a Lei 11.101/2005 no tenha inovado, vale assentar
que, de regra, a lei que venha a criar impedimentos ao exerccio de atividades ou veicular
novos requisitos de investidura para o preenchimento de cargos, tem aplicao imediata,
mesmo que a causa determinante do impedimento a tenha precedido.826
366. Recuperao judicial intercorrente na concordata: pressupostos e efeitos
O art. 192, 2., da LRF prev que, como regra, a existncia de pedido de concordata
anterior a sua vigncia, no obsta o pedido de recuperao judicial; como exceo, porm,
o pedido de concordata obstar o pedido de recuperao judicial em duas situaes: (i)
se o devedor houver descumprido obrigao no mbito da concordata, expresso essa
que no pode ser interpretada de forma literal (de modo a abranger o incumprimento
de qualquer obrigao), mas deve ser entendida de acordo com as regras do Dec.-lei
7.661/1945, de sorte que, por incumprimento de obrigao no mbito da concordata,
deve-se entender apenas e to-somente aquelas situaes que levariam resciso ou
convolao da concordata em falncia, descritas, por exemplo, nos arts. 140, 150, 158
e 162 da antiga lei;827-87 e, da mesma forma, haver impedimento (ii) se a recuperao
os reajustes do valor do salrio-mnimo): Art. 94. Ser decretada a falncia do devedor que: (...)
I sem relevante razo de direito, no paga, no vencimento, obrigao lquida materializada em
ttulo ou ttulos executivos protestados cuja soma ultrapasse o equivalente a 40 (quarenta) salrios
mnimos na data do pedido de falncia (...).
826
Cf.: Valverde, Trajano de Miranda, Comentrios Lei de Falncia, v. 3, n. 1.200, p. 137-138.
827
Em sentido diverso, Luiz Augusto de Souza Queiroz Ferraz, ilustre advogado paulista com longa
vivncia no patrocnio de concordatas, sustenta que o inadimplemento da parcela concordatria
(causa expressa para a convolao do favor legal em falncia na vigncia do Dec.-lei 7.661/1945)
no obstaria o pedido de recuperao judicial intercorrente, pois a nova lei veio para suprir a
impossibilidade de somente em dois anos cumprir-se o pagamento integral prometido e, ainda,
porque o magistrado no pode permanecer alheio ao que ocorre sua volta, encerrando-se em
uma torre de marfim e infenso s necessidades sociais do seu tempo (Ferraz, Luiz Augusto
de Souza Queiroz. Lei 11.101/2005, artigos 189 a 192 das Disposies Finais e Transitrias, p.
660-661). Com a devida vnia do dileto advogado, insistimos nas consideraes expostas no
seminrio Disposies finais e transitrias (arts. 189 a 201) no Projeto de Lei da Cmara n. 71
de 2003 (substitutivo), por ns apresentado na disciplina Recuperao de Empresas II (do
curso de ps-graduao em direito da USP 2004) e com cujas concluses, na sua maioria, o
citado advogado partilhou (tirante o ponto ora focado), como se denota das demais colocaes
feitas no seu estudo. Insistimos em que o inadimplemento da parcela da concordata , por si s,
causa obstativa do pedido de recuperao judicial intercorrente, pois: (i) na vigncia do Dec.-lei
7.661/1945, a principal obrigao assumida pelo devedor em concordata sempre foi a de efetuar
pontualmente o pagamento de suas parcelas (o que se infere no apenas da letra do art. 150, inc.
I, do citado Decreto-lei, como, ainda, do disposto no seu art. 175, 1., inc. I, 4. e 8.), de modo
que no pode haver dvida de que, quem no cumpriu essa obrigao elementar, incide no claro
veto imposto na LRF concesso de recuperao judicial ao devedor que houver descumprido
obrigao no mbito da concordata (art. 192, 2., da LRF); (ii) no regime anterior, era assente
o entendimento de que o devedor que no paga obrigao lquida est falido; ora, o devedor concordatrio que no paga no vencimento obrigao lquida consistente na prestao da concordata,
tambm est falido (Marcondes Machado, Sylvio. Curso de falncias, p. 400-401), e poderia ter
611
judicial basear-se em plano especial de recuperao de microempresas e empresas de

pequeno porte (situao essa em que o legislador houve por bem excluir a recuperao
a quebra decretada independentemente de qualquer intimao pessoal (RT 416/170, 418/169 e

723/324), pois o objetivo claro, inequvoco da lei, foi o de impedir a manobra, e coibir os abusos
que permitiam que, proposta a concordata, o seu cumprimento ficasse diferido a uma data incerta, dependente das manobras e artifcios (RJTJESP 9/274); (iii) ainda que o Pas esteja em crise
(quando, alis, que no esteve?), a recuperao judicial instituto destinado exclusivamente
a auxiliar o reerguimento de empresa economicamente vivel (arts. 47 e 53, II, da LRF), e no
qualquer empresa e, muito menos, do devedor, pois no tarefa dos credores financiar a sobrevivncia de empresas ineficientes; (iv) permitir que o devedor que no cumpriu as condies da
concordata (depositando as parcelas a que se obrigara) possa ser beneficiado por recuperao
judicial importaria em manifesta violao ratio das regras legais pelas quais se obstou pudesse o
devedor pleitear sucessivos favores legais (arts. 48, incs. II e III, e 198, da LRF; e art. 140, inc. IV,
do Dec.-lei 7.661/1945), pois seria gravemente ilgico que o devedor que cumpriu as condies
do favor legal h 3 anos e no mais se encontra em concordata estivesse impedido de requerer
recuperao e, por outro lado, o devedor que no as cumpriu e ainda est em concordata pudesse
ser beneficiado por semelhante processo concursal; e (v) os credores (assim qualificados vista
da relao jurdica mantida com o devedor, mas que, no entanto, so devedores de seus vrios
credores, tm de honrar os compromissos de suas empresas e j tiveram os seus direitos atingidos
pela concordata descumprida pelo devedor), no podem ser enleados em novo processo concursal
iniciado pelo devedor, tanto mais porque, como lembra aquele ilustre advogado, no processo de
recuperao no h mais, em princpio, limitao temporal. Seria chocante que a maioria dos
credores da concordata (que, no raras vezes, se constitui por prestanomes do concordatrio que
adquiriram os crditos dos credores originais, atravs de cesses de crdito), pudesse impor novo
sacrifcio aos credores, com a aprovao de subseqente recuperao por semelhante maioria. A
nosso ver, se deseja o devedor em concordata se valer da recuperao judicial, deve faz-lo antes
do vencimento das parcelas, isto , antes de haver descumprido obrigao no mbito da concordata. Ainda sobre o tema, vide nota seguinte.
828
Em conformidade com a posio defendida no texto, vide: TJRS, 5. CC., AI 70013260963, 5.
CC., rel. Des. Leo Lima, v.u., j. 15.03.2006; TJRS, 5. CC., AI 70.014232623, rel. Des. Leo Lima,
v.u., j. 17.05.2006; TJRS, 5. CC., AI 70014805501, rel. Des. Leo Lima, v.u., j. 25.10.2006; TJPR,
17. CC., AI 346.537-4, rel. Des. Lauri Caetano da Silva, v.u., j. 23.08.2006, DJ 01.09.2006 (registrando que, embora fosse possvel a convolao da concordata em recuperao judicial, faz
a lei uma exigncia bastante clara: o cumprimento das obrigaes da concordata. Ora, se assim
, verifica-se que jamais poderia ter sido deferida a recuperao judicial, haja vista que sequer
houve o pagamento da primeira parcela da moratria e, portanto, seria deciso contra legem
a que, mesmo assim, viesse a autorizar o processamento da recuperao); e TJPR, 18. CC., AI
329.248-8, rel. Des. Cludio de Andrade, v.u., j. 01.11.2006, DJ 24.11.2006. Em sentido contrrio,
porm, vide: TJSP, Cm. Esp. de Fal. e Rec., AI 429.838-4/7-00, rel. Des. Romeu Ricupero, v.u., j.
18.10.2006; e TJSP, Cm. Esp. de Fal. e Rec., AI 435.871-4/6-00, rel. Des. Romeu Ricupero, v.u.,
j. 18.10.2006 (ambos julgados pertinentes a uma mesma causa e pelos quais se admitiu que o
devedor pudesse requerer recuperao judicial, mesmo depois de vencidas e no pagas as parcelas
da concordata). Sem embargo da respeitabilidade da orientao encampada nos precedentes por
ltimo citados, bem de ver, em primeiro lugar, que a verificao de impedimentos ou pressupostos
legais constitui tema situado fora do alcance do poder de disposio da maioria dos credores; do
contrrio, se tudo estivesse submetido ao jugo da pura e simples maioria, nem se veria razo para
a lei ditar solenemente os requisitos ou os impedimentos ao deferimento da recuperao judicial,
tal como o faz em vrios pontos, ou de dispor, taxativamente, que no pode requerer recuperao
judicial o devedor que houver descumprido obrigao no mbito da concordata. Na realidade,
a verificao de impedimentos e a anlise do preenchimento de pressupostos legais no so, por
definio, temas sobre os quais os credores possam dispor; so matrias que escapam do mbito
da supremacia do princpio majoritrio. Em segundo lugar, tambm parece equivocado imaginar
que a maioria dos credores dentro da recuperao judicial (mesmo na classe a que pertencem os
612
por duas razes plausveis, a saber, em primeiro lugar porque o regime favorecido de
recuperao criado para microempresas e empresas de pequeno porte configura favor
legal e, em segundo lugar, porque, na maioria dos casos, a empresa a preservar no se
revela to significativa).
Rigorosamente, no existe convolao da concordata em recuperao judicial (nos
moldes em que, pela lei anterior, a concordata se convolava em falncia, com o aproveitamento de atos processuais e prosseguimento nos mesmos autos). O art. 192, 3., da
LRF evidencia que o deferimento da recuperao judicial intercorrente causa a extino
do processo de concordata829 e, embora no se proclame de forma expressa, parece-nos
correto entender que ela se processar em autos prprios (e no nos autos da prpria
concordata a extinguir-se), sendo que, na recuperao, sero automaticamente includos
os crditos habilitados na concordata, pelos valores que nela foram admitidos, porm
descontando-se as importncias porventura j pagas.830
quirografrios) ser composta pelos mesmos credores da concordata, visto que a estes credores
iro sempre se somar, na recuperao judicial, os crditos constitudos aps a impetrao da
concordata, e, precisamente por isso, seria pouco razovel supor que essa nova maioria pudesse
ento impor sacrifcios adicionais aos antigos credores. Dito o mesmo de outra forma, os credores
da concordata no iro formar, necessariamente, a maioria dos credores na recuperao judicial,
nem mesmo dentro da classe em que se inserem os quirografrios (aos quais iro se conjugar no
somente os crditos quirografrios constitudos depois da impetrao da concordata, mas, ainda,
iro tambm se somar os crditos, preexistentes e os ulteriormente constitudos, com privilgio
especial, com privilgio geral e os subordinados, ex vi do disposto no art. 41, inc. III, da LRF). Por
fim, e em terceiro lugar, tambm no convence o argumento de que a exigncia de pontualidade
no pagamento da parcela acabaria por tornar incua a recuperao intercorrente, supostamente
porque, nesse caso, o devedor no mais precisaria se socorrer de novo processo concursal. Na realidade, nem a lei exige nem ns afirmamos que o depsito da parcela da concordata seria condio
indispensvel para o requerimento de recuperao intercorrente; o que a lei exige, apenas, que
o devedor no tenha descumprido, inadimplido, obrigao assumida no mbito da concordata.
Da segue, a nosso ver, que o devedor em concordata poder migrar para a recuperao judicial,
por exemplo, antes de vencer a primeira parcela da concordata ou, ento, antes do vencimento
da segunda parcela, desde que tenha depositado integralmente o valor da primeira; em nenhuma
hiptese, contudo, deveria poder vir a faz-lo depois de ter descumprido obrigao no mbito da
concordata, pois assim o probe (acertada ou equivocadamente, tanto faz, no tarefa do intrprete
julgar) a lei. No mais, inegvel que a concordata e a recuperao judicial so institutos que, do
ponto de vista subjetivo, congregam universos bem distintos de credores, e em inmeros casos o
devedor no apenas poder, como at mesmo necessitar migrar de procedimento, ainda quando
tenha conseguido, at ento, cumprir com as obrigaes assumidas no mbito da concordata.
829
Note-se: o que determina a extino do processo de concordata a deciso que defere o processamento da recuperao judicial, e no a (ulterior e eventual) deciso concessiva do benefcio
(vide: TJSC, 1. Cm. Dir. Com., AI 2006.002650-7, rel. Des. Ricardo Fontes, v.u., j. 17.08.2006;
e TJSP, Cm. Esp. de Rec. e Fal., Ap. 431.156-4/4-00, rel. Des. Pereira Calas, v.u., j. 15.03.2006,
BAASP 2503/458).
830
De acordo com a letra da lei, os crditos submetidos concordata sero inscritos por seu valor
original na recuperao judicial, deduzidas as parcelas pagas pelo concordatrio. A expresso
valor original no afasta a incidncia da correo monetria verificada no entretempo e, portanto, no submete os crditos da concordata recuperao judicial pelos seus valores histricos,
notadamente porque a correo monetria no acrscimo e, caso se a desconsiderasse, haveria
quebra do princpio da par conditio creditorum. Assim foi decidido pelo TJSP, com inegvel acerto: de trivial sabena que a correo monetria no pena nem implica acrscimo ao valor
corrigido, constituindo-se em instituto que tem por escopo manter intangvel o valor intrnseco
da moeda que corroda pelo fenmeno inflacionrio (...). Em rigor, a exigncia de atualizao
613
Outra questo relevante refere-se competncia para a apreciao do pedido de

recuperao. Como o art. 192, 3., da LRF, no veicula regra especfica, prevalece a
regra geral e, assim, a recuperao judicial haver de ser pleiteada no foro competente do
principal estabelecimento (art. 3. da LRF), que, na maioria dos casos, ser o mesmo da
concordata; mas, se no for (p. ex., porque, depois da impetrao da concordata, ocorreu a efetiva mudana do principal estabelecimento), prevalece a regra geral, porque a
competncia funcional aqui absoluta e, portanto, no se prorroga e pode ser declarada
de ofcio.831 Alis, a simples mudana da sede social com o intuito de dificultar a ao
dos credores no altera a competncia do principal estabelecimento,832 e, na atualidade,
configura at ato de falncia (art. 94, inc. III, d, da LRF). Contudo, se o juzo da concordata tambm for teoricamente o competente para a recuperao, remanesce em aberto
a questo da competncia do juzo: haveria preveno do juzo que se encontra com o
processo de concordata para o pedido de recuperao intercorrente? A nosso ver, a resposta positiva se impe. Primeiro porque ambos teriam competncia funcional; e, em
segundo lugar, porque, neste caso, estaria prevento aquele que conheceu da causa em
primeiro lugar (art. 106 do CPC).
Por fim, cumpre averiguar se o pedido de recuperao judicial intercorrente poderia
ser apresentado apenas pelo devedor em concordata preventiva ou, ao revs, alcanaria
tambm os devedores que, por ocasio da entrada em vigor da nova Lei, se encontravam
em concordata suspensiva. Justifica-se a dvida, pois, no 2. do art. 192 da LRF, feita
referncia ao gnero concordata, sem restringir o alcance da regra a uma de suas espcies, sendo certo, ademais, que a proibio prevista no 1. do mesmo artigo refere-se
apenas concesso de novas concordatas suspensivas na vigncia da Lei 11.101/2005,
sem atingir as concordatas suspensivas previamente concedidas e pendentes de cumprimento (art. 183 do Dec.-lei 7.661/1945). Enfrentando especificamente a dvida aqui
colocada, Ricardo Jos Negro Nogueira sustenta que o pedido de recuperao judicial
monetria dos crditos at a data do ajuizamento do pedido de recuperao judicial decorre do

princpio da isonomia, que informa o concurso de credores. Por tais motivos, o valor declarado
na concordata preventiva dever ser indicado no pedido de recuperao judicial, atualizado
at a data do ajuizamento deste (TJSP, Cm. Esp. de Fal. e Rec., AI 429.622-4/1-00, rel. Des.
Pereira Calas, v.u., j. 29.03.2006, JTJ 298/466). No mesmo sentido: TJSP, Cm. Esp. de Fal. e
Rec., AI 443.119-4/9-00, rel. Des. Pereira Calas, v.u., j. 30.08.2006, BAASP 2.503/457.
831
Cf.: Nery Jnior, Nelson e Nery, Rosa Maria de Andrade. Leis civis comentadas, nota 3-3, p. 418. Nos
tribunais (lei anterior): TJSP, Cm. Esp., CC 10.041-0, rel. Des. Torres de Carvalho, v.u., j. 16.01.1992;
TJSP, Cm. Esp., CC 15.000-0, rel. Des. Garrigs Vinhaes, v.u., j. 22.10.1992; TJSP, Cm. Esp., CC
5.294-0/5, rel. Des. Cunha Camargo, v.u., j. 14.10.1993; e TJSP, Cm. Esp., CC 16.335-0/0, rel. Des.
Lair Loureiro, v.u., j. 27.05.1993; RTJ 106/825; RT 533/98, 577/295 e 595/71; e RJTJESP 29/164,
73/203 e 75/196. Em direito comparado, vide: Auletta, Giuseppe e Salanitro Niccol. Diritto commerciale, n. 298, p. 586; e Ferri, Giuseppe. Manuale di diritto commerciale, 8. ed., n. 331, p. 553.
832
Cf. (lei anterior): A simples alterao do endereo da sede no contrato social no gera a modificao do local do principal estabelecimento (cf.: STJ, 2. Seo, CC 32.988-RJ, rel. Min. Slvio de
Figueiredo Teixeira, v.u., j. 14.11.2001, DJU 04.02.2002, p. 209; TJSP, Cm. Esp., CC 43.563-0,
rel. Des. Alves Braga, v.u., j. 21.05.1998; TJSP, 6. Cm. Dir. Priv., AI 123.778-4, rel. Des. Mohamed
Amaro, v.u., j. 07.10.1999; e RJTJESP 75/196 e 266/248). Em Frana, a jurisprudncia igualmente
assente no sentido de que tout transfert fictif tait considr comme inopposable (Cass. civ. 1re, 21
juillet 1987: D. 1988, 169, note Rmery: Cass. com. 8 mars 1988: D. 1988, Somm., 339; JCP 1988,
15335, obs. Cabrillac et Vivant) (Jeantin, Michel; Le Cannu, Paul. Droit commercial: instruments
de paiement et de crdit; entreprises en difficult, n. 615, nota 5, p. 395).
614
intercorrente apenas poder ser formulado pelo devedor em concordata preventiva,

pois o que estivesse em concordata suspensiva no teria como atender a condio
exigida para a recuperao judicial, consistente em provar a extino das obrigaes
da precedente falncia decretada (art. 48, inc. I, da LRF): a concordata suspensiva a
ao constitutiva, incidental ao processo de falncia, que tem por objetivo imediato o
sobrestamento dos efeitos da sentena declaratria de quebra, com a reaquisio e livre
disposio dos bens arrecadados e o retorno do devedor comerciante ao exerccio de
sua empresa. Portanto, tratando-se de mero sobrestamento dos efeitos da quebra nessa
modalidade de concordata as responsabilidades do falido ainda no foram declaradas
extintas, havendo bice ao pedido diante da literalidade do disposto no art. 48, I, da
nova lei.833 Contra semelhante posio, no entanto, poder-se-ia objetar que a LRF deve
ser interpretada sistematicamente e, portanto, se num preceito especfico o legislador
expressamente consagrou a regra de que a existncia de pedido de concordata anterior
vigncia desta Lei no obsta o pedido de recuperao judicial pelo devedor, ento,
porque, com isso, desejou, de certo, instituir regramento especfico, a excepcionar as
demais regras do diploma legal que a ela se oponham; assim, a exigncia do art. 48, inc.
I, da LRF h de ser interpretada sistematicamente e conciliada com o art. 192, 2., de
modo a levar o intrprete concluso de que o devedor em concordata suspensiva (=
devedor cuja concordata suspensiva tenha sido deferida antes da vigncia da LRF) pode,
ao menos em tese, pleitear a sua recuperao judicial intercorrente, desde que no tenha
descumprido obrigao no mbito da concordata e nem se trate de recuperao especial
de microempresa ou empresa de pequeno porte.834
367. Recuperao intercorrente na falncia: inadmissibilidade
A recuperao judicial poder iniciar-se na pendncia de concordata (desde que
no existam impedimentos), mas no poder despontar no curso de falncia decretada
na vigncia da lei antiga (art. 48, inc. I, da LRF),835 mesmo se nela tiver sido deferida a
continuao dos negcios do falido.836 E, justamente para evitar que esse mesmo resultado
Nogueira, Ricardo Jos Negro. Recuperao judicial. In: Santos, Paulo Penalva (coord.). A nova
Lei de falncias e de Recuperao de Empresas Lei 11.101/2005, n. 2.2.1, p. 134.
834
Em idntico senso, Luiz Antonio Soares Hentz e Adalberto Simo filho registram que, nas hipteses figuradas, assiste ao devedor em regime de concordata preventiva ou suspensiva (pois a
lei no restringiu o assunto) a faculdade de migrar para o regime de recuperao judicial (In:
De Lucca, Newton; Simo Filho, Adalberto (Coords.) Comentrios nova Lei de Recuperao de
Empresas e de Falncias, p. 653).
835
Cf.: Se a falncia da agravante foi decretada sob a gide do Dec.-lei 7.661/1945, no lhe dado
formular pedido de recuperao judicial por expressa vedao do art. 192 da Lei 11.101/2005,
a nova Lei de Falncias, mormente quando no se tratar da exceo contida no 2. do mesmo
dispositivo legal (TJMG, AI 1.002.405.732.896-5/001(1), 7. CC., rel. Des. Edivaldo George dos
Santos, v.u., j. 09.05.2006, BAASP 2.503/460).
836
Em sentido contrrio (deferindo o processamento de recuperao judicial no curso da falncia,
na qual antes se havia autorizado a continuao dos negcios do falido): TJSP, AI 404.275.4/4-00,
Cm. Esp. Rec. e Fal., rel. designado Des. Romeu Ricupero, m.v., j. 29.03.2006, JTJ 301/411. Mesmo
vedando a lei o menos (concesso de concordata suspensiva), admitiu-se o mais (deferimento
da recuperao judicial), deixando assim margem, pois, para que mesmo o devedor que tenha
descumprido obrigao no mbito da concordata possa, mais adiante, tentar obter a recuperao
judicial, aps o decreto de sua quebra.
833
615
fosse obtido de forma indireta, o art. 192, 1., da LRF veda o deferimento de concordatas
suspensivas nos processos de falncia iniciados sob a gide da lei antiga837 (impedindo,
pois, que o falido possa obter concordata suspensiva e, da, pleitear recuperao judicial). A proibio alcana, inclusive, as concordatas que tenham sido requeridas pelo
devedor, mas no concedidas pelo juiz na vigncia da lei antiga;838 antes de concedida,
o devedor no tem qualquer direito adquirido obteno do favor legal, mas somente
uma expectativa de direito.
Significa dizer, portanto, que as falncias decretadas sob o imprio da lei antiga
continuaro com o processo de liquidao do patrimnio at o seu fim, sem qualquer
possibilidade de reerguimento. A bem da verdade, alis, a concordata suspensiva de h
muito transformou-se em letra morta, em face da impossibilidade prtica de o devedor
conseguir obt-la.
368. Locao ou arrendamento de bens da massa em processos de falncia regidos
pelo Dec.-lei 7.661/1945
Pouco tempo aps ter entrado em vigor, a Lei 11.101/2005 sofreu a sua primeira
modificao, com o acrscimo de novo pargrafo ( 5.) ao seu art. 192. Aproveitandose da clere tramitao de um Projeto de Lei de Converso (de medida provisria em
lei ordinria) que versava sobre tema estranho ao da lei em comento e que, portanto,
em boa tcnica, no deveria dispor conjuntamente sobre esta matria ,839 o legislador
introduziu na Lei 11.101/2005, atravs da Lei 11.127, de 28 de junho de 2005, a seguinte
regra especfica para os processos de falncia que, transitoriamente, continuaro a ser
regidos pelas disposies do Dec.-lei 7.661/1945: 5. O juiz poder autorizar a locao
ou o arrendamento de bens imveis ou mveis a fim de evitar a sua deteriorao, cujos
resultados revertero em favor da massa.
Sob a gide da lei falimentar pretrita, havia juzes que j admitiam a locao e o
arrendamento como formas vlidas de administrao e preservao dos bens da massa.840
A nova regra, agora, veio a torn-las expressas. No entanto, poderia o nosso legislador
Cf.: Agravo de instrumento. Deferimento ora agravada de concordata suspensiva de sua falncia
pelo juzo monocrtico empresarial, aps a vigncia da nova Lei de Falncias. Recurso do Ministrio
Pblico contra esta concesso (...). Impossibilidade de concesso de concordata suspensiva, no
curso de falncias, que vigorem sob a gide da Lei 11.101/2005, em face do disposto no 1., de seu
art. 192 e ainda que afronte o estabelecido no inc. IV, do art. 140, do Dec.-lei 7.661/1945 (TJRJ,
1. CC., AI 2006.002.00471, rel. Des. Clio Geraldo de Magalhes Ribeiro, v.u., j. 26.04.2006).
838
No entanto, se a concordata suspensiva tiver sido concedida ainda na vigncia da lei antiga, deve
continuar a tramitar normalmente, atendidas as regras do Dec.-lei 7.661/1945. Neste sentido: Hentz,
Luiz Antonio Soares; Simo Filho, Adalberto. Comentrios nova Lei de Recuperao de Empresas e de
Falncias (obra coletiva) coords. Newton De Lucca e Adalberto Simo Filho, So Paulo: Quartier
Latin, 2005, p. 653. Em sentido diverso, porm, vide: Pacheco, Jos da Silva. Processo de recuperao
judicial, extrajudicial e falncia, Rio de Janeiro: Forense, 2006, n. 324, p. 385.
839
Art. 7., incs. I e II, da LC 95/1998,: Art. 7. O primeiro artigo do texto indicar o objeto da lei e o
respectivo mbito de aplicao, observados os seguintes princpios: I excetuadas as codificaes,
cada lei tratar de um nico objeto; II a lei no conter matria estranha ao seu objeto ou a este
no vinculada por afinidade, pertinncia ou conexo.
840
Assim: Arrendamento. Bens de massa falida. Admissibilidade. Agravo provido. Aplicao do art.
123 do Dec.-lei 7.661/1945 (TJRS, AI 583.047.071, 3. Cm., rel. Des. Antnio Amaral Braga,
v.u., j. 07.06.1984, RT 589/185).
837
616
ter-se expressado de maneira mais completa, prevendo, diretamente ou de forma remissiva, a aplicao do disposto nos 1. e 2. do art. 114 da LRF.
Por fim, considerando que a celeridade deve sempre ser prestigiada (art. 75, pargrafo
nico, da LRF), entendemos que a locao de bens da massa falida dever ser utilizada com
parcimnia, estando vocacionada a atender as situaes em que a alienao antecipada de
bens no for vivel ou recomendvel, frente s particularidades do caso concreto.
Art. 193. O disposto nesta Lei no afeta as obrigaes assumidas no mbito das cmaras
ou prestadoras de servios de compensao e de liquidao financeira, que sero ultimadas e
liquidadas pela cmara ou prestador de servios, na forma de seus regulamentos.

369. As entidades de compensao e liquidao (clearings)
As cmaras e prestadoras de servios de compensao e liquidao, tambm chamadas de clearing houses ou simplesmente clearings, so entidades ou rgos criados a fim
de aumentar a segurana e agilidade de liquidao de operaes realizadas por agentes
que operam num determinado sistema ou mercado e que se sujeitam, voluntariamente
ou em funo de norma, a regras especiais de execuo de suas operaes.
Apesar de existirem a sculos,841 o conceito de cmara de compensao amadureceu
nos Estados Unidos, nas dcadas de 60 e 70, quando se percebeu que em certos mercados, o mau desempenho de um agente poderia colocar em risco todo o sistema. O risco
de liquidez (impossibilidade de liquidao da obrigao no vencimento) ou de crdito
(liquidao impossvel mesmo aps o vencimento)842 de um dos agentes deveria ser considerado em funo do sistema, pois poderia trazer conseqncias que ultrapassavam os
interesses exclusivos das partes com quem o agente tinha contratado. E de acordo com
o volume negociado e com o nmero de partes envolvidas, eventuais problemas de um
sistema poderiam inclusive interferir em outros, caracterizando o que se convencionou
chamar um risco sistemicamente importante.843
Nesses casos, a atuao da clearing importantssima. Alm de estabelecer regras
de liquidao e limites operacionais, ela intervm nas operaes aps o fechamento do
contrato entre as partes a fim de administrar os processos de liquidao e a eficincia
das garantias oferecidas para o perfeito cumprimento das obrigaes assumidas (alm
de poder, eventualmente, realizar a custdia de ttulos, valores mobilirios e outros
ativos, atividade independente que pode auxili-la no desempenho de sua funo, principalmente em mercados como os de bolsas de valores). As cmaras especializadas na
liquidao e compensao das operaes oferecem uma soluo eficaz de diminuio
dos custos de transao das operaes realizadas em sistemas sistemicamente importan Vauplane e Bornet registram o exerccio de atividade similar j nas feiras de Lion, na alta idade mdia
(Vauplane, Hubert de; BroneT, Jean Pierre. Droit de la bourse, p. 362). Para um histrico do sistema de
compensao, veja Kohn, Meir. Payments and the development of finantials in pr-industrial Europe.
842
Circular BACEN 3.057/2001, art. 2., inc. XVIII e XIX.
843
Idem, inc. XXXIII.
841
617
tes.844 So responsveis pela liquidao fsica (entrega de ativos) e financeira (entrega

de recursos) de todas as operaes realizadas no mbito de sua atuao.
Preocupado com a questo, no incio da dcada de 90 o BIS Bank for International
Settlement fez publicar um documento que oferecia as bases para um sistema eficiente
de pagamentos (liquidao e compensao): Core Principles for Systemically Important
Payment Systems. O documento reconhece como um dos elementos de fortalecimento
do sistema de liquidao e compensao a exigibilidade, nos termos contratados e em
qualquer hiptese, das obrigaes decorrentes dos contratos sujeitos atuao das cmaras de compensao, mesmo diante da insolvncia do participante.
Seguindo a tendncia de fortalecer as instituies em mercados regulados que o
Banco Central do Brasil considerou sistemicamente relevantes, foi promulgada a Lei
10.214/2001, que estabelece as bases para o Sistema Brasileiro de Pagamentos SBP,
determinando que nas operaes realizadas em tais sistemas dever haver a interveno
de uma cmara ou prestadora de servios de compensao e liquidao.
So entidades componentes do Sistema Brasileiro de Pagamentos hoje: cmaras de
compensao e liquidao de cmbio e de derivativos da BM&F, a CBLC Companhia
Brasileira de Liquidao e Custdia, ligada BOVESPA; a CETIP Cmara de Custdia
e Liquidao; o SELIC Sistema Especial de Liquidao e Custdia; a CIP Cmara
Interbancria de Pagamentos; TECBAN Tecnologia Bancria S/A, entre outras.845
370. Cmaras e prestadoras de servio
A Resoluo 2.882/2001 do CMN, que regulamenta os termos da Lei 10.214/2001
diferencia, para os fins a que se destina, as cmaras das prestadoras de servio. De acordo
com o pargrafo nico do art. 2., so consideradas cmaras as entidades que exercem,
como atividade principal, as funes de liquidao e compensao de operaes nos
termos da Lei, sendo consideradas prestadoras as que o fazem de modo acessrio. No
necessrio, afinal, que a entidade seja criada com a exclusiva finalidade de controlar
a liquidao e compensao das operaes, ainda que isso possa ser desejvel por uma
questo de isolamento de risco.
371. Cmara como contraparte
A interveno das clearings nas operaes de mercados sistemicamente importantes
d-se atravs de sua atuao como contraparte de todos os negcios realizados no mbito
de sua competncia, como comanda o art. 4. da Lei 10.214/2001.846 No instante imediatamente posterior celebrao do contrato, a cmara de liquidao e compensao assume
Cf. Casanova, Jean Franois. Role played by risk management and clearing systems in the economy
of futures exchanges and ECNs. Acesso 12.03.2005.
845
http://www.bacen.gov.br/?SPB. Acesso 22.04.2005.
846
Art. 4. Nos sistemas em que o volume e a natureza dos negcios, a critrio do Banco Central do
Brasil, forem capazes de oferecer risco solidez e ao normal funcionamento do Sistema Financeiro,
as cmaras e os prestadores de servio de compensao e liquidao assumiro, sem prejuzo de
obrigaes decorrentes de Lei, regulamento ou contrato, em relao a cada participante, a posio
de parte contratante, para fins de liquidao das operaes realizadas por intermdio da cmara
ou prestador de servios.
844
618
a posio de contraparte para ambos os contratantes.847 como se o contrato celebrado

fosse cortado ao meio848 dele surgindo duas novas relaes jurdicas tendo ambas, por
contraparte, a cmara de liquidao e compensao. Dessa forma, quem deveria pagar
ao outro contratante original, passar a dever cmara; quem do contratante original
receberia, da cmara passar a ser credor.849 O mesmo se aplicando quanto entrega e
recebimento dos ativos eventualmente negociados.
Essa necessria interveno da cmara de liquidao e compensao traz consigo
conseqncias importantes. Terminam as relaes diretas entre as partes originalmente
contratantes; cortam-se as ligaes entre elas. As operaes adquirem assim um carter
de impessoalidade pouco importa quem o contratante porque aps o fechamento,
a contraparte passar necessariamente a ser a cmara. Qualquer contratante oferecer
outra parte original o mesmo risco de insolvncia, qual seja, o risco da cmara, que
assumir o papel de contraparte de ambos.
Como a cmara somente assume obrigaes equivalentes e opostas, se tudo
correr como previsto, na liquidao do contrato ela receber das partes todos os
valores e ativos necessrios satisfao das posies assumidas. Para assegurar-se
de que isso ocorrer, a cmara de compensao e liquidao exige dos contratantes
que ofeream garantias de bom desempenho das obrigaes assumidas e as avalia
constantemente para assegurar-se de que mantm nvel de valor e liquidez (aptido
para se converter rapidamente em dinheiro ou no ativo contratado) suficientes para
assegurar o cumprimento do quanto devido no vencimento. Em caso de inadimplemento de qualquer participante, a cmara que se obrigou pessoalmente perante a
contraparte ir satisfazer a obrigao junto ao contratante adimplente e voltar-se
contra o participante faltoso. Por isso necessrio cmara ou prestador de servios
de compensao e liquidao manter patrimnio especial apto a arcar com os valores
decorrentes de eventuais inadimplementos das partes contratantes, especialmente
enquanto no se realiza a plena execuo das garantias.850
Pelo carter de mutualidade da atividade das clearings, todos os participantes do
sistema arcam com os custos do inadimplemento do participante faltoso (risk sharing)
uma vez que necessrio recompor os fundos garantidores das operaes, utilizados
pela cmara para quitar a obrigao do agente inadimplente. essa estrutura que garante aos participantes o bom desempenho do sistema de negociaes orientado sob a
gide do SBP Sistema Brasileiro de Pagamentos. A manuteno da higidez do sistema
de compensao e liquidao ultimado pelas clearings carrega em si forte contedo
A grande maioria da doutrina trata a hiptese como novao subjetiva, Cf. Gorga, rica Cristina
R. A importncia dos contratos a futuro para a economia de mercado, n. 112, p. 193.
848
In practical terms, once a transaction is made on the floor of the exchange, the clearing process
cuts the contract in half, interposes itself as the buyer for the seller and the seller for the buyer
(Greenstone, W.D. The CFTC and government reorganization: preserving regulatory independence, n. 1, p. 46).
849
Os contratos originalmente celebrados entre esses participantes, por interveno obrigatria da
clearing house, desaparecem, passando a clearing a ser parte compradora de todos os vendedores
e a parte vendedora de todos os compradores. Sturzenegger, Luiz Carlos. Doutrina do patrimnio
de afetao e o novo sistema de pagamentos brasileiro, v. 11, p. 253.
850
Lei 10.214/2001, art. 5..
847
619
de interesse pblico, uma vez que sobre tais mecanismos repousa a segurana das
operaes financeiras, bursteis etc.851 A cmara de compensao e liquidao no
opera em seu prprio benefcio, mas no interesse exclusivo da higidez do sistema que
pretende proteger. Nenhum lucro advir para a cmara pelo perfeito cumprimento das
obrigaes assumidas,852 e tambm idealmente, nenhum prejuzo dele deveria decorrer.
Assim se explica porque as movimentaes financeiras das cmaras e prestadoras de
servios de compensao e liquidao sequer esto sujeitas incidncia de CPMF, o
que destaca seu carter instrumental.853
372. Liquidao e compensao multilateral
Partes que se inter-relacionam reiteradamente podem celebrar acordos de compensao (netting agreements) de modo a garantir a extino das obrigaes recprocas que se
equivalerem. Esse o tradicional desenho do acordo de compensao bilateral (bilateral
netting), que pressupe que as relaes acima ocorrero entre duas partes definidas que
sero sempre credora ou devedora da outra.
Outra modalidade de compensao a chamada compensao multilateral (multilateral netting)854 que decorre da aplicao das regras impostas aos participantes de
mercados nos quais atuam as cmaras de liquidao e compensao, da sua interveno
como contraparte e da padronizao dos contratos.
A compensao multilateral ocorre porque todo o contrato realizado sob a gide
do SBP passa a ser contrato no de parte com parte, mas de parte com a cmara de liquidao. Se A contrata com Ba aquisio de 100 ativos por $100 para pagamento em
10/09, e no dia seguinte A contrata com C a venda dos 100 ativos, pelos mesmos $100,
na mesma data futura, as conseqncias das operaes sero diversas dependendo da
realizao da operao sob a gide da cmara ou no. Se a operao se der diretamente
entre as partes, nenhuma conseqncia advir para A, que ter que cumprir ambos
os contratos. Afinal, as obrigaes s se compensam desde que celebradas entre as
mesmas partes, o que no ocorre no caso (A-B, C-A). Entretanto, se as operaes se
derem no mbito de atuao da cmara de liquidao e compensao (CLC), esta assumir o papel de contraparte em ambos os contratos. O resultado ento sero quatro
relaes jurdicas diversas e independentes entre si (A-CLC, CLC-B, C-CLC, CLC-A).
O resultado que A ser credor e devedor da cmara de liquidao e compensao em
obrigaes de mesma natureza que, portanto, se compensam e se extinguem na exata
By assuming the responsibilities to both the buyer and the seller of a contract, thereby releasing
each one from his personal and individualized obligation to the order, and requiring a kind of
performance bond that fluctuates daily so that the risk exposure of possible non performance is
kept constant, the clearing mechanism of the exchange become the final step in the evolution of
the futures contracts as they are traded today. (Greenstone, The CFTC and government reorganization: preserving regulatory independence, p. 46).
852
Nada impedindo que as cmaras e prestadoras de servios cobrem pelos servios de liquidao e
compensao realizados. Mas essa cobrana no ter certamente ligao com o resultado financeiro
da operao.
853
Art. 85, I, a dos Atos das Disposies Constitucionais Transitrias ADCT, com a redao dada pela
EC n. 37 de 12 de junho de 2002; bem como pelo Dec. 4.296, de 10 de julho de 2002, art. 1., I.;
Instruo Normativa SRF 450/2004.
854
Cf. art. 2., V do regulamento anexo Circular BACEN 3.057.
851
620
medida do que se equivalerem.855 A compensao multilateral (multilateral netting) s

se torna possvel graas atuao da cmara ou prestadora de servios de compensao
e liquidao como contraparte de todos os contratantes.
373. As cmaras como entidades auto-reguladoras
A auto-regulao, conforme Ogus,856 s se justifica mediante simultnea ocorrncia
de trs fatores: existncia de uma falha relevante de mercado (risco de crdito e de liquidez dos participantes, por exemplo), ineficincia dos instrumentos legais tradicionais
para soluo da imperfeio, e que o custo da regulao para prevenir as falhas no seja
maior que o custo das prprias falhas. Os trs fatores se encontram no caso da atuao
das cmaras de liquidao e compensao, o que justifica sua atuao como entidade
auto-reguladora das operaes realizadas no seu mbito de atuao. No se trata de
adeso voluntria dos agentes s regras da cmara, mas de necessria subordinao decorrente do disposto nos arts. 8. e 17 da Lei 6.385/1976. No exerccio de sua atividade
auto-reguladora, alm de estabelecerem os regulamentos operacionais a serem seguidos
pelas partes contratantes, as cmaras possuem ainda poder de fiscalizao e punio de
eventuais infratores (agentes de compensao).
374. As operaes subordinadas s Clearings e Lei 11.101/2005
O art. 193 da Lei 11.101/2005 praticamente repete os termos do art. 7. da Lei
10.214/2001.857 O legislador brasileiro seguiu a tendncia mundial de preservar a integridade das operaes e garantias celebradas no mbito de atuao das cmaras de liquidao e
compensao mesmo no caso de declarao de insolvncia (falncia) da parte como meio de
assegurar o bom funcionamento dos mercados. por isso que, mesmo em face da decretao
de falncia da parte contratante, seu contrato com a cmara de liquidao e compensao
simplesmente no se afeta: no ser resolvido nem se assim quiser o administrador judicial
no ter suas obrigaes vencidas antecipadamente, no ser arrecadado. Simplesmente
ser noticiado nos autos da falncia, transferindo-se para a massa o resultado da soluo
da operao. Tambm em razo disso, a compensao que poder ter lugar nos termos
do regulamento da cmara estar respaldada no no contedo do art. 122 da LRF, mas na
aplicao deste art. 193, em conjunto com as regras aplicveis s operaes sob a gide
do SBP. Mesmo no caso de recuperao judicial ou extrajudicial, as operaes realizadas
no mbito de atuao da cmara de compensao e liquidao no sero afetadas: no se
vencero antecipadamente, nem tero suspensa a exigibilidade de seus crditos etc.
Art. 194. O produto da realizao das garantias prestadas pelo participante das cmaras
ou prestadores de servios de compensao e de liquidao financeira submetidos aos regimes
Art. 368 do CC: Se duas pessoas forem ao mesmo tempo credor e devedor uma da outra, as duas
obrigaes extinguem-se, at onde se compensarem.
856
Ogus, O, Rethinking self-regulation p. 374.
857
Art.7. Os regimes de insolvncia civil, concordata, interveno, falncia ou liquidao extrajudicial, a que seja submetido qualquer participante, no afetaro o adimplemento de suas
obrigaes, assumidas no mbito das cmaras ou prestadores de servios de compensao e de
liquidao, que sero ultimadas e liquidadas pela cmara ou prestador de servios, na forma de
seus regulamentos.
855
621
de que trata esta Lei, assim como os ttulos, valores mobilirios e quaisquer outros de seus
ativos objetos de compensao ou liquidao sero destinados liquidao das obrigaes
assumidas no mbito das cmaras ou prestadoras de servios.

375. Garantias no mbito dos sistemas de compensao e liquidao
Questo fundamental para a eficincia da atuao da Cmara de Liquidao e
Compensao consiste na certeza de efetividade das garantias oferecidas s operaes
realizadas no mbito de sua atuao, mesmo em face da insolvncia das partes.
Recorde-se que a Cmara de Liquidao e Compensao intervm nas operaes
realizadas sob sua competncia, assumindo, em regra, o papel de contraparte.
A segurana da operao e especialmente da interveno da Cmara de Liquidao
e Compensao dependem fundamentalmente do controle das garantias oferecidas pelos
participantes, especialmente sob o ponto de vista de sua suficincia e exeqibilidade.
As garantias podem vir sob variadas formas, mas especialmente atravs de cauo de
quantia pecuniria ou de ttulos e valores mobilirios.
Compete Cmara, at o vencimento da operao, manter rigoroso controle dos
valores e da liquidez dos ativos oferecidos858 a fim de assegurar-se de que, no momento
da liquidao, independentemente das variaes do mercado, sempre haver recursos
necessrios soluo das operaes realizadas. Em contrapartida, s existe razo de ser no
sistema se, ao fim e ao cabo de cada operao, tiver a Cmara certeza de que poder excutir
as garantias em caso de default do participante, independentemente da sua causa.
376. Garantias e insolvncia
Uma vez tendo a cmara ou prestadora de servios bem realizado seu papel, e assegurado na data de vencimento que as garantias oferecidas so suficientes para a liquidao
da posio da parte contratante, seu nico risco estar na impossibilidade de utiliz-las,
o que poderia dar-se principalmente em caso de bloqueio de bens do participante na
decretao de sua liquidao por insolvncia (falncia ou liquidao extrajudicial).
Pela regra geral, em grau concursal, qualquer um que tenha recebido bens ou valores
em garantia de obrigao teria que ser classificado como credor com garantia real, sujeito
a rateio e a pagamento juntamente com os demais credores. A hiptese inconcebvel no
caso das clearings especialmente porque as garantias conferidas nos termos do Sistema
Brasileiro de Pagamentos no operam em favor dela, mas da eficincia e fluidez do sistema de operaes que sua atuao pretende preservar. Como no dizer de Emilio Diz
Ruiz, esse privilgio poderia parecer odioso mas absolutamente necessrio porque
no trata de proteger em si mesmo o patrimnio da Cmara de Compensao e Liquidao, permitindo-lhe manter direitos superiores aos dos demais credores (...) mas sim
protege a prpria solidez e solvncia do mercado, pois no esqueamos que a Cmara
garante a todos o cumprimento de todos os contratos e s pode faz-lo se o sistema de
858
Para uma anlise do critrio de liquidez, cf. Sztajn, Rachel Conceito de liquidez na Disciplina do
Mercado de Valores Mobilirios, v. 126, p. 7 e ss.
622
garantias estabelecido funcionar corretamente (...).859 O tratamento diferenciado s

garantias oferecidas Cmara no ofende a par conditio creditorum porque esta no um
credor comum, mas simplesmente a entidade que representa a viabilidade de liquidez e
de crdito de um sistema de negociaes.
Por outro lado, as garantias so sempre conferidas no contexto de uma determinada
operao, e o resultado dessa operao, se positivo, ser revertido para a massa.
O aparente conflito entre a disposio especfica relativa s garantias outorgadas
s cmaras de compensao e liquidao e as disposies gerais da Lei de Falncias
sobre as garantias reais no um problema novo. O Real Decreto Espanhol 1814/1991,
por exemplo, estabelecia que as garantias de operaes bursteis conferidas s caixas
de liquidao no respondiam por qualquer obrigao distinta daquelas das derivadas
de operaes de mercado regulado nem quanto a pessoas distintas daquelas em cujo
favor se constituram. O quer se via, entretanto, era o descumprimento do preceito
sob o pretexto de superior incidncia das normas gerais falimentares, arrecadando-se
o crdito da cmara e classificando-a como credora com privilgio especial ligado ao
valor dos bens garantidores da operao.860 A interpretao prevaleceu at o advento da
disposio adicional 7. da Lei espanhola 3/1994 que, incorporando as disposies da
segunda Diretiva de Coordenao Bancria, deu s cmaras de compensao e liquidao
da Espanha derecho absoluto de separacin861 quanto aos valores e outros bens em que se
estivessem materializadas as garantias a elas conferidas, mesmo no caso de insolvncia
ou execuo concursal do titular do dbito garantido.
Essa mesma tendncia de valorizao da independncia e autonomia das garantias
nota-se na Diretiva 98/26/CE do Parlamento Europeu e do Conselho, de 19 de Maio
1998 relativa ao carter definitivo da liquidao nos sistemas de pagamentos e de liquidao de valores mobilirios, que em seu art. 9. determina a manuteno das garantias
de valores mobilirios em sistemas de compensao mesmo em caso de insolvncia do
devedor.862 Tambm nesse sentido, o Captulo 13.1. do Payment, Clearing and Settlemnet
Act Canadense de 1996 foi alterado em 2002 justamente para assegurar s cmaras de
compensao e liquidao, sem margem para interpretaes diversas, a plena liberdade
de execuo das garantias oferecidas no mbito das operaes por elas intermediadas
em caso de falncia da contraparte.

861

862

859
860

Ruiz, Emilio Diz. El regimen de garantias em MEFF, p. 112.

Idem, p. 111.
Apartados 1 e 2.
Preservao dos direitos dos titulares de garantias contra os efeitos da falncia da parte que
constituiu as garantias. Artigo 9. 1. Os direitos: de um participante beneficirio das garantias
constitudas a seu favor no quadro de um sistema, e dos bancos centrais dos Estados-membros
ou do futuro Banco Central Europeu beneficirios das garantias constitudas a seu favor; no
sero afectados por um processo de falncia contra o participante ou a contraparte dos bancos
centrais dos Estados-membros ou do futuro Banco Central Europeu que constituiu as garantias.
Estas podero ser realizadas para satisfao desses direitos 2. Quando forem dados valores mobilirios (incluindo direitos sobre valores mobilirios) como garantia aos participantes e/ou aos
bancos centrais dos Estados-membros ou ao futuro Banco Central Europeu nos termos referidos no
n. 1 e o direito destes (ou o de qualquer mandatrio, agente ou terceiro actuando em seu nome)
relativamente aos valores esteja legalmente inscrito num registro, conta ou sistema de depsito
centralizado situado num Estado-membro, a determinao dos direitos dessas entidades como
titulares da garantia relativa a esses valores regular-se- pela legislao desse Estado-membro.
623
No direito brasileiro, o dispositivo foi introduzido em 2001, com a Lei 10.214 que
tratava do Sistema Brasileiro de Pagamentos SPB, como visto. O art. 7. da referida Lei
traz um pargrafo nico cuja redao prxima do dispositivo em tela.863 No deveria,
portanto, causar qualquer tipo de surpresa ou dificuldade a verificao desse dispositivo
na Lei 11.101/2005, a no ser pela infelicidade as alteraes gramaticais, que demandam
um complexo trabalho de interpretao para reconhecimento de sua finalidade. Seno
vejamos. O pargrafo nico do art. 7. da Lei 10.214/2001 claro ao referir-se s garantias prestadas pelo participante nas operaes no mbito das cmaras de compensao
e liquidao. Nada mais necessrio ao pleno entendimento de seu contedo, mesmo
porque o art. 2. da Resoluo CMN 2882/2001 esclarece inequivocamente quem so os
participantes diretos e indiretos (Cf. incs. III e IV). J o art. 194 possui pelo menos dois
erros grosseiros que lhe prejudicam o entendimento. Primeiro, h a dificuldade de saber
quem so participantes das cmaras ou prestadoras de servios de compensao ou
liquidao. Ningum, alm dos seus scios ou associados, participa das cmaras ou
prestadoras de servios de compensao ou liquidao. Como no h razo para tomarse em considerao questes societrias internas no mbito da Lei 11.101/2005, essa
interpretao deve ser desprezada, fazendo concluir que o que pretendia o legislador era
referir-se a participante nos termos da Resoluo 2.882/2001 da CMN, ou seja, aquele
que realiza operaes que sero liquidadas ou compensadas no mbito de atuao das
cmaras e prestadoras de servio em questo. Por outro lado, o termo participante vem
no singular levando a concluir-se que no seria a ele referida a expresso submetidos
aos regimes de que trata esta Lei nem tampouco seriam seus os ativos objetos (sic) de
compensao ou liquidao. Novamente fruto de equvoco na redao do dispositivo.
Para que se respeitasse a construo gramatical e principalmente o plural usado, foroso
seria concluir que os submetidos ao regime da Lei 11.101 seriam as cmaras e prestadores de servio de compensao e liquidao, o que absurdo por vrios motivos: (i)
no h qualquer razo em criar-se regime especial na Lei de Falncia e Recuperao de
Empresas para o caso de dificuldade financeiro-econmica da prpria cmara de compensao; (ii) o dispositivo na qual o art. 194 se baseia (pargrafo nico do art. 7. da
Lei 10.214/2001), pela preciso gramatical, deixa claro tratar-se de regime de exceo
aplicvel s garantias oferecidas por participantes de operaes no mbito das cmaras
de compensao; (iii) as cmaras de compensao no oferecem, elas mesmas, garantias
a operaes que merecessem especial tratamento; e finalmente (iv) o bem maior que se
pretende preservar, como compreendido na lio do direito comparado, a higidez do
sistema de compensao atravs da proteo da eficcia das garantias oferecidas pelos
participantes no caso de sua insolvncia ou restrio de pagamentos. Da porque afirmarmos que a norma refere-se exclusivamente aos bens e ativos oferecidos em garantia
pelos participantes de operaes liquidadas ou compensadas no mbito de atuao das
cmaras e prestadoras de servios.
Bens oferecidos em garantia de operaes realizadas em bolsas de valores, mercadorias, futuros etc. ou em mercados regulados com interveno de cmara de liquidao
863
Pargrafo nico. O produto da realizao das garantias prestadas pelo participante submetido
aos regimes de que trata o caput, assim como os ttulos, valores mobilirios e quaisquer outros
seus ativos, objeto de compensao ou liquidao, sero destinados liquidao das obrigaes
assumidas no mbito das cmaras ou prestadores de servios.
624
e compensao no podero ser arrecadados e devero ser preservados para satisfao

das operaes que garantem, mesmo em caso de falncia dos seus titulares.
Assim, em que pesem respeitveis opinies em contrrio,864 parece uma medida de
maturidade do legislador reconhecer que as garantias oferecidas no mbito das cmaras
de compensao e liquidao no devem estar sujeitas ao regime falimentar.
Mesmo em caso de reconhecida insolvncia da parte contratante, inclusive com
instaurao de concurso de credores, a cmara dever, se necessrio, ultimar a liquidao
da garantia, solver integralmente o dbito do falido junto ao sistema e, prestando conta
de seus atos no mbito da falncia, entregar ao administrador judicial eventuais sobras
para composio da massa, ou habitar-se como credor quirografrio em caso de insuficincia das garantias para soluo do dbito. S neste ltimo caso a cmara ira sujeitar-se
s regras aplicveis aos demais credores da mesma classe.
377. Garantias e recuperao judicial e extrajudicial
Considerando-se a tendncia preservao das garantias oferecidas cmara de
liquidao e compensao no mbito das operaes das quais participam mesmo em
face da instaurao de procedimento concursal quanto ao participante garantidor, seria
possvel questionar-se se o mesmo preceito vale para ao caso de recuperao judicial.865
Isso porque, quanto recuperao judicial, h dispositivo expresso (art. 49, 5.) que
trata do regime aplicvel aos crditos com garantia real (cauo) de ttulos de crditos,
direitos creditrios, aplicaes financeiras ou valores mobilirios, hiptese que sem
dvida nenhuma, abarca os mais relevantes meios de garantia oferecidos s clearings.
E o regime estabelecido para tais casos o de manuteno em conta vinculada (sic)
dos valores obtidos com a garantia durante o perodo da suspenso por at 180 dias das
aes contra o empresrio em recuperao judicial (stay period).
A anlise mais apurada do dispositivo leva ao reconhecimento de que mesmo
em caso de recuperao judicial ou extrajudicial prospera a manuteno da garantia
oferecida cmara de compensao e liquidao. As razes so de duas naturezas:
lingstica e sistemtica. Do ponto de vista lingstico, a norma refere-se a participantes submetidos aos regimes de que trata. Ora, a Lei trata dos regimes de falncia,
recuperao judicial e extrajudicial. Nos trs casos, portanto, deveria ser aplicada a
exceo. A impreciso do legislador quanto forma de redao do texto, entretanto,
demanda outro fundamento para a concluso dessa tendncia interpretativa. Uma
vez que se definiu que o bem maior ser tutelado pelo art. 194 a higidez dos sistemas
operados com interveno das cmaras e prestadoras de servios de compensao
e liquidao, no haveria lgica em preservar-se o mercado em caso de falncia do
participante mas deix-lo sua sorte no caso das recuperaes. A neutralizao das
hipteses que poderiam influenciar negativamente a compensao e liquidao das
operaes sistemicamente importantes o que busca a norma em anlise, o que s
pode dar-se plenamente se reconhecida a sua aplicao aos regimes de recuperao
judicial e extrajudicial.
864
865
Bezerra Filho, Manoel Justino. Nova Lei de Recuperao e Falncias comentada, p. 401-402.
No h dvidas quanto aplicabilidade do dispositivo no que se refere s recuperaes extrajudiciais, para as quais no valem as disposies do art. 49, 5..
625
Art. 195. A decretao da falncia das concessionrias de servios pblicos implica

extino da concesso, na forma da lei.

378. Extino da concesso de servio pblico pela falncia
A extino do contrato de concesso, na forma da lei, por efeito da decretao da
falncia da concessionria de servio pblico (e de obras), j era a soluo adotada na Lei
8.987/1995 (e com a qual, mesmo antes dela, se punham de acordo os nossos administrativistas). O Dec.-lei 7.661/1945 no previa, ao menos de forma clara, se a decretao da
falncia extinguiria, ipso facto, a concesso (embora outra no pudesse ser a conseqncia),866 preocupando-se, apenas, em disciplinar a continuidade dos servios e das obras
pblicas.867 A Lei 11.101/2005 (LRF), agora, limita-se a prever a extino da concesso
pela falncia, atendidos os trmites da lei especial, qual remete. A Lei 11.101/2005
tambm silencia sobre a concesso de servios pblicos na recuperao de empresas.
Interpretado a contrario sensu, exsurge a bvia inferncia do art. 195 da LRF: a
concessionria de servios pblico no imune quebra.
Tal como a concesso, tambm a permisso extingue-se pela falncia (art. 40, pargrafo nico, Lei 8.987/1995).
Analisando a questo em 1982 com a sua habitual maestria, Celso Antonio Bandeira de Mello bem
frisou, de um lado, que o contrato de concesso ficaria automaticamente extinto pela falncia (descabendo-se invocar regras e princpios de direito falimentar, colidentes com os princpios do regime
jurdico pblico, para ver, na continuidade precria da prestao de servios, a sobrevivncia da
falecida concesso) e, de outro lado, ainda salientou que as regras sobre a continuidade da prestao
dos servios pblicos, aps o decreto de falncia da concessionria, mais no constituam do que
autntico apndice da concesso extinta, com vistas a tutelar os direitos dos usurios. Nada alm
disso: A decretao da falncia do concessionrio constitui formal declarao de sua insuficincia
para persistir desfrutando desta situao jurdica. Corresponde a um asserto oficial, em claras e
publicadas, de que o concessionrio perdeu aptido jurdica para responder, por si mesmo, aos
compromissos que assumira. Significa, outrossim, que carece de aptido econmico-financeira
hbil para prosseguir nos negcios que travara com o Poder Pblico. Consiste em desqualificao dos atributos administrativos e inabilitao para enfrentar tecnicamente negcio cuja gesto
perdeu. Resulta, afinal, em perecimento objetivo da idoneidade, pela inadimplncia dos encargos
que lhe eram irrogveis (Concesso de servio pblico e falncia do concessionrio, RT 556/16). E,
mais adiante no mesmo estudo, arrematava: regime de concesso de servio pblico e regime de
massa falida pelejam arca partida. Donde, por fora mesmo das caractersticas jurdicas do servio
pblico, h de se entender que normas comerciais das leis de quebras, eventualmente protetoras
da continuidade da concesso, tm o sentido de oferecer solues contingentes, emergenciais,
asseguradoras da continuidade do servio. Em princpio, ho de ser interpretadas como normas
em benefcio do concedente, que, todavia, no o restringem nem podem ter o condo de manter
ntegra a relao jurdica, original, a qual se rompe com a quebra do concessionrio (Mello,
Celso Antnio Bandeira de. Idem, p. 17-18).
867
O art. 201 do Dec.lei. 7.661/1945 no previa expressamente a continuidade do contrato de concesso;
previa apenas regras transitrias para a continuidade da prestao dos servios pblicos e das respectivas
obras (cf.: RJTJESP 120/337, anotando, com razo, que o que se estabeleceu no referido dispositivo
da lei de quebras foi mera providncia cautelar para evitar que os servios pblicos, de uma hora para
outra, deixassem de ser prestados, entrando em colapso os interesses da coletividade).
866
626
Apreciemos, pois, algumas questes ligadas aos contratos de concesso na falncia

e na recuperao.
379. Extino da concesso pela falncia: bens reversveis
O art. 195 da LRF limita-se a prever a extino da concesso pela falncia da concessionria, remetendo a sua regulamentao legislao especfica, qual compete, dentre
outras coisas, prever as medidas para assegurar a continuidade dos servios pblicos.868
O art. 35, VI, da Lei 8.987/1995, dispe: Art. 35. Extingue-se a concesso por: (...) VI
falncia ou extino da empresa concessionria e falecimento ou incapacidade do titular, no caso de empresa individual. Com a extino da concesso pela falncia (e salvo
disposio diversa no ato de concesso),869 os bens da concessionria afetados prestao
do servio so vertidos para o patrimnio do poder concedente; d-se a reverso (= a
passagem ao poder concedente dos bens da concessionria necessrios ao desempenho
da atividade pblica), como efeito automtico da extino da concesso.870
Ainda que extinta a concesso sem culpa do concedente, a concessionria deve ser
indenizada pela perda da propriedade dos bens reversveis ainda no amortizados. No caso
da extino pela falncia, o crdito pertence massa,871 a quem toca, por isso, o exerccio
das pretenses adequadas (art. 22, inc. III, l, n e o, da LRF). Outra soluo, isentando o
poder concedente de indenizar massa o valor dos bens reversveis no-amortizados,
representaria verdadeiro confisco e importaria em inequvoco enriquecimento sem causa
do poder concedente, em nada condizente com o princpio da moralidade. Suponha-se,
para tanto, o caso da concessionria que, depois de adquirir bens para afet-los prestao
de servio pblico em cumprimento de encargo da concesso, vem a falir, justamente por
ter-se descapitalizado. Seria jurdica a soluo da reverso dos bens novos e no-amortizados para o poder pblico, sem nenhuma contraprestao? claro que no. A iniqidade
seria flagrante e aponta para a soluo justa: o direito indenizao, de acordo com os
parmetros fixados pela lei especial, no pode ser adrede afastado. Nem se argumente que,
na hiptese de falncia, o concedente no estaria dando causa extino da concesso
e, por isso, no deveria suportar qualquer efeito. Impende no baralhar situaes: o fato
de o poder concedente no ser o responsvel pela extino da concesso tem, de certo,
Vide: arts. 6., 1., 7., inc. I, 31, inc. I, da Lei 8.987/1995. A citada lei prev que, extinta a
concesso, haver a imediata assuno do servio pelo poder concedente, procedendo-se aos
levantamentos, avaliaes e liquidaes necessrios (art. 35, 2.). Alm disso, a assuno do
servio autoriza a ocupao das instalaes e a utilizao, pelo poder concedente, de todos os
bens reversveis (art. 35, 3.).
869
O contrato de concesso dever prover sobre os bens reversveis e os casos de extino da concesso
(art. 23, inc. IX e inc. X, da Lei 8.987/1995).
870
o que prescreve o art. 35, 1., da Lei 8.987/1995: Extinta a concesso, retornam ao poder concedente todos os bens reversveis, direitos e privilgios transferidos ao concessionrio conforme
previsto no edital e estabelecido no contrato.
871
Cf.: Wald, Arnoldo; Moraes, Luiza Rangel de e Wald, Alexandre de M. O direito de parceria e a nova
lei de concesses, n. 11.275, p. 165-166 (para quem a indenizao pelos bens e direitos reversveis
integrar a massa falida, no caso de falncia); e Justen Filho, Maral. Teoria geral das concesses
de servios pblicos, p. 605-606 (afirmando que o reconhecimento de inexecuo ou perda de
condies de habilitao no acarreta supresso do concessionrio ser indenizado pela perda da
propriedade dos bens reversveis; entre as sanes pela atuao no satisfatria do concessionrio,
no se encontra o confisco de bens).
868
627
relevncia para isent-lo do dever de reparar danos concessionria, e eventualmente

permite que ele prprio deduza pretenso contra a massa; mas isso no o isenta do dever
de repor massa o valor dos bens reversveis ainda no amortizados, mesmo que da parte
dele, concedente, no tenha havido participao culposa.872
Contudo, no de se exigir a prvia indenizao como condio para a entrada do
concedente na posse dos bens reversveis, sob pena de comprometer-se a continuidade
da prestao dos servios pblicos e os direitos dos usurios. Por isso mesmo, a lei de
concesses prescreve regras prprias para a rpida assuno do servio pelo poder concedente, com a ocupao motu proprio de bens e instalaes da concessionria (art. 35,
1. a 3., da Lei 8.987/1995).873
Os bens reversveis (devidamente inventariados pela concessionria)874 no integram definitivamente a massa objetiva (cabendo, pois, pedido de restituio, em caso de
arrecadao), e deles tomar posse o poder concedente, para garantir a continuidade da
prestao dos servios ou das obras. Apenas os bens no-reversveis entram para a massa
e devem ser oportunamente alienados para pagamento dos credores. Os preceitos da lei
especial prevalecem sobre as regras gerais da LRF, e devem ser atendidos.875
380. Extino da concesso pela recuperao judicial
Apesar de no haver sido apontada como causa extintiva da concesso na LRF ou
na Lei 8.987/1995, a recuperao judicial igualmente implica na faculdade legal (verdadeiro direito formador, ou potestativo, frente ao qual a concessionria fica em estado
de sujeio) de o poder concedente extinguir a concesso, atendidos os parmetros delineados na lei especial. A essa concluso, chega-se por vrios motivos. Primo, porque,
ao pleitear recuperao, o empresrio estar, ipso facto, confessando a sua situao de
crise econmico-financeira (art. 51, inc. I, da LRF), tanto assim que a sua falncia se
apresenta como soluo inexorvel, em caso de recusa do plano de recuperao (arts.
56, 4., e 73, incs. I a III, da LRF), e, nesta quadra, de certo o empresrio no mais ostentar condies econmicas para manter a adequada prestao do servio concedido,
possibilitando o decreto de caducidade da concesso pelo concedente (art. 38, 1., inc.
VI, da Lei 8.987/1995). Reconhece-se, no entanto, que, sob tal prisma, a extino no se
apresentaria propriamente como conseqncia da recuperao, mas como simples efeito
da crise da empresa, e a depender de autnoma declarao do concedente, antecedida de
processo administrativo. Secundo, a recuperao importa na faculdade de o poder concedente extinguir a concesso porque, se o empresrio sujeito a procedimento concursal
no pode sequer tomar parte em licitao que tenha por objeto a outorga da concesso
Nesta soluo, no se detecta quebra alguma de princpios gerais do sistema civil. A prova mais
marcante disso encontra-se na avulso (art. 1.251 do CC), em que o indivduo fica obrigado a
indenizar o dono do imvel do qual se destacou a poro de terra, sem que para tanto tenha prestado qualquer concurso. De fato, em matria de enriquecimento sem causa (art. 884 do CC), o
elemento culpa estranho condictio sine causa.
873
Cf.: Justen Filho, Maral. Comentrios Lei de Licitaes e Contratos Administrativos, n. 12.3, p. 589.
874
obrigao da concessionria manter em dia o inventrio e o registro dos bens vinculados
concesso (art. 31, inc. II, da Lei 8.987/1995). Tambm constitui clusula essencial do contrato
de concesso a relativa aos bens reversveis (art. 23, inc. X, da Lei 8.987/1995).
875
Os arts. 117 e 126 da LRF no se sobrepem ao art. 195 da LRF e legislao especial (cf.: Justen
Filho, Maral. Comentrios Lei de Licitaes e Contratos Administrativos, n. 12.2, p. 588-589).
872
628
(art. 14 da Lei 8.987/1995 c.c. art. 31, inc. II, da Lei 8.666/1993), por maior razo, no
haver de prosseguir na sua execuo (pelo desaparecimento de requisito essencial de
habilitao): Aquele que no pode participar da licitao, frisa Maral Justen Filho,
tambm no pode dar seguimento ao contrato administrativo pendente.876-877 Tertio, e
este parece ser o argumento decisivo, a recuperao importa em poder-se dar por extinta
a concesso simplesmente porque a Lei 8.666/1993 que institui normas gerais sobre
licitao e contratos administrativos e cujas disposies so supletivamente aplicveis
lei geral de concesses (ex vi do disposto no art. 124 da citada Lei 8.666/1993) expressamente prev ser permitido Administrao, no caso de concordata do contratado,
manter o contrato, podendo assumir o controle de determinadas atividades de servios
essenciais (art. 80, 2.). Ora, se a lei prev a simples faculdade de a Administrao dar
seguimento ao contrato, total ou parcialmente (assumindo o controle de determinadas
atividades de servios essenciais), porque, a contrario sensu, deu-lhe a faculdade de
considerar extinta a concesso diante da recuperao judicial da concessionria. Em tal
situao, ainda que se reconhea ao concedente o exerccio de direito formador (ou direito
potestativo), a extino resultar de fato no imputvel ao concedente, com todos os efeitos da resultantes. Destaque-se, ademais, que, embora faa referncia extinta figura da
concordata (pela lgica razo de que era o instituto concursal existente no direito ptrio
em 1993), o art. 80, 2., da Lei 8.666/1993 aplica-se, agora, ao processo de recuperao
judicial. Pois, onde existe a mesma razo, prevalece a mesma disposio.878
Justen Filho, Maral. Teoria geral das concesses de servios pblicos, p. 614-615. O estudioso,
ainda referindo-se ao antigo processo concursal, acrescenta: O silncio legislativo no significa
que a concordata no importe extino da concesso. Tanto quanto a falncia, a concordata
instituto relacionado com a insolvncia de devedor comerciante. Aquele que se encontra em regime de concordata apresenta-se como insolvente. Isso significa, segundo o sistema da legislao
comercial brasileira, apresentar passivo superior ao ativo. Ora, essa situao produz presuno
absoluta da ausncia de condio para executar um contrato administrativo. Apenas um reparo:
nem a concordata e nem a recuperao apontam necessariamente para situao de insolvncia ou
insolvabilidade; podem ter origem em simples situao de iliqidez: o empresrio at pode ter
ativo superior ao passivo (com o perdo dos contabilistas, que vem nessa afirmao verdadeira
heresia, dado que ativo e passivo contabilmente nunca podem ter valor diverso; mais apropriado
seria aludir a patrimnio lquido positivo), mas no ter disponibilidades para fazer face s dvidas
de curto prazo, porque muito do seu patrimnio constitui-se de bens imobilizados. Ainda assim,
a insolvabilidade ou a iliquidez, denunciam inaptido econmica da concessionria.
877
Antnio Carlos Cintra do Amaral entende que, ao contrato de concesso comercial, se aplicaria
a norma do art. 55, inc. XIII, da Lei 8.666/1993, que obriga a contratada a manter, durante toda
a execuo do contrato, as condies de habilitao e qualificao exigidas na licitao (Cintra
do Amaral, Antnio Carlos. Concesso de servio pblico, n. 12.7, p. 105).
878
Nesta linha, Maral Justen Filho sustenta que as disposies da Lei 8.666 devem ser adaptadas
ao regime da atual Lei de Falncias e assim, por exemplo, as referncias a concordata devem
ser interpretadas como referidas recuperao judicial (Justen Filho, Maral. Comentrios
Lei de Licitaes e Contratos Administrativos, n. 4.1, p. 346). Prossegue o ilustre administrativista,
ponderando que a recuperao judicial no um novo nome para o mesmo instituto. Suas finalidades e seu regime jurdico so distintos dos da antiga concordata. No entanto, afigura-se que o
entendimento dos efeitos da concordata sobre a contratao administrativa dever ser aplicado
recuperao judicial, pois mantm-se a presuno de insolvncia relativamente ao sujeito que
pleiteia a recuperao judicial (op. cit., n. 4.3, p. 347-348). Bem por isso, conclui ainda o mesmo
autor que a regra do art. 80, 2., da Lei 8.666/1993, aplica-se, na atualidade, recuperao judicial (op. cit., n. 7, p. 608), em consonncia com a posio anteriormente exposta j na 1. edio
destes nossos comentrios.
876
629
Neste contexto, a insero de clusula resolutiva expressa no contrato de concesso,

prevendo a extino para a hiptese de a concessionria pleitear recuperao, no deveria
suscitar discusses quanto sua validade. Seja porque a lei geral de concesses faculta
a previso de outras causas extintivas da concesso no instrumento contratual (art. 23,
inc. IX, da Lei 8.987/1995), seja porque a regra da lei geral sobre licitaes e contratos
administrativos supletivamente invocvel (arts. 80, 2. e 124, da Lei 8.666/1993).
Rigorosamente, clusula contratual com tal contedo, mais no estaria do que explicitando a soluo dada pelo prprio sistema jurdico.
Art. 196. Os Registros Pblicos de Empresas mantero banco de dados pblico e gratuito, disponvel na rede mundial de computadores, contendo a relao de todos os devedores
falidos ou em recuperao judicial.
Pargrafo nico. Os Registros Pblicos de Empresas devero promover a integrao de
seus bancos de dados em mbito nacional.

381. Cadastro pblico de empresrios submetidos a procedimentos concursais
De acordo com o disposto no art. 196 da Lei 11.101/2005 (LRF), os rgos do
Registro Pblico de Empresas devero instituir e manter cadastro, pblico, gratuito e
disponvel na rede mundial de computadores, contendo a relao de todos os devedores
falidos ou em recuperao judicial. A criao de um banco de dados medida que se
insere no contexto das vrias providncias tendentes a dar ampla publicidade aos processos concursais (expressas, ainda, na publicao de editais, na adio de expresso
indicativa no nome empresarial e em comunicaes dirigidas a vrios rgos), sendo
tambm adotada noutros pases.879
A Lei 11.101/2005 no se refere neste art. 196 insero de dados relativos a pedidos
de recuperao extrajudicial no cadastro e nem previu, noutros artigos, a obrigatoriedade
de o juiz comunicar aos rgos do Registro Pblico de Empresas o requerimento e o deferimento de pedidos de homologao de plano de recuperao extrajudicial. Conviria,
no entanto, que o tivesse feito.880
Na Itlia, criou-se o Registro dei falliti, tenuto dalla cancelleria del tribunale, e nel quale
sono iscritti i nomi di coloro che sono dichiarati falliti dal tribunale presso cui viene tenuto il
registro o che, pur essendo stati dichiarati falliti altrove, sono nati nella circoscrizione dello
stesso tribunale (Auletta, Giuseppe; Salanitro, Niccol, Dirito commerciale, n. 300, p. 588).
Sobre as medidas de publicidade na Frana, vide: Ripert, Georges; Roblot, Ren. Trait de droit
commercial, t. 2, n. 2.905-2.907, p. 841-842.
880
A previso da obrigatria insero de dados pertinentes a pedidos de homologao de plano de
recuperao extrajudicial no cadastro teria sido salutar. Em primeiro lugar, porque, se a recuperao extrajudicial, de regra, no afeta diretamente os direitos de terceiros no partcipes do acordo
(art. 161, 4., da LRF), poder a sua homologao judicial, pelo contrrio, torn-lo vinculante
a todos os credores abrangidos pelo plano, inclusive para credores que a ele no tenham aderido
por qualquer razo (p. ex., porque discordaram de suas condies ou nem sequer foram procurados para se manifestar), desde que o plano esteja assinado por credores representando mais de
3/5 (trs quintos) de cada uma das classes abrangidas por suas disposies (art. 163, caput, da
Lei 11.101/2005), donde conviria fosse dada publicidade ao ato. Em segundo lugar, a insero de
879
630
Por fora da regra do art. 197 da LRF, tambm os empresrios sujeitos a regimes
paraconcursais (interveno e liquidao administrativas) devero ser arrolados no cadastro. O rgo responsvel pela decretao do regime (p. ex. BACEN, SUSEP ou ANS)
ter a incumbncia de comunic-lo s Juntas Comerciais.
382. Responsabilidade pela criao e manuteno das relaes
A responsabilidade pela criao e manuteno das relaes de devedores falidos
ou em recuperao judicial foi conferida aos Registros Pblicos de Empresas (art. 196
da LRF). A regra legal revela-se imprecisa. No apenas o uso do plural equivocado, j
que no h mais de um Registro Pblico de Empresas. igualmente pouco rigorosa a
atribuio de deveres genericamente ao Registro Pblico de Empresas, sem especificao
do rgo ou dos rgos aos quais incumbir a sua execuo.
Seguramente, melhor teria se expressado o legislador e esta parece mesmo ter
sido a sua inteno, ao mencionar a consolidao nacional de dados do cadastro (art.
196, pargrafo nico, da LRF) se tivesse prescrito que: (i) o Departamento Nacional
de Registro de Comrcio dever organizar, manter e atualizar o Cadastro Nacional de
Empresas em Crise, bem como coordenar e consolidar os dados fornecidos pelas Juntas
Comerciais, fiscalizando o seu funcionamento; e (ii) as Juntas Comerciais devero, no
mbito de suas respectivas unidades federativas, organizar, manter, atualizar e auditar,
observadas as instrues normativas do Departamento Nacional de Registro do Comrcio, o Cadastro Estadual de Empresas em Crise, integrante do Cadastro Nacional de
Empresas em Crise. como supomos que se dever proceder.
Esta forma de estruturao dos bancos de dados atende regra da Lei 11.101/2005;
amolda-se diviso de funes instituda pela Lei do Registro Pblico de Empresas (arts.
4. a 8. da Lei 8.934/1994); e, sobretudo, guarda perfeita simetria com a regulamentao existente para os cadastros de empresas, nacional e estaduais (os quais, ainda hoje,
decorridos mais de dois lustros de vigncia da lei que os instituiu,881 lamentavelmente
ainda no foram implantados).
O xito e a confiabilidade dos cadastros dependero da atuao harmnica e eficiente dos rgos do Registro Pblico de Empresas e do Poder Judicirio, responsvel
primeiro pelo envio dos dados s Juntas Comerciais, ao incio e, tambm, ao trmino dos
dados relacionados a pedidos de homologao de planos de recuperao extrajudicial (qualquer

que seja a sua modalidade) seria de bom alvitre para possibilitar o controle, pelos interessados,
de impedimento a novo pedido de homologao de plano de recuperao extrajudicial pelo
devedor que j o tenha pleiteado h menos de 2 (dois) anos (art. 161, 3., da Lei 11.101/2005).
Em terceiro lugar, por fim, porque, mesmo para os credores no abrangidos pelo plano e para os
terceiros em geral, a informao no despicienda, sendo til subsdio para a aferio da vitalidade
da empresa. Apesar disso, repita-se, a Lei 11.101/2005 no previu a obrigatria insero de dados
pertinentes a pedidos de homologao de plano de recuperao extrajudicial, provavelmente diante
das dificuldades operacionais para administrar o cadastro nacional (centralizador) e os cadastros
estaduais de empresas em crise. No entanto, tambm no proibiu que os rgos do Registro de
Empresas possam vir a faz-lo, pois que lhes cabe manter atualizadas as informaes pertinentes
a empresrios e sociedades empresrias (art. 1., inc. II, 2. parte, da Lei 8.934/1994).
881
O Cadastro Nacional de Empresas Mercantis em funcionamento no pas foi previsto no art. 4.,
inc. IX, da Lei do Registro Pblico de Empresas (Lei 8.934/1994). O Dec. 1.800, de 30 de janeiro
de 1996, traou regras mais especficas, criando Cadastros Estaduais de Empresas Mercantis,
integrantes do Cadastro Nacional (arts. 4., IX, e 7., VII e VIII).
631
procedimentos de recuperao judicial (art. 69, pargrafo nico, da LRF)882 e de falncia

(arts. 99, inc. VIII, e 159, 4., da LRF), e, inclusive, por ocasio do trnsito em julgado
de decises penais condenatrias de crimes falimentares (art. 181, 2., da LRF).
383. Informaes existentes nas relaes
O art. 196 da LRF em anlise refere-se apenas a banco de dados contendo a relao
de todos os devedores falidos ou em recuperao judicial, sem especificar a extenso e
a profundidade dessas informaes, deixando margem, assim, para a ampla regulamentao infralegal da matria. Decididamente, a mera relao nominal de devedores no
ser elemento de til serventia, se no vier acompanhada de outros dados informativos,
como, por exemplo: (i) dados completos do processo judicial (comarca, vara e nmero
do feito); (ii) o Nmero de Identificao do Registro de Empresas (NIRE);883 (iii) o nmero de inscrio no Cadastro Nacional de Pessoas Jurdicas (CNPJ) ou no Cadastro
de Pessoas Fsicas (CPF) do Ministrio da Fazenda; e (iv) os nomes empresariais, atual
e passados, adotados pelo devedor. Lembre-se que, em princpio, a proteo ao nome
empresarial circunscreve-se ao territrio do Estado da Junta Comercial em que o ato estiver registrado,884 de modo que casos de identidade de nomes empresariais em diversas
partes do territrio nacional so corriqueiros, sem se falar nas suas constantes alteraes
postas em prtica por empresrios inescrupulosos, para iludir e dificultar a atuao de
seus credores. Para tornar efetiva a norma em comento e outras esparsas (que tratam de
impedimentos ao exerccio de atividade empresarial, por exemplo), no bastar simples
relao nominal. Outros dados, como os acima referidos, devero ser includos. De todo
recomendvel seria, inclusive, a insero no cadastro dos nomes e demais dados dos prprios administradores de sociedades falidas, coibindo a burla s regras de impedimentos
ao exerccio regular da atividade empresarial.
384. Prazo de manuteno dos nomes nas relaes
O art. 196 da LRF no traz expressa limitao temporal manuteno dos nomes
dos devedores no banco de dados.
A simples anlise gramatical da disposio em cuja redao foi empregada a expresso devedores falidos ou em recuperao judicial poderia erroneamente sugerir que,
em relao recuperao judicial, o registro s deveria perdurar se e enquanto o devedor
A Lei 11.101/2005 (LRF) no expressa a propsito do momento em que a comunicao judicial ao
Registro Pblico de Empresas deva ser feita, sem indicar se tal deveria ocorrer (i) depois de deferido
o processamento da recuperao (art. 52 da LRF); ou (ii) aps a concesso da recuperao judicial
(art. 58 da LRF). Considerando que o s deferimento do processamento da recuperao judicial j
produz efeitos considerveis na esfera dos credores (arts. 52, II e III, da LRF) e cria para o devedor
impedimento utilizao de outro procedimento concursal (art. 161, 3., da LRF), resta evidente
que a comunicao dever ser feita logo quando do deferimento do processamento da recuperao
judicial, sem prejuzo de novas comunicaes quando de sua concesso e da sua extino. Lembre-se
que, estando em recuperao, o devedor dever adicionar, ao seu nome empresarial, a expresso em
Recuperao Judicial (art. 69 da LRF), mas isso depender de instrumento prprio, no resultando
automaticamente da comunicao judicial (cf. art. 47 do Dec. 1.800/1996).
883
Cf.: art. 2., pargrafo nico, da Lei 8.934/1994,; e art. 59 da Dec. 1.800/1996.
884
Cf.: art. 1.166 do CC; art. 33 da Lei 8.934/1994; art. 61, 1. e 2., do Dec. 1.800/1996; e art. 13
da Instruo Normativa n. 53/1996 do DNRC.
882
632
estivesse em recuperao judicial. Contudo, levando-se em conta a ratio legis, outra se

nos afigura deva ser a sua exegese. De fato, aos credores e coletividade em geral, no
interessa apenas saber quem, momentaneamente, encontra-se falido ou em processo de
recuperao judicial. Interessa saber, sim, quem, onde e quando, j esteve submetido a
tais processos, o que importa tanto para contagem de prazos prescricionais (arts. 157 e
158, III e IV, da LRF) como para a verificao da existncia de impedimentos ao exerccio
de atividade empresarial e propositura de nova recuperao judicial (arts. 48, I, II e III,
da LRF), ou, ainda, para aferio de bice a requerimento de homologao de plano de
recuperao extrajudicial (art. 161, 3., da LRF). Alm, claro, de servir para que cada
qual tire o seu prprio juzo a respeito da viabilidade econmica da empresa, e possa
saber se convm dar crdito derradeiro ao empresrio. Tambm na esfera penal o acesso
informao tem relevncia.885
Por outro lado, no se poderia pretender manter indefinidamente o nome de uma
pessoa no rol infame dos falidos, sem considerar o decurso do prazo e a correlata extino
das obrigaes.
Sob tal perspectiva, os registros no cadastro institudo no art. 196 da LRF devero
perdurar pelos seguintes prazos: (i) falncia: os registros devero permanecer enquanto
no sobrevier comunicao judicial sobre a extino das obrigaes do falido (art. 159,
4. da LRF) o que se sustenta porque, embora certos efeitos da falncia decretada possam desaparecer antes, o impedimento concesso de recuperao judicial desaparecer
somente com o decreto judicial de extino das obrigaes do falido (arts. 48, I, e 103
da LRF) ou, ento, com a comunicao de morte da pessoa natural;886 (ii) recuperao
judicial: os registros devero permanecer pelo prazo de 5 (cinco) anos contados da sua
concesso (arts. 48, II, 58 e 69, pargrafo nico, da LRF) ou, se se tratar de recuperao
judicial para microempresas e empresas de pequeno porte, pelo prazo de 8 (oito) anos,
tambm contados de sua concesso (art. 48, III, c.c. arts. 58 e 69, pargrafo nico, da LRF,
supletivamente aplicveis) uma vez que, dentro desses prazos, perduraro impedimentos concesso de novo pedido; e (iii) recuperao extrajudicial: os registros, caso venham
a ser exigidos por fora de regras de Instruo Normativa do DNRC, devero perdurar
pelo prazo de 2 (dois) anos contados de sua homologao uma vez que, nesse perodo,
estar o empresrio impedido de pleitear idntico favor (art. 161, 3., da LRF).
385. Publicidade ampla e gratuidade
A ampla publicidade inerente ao Registro Pblico de Empresas foi preservada pelo
art. 196 da Lei 11.101/2005, que agora exige a disponibilizao pblica dos dados na rede
mundial de computadores. Alm disso, e invertendo a regra geral de que a obteno de
dados fica a depender do pagamento de taxa (art. 29 da Lei 8.934/1994, e art. 80 do Dec.
1.800/1996), prev-se a gratuidade do servio, regra essa que no poder ser indiretamente
Na esfera penal, os dados podero ter relevncia, por exemplo, para a avaliao da prtica de
crimes, como o de violao de impedimento (art. 177 da LRF), pelo qual punida a prtica de
certos negcios jurdicos na pendncia de processos concursais, e o de exerccio ilegal de atividade
(art. 178 da LRF), no qual incorre o agente que exerce atividade para o qual foi inabilitado ou
incapacitado (sobre o ponto, vide ainda: art. 181, 2., da LRF).
886
Para evitar fraudes, a simples comunicao da cessao das atividades empresariais (art. 96, VIII,
da Lei 11.101/2005; e art. 32, II, h, Dec. 1.800/1996) no deveria ser tratada da mesma forma que
a morte, por se cuidar, evidentemente, de situao facilmente reversvel.
885
633
burlada por qualquer meio (como pela exigncia do cadastramento dos interessados no
site e, em paralelo, pela cobrana de anuidade por esse mesmo cadastramento).
386. Excluso judicial do cadastro
O Registro Pblico de Empresas tem por finalidade dar garantia, publicidade, autenticidade, segurana e eficcia aos atos jurdicos dos empresrios (art. 1., I, da Lei 8.934/1994).
Para tanto, imprescindvel que os seus registros espelhem, fielmente, a realidade. O Cadastro
de Empresas em Crise insere-se neste contexto: quem o consultar, dever poder ter a certeza
de que os seus dados esto corretos. No vemos, por isso, como admitir-se a indiscriminada
concesso de medidas liminares contra os rgos do Registro Pblico de Empresas para
excluir devedores de seus assentos. Se o devedor discordar de sua incluso, dever, como
regra, pleitear a sua excluso ao rgo que o mandou incluir. Ou seja, dever recorrer ao
juzo falimentar, que decidir acerca da justeza de seu pleito. O que no se poder admitir
a formulao de requerimentos diretamente s Juntas Comerciais, seguido da impetrao
de mandado de segurana. Os rgos do Registro de Empresas, neste ponto, no atuam por
ato prprio: apenas espelham no seu cadastro determinaes e decises de rgos judiciais,
a quem dever o interessado diretamente reclamar, caso julgue ter motivos ponderosos.
Art. 197. Enquanto no forem aprovadas as respectivas leis especficas, esta Lei aplica-se
subsidiariamente, no que couber, aos regimes previstos no Decreto-lei 73, de 21 de novembro
de 1966, na Lei 6.024, de 13 de maro de 1974, no Decreto-lei 2.321, de 25 de fevereiro de
1987, e na Lei 9.514, de 20 de novembro de 1997.

387. Procedimentos paraconcursais
O art. 197 da Lei 11.101/2005 (LRF) trata da regncia legal subsidiria de vrios procedimentos paraconcursais,887 prevendo que, enquanto no forem aprovadas
leis especficas, a Lei 11.101/2005 aplica-se subsidiariamente aos procedimentos de:
(i) regime especial de fiscalizao e liquidao de sociedades seguradoras (Dec.-lei
73/1966); (ii) interveno e liquidao extrajudicial de instituies financeiras (Lei
6.024/1974); (iii) administrao especial temporria de instituies financeiras privadas
e pblicas no-federais (Dec.-lei 2.321/1987); e (iv) regime fiducirio sobre crditos
imobilirios (Lei 9.514/1997).
Como alguns dos citados diplomas (reguladores de regimes paraconcursais de
empresas atuantes em setores importantes da economia, onde sobressai o interesse
887
Os procedimentos paraconcursais, ou parafalimentares, segundo explica Jorge Lobo (Lobo, Jorge. Direito da crise econmica da empresa, RT 754/23), so administrativos e extrajudiciais, tm
uma ativa e decisiva participao da autoridade pblica no seu desenvolvimento e visam a criar
condies de a empresa potencialmente importante para o Estado reerguer-se, partindo da idia
de que, para obviar as crises das empresas, em particular das grandes empresas, indispensvel
prover a sua refinanciao, o que, as mais das vezes, s possvel fazer-se atravs do Poder Pblico.
Normalmente so procedimentos de acesso especfico, na medida em que se destinam exclusivamente a empresas de setores regulados da economia nacional. Entre ns, tem sido usual que os
procedimentos parafalimentares excluam, ao menos de incio, os procedimentos falimentares.
634
pblico)888 referiam-se expressamente ao Dec.-lei 7.661/1945, o legislador entendeu

conveniente, para afastar dvidas e incertezas, dispor que a Lei 11.101/2005 passa a ser a
lei supletivamente aplicvel s suas lacunas, at que venham a ser editadas novas leis.
Vejamos, com maior vagar, cada qual dos regimes indicados.
388. Liquidao de sociedades seguradoras
O Dec.-lei 73, de 21 de novembro de 1966, dispe sobre o Sistema Nacional de Seguros
Privados, regula as operaes de seguros e resseguros, e trata do procedimento de liquidao
das sociedades seguradoras (arts. 94 a 107), ao qual, nos casos omissos, so aplicveis as
disposies da legislao de falncias (art. 107). Como no havia remisso direta ao Dec.-lei
7.661/1945, era rigorosamente desnecessria a referncia feita pelo art. 197 da LRF.
Ressalte-se que, conquanto o Dec.-lei 73/1966, em sua redao original, no fosse
expresso, sempre se entendeu, entre ns, que as sociedades seguradoras no estavam
sujeitas falncia e nem podiam impetrar concordata.889 O Dec. 60.459, de 13 de maro
de 1967, que regulamentou o Dec.-lei 73/1966, explicitou esse entendimento, no art. 68
(as sociedades seguradoras no esto sujeitas falncia e no podero impetrar concordata, sendo seu regime de liquidao regulado pelas disposies deste Captulo), e no
consta tenha sido questionada a sua constitucionalidade. Por fim, em tempos recentes, a
Lei 10.190, de 14 de fevereiro de 2001, deu nova redao ao art. 26 do Dec.-lei 73/1966,
tornando expressa a regra, segundo a qual as sociedades seguradoras no podero requerer concordata e no esto sujeitas falncia, salvo, neste ltimo caso, se decretada
a liquidao extrajudicial, o ativo no for suficiente para o pagamento de pelo menos a
metade dos credores quirografrios, ou quando houver fundados indcios da ocorrncia
de crime falimentar. Contudo, na hiptese referida neste artigo, a falncia s poderia
ser decretada a pedido do liquidante (nico legitimado ativo para a ao), descabendo
a iniciativa dos credores.890
Presentemente, as sociedades seguradoras esto impedidas de pedir recuperao judicial ou extrajudicial (art. 198 da LRF), e continuam sujeitas ao regime especial de liquidao
institudo pelo Dec.-lei 73/1966, ao qual se aplicam subsidiariamente as disposies da
Lei de Recuperao de Empresas e Falncias (art. 197 da LRF). Pois bem. Sujeitar-se-iam
elas ainda falncia, na hiptese prevista no art. 26 do Dec.-lei 73/1966, ou, pelo contrrio, doravante essa possibilidade estaria excluda, na medida em que a Lei 11.101/2005
expressamente afastou as seguradoras de sua abrangncia (art. 2., II, da LRF)?
Cf.: Bessone, Darcy. Instituies de direito falimentar, n. 149, p. 207; Tzirulnik, Luiz. Interveno e
liquidao extrajudicial das instituies financeiras, n. 3.3, p. 46; e Requio, Rubens. Curso de direito
falimentar, 13. ed., v. 2, n. 473, p. 199.
889
Embora no explcito na redao originria do Dec. 73/1966, o afastamento do regime concursal
geral resultava da anlise sistemtica de seus arts. 96, 97 e 107 (cf.: Bessone, Darcy, Instituies de
direito falimentar, n. 159.1, p. 223-224; Lacerda, J. C. Sampaio de. Manual de direito falimentar, n.
231, p. 300; Pacheco, Jos da Silva. Processo de falncia e concordata, 5. ed., n. 26, p. 105; e Abro,
Nelson. Curso de direito falimentar, n. 31, p. 51, e n. 276, p. 310).
890
A decretao de falncia deve ser deliberada no procedimento paraconcursal, vedada a atuao
direta do credor: O pedido de falncia da sociedade seguradora no , de per si, juridicamente
impossvel. Mas inescapvel concluir que a autora no tem legitimidade ativa para pleitear a
quebra, j que esta prerrogativa exclusiva do interventor nomeado a propsito de eventual
liquidao da sociedade (JTJ 219/57).
888
635
O ponto intricado e, numa anlise superficial, tem-se a equivocada impresso de que,

conquanto a Lei 11.101/2005 seja subsidiariamente aplicvel aos regimes institudos pelo
Dec.-lei 73/1966, a decretao da falncia das seguradoras no mais seria possvel. A interpretao da nova lei, porm, deve ser outra, que procure dar sentido s suas regras e no as
transforme em mero apndice vernacular. Por isso, da anlise conjugada do art. 2., II (pelo
qual no se afirma que as entidades ali mencionadas esto imunes falncia, mas somente
que a elas no se aplica diretamente a nova lei) e dos arts. 197 e 198, todos da LRF, extraem-se,
logicamente e sem presumir palavras inteis, as concluses de que as sociedades seguradoras: (i) no podem requerer recuperao judicial ou extrajudicial; (ii) continuam, por isso,
sujeitas ao regime paraconcursal especfico, previsto no Dec.-lei 73/1966; (iii) no podem
ter a sua falncia decretada a pedido de credor,891 pois a elas no se aplicam diretamente as
disposies da Lei 11.101/2005 (art. 2., II, da LRF); mas (iv) continuam sujeitas falncia, exclusivamente na hiptese prevista no art. 26 do Dec.-lei 73/1966, sempre a pedido
do liquidante, nico legitimado ativo a poder requer-la. Nesta perspectiva, o que a LRF
impediu foi o pedido de quebra direto pelo credor (o que bastante compreensvel, pois
disso poderiam resultar prejuzos para a economia popular e, justamente para evit-los,
foi que se instituiu o processo paraconcursal). Contudo, a LRF no quis impedir, e nem
impediu, a falncia que se apresenta como alternativa liquidao extrajudicial, decretada a
pedido do rgo competente, por aplicao subsidiria da LRF lei especial.
389. Interveno e liquidao extrajudicial de instituio financeira
Aos procedimentos de Interveno e Liquidao Extrajudicial de Instituies Financeiras aplicavam-se subsidiariamente as regras do Dec.-lei 7.661/1945, por fora da
expressa remisso existente na Lei 6.024/1974 (arts. 34 e 35). A correo dessa remisso
legal, procedida pelo art. 197 da LRF, foi oportuna, embora insuficiente, na medida em
que no foram alteradas as referncias contidas naquela lei a artigos e institutos da antiga
lei falimentar. No obstante, deve-se agora entender que, no regime da Lei 6.024/1974:
(i) o liquidante equipara-se ao administrador judicial, para todos os fins; e (ii) os atos
revogveis so os indicados nos arts. 129 e 130 da LRF.
As instituies financeiras e demais entidades a elas legalmente equiparadas no
podiam impetrar concordata. Perante a nova lei, no podem pleitear recuperao judicial ou extrajudicial (art. 198). Continuam, ademais, sujeitas aos regimes prprios de
interveno e liquidao extrajudicial regulados pela Lei 6.024/1974, aos quais subsidiariamente se aplicam os preceitos da Lei 11.101/2005 (art. 197).
A Lei 6.024/1974 prev, ainda, a possibilidade de o interventor ou liquidante requerer a falncia da instituio financeira, desde que autorizado previamente pelo Banco
Central (arts. 12, d, 19, d, e 21, b, da Lei 6.024/1974). Como o regime paraconcursal
no constitui privilgio criado para beneficiar o empresrio ( medida de poltica legislativa, pautada pelo interesse pblico, destinada a evitar os riscos que poderiam
resultar da falncia de um intermedirio financeiro para a poupana popular e para
a economia nacional) e como, ainda, a Lei 6.024/1974 refere-se possibilidade de o
liquidante ou o interventor pedir a falncia em hipteses especficas, diversas daque 891
No mesmo sentido: Coelho, Fbio Ulhoa, Comentrios nova Lei de Falncias e Recuperao de
Empresas, n. 161, p. 199. Em sentido contrrio: Verosa, Haroldo Malheiros Duclerc. Das pessoas
sujeitas e no sujeitas aos regimes de recuperao de empresas e ao da falncia, p. 112.
636
las previstas na lei falimentar geral, claro que, com isso, excluiu a iniciativa direta
dos credores. Embora, sob a gide da lei falimentar anterior, houvesse divergncias
nos tribunais892 e na doutrina,893 essa era, a nosso ver, a interpretao mais acertada
e coerente. Pois, se os regimes de liquidao e interveno foram historicamente
concebidos para proteger a poupana e a economia, impedindo que a quebra de uma
instituio pudesse gerar o colapso de todo o sistema financeiro,894 seria totalmente
contraditria a preservao da iniciativa do credor, posto que, em semelhante hiptese, o risco sistmico, que se pretendeu evitar, continuaria a existir. Alm disso, a
submisso de empresrio a procedimento paraconcursal de liquidao implica, como
lgica conseqncia, exclu-lo do alcance dos institutos falimentares comuns, por
no ser vivel a sua simultaneidade.895 De resto, as hipteses de falncia previstas na
Lei 6.024/1974 so distintas daquelas estabelecidas na lei falimentar ordinria, tendo
sido prevista, em relao a elas, somente a atuao do interventor ou liquidante, depois
de autorizado pelo Banco Central.
A nova lei soluciona o embate. Ao prever, expressamente, que a Lei 11.101/2005
no se aplica, de forma direta, s instituies financeiras (art. 2., II, da LRF), afastou,
Cf. (no admitindo pedido de falncia formulado pelo credor, mas apenas pelo interventor ou liquidante) (lei anterior): RTJ 121/413; RJTJESP 90/148 (lembrando que a falncia decretada a pedido
de liquidante no se funda em impontualidade ou ato de falncia: da se deduz que a Lei 6.024, de
1974, ter institudo nova espcie de modalidade de quebra) (DTVM), 98/97 e 112/331 (banco);
RT 468/79 (banco); JTJ 159/73 (consrcio) e 274/331 (banco); e RJTJRS 91/396 (corretora de valores). Na mesma linha (recusando legitimidade ao scio da entidade e assentando a legitimidade
exclusiva do liquidante ou interventor): STJ, 4. T., REsp 40.712-RS, rel. Min. Slvio de Figueiredo
Teixeira, v.u., j. 26.06.1996, DJU 26.08.1996, p. 29.686 (consrcio). Em sentido diverso (admitindo
o pedido de falncia pelo credor) (lei anterior): TJSP, 1. Cm. Dir. Priv., Ap. 64.635-4, rel. Des. Roque Mesquita, v.u., j. 02.12.1997 (consrcio); JTJ 188/62 (consrcio), 208/45 (consrcio) e 214/65
(consrcio) (sob o argumento de que o afastamento da quebra direta constituiria privilgio que
no pode ser criado por deduo e, sim, por lei expressa, inexistente). Ainda neste ltimo sentido:
TJSP, 4. Cm. Dir. Priv., AI 349.034-4/5-00, rel. Des. Carlos Stroppa, v.u., j. 08.09.2005 (DTVM;
falncia decretada como conseqncia da rejeio do pedido de concordata).
893
Cf. (afirmando que os credores no podiam requerer em juzo a falncia da instituio financeira):
Bessone, Darcy. Instituies de direito falimentar, n. 157-158, p. 214-223 (com ampla refutao dos
argumentos invocados pelos partidrios da corrente oposta); Miranda, Pontes de, Tratado de direito
privado, v. 28, 3.288, p. 13; Campos, Wilson de Souza Campos e Rodrigues Netto, Slvia Marina L.
Batalha. Falncias e concordatas, n. 1.9, p. 87; e Pertence, Jos Paulo Seplveda, Petio inicial, RTJ
131/413. Em sentido contrrio (admitindo a iniciativa direta do credor): REQUIO, Rubens. Curso
de direito falimentar, n. 482, p. 210-214; Lacerda, J. C. Sampaio de, Manual de direito falimentar,
n. 233, p. 302; Coelho, Fbio Ulhoa, Manual de direito comercial, p. 376; Salomo Neto, Eduardo,
Direito bancrio, n. 10.5, p. 533 (argumentando com a redao do art. 1. da Lei 6.024/1974); e
Rodrigues, Frederico Viana, Insolvncia bancria: liquidao extrajudicial e falncia, p. 147-181
(contendo uma exaustiva e belssima anlise do problema, das correntes existentes e das razes
que levaram o autor a defender o cabimento do pedido de falncia de iniciativa de credores).
894
Na origem de nossa legislao sobre interveno e liquidao extrajudicial de instituies
financeiras est a ruidosa quebra, em 1864, da casa bancria de Antnio Jos Alves Souto &
Cia. (maior estabelecimento de crdito do Pas, cujo volume de negcios excedia ao do Banco
do Brasil), a partir da qual, como conseqncia, outras casas bancrias foram falncia, por no
terem conseguido resistir corrida dos clientes e depositantes aos caixas. A crise da resultante
culminou na edio de vrias medidas legislativas de emergncia, e, a partir de ento, criou-se
regime jurdico prprio para as instituies financeiras (cf.: Ferreira, Waldemar. Tratado de direito
comercial, 15. vol., ns. 4.276-4.278, p. 645-648).
895
Sobre o ponto, vide: Ferri, Giuseppe. Manuale di diritto commerciale, 8. ed., n. 377, p. 616-617.
892
637
dentre outros, a aplicao do arts. 94 e 97 da Lei 11.101/2005, nos quais so previstos os

pressupostos gerais da falncia e os indivduos legitimados a requer-la. Assim, se mesmo
antes da lei atual a iniciativa direta do credor j era de excluir-se, agora, no vemos como
sustent-la, pois foi afastada, de forma categrica, a aplicao direta da Lei 11.101/2005
s instituies financeiras e outras equiparadas.896
Se a Lei 11.101/2005 afastou a aplicao direta da lei falimentar s instituies financeiras (art. 2., II, da LRF), poderia, ainda hoje, o liquidante ou o interventor requerer a sua
falncia? Conforme j destacamos acima, essa possibilidade est preservada,897 pois tem
previso na lei especial de regncia do procedimento paraconcursal, que traa condies
especficas para o decreto de quebra, e a aplicao subsidiria da Lei 11.101/2005 legitima
semelhante pretenso. Uma vez decretada a interveno ou a liquidao, o subseqente
pedido de falncia autorizado pelo Banco Central no apresenta inconveniente algum.
Em suma, perante as regras atuais da Lei 11.101/2005, as instituies financeiras
e entidades equiparadas: (i) no podem requerer recuperao judicial ou extrajudicial
(art. 198 da LRF); (ii) continuam sujeitas aos regimes previstos na Lei 6.024/1974 (art.
197 da LRF); (iii) no podem ter a sua falncia decretada a pedido de credores ou por
requerimento prprio (art. 2., II, da LRF);898 mas (iv) podem ter a sua falncia decretada
a pedido de interventor ou liquidante, autorizado pelo Banco Central, se presentes os
pressupostos especficos previstos nos arts. 12, d, e 21, b, da Lei 6.024/1974.899
Neste sentido: Coelho, Fbio Ulhoa, Comentrios nova Lei de Falncias e Recuperao de Empresas,
n. 161, p. 199; Tzirulnik, Luiz. Interveno e liquidao extrajudicial das instituies financeiras, n.
5.24, p. 77 (afirmando, de maneira taxativa, que a legitimidade ativa exclusiva do Banco Central); e Salomo Neto, Eduardo, Direito bancrio, n. 10.5, p. 533. Em sentido contrrio: Verosa,
Haroldo Malheiros Duclerc. Das pessoas sujeitas e no sujeitas aos regimes de recuperao de empresas
e ao da falncia, p. 108 (afirmando que, diante da inrcia do Banco Central em relao a uma de
tais entidades insolventes ou inadimplentes, qualquer credor poder requerer a sua falncia).
897
Neste sentido: Campinho, Srgio, Falncia e recuperao de empresa, n. 16, p. 25; Coelho, Fbio Ulhoa,
Comentrios nova Lei de Falncias e Recuperao de Empresas, n. 161, p. 199; Tzirulnik, Luiz. Interveno e liquidao extrajudicial das instituies financeiras, n. 5.24, p. 78; Verosa, Haroldo Malheiros
Duclerc. Das pessoas sujeitas e no sujeitas aos regimes de recuperao de empresas e ao da falncia, p.
108; e Salles de Toledo, Paulo Fernando Campos. Comentrios Lei de Recuperao de Empresas e
Falncia coord. Paulo F. C. Salles de Toledo e Carlos Henrique Abro, So Paulo: Saraiva, 2005, n.
8.1, p. 7. Nelson Nery Jnior e Rosa Maria de Andrade Nery afirmam apenas que a LRF deixa dbio
se permanece possvel a quebra excepcional das empresas que se submetem a regime de liquidao
previsto em leis especficas (Leis civis comentadas, So Paulo: RT, 2006, nota 2-6, p. 417).
898
Em sentido diverso e luz da legislao pretrita, h parecer de Nelson Abro no sentido de que
a intercalao da instncia administrativa s se operaria em relao aos credores, de modo que os
acionistas poderiam deliberar sobre a autofalncia da instituio financeira em interveno ou
liquidao extrajudicial (Instituio financeira Falncia: instituio financeira em regime de
interveno e, posteriormente, de liquidao extrajudicial; requerimento de falncia pela unanimidade dos acionistas; admissibilidade, RT 598/39-46 e RT 600/511). No mesmo sentido: Rodrigues,
Frederico Viana, Insolvncia bancria: liquidao extrajudicial e falncia, p. 213. O TJRJ, nesta linha,
admitiu o pedido de autofalncia de instituio financeira em liquidao extrajudicial: Sociedade
sob regime de liquidao extrajudicial. Acionistas representantes da totalidade do capital social
tm legitimidade ad causam para confessar a falncia, cuja lei regedora no incompatvel com a
Lei 6.024/1974 (TJRJ, Ap. 1984.001.32583, 8. CC., rel. Des. Srgio Mariano, v.u., j. 25.02.1986).
Em sentido contrrio, porm, vide: STJ, REsp 40.712-RS, 4. T., rel. Min. Slvio de Figueiredo
Teixeira, v.u., j. 26.06.1996, DJU 26.08.1996, p. 29.686.
899
Sobre o tema (regime anterior), os tribunais assentaram, inclusive, que os scios da instituio financeira no precisariam ser sequer citados em pedido de autofalncia (cf.: TJSP, 3. CC, AI 267.658-1/4,
896
638
390. Administrao especial temporria de instituies financeiras

De acordo com o disposto no art. 19 do Dec.-lei 2.321/1987, aplicam-se ao regime
de administrao temporria de instituies financeiras privadas e pblicas no-federais
as disposies da Lei 6.024/1974, lei essa que, por sua vez, se utilizava das disposies
do Dec.-lei 7.661/1945 como fonte supletiva. Ou seja, o Dec.-lei 2.321/1987 no previa a
aplicao subsidiria da lei falimentar, e nem a ela se reportava. Portanto, neste particular,
a regra introduzida pelo art. 197 da LRF mostra-se inoportuna e perturbadora, pois dar
margem a questionamentos sobre qual seria a lei imediatamente aplicvel s lacunas do
Dec.-lei 2.321/1987: a Lei 6.024/1974 (o que seria lgico e razovel) ou a LRF? Se antes
no havia dvida, agora o ponto presta-se a discusses. Quer-nos parecer, porm, que a
atabalhoada regra da LRF no afastou a aplicao subsidiria da Lei 6.024/1974; e que,
portanto, agora, o Dec.-lei 2.321/1987 conta com dois diplomas legais supletivamente
aplicveis s suas omisses: (i) a Lei 6.024/1974, por fora do disposto no art. 19 do
Dec.-lei 2.321/1987; e, nos casos em que as omisses do Dec.-lei 2.321/1987 no forem
totalmente supridas, aplica-se, ento, (ii) a Lei 11.101/2005 (art. 197 da LRF). Se foi esse
o intuito do legislador (dispor sobre a omisso da lei supletiva da omisso), poderia
t-lo alcanado de forma mais simples: calando-se.
391. Regime fiducirio sobre crditos imobilirios
A Lei 9.514/1997 (alterada e complementada por vrios artigos da Lei 10.931,
de 02 de agosto de 2004), dispe sobre o Sistema de Financiamento Imobilirio. Alm
da alienao fiduciria de coisa imvel, instituiu, em benefcio de compradores de
imveis em construo, o regime fiducirio sobre crditos imobilirios (arts. 9. a 16),
segundo o qual os crditos resultantes da emisso de determinados ttulos de crdito
imobilirios passam a constituir patrimnio separado (e, portanto, com destinao
especfica), administrado sempre por companhia securitizadora (instituio financeira
ou entidade equiparada, autorizada para esse fim pelo Banco Central), sendo que a
comunho dos beneficirios do patrimnio representada por agente fiducirio (que
dever preencher os requisitos previstos no art. 66 da Lei das S/A). De modo mais
especfico com relao ao tema dos presentes comentrios, a Lei 9.514/1997 regula a
insolvncia do patrimnio separado o qual no poder ter a sua falncia decretada e,
por isso, submete-se a procedimento extrajudicial especfico de liquidao, de acordo com o que deliberarem os seus beneficirios (art. 14). A mesma lei ainda ressalva
que, na hiptese de insolvncia da companhia securitizadora, os patrimnios especiais constitudos no sero atingidos, e, at que os beneficirios venham a deliberar
sobre a forma de prosseguimento de sua administrao, caber ao agente fiducirio
desempenhar a custdia e a administrao dos crditos imobilirios (art. 15). No
havia previso quanto aplicao subsidiria do Dec.-lei 7.661/1945; ainda assim,
doravante, as disposies da Lei 11.101/2005 passam a aplicar-se subsidiariamente
ao regime previsto na Lei 9.514/1997.
rel. Des. Toledo Csar, v.u., j. 10.10.1995; TJSP, 2. Cm. Dir. Priv., AI 51.679.4/0, rel. Des. Linneu
Carvalho, v.u., j. 12.08.1997; e TJSP, 3. Cm. Dir. Priv., AI 110.910-4/5, rel. Des. Alfredo Migliore,
v.u., j. 10.08.1999). Em sentido diverso, decidiu-se, noutra oportunidade, que o pedido de falncia
poderia ser formulado em nome do prprio interventor, e no pelo interventor em nome da instituio
financeira (cf.: TJSP, 3. CC., Ap. 39.489-1, rel. Des. Yussef Cahali, v.u., j. 08.05.1984, RT 591/65).
639
392. Interveno e liquidao extrajudicial das operadoras de planos privados

de assistncia sade.
Apesar de o legislador no ter se referido, no art. 197 da LRF, aos regimes de interveno e liquidao extrajudicial de operadoras de planos privados de assistncia
sade, no seria ocioso mencionar a sua regulamentao jurdica. Houve, neste ponto,
claro lapso do legislador.
As operadoras de planos privados de assistncia sade, por fora do disposto no art. 23
da Lei 9.656, de 3 de junho de 1998, em sua redao original, no podiam requerer concordata
e nem estavam sujeitas falncia, mas to-somente ao regime de liquidao extrajudicial,
previsto no Dec.-lei 73/1966 o que significava que, ao contrrio dos termos peremptrios
do artigo, as operadoras de planos privados no estavam sujeitas falncia requerida por
credor, mas, assim como as seguradoras, podiam ter a falncia decretada a pedido do liquidante, nos casos especiais que a autorizavam.900 Posteriormente, porm, o art. 23 da Lei
9.656/1998 foi alterado por meio de medida provisria (inicialmente, atravs da MP 1.665,
de 4 de junho de 1998, reeditada sucessivamente, at se transformar na MP 2.177-44, de 24
de agosto de 2001), pela qual se instituiu um regime especfico de interveno e liquidao
extrajudicial, ao qual se aplicam, supletivamente, as regras da Lei 6.024/1974, do Dec.-lei
7.661/1945, do Dec.-lei 41/1966 e do Dec.-lei 73/1966, conforme o que dispuser a ANS
(art. 24-D). Alm disso, foram previstas hipteses especficas em que, sempre a pedido
exclusivo do liquidante, a falncia das referidas entidades pode ser decretada.
Com o advento da Lei 11.101/2005 (LRF), as mesmas solues acima apontadas
para as sociedades seguradoras so vlidas para as operadoras de planos de sade, que,
portanto, no podem requerer recuperao e submetem-se aos regimes paraconcursais
especficos, aos quais se aplicam subsidiariamente as regras da Lei 11.101/2005 (aplicao essa que no resulta do art. 197 da LRF, silente a respeito das operadoras de planos,
mas decorre da simples correo exegtica da remisso feita originariamente ao Dec.-lei
7.661/1945). Podem, alm disso, ter a sua falncia decretada, nas hipteses previstas na
lei especial, a pedido do liquidante, vedada a atuao direta dos credores.
As entidades abertas de previdncia complementar sujeitam-se ao mesmo regime
(art. 73 da LC 109/2001).
Art. 198. Os devedores proibidos de requerer concordata nos termos da legislao
especfica em vigor na data da publicao desta Lei ficam proibidos de requerer recuperao
judicial ou extrajudicial nos termos desta Lei.

393. Atualizao dos impedimentos legais
O art. 198 da LRF procedeu atualizao dos impedimentos legais previstos em leis
esparsas, prescrevendo que as proibies estabelecidas em normas extravagantes para a concesso de concordata passam a ser aplicveis concesso de recuperao judicial ou extraju 900
Cf.: TJSP, 9. Cm. Dir. Priv., Ap. 168.102-4/7, rel. Des. Silva Rico, v.u., s.d.; e JTJ 249/75, 248/93
e 280/320.
640
dicial. dizer, quem no podia requerer concordata, encontra-se tambm proibido de pleitear
recuperao judicial ou extrajudicial, ressalvada a exceo criada no artigo seguinte.
394. Impedimentos fundados na natureza da atividade
Os impedimentos fundados na natureza da atividade exercida pelo empresrio,
preservados pela nova lei, so os pertinentes aos seguintes empresrios: (i) instituies
financeiras (art. 45, pargrafo nico, da Lei 4.595/1964) e entidades legalmente equiparadas;901 (ii) empresas integrantes do sistema de distribuio de ttulos ou valores mobilirios
no mercado de capitais (art. 53 da Lei 6.024/1974);902 (iii) sociedades seguradoras (art. 26
do Dec.-lei 73/1966); (iv) empresas de capitalizao (art. 4. do Dec.-lei 261/1967); (v)
operadoras de planos privados de assistncia sade (art. 23 da Lei 9.656/1998); (vi) entidades fechadas de previdncia complementar (art. 47 da LC 109/2001); e (vii) entidades
abertas de previdncia complementar (art. 77 do Dec. 81.402/1978). Independentemente
do disposto no art. 198 da LRF, todos esses empresrios estariam, de toda forma, impedidos
de requerer recuperao, judicial ou extrajudicial, simplesmente porque o art. 2., II, j os
havia excludo do alcance da LRF. Para tanto, o preceito mostra-se suprfluo.
Antes da LRF, as empresas exploradoras de servios areos de qualquer natureza ou
de infra-estrutura aeronutica estavam impedidas de impetrar concordata (art. 187 da Lei
7.565/1986). Agora, diante do disposto no art. 199 da LRF, podem requerer recuperao
judicial ou extrajudicial, e tambm esto sujeitas a falncia.
395. Impedimentos concesso de recuperao a empresrio beneficiado por
concordata
Da conjugao do art. 198 com o art. 48, II, ambos da LRF, extrai-se a concluso de que
o impedimento previsto no art. 140, IV, do Dec.-lei 7.661/1945 continua aplicvel, ainda
que transitoriamente. Portanto, no poder pleitear recuperao o devedor que h menos
de cinco anos houver impetrado concordata. Assim entendemos, com efeito, porque essa
limitao temporal renovao de pedido concursal pelo devedor constitua autntica proibio (impedimento), nos termos da legislao especfica (art. 198 da LRF), precisamente
o Dec.-lei 7.661/1945, em vigor na data da publicao desta Lei. Alm do que, se a lei nova
prev idntica limitao temporal para novos pedidos de recuperao judicial (art. 48, II,
da LRF), no haveria razo plausvel para regular diversamente a situao do devedor que
vem a pleitear recuperao, aps ter impetrado concordata h menos de 5 (cinco) anos. Dito
impedimento no se aplicar, porm, se tiver havido desistncia da concordata, antes do
deferimento de seu processamento pelo juiz (art. 144 do Dec.-lei 7.661/1945).903
Poder-se-ia discordar dessa nossa viso e, assim, sustentar que a concesso de anterior
concordata no impediria o requerimento de recuperao dentro do qinqnio, sob o argu Vide: art. 18, 1., da Lei 4.595/1964 (entidades equiparadas s instituies financeiras pela Lei
Bancria); art. 78 da Lei 5.764/1971 (cooperativas de crdito); art. 7. da Lei 5.768/1971 (consrcio para a aquisio de bens); e art. 2. da Lei 9.514/1997 (entidades e empresas do Sistema de
Financiamento Imobilirio).
902
Confira-se, ainda: arts. 5. e 10 da Lei 4.728/1965.
903
Cf.: Lacerda, J. C. Sampaio de. Manual de direito falimentar, n. 174, p. 233; e Negro, Ricardo.
Manual de direito comercial e de empresa, v. 3, n. 28.2.5, p. 520. Vide: RT 485/77.
901
641
mento de que, se a lei expressamente admite o pedido de recuperao judicial na pendncia

da concordata (art. 192, 2., da LRF), por maior razo, haveria tambm de admiti-lo depois
de extinto o favor legal. Mas esse argumento, a nosso ver, provaria demais. Tanto o art. 140,
IV, do revogado Dec.-lei 7.661/1945, como o art. 48, II, da LRF, inspiraram-se num s e claro
propsito: evitar a utilizao sucessiva pelo devedor de instrumentos excepcionais de socorro a empresa que (como a reiterao de per si comprova) no se mostrou economicamente
vivel, em detrimento dos interesses dos credores. O que o art. 192, 2., da LRF assegura
apenas a possibilidade de o devedor, na pendncia do processo de concordata, poder tambm
se beneficiar do novo mecanismo da recuperao judicial (tanto assim que o 3. do mesmo
artigo se reporta expressamente ao processo de concordata em trmite); no buscou, direta
ou indiretamente, assegurar que o devedor, j beneficiado por anterior concordata extinta
(concedida ou da qual houve desistncia, aps o deferimento do seu processamento), possa
tornar a requerer socorro antes de decorridos 5 (cinco) anos da anterior impetrao.
Os demais impedimentos concesso de concordata, previstos nos arts. 140 e 158,
do revogado Dec.-lei 7.661/1945, no se aplicam, mesmo que transitoriamente, recuperao, pois, parte deles, conflita com a atual lei e, os demais, foram repetidos na LRF.904
396. Correo das remisses legais concordata
O art. 198 da LRF atualizou os impedimentos concesso de procedimentos
concursais, prescrevendo que os empresrios impedidos de requerer concordata encontram-se doravante impedidos de requerer recuperao judicial ou extrajudicial.
Com isso, as remisses legais aos impedimentos concesso de concordata foram
indiretamente atualizados.
Note-se, contudo, que esse mesmo resultado teria sido alcanado, se o legislador tivesse
simplesmente corrigido genericamente as remisses existentes em leis extravagantes, de
concordata, concordata suspensiva ou concordata preventiva, para recuperao de
empresas nos termos da Lei 11.101, de 9 de fevereiro de 2005. Se assim tivesse procedido, teria
no apenas atualizado os impedimentos (art. 198 da LRF), como, ademais, teria corrigido as
vrias referncias existentes em outras leis agora extinta figura da concordata. claro que a
concordata no se confunde com a recuperao judicial ou extrajudicial, e nem se est aqui a
sustentar posio diversa: as diferenas so inegveis. Fora reconhecer, porm, que, de regra,
as razes determinantes das remisses feitas nas diversas leis concordata continuam vlidas
em relao recuperao (o que de resto a prpria ratio do art. 198 da LRF vem a confirmar),
motivo pelo qual o conserto genrico das remisses teria sido medida salutar.
Assim: (i) a regularidade do exerccio da atividade (art. 140, I, da LF) foi mantida (arts. 48, caput,
e 51, V, da LRF); (ii) a autofalncia (art. 140, II, da LF) continua a ser um dever (art. 105 da LRF),
embora no sancionado especificamente na LRF; (iii) os impedimentos resultantes de condenao
criminal (art. 140, III, da LF) foram preservados, embora com alteraes (art. 48, IV, da LRF); (iv) a
exigncia de exerccio regular de atividade por mais de 2 (dois) anos (art. 158, I, da LF) foi mantida
(art. 48, caput, da LRF); (v) a exigncia de ativo superior a 50% do passivo quirografrio (art. 158,
II, da LF) no existe, e no deve ser aplicada ao novo processo concursal; (vi) no ser falido ou estar
com as obrigaes extintas (art. 158, III, da LF) igualmente exigncia constante da lei nova (art. 48,
I, da LRF); e, por fim, (vii) a exigncia de no ter o devedor ttulo protestado (art. 158, IV, da LF)
incompatvel com a lei atual, que, para a concesso de recuperao judicial, no exige a apresentao
de certido negativa (refere-se explicitamente a certido de protesto): o protesto no tem mais efeito
impeditivo algum concesso de recuperao judicial (art. 51, VIII, da LRF).
904
642
De toda forma e independentemente da genrica correo legislativa das remisses, deve-se doravante entender que as aluses feitas concordata em vrias leis
passam a se referir agora ao procedimento de recuperao judicial de empresas regulado
pela LRF.905 Notadamente porque, ao pleitear recuperao judicial, o devedor estar,
de um lado, confessando a sua situao de crise econmico-financeira (arts. 47 e 51,
I, da LRF), resultante de insolvncia ou iliquidez, e, de outro lado, tambm estar se
sujeitando imediata decretao de falncia, pois, da rejeio do plano, no h outra
seno a seguinte soluo: a quebra (art. 56, 4., e 73, III, da LRF). Assim, de regra
e ressalvada a existncia de razo especfica (apurvel em cada caso concreto), as remisses legais concordata so, de pronto, aplicveis recuperao judicial, e assim
devem ser interpretadas.
De forma semelhante, nos negcios jurdicos em que exista referncia a concordata, deve-se entender que, em princpio e salvo razo diversa a ser apurada em cada caso
concreto, compreende os procedimentos de recuperao de empresas regulados pela LRF.
Pois nas declaraes de vontade se atender mais inteno nelas consubstanciada do
que ao sentido literal da linguagem (art. 112 do CC).
Art. 199. No se aplica o disposto no art. 198 desta Lei s sociedades a que se refere o
art. 187 da Lei 7.565, de 19 de dezembro de 1986.
1 Na recuperao judicial e na falncia das sociedades de que trata o caput deste
artigo, em nenhuma hiptese ficar suspenso o exerccio de direitos derivados de contratos
de locao, arrendamento mercantil ou de qualquer outra modalidade de arrendamento de
aeronaves ou de suas partes.
1 acrescentado pela Lei 11.196 de 21 de novembro de 2005.
2 Os crditos decorrentes dos contratos mencionados no 1 deste artigo no se

submetero aos efeitos da recuperao judicial ou extrajudicial, prevalecendo os direitos de
propriedade sobre a coisa e as condies contratuais, no se lhes aplicando a ressalva contida
na parte final do 3 do art. 49 desta Lei.
2 acrescentado pela Lei 11.196 de 21 de novembro de 2005.
3 Na hiptese de falncia das sociedades de que trata o caput deste artigo, prevalecero
os direitos de propriedade sobre a coisa relativos a contratos de locao, de arrendamento mercantil ou de qualquer outra modalidade de arrendamento de aeronaves ou de suas partes.
3 acrescentado pela Lei 11.196 de 21 de novembro de 2005

Assim, por exemplo: (i) arts. 68, 3., d, 122, IX e pargrafo nico, e 210, VII, da Lei das Sociedades
por Aes (Lei 6.404/1976); (ii) arts. 1.071, VIII, 1.072, 4., e 1.103, VII, do CC (Lei 10.406/2002);
(iii) art. 24, da Lei de Protestos (Lei 9.492/1997); (iv) art. 24, caput, do Estatuto da Advocacia (Lei
8.906/1994); (v) art. 15 do Regulamento dos Servios de Radiodifuso (Dec. 52.795/1963); (vi) art.
61 da Lei do IR (Lei 4.506/1964); (vii) art. 63, 6., da Lei de Condomnios de Edifcios e Incorporaes (Lei 4.591/1964); (viii) art. 45, pargrafo nico, da Lei Bancria (Lei 4.595/1964); (ix) art.
2., I, do Dec.-lei 286/1967; (x) art. 5., da Lei de Execues Fiscais (Lei 6.830/1980); (xi) art. 51 da
Lei Orgnica da Seguridade Social (Lei 8.212/1991); (xii) art. 38, 3., da Lei do Inquilinato (Lei
8.245/1991); (xiii) arts. 31, II e 80, 2., da Lei de Licitaes (Lei 8.666/1993); e (xiv) art. 7., da Lei
sobre Cmaras e Prestadores de Servios de Compensao e de Liquidao no mbito do Sistema de
Pagamentos Brasileiro (Lei 10.214/2001), e art. 30, 1., da Medida Provisria 2.192-70/2001, aos
quais se referem os arts. 193 e 194 da LRF; dentre outras.
905
643
397. Sociedades exploradoras de servios areos ou de infra-estrutura aeronutica

De acordo com o Cdigo Brasileiro de Aeronutica (Lei 7.565, de 19 de dezembro
de 1986), os empresrios que se dedicavam explorao de servios areos de qualquer natureza ou de infra-estrutura aeronutica no podiam impetrar concordata.906 A
partir da entrada em vigor do novo diploma, porm, passam a ter o direito de pleitear
recuperao, judicial ou extrajudicial, e, conseqentemente, ficam sujeitos falncia
(art. 199, caput, da LRF). Desfrutam dos bnus e ficam sujeitos aos nus comuns aos
empresrios em geral, sem excees. Trata-se de sensvel opo de poltica legislativa,
que traz, como lgica contrapartida, a assuno de responsabilidades pelos rgos
governamentais, aos quais caber o poder-dever de fiscalizar, de perto e com redobrada cautela, os aludidos empresrios em regime concursal, sem descurar de seus
deveres e sem ignorar os riscos prprios da atividade de navegao area. Resta saber
como o usurio ir reagir sujeio de uma empresa area a procedimento concursal,
especificamente se ainda assim continuar a utilizar os seus servios, com a mesma
intensidade, ou se o receio de que a manuteno no esteja sendo feita a contento ir
lev-lo a se valer dos servios de concorrente. foroso reconhecer que o risco de que
as manutenes no estejam sendo realizadas adequadamente existe pelo s estado de
crise da empresa, independentemente da submisso do empresrio a regime concursal,
ordinrio ou no. Na realidade, sob tal tica, talvez seja prefervel, e certamente mais
honesto, que todos fiquem sabendo do estado de crise (e possam assim cobrar das
autoridades o fiel cumprimento de suas atribuies), do que escamotear a realidade e
sujeitar consumidores incautos aos perigos e aos percalos resultantes da contratao
dos servios de companhias areas insolventes: voarem em aeronaves sucateadas ou
serem largados sua prpria sorte em aeroportos Pas afora... Os episdios de nossa
recente histria, infelizmente, no nos desmentem.
398. Contrato de arrendamento mercantil: regime original da LRF
Preocupados em preservar os seus privilgios, as sociedades arrendadoras de
aeronaves, turbinas e outras partes (sociedades essas vinculadas a grupos financeiros)
mobilizaram-se e conseguiram introduzir, no texto da atual lei concursal, a regra do
primitivo e j agora revogado pargrafo nico do art. 199 da LRF, essencialmente para
906
Antes dele, o Dec.-lei 669/1969 dispunha em idntico sentido. Fbio Konder Comparato anteviu
nessa restrio clara manifestao do dualismo pendular do direito falimentar brasileiro, desta feita
para a proteo dos interesses dos credores, em detrimento do devedor e com total alheamento da
figura da empresa (que, entre ns, s passou a ser o principal objeto da tutela legal agora perante
a LRF). Sobre a opo legislativa, ora abandonada, de excluir as empresas areas da proteo da
concordata, o citado mestre dirigiu crtica mordaz: Exemplo sugestivo do desfavor atual do
instituto da concordata o recente Dec.-lei 669, de 3 de julho de 1969, que suprimiu-a para as
empresas que, pelos seus atos constitutivos, tenham por objetivo, exclusivamente ou no, a explorao dos servios areos de qualquer natureza ou de infra-estrutura aeronutica, sob a excelente
justificativa de que a concordata, sendo um favor legal, que se d empresa estritamente comercial
para continuar o seu negcio, no de molde a ser admitida para a empresa de transporte areo,
quando se tem em vista, acima do interesse comercial da empresa a regularidade e segurana de
vo. Como se percebe, a concepo que o legislador atual faz da concordata no das mais largas
(...). Mas qual , ento, o remdio jurdico aplicvel insolvncia desses comerciantes? O remdio
simplesmente... no ficar insolvente, o que talvez ainda acabe sendo editado por Decreto-lei
(Comparato, Fabio Konder. Aspectos jurdicos da macro-empresa, n. 37, p. 100-101).
644
dispor que os contratos de arrendamento mercantil de tais bens no seriam atingidos

pelos efeitos dos procedimentos concursais regulados na LRF.907 Por isso, independentemente do estado de crise econmico-financeira, o devedor no tinha outra alternativa
seno continuar a cumprir com as suas obrigaes contratuais nos exatos termos contratados; do contrrio, positivado o inadimplemento, a arrendadora poderia exercer as
pretenses apropriadas para resolver o contrato e reaver a posse direta do bem de sua
propriedade, pouco importando se o devedor encontrava-se em recuperao, judicial
ou extrajudicial, ou em falncia.
Ocorre, porm, que o citado pargrafo nico do art. 199 da LRF foi revogado pelo
art. 122 da Lei 11.196, de 21 de novembro de 2005 (publicada no DOU de 22.11.2005),
que, no seu lugar, introduziu trs novos pargrafos, abaixo comentados. Considerando,
no entanto, que, por fora de regra de direito intertemporal, o primitivo pargrafo nico
do art. 199 da LRF continuar a se aplicar transitoriamente aos processos de falncia, recuperao judicial ou extrajudicial em curso na data da publicao da Lei 11.196/2005,908
julgamos oportuno manter, ao menos nesta edio da obra, as consideraes que apresentamos anteriormente em relao regra primitiva da lei concursal.
Com efeito, a regra do primitivo pargrafo nico do art. 199 da LRF no era idntica
prevista no art. 49, 3. da LRF. Em primeiro lugar, porque aquele preceito fazia expressa
referncia recuperao judicial e falncia, enquanto que este se refere apenas recuperao judicial, e, remissivamente, recuperao extrajudicial (art. 161, 1., da LRF).
Em segundo lugar, porque, enquanto o art. 49, 3., da LRF reporta-se genericamente aos
contratos de arrendamento mercantil (qualquer que seja o bem arrendado), o art. 199,
pargrafo nico, da LRF, ao revs, aplicava-se exclusivamente a contratos de arrendamento
mercantil de aeronaves ou de suas partes. Em terceiro lugar, por fim, as regras ainda diferiam, porque, pelo primitivo pargrafo nico do art. 199 da LRF, o exerccio de direitos
derivados de contratos de arrendamento mercantil de aeronaves ou de suas partes em
nenhuma hiptese ficar suspenso, ao passo que, diversamente, nos demais contratos
de arrendamento, o exerccio dos direitos, ao menos parcialmente, ficar suspenso pelo
prazo mximo de 180 (cento e oitenta) dias contados do deferimento do processamento da recuperao judicial (art. 6., 4., da LRF), dentro do qual no ser permitida a
venda ou a retirada do estabelecimento do devedor dos bens de capital essenciais sua
atividade empresarial. Dir-seque o legislador no pretendeu instituir diversidade de
tratamento para os contratos de arrendamento mercantil. Pode ser que no, mesmo, e
que tenha apenas pretendido ratificar, no primitivo pargrafo nico do art. 199 da LRF
aquilo que j havia afirmado anteriormente no art. 49, 3., da LRF. Contudo, depois de
sancionada a lei, o eventual desejo do legislador e era dado de somenos importncia.
No se sobrepe s verba legis. E, num caso, afirmava-se peremptoriamente que em
nenhuma hiptese o exerccio de direitos ficar suspenso; noutro, ainda que por tempo
O primitivo pargrafo nico do art. 199 da LRF dispunha: Na recuperao judicial e na falncia
das sociedades de que trata o caput deste artigo, em nenhuma hiptese ficar suspenso o exerccio
dos direitos derivados de contratos de arrendamento mercantil de aeronaves ou de suas partes.
908
O art. 123 da Lei 11.196, de 21 de novembro de 2005 ressalvou a inaplicabilidade das novas regras
dos pargrafos do art. 199 da LRF aos processos em andamento: Art. 123. O disposto no art. 122
desta Lei no se aplica aos processos de falncia, recuperao judicial ou extrajudicial que estejam
em curso na data de publicao desta Lei. Observe-se, porm, que, ao menos expressamente, o
legislador tambm no ressalvou a ultratividade da regra antiga aos processos em curso.
907
645
determinado, existe a previso de suspenso dos atos de remoo sendo que, numa
ao de reintegrao de posse, impedir a retirada do bem durante certo tempo, constitui
eufemismo para assentar que, nesse perodo, o proprietrio ficar privado do exerccio
de um dos mais expressivos poderes inerentes ao domnio, que o de reaver a coisa do
poder de quem quer que injustamente a possua ou detenha (art. 1.228 do CC).
Estabelecida a distino entre as duas regras legais no pargrafo antecedente, indagava-se: seria, ento, possvel sustentar que os contratos de arrendamento mercantil de
aeronaves sujeitar-se-iam aos efeitos de recuperao extrajudicial, j que, pelo art. 161,
1., da LRF, dela foram excepcionados apenas os credores referidos no art. 49, 3., da
LRF, sem que exista regra excluindo os credores mencionados no primitivo pargrafo
nico do art. 199 da LRF? A resposta negativa se impunha, sem hesitaes: o arrendador
no ficava sujeito aos efeitos da recuperao extrajudicial. Em primeiro lugar, porque, se
o contrato de arrendamento mercantil de aeronaves encontrava-se imune aos efeitos da
falncia e da recuperao judicial, a fortiori, no poderia ser atingido por procedimento de
menor intensidade. Em segundo lugar, porque seria aberrante entender-se que o gnero
foi excludo (= contratos de arrendamento mercantil), mas no a espcie (= contrato de
arrendamento mercantil de aeronaves ou de suas partes).
Por fim, em sua redao originria, a regra do pargrafo nico do art. 199 da LRF
no apanhava os contratos de arrendamento ou locao de aeronaves, turbinas e outras
partes (arts. 127 a 132 da Lei 7.565/1986), para os quais prevalecia regra diversa (art.
119, VII, da LRF). O primitivo pargrafo nico do art. 199 da LRF aplicava-se apenas aos
contratos de arrendamento mercantil ou leasing financeiro (Lei 6.099/1974). Pois, criando sistema de privilgio para os contratantes dentro dos procedimentos de recuperao
(arts. 49, 3., e 161, 1., da LRF) e, portanto, constituindo exceo ao princpio da
universalidade (art. 49 da LRF), as regras sobre tratamento privilegiado aos arrendadores
mereciam exegese restritiva, sobretudo se se tivesse em conta os princpios regentes da
recuperao (art. 47 da LRF). Assim, quando no aludido pargrafo nico a LRF referia-se
a contratos de arrendamento mercantil de aeronaves ou de suas partes, abrangia apenas
aqueles contratos de leasing financeiro, nacionais e internacionais, referidos no art. 137
da Lei 7.565/1986 e, tambm, regulados pela Lei 6.099/1974.
Em termos prticos, por isso mesmo, o primitivo pargrafo nico do art. 199 da
LRF no surtiu o efeito desejado pelas empresas arrendadoras, notadamente porque,
por fora de particularidades prprias da nossa legislao tributria e do prprio modus
operandi do setor, as aeronaves e as suas partes usualmente no constituem objeto de
contratos de arrendamento mercantil propriamente dito (leasing financeiro), mas so
objeto de contratos de leasing operacional (regidos essencialmente por regras prprias
de locao) ou arrendamento simples (arts. 127 a 132 da Lei 7.565/1986), aos quais, por
isso, no se aplicava o excepcional pargrafo nico do art. 199 da LRF.
398.A. Contratos de locao, arrendamento mercantil e arrendamentos em geral
de aeronaves ou de suas partes: novo regime em vigor.
vista das limitaes apresentadas pela regra do primitivo pargrafo nico do
art. 199 da LRF, assinaladas no item anterior, as empresas arrendadoras atuantes no
setor aeronutico novamente se mobilizaram e, pouco tempo aps a entrada em vigor
da nova lei concursal brasileira, conseguiram reformular a regra sobre contratos de
arrendamento de aeronave e suas partes. Pelo art. 123 da Lei 11.196, de 21 de no-
646
vembro de 2005 (em vigor na data de sua publicao no DOU de 22.11.2005), foram
introduzidos trs novos pargrafos no art. 199 da LRF, os quais eliminaram as possveis
dvidas acima suscitadas em relao ao primitivo pargrafo nico do mesmo artigo e,
sobretudo, estenderam o regime excepcional a quaisquer contratos de arrendamento
ou locao de aeronaves e suas partes.
Doravante, portanto, na recuperao judicial (e, a fortiori, na recuperao extrajudicial), bem como na falncia das sociedades exploradoras de servios areos ou de
infra-estrutura aeronutica, o exerccio dos direitos derivados de quaisquer contratos de
locao ou arrendamento de aeronaves ou de suas partes no ficar suspenso, em nenhuma
hiptese. A nova regra legal, lata e redundante, abarca, indubitavelmente, os contratos de
arrendamento ou locao (arts. 127 a 132 da Lei 7.565/1986), arrendamento mercantil
ou leasing financeiro (art. 137 da Lei 7.565/1986), leasing operacional e qualquer outra
modalidade de arrendamento, que tenham por objeto aeronaves ou suas partes.909 Em
casos que tais, at mesmo os atos de apreenso e remoo podero ser praticados ainda
durante o prazo de suspenso a que se refere o 4. do art. 6. da LRF, sem que se possa,
pois, quanto a eles, aplicar a ressalva contida na parte final do 3. do art. 49 da LRF. Os
crditos decorrentes dos citados contratos, portanto, no se submetero aos efeitos da
recuperao judicial ou extrajudicial, prevalecendo sempre os direitos de propriedade
sobre a coisa e as condies contratuais ajustadas.
De resto, como alis nem diferente poderia ser, no caso de falncia de sociedade
exploradora de servio areo ou de infra-estrutura aeronutica, prevalecero os direitos
de propriedade sobre os bens objeto de contratos de locao ou arrendamento de qualquer
espcie de aeronaves ou de suas partes.
Em termos prticos, o novo regime praticamente inviabiliza (ou torna muito difcil)
a eventual recuperao de empresas atuantes no setor da navegao area.
Art. 200. Ressalvado o disposto no art. 192 desta Lei, ficam revogados o Decreto-lei
7.661, de 21 de junho de 1945, e os arts. 503 a 512 do Decreto-lei 3.689, de 3 de outubro de
1941 Cdigo de Processo Penal.

399. Revogao expressa da Lei de Falncias (total) e do Cdigo de Processo Penal
(parcial)
A LRF revogou expressamente os arts. 503 a 512 do Dec.-lei 3.689, de 3 de outubro de
1941 (Cdigo de Processo Penal), os quais regulavam o processo e o julgamento dos crimes
falimentares, e o Dec.-lei 7.661, de 21 de junho de 1945, ressalvado, apenas quanto a este,
a ultratividade prevista no art. 192 da LRF, a cujos comentrios aqui nos reportamos.
909
A regra lata, mas ainda assim contm uma limitao material intransponvel e insupervel por
mtodos exegticos ampliativos (inaplicveis ao direito excepcional): se a outra modalidade de
arrendamento no reunir os elementos essenciais da relao jurdica de arrendamento ou locao
de coisas (art. 565 da CC), o regime do art. 199 da LRF no incidir. Comodato, promessa de
compra e venda, compra e venda a crdito (com ou sem reserva de domnio), negcios fiducirios
etc., escapam do alcance da regra em comento.
647
400. Acerto da revogao do Dec.-lei 7.661/1945

Para modernizar o direto concursal brasileiro e adequ-lo s tendncias de preservao da empresa economicamente vivel, o legislador ptrio tinha claramente
dois caminhos bem distintos a seguir: ou cuidaria de atualizar o Dec.-lei 7.661/1945
ou simplesmente desistiria de qualquer medida nesse sentido para, em seu lugar,
elaborar uma lei completamente nova. Optou por esse segundo caminho, por ter
prevalecido o entendimento de que o descompasso da antiga Lei de Falncias redigida para o pequeno comerciante individual e com total alheamento da figura da
empresa, para a qual no previa mecanismos hbeis de recuperao seria de tal
modo significativo que, atualiz-la, implicaria em reescrev-la completamente.910
Se essa pressuposio foi correta e se o novo diploma veio a atender os desgnios
sociais, o tempo haver de dizer.
Cumpre deixar registrado, no entanto, que no foram poucos os estudiosos que
discutiram o acerto desta deciso. Isto porque, conquanto inegavelmente desatualizado,
o Dec.-lei 7.661/1945 possua inegveis mritos: redao adequada de seus preceitos,
sistematizao didtica e lgica de seus institutos e preocupao em regular as mltiplas
conseqncias da falncia, sem se mencionar ainda a riqussima experincia, doutrinria e jurisprudencial, acumulada ao longo de quase sessenta anos de vigncia.911 Alm
disso, a concordata, estruturada como verdadeira ao, tinha, pelo menos, a vantagem
de no sujeitar o devedor pura e simples vontade dos credores, que sempre foi fonte
de fraudes e manobras. Em no poucos casos, o favor legal constituiu instrumento til
para socorrer as empresas em crise. Da porque, para os partidrios desta corrente, teria
sido prefervel atualizar o Dec.-lei 7.661/1945 (racionalizando a falncia e aprimorando
a concordata) para, somente depois disso, elaborar outra lei especfica para a recuperao, como instrumento adicional de socorro s empresas em crise, ampliando o leque de
instrumentos postos disposio dos interessados.
Apesar disso, prevaleceu o entendimento de que o Dec.-lei 7.661/1945 estaria
completamente desatualizado e, por isso, em 1993, foi constituda comisso para elaborar anteprojeto de lei, do qual se originou o Projeto de Lei 4.276-B/1993 da Cmara
dos Deputados e que, depois de bastante reformulado quando de sua tramitao pelo
Senado Federal (Projeto de Lei 71 de 2003), acabou por se transformar na atual Lei de
Recuperao de Empresas e Falncia (Lei 11.101, de 9 de fevereiro de 2005).
Paulo Fernando Campos Salles de Toledo sustentava que a antiga Lei de Falncias foi feita para
o pequeno comerciante em nome individual (Toledo, Paulo Fernando Campos Salles de. A
empresa em crise no direito francs e americano, n. 1.1, p. 2) e, embora posterior lei falimentar
italiana e ao Cdigo Civil do mesmo pas, ambos de 1942, desconhece as noes de empresa e de
empresrio (Idem, ibidem).
911
To importante esta experincia que, na Frana, Roger Houin chegou a questionar as vantagens
advindas das constantes reformas legislativas naquele pas: Lincertitude du droit qui en rsulte
risque de contrebalancer les effets heureux que lon entend tirer de la rforme (Introduction, Les
innovations de la Loi sur le Redressement Judiciaire des Entreprises, p. 10, nmero especial da Revue
Trimestrielle de Droit Commercial et de Droit conomique, ed. Sirey, Paris, 1986) (Apud Toledo,
Paulo Fernando Campos Salles de. A empresa em crise no direito francs e americano, n. 3.1, nota
1, p. 54). Na mesma linha a crtica de Manoel Justino Bezerra Filho (em entrevista para Direito
societrio e a nova Lei de Falncias e Recuperao de Empresas coords. Rodrigo R. Monteiro de
Castro e Leandro Santos de Arago, p. 376-377).
910
648
preciso aqui lembrar, no entanto, que a verdadeira modernizao do direito

concursal pressupe mais do que a simples mudana da lei.912 As solues para os problemas das empresas em crise no dependem apenas de leis modernas,913 embora delas
no possam prescindir, pois requerem meios, materiais e humanos, para serem colocadas
em prtica. Sobretudo, exigem dos seus aplicadores sensibilidade para entender que o
objeto a ser tutelado a empresa (e no simplesmente o empresrio ou os seus credores)
e que, doravante, vigem princpios novos (arts. 47 e 75 da LRF), a partir dos quais se
deve sempre iniciar a interpretao das regras legais.
Art. 201. Esta Lei entra em vigor 120 (cento e vinte) dias aps sua publicao.

401. Entrada em vigor
A nova lei entrou em vigor 120 (centro e vinte) dias aps sua publicao (art. 201 da
LRF). Para definir a data exata, preciso seguir a regra geral de contagem de prazos prevista
no art. 8., 1., da LC 95/1998:914 inclui-se a data da publicao e inclui-se tambm o ltimo
dia do prazo, entrando em vigor no dia subseqente. A LRF foi publicada no Dirio Oficial
da Unio de 09.02.2005. Incluindo-se o dia da publicao (09.02.2005), como incio do
prazo, e incluindo-se o ltimo dia do prazo de 120 (cento e vinte) dias (08.06.2005), infere-se que a LRF entrou em vigor no dia subseqente, isto , em 09.06.2005.915 At ento, a
As deficincias de uma lei de falncias frisou J. C. Sampaio de Lacerda nem sempre so
devidas aos seus princpios, mas aos seus aplicadores, que falham em seus misteres, deixando que
os processos falimentares e de concordatas permaneam orientados por pessoas inescrupulosas e
desinteressadas economicamente no perfeito e completo andamento do processo, alm de, muitas
vezes, assoberbadas por massas de processos, sem poder cuidar deles, com a ateno merecida,
em prazo til (Lacerda, J. C. Sampaio de. Manual de direito falimentar).
913
Georges Ripert, apreciando a legislao francesa, afirmou: Malgr la multiplicit des procdures imagines par le lgislateur, les diffrentes techniques mises en oeuvre partir de 1967 sont loin dassurer
un traitement convenable des entreprises en difficult (Ripert, Georges; Roblot, Ren. Trait de droit
commercial, n. 2.813, p. 763). Confirmando essa constatao, Jorge Lobo assinala: estatsticas confiveis demonstram que at as leis mais avanadas, como a italiana de 1942, a americana de 1978 e a
francesa de 1985, fracassaram (Lobo, Jorge. Direito da crise econmica da empresa, p. 12).
914
Cf.: A contagem do prazo para entrada em vigor das leis que estabeleam perodo de vacncia
far-se- com a incluso da data da publicao e do ltimo dia do prazo, entrando em vigor no dia
subseqente sua consumao integral (LC 95/1998, art. 8., 1.).
915
No mesmo sentido (entrada em vigor em 09.06.2005): Manoel Justino Bezerra Filho (Nova Lei
de Recuperao e Falncias Comentada, 3. ed. So Paulo: RT, 2005, p. 406), Jos da Silva Pacheco
(Processo de recuperao judicial, extrajudicial e falncia, Rio de Janeiro: Forense, 2006, n.332.1, p.
400), Luiz Antonio Soares Hentz e Adalberto Simo Filho (Comentrios nova Lei de Recuperao
de Empresas e de Falncias (obra coletiva) coords. Newton De Lucca e Adalberto Simo Filho,
So Paulo: Quartier Latin, 2005, p. 650) e Nelson Nery Jnior e Rosa Maria de Andrade Nery
(Leis civis comentadas, So Paulo: RT, 2006, nota 201-2, p. 493). Em sentido diverso, entendendo
que a LRF entrou em vigor: (i) no dia 08.06.2005: Fbio Ulhoa Coelho (Comentrios nova Lei de
Falncias e Recuperao de Empresas. So Paulo: Saraiva, 2005, n. 364, p. 425); (ii) em 08.06.2005
a parte penal e, em 09.06.2005, os demais dispositivos: Arthur Migliari Jr. (Comentrios Lei de
Recuperao de Empresas e Falncia coord. Paulo F. C. Salles de Toledo e Carlos Henrique Abro,
So Paulo: Saraiva, 2005, p. 494); e (iii) no dia 10.06.2005: Roberto Senise Lisboa (Comentrios
912
649
antiga lei (Dec.-lei 7.661/1945) permaneceu em vigor, j que os preceitos da lei nova no
produziam efeitos, por no serem obrigatrios; depois disso, passou a ter ultratividade
exclusivamente para transitoriamente continuar a reger os processos referidos no art. 192,
caput, da LRF, a cujos comentrios aqui nos reportamos.
O perodo de tempo que se inicia com a publicao da lei e termina com a sua efetiva
entrada em vigor denomina-se vacatio legis. Nele no h vcuo legislativo: a lei antiga
continua em pleno vigor.916 A vacatio legis, lembrava Vicente Ro, justifica-se por duas
razes: porque faz a lei mais e melhor conhecida e porque proporciona, s autoridades
incumbidas de faz-la executar e s pessoas por ela atingidas, a oportunidade de se prepararem para a sua aplicao.917 Para tanto, o perodo de vacncia definido no art. 201
da LRF manifestamente inadequado, se se considerar a importncia e a complexidade
das matrias tratadas no novo diploma. O Projeto da Cmara dos Deputados fixava
prazo maior, de 180 (cento e oitenta) dias, tambm insuficiente. As alteraes da Lei
11.101/2005 em relao ao regime pretrito foram de monta, de modo que um perodo
de, no mnimo, 360 (trezentos e sessenta) dias seria desejvel, assegurando-se, pois, a
realizao de debates e encontros, para a discusso da lei (e no apenas de projeto), e
permitindo, ademais, a produo de estudos de doutrina mais consistentes, antes da
entrada em vigor da nova lei. Infelizmente, o legislador ptrio nunca se preocupou com
aspectos ligados certeza e segurana na aplicao da lei, e o art. 201 da LRF no foge
desta nefasta regra.918 Em pases avanados, no tem sido assim.
Braslia, 9 de fevereiro de 2005; 184 da Independncia e 117 da Repblica.
Luiz Incio Lula da Silva
(DOU 09.02.2005, Edio Extra)
nova Lei de Recuperao de Empresas e de Falncias (obra coletiva) coords. Newton De Lucca
e Adalberto Simo Filho, So Paulo: Quartier Latin, 2005, p. 665), Rubens Approbato Machado
(Viso geral da nova Lei 11.101, de 09 de fevereiro de 2005, Comentrios nova Lei de Falncias e
Recuperao de Empresas coord. Rubens Approbato Machado, So Paulo: Quartier Latin, 2005,
n. 3.1.1.13, p. 43) e Roberto Delmanto, Roberto Delmanto Jr. e Fbio M. de Almeida Delmanto
(Leis penais especiais comentadas, Rio de Janeiro: Renovar, 2006, p. 730-731).
916
Cf.: Maximiliano, Carlos. Direito intertemporal (ou teoria da retroatividade das leis), n. 4, p. 13; e
Comparato, Fbio Konder. Comentrios s disposies transitrias da nova Lei de Sociedades por
Aes, n. 8, p. 12 (afirmando, textualmente, que a vacatio legis no um vcuo legislativo).
917
Ro, Vicente. O direito e a vida dos direitos, v. 1, t. I, n. 240, p. 372.
918
Contam-se poucas leis no Brasil que tenham passado por longo perodo de vacatio legis, e depois
disso tenham entrado em vigor. A Lei de Registros Pblicos (Lei 6.015/1973) exceo, que apenas
confirma a regra: publicada em 31.12.1973, entrou em vigor em 01.01.1976 (art. 298).
Terceira Parte
COMENTRIOS LEI COMPLEMENTAR 118,
DE 9 DE FEVEREIRO DE 2005
LEI COMPLEMENTAR 118, DE 9 DE FEVEREIRO DE 2005

Altera e acrescenta dispositivos Lei 5.172, de 25 de outubro de 1966
Cdigo Tributrio Nacional, e dispe sobre a interpretao do inciso I
do art. 168 da mesma Lei.
O Presidente da Repblica:
Fao saber que o Congresso Nacional decreta e eu sanciono a seguinte Lei:

1. Introduo
Em data de 09 de fevereiro de 2005, permeada por ostensivas notcias na imprensa
escrita e falada, foi publicada a chamada e ansiada nova lei de falncia e de recuperao
de empresa, assumindo o simptico nmero 11.101. Como pode ser observado nos
demais captulos deste livro, novidades de toda ordem existem: revogao da concordata,
criao do instituto da recuperao (judicial e extrajudicial) de empresas, substancial
modificao na classificao dos crditos na falncia e dos privilgios dos crditos fiscais
e trabalhistas no processo de falncia e de recuperao judicial etc.
Em decorrncia dessas novidades no direito concursal brasileiro, com relevantes
reflexos na ordem tributria nacional, sentiu o legislador a necessidade irreversvel de
alterar, conjuntamente, o Cdigo Tributrio Nacional, com vistas a adapt-lo quelas
novas regras.
Foi nesse cenrio, e com esse objetivo primordial, que, no mesmo dia 09 de fevereiro
de 2005, foi publicada a Lei Complementar 118, que altera e acrescenta dispositivos
Lei 5.172, de 25 de outubro de 1966 Cdigo Tributrio Nacional, e dispe sobre
a interpretao do inciso I do art. 168 da mesma Lei, com vacatio legis idntica Lei
11.101/2005, ou seja, 120 dias da publicao.
De fato, tendo em vista as inmeras modificaes no direito concursal, com a criao de
novos institutos e procedimentos jurdicos, se fez indispensvel uma adequao do Cdigo
Tributrio Nacional, principalmente nas partes que versam sobre a sucesso e o crdito
tributrio, tudo com vistas a que a Lei 11.101/2005 possa ter eficincia e efetividade.
Alm disso, ressalte-se tambm que, na atual situao jurdico-econmica nacional, onde a carga tributria elevadssima, o sistema fiscal um dos mais complexos do

A LC 118, em seu art. 4., apesar de prever vacatio legis de 120 dias, para os fins da regra interpretativa constante no art. 3. (prazo de 5 anos para o intento da ao de repetio do indbito a
contar da data do pagamento antecipado), de constitucionalidade duvidosa, como ser objeto de
apreciao do decorrer deste trabalho, prev a produo de efeitos retroativos.
LC 118/2005 Jos Marcelo Martins Proena
654
mundo e o nus tributrio figura como o principal motivo da fuga das empresas para a
informalidade jurdica (e como o mais preponderante custo de qualquer empresa nacional), no aconselhvel, nem, talvez, possvel, pensar em alterao no sistema concursal
brasileiro sem alterar o sistema tributrio.
Contudo, e isso no se pode esconder, em se tratando de matria tributria, uma vez
mais o legislador nacional, com mo de gato, embutiu na Lei Complementar em comento
matria estranha quela a que se destinava (adaptao nova Lei concursal), com o claro e
reincidente objetivo de aumentar a arrecadao. Nesse sentido: Revoltados com a ttica das
autoridades fazendrias de introduzir sorrateiramente medidas de natureza fiscal em projetos
de lei que no tratam especificamente de matria tributria, procurando com essa esperteza
aumentar a receita tributria, manipular alquotas e esvaziar direitos dos contribuintes, alguns
dos mais conceituados ministros do Superior Tribunal de Justia (STJ) decidiram dar um basta
ao que chamaram de volpia arrecadatria do governo. Para tanto, passaram a questionar
abertamente a constitucionalidade dessas medidas, o que uma atitude inusitada na histria
do Judicirio brasileiro. Entre as instncias superiores, esse tipo de julgamento sempre ficou
a cargo do Supremo Tribunal Federal (STF). O que levou o STJ a tomar essa surpreendente
iniciativa foi a edio da Lei Complementar 118, em fevereiro deste ano. Embora ela tenha
sido concebida para adequar o Cdigo Tributrio Nacional nova Lei de Falncias, a Receita
Federal aproveitou a ocasio para, com mo de gato, introduzir um dispositivo que reduz de
10 para 5 anos o prazo para as empresas entraram com pedido de compensao ou recuperao
de tributos pagos a mais e de impostos declarados ilegais pela justia.
No nos preocuparemos, neste trabalho, detidamente, com as alteraes da legislao tributria patrocinadas pela Lei Complementar 118/2005 que no tenham ligao
com o novo direito concursal brasileiro; ao contrrio, nestas breves consideraes que
faremos, tenderemos a apontar as principais alteraes no CTN, sempre tendo em mente
a sua correlao com a Lei 11.101/2005.
A interpretao destes artigos alterados do CTN deve ser feita levando-se em conta alguns mtodos da hermenutica jurdica. Em primeiro lugar, no se pode descolar
do mtodo lgico-sistemtico para analisar as mudanas do CTN e do novo regime
do direito concursal em conjunto, a permitir concluses lgicas e no contraditrias,
segundo os dispositivos de ambas as leis. O respeito ao mtodo teleolgico, seguindo
a idia de que a LC 118/2005 foi editada visando a adaptao do direito tributrio aos
mandamentos do direito concursal, tambm indispensvel. Por fim, ressalte-se que
qualquer interpretao que se faa da LC 118/2005 deve se dar levando-se em conta o
mtodo histrico, ou seja, o intrprete nunca poder dissociar a gnese da Lei como decorrncia da origem de um novo pensamento do direito concursal brasileiro. Qualquer
interpretao que se der em desrespeito a este contexto corre o risco de desvirtu-la de
sua finalidade e essncia criadora.
2. Princpios gerais da nova Lei de Falncias e de Recuperao de Empresas e os
pilares da alterao da legislao tributria
A nova Lei de Falncias e de Recuperao de Empresas, releva-se salientar, tem natureza
de microssistema. Em termos de tcnica legislativa, relembre-se que, no fim do Sculo XVIII e

Jornal O Estado de So Paulo, edio de 29.03.2005, p. A3.
655
Jos Marcelo Martins Proena LC 118/2005
incio do sculo XIX, surgiu o modelo clssico de codificao, objetivando a reunio completa
de toda matria de algum ramo jurdico em determinado cdigo. No Sculo XX, contudo,
o que se verificou foi a superao deste modelo clssico de codificao e uma expanso da
legislao especial que acabou por adquirir estabilidade, assegurando a sua aplicabilidade e
introduzindo modificaes nas normas de direito comum. Essas leis especiais atendem apenas
determinada situao jurdica com viso de conjunto de todo o fenmeno, e so imunes
contaminao de regras de outros ramos do direito. A Lei 11.101/2005, espelhando a tendncia atual da descodificao do direito, deve ser entendida de conformidade com a moderna
noo de microssistema, ou seja, mesmo no configurando um ramo autnomo do direito,
mas, ao contrrio, entrelaando-se entre os seus diversos ramos, tem principiologia prpria
em defesa de determinados bens jurdicos, dotada de lgica autnoma e seu estudo ocorre
em disciplina prpria, devido importncia e estrutura que alcanou.
Assim considerada a Lei 11.101/2005, torna-se relevante relembrar os princpios
nela constantes, bem sintetizados no relatrio do Senado, de lavra do Senador Ramez
Tebet. So eles:
a) preservao da empresa: esse princpio, fundamento at no prprio projeto de lei,
leva em conta a funo social da empresa, que deve ser preservada sempre que possvel,
contribuindo para o crescimento e o desenvolvimento social do Pas;
b) separao dos conceitos de empresa e de empresrio: no se deve confundir a
empresa com a pessoa natural ou jurdica de quem a compe ou controla;
c) recuperao das sociedades e empresrios recuperveis: o Estado deve dar condies e instrumentos para a recuperao da empresa, mantendo-se, sempre que possvel,
a sua estrutura organizacional ou societria;
d) retirada do mercado de sociedades ou empresrios no recuperveis: sendo a
empresa invivel, o Estado deve promover de forma rpida e eficiente sua retirada do
mercado;
e) proteo aos trabalhadores: os trabalhadores devem ser protegidos, com a precedncia no recebimento de seus crditos na falncia e na recuperao judicial e devem ter
instrumentos, na manuteno da empresa, capazes de preservar seus empregos e criar
novas oportunidades queles que se encontram desempregados;
f) reduo do custo do crdito no Brasil: a classificao de crditos na falncia deve
fazer com que haja a preservao das garantias;
g) celeridade e eficincia dos processos judiciais: pretende-se que as normas procedimentais na falncia e na recuperao judicial sejam simples, dando celeridade e
eficincia ao processo;
h) segurana jurdica: devem ser claras e precisas as normas relativas falncia,
recuperao judicial e recuperao extrajudicial, para evitar que mltiplas possibilidades de interpretao tragam insegurana jurdica aos institutos;
i) participao ativa dos credores: os credores no podem ser meros espectadores;
devero participar, ativamente, dos processos de falncia e de recuperao;
j) maximizao do valor dos ativos do falido: A lei deve estabelecer normas e mecanismos que assegurem a obteno do mximo valor possvel pelos ativos do falido,
evitando a deteriorao provocada pela demora excessiva do processo e priorizando a
venda da empresa em bloco, para evitar a perda dos intangveis;
LC 118/2005 Jos Marcelo Martins Proena
656
k) desburocratizao da recuperao de microempresas e empresas de pequeno porte: desburocratizando e desonerando o procedimento, permite-se que as microempresas
e as empresas de pequeno porte tenham ampliado o acesso recuperao; e
l) rigor na punio de crimes relacionados falncia e recuperao judicial: a nova
lei tipifica a conduta da prtica de atos definidos como crime, em razo da falncia e da
recuperao judicial, coibindo a prtica de fraudes de natureza falimentar.
Apurados esses princpios, facilitada encontra-se a tarefa de interpretar os dispositivos da Lei Complementar 118/2005, que, conforme salientado no tpico anterior, deve
se dar respeitando os mtodos lgico-sistemticos, teleolgico e histrico, sob o risco,
em caso negativo, de apurarmos normas contraditrias entre as duas novas legislaes
(Lei 11.101/2005 e LC 108/2005).
Alm disso, e por fim, para facilitar a interpretao, mister a transcrio de parte do
Parecer do Senado, de lavra do senador Ramez Tebet, sobre o projeto de alterao do CTN:
O projeto de lei referenciado na epgrafe tem por escopo introduzir algumas alteraes
na Lei 5.172, de 1966 Cdigo Tributrio Nacional (CTN). Em sua quase totalidade,
tais alteraes buscam compatibilizar o Cdigo com a nova lei de falncias, matria que
se discute no Projeto de Lei da Cmara n. 71, de 2003. As alteraes que ora se propem
para o Cdigo Tributrio Nacional decorrem do objetivo maior de modernizao da lei de
falncias, a qual se discute no Projeto de Lei da Cmara n. 71, de 2003 (PLC-71/2003).
No PLC-71/2003, devem ser ressaltados trs objetivos que tm pertinncia com o projeto
que ora se aprecia nesta Comisso: modernizao na realizao dos ativos na falncia,
com vistas no apenas agilizao dos procedimentos, mas principalmente obteno de
maior valor; excluso da sucesso tributria na alienao judiciria, tanto no processo
de falncia quanto na recuperao judicial de empresas; igualdade de condies entre
o crdito tributrio e o crdito com garantia real na ordem de classificao da falncia.
Efetivamente, o projeto sacrifica, em parte, os privilgios hoje existentes para o crdito
pblico. Todavia, busca-se faz-lo de modo bastante limitado, cauteloso e equilibrado. No
final, o objetivo maior , juntamente com a modernizao da falncia e da agora instituda
recuperao judicial (desaparece a concordata), criar condies para o barateamento do
crdito (pelo aumento relativo da garantia dos mutuantes) e para a recuperao da empresa
ou de suas unidades produtivas (g.n.).
3. As alteraes do Cdigo Tributrio Nacional relacionadas e as no relacionadas
com o novo direito concursal
Explanadas, mesmo que sucintamente, as principais preocupaes do novo direito
concursal brasileiro e as intenes do legislador em torn-las compatveis com a ordem
tributria, cumpre-nos agora analisar, uma a uma, as novas disposies do CTN trazidas
pela Lei Complementar 118/2005.
Enquanto os seus arts. 1. e 2. (mesmo que parcialmente) serviram para fazer os
ajustes necessrios do Cdigo Tributrio Nacional aos comandos da nova legislao
concursal, os arts. 3. e 4. abordam questes estritamente tributrias (e no deveriam
constar da LC ora em comento, pelos motivos j aflorados anteriormente).
Conforme j salientado, a LC 118/2005 no se restringiu em adaptar o CTN ao novo
direito concursal brasileiro. Aproveitou para, de forma pouco ortodoxa, alterar outros dispositivos, alguns com objetivo claro e incontestvel de aumentar a arrecadao tributria.
657
Jos Marcelo Martins Proena Art. 1. LC 118/2005
No obstante o desejo incontrolvel de, sobre alguns dos novos dispositivos, tecermos severas crticas, com o objetivo de no perdermos o foco desta obra, vamos apenas
mencion-los, expondo, seqencialmente, brevssimas consideraes.
Art. 1 A Lei 5.172, de 25 de outubro de 1966 Cdigo Tributrio Nacional, passa a
vigorar com as seguintes alteraes:
Art. 133. [...]
1 O disposto no caput deste artigo no se aplica na hiptese de alienao judicial:
I em processo de falncia;
II de filial ou unidade produtiva isolada, em processo de recuperao judicial.
2 No se aplica o disposto no 1 deste artigo quando o adquirente for:
I scio da sociedade falida ou em recuperao judicial, ou sociedade controlada pelo
devedor falido ou em recuperao judicial;
II parente, em linha reta ou colateral at o 4 (quarto) grau, consangneo ou afim, do
devedor falido ou em recuperao judicial ou de qualquer de seus scios; ou
III identificado como agente do falido ou do devedor em recuperao judicial com o
objetivo de fraudar a sucesso tributria.
3 Em processo da falncia, o produto da alienao judicial de empresa, filial ou unidade produtiva isolada permanecer em conta de depsito disposio do juzo de falncia
pelo prazo de 1 (um) ano, contado da data de alienao, somente podendo ser utilizado para
o pagamento de crditos extraconcursais ou de crditos que preferem ao tributrio.
[...]

4. Art. 1., reforma do art. 133 Sucesso tributria
O art. 133 do CTN ganhou nova redao com a incluso de trs pargrafos, compatibilizando-o com a Lei 11.101/2005.
A introduo dos 1. ao 3. no art. 133 do CTN, que versa sobre a sucesso
tributria nos casos de aquisio de fundo de comrcio, estabelecimento comercial, industrial ou profissional, trouxe regra excluindo a responsabilidade do sucessor em caso
de sucesso decorrente de falncia ou de recuperao judicial de empresa.
Uma vez que a Lei 11.101/2005 estabeleceu a possibilidade de filiais e unidades
produtivas serem vendidas, nos casos de falncia e de recuperao judicial, sem o
encargo da sucesso tributria para o adquirente, necessrio se fez o estabelecimento
desta situao no CTN, haja vista a regra geral em se tratando de sucesso empresarial,
estampada no art. 133.
Art. 133. A pessoa natural ou jurdica de direito privado que adquirir de outra, por qualquer ttulo,
fundo de comrcio ou estabelecimento comercial, industrial ou profissional, e continuar a respectiva
explorao, sob a mesma ou outra razo social ou sob firma ou nome individual, responde pelos
tributos, relativos ao fundo ou estabelecimento adquirido, devidos at data do ato: I integralmente,
se o alienante cessar a explorao do comrcio, indstria ou atividade; II subsidiariamente com o
alienante, se este prosseguir na explorao ou iniciar dentro de 6 (seis) meses, a contar da data da
alienao, nova atividade no mesmo ou em outro ramo de comrcio, indstria ou profisso (...).
LC 118/2005 Art. 1. Jos Marcelo Martins Proena
658
Assim, pela configurao trazida na Lei 11.101/2005 e, em decorrncia de alterao concomitante sua promulgao, ocorrida no art. 133 do CTN, ficou excluda a
responsabilidade tributria dos sucessores (adquirentes) na alienao judicial de filiais
ou de unidades produtivas isoladas do devedor, caso esteja prevista a alienao no plano
de recuperao judicial, ou na realizao de ativos no processo de falncia, na qual no
haver sucesso do arrematante nas obrigaes de natureza tributria do devedor.
A matria, na Lei 11.101/2005, assim se encontra regulada:
Se o plano de recuperao judicial aprovado envolver alienao judicial de filiais ou
de unidades produtivas isoladas do devedor, o juiz ordenar a sua realizao, observado
o disposto no art. 142 desta Lei. Pargrafo nico. O objeto da alienao estar livre de
qualquer nus e no haver sucesso do arrematante nas obrigaes do devedor, inclusive
as de natureza tributria, observado o disposto no 1. do art. 141 desta Lei (art. 60).
Na alienao conjunta ou separada de ativos, inclusive da empresa ou de suas filiais, promovida sob qualquer das modalidades de que trata este artigo: (...) II o objeto
da alienao estar livre de qualquer nus e no haver sucesso do arrematante nas
obrigaes do devedor, inclusive as de natureza tributria, as derivadas da legislao do
trabalho e as decorrentes de acidentes de trabalho (...) (art. 141).
Depreende-se do caput do art. 133, acima transcrito, que a sucesso tributria caracteriza-se a partir da aquisio, a qualquer ttulo, por pessoa fsica ou jurdica, de outra
pessoa fsica ou jurdica, de fundo de comrcio ou estabelecimento comercial, industrial
ou profissional, com a continuidade da respectiva atividade sob a mesma ou outra razo
social, resultando na responsabilidade dos sucessores pelos tributos relativos ao fundo
ou estabelecimento, devidos at a data do ato de aquisio.
Dessa forma, os pargrafos introduzidos ao citado artigo pela LC em comento injetam, no caso da alienao na recuperao judicial, um atrativo para que haja interesse na
aquisio de unidades produtivas do devedor, pois no estaro sendo trazidos e includos,
na aquisio, os dbitos tributrios, e, alm disso, a alienao de unidades produtivas ou
filiais permite ser mantida a organizao da empresa devedora, com a continuidade das
atividades, inclusive no cumprimento do plano de recuperao aprovado.
Caso fosse mantida a sucesso tributria na realizao de ativos, os objetivos prescritos pela nova legislao (possibilidade da manuteno das atividades da empresa devedora com gerao de recursos e sua recuperao, alm da obteno, em caso de falncia,
dos melhores e mais altos valores na venda dos ativos, para o pagamento dos credores)
dificilmente seriam alcanados, pois a alienao de patrimnio viria acompanhada dos
dbitos tributrios j existentes, conduzindo para a diminuio do valor do negcio
em um montante, no mais das vezes, muito maior do que o valor correspondente s
obrigaes transferidas ao adquirente/arrematante, dada a dificuldade em seu cmputo
e o conservadorismo que sempre reina na postura do adquirente, ou mesmo a pronta e
intransigente inteno da no aquisio daqueles ativos.
Em caso de empresa que no se encontra em crise econmico-financeira, a regra
da sucesso tributria efetivamente constitui uma garantia ao Fisco para a cobrana e
recebimento dos tributos. Contudo, a empresa em crise econmico-financeira, alm de
no poder efetuar o pagamento dos dbitos tributrios, mantendo-se a sucesso tributria, no consegue transferir seus ativos e, agravando-se a crise, poder ter a sua falncia
decretada, com a conseqente venda dos seus ativos em valores nfimos (infinitamente
659
menores do que poderia obter sem a sucesso tributria), no obtendo, assim, recursos
para o pagamento dos seus credores, entre estes, tambm as Fazendas Pblicas.
Desta forma, a excluso da sucesso tributria nas situaes apontadas tambm traz
segurana maior para o prprio Fisco, visto que, na realizao de ativos, quanto maior
for o valor de venda, maior ser a garantia de pagamento dos crditos tributrios.
Observe-se que o 1. exclui da responsabilidade tributria apenas as alienaes
judiciais feitas nos processos de falncia (inc. I) e nas alienaes de filiais e unidade
produtiva isolada em recuperao judicial, no havendo, assim, a desonerao da responsabilidade tributria em processos de recuperao extrajudicial. Outrossim, no caso
de falncia, a excluso de responsabilidade tributria no se limita to somente a filiais
e unidades de produo, mas a qualquer ativo da massa falida.
Ressalte-se ainda que, com o objetivo de evitar o uso de fraude ou forma abusiva
e ilcita nesta oferta legislativa de desonerao de responsabilidade tributria, foi
institudo o 2. ao art. 133, o qual estabelece que no ocorrer a excluso de sucesso tributria caso o adquirente seja: scio da sociedade falida ou em recuperao
judicial, ou sociedade controlada pelo devedor falido ou em recuperao judicial
(inc. I); parente, em linha reta ou colateral at o quarto grau, consangneo ou afim,
do devedor falido ou em recuperao judicial ou de qualquer de seus scios (inc.
II); identificado como agente do falido ou do devedor em recuperao judicial com
o objetivo de fraudar a sucesso tributria (inc. III). A mostrar a coerncia da nova
redao da lei, a redao do 2. do art. 133 acrescentado ao CTN compatvel e
coerente com a previso do 1. do art. 141 da Lei 11.101/2005.
Por fim, o 3. estabelece a regra exclusiva para os processos falimentares, prescrevendo que, em caso de a unidade produtiva, a prpria empresa ou a filial sejam vendidas,
o produto da venda permanecer em juzo por 1 ano e somente pode ser utilizado para
pagar crditos extraconcursais, definidos no art. 84 da Lei 11.101/2005, ou os que tenham
preferncia maior que o crdito tributrio.
Art. 1 [...]
Art. 155-A. [...]
[...]
3 Lei especfica dispor sobre as condies de parcelamento dos crditos tributrios
do devedor em recuperao judicial.
Consta do relatrio do Senado: No que tange recuperao extrajudicial, convm rever o entendimento relativo excluso da sucesso tributria na alienao judicial de estabelecimento prevista
em plano de recuperao extrajudicial. Na falncia, tal medida salutar e plenamente justificvel,
pois o valor obtido com a alienao fica disposio do juzo para pagamento dos credores. Na
recuperao judicial, muito embora no haja essa reteno do valor pago pelo adquirente, o fato
de esse instituto consistir em um remdio extremo para as dificuldades das empresas, com o grave
risco de decretao da falncia no caso de no-concesso, bem como o rigoroso controle judicial em
todo o processo, diminuem a probabilidade de conduta lesiva ao fisco. Na recuperao extrajudicial,
contudo, esses argumentos no sobrevivem, pois a participao do juiz restringe-se homologao
do plano negociado extrajudicialmente e no h conseqncias para a no-aceitao ou para a nohomologao das condies propostas aos credores. Por isso, amplia-se excessivamente a possibilidade de devedores mal-intencionados valerem-se do instituto com o fito exclusivo de promover a
venda de estabelecimentos sem sucesso tributria, o que no o objetivo da nova lei.
660
4 A inexistncia da lei especfica a que se refere o 3 deste artigo importa na aplicao das leis gerais de parcelamento do ente da Federao ao devedor em recuperao
judicial, no podendo, neste caso, ser o prazo de parcelamento inferior ao concedido pela
lei federal especfica.
5. Art. 1., incluso do art.155-A Parcelamento de dbitos tributrios

A LC 118/2005 fez incluir dois novos pargrafos ao art. 155-A do CTN. So eles:
3. e 4.. A inteno bvia do legislador foi a de criar um direito prprio de parcelamento para as empresas envolvidas em recuperao judicial, de tal maneira que todos
os entes federados ofeream para elas condies especiais, diferentes das estabelecidas
para os demais devedores da Fazenda Pblica, sendo que, na ausncia de lei estadual,
distrital ou municipal, especfica para a recuperao judicial, deve ser aplicada a prpria
lei geral municipal, distrital ou estadual sobre parcelamento, porm obedecido o prazo
determinado pela lei especfica federal.
A previso da LC em incluir pargrafos no art. 155-A do CTN decorre da regra
constante no art. 68 da Lei 11.101/2005, onde consta que as Fazendas Pblicas e o INSS
podero deferir parcelamento de seus crditos, nos termos de legislao especfica, em
sede de recuperao judicial, de acordo com as disposies do CTN. Assim, o direito
ao parcelamento dos dbitos tributrios poder ser exercido com base na legislao
sobre a matria j existente ou em outra, criada especificamente para empresas em
recuperao judicial.
Ressalte-se, contudo que, em caso de inexistncia de lei especfica dispondo
sobre as condies de parcelamento dos crditos tributrios do devedor em recuperao judicial, dar-se- possibilidade de aplicao de legislao j existente, mas com a
ressalva de que o prazo de parcelamento no poder ser inferior ao concedido por lei
federal especfica.
No razovel a legislao nesse tpico, por no ser ela de obrigatrio cumprimento (at porque prescreve regra especfica em caso de os entes tributantes
optarem por no conceder condies especiais de parcelamento para as empresas em
recuperao judicial); ao contrrio, sob a forma de faculdade atribuda s Fazendas
Pblicas de elaborao de normas especficas de parcelamento em sede de recuperao judicial, no h uma efetiva segurana aos devedores em recuperao judicial de
que tero a ateno, comprometimento e esforo tambm da Fazenda Pblica (como
ocorre com os demais credores, como se observa da Lei 11.101/2005) para a recuperao da empresa da qual credora. As regras hoje existentes de parcelamento, onde
se exige a dao de garantias, prazos exguos, incluso de severas multas etc., no
tm permitido s empresas cumprirem, ou at optarem, com e pelo parcelamento, o
que nos faz crer que, caso no haja uma mudana de postura da Fazenda Pblica, o
que poder ocorrer se efetivamente vier a entender os objetivos e benefcios da Lei
11.101/2005, todo o esforo para salvaguardar as fontes produtivas do Pas, por meio
de novas regras de recuperao de empresas, poder se tornar incuo, dado que, em
uma parcela considervel dos casos, as crises econmico-financeiras decorrem de
problemas com dbitos tributrios.
661
Temos para ns, portanto, que regras especficas de parcelamento para as empresas
que demonstrem o interesse e renam os requisitos para recuperarem-se judicialmente
so indispensveis para a efetividade da Lei 11.101/2005.
Contudo, aps mais de um ano de vigncia da Lei 11.101/2005, no h nenhuma
norma que disponha sobre o parcelamento de dbitos tributrios para empresas em
recuperao, quer no mbito federal, estadual ou mesmo, at onde nos foi possvel
pesquisar, municipal.
Existem, verdade, projetos de lei em discusso no Congresso Nacional, os quais
sero objeto de sinttica anlise:
Projeto de Lei (PLS) 245/2004
Apresentado no Senado Federal pelo Senador Fernando Bezerra, em 24.08.2004,
cujo texto e respectiva justificao foram publicados no Dirio do Senado Federal em
25.08.2004, esse projeto trata do Parcelamento de dbitos tributrios, administrados pela
Secretaria da Receita Federal, Procuradoria da Fazenda Nacional e INSS, de devedores
em recuperao judicial. Nele possvel verificar, mesmo levando em conta a tentativa
inegvel de trazer novas regras para fazer valer e adaptar-se s disposies relativas recuperao judicial de empresas, algumas incompatibilidades e a conseqente necessidade,
em caso de inteno da sua aprovao, de ser alterada parte de seus dispositivos.
Substitutivo do PLS 245/2004, de autoria do Senador Tasso Jereissati, aprovado pela
CAE Comisso de Assuntos Econmicos em 12.04.2005.
O Substitutivo representa um retrocesso na discusso relativa apresentao das
certides negativas, fixando prazo de trinta dias aps a juntada do plano aprovado pela Assemblia-Geral de Credores (alterao do caput do art. 57 da Lei 11.101/2005). No bastasse
isso, tambm pelo Substitutivo, verifica-se a possibilidade de decretao da falncia caso
no sejam apresentadas as certides (incluso do inciso V no art. 73 da Lei 11.101/2005),
ou seja, parte desse projeto trata de matria distinta do parcelamento, pois traz alteraes
da Lei 11.101/2005 em dispositivos que no tm relao com a referncia em seu texto
voltada para o parcelamento, portanto, em desacordo com a autorizao legal contida no
art. 68, e em flagrante violao das disposies da Lei Complementar 95, de 26.02.1998.
PL 5.250/2005, encaminhado pelo Senado Federal (refere-se ao Substitutivo do
PLS 245/2004)
Foi apresentado no Plenrio da Cmara em 17.05.2005 e criada, em 25.05.2005,
Comisso Especial na Cmara para proferir parecer sobre o projeto. Todos os demais
projetos sobre o tema, em trmite na Cmara dos Deputados, esto apensados a este PL
5.250/2005. Dentre todos eles, parece-nos que merece destaque o PL 4.982/2005, pois
dispe na forma mais adequada sobre o tratamento aos devedores que buscarem a recuperao judicial e que necessitarem do parcelamento de dbitos tributrios. Nele constam
previses que combinam melhor com as novas idias para a recuperao de empresas,
Quando da redao deste artigo, havia o Projeto de Lei PLS 245/2004, apresentado no Senado Federal
pelo Senador Fernando Bezerra, em 24.08.2004, tratando do parcelamento de dbitos tributrios,
administrados pela Secretaria da Receita Federal, Procuradoria da Fazenda Nacional e INSS, de
devedores em recuperao judicial. A proposta no era boa e tornou-se ainda pior pelo substituto
do Senador Tasso Jereissati. O tempo nos mostrar por onde caminharo as intenes do Fisco...
662
manifestadas na Lei 11.101/2005. Dentre elas, merecem referncia: (a) parcelamento em

120 parcelas; (b) cada parcela no poder ser inferior a 3% da receita bruta e acrescida
de juros correspondentes variao mensal da TJLP; (c) possibilidade de incluso de
dbitos do REFIS; (d) extino dos parcelamentos anteriormente concedidos e admisso
da transferncia dos saldos para o novo parcelamento etc.
Art. 1 [...]
Art. 174. [...]
Pargrafo nico. [...]
I pelo despacho do juiz que ordenar a citao em execuo fiscal;
[...]
6. Art. 1., reforma do art. 174 Alterao nas hipteses de interrupo

da prescrio
Restou alterada a redao do inc. I, do pargrafo nico, do art. 174 do CTN, que trata
das hipteses de interrupo da prescrio. A nova redao visou a padronizar o CTN
com a previso constante no 2., do art. 8., da Lei 6.830/1980, que prev interromper
a prescrio o despacho do juiz que ordenar a citao. Referida norma, por contrariar
a redao original do art. 174, I, do CTN (ora modificada), j havia sido afastada pela
doutrina e jurisprudncia ptrias, pois no podia prevalecer a lei ordinria sobre a lei
complementar. Nesse sentido:
Processo civil e tributrio Execuo fiscal Prescrio Interrupo (art. 174 do
CTN e art. 8., 2., da LEF). 1. Nas execues fiscais para cobrana de dbitos tributrios,
s se considera interrompida a prescrio pela citao do executado, nos termos do art.
174 do CTN. 2. Embora esteja previsto na LEF que a interrupo se d com o s despacho
do juiz ordenando a citao, tem prevalncia a regra do CTN, porque considerado lei
complementar (precedentes do STJ). 3. (...) 4. Recursos especiais conhecidos e improvidos (STJ, 2. T., rel. Min. Eliana Calmon, REsp 603590/RJ, DJ 14.02.2005, p. 170).
Repugnante, assim, ao nosso ver, a alterao trazida pela LC 118/2005, prevendo
a interrupo da prescrio por intermdio do despacho do juiz ordenando a citao do
devedor, pois o sentido da nova redao, por ser mais desfavorvel ao contribuinte, h
tempo, j havia sido rebatido.
Art. 1 [...]
Art. 185. Presume-se fraudulenta a alienao ou onerao de bens ou rendas, ou seu
comeo, por sujeito passivo em dbito para com a Fazenda Pblica, por crdito tributrio
regularmente inscrito como dvida ativa.
Pargrafo nico. O disposto neste artigo no se aplica na hiptese de terem sido reservados, pelo devedor, bens ou rendas suficientes ao total pagamento da dvida inscrita.
7. Art. 1., reforma do art. 185 Alienao fraudulenta

O art. 185 e seu pargrafo nico tambm ganharam nova redao. A redao anterior
do referido artigo previa como fraudulenta a alienao ou onerao de bens realizada
663
quando da existncia de crdito tributrio regularmente inscrito como dvida ativa em

fase de execuo.
Diante dessa previso legal, muito se discutiu na doutrina e na jurisprudncia
ptrias sobre o marco temporal que caracterizaria ou no a fraude praticada pelo sujeito
passivo em dbito para com a Fazenda Pblica: com a inscrio do dbito em dvida
ativa ou com ajuizamento da respectiva execuo fiscal. A ttulo exemplificativo, cita-se
a jurisprudncia a seguir:
Processo civil Fraude execuo CPC e CTN Necessidade de registro da
penhora Efeito erga omnes. 1. No CPC trs situaes podem levar fraude execuo
(art. 593). O CTN, bem mais drstico, estabelece no art. 185 que, se h dvida ativa
inscrita, em fase de execuo, a alienao de bens, se onerosa, presume-se fraudulenta.
2. Presume-se fraudulenta a alienao de bens de sujeito passivo em dbito para com a
Fazenda Pblica aps a citao do devedor no processo de execuo, no sendo suficiente
a inscrio regular do crdito tributrio. 3. Para que se configure a fraude execuo
imprescindvel o registro da penhora ou a prova, a cargo do exeqente, de que o adquirente tinha conhecimento da existncia da ao. Jurisprudncia pacificada neste sentido.
4. Recurso especial improvido (STJ, 2. T., rel. Min. Eliana Calmon, REsp 178.016/RS,
DJ 01.12.2003, p. 295).
A LC 118/2005, aqui tambm restringindo direitos dos contribuintes, encerrou a
discusso, na medida em que, ao retirar do texto em fase de execuo, deixa claro que a
mera inscrio do dbito em dvida ativa j caracteriza como fraude a venda ou onerao
de bens aps tal inscrio.
No relatrio do Senado, a justificativa para a nova redao a seguinte: Nesse
ponto, o projeto busca antecipar, do momento do incio da execuo fiscal para o
momento em que o crdito fiscal inscrito em dvida ativa, a presuno de fraude
na alienao ou onerao de bens ou rendas do devedor. A alterao acaba sendo
uma pequena compensao Fazenda Pblica pela perda de privilgios que se lhe
atribuem em outras partes do projeto. Decorre da suposio de que o devedor de
m-f apressa-se a transferir seus bens para terceiros (laranjas) to logo o dbito
seja inscrito. Em princpio, no h perda significativa de segurana jurdica para o
contribuinte, considerando que a inscrio no o toma de surpresa. Antes de chegar
a ponto de ver seu dbito inscrito em dvida ativa, o contribuinte teve disposio
um longo e completo sistema de contencioso administrativo, ao qual so inerentes
vrios recursos e at trs instncias administrativas. E, tambm, o direito constitucional de apelar ao Judicirio. Aps isso, confirmado o dbito, normal haver, no
mbito da Unio e, supostamente, no da maioria dos Estados e Municpios, regras
permanentes de parcelamento do dbito.
Art. 1 [...]
Art. 186. O crdito tributrio prefere a qualquer outro, seja qual for sua natureza ou o
tempo de sua constituio, ressalvados os crditos decorrentes da legislao do trabalho ou
do acidente de trabalho.
Pargrafo nico. Na falncia:
I o crdito tributrio no prefere aos crditos extraconcursais ou s importncias
passveis de restituio, nos termos da lei falimentar, nem aos crditos com garantia real, no
limite do valor do bem gravado;
664
II a lei poder estabelecer limites e condies para a preferncia dos crditos decorrentes da legislao do trabalho; e
III a multa tributria prefere apenas aos crditos subordinados.
8. Art. 1., reforma do art. 186 Nova classificao dos crditos na falncia
A LC 118/2005 modificou a redao do caput do art. 186 do CTN, bem como acrescentou-lhe pargrafo nico.
A LC 118/2005, alm de reafirmar a prevalncia dos crditos trabalhistas sobre os
crditos tributrios (tendo em vista a natureza alimentar daqueles e a histrica proteo
dos direitos dos empregados), traz a extenso de tal regra aos crditos decorrentes de
acidentes de trabalho. A bem da verdade, tanto a doutrina, como a jurisprudncia ptrias,
mesmo antes da LC 118/2005, j interpretavam como crdito preferencial os decorrentes
de acidente de trabalho frente aos tributrios. Nesse sentido:
Embargos de divergncia. Recurso especial. Execuo fiscal. Falncia posterior
penhora. Massa. Direito ao produto da alienao dos bens. Respeito aos crditos preferenciais (crditos por acidente de trabalho e trabalhistas). Arts. 24, 1., e 102, 1., da
Lei de Falncias [Dec.-lei 7.661/1945]. Arts. 186 e 187 do CTN. Precedentes.
Na hiptese em exame, a falncia da executada foi decretada posteriormente
penhora de bens da falida em autos de execuo fiscal. Dessa forma, deve-se prosseguir a execuo at a alienao dos bens penhorados, quando entrar o produto
da alienao para a massa, em respeito aos crditos preferenciais, quais sejam os
crditos decorrentes de acidente do trabalho e os trabalhistas (arts. 102, 1., da Lei
de Falncias [Dec.-lei 7.661/1945], 186 e 187 do CTN).
Satisfeitos tais crditos preferenciais, a exeqente, por ter aparelhado execuo
fiscal, passar ento a ter preferncia perante os demais crditos, no que tange ao produto
da execuo fiscal.
A Corte Especial consolidou entendimento no sentido de que a falncia superveniente do devedor, por si s, no tem o condo de paralisar o processo de execuo
fiscal, nem de desconstituir a penhora realizada anteriormente quebra. No entanto,
o produto da alienao judicial dos bens penhorados deve ser repassado ao juzo
universal da falncia para apurao das preferncias (REsp 188.148/RS, rel. Min.
Humberto Gomes de Barros, DJ 27.05.2002) (1. T., ADREsp 421.994/RS, rel. Min.
Teori Albino Zavascki, DJ 06.10.2003). Quando diz o Cdigo Tributrio Nacional,
no art. 187, que a cobrana do crdito tributrio no est sujeita a nenhum concurso,
h de se entender concurso universal de credores, porque, se interpretada a regra
na sua literalidade, jamais o crdito trabalhista iria se sobrepor ao crdito fiscal e a
estar-se-ia negando vigncia ao prprio CTN que, no art. 186, ao dispor que o crdito
tributrio prefere qualquer outro, ressalva a preferncia do crdito trabalhista, situando-o em patamar superior ao crdito fiscal (voto-vista proferido pelo Min. Joo
Otvio de Noronha no julgamento do REsp 399.724/RS, de relatoria da Min. Eliana
Calmon). Embargos de divergncia rejeitados (1. Seo, rel. Min. Franciulli Netto,
ERESP 446.035/RS, DJ 19.12.2003, p. 308).
Alm disso, no obstante a supremacia do interesse pblico sobre o privado (que
sempre assegurou a preferncia do crdito tributrio aos demais), o introduzido pargrafo nico do art. 186 determina que o crdito tributrio no mais ter preferncia aos
665
crditos com garantia real, bem como sobre os crditos extraconcursais (definidos pelo
art. 188 do CTN como os crditos tributrios decorrentes de fatos geradores ocorridos
no curso do processo de falncia) ou s importncias passveis de restituio.
Por fim, estabelece o referido pargrafo nico que a multa tributria tem preferncia apenas aos crditos subordinados, assegurando a cobrana desta na falncia,
sendo que, antes da edio da LC 118/2005, por fora do disposto na Smula 565 do
Supremo Tribunal Federal, exclua-se do crdito tributrio executado o valor relativo
multa moratria, tendo em vista a posio j privilegiada da Fazenda em face dos
credores quirografrios.
Assim, bastante alterada encontra-se a classificao dos crditos na falncia. Em
sntese, em aplicao conjunta da Lei 11.101/2005 e da LC 118/2005, na falncia, os
crditos passam a ser pagos na seguinte ordem:
a) crditos trabalhistas de natureza estritamente salarial vencidos nos 3 (trs)
meses anteriores decretao da falncia, at o limite de 5 (cinco) salrios mnimos por
trabalhador (art. 151), que so pagos com precedncia sobre qualquer outro por expressa
disposio da Lei de Falncias;
b) crditos decorrentes de direito restituio que so pagos antes dos demais
porque no pertencem sociedade falida, mas trata-se, como o prprio nome diz, de
restituio, devoluo ao seu proprietrio (art. 149);
c) crditos extraconcursais (art. 149), que correspondem aos chamados encargos
da massa, na terminologia do Dec.-lei 7661/1945, que sero pagos obedecendo-se a ordem estabelecida pelo art. 84, a saber: 1. remuneraes do administrador judicial e seus
auxiliares, e crditos derivados da legislao trabalhista ou decorrente de acidente de
trabalho relativos a servios prestados aps a decretao da falncia (art. 84, inc. I); 2.
quantias fornecidas massa pelos credores (art. 84, inc. II); 3. despesas com arrecadao,
administrao, realizao do ativo e distribuio do seu produto, bem como custas do
processo de falncia (art. 84, inc. III); 4. custas judiciais relativas s aes e execues
em que a massa falida tenha sido vencida (art. 84, inc. IV); 5. obrigaes resultantes de
atos jurdicos vlidos praticados durante a recuperao judicial, nos termos do art. 67,
ou aps a decretao da falncia, e tributos relativos a fatos geradores ocorridos aps a
decretao da falncia, respeitada a ordem estabelecida no art. 83 (art. 84, inc. V). Aps
o pagamento dos crditos acima e na respectiva ordem, os pagamentos dos crditos, se
houver recursos disponveis para tanto, sero feitos segundo a classificao prevista no
art. 83, efetuando-se o pagamento dos:
d) crditos derivados da legislao do trabalho, limitados a cento e cinqenta salrios
mnimos por credor, e os decorrentes de acidentes de trabalho;
e) crditos com garantia real at o limite do valor do bem gravado;
f) crditos tributrios, independentemente da sua natureza e tempo de constituio,
excetuadas as multas tributrias;
g) crditos com privilgio especial;
h) crditos com privilgio geral;
i) crditos quirografrios;
j) multas contratuais e as penas pecunirias por infrao das leis penais ou administrativas, inclusive as multas tributrias;
k) crditos subordinados.
666
V-se, portanto, que a nova redao do CTN em comento nada mais representou
seno a sua adaptao s novas regras de preferncia de pagamentos estampados na
Lei 11.101/2005.
Art. 1 [...]
Art. 187. A cobrana judicial do crdito tributrio no sujeita a concurso de
credores ou habilitao em falncia, recuperao judicial, concordata, inventrio ou
arrolamento.
9. Art. 1., reforma do art. 187 No sujeio a concurso de credores ou

habilitao
A LC 118/2005 alterou a redao do caput do art. 187 do CTN, to somente para
adapt-lo s novas regras da Lei concursal brasileira.
Referido comando, a exemplo do texto anterior e do disposto na Lei 6.830/1980,
prescreve a possibilidade de a Fazenda Pblica cobrar, de forma independente, seus
crditos, sem necessidade de participar de eventual concurso de credores ou habilitao
em falncia, recuperao judicial, concordata, inventrio ou arrolamento.
Art. 1 [...]
[...]
Art. 188. So extraconcursais os crditos tributrios decorrentes de fatos geradores
ocorridos no curso do processo de falncia.
[...]
10. Art. 1., reforma do art. 188 Crditos tributrios extraconcursais

A LC 118/2005 alterou tambm a redao do caput do art. 188 do CTN, to somente
para adapt-lo s novas regras da Lei concursal brasileira, renovando previso constante
na Lei 11.101/2005 sobre a caracterizao de crditos extraconcursais.
De fato, a Lei 11.101/2005 elege, em seu art. 84, como crditos extraconcursais as
remuneraes devidas ao administrador judicial e seus auxiliares, os crditos derivados
da legislao do trabalho ou decorrentes de acidentes de trabalho relativos a servios
prestados aps a decretao da falncia, as quantias fornecidas massa pelos credores,
as despesas com arrecadao, administrao, realizao do ativo e distribuio do seu
produto, as custas do processo de falncia, as custas judiciais relativas s aes e execues em que a massa falida tenha sido vencida, as obrigaes resultantes de atos jurdicos vlidos praticados durante a recuperao judicial ou aps a decretao da falncia,
e tributos relativos a fatos geradores ocorridos aps a decretao da falncia, respeitada a
ordem estabelecida no art. 83 desta Lei (ou seja, primeiramente so pagos os crditos
tributrios e, por ltimo, as multas tributrias).
Art. 1 [...]
Art. 191. A extino das obrigaes do falido requer prova de quitao de todos os
tributos.
667
11. Art. 1., reforma do art. 191 Extino das obrigaes do falido
A LC 118/2005 alterou a redao do art. 191 do CTN, aqui no s para adapt-lo
s novas regras da Lei concursal brasileira, mas tambm para excluir da legislao tributria a exigncia de prova de quitao dos tributos para o procedimento de recuperao
judicial.
Para fins de comparao, relembre-se que o art. 191, em sua redao revogada,
previa que no seria concedida concordata nem declarada a extino das obrigaes do
falido, sem que o requerente fizesse prova da quitao de todos os tributos relativos
sua atividade mercantil.
Assim, encontra-se isento de dvidas que, para a declarao da extino das obrigaes do falido (procedimento regulado pelo art. 158 da Lei 11.101/2005), a prova de
quitao de todos os tributos obrigatria, o que normalmente se faz com a apresentao
de certido negativa de dbito expedida pelos rgos competentes, ou outro documento
hbil para tanto.
Contudo, para a recuperao judicial, diferentemente do que ocorria com a concordata, desnecessria a comprovao da quitao de todos os tributos, mas, como ser
demonstrado em linhas a seguir, h a necessidade de demonstrao de regularidade
fiscal, por meio de todos os tributos pagos, ou com exigibilidade suspensa por qualquer
dos meios previstos no CTN.
Art. 2 A Lei 5.172, de 25 de outubro de 1966 Cdigo Tributrio Nacional, passa a
vigorar acrescida dos seguintes arts. 185-A e 191-A:
Art. 185-A. Na hiptese de o devedor tributrio, devidamente citado, no pagar nem
apresentar bens penhora no prazo legal e no forem encontrados bens penhorveis, o juiz
determinar a indisponibilidade de seus bens e direitos, comunicando a deciso, preferencialmente por meio eletrnico, aos rgos e entidades que promovem registros de transferncia
de bens, especialmente ao registro pblico de imveis e s autoridades supervisoras do mercado bancrio e do mercado de capitais, a fim de que, no mbito de suas atribuies, faam
cumprir a ordem judicial.
1 A indisponibilidade de que trata o caput deste artigo limitar-se- ao valor total
exigvel, devendo o juiz determinar o imediato levantamento da indisponibilidade dos bens
ou valores que excederem esse limite.
2 Os rgos e entidades aos quais se fizer a comunicao de que trata o caput deste
artigo enviaro imediatamente ao juzo a relao discriminada dos bens e direitos cuja indisponibilidade houverem promovido.

12. Art. 2., incluso do art. 185-A Execuo frustrada do devedor tributrio
Alm da nova redao ao art. 185, a LC foi ainda capaz de acrescentar o art. 185-A
no CTN, tambm aqui tolhendo direitos dos contribuintes.
Como se percebe com facilidade, esse novo artigo torna possvel a decretao da
indisponibilidade de bens e direitos do sujeito passivo quando este, devidamente citado
em processo de execuo fiscal, no apresentar tempestivamente bens penhora, ou
668
no forem localizados bens penhorveis. Aduzida indisponibilidade, contudo, deve se

limitar ao valor total do dbito, no sendo permitido ao devedor, por qualquer forma,
direta ou indiretamente, alienar ou onerar os bens at apurao e liquidao final de suas
responsabilidades. Trata-se, como j havamos salientado anteriormente, de mais uma
disposio legal favorvel ao Fisco.
Art. 2 [...]
Art. 191-A. A concesso de recuperao judicial depende da apresentao da prova de
quitao de todos os tributos, observado o disposto nos arts. 151, 205 e 206 desta Lei.
13. Art. 2., incluso do art. 191-A Prova de quitao de tributos para a
recuperao judicial
A LC 118/2005, em seu art. 2., criou um outro artigo para o CTN, visando, com
clareza solar, adapt-lo aos termos da Lei 11.101/2005. Trata-se do art. 191-A.
No relatrio do Senado, sobre o assunto, pode-se extrair: Pelo texto hoje vigente,
no ser concedida concordata nem declarada a extino das obrigaes do falido, sem
que o requerente faa prova da quitao de todos os tributos relativos sua atividade
mercantil. O Substitutivo divide o dispositivo em dois. Com pequeno aperfeioamento
redacional, o art. 191 mantm a regra para a reabilitao do falido, que , no particular,
a prova de pagamento dos tributos. O art. 191-A, acrescentado, dispe, sobre exigncia
para concesso do regime de recuperao judicial, que deixa de se restringir ao pagamento
para admitir o parcelamento e outras formas de suspenso do crdito tributrio.
Diferentemente do que ocorre para a extino das obrigaes do falido, onde se exige,
como j aflorado, a prova de quitao de todos os tributos, para a concesso do pedido de recuperao judicial exige-se a apresentao de certides negativas de dbito fiscal ou documento
hbil emitido pelo rgo competente, observado o disposto nos arts. 151, 205 e 206 do CTN.
Para que no sejam levantadas dvidas sobre o assunto, deve ser relembrado que o
art. 151 do CTN, tratando da suspenso da exigibilidade do crdito tributrio, enumera as
suas hipteses em: (a) moratria; (b) depsito do seu montante integral; (c) reclamaes
e recursos, nos termos das leis reguladoras do processo tributrio administrativo; (d)
concesso de medida liminar em mandado de segurana; (e) concesso de medida liminar
ou de tutela antecipada em outras espcies de ao judicial; e (f) parcelamento.
Alm disso, o art. 206 do CTN, que cuida da conhecida certido positiva de dbitos
fiscais com efeitos de negativa, prescreve que a certido de dbitos fiscais onde conste
a existncia de crditos no vencidos, em curso de cobrana executiva em que tenha
sido efetivada a penhora, ou cuja exigibilidade esteja suspensa, ter os mesmos efeitos
da certido negativa de dbitos, esta regulada pelo art. 205 do CTN.
Assim, diferentemente do que deve ocorrer para a extino das obrigaes do falido,
diante da necessidade de observao dos arts. 151, 205 e 206 do CTN, a existncia de
crditos no vencidos, em curso de cobrana executiva em que tenha sido efetuada a
penhora, ou cuja exigibilidade esteja suspensa (onde se incluem todas as hipteses do
art. 151 do CTN), no constituem obstculo ao deferimento da recuperao judicial.
Nota-se, assim, que a previso trazida pela LC 118/2005 encontra-se de acordo com
os ditames da Lei 11.101/2005.
669
Essa ltima Lei, em seu art. 52, II, prev que o juiz, ao deferir o processamento da
recuperao judicial, determinar a dispensa da apresentao de certides negativas para
que o devedor exera suas atividades, exceto para contratao com o Poder Pblico ou
para recebimento de benefcios ou incentivos fiscais ou creditcios. Trata-se de disposio
de importncia capital para a efetividade do objetivo do direito concursal em recuperar
empresas em crise econmico-financeira, pois permite ao devedor a continuidade do
exerccio de suas atividades, dispensando a apresentao de qualquer certido de regularidade fiscal no momento inicial do pedido de sua recuperao judicial.
Em outro momento do processamento desse pedido (aps a juntada aos autos do
plano de recuperao, aprovado pela Assemblia-Geral de Credores, e decorrido o prazo
de 30 dias para que qualquer credor manifeste ao juiz a objeo ao plano), na forma do
disposto no art. 57, o devedor deve apresentar certides negativas de dbitos tributrios
nos termos dos arts. 151, 205 e 206 do CTN, ou seja, a certido negativa ou a certido
positiva com efeitos de negativa, conforme acima explicitado.
No h dvidas que a obrigao da apresentao das certides de dbitos tributrios
(negativa ou positiva com efeitos de negativa) pode dificultar a recuperao judicial da
empresa, e, aps todo o procedimento ocorrido at a aprovao do plano de recuperao
pela Assemblia-Geral de Credores, poder tornar sem efeito aquilo que j foi realizado
no processamento da recuperao, colocando em risco o objetivo primordial do novo
direito concursal em recuperar empresas viveis, principalmente quando se nota que a
quase totalidade das empresas no pas detentoras de volumoso passivo tm, entre seus
principais credores, o Fisco.
Contudo, a meno feita no art. 57, em relao aos arts. 151, 205 e 206 do CTN (corroborados com o novo art. 191-A do CTN), permitindo a apresentao de certides positivas
com efeito de negativas, flexibiliza a exigncia, desde que o Fisco (um dos credores que mais
comparecero nos processos de recuperao, em razo da quase totalidade de empresas em
crise-econmica terem dbitos fiscais, seno serem eles o seu maior ou nico problema),
lanando mo do novel 3. do art. 155-A, produza normas especiais dispondo sobre as
condies de parcelamento dos crditos tributrios do devedor em recuperao judicial, o
que no ocorreu at hoje, transcorrido mais de um ano aps a vigncia da nova norma.
Havendo a produo de normas especficas de parcelamento para empresas em
recuperao, pode-se imaginar, pelo menos em tese, que as empresas podero cumprir
os prazos e as condies para obterem o parcelamento do dbito tributrio e, conseqentemente, a certido positiva com efeitos de negativa, levando a cabo o processamento da
sua recuperao judicial para, ao final, extinguir os dbitos (inclusive fiscais, naquelas
condies que permitam a recuperao e sejam pagveis).
Dessa forma, ou seja, com efetivas regras especiais e favorveis ao parcelamento de
dbitos tributrios para empresas em recuperao judicial, pode-se pensar em efetividade do novo direito concursal brasileiro, com a real recuperao de empresas em crise
econmico-financeira, mediante a colaborao dos seus credores (onde deve se incluir
o Fisco). Recuperando-se ela, repise-se, estar-se- dando eficcia ao princpio da funo
social da empresa, mantendo-se postos de trabalho, auxiliando no desenvolvimento
social e econmico da nao, contribuindo ainda com as receitas pblicas sob a forma
de pagamento, de forma adequada, dos tributos decorrentes de sua atividade.
Caso o Fisco no produza urgentemente normas que sejam sensveis s condies
econmicas das empresas em crise econmico-financeira, a permitir a suspenso da exi-
670
gibilidade do crdito tributrio e obteno da certido positiva com efeitos de negativa,

todas as novidades, benefcios, criatividade e tecnologia constantes na Lei 11.101/2005,
de alta relevncia social, estaro em gravssimo risco, uma vez que, conforme a imprensa
noticia reiteradamente, de acordo com as regras atuais de parcelamento, sequer 20%
das empresas conseguem cumprir, nos prazos e condies estabelecidas, o parcelamento pactuado. Sem a obteno e o cumprimento do parcelamento, no haver certido
positiva com efeitos de negativa e, conseqentemente, no ser deferido o pedido de
recuperao judicial.
A bem da verdade, a no concretizao da ampla utilizao da nova Lei de Falncias e de Recuperao, como conjeturavam alguns logo aps a sua publicao, decorre,
principalmente, da insegurana dentro dos meios empresariais das conseqncias da
no obteno, dentro do prazo legal, da certido negativa de dbitos ou da sua substitutiva.
Alm disso, as regras para o requerimento e deferimento do parcelamento devero
ser menos burocrticas. A agilidade no exame do pedido e no seu deferimento deve ser
o pilar mestre da legislao a ser produzida, sob pena de no haver tempo hbil para o
requerimento e deferimento do parcelamento e a conseqente expedio da respectiva
certido positiva com efeitos de negativa, para o cumprimento da exigncia prevista no
art. 57 da Lei 11.101/2005.
Visando sanar a insegurana do dispositivo em referncia, a interpretao da Lei
11.101/2005 pelo Poder Judicirio, pelo Ministrio Pblico e pela doutrina tem sido
bem direcionada para o reconhecimento do objetivo maior da nova lei, no sentido de
propiciar o deferimento da recuperao do devedor sem a apresentao da CND ou
substitutiva. Nesse caminho, importante citar a deciso de concesso da Recuperao
Judicial, processo 05.068.090-1, proferida em 02.02.2006.
Merece tambm citao nesse sentido o Parecer do Ministrio Pblico do Estado
de So Paulo nesses mesmos autos, ao abordar a indevida exigncia de certides negati O parecer do Ministrio Pblico, elaborado pelo seu d. representante, Dr. Alberto Camia
Moreira, tem seus fundamentos adotados nesta oportunidade, destacando-se a sua concluso:
Em relao exigncia do art. 57 da Lei 11.101/2005 e art. 191-A do CTN: a) trata-se de sano
poltica, profligada pela jurisprudncia dos tribunais; b) fere o princpio da proporcionalidade,
e, por isso, so insubsistentes; c) o descumprimento no acarreta a falncia, conseqncia no
desejada pela lei; d) a jurisprudncia de nossos tribunais, historicamente, desprezou exigncias
fiscais de empresas em crise econmica, sem que isso represente proibio de cobrana de tributos
pelas vias prprias (fl. 5.793). (....) Ou seja, o fisco deve atender o princpio constitucional da
proporcionalidade e, tambm, os princpios estabelecidos no art. 47 da Lei 11.101/2005, que, por
conseqncia, encontram seu amparo no art. 170 da Constituio Federal.
Em face de um aspecto pragmtico, com a recuperao judicial o fisco tem a chance de receber
os tributos devidos; com a falncia, a prtica demonstra que nada, ou muito pouco, receber dos
seus crditos.

A regra de exigncia estabelecida pelo art. 57 no se afeioa ao princpio constitucional do devido
processo legal substancial, consagrado na clusula do art. 5., LIV, da Constituio Federal. Ou
ao princpio da proporcionalidade relao de adequao entre meio e fim tambm agasalhado
no mesmo dispositivo.
(....)
Na medida em que a prpria lei distingue a Fazenda Pblica dos outros credores, impedindo
a suspenso das execues fiscais e, por conseqncia, no impedindo a propositura de tais co
671
vas de dbitos tributrios, na forma do art. 57 da Lei 11.101/2005, inclusive invocando

princpios constitucionais (devido processo legal e proporcionalidade), que evidenciam
a incompatibilidade desta exigncia com o cumprimento da recuperao judicial e com
a posio privilegiada do Fisco na cobrana do crdito tributrio.
Art. 3 Para efeito de interpretao do inciso I do art. 168 da Lei 5.172, de 25 de outubro
de 1966 Cdigo Tributrio Nacional, a extino do crdito tributrio ocorre, no caso de
tributo sujeito a lanamento por homologao, no momento do pagamento antecipado de
que trata o 1 do art. 150 da referida Lei.

No bastasse o exposto, a LC 118/2005, em verdadeiro atentado ao direito dos
contribuintes, por meio do seu art. 3., estabeleceu a forma de interpretao do inc. I,
do art. 168, do CTN.
Esse novo artigo visa vincular a interpretao da previso referente ao prazo prescricional para a propositura da ao de repetio do indbito, matria essa j pacfica
junto ao STJ. Tendo em vista que a matria pacificou-se favoravelmente ao contribuinte,
conhecida como a tese dos cinco mais cinco, pretende-se agora, por meio de lei, impor
aos tribunais uma interpretao favorvel ao governo.
A controvrsia gira em torno do marco inicial para a contagem do prazo prescricional dos tributos cujo lanamento ocorre por homologao, para fins de determinao
do prazo prescricional da ao de repetio de indbito tributrio. A tese favorvel aos
contribuintes sustenta que, para os tributos sujeitos a lanamento por homologao,
o prazo prescricional de cinco anos, contados a partir da ocorrncia do fato gerador,
acrescidos de mais um qinqnio, computados desde o termo final do prazo atribudo
ao Fisco para homologar o pagamento antecipado, efetuado pelo contribuinte a ttulo do
tributo, resultando em um prazo de dez anos (tese dos cinco mais cinco). A Fazenda
Pblica sempre defendeu que a extino do crdito, para os fins de ao de repetio de
indbito, operava-se com o efetivo pagamento do tributo.
O Superior Tribunal de Justia, ao se manifestar sobre a questo, aps amplssima
discusso, acolheu a tese dos contribuintes de cinco mais cinco (EREsp 435835/SC).
branas, confere-lhe, destarte, privilgio especial j no mbito dessa Lei 11.101/2005, protege o
ente pblico, que depende de sua prpria iniciativa para a cobrana dos tributos.
(....)
Se o art. 57 da Lei 11.101/2005 e 191-A do CTN forem legitimados pela jurisprudncia, o Fisco
torcer para que o contribuinte pea recuperao judicial, pois ter de apresentar certido negativa
de tributos, ou melhor, ter de pagar imediatamente os tributos eventualmente devidos.
Criar obstculos com o nome de entregar certides ao juzo legislar em discrepncia de cnones
constitucionais consagrados defesa da cidadania, que engloba e expressa, tambm, a defesa do
contribuinte; especialmente quando se est diante do eterno embate Estado-Sociedade.
Exigncia de certido, com possibilidade de decretao de falncia (e j h requerimento nos
autos nesse sentido) em caso de no apresentao, usar do meio mais gravoso ao contribuinte.
Como feita a ressalva de que a Fazenda Pblica conta com a execuo fiscal, desnecessria a
medida prevista no art. 57 (destaques do original).
Apesar de idas e vindas em decises divergentes.
672
Contudo, repise-se, o governo, com sua conhecida sede de captao de recursos, por
via da mo de gato, pretende modificar, pela via legislativa, a interpretao consagrada
pela jurisprudncia ptria, agravando ainda mais a situao do contribuinte, vez que a
segurana jurdica, advinda de uma profunda anlise do tema pelo Poder Judicirio,
descartada, tolhendo ainda mais o direito de defesa do contribuinte.
Art. 4 Esta Lei entra em vigor 120 (cento e vinte) dias aps sua publicao, observado,
quanto ao art. 3, o disposto no art. 106, inciso I, da Lei 5.172, de 25 de outubro de 1966 Cdigo
Tributrio Nacional.
Braslia, 9 de fevereiro de 2005; 184 da Independncia e 117 da Repblica.
Luiz Incio Lula da Silva
(DOU 09.02.2005, Edio Extra)

Por fim, conforme aflorado em nota de rodap anterior (nota 1), apesar de a LC
ter vacatio legis de 120 dias, para os fins da questo interpretativa do art. 168 do CTN,
pretende-se a aplicao retroativa, nos termos do art. 106, inc. I, do CTN.
A questo tambm impe preocupao aos contribuintes, na medida em que se
pretende atribuir efeitos ex tunc ao dispositivo interpretativo.
Contudo, rrita a nova previso legal. Os efeitos da nova interpretao do referido
art. 168, inc. I, do CTN, no pode ter efeitos retroativos, sob pena de ferir o princpio
constitucional da irretroatividade, estabelecido no art. 150, inc. III, a, combinado com
o art. 5., inc. XXXVI, ambos da CF, uma vez que pretender dar nova interpretao a
dispositivo cujo sentido j foi traado pela doutrina e jurisprudncia no implica em
interpretar, mas significa inovar o ordenamento jurdico. Deveria ainda o legislador no
descurar do princpio da separao dos poderes...
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NDICE ALFABTICO-REMISSIVO
A
ABANDONO
de estabelecimento; pelo devedor; caracterizao da falncia: art. 94, III, f
AO(ES)
contra o falido; suspenso pela sentena que
decretar a falncia: art. 99, V
de responsabilizao: art. 82
de responsabilizao; prescrio: art. 82, 1
de responsabilizao; indisponibilidade dos
bens particulares: art. 82, 2
distribuio por dependncia: art. 78, pargrafo
nico
prosseguimento com o administrador judicial:
art. 76, pargrafo nico
AO REVOCATRIA
atos prejudiciais aos credores: art. 130
da sentena cabe apelao: art. 135, pargrafo
nico
juzo competente: art.134
legitimidade ativa: art.132
legitimidade passiva: art. 133
procedimento ordinrio: art. 134
sentena; retorno dos bens massa falida;
perdas e danos: art. 135
status quo ante: art. 136
ACIONISTA
do devedor; pode requerer falncia: art. 97,
III
ADJUDICAO
dos bens arrecadados; credores: art. 111
ADMINISTRADOR(ES)
qualificao deve constar do termo de comparecimento: art. 104, I, b
representao da sociedade na falncia: art. 81,
2
representao da sociedade na falncia; direitos
e obrigaes: art. 81, 2
ADMINISTRADOR JUDICIAL
afastamento: art. 37 1
compromisso; remoo dos bens arrecadados:
art. 112
destituio: art. 23, pargrafo nico
deveres: art. 18
guarda dos bens arrecadados: art. 108, 1
nomeao: art. 21
nomeao feita na sentena que decreta a falncia: art. 99, IX
nomeao de substituto: art. 23, pargrafo
nico
perda do direito remunerao: art. 24, 3
e 4
prosseguimento nas aes: art. 76, pargrafo
nico
qualificao profissional preferencial: art. 21
relatrio conter valores eventualmente recebidos no ms vencido: art. 148
remunerao proporcional: art. 24, 3
tempestividade do pedido de alterao da
relao de credores: art. 19
valor da remunerao: art. 24
AERONAVES
em caso de decretao da falncia da empresa
prevalecem os direitos de propriedade sobre a
coisa relativos aos contratos mencionados no
1: art. 199, 3
no suspenso do exerccio de direitos derivados de contratos de locao, de arrendamento
mercantil ou de qualquer outra modalidade de
arrendamento de aeronaves ou de suas partes:
art. 199, 1
no sujeio dos crditos decorrentes dos contratos mencionados aos efeitos da recuperao
judicial ou extrajudicial: art. 199, 2
podem requerer recuperao judicial ou extrajudicial nos termos desta Lei: art. 199
AFASTAMENTO
do devedor de suas atividades: art. 75, caput
688
ndice Alfabtico-Remissivo
AGRAVO
cabimento em caso de deciso judicial sobre
impugnao: art. 17
contra a deciso que conceder a recuperao
judicial: art. 59, 2
da deciso que decreta a falncia: art. 100
efeito suspensivo: art. 17, pargrafo nico
recebimento: art. 17, pargrafo nico
ALIENAO
em bloco; valor de avaliao do bem individualmente considerado: art. 83, 1
de parte ou da totalidade do ativo: art. 94, II, b
ALIENAO DOS BENS
individualmente considerados: art. 140, IV
ordem de preferncia: art. 140, caput
venda de estabelecimentos em bloco: art. 140, I
venda de filiais ou unidades isoladas: art. 140,
II
determinados bens; operao rentvel da unidade de produo; transferncia de contratos
especficos: art. 140, 3
ALIENAO JUDICIAL DO ATIVO
impugnaes: art. 143
impugnaes deciso: art. 143
impugnaes; legitimados: art. 143
impugnaes; prazo: art. 143
intimao do Ministrio Pblico: art. 142, 7
leilo: art. 142, I
modalidades: art. 142
outras modalidades: art. 142, II e III
outras modalidades homologao aprovao da assemblia necessidade: art. 145
prego: art. 142, III
propostas fechadas: art. 142, II
publicao: art. 142, 1
sentena que julga improcedente o pedido de

falncia: art. 100
APLICAO SUBSIDIRIA
do CPC: art. 189
de outras leis: art. 197
AQUISIO
dos bens arrecadados; credores: art. 111
ARRECADAO DOS BENS
acompanhamento pelo falido: art. 108, 2
auto de arrecadao: art. 22, III, f; art. 110
na falncia: art. 22, III, f
ARREMATANTE
inexistncia de sucesso nas obrigaes do
devedor objeto de alienao massa bens
livres de nus: art. 141, II
inexistncia de sucesso nas obrigaes do
devedor no responde por obrigaes trabalhistas decorrentes de contrato anterior
arrematao: art. 141, 2
ASSEMBLIA-GERAL DE CREDORES
convocao: art. 36
convocao; para a constituio de Comit de
Credores: art. 99, XII
contedo da ata: art. 37, 7
direito a voto nas deliberaes art. 10, 1
presidida pelo administrador judicial: art. 37
qurum para a convocao: art. 36, 2
qurum para instalao: art. 37, 2
lavratura da ata: art. 37, 7
lista de presena: art. 37, 3
manuteno das deliberaes da assembliageral aps excluso, retificao ou reclassificao dos crditos por deciso judicial posterior:
art. 39, 2
ALUGUEL
de bens da massa falida: art. 114
ATIVO
alienao de parte ou da totalidade: art. 94, II, b
relao dos bens e direitos que o compem;
falncia requerida pelo devedor: art. 105, III
ANOTAO
da falncia no registro do devedor: art. 99,
VIII
no registro do falido do fim do perodo de
inabilitao: art. 102, pargrafo nico
AVALIAO
acompanhamento pelo falido: art. 108, 2
de bem objeto de garantia real: art. 108, 5
valor; bem individualmente considerado;
alienao em bloco: art. 83, 1
APELAO
pedido de restituio: art. 90, caput
sem efeito suspensivo; pedido de restituio:
art. 90, caput
B
BALANO
patrimonial: art. 105, I, a
689
BENS
Vide tambm ALIENAO
alienao do ativo permanente: 27, II, c
arrecadados; guarda; administrador judicial:
art. 108, 1
arrecadados; compromisso; administrador
judicial; remoo: art. 112
de conservao arriscada ou dispendiosa: art.
113
deteriorveis: art. 113
entrega; dever do falido: art. 104, V
imveis; exibio das certides de registro: art.
110, 4
impenhorveis: art. 108, 4
individualmente considerado; valor de avaliao; alienao em bloco: art. 83, 1
insuficientes para solver o passivo: art. 94,
III, c
massa falida; aluguel ou celebrao de outro
contrato: art. 114
mveis e imveis fora do estabelecimento;
declarao no termo de comparecimento: art.
104, I, e
objeto de garantia real; avaliao: art. 108, 5
particulares; indisponibilidade; ao de responsabilizao; art. 82, 2
perda do direito de administrar ou dispor: art.
103, caput
perecveis: art. 113
sujeitos considervel desvalorizao: art. 113
utilizao produtiva: art. 75, caput
C
CMBIO
contrato; para exportao; restituio em
dinheiro: art. 86, II
do dia da deciso judicial; converso: art. 77
CITAO
do devedor faz surgir a obrigao de comunicao ao juzo da falncia ou da recuperao
judicial: art. 6, 6, II
CLASSIFICAO DOS CRDITOS
com garantia real at o valor do bem gravado:
art. 83, II
derivados da legislao do trabalho: art. 83, I
CLUSULA PENAL
contratos unilaterais: art. 83, 3
CDIGO DE PROCESSO CIVIL

procedimento ordinrio: art. 82, caput
CDIGO TRIBUTRIO NACIONAL
parcelamento do dbito: art. 6, 7
COISA
vendida a crdito; restituio: art. 85, pargrafo
nico
que no existe; restituio em dinheiro: art.
86, I
COMIT DE CREDORES
atribuies: art. 27
constituio: art. 26
constituio; convocao da assemblia-geral
de credores: art. 99, XII
composio: art. 26
decises em caso de impasse: art. 27, 2
fiscalizao do administrador judicial: art. 22
impugnao contra a relao de credores:
art. 8
nmero de integrantes: art. 26, 1
oitiva em caso de transao de obrigaes e
direitos da massa falida: art. 22, 3
presidente: art. 26, 3
qurum das decises: art. 27, 1
tempestividade do pedido de alterao da
relao de credores: art. 19
COMPETNCIA
para decretar a falncia: art. 3
para deferir a recuperao judicial: art. 3
para homologar a recuperao extrajudicial:
art. 3
CONCESSIONRIAS DE SERVIOS
PBLICOS
decretao da falncia; extino da concesso:
art. 195
CONCORDATA
pedido anterior Lei no obsta pedido de
recuperao: art. 192, 2
proibidos esto obstados a pedir recuperao
judicial ou extrajudicial: arts. 198 e 199
ser extinta pela concesso de pedido de recuperao: art. 192, 3
CONDOMNIO
indivisvel: art. 123, 2
CNJUGE
sobrevivente; pode requerer falncia: art.
97, II
690
CONLUIO FRAUDULENTO: art. 130
CONSENTIMENTO
dos credores; necessrio para a transferncia
de estabelecimento: art. 94, III, c
CONSRCIOS
esta lei no se aplica: art. 2, II
CONTESTAO
da impugnao do crdito: art. 11
falncia dos scios ilimitadamente responsveis: art. 81
COOBRIGADOS
garantes: art. 127, 4
solidrios: art. 127
solventes: art. 128
COOPERATIVA DE CRDITO
esta Lei no se aplica: art. 2
CONTRATO(S)
aluguel ou celebrao de outro contrato; bens
da massa falida: art. 114
bilaterais; no se resolvem pela falncia: art.
117
de cmbio para exportao; restituio em
dinheiro: art. 86, II
interpelao do administrador judicial sobre
o cumprimento art. 117, 1
no pode importar disposio total ou parcial
dos bens: art. 114, 1
de locao; falncia do locador no o resolve:
art. 119, VII
possibilidade de sua denncia; falncia do
locatrio: art. 119, VII
referente a bens da massa falida; resciso: art.
114, 2
revogao ou ineficcia; restituio em dinheiro: art. 86, III
unilaterais; clusulas penais: art. 83, 3
unilateral; cumprimento: art. 118
COTISTA
do devedor; pode requerer falncia: art. 97, III
CRDITO
acordo para compensao e liquidao: art.
119, VIII
apurao: art. 6, 2
atualizao do valor: art. 9, II
ausncia: art. 8
classificao: arts. 7; 9, II; 83; 84
converso em moeda estrangeira para a moeda

do Pas: art. 77
derivados da relao de trabalho; valor de
recebimento preferencial limitado: art. 83, I
divergncia: art. 7, 1
excluso: art. 6, 2
habilitao: arts. 6, 2; 7, 2; 9
habilitao retardatria: art. 10
importncia: art. 7
impugnao: art. 8
incluso: art. 10, 6
legitimidade: art. 7
modificao: art. 6, 2
origem: art. 9, II
verificao: art. 7
CREDORES
apresentao ao administrador judicial das habilitaes ou divergncias quanto aos crditos
relacionados: art. 7, 1
aquisio ou adjudicao dos bens arrecadados: art. 111
assemblia-geral: arts. 35 a 46
consentimento; necessrio para a transferncia
de estabelecimento: art. 94, III, c
de coobrigados solidrios; direito de concorrer
pela totalidade do crdito: art. 127, caput
endereo para comunicao de qualquer ato
processual: art. 9, I
intimao aps impugnao dos respectivos
crditos: art. 10
litisconsrcio; possibilidade: art. 94, 1
nome: art. 9, I
particulares de scio solidrio: art. 6
que no tiver domiclio no Brasil; cauo art.
97, 2
representao por procurao: art. 37, 4
sujeio de todos falncia: art. 115
CUSTAS JUDICIAIS
crditos retardatrios esto sujeitos ao pagamento: art. 10, 3
decorrentes de litgio com o devedor: art. 5
D
DEBNTURES
juros: art. 124, pargrafo nico
DBITO FISCAL
parcelamento: art. 6, 7
691
DECRETAO DA FALNCIA
interrupo da prescrio: art. 182, pargrafo
nico
DEPSITO
do valor correspondente ao total do crdito;
no ser decretada falncia: art. 98, pargrafo
nico
dos livros obrigatrios em cartrio; dever: art.
104, II
DESOBEDINCIA
intimao sob pena de: art. 22, 2
DESPESAS
com a convocao: art. 36 3
que os credores fizerem para tomar parte na
recuperao judicial ou na falncia: art. 5
DEVEDOR
abandono de estabelecimento; caracterizao
da falncia: art. 94, III, f
afastamento de suas atividades: art. 75, caput
coobrigados solventes: art. 128
empresrio e sociedade empresria: art. 1
extenso do conceito aos scios ilimitadamente responsveis: art. 190
garantes: art. 128
pode requerer falncia: art. 97, I
prova da condio de empresrio; pedido de
falncia pelo devedor: art. 105, IV
que no nomeia bens penhora: art. 94, II
que realiza negcio simulado: art. 94, III, b
que se ausenta sem deixar representante habilitado: art. 94, III, f
que tenta ocultar-se: art. 94, III, f
que transfere estabelecimento a terceiro: art.
94, III, c
vencimento antecipado das dvidas: art. 77
DEVERES
descumprimento pelo falido; crime de desobedincia: art. 104, pargrafo nico
do falido: art. 104
DIREITO(S)
de administrar ou dispor dos bens; perda: art.
103, caput
de preferncia na compra: art. 114, 1
de reteno; crditos com privilgio especial:
art. 83, IV, c
de reteno; suspenso: art. 116, I
de retirada ou de recebimento do valor das
quotas ou aes: art. 116, II
de scio; valores no oponveis massa: art.
83, 2
do falido: art. 103, pargrafo nico
dos administradores; representao da sociedade na falncia: art. 81, 2
regressivo; massas coobrigadas: art. 127, 2
DIREITO DE ELEIO
concesso aos credores na recuperao judicial: art. 50 V
DISPOSIES PENAIS
aquisio, recebimento ou uso ilegal de bens:
art. 174
contabilidade paralela: art. 168, 2
contabilidade paralela: concurso de pessoas:
art. 168, 3
contabilidade paralela: reduo ou substituio da pena: art. 168, 4
desvio, ocultao ou apropriao de bens: art.
173
divulgao de informaes falsas: art. 170
exerccio ilegal de atividade: art. 176
favorecimento de credores: art. 172
fraude a credores: art. 168
fraude a credores: aumento de pena: art. 168,
1
habilitao ilegal de crdito: art. 174
induo a erro: art. 171
omisso dos documentos contbeis obrigatrios: art. 178
prescrio dos crimes: regncia do Cdigo
Penal: art. 182
violao de impedimento: art. 177
violao de sigilo empresarial: art. 169
DVIDAS
compensao: art. 122, caput
vencimento antecipado: art. 77
DOCUMENTOS
comerciais para a verificao dos crditos: art.
7
fiscais: art. 7
juntada: arts. 22, II, c; 22, III, p; 57
originais ou cpias autenticadas: art. 9, pargrafo nico
DOLO
no requerimento da falncia; indenizao do
devedor: art. 101, caput
692
no requerimento da falncia; indenizao do
terceiro prejudicado; ao prpria: art. 101,
2
DOMICLIO
devedor que tenta ocultar-se; caracterizao
da falncia: art. 94, III, f
endereo completo; termo de comparecimento: art. 104, I
E
EDITAL
convocao da Assemblia-geral de credores:
art. 36
informaes que deve conter o edital do art.
36: art. 36
publicao aps pedido de recuperao judicial: art. 7
homologao de plano da recuperao extrajudicial: art. 164
EMBARGOS
de terceiro: art. 93
EMPRESA FILIAL
com sede fora do Brasil: art. 3
EMPRESA PBLICA
esta Lei no se aplica: art. 2, I
EMPRESRIO
condio; prova para o pedido de falncia pelo
devedor: art. 105, IV
devedor: art. 1
ENCERRAMENTO DA FALNCIA
extino das obrigaes do falido: art. 154
prestao de contas: art. 155
relatrio final: art. 156
ENTIDADE DE PREVIDNCIA
COMPLEMENTAR
esta Lei no se aplica: art. 2, II
ENTIDADES EQUIPARADAS
EQUIPARAO
dos scios, diretores, gerentes, administradores e conselheiros ao devedor: art. 179
ESPLIO
falncia; suspenso do inventrio: art. 125
quando no ser decretada a falncia: art. 96,
1
ESTABELECIMENTO
abandono do devedor: art. 94, III, f
principal; simular a transferncia: art. 94, III, d
quando ser lacrado: art. 109
ESTABELECIMENTO PRINCIPAL
critrio espacial de fixao de competncia:
art. 3
EXECUO(ES)
contra o falido; suspenso por sentena: art.
99, V
EXTINO DAS OBRIGAES DO FALIDO
declarao por sentena; apensamento dos
autos: art. 159, 6
declarao por sentena: autuao; publicao:
art. 159, 1
declarao por sentena; recurso: art. 159, 5
declarao por sentena; scio de responsabilidade ilimitada: art. 160
oposio: art. 159, 2
requerimento: declarao por sentena: art.
159
sentena: art. 159, 3
sentena; comunicao: art. 159, 4
F
FALNCIA
ao de responsabilizao: art. 82
ao de responsabilizao; prescrio: art. 82,
1
ao de responsabilizao; indisponibilidade
dos bens particulares: art. 82, 2
acionistas, scios, controladores, diretores,
administradores; qualificao deve constar do
termo de comparecimento: art. 104, I, b
aes ou execues contra o falido; suspenso
por sentena: art. 99, V
aes; distribuio por dependncia: art. 78,
pargrafo nico
aes; prosseguimento com o administrador
judicial: art. 76, pargrafo nico
acordo para compensao e liquidao de
crditos: art. 119, VIII
administrador judicial; guarda dos bens arrecadados: art. 108, 1
administrador judicial; nomeao na sentena
que decreta a falncia: art. 99, IX
administradores; representao da sociedade
na falncia: art. 81, 2
693
na falncia; direitos e obrigaes: art. 81, 2
afastamento do devedor de suas atividades: art.
75, caput
agravo; deciso que decreta a falncia: art. 100
alienao em bloco; valor de avaliao do bem
individualmente considerado: art. 83, 1
alienao de parte ou da totalidade do ativo:
art. 94, II, b
aluguel ou celebrao de outro contrato; bens
da massa falida: art. 114
anotao da falncia no registro do devedor:
art. 99, VIII
anotao no registro do falido do fim do perodo de inabilitao: art. 102, pargrafo nico
apelao; sem efeito suspensivo; pedido de
restituio: art. 90, caput
apelao; sentena que julga improcedente o
pedido de falncia: art. 100
apresentao de pedido de recuperao judicial
no prazo da contestao: art. 96, VII
apurao judicial dos haveres do falido: art.
123, 1
arrecadao e avaliao; acompanhamento
pelo falido: art. 108, 2
auto de arrecadao: art. 110
avaliao de bem objeto de garantia real: art.
108, 5
balano patrimonial: art. 105, I, a
bens de conservao arriscada ou dispendiosa:
art. 113
bens deteriorveis: art. 113
bens imveis; exibio das certides de registro: art. 110, 4
bens impenhorveis: art. 108, 4
bens insuficientes para solver o passivo: art.
94, III, c
bens, livros, papis, documentos; entrega;
dever do falido: art. 104, V
bens mveis e imveis fora do estabelecimento;
104, I, e
bens particulares; indisponibilidade: art. 82,
2
bens perecveis: art. 113
bens sujeitos considervel desvalorizao:
art. 113
bens; utilizao produtiva: art. 75, caput
caracterizao: art. 94
cauo; credor que no tiver domiclio no
Brasil: art. 97, 2
causas determinantes; constar do termo de
comparecimento: art. 104, I, a
citao dos scios ilimitadamente responsveis: art. 81
classificao dos crditos: arts. 83 e 84
clusulas penais; contratos unilaterais: art. 83,
3
Cdigo de Processo Civil; procedimento ordinrio: art. 82, caput
coisa mvel comprada com reserva de domnio:
art. 119, IV
coisa que no existe; restituio em dinheiro:
art. 86, I
coisa vendida a crdito; restituio: art. 85,
pargrafo nico
coisas vendidas a termo: art. 119, V
competente para decretar: art. 3
comprador de coisas compostas; perdas e
danos: art. 119, II
compromisso; administrador judicial; remoo dos bens arrecadados: art. 112
condio de empresrio; prova para o pedido
de falncia pelo devedor: art. 105, IV
condomnio indivisvel: art. 123, 2
cnjuge sobrevivente; pode requerer falncia:
art. 97, II
consentimento dos credores; necessrio para a
transferncia de estabelecimento: art. 94, III, c
contas bancrias, aplicaes, ttulos de cobrana; devem constar do termo de comparecimento: art. 104, I, g
contas correntes; encerramento: art. 121
contestao; prazo: art. 98, caput
contedo da sentena que decreta a falncia:
art. 99, I
continuao provisria das atividades do falido; sentena: art. 99, XI
contraente; direito indenizao: art. 117, 2
contratante de boa-f; restituio em dinheiro:
art. 86, III
contrato de cmbio para exportao; restituio em dinheiro: art. 86, II
contrato; interpelao do administrador judicial sobre o cumprimento art. 117, 1
contrato no pode importar disposio total
ou parcial dos bens: art. 114, 1
contrato referente a bens da massa falida; resciso: art. 114, 2
contrato unilateral; cumprimento: art. 118
contratos bilaterais; no se resolvem pela
falncia: art. 117
contratos unilaterais; clusulas penais: art. 83,
3
converso dos crditos em moeda estrangeira
para a moeda do Pas: art. 77
converso; cmbio do dia da deciso judicial:
art. 77
convocao da assemblia-geral de credores
para a constituio de Comit de Credores:
art. 99, XII
coobrigados garantes: art. 127, 4
coobrigados solidrios: art. 127
coobrigados solventes: art. 128
cotista ou acionista do devedor; pode requerer
falncia: art. 97, III
crditos com garantia real; classificao na
falncia: art. 83, II
crditos com garantia real; juros: art. 124,
pargrafo nico
crditos com privilgio especial: art. 83, IV
crditos com privilgio geral: art. 83, V
crditos derivados da legislao do trabalho
acima de 150 salrios mnimos: art. 83, VI, c
crditos derivados da legislao do trabalho;
limite de 150 salrios mnimos: art. 83, I
crditos em moeda estrangeira: art. 77
crditos extraconcursais: art. 84
crditos extraconcursais; atos jurdicos praticados aps a decretao da falncia: art. 84,
V
crditos extraconcursais; atos jurdicos praticados durante a recuperao judicial: art. 84, V
crditos extraconcursais; custas judiciais: art.
84, IV
crditos extraconcursais; despesas e custas do
processo de falncia: art. 84, III
crditos extraconcursais; quantias fornecidas
pelos credores: art. 84, II
crditos extraconcursais; servios prestados
aps a decretao da falncia: art. 84, I
crditos extraconcursais; tributos relativos a
fatos geradores ocorridos aps a decretao da
falncia: art. 84, V
crditos; ordem: art. 83
crditos que no possam ser reclamados; no
legitimam o pedido: art. 94, 2
crditos que no se compensam: art. 122,
pargrafo nico
694
crditos quirografrios: art. 83, VI
crditos quirografrios; derivados da legislao
do trabalho: art. 83, VI, c
crditos remanescentes da recuperao judicial: art. 80
crditos trabalhistas cedidos a terceiros: art.
83, 4
crditos trabalhistas cedidos a terceiros sero
considerados quirografrios: art. 83, 4
crditos tributrios; classificao na falncia:
art. 83, III
crditos quirografrios; legislao do trabalho:
art. 83, VI, c
crditos subordinados: art. 83, VIII
crditos subordinados; scios e administradores sem vnculo empregatcio: art. 83,
VIII, b
credor de coobrigados solidrios; direito de
concorrer pela totalidade do crdito: art. 127,
caput
credores; aquisio ou adjudicao dos bens
arrecadados: art. 111
credores; litisconsrcio; possibilidade: art. 94,
1
da deciso que decreta a falncia cabe agravo:
art. 100
dar ou reforar garantia a credor sem ficar com
bem livres e desembaraados: art. 94, III, e
da sentena que julga improcedente o pedido
de falncia cabe apelao: art. 100
debntures; juros: art. 124, pargrafo nico
decretao; vencimento antecipado das dvidas: art. 77
demonstrao de resultados acumulados: art.
105, I, b
demonstrao do resultado desde o ltimo
exerccio: art. 105, I, c
depsito dos livros obrigatrios em cartrio;
dever: art. 104, II
depsito do valor correspondente ao total do
crdito; no ser decretada falncia: art. 98,
pargrafo nico
descumprimento dos deveres pelo falido; crime
de desobedincia: art. 104, pargrafo nico
devedor; afastamento de suas atividades: art.
75, caput
devedor; coobrigados solventes: art. 128
devedor; garantes: art. 128
devedor; pode requerer falncia: art. 97, I
695
devedor que abandona estabelecimento: art.
94, III, f
devedor que no nomeia bens penhora: art.
94, II
devedor que realiza negcio simulado: art. 94,
III, b
devedor que se ausenta sem deixar representante habilitado: art. 94, III, f
devedor que tenta ocultar-se: art. 94, III, f
devedor que transfere estabelecimento a terceiro: art. 94, III, c
devedor; vencimento antecipado das dvidas:
art. 77
deveres do administrador judicial na: art. 22
deveres do falido: art. 104
direito de reteno; crditos com privilgio
especial: art. 83, IV, c
direito de preferncia na compra: art. 114, 1
direito de reteno; suspenso: art. 116, I
direito de retirada ou de recebimento do valor
das quotas ou aes: art. 116, II
direito de scio; valores no oponveis massa:
art. 83, 2
direitos do falido: art. 103, pargrafo nico
direito regressivo; massas coobrigadas: art.
127, 2
disposies gerais: arts. 75 a 82
distribuio do pedido: art. 6, 8
distribuio obrigatria dos pedidos de falncia: art. 78, caput
distribuio por dependncia: art. 78, pargrafo nico
dvidas; compensao: art. 122, caput
dvidas; vencimento antecipado: art. 77
do esplio; suspenso do inventrio: art. 125
do locador no resolve o contrato: art. 119, VII
do locatrio; possibilidade de denncia do
contrato: art. 119, VII
domiclio; endereo completo; termo de comparecimento: art. 104, I
domiclio; local da sede; estabelecimento
principal: art. 94, III, f
economia processual; princpio: art. 75, pargrafo nico
efeitos sobre as obrigaes do devedor: arts.
115 a 128
embargos de terceiro: art. 93
emenda do pedido: art. 106
empresa; bens, ativos e recursos produtivos;
preservar e otimizar: art. 75, caput
estabelecimento; abandono do devedor: art.
94, III, f
esplio; no ser decretada a falncia: art. 96,
1
expedio de ofcios; determinao por sentena: art. 99, X
edital; publicao contendo a ntegra da deciso que decretou a falncia: art. 99, pargrafo
nico
estado civil do devedor; termo de comparecimento: art. 104, I
examinar e dar parecer sobre as contas do administrador judicial; dever do falido: art. 104, XII
entrega das coisas expedidas ao devedor e ainda
em trnsito: art. 119, I
falido deve assistir ao levantamento, verificao
do balano e ao exame dos livros: art. 104, IX
falido deve auxiliar o administrador judicial:
art. 104, VII
falido deve comparecer a todos os atos da
falncia: art. 104, IV
falido; dever de manifestar-se: art. 104, X
falido pode ser nomeado depositrio dos bens
arrecadados: art. 108, 1
falido; scio comanditrio ou cotista: art. 123,
caput
falsidade de ttulo: art. 96, I
fato que extinga ou suspenda obrigao ou no
legitime cobrana de ttulo: art. 96, V
fazendas Pblicas Federal, dos Estados e dos
Municpios; comunicao para tomar conhecimento da falncia: art. 99, XIII
garantia real; valor do bem: art. 83, 1
guarda dos bens arrecadados: art. 108, 1
habilitaes de crdito; exame pelo falido;
dever: art. 104, VIII
habilitaes de crdito; prazo: art. 99, IV
herdeiro; pode requerer falncia: art. 97, II
impossibilidade da avaliao dos bens no ato
da arrecadao: art. 110, 1
inabilitao empresarial: art. 102
indenizao; cumprimento do contrato negado; crdito quirografrio: art. 117, 2
indicao dos bens em poder de terceiros; dever
do falido: art. 104, V
indisponibilidade dos bens particulares: art.
82, 2
infrao das leis penais ou administrativas: art.
83, VII
inventariante; pode requerer falncia: art. 97, II
inventrio do auto de arrecadao: art. 110,
2
juzo: art. 76, caput
juzo; competncia; exceo: art. 76, caput
juros; abatimento proporcional: art. 77
juros das debntures e dos crditos com garantia real: art. 124, pargrafo nico
juros vencidos; inexigibilidade: art. 124, caput
lacrao dos estabelecimentos do falido; sentena: art. 99, XI
liquidao da sociedade; valores no oponveis
massa: art. 83, 2
liquidao de sentena; perdas e danos; indenizao; requerimento da falncia por dolo:
art. 101, caput
liquidao precipitada de ativos: art. 94, III, a
liquidantes; representao da sociedade na
falncia: art. 81, 2
liquidantes; representao da sociedade na
falncia; direitos e obrigaes: art. 81, 2
litisconsrcio de credores; possibilidade: art.
94, 1
livros obrigatrios e documentos contbeis
exigidos por lei; acompanham pedido de falncia do devedor: art. 105, V
mandato conferido pelo devedor antes da
falncia: art. 120, caput
mandato conferido para representao judicial
do devedor: art. 120, 1
mandato ou comisso recebida pelo falido: art.
120, 2
mandatos que devem constar do termo de
comparecimento: art. 104, I, d
massas coobrigadas; coobrigados garantes: art.
127, 4
massas coobrigadas; devoluo do valor pago
acima do total do crdito: art. 127, 3
massas coobrigadas; direito regressivo: art.
127, 2
meio ruinoso ou fraudulento para realizar
pagamentos: art. 94, III, a
Ministrio Pblico; intimao para tomar
conhecimento da falncia: art. 99, XIII
multas contratuais: art. 83, VII
multas contratuais; classificao dos crditos:
art. 83, VII
696
multas tributrias; classificao dos crditos:
art. 83, VII
nacionalidade do devedor; termo de comparecimento: art. 104, I
no se ausentar do lugar onde se processa a
falncia: art. 104, III
no ser decretada: art. 96
nome do contador deve constar do termo de
comparecimento: art. 104, I, c
nome do devedor; termo de comparecimento:
art. 104, I
nulidade de obrigao ou de ttulo: art. 96,
III
obrigaes assumidas no plano de recuperao
judicial: art. 94, III, g
ordem de apresentao dos pedidos de falncia:
art. 78, caput
ordem dos crditos: art. 83
rgos e reparties pblicas; expedio de
ofcios: art. 99, X
outras sociedades de que o falido faa parte;
104, I, f
pagamento da dvida; prova; no ser decretada
a falncia: art. 96, IV
patrimnios de afetao: art. 119, IX
pedido de falncia pelo devedor instrudo
irregularmente: art. 106
pedido de restituio: arts. 85 a 93
pedido de restituio; fundamentao: art. 87,
caput
pedido de restituio negado: art. 89
pedidos de falncia; distribuio obrigatria:
art. 78, caput
penas pecunirias por infrao das leis penais
ou administrativas: art. 83, VII
penas pecunirias por infrao das leis penais
ou administrativas, classificao dos crditos:
art. 83, VII
perda do direito de administrar ou dispor dos
bens: art. 103, caput
prtica de ato de disposio ou onerao de
bens; proibio por sentena: art. 99, VI
prazo para pleitear recuperao judicial dentro
no processo: art. 95
prestar informaes: art. 104, VI
princpios da celeridade e da economia processual: art. 75, pargrafo nico
697
priso preventiva do falido; fundamento em
provas de prtica de crime falimentar: art. 99,
VII
procedimento: arts. 94 a 101
processos de falncia e seus incidentes tm
preferncia a todos os outros: art. 79
processos em andamento em que o falido for
autor ou ru; termo de comparecimento: art.
104, I, g
procurador pode representar o devedor nos
atos da falncia: art. 104, IV
produto dos bens penhorados entrar para a
massa falida: art. 108, 3
promessa de compra e venda de imveis: art.
119, VI
protestos cancelados; termo legal: art. 99, II
qualquer credor; pode requerer falncia: art.
97, IV
quando o estabelecimento ser lacrado: art.
109
quem pode ser nomeado depositrio dos bens
arrecadados: art. 108, 1
quem pode requerer a falncia: art. 97
quirografrios; crditos trabalhistas cedidos a
terceiros: art. 83, 4
rateio proporcional entre os requerentes; restituio; hiptese: art. 91, pargrafo nico
razes da impossibilidade de prosseguimento
da atividade empresarial: art. 105, caput
Registro Pblico de Empresas; certido para
comprovar regularidade das atividades do
credor empresrio: art. 97, 1
Registro Pblico de Empresas; documento para
provar cessao das atividades: art. 96, VIII
relao de credores; apresentao pelo falido;
dever: art. 104, XI
relao nominal dos credores; contedo: art.
99, III
relao nominal dos credores; prazo: art. 99,
III
relaes contratuais; regras: art. 119
relaes patrimoniais no reguladas pela Lei;
critrios de deciso: art. 126
relao dos credores e respectivos crditos;
falncia requerida pelo devedor: art. 105, II
relao dos bens e direitos que compem o ativo;
falncia requerida pelo devedor, art. 105, III
relao dos administradores; pedido de falncia
pelo devedor: art. 105, VI
relatrio do fluxo de caixa: art. 105, I, d
remoo dos bens arrecadados: art. 112
requerida pelo devedor: arts. 105 a 107
requerida pelo devedor; demonstraes contbeis; composio: art. 105, I
requerida pelo devedor; requisitos para o pedido: art. 105, caput
requerimento por dolo; indenizao do devedor: art. 101, caput
requerimento por dolo; indenizao do terceiro
prejudicado; ao prpria: art. 101, 2
responsabilidade pessoal dos scios de responsabilidade limitada; apurao: art. 82, caput
representao das sociedades falidas: art. 81,
2
restituio: arts. 85 a 93
restituio; audincia de instruo e julgamento: art. 87, 2
restituio; cabe apelao da sentena que julga
o pedido: art. 90, caput
restituio de coisa vendida a crdito: art. 85,
pargrafo nico
restituio; despesas de conservao da coisa;
ressarcimento: art. 92
restituio; embargos de terceiro: art. 93
restituio em dinheiro: art. 86
restituio; exigncia de cauo; hiptese: art.
90, pargrafo nico
restituio; manifestao do falido, do Comit,
dos credores e do administrador; prazo: art. 87,
1
restituio; no condenao da massa em
honorrios advocatcios; hiptese: art. 88,
pargrafo nico
restituio; pedido negado: art. 89
restituio; prazo para entrega da coisa: art. 88,
caput
restituio; quem pode pedir o bem que est
em poder do devedor: art. 85, caput
restituio; rateio proporcional entre os requerentes; hiptese: art. 91, pargrafo nico
restituio; suspenso da disponibilidade da
coisa: art. 91, caput
resultados acumulados; demonstrao: art.
105, I, b
revogao ou ineficcia do contrato; restituio
em dinheiro: art. 86, III
sentena que analisa pedido de falncia pelo
devedor; forma: art. 107, caput
sentena que decreta a falncia: art. 99
sentena que nega pedido de restituio: art. 89
698
servio contratado a prestaes; crdito; habilitao art. 119, III
simular a transferncia do estabelecimento
principal: art. 94, III, d
sociedade annima; no ser decretada a falncia: art. 96, 1
sociedade de responsabilidade ilimitada; falncia: art. 81, caput
sociedades falidas; representao: art. 81,
2
scio excludo da sociedade h menos de 2
anos: art. 81, 1
scio que tenha se retirado da sociedade h menos
de 2 anos; efeitos da falncia: art. 81, 1
scios; efeitos jurdicos da falncia; sujeio:
art. 81, caput
scios ilimitadamente responsveis; coobrigados solventes: art. 128
scios ilimitadamente responsveis; falncia:
art. 81, caput
scios ilimitadamente responsveis; garantes:
art. 128
sujeio de todos os credores falncia: art.
115
termo de comparecimento; contedo: art.
104, I
termo de comparecimento; dever constar a
qualificao de todos os scios: 104, I, b
termo legal da falncia; critrios para a fixao:
art. 99, II
termo legal da falncia; fixado na sentena: art.
99, II
ttulo ou ttulo executivos protestados: art.
94, I
ltimo exerccio; demonstrao do resultado:
art. 105, I, c
unidade, universalidade do concurso e igualdade de tratamento dos credores: art. 126
valor do bem objeto de garantia real: art. 83,
1
valores decorrentes de direito de scio no so
oponveis massa: art. 83, 2
vencimento antecipado das dvidas: art. 77
venda antecipada dos bens; hipteses: art. 113
venda a prestaes de coisa mvel; crdito;
habilitao: art. 119, III
vendedor no pode obstar a entrega das coisas:
art. 119, I
vcio em protesto: art. 96, VI
FALIDO
deve auxiliar o administrador judicial: art.
104, VII
deve comparecer a todos os atos da falncia:
art. 104, IV
dever de manifestar-se: art. 104, X
pode ser nomeado depositrio dos bens arrecadados: art. 108, 1
scio comanditrio ou cotista: art. 123, caput
FAZENDA(S) PBLICA(S)
Federal, dos Estados e dos Municpios; comunicao para tomar conhecimento da falncia:
art. 99, XIII
G
GARANTIA
avaliao de bem objeto de garantia real: art.
108, 5
do crdito: art. 9, IV
real; valor do bem: art. 83, 1
H
HABILITAO DE CRDITO
derivado da relao de trabalho aps a apurao
do crdito por sentena: art. 6, 2
exame pelo falido; dever: art. 104, VIII
prazo: art. 99, IV
HERDEIRO
pode requerer falncia: art. 97, II
I
IGUALDADE
de tratamento dos credores: art. 126
IMPUGNAO

fase instrutria: arts. 11 e 12

habilitao de crdito: art. 10, 5
julgamento: art. 15
processamento dos crditos retardatrios
apresentados antes da homologao do quadro-geral de credores: art. 10, 5
recurso de agravo contra a deciso de impugnao: art. 17
INEFICCIA
declarada de ofcio: art. 129, pargrafo nico
reconhecimento; direito de restituio: art.
136, caput
699
revogao; ato praticado com base em deciso

judicial: art. 138
INSTITUIO FINANCEIRA
privada: art. 2
pblica: art. 2
INVENTRIO
auto de arrecadao: art. 110, 2
falncia do esplio; suspenso: art. 125
IRRETROATIVIDADE
aplicao s falncias resultantes de pedidos
de convolao de concordata: art. 192, 4
da Nova Lei de Falncias: art. 192
J
JUZO DA FALNCIA
competncia: art. 3
comunicao das demais aes que venham a
ser propostas: art. 6, 6
JUROS
abatimento proporcional: art. 77
das debntures e dos crditos com garantia
real: art. 124, pargrafo nico
vencidos; inexigibilidade: art. 124, caput
conferido para representao judicial do devedor: art. 120, 1

recebido pelo falido: art. 120, 2
MASSA FALIDA
bens e documentos entregues ao substituto do
administrador judicial: art. 22, III, q
contratao de advogado: art. 22, III, n
custas judiciais nas aes em que tenha sido
vencida: art. 84, IV
quantias fornecidas pelos credores como crditos extraconcursais pagos com precedncia:
art. 84, II
representao judicial: art. 22, III, c e n
coobrigadas; coobrigados garantes: art. 127,
4
coobrigadas; devoluo do valor pago acima
do total do crdito: art. 127, 3
coobrigadas; direito regressivo: art. 127, 2
bens; aluguel ou celebrao de outro contrato:
art. 114
MEIOS DE RECUPERAO JUDICIAL

acordo ou conveno coletiva de trabalho: art.
50, VIII
administrao compartilhada: art. 50, XIV
alterao do controle societrio: art. 50, III
aumento do capital social: art. 50, VI
ciso, fuso, incorporao ou transformao
da sociedade: art. 50, II
concesso de prazo para pagamento: art. 50, I
constituio de sociedade de credores: art.
50, X
constituio de sociedade especfica de adjudicao dos ativos do devedor: art. 50, XVI
dao em pagamento ou novao de dvidas com
ou sem constituio de garantia: art. 50, IX
direito de eleio e poder de veto dos credores:
art. 50, V
emisso de valores mobilirios: art. 50, XV
equalizao de encargos financeiros: art. 50,
XII
substituio total ou parcial dos administradores do devedor: art. 50, IV
trespasse ou arrendamento de estabelecimento: art. 50, VII
usufruto da empresa: art. 50, XIII
venda parcial dos bens: art. 50, XI
MANDATO
conferido pelo devedor antes da falncia: art.
120, caput
MINISTRIO PBLICO
ao penal privada subsidiria da pblica: art.
184, pargrafo nico
JUSTIA ESPECIALIZADA
aes trabalhistas: art. 6, 2
execuo fiscal: art. 6, 7
execues trabalhistas: art. 6, 5
L
LITISCONSRCIO
de credores; possibilidade: art. 94, 1
LITISCONSORTE
ativo; falido; juzo da falncia; exceo: art. 76,
caput
LIVROS CONTBEIS
demonstraes contbeis: art. 51, II; 105, I
documentos contbeis: art. 105, V
registros contbeis: art. 51, III
verificao dos crditos pelo administrador
judicial: art. 7
700
ao revocatria: art. 132
apresentao de impugnao: art. 8
aquisio de bens da massa falida ou do devedor: art. 177
cincia da responsabilidade penal dos envolvidos: art. 22, 4
cincia em caso de indcios de crime durante
a fase processual: art. 187, 2
induo a erro: art. 171
interposio de agravo contra a deciso que
conceder a recuperao judicial: legitimidade:
art. 59, 2
intimao aps o deferimento do processamento da recuperao judicial: art. 52, V
intimao para cincia da falncia: art. 99,
XIII
intimao pessoal, sob pena de nulidade em
caso de alienao do ativo: art. 142, 7
pedir a excluso, outra classificao ou a
retificao de qualquer crdito, nos casos
de descoberta de falsidade, dolo, simulao,
fraude, erro essencial ou, ainda, documentos
ignorados na poca do julgamento do crdito
ou da incluso no quadro-geral de credores:
art. 19
prazo de impugnao alienao: legitimidade:
art. 143
reclamao de informaes a serem prestadas
pelo falido sobre fatos e circunstncias que
interessem falncia: art. 104, VI
prazo para o oferecimento da denncia: art.
187, 1
requisio de abertura de inqurito policial ou
oferecimento da denncia aps intimao da
deciso que decretou a falncia ou concedeu
a recuperao judicial: art. 187
substituio do administrador judicial ou dos
membros do Comit: art. 30, 2
prazo para manifestar-se sobre as contas apresentadas pelo administrador judicial acerca da
realizao do ativo: art. 154, 3
MOEDA ESTRANGEIRA
cmbio da vspera da data da realizao da
assemblia: art. 38, pargrafo nico
cmbio do dia da decretao da falncia: art.
77
conservao do cmbio como parmetro de
indexao da obrigao: art. 50, 2
o crdito ser convertido para moeda nacional

pelo cmbio da vspera da data de assinatura
do plano: art. 163, 3, I
MULTAS
contratuais e tributrias; classificao dos
crditos: art. 83, VII
O
OBRIGAO (ES)
assumidas no plano de recuperao judicial:
art. 94, III, g
do devedor; efeitos da decretao da falncia:
arts. 115 a 128
dos administradores; representao da sociedade na falncia: art. 81, 2
nulidade: art. 96, III
OPERADORA DE PLANO DE SADE
P
PAGAMENTO
aos credores: art. 149
crditos extraconcursais: art. 149; 183
da dvida; prova; no ser decretada a falncia:
art. 96, IV
entrega do saldo ao devedor: art. 153
crditos trabalhistas: art. 151
reserva de importncias: art. 149, 1
levantamento de valores no prazo; rateio suplementar: art. 149, 2
despesas indispensveis: art. 150
dolo ou m-f do credor: art. 152
PLANO DE RECUPERAO JUDICIAL
apresentao pelo devedor em juzo: art. 53
contedo do plano: art. 53, I, II e III
microempresas e empresas de pequeno porte:
art. 70
prazo para apresentao: art. 53
PRAZO

apresentao de habilitao: art. 7

concesso para a recuperao judicial: art. 50, I
contestao: art. 98, caput
impugnao dos crditos: art. 10
para pleitear recuperao judicial dentro do
processo: art. 95
suspenso da prescrio: art. 6
701
PRESCRIO
vcio: art. 96, VI
ao de responsabilizao: art. 82, 1

suspenso do prazo prescricional: art. 6
PROVAS
documentos comprobatrios: art. 9, III
PRESTADORAS DE SERVIOS
Lei no afeta as obrigaes assumidas em seu
mbito: art. 194
PRINCPIOS
da celeridade e da economia processual: art.
75, pargrafo nico
PRISO
preventiva do falido; fundamento em provas
de prtica de crime falimentar: art. 99, VII
PROCEDIMENTO
decretao da falncia: arts. 94 a 101
ordinrio; Cdigo de Processo Civil: art. 82,
caput
PROCEDIMENTO PENAL
ao penal privada subsidiria da pblica: art.
184, pargrafo nico
ao penal pblica incondicionada: art. 184
aplicao do rito do art. 531 e ss. do Cdigo de
Processo Penal: art. 185
competncia: art. 183
Indcios da prtica de crime: notificao ao
Ministrio Pblico: art. 187, 2
Ministrio Pblico: denncia: obedincia aos
prazos do CPP: art. 187, 1
Ministrio Pblico: denncia: obedincia
aos prazos do CPP: excees: art. 187, 1,
segunda parte
relatrio do administrador judicial: exposio
de atos que possam constituir crime: art. 186
relatrio do administrador judicial: acompanhado por laudo do contador: art. 186,
pargrafo nico
PROCESSO(S)
de falncia e seus incidentes tm preferncia a
todos os outros: art. 79
em andamento em que o falido for autor ou
ru; termo de comparecimento: art. 104, I, g
princpios da celeridade e da economia processual: art. 75, pargrafo nico
PROTESTO
cancelados; termo legal: art. 99, II
ttulo ou ttulo executivos protestados: art.
94, I
Q
QUADRO-GERAL DE CREDORES
classificao: art. 18, pargrafo nico
homologao: arts. 10; 14
incluso do requerente de restituio de bem
pela sentena que a negar: art. 89
incluso dos crditos remanescentes da recuperao judicial; habilitao: art. 80
retificao: art. 10
QUALIFICAO
termo de comparecimento; acionistas, scios,
controladores, diretores, administradores: art.
104, I, b
R
RATEIO
perda do direito: art. 10, 3
RECUPERAO EXTRAJUDICIAL
alienao de bem objeto de garantia real; supresso da garantia; aprovao do credor titular
da garantia: art. 163, 4
apurao de percentuais: art. 163, 3
apurao de percentuais; converso de crdito
em moeda estrangeira: art. 163, 3, I
apurao de percentuais no deve considerar
crditos no includos no plano de recuperao: art. 163, 2
competncia: art. 3
crditos detidos: art. 163, 3, II
desistncia da adeso aps homologao do
plano; somente com anuncia dos signatrios:
art. 161, 5
devedor deve comprovar o envio de cartas aos
credores sujeitos ao plano: art. 164, 1
do devedor: art. 1
documentos necessrios para a homologao
do plano: art. 163, 6
homologao judicial: art. 162
homologao de plano quando assinado por
mais de 3/5 (trs quintos) dos credores: art.
163
impossibilidade: art. 161, 1
702
no acarreta a suspenso de direitos, aes ou
execues: art. 161, 4
no obsta a efetivao de outras modalidades
de acordo privado: art. 167
o devedor no pode requerer se estiver pendente pedido de recuperao judicial, ou se houver
obtido pedido de recuperao judicial ou outra
homologao de outro plano extrajudicial h
menos de 2 (dois) anos: art. 161, 3
pagamento antecipado: art. 161, 2
pedido de falncia pelos credores excludos do
plano; possibilidade: art. 161, 4
pedido de homologao de plano: impugnaes; deciso por sentena: art. 164, 5
pedido de homologao de plano: impugnaes; descumprimento de outra exigncia
legal: art. 164, 2, III
pedido de homologao de plano: impugnaes; matrias que podem ser suscitadas: art.
164, 3
pedido de homologao de plano: impugnaes; no preenchimento de percentual
mnimo: art. 164, 2, I
pedido de homologao de plano: impugnaes; necessria comprovao do crdito: art.
164, 2
pedido de homologao de plano: impugnaes; prtica de atos ou descumprimento de
requisito desta Lei: art. 164, 2, II
pedido de homologao de plano: impugnaes; prazo para manifestao do devedor: art.
164, 4
pedido de homologao de plano que abrange
a totalidade de uma das espcies de crditos,
grupos de credores: art. 163, 1
pedido de homologao de plano: indeferimento; novo pedido: art. 164, 8
pedido de homologao de plano: publicao
do edital; prazo de 30 (trinta) dias para impugnaes: art. 164, 2
pedido de homologao de plano: sentena;
recurso: art. 164, 7
pedido de homologao de plano: simulao:
art. 164, 6
plano de recuperao somente produz efeito
aps homologao judicial: efeito ex nunc: art.
165
plano de recuperao pode prever a recuperao
de efeitos anteriores homologao somente
quanto modificao do valor e forma de paga-
mento dos credores signatrios: caso de rejeio

da homologao de plano: art. 165, 2
plano de recuperao pode prever a recuperao de efeitos anteriores homologao
somente quanto modificao do valor e forma
de pagamento dos credores signatrios: efeito
ex tunc por exceo: art. 165, 1
possibilidade: art. 161, caput
publicao de edital aps o recebimento do
pedido de homologao do plano: art. 164
requisitos da proposta: art. 161
tratamento desfavorvel: art. 161, 2
RECUPERAO JUDICIAL
apresentao de pedido de recuperao judicial
no prazo da contestao: art. 96, VII
convolao em falncia pela no-observncia
do prazo legal: art. 53
deferimento; competncia: art. 3
deveres do administrador judicial na recuperao: art. 22
do pedido: art. 51
do processamento: art. 52
fiscalizao pelo Comit de Credores: art. 27,
II, a
no so exigveis do devedor: art. 5
obrigaes assumidas no plano de recuperao
judicial: art. 94, III, g
requisitos para requisio: art. 48
REGISTRO
do devedor; anotao da falncia: art. 99,
VIII
do falido; anotao do fim do perodo de inabilitao: art. 102, pargrafo nico
Pblico de Empresas; certido para comprovar
regularidade das atividades do credor empresrio: art. 97, 1
Pblico de Empresas; documento para provar
cessao das atividades: art. 96, VIII
REGISTROS PBLICOS DE EMPRESAS
banco de dados pblicos; integrao em mbito
nacional: art. 196, pargrafo nico
banco de dados pblicos; relao de devedores
falidos ou em recuperao: art. 196
RELAO DE TRABALHO
crditos retardatrios com direito de voto: art.
10, 1
habilitao, excluso ou modificao dos
crditos derivados: art. 6, 2
703
REPRESENTAO
por procurador; representar o devedor nos atos
da falncia: art. 104, IV
RESCISO DA SENTENA
que motivou o ato: art. 138, pargrafo nico
RESERVA DE VALOR
crditos retardatrios: art. 10, 4
para fins de rateio: art. 16
RESPONSABILIZAO
ao: art. 82
ao; indisponibilidade dos bens particulares:
art. 82, 2
ao; prescrio: art. 82, 1
RESTITUIO

art. 136, caput

art. 152
arts. 85 a 93
audincia de instruo e julgamento: art. 87,
2
cabe apelao da sentena que julga o pedido:
art. 90, caput
coisa vendida a crdito; restituio: art. 85,
pargrafo nico
coisa que no existe; restituio em dinheiro:
art. 86, I
de coisa vendida a crdito: art. 85, pargrafo
nico
despesas de conservao da coisa; ressarcimento: art. 92
embargos de terceiro: art. 93
em dinheiro: art. 86
exigncia de cauo; hiptese: art. 90, pargrafo nico
manifestao do falido, do Comit, dos credores e do administrador; prazo: art. 87, 1
no condenao da massa em honorrios advocatcios; hiptese: art. 88, pargrafo nico
pedido negado: art. 89
prazo para entrega da coisa: art. 88, caput
quem pode pedir o bem que est em poder do
devedor: art. 85, caput
rateio proporcional entre os requerentes; hiptese: art. 91, pargrafo nico
suspenso da disponibilidade da coisa: art. 91,
caput
REVOGAO EXPRESSA
art. 200
S
SECRETRIO
designao durante a assemblia: art. 37
SECURITIZAO
obsta a ineficcia; revogao: art. 136, 1
SEDE NO EXTERIOR
filial de empresa que tenha sede fora do Brasil;
competncia: art. 3
SENTENA
condio objetiva de punibilidade: art. 180
aes ou execues contra o falido; suspenso:
art. 99, V
continuao provisria das atividades do falido: art. 99, XI
proibio de prtica de ato de disposio ou
onerao de bens: art. 99, VI
que analisa pedido de falncia pelo devedor;
forma: art. 107, caput
que decreta a falncia; contedo: art. 99, I
que julga improcedente o pedido de falncia;
apelao: art. 100
que nega pedido de restituio: art. 89
SINDICATO DOS TRABALHADORES
exerccio da prerrogativa de representao: art.
37, 6, I
representao dos associados: art. 37, 5
SOCIEDADE(S)
annima; no ser decretada a falncia: art.
96, 1
de responsabilidade ilimitada; falncia: art. 81,
caput
falidas; representao: art. 81, 2
sociedade de economia mista: art. 2 I
sociedade empresria: art. 1
sociedade de capitalizao: art. 2
sociedade de credores; constituio: art. 50, X
sociedade seguradora: art. 2 II
704
SCIOS
efeitos jurdicos da falncia; sujeio: art. 81,
caput
excludo da sociedade h menos de 2 anos: art.
81, 1
ilimitadamente responsveis; coobrigados
solventes: art. 128
ilimitadamente responsveis; falncia: art. 81,
caput
ilimitadamente responsveis; garantes: art. 128
que tenha se retirado da sociedade h menos
de 2 anos; efeitos da falncia: art. 81, 1
responsabilidade ilimitada: art. 81
solidrios: art. 6
valores decorrentes de direito que no so
oponveis massa: art. 83, 2
SUSPENSO
aes ou execues contra o falido; por sentena: art. 99, V
T
TERMO LEGAL
constituio de direito real de garantia: art.
129, III
fixado na sentena que decretar a falncia: art.
99, II
pagamento de dvidas no vencidas: art. 129, I
pagamento de dvidas vencidas de forma diversa da estipulada no contrato: art. 129, II
de comparecimento; contedo: art. 104, I
de comparecimento; declarao das outras
sociedades de que o falido faa parte; no termo:
art. 104, I, f
de comparecimento; deve constar a qualificao; acionistas, scios, controladores, diretores, administradores: art. 104, I, b
de comparecimento; dever constar a qualificao de todos os scios: art. 104, I, b
legal da falncia; critrios para a fixao: art.
99, II
legal da falncia; fixado na sentena: art. 99, II
TTULO(S)
de cobrana, contas bancrias, aplicaes;
devem constar do termo de comparecimento:
art. 104, I, g
executivos protestados: art. 94, I
falsidade: art. 96, I
nulidade: art. 96, III
U
UNIVERSALIDADE
do concurso de credores: art. 126
V
VACATIO LEGIS
Em vigor 120 (cento e vinte) dias aps sua
publicao: art. 201
VENCIMENTO
antecipado das dvidas: art. 77
VENDA
antecipada dos bens; hipteses: art. 113
a prestaes de coisa mvel; crdito; habilitao: art. 119, III
VENDEDOR
no pode obstar a entrega das coisas: art. 119, I
VCIO
em protesto: art. 96, VI
VIS ATTRACTIVA
no-ocorrncia na ao que demandar quantia
ilquida: art. 6, 1
no-ocorrncia nas aes trabalhistas at a
apurao do respectivo crdito: art. 6, 2
VOTO
credores retardatrios no tero direito de: art.
10, 1
no tero direito de: art. 39, 1
tero direito de: art. 39
valor do voto do credor na assemblia-geral:
art. 38
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A.S. L5082 Microart 1. Prova

Dados Internacionais de Catalogao na Publicao (CIP)

Comentrios Lei de recuperao de empresas e falncia : Lei

ndices para catlogo sistemtico: 1. Brasil : Leis comentadas :

A.S. L5082 Microart 1. Prova

Francisco Satiro de Souza Junior

2. edio revista, atualizada e ampliada

A.S. L5082 Microart 1. Prova

Diretor responsvel: Carlos Henrique

Visite nosso site: www.rt.com.br

(atendimento, em dias teis, das 8 s 17 horas)

Rua do Bosque, 820 Barra Funda

Impresso no Brasil [08-2007]

A.S. L5082 Microart 1. Prova

A.S. L5082 Microart 1. Prova

A.S. L5082 Microart 1. Prova

CURRICULA DOS AUTORES

A.S. L5082 Microart 1. Prova

Curricula dos Autores

Guilherme Alfredo de Moraes Nostre

A.S. L5082 Microart 1. Prova

Curricula dos Autores

A.S. L5082 Microart 1. Prova

A.S. L5082 Microart 1. Prova

A.S. L5082 Microart 1. Prova

A.S. L5082 Microart 1. Prova

A.S. L5082 Microart 1. Prova

A.S. L5082 Microart 1. Prova

A.S. L5082 Microart 1. Prova

4. Cotejo entre a sistematizao do Dec.-lei 7.661/1945 e a da nova Lei. Falncia e

A.S. L5082 Microart 1. Prova

17.1 Os conceitos provem do Cdigo Civil. Tipos e modalidades de sociedades empresrias........................................................................................

A.S. L5082 Microart 1. Prova

Sociedade seguradora e sociedade de capitalizao.............................................

A.S. L5082 Microart 1. Prova

51. Funo social da empresa e Ministrio Pblico, na recuperao judicial............ 127

A.S. L5082 Microart 1. Prova

Normas da CLT aplicveis..................................................................................

Artigo 9....................................................................................................................... 151

A.S. L5082 Microart 1. Prova

A.S. L5082 Microart 1. Prova

94.14 Entrega ao substituto de todos os bens e documentos da massa em seu

Artigo 23...................................................................................................................... 176

Artigo 25...................................................................................................................... 178

Artigo 28...................................................................................................................... 182

A.S. L5082 Microart 1. Prova

Artigo 31...................................................................................................................... 184

A Assemblia-Geral de Credores na Lei 11.101...................................................

A.S. L5082 Microart 1. Prova

113.2 A constituio do Comit de Credores, a escolha de seus membros e sua

Artigo 38...................................................................................................................... 208

A.S. L5082 Microart 1. Prova

Cesso do crdito e negociao do direito de voto..............................................

Artigo 40...................................................................................................................... 212

Artigo 42...................................................................................................................... 214

Artigo 46...................................................................................................................... 217

A.S. L5082 Microart 1. Prova

A.S. L5082 Microart 1. Prova

162. Autorizao prvia para aumento de despesas e contratao de empregados...... 326

Artigo 78...................................................................................................................... 346

A.S. L5082 Microart 1. Prova

Artigo 80...................................................................................................................... 348