Hay dos tipos:

o Praescriptiones:
Intentan limitar los efectos de la accin. Circunscribir sus
efectos. Que no abarque toda la materia (objeto del negocio) sino
solamente una parte de ella.
Una tpica praescriptione dira: que se trate solo de los meses
vencidos. A va a accionar contra B, pero no por la suma total, sino
por la suma impaga. Se establece una prescripcin que establece un
margen de materia.
Pra- escriptio: recordemos que es lo primero que establece la
frmula.
Esta limitacin puede quererla el demandante y el demandado.
Ac aparece condemnatio cierta tienen un riesgo si pedimos mas de
lo que podemos probar perdemos la causa. Entonces si a demanda a
B por lo que debe, y solo han pasado dos meses, A puede demandar
solo lo de los dos meses que no ha pagado entonces la praescriptio
dice que se trate solo de los meses vencidos. Es decir, actuar por la
suma impaga no por toda la deuda.
Se usan para limitar los efectos de la accin antes la quera el
demandante pero tambin poda quererla el demandado.
No existen ni tienen mayor utilidad en nuestro derecho.
o Exceptiones:
Hechos que sin desmentir la veracidad de los trminos de
la accin, la privan de efectos ya sea totalmente o por un
cierto lapso de tiempo.
Lo fundamental es: que no niega los trminos de la accin pero viene
a confirmar en cierto sentido sus trminos. Sin negar, los priva de
efectos.
Desvirta la vinculacin entre antecedente y consecuente
sin negar la veracidad del antecedente.
Se agrega un hecho nuevo que desvirta la accin.
Ejemplo: Si ella alega una excepcin, reconoce los trminos de la
accin. Si no logra probar los trminos de una excepcin, va a ganar
el demandante al haber una incompatibilidad.
Cada excepcin reconoce los trminos de la accin.
Gayo 4.116.: Las excepciones fueron creadas para que pudiesen
defenderse los demandados, pues a menudo sucede que alguien est
vinculado conforme al derecho civil, y sin embargo resultara
inicuo condenarle.
Gayo 4.119.: Todas las excepciones se redactan como supuesto
negativo de lo que el demandado afirma.
Se redactan de manera negativa, dado que rompen el vnculo
causal. Se redactan de manera imperativa, rompiendo el flujo.

Tipos de excepcin:
De efectos permanentes: Perentorias.
Gayo 4.121.: Excepciones perentorias son las que tienen
validez perpetua y no pueden ser rechazadas, por ejemplo, la de
intimidacin o la de dolo, o la que de que se ha transgredido
una ley o senadoconsulto, o bien la de asunto decidido o
redactado en frmula, as como tambin la que procede de un
pacto de no pedir nunca.
Invalidan la accin destruyendo el vnculo causal para siempre
(matan la accin). Generalmente apuntan a la naturaleza del
vnculo o al hecho de haberse extinguido el vnculo obligatorio.
La fuerza por ejemplo, permite destruir la legitimidad de la
accin, esta se vincula al nacimiento de la accin. si por ejemplo
se paga la deuda, y se alega el pago, el pago extingue la
obligacin. Nacimiento con algn elemento que hace injustos
que sea ejerza y extincin o que ya han nacido pero se han
extinguido de la obligacin.

De efectos temporales: Dilatorias.

Gayo 4.122.: Excepciones dilatorias son las que tienen validez
hasta un plazo determinado, como por ejemplo, la de pacto de
no pedir durante 5 aos, pues terminado este plazo, no tiene
lugar la excepcin. Similar a sta es la excepcin de litigio
dividido y cosa residua, ya que si alguien pidiera la porcin de
una cosa y en el plazo de la misma pretura pidiera el resto, es
rechazado con esta excepcin llamada de litigio dividido. Si
quien tena ms de una accin contra la misma persona
dedujese algunas y difiriese las otras para actuar ante otros
jueces, si en el plazo de una misma pretura entabla accin para
lo que difiri, es rechazado por la excepcin de cosa residua.
Su fuerza para desconectar el antecedente con el consecuente,
estn limitadas en el tiempo. (dilatan la accin ms que
matarla). En Roma tienen que ver no tanto con el nacimiento o
la extincin de las obligaciones sino en la poca en que stas se
hacen exigibles. Miran a la poca en que la obligacin se hace
exigible.
En Nuestro derecho las excepciones dilatorias retrasan la
entrada en juicio. En Roma, estas excepciones tenan el efecto
de extinguir la accin al igual que las perentorias. Matan la
accin para proteger al deudor de los intentos abusivos del
acreedor por cobrar.

Rplica y Contra - rplica:

Gayo 4.126.: Sucede a veces que una excepcin que a primera
vista parece justa, perjudica injustamente al acto. Cuando esto
suceda, debe ser ayudado el actor mediante otra clusula
llamada rplica.
Se puede interponer una excepcin a la excepcin? Una contra
excepcin para restituir el vnculo? Si, se llama Rplica. Por
ejemplo A le presta $100 a B, y le da un plazo de 1 ao con
intereses para pagar. B renuncia al plazo para pagar en un ao y
as no pagar ms intereses. Por lo cual decide pagar todo el
prximo mes. No lo hace y A demanda a B. A interpone una
rplica que no niega esta excepcin, pero agrega anulacin. Al
interponer un rplica se da por probada la excepcin.
Surgen de aqu las duplicas, las triplicas , las cuadriplicas, etc. Se
le van agregando partculas negativas al vinculo causal, se puede
prolongar todo lo necesario la formula. Procedimiento
romano infinitamente flexible:
Gayo 4.127.: Sucede a veces que una rplica que a primera
vista es justa perjudica al demandado. Cuando esto suceda, ha
de aadirse una dplica para ayudar al demandado.
Gayo 4.128.: Y si de nuevo esta dplica perjudica por algn
motivo al actor ha de aadirse una trplica, para ayudar al
actor.

Una vez que se tiene la formula redactada, se realiza el ltimo trmite de la fase in iure. Esta es
la Litis contestatio. Litis: litigio, juicio. Contestatio: cum (con) testes (testigos).Cada uno
pone su sello al cerrar la frmula, esa era su firma. Una vez sellada la formula surgen 2
efectos muy importantes:
Efecto non bis in dem: cosa juzgada, no se puede volver a interponer la
accin entre las mismas partes y los mismos sujetos. Las acciones romanas se
usan una sola vez, una vez que se utilizan, mueren. Se debe probar que se encuentra
efectivamente con la misma accin. Es la misma accin si tiene las mismas partes,
la misma causa y el mismo objeto. Si tiene estos mismos 3 elementos, entonces se
produce en non bis in dem y su accin est destinada al fracaso. Disparan una sola vez,
no se puede volver a cargar la accin con la misma bala. Una vez que la cuestin ha sido
sometida al conocimiento del pretor, no puede volver a interponerse la misma accin.
Derecho moderno: triple identidad. Es la misma accin si tiene las mismas:

Partes involucrados, quienes tienen el mismo inters. Si representan el mismo

inters, no pueden volverse a accionar. Tienen que ser partes distintas, no van
a presentar el mismo inters. Ej.: inundacin casa Juanito, si el seguro responde

por l, no le corresponde tambin demandar, porque el seguro responde por su

mismo inters en cuanto su persona.

Objeto jurdico no pueden tener el mismo objeto jurdico, no la cosa. Dentro de

una misma cosa pueden haber muchos objetos jurdicos. La vaca mariposa es una
cosa pero sobre sta pueden haber varios objetos jurdicos. La relacin jurdica
que se demanda determina al objeto. Puede ser: si se refiere a una accin
personal Dar hacer o prestar, accin real en concreto el dominio u otro
derecho real que se reclame sobre la cosa. Lo que se pide es distinto, se puede
reclamar propiedad (accin real) y en otra el cumplimiento de un contrato de
arrendamiento (accin personal contrato), aunque sea la misma cosa. El objeto
jurdico siempre tiene que ser distinto.

Causa Causa: pregunta el por qu? Por qu se est demandando? Por accin real o
accin personal. Causas de las obligaciones? Cual es el contrato o cual es el
delito? Causas de las acciones reales? Hay un hecho que desconoce el derecho real,
hay que preguntarse Cual es el hecho que desconoce el derecho real?. La
causa es el contrato o el delito en caso de que la accin sea persona, o el acto que
desconoce la propiedad u otro derecho real en cuanto la accin sea real. Se
van a diferenciar por los contratos, delitos u hechos que sean. 2 acciones pueden
tener el mismo objeto pero al provenir de contratos o delitos distintos tienen causas
distintas.
Si no existiera el non bis in dem, se seguira litigando hasta el infinito, no se puede
litigar sobre los mismos 3 elementos a la vez si ya se ha litigado sobre stos. Existen 2
maneras en que este se pueda producir: (revisar)
Ipso iurem: por el mismo derecho. Aunque el demandado no lo alegara, si el
pretor lo saba, deba alegarlo, y si pasaba, an el juez poda interrumpir la
accin. Accin civil
De iure Ope exceptionis: solamente mediante una excepcin presentada por el
demandado. Accin pretoria, de creacin del pretor.

Efecto novatorio
Roma: antes de la Litis contestatio, el deudor debe pagar la deuda. Despus de la
Litis contestatio, el condenado debe pagar la condena. En el procedimiento ms
antiguo sobre todo, no se acepta que el deudor cumpla voluntariamente la obligacin
despus de la Litis contestatio, si se ha sobrepasado y el deudor cumple, esto no lo
exime de ser condenado. Salvo que estemos ante una accin real con clausula
arbitraria.
Litis contestatio: lmite. Antes de la Litis contestatio se puede cumplir la
obligacin y no hay ni accin ni formula, despus de la Litis contestatio, da lo
mismo si se cumple la obligacin o no, de todas maneras se debe asumir y pagar la
condena.
Si se cumple la obligacin posterior a la Litis contestatio, igual se debe cumplir la
condena. Excepcin a esto: acciones reales. Existe un elemento de la frmula que

se llama: clusula arbitraria, a travs de la cual se faculta al juez para absolver al

demandando si este restituye la cosa antes de la condena. Se opta por no entregar lo
debido previo al Litis contestatio, por ende se castiga. El cumplimiento voluntario
de la obligacin pasado el Litis contestatio ya no sirve. Explicacin: lo que interesa es
el cumplimiento oportuno de las obligaciones. Las obligaciones deben ser cumplidas
en forma oportuna, en caso contrario, aumentan mucho los inconvenientes y es
mucho ms por lo que debe responder el deudor. La economa romana funcionaba
porque: no pagar era costoso, en trminos de castigos posteriores. El sistema era
econmicamente consciente, en cuanto no acepta el pago posterior a la Litis
contestatio.
Siglo 19 Novatorio: Operacin contractual que consiste en reemplazar una
obligacin antigua (que queda por tanto extinguida) por una nueva.
1) Dar la vaca mariposa, luego cumplir la condena. La Litis contestatio es lo mismo
que realizar una innovacin. Reflejo de una realidad econmica. Ejemplo
Falabella: 1)pagar el precio 2) pagar el prstamo. Se busca que se cumpla la
obligacin cuando corresponda, igual que en Roma.
5. Litis contestatio
Cum testes (se hacen contar los trminos del litigio con testigos)
Una vez sellada la frmula en la fase in iure.
Teora de la naturaleza jurdica del Litis contestatio:
a) Keller: La Litis contestatio es un contrato.
Donde el demandante y el demandado acuerdan los trminos del juicio. Uno
de los efectos de este contrato es la novacin. Produce una novacin, el
reemplazo de una obligacin por otra.
Crtica Wlassaik: Cmo va a ser un contrato si los contratos son acuerdos
voluntarios? El cumplir la condena no es un contrato que haya nacido. Si el
demandado es absuelto posteriormente, no habra obligacin, por ende no
habra contrato tampoco. Dice que es un acto del magistrado,
formalmente la frmula es una orden de juzgar, su fundamento es
el poder del magistrado. El contrato no puede ordenar nada. El fenmeno
no se aplica.
b) Carelli: (jurista hipercrtico) La Litis contestatio es de naturaleza
ecltica. Tiene la naturaleza de un contrato pblico. Acuerdo del que nacen
obligaciones, explicado por el efecto novatorio pero su fundamento est en el
poder del magistrado.
Eclcticas: al aceptarse premisas contradictorias, como la respuesta es vlida,
se puede Aceptar cualquier cosa. Dara para inducir un derecho romano
falso y tambin toda realidad falsa. Nunca aceptar proposiciones
contradictorias. Teora mixta, no tiene ningn sentido.

Desarrollo de la fase apud iudicem

Se desarrolla ante el juez y tiene por objetivo redactar la sentencia. Termina con la sentencia.
Se desarrolla a travs de comparendos, para activarse de necesita que el demandante
comparezca presentacin fsica de las partes ante el juez.
1. Para activarse, lo que se necesita es que el demandante llegue donde el juez con la
frmula. El juez recibe la formula (orden de juzgar), orden que le indica condenar o
absolver.
El juez al no tener imperium, no puede declarar indefensus si alguna de las partes no
comparece. Si alguien no comparece ante l, el demandado pierde su oportunidad de
defenderse, lo mismo ocurre con el demandante, el litigio se desarrollar de igual forma,
aunque no se presenten.
2. Si ambos comparecen, llevan los sistemas probatorios que encuentren pertinentes, lo
que crean sea necesario. Es un sistema probatorio libre, donde el juez deber formar
su conviccin segn las pruebas que reciba. Cabe mencionar que el mandato que le da el
pretor no involucra ningn medio probatorio en especfico. Aprecia la prueba segn su
conviccin.
Sin embargo existen ciertos instrumentos (medios de prueba) usados para
generar conviccin:
Testigos elemento probatorio por excelencia. Roma como imperio
eminentemente es oral, por lo tanto el sistema probatorio ms comn sern los
testigos. Pueden testificar solo los hombres (pberes - mayores de 14 creo), las
mujeres no eran admitidas.
Respecto a stos, hay ciertos criterios que son recomendadas por los juristas. Se
siguen los testimonios ms concordantes, contestes. Las declaraciones deben
ser pertinentes y que los testigos concuerden al dar sus testimonios. Adems, se
pesan no se cuentan, el juez toma en cuenta la relevancia de la opinin del
testamento, no el nmero de testigos quienes lo presenten.

Documentos va a ir adquiriendo cada vez ms importancia a lo largo de la

historia. Llamados Instrumentos, muchas veces los mismos instrumentos se
reafirman en testigos. Se supone que dan cuenta de un acto oral. El acto oral
queda constancia en los testimonios de los testigos y en este acto escrito.
Un contrato por ejemplo, consta de la evidencia del acto oral, el contrato es de
carcter inmaterial. El documento es un medio probatorio, aunque se rompan los
papeles del contrato, no se acaba el contrato, solamente se complica su prueba. El
documento escrito es simplemente un medio para dejar constancia y evidenciar el
acto. En Roma lo que se pacta es lo que prima. Se reconocen 2 tipos:
a) Pblicos: aquellos que ha participado algn representante del poder
publico (gobernador, cuestor, algn tipo de magistratura o funcionario

imperial). Suelen dar fe respecto a la fecha en que han sido otorgados y al

hecho al que han sido otorgados. Dan fe de que las partes expresaron lo
que consta en ellos. No da fe de la verdad de lo que afirman las partes.
b) Privados: aquellos en que no ha participado algn representante del
poder publico.

Confessio lo que una parte reconoce en la afirmacin de la contraria.

Lo que una parte declare como cierto sobre lo que afirma otra se entiende
aprobado. Cuando una parte reconoce una afirmacin de la contraria se da el
hecho reconocido por probado. Esto es una regla de lgica no absoluta. Esta
puede ser explcita, o implcita como ocurre con una excepcin.

Presunciones inferencias para determinar la veracidad de un hecho

desconocido a partir de un conocido. Todos los juzgadores realizan inferencias,
en ocasiones el propio derecho realiza inferencias. Hay una famosa inferencia
llamada Pater is est: se presume que el padre del hijo es el marido de la mujer.
Los hombres tentados a pensar que es lo normal, pero realmente no es necesario.
Inferencia que realizaron los propios juristas pero que obviamente tiene un poder
de conviccin relativo. Incluso fue tomada por alguna constitucin imperial, deja
de ser la inferencia que realiza un particular, es una inferencia que realiza la ley
propiamente.
Cuando la inferencia, en lugar de realizarla un particular la realiza una
constitucin imperial, se trata de una presuncin legal, las cuales s que
obligan.
Sin embargo, aunque est establecida legalmente, admite prueba en contrario
(simplemente legales), gracias a que al inferir, admite variaciones. No obstante,
en ocasiones, las constituciones imperiales (durante el perodo tardo)
establecieron presunciones que no admitan prueba en contrario, eran inferencias
que el juzgador no podra desconocer aunque se le mostrara lo contrario. Estas se
llamaron presunctio de iure (presuncin de derecho, prctica ms medieval). Se
presume que el hijo fue concebido no menos de 180 das antes del parto ni ms
de 300 das despus del parto, hecho conocido: el parto, cuando fue concebido?
En un rango de 180 das (cuota mnima) antes del parto o 300 das (cuota
mxima) antes. Podra ocurrir que un nio naciera con menos de 180 das? S.
Hay presunciones que realiza el propio legislador, que no admiten pruebas en
contrario.

3. Con todo este material entregado por las partes, el juez llega a su Sentencia. Teniendo
3 alternativas:
a) Condenar cuando los hechos de la intentio le parecen probados
b) Absolver cuando los hechos de la intentio no le parecen probados o la
excepcin le parece probada
c) Rem sibi non liquere no est clara la cosa para s. El juez puede no tener
claridad sobre si los hechos estn o no probados. Tiene la opcin de declarar que
no est clara para l. En este caso las partes pueden llevar la formula al pretor
para que este designe otro juez que juzgue.

Estando los hechos claros, el juez expresa su opinin por escrito.

4. Sentencia (Sententia) pensamiento, opinin. No es otra cosa que la opinin del juez
sobre la materia. Sobre si estn o no probados los hechos y punto. Dems est decir que
la sentencia debe ser concordante con la frmula. Si la sentencia se expresa
sobre puntos no comprendidos en la formula, se encuentra viciada tiene ultra petita,
ms all de lo pedido. El pretor le ha ordenado pronunciarse sobre una cosa, si se
pronuncia sobre ms, hay ultra petita. El juez podra estar cometiendo crimen.
Accin ejecutiva de cosa juzgada
De la sentencia nace una accin ejecutiva. La res, donde el problema ya ha sido juzgado,
se le denomina RES IUDACATA, cosa juzgada, es la traduccin actual, ms que cosa
debiese ser asunto. En la accin ejecutiva solo hay fase in Iure, ante el pretor, el ejerce su
poder ante la accin de cosa juzgada.
En caso de no presentarse el deudor, el pretor declara Missio in bona, que
corresponde al embargo de los bienes y se ordena a un magister bonorum, un
administrador de bienes que tiene por finalidad vender a suma alzada el patrimonio y
pagar a los acreedores. Es un procedimiento similar al procedimiento de insolvencia.
Tambin en caso de que el deudor no pueda pagar la deuda, el mismo por su voluntad
puede acudir al magister bonorum (ya no impuesto), y entregarle parte de sus bienes
para cumplir con lo debido. Pero la accin no es lo nico que surge de la sentencia
tambin surge una excepcin de cosa juzgada.
Excepcin de cosa juzgada
Es una derivacin de non bis in dem. Una vez que ha habido sentencia, no puede
interponerse la misma accin, es decir, mismas partes, mismas causas, etc. Es la misma
accin que antes emanaba de frmula y ahora emana de la sentencia.
Fin del procedimiento formulario. Qu pasa si alguna de las partes no estn conformes
con la sentencia dictada? No se puede hacer nada. No hay posibilidad de apelar. El pretor no
tiene ningn superior jerrquico, tiene imperium por s mismo. El juez juzga
cumpliendo la orden del pretor, no tiene tampoco ningn superior jerrquico. No
hay a quin recurrir.
Sobre el sistema criminal romano:
No considera la crcel como una sancin. La crcel es un modo de espera para el juicio. La
condena comn era el exilio. Te vamos a condenar a muerte maana as eran avisados y
podan exiliarse. Con los Antoninos, se comienza la pena de muerte y las penas corporales
como los azotes, la crucifixin que en general se aplica a los humilliores (pobres), los de la clase
senatorial, estn exentos de ellas. Augusto renueva la pena de muerte. Durante los
emperadores cristiano, la crucifixin se va, y volver. Para la clase senatorial una pena ser la
degradacin. Para saber a qu clase se pertenece, se observa el censo, que se realiza cada cinco
aos.
El procedimiento de Augusto
Augusto crea un nuevo sistema para evitar la colusin, y la corrupcin. No haba una
burocracia que cobrara impuestos por eso concesionaban, desde las carreteras hasta los

impuestos. Por eso se les llamar publicanos, porque se dedican al cobro de lo pblico. Los
publicanos buscarn pagar la parte correspondiente a Roma, como tambin tener una
ganancia, un excedente para s mismos. Ej.: Cristo a Mateo, le dice que cobre solo impuestos y
no tambin una parte para s mismo. La idea de Augusto de regular esta situacin de los
publicanos ser importante, su poltica augustea tendr buena reputacin tanto as que es te
procedimiento especial se extender a otras materias, en un comienzo desde lo pblico.
3. Perodo tardo: Conocimiento extraordinario
Diferencias con el procedimiento formulario:
a) Permite la condena en la cosa, no solamente en dinero
b) Permite apelar hasta llegar tericamente al emperador
c) El procedimiento es escrito.
d) Procedimiento caro (papel es costoso y las copias tambin, se hace necesario el
uso de especialistas que redacten estos escritos, necesidad de escuelas de
derecho, supone la intervencin de abogados) y lento (en vez de tramitarse por
unos meses puede tardar aos)
Proceso histrico:
Con Adriano los emperadores tendrn incidencia en ms asuntos. Con la crisis
econmica, el procedimiento formulario ya no es eficiente, pues el dinero es
desvalorizado y este tiene como centro al mismo. En cambio, el procedimiento cognitio
extra ordinem, me permite tener la cosa (vaca mariposa) efectivamente. Constantino en
el 342 finalmente termina por abolir el procedimiento formulario, solo se utilizara el
PROCEDIMIENTO EXTRAORDINARIO.
Existe una burocracia imperial, con Diocleciano, que tiene cancilleres y diocesanos. A
estos funcionarios imperiales les corresponden por delegacin imperial. En el fondo, el
emperador los dota de autoridad. En este caso a diferencia, de lo que ocurra
anteriormente, si las partes no estn conformes con la sentencia, pueden apelar, una y
otra vez hasta el emperador, pues es este quien les da la facultad.
En el procedimiento formulario haban dos documentos escritos (frmula y sentencia),
el resto del litigio era oralmente. La Cognitio extraordinem es escrita, pues con esta se
facilita, por ejemplo para la llegada del caso ante el emperador.
Desventajas:
Es un procedimiento caro, pues se requiere papel. Se requieren tambin expertos
versados en escritos, los abogados. Se demora, pues al ser escrito, su resolucin se
demoraba ms de este modo lo que se demoraba antes un mes ahora se demorar
varios meses. Es idntica al juicio ordinario actual. Fue copiado del procedimiento
tardo romano. Caro, malo y lento.
Caractersticas:
Es un procedimiento mono - fsico. De principio a fin se desarrolla ante el funcionario
imperial.

Permite la condena in rem (en la cosa). No ser necesariamente condenado a pagar en

una suma de dinero (como en el procedimiento formulario), se puede ser condenado a
pagar con la cosa, no en dinero. poca econmicamente contractiva.
Fases:
i.
Presentando un librillo (documento escrito). Contiene la accin que se ejerce y la
condena que se pretende. Documento llamado Libellus conventionis.
Contiene las partes ordinarias de la formula: intentio y condemnatio. Contiene el
silogismo a travs de la accin. Deba ser notificado al demandado, entregado
una copia escrita de ste. A contar de ese momento, con la entrega de la copia el
demandado tiene un plazo de 15 das para contestar.
Contesta este con otro librillo, que contradice lo sealado en la demanda:
Libellus contradictionis. Contiene por un lado las alegaciones que haga el
demandado (refutaciones a los hechos expresados en la demanda), y
excepciones. Romper el silogismo entre accin y condena. (Podran existir dos
librillos ms: rplica y dplica. Estos si bien no eran necesarios, podan existir.)
Si el demandado no presenta ese escrito, no pasa nada. Se le declara en:
rebelda. Porque no obedece la autoridad imperial. No podr interponer
excepcin, pierde la oportunidad de interponerse y defender su causa. El
procedimiento sigue adelante sin l.
ii.

Con estos documentos, el magistrado recibe la causa a prueba. Ordena a las

partes probar los puntos controvertidos de la causa. Con la resolucin de la causa
a prueba, se produca la Litis contestatio. Que en este caso ya no tiene los
efectos que tenia en el antiguo procedimiento formulario (novatorio o
consultivo), el nico efecto que produce es que fija la accin y la excepcin
sometidas al conocimiento del funcionario. No se agregarn nuevas acciones ni
excepciones. Los trminos de la discusin quedan fijados, se vuelven
inmodificables.

iii.

Una vez fijados los hechos controvertidos, las partes deben presentar las
pruebas. Se les da un perodo de 8 das para hacerlo. A diferencia del juez del
procedimiento formulario, no estamos ante un privado, se est ante un
administrador imperial, por lo tanto este puede exigir pruebas que las partes no
hayan presentado voluntariamente. Puede inquirir en la veracidad de los hechos
sin necesidad de que las partes acten. En este sentido, hoy se dice que prima el
principio inquisitivo. El funcionario puede inquirir la verdad y preguntar por s
mismo. Si no se le presentan pruebas necesarias, puede pedirlas.
Puesto que se pretende llegar hasta el emperador en ultimo termino, de todas las
diligencias realizadas debe quedar constancia escrita. Si se toman testimonios
por ejemplo, deben ser escriturados y debe levantarse un acta de lo que se diga.
Si se inspecciona por ejemplo, ha de levantarse acta de todo lo que se haga o se
diga. Las confesiones valen solo cuando se tomen acta de estas. Con todos estos

papeles se forma un expediente. Lo que no se incluye en este no se considera.

Todo lo que diga el tribunal debe remitirse al expediente, lo que no conste en el
no existe. La verdad es la verdad procesal incluida en este.
iv.

Despus del perodo probatorio, y luego de que el tribunal hay pedido las
pruebas extra, el tribunal dicta Sentencia. No tiene libertad respecto de los
medios de prueba, estos estn tasados. Hay reglas sobre cmo debe apreciarse
la prueba. Se requiere por ejemplo de funcionarios pblicos notarios,
tabeliones, estas tienen mayor peso probatorio que las dems. los testimonios
de testigos valen ms mirando si la persona pertenece a la clase de honestiores u
humilliores. Las presunciones se basan en las constituciones imperiales. Es un
mtodo reglado. Puesto que la jurisdiccin (capacidad para conocer y juzgar
un litigio) proviene del emperador y esta ha sido delegada de un funcionario. Se
puede apelar a su superior jerrquico.
Para poder apelar se tiene un plazo para presentar un Libellus de apelacin
adems se debe pagar (para mandar copias de todo el expediente al superior
jerrquico, estas eran realizadas por los escrbanos). Cuntas veces se puede
apelar? Hasta llegar al emperador. La ltima persona frente a la cual se poda
apelar era frente al emperador y su cancillera. Recordemos que cada apelacin
cuesta dinero, y por lo dems dura mucho hasta que el fallo est firme, sin
apelacin posible.
(Todo esto sigue siendo igual en nuestro procedimiento actual.)

Personas
Concepcin romana
El concepto de persona es genrico. Una suerte de sinnimo de ser humano. Los esclavos por
ejemplo no son sujetos de derecho pero s se consideran personas. Por otro lado, no
contempla la posibilidad o ms bien contempla muy escasamente la posibilidad de que
entidades no humanas detenten derechos y obligaciones. Lo que nosotros
entendemos por personas jurdicas ellos lo entendan como patrimonios separados.
Con la llegada del cristianismo, la importancia del termino persona va a cambiar. El
cristianismo gatilla el significado de personalidad en nuestro sistema occidental. Surge el
debate: Quin es Cristo?. Se especializa y se separa de la idea de ser humano. Hay un Dios que
es uno y trino (un solo ser que tiene tres personas). El problema surge cuando se comienza a
decir que hay cosas no humanas que pueden ser personas o humanos que pueden tener ms de
una personalidad.
Nuestra forma de enfocar el problema, deriva de la teologa tardo antigua. Actualmente, bajo la
voz persona entendemos que hay distintas posibilidades. Por un lado estn las personas
naturales (todos los seres humanos) y por otro las personas jurdicas/morales/artificiales (el
derecho es capaz de crear personalidades aparte de la naturaleza). Esta clasificacin difiere de
la romana. Pero es el punto de partida de nuestro sistema. En nuestro sistema, las personas
tienen ciertos atributos, no coincidiendo con el derecho romano.
Uno de los atributos es el nombre por ejemplo, todas las personas pueden tener un
nombre que las designa. Lo mas similar en Roma sera el ius in mago (derecho a la
imagen que imponan los patricios para ser recordados).
En segundo lugar las personas tienen un patrimonio. Es decir, conjunto de: bienes,
derechos y obligaciones que les son atribuidas. Esto naturalmente no era as en roma,
existan muchas personas que no tenan patrimonio, el patrimonio y la personalidad
eran dos cosas separadas.
Una persona tiene un nombre y tambin tiene o puede tener patrimonio desde el punto
de vista romano, pero estas condiciones no estaban unidas.
Concepcin actual
Nuestro derecho occidental se preocupa ms de lo que se entiende por sujeto de derecho
que por lo que se entiende por persona. Quienes pueden ejercer facultades para
recurrir a jueces y tribunales. El derecho objetivo establece normas que quedan ubicadas
en situaciones segn las normas (facultades - derecho subjetivo). Personas: sujetos de
derecho. Todos aquellos que pueden detentar y ejercer derechos. Quienes son personas?
Pensamos en quienes son sujetos de derecho. Quienes tienen derechos y obligaciones.
Actualmente hay entidades no humanas que detenten derechos y obligaciones
(personas jurdicas). (Consideraciones romanas sobre las personas son poco similares a los conceptos
actuales. La intensidad de la recepcin de roma sobre el concepto de persona hasta hoy da es baja.)

Estructura de las personalidades romanas

Gayo 1.8 -1.12. En primer lugar, la divisin generalmente aceptada como principal en lo
relativo a la posicin de las personas es sta: todos los hombres son o bien libres, o bien
esclavos. A su vez, entre los hombres libres los hay ingenuos y los hay libertinos. Ingenuos
son los que nacieron libres. Libertinos lo que fueron manumitidos a una esclavitud lcita.
Entre los libertinos se distinguen 3 gneros: pues bien son ciudadanos romanos, bien latinos,
o bien pertenecen al grupo de los dedictos; es decir, de los que se rindieron a Roma.
No existe la categora de sujetos de derecho, persona parece ser un sinnimo de ser humano.
Para los romanos existen 3 estados que son determinantes respecto de las personas, van a
determinar la posicin jurdica de los seres humanos dentro de la historia del derecho romano.
Primero tenemos el status de libertad, luego el de ciudadana y el de familia.
1. STATUS DE LIBERTAD.
Principal divisin que hace Gayo (entre libres y no libres).
Esclavitud: hombres no libres
Aspectos
Econmicos: Relacionado con la necesidad de mano de obra. Lgicamente, la
esclavitud tiene sentido cuando se necesita aplicar mano de obra a un capital fijo
(bienes fijos: tierra, mquinas, etc.). En una sociedad que carece de capital fijo, la
esclavitud no tiene sentido.
Histricos: La esclavitud no es una nocin congnita a Roma, originalmente no
existan los esclavos. La sociedad latina arcaica no parece mostrar diferencias de
status entre las personas. Estas se vinculan no a la condicin social, sino a factores
como la edad y al sexo. La sociedad gentilicia tampoco parece tener esclavos en un
inicio.
Aparece recin vinculada a la monarqua etrusca. Con Lucio tarquino Prisco tenemos
los primeros testimonios de la reduccin de las tropas derrotadas a la calidad de
esclavos. La palabra que utilizaban los romanos para denominar la esclavitud pareca
ser etrusca, servus palabra etrusca serve (nomina ciertos trabajadores agrcolas).
Durante la republica patricia, su presencia es clara y conspicua. En las XII tablas,
se refieren a los esclavos, y hay leyes propias para casos donde participen estos
individuos.
A contar de las guerras aniblicas su presencia se torna ubicua. De hecho, las grandes
guerras de conquista (para consolidar su dominio) trajo millones de cautivos, esclavos a
Roma. Los ejrcitos derrotados eran todos reducidos a la esclavitud. En el
mercado de Delos se transaban al da miles de esclavos. Aunque el influjo de esclavos,
la oferta de estos iba aumentando, los precios no bajaban. Haba una demanda muy alta.
La esclavitud era el motor obscuro, era la fuerza que mova el imperio. El rol de los
esclavos es similar al rol de las mquinas. Extraamente, durante la etapa alto
imperial, no sabemos de donde vienen los esclavos. Harris: nios abandonado. Shile:
deca que serian piratas revendidos como esclavos. No parecen haber suficientes
hombres para satisfacer las necesidades productivas de las villas, la estrategia
productiva durante el periodo final del periodo central, pareca cambiar, tendiendo

hacia el arrendamiento de pequeas parcelas agrcolas. Gayo: todava hay muchos

esclavos, son ms valiosos que antes, pero hay menos en numero de lo que sola existir.

Conceptuales: Esclavos eran aquellos que carecan de patrimonio. Se encuentran

sometidos al poder del dueo. Estn bajo su Potestas. Voz potestas parece designar un
poder absoluto, de vida o muerte. En otros textos cuando se explica la potestas se la
define como ius vita netus.
Gayo 1.52.: Estn bajo potestad de sus amos los esclavos. Y dicha potestad es propia
del derecho de gentes, pues observamos que es comn a todas las gentes la potestad
atribuida a los amos de decidir sobre la vida o la muerte de sus esclavos; y todo cuanto
es adquirido por el esclavo pasa a ser propiedad del amo.
Como tal por un lado tiene aspecto de carcter personal y por otro de carcter
patrimonial.
- Aspecto personal: se define en torno al poder para matar o dejar vivir, vender
o para desvincularse de la responsabilidad delictual que estas personas puedan
traer a travs de su abandono noxal.
Respecto al ltimo, el esclavo no es responsable de los hechos que comete, es el
dueo quien debe responder. Los esclavos aunque tenga Schuld no tienen
haftung, no asumen responsabilidad.
-

Aspecto patrimonial: los esclavos no adquieren nada para s, todo lo que

adquieren se integra al patrimonio de su amo. Por otro lado, los esclavos no
contraen obligaciones, todas las obligaciones las contrae su amo.
Los esclavos se encuentran vacos de patrimonio, no son por s mismos sujetos
pasivos legitimados de accin alguna. Todo lo que hagan o adquieran redundan
en la persona de sus amos. Los esclavos solan actuar como administradores, de
alguna manera eran extensiones patrimoniales de sus amos, solan ser los
gestores, gerentes de los negocios importantes de los amos. Se mandaban a los
esclavos en el nombre del amo a realizar actividades empresariales.
Era usual entre los romanos reservarle al esclavo un pequeo conjunto de bienes
llamado peculio, los esclavos lo utilizaban para hacer dinero a sus amos. Era de
costumbre permitir que los esclavos con este dinero comprasen su libertad con su
peculio. Quiz este mecanismo haya sido la clave del xito de la esclavitud
romana, habra una esperanza, de comprar su propia libertad, resultaba
honorable. Petronio incluso cuenta que haban quienes se sometan a esclavitud
para poder comprar su libertad y pasar a ser ciudadanos romanos.

El sistema esclavista romano fue bastante estable, no parece haber requerido un

elemento coercitivo tan importante. El sistema de mercado de los romanos consista en
que un esclavo mientras ms educado y con mayores habilidades ms vala. Haba un
incentivo de mercado para educar a los esclavos y que estos se auto educaran. Mientras
ms valioso, ms posibilidades tena de comprar su libertad.

Es una institucin de derecho de gentes OJO. Los mismos juristas romanos habran
estimado que de acuerdo al derecho natural todos los hombres deban ser libres. Sin
embargo el derecho de gentes habra creado la esclavitud y posteriormente establecera
el derecho de vida o muerte. La crtica no va a ser llevada ms all sino hasta la poca
del cristianismo.
Gayo 1.53.: Pero en la actualidad, ni a los ciudadanos romanos ni a ningn otro
pueblo que est bajo el poder de Roma se les permite maltratar a los esclavos sin justa
causa, ni con crueldad excesiva. Tanto es as que una constitucin del emperador
Antonino, de consagrada memoria, estableci que quien maltratara
injustificadamente a un esclavo de su propiedad fuera castigado igual que si matara a
un esclavo ajeno. Y no solamente el duro trato de los dueos es castigados por dicha
constitucin: consultado en cierta ocasin por unos gobernadores de provincia
respecto de los esclavos que se refugien en los templos de los dioses o en las estatuas de
los prncipes, dispuso que si se haca intolerable la crueldad de los dueos, fueran stos
obligados a vender a sus esclavos. Y ambas cosas se hicieron rectamente, pues no
debemos abusar de nuestra posicin. Es por esta misma razn por la que se prohbe a
los prdigos la administracin de sus bienes.
Antonino Pio y su estrategia econmica
Emperador reinante en la poca de Gayo, prohbe los tratos crueles a los esclavos,
sujetando a los amos a la misma penalidad a que si hubiesen maltratado a un esclavo
ajeno. No se permite maltratar a los esclavos sin justa causa. Los esclavos que se
refugiaban templos, no podran ser aprehendido por la fuerza, mecanismo de alivio para
los esclavos.
En esta poca, hay una escasez de esclavos. Se vive la gran peste. Los esclavos se hacen
valiosos. La prohibicin de Antonino Pio, se presenta como una estrategia econmica.
Esto perdur hasta el fin del perodo central. Constantino y los emperadores cristianos
humanizan la situacin de los esclavos.
Sobre otras materias
Los esclavos naturalmente, puesto que estn sujetos a la potestad de otro, no pueden
tampoco contraer matrimonio. Sus uniones se llaman contubernios, y durarn hasta
que el amo estime. No son relaciones jurdicas, sino que tienen una relacin de afiliacin
natural.
Cmo obtenan su libertad
Un esclavo se hace ciudadano si es liberado de manera formal. Existen varios
mecanismos para liberar formalmente. Hay uno con una vara que al toca al esclavo lo
convierte en libre, vindicta. Otro era hacerlo inscribir en el censo. El testamento, el
amo puede liberar a su esclavo en su testamento, por que s o para hacerlo heredero.
En el ao 4 a.C se dicta la lex Aelia Senta. Se tema que las liberaciones masivas
terminaran por menoscabar el crdito de los acreedores. Todas las riquezas son los
esclavos y si estos terminan por liberarse, no hay crdito para responder a deudas o
pagos. Con esta ley se limitaran las liberaciones. Fija requisitos para que al ser liberado
se convierta en ciudadano.

1) Acto formal de liberacin.

2) Debe ser + 30 aos. Solo se hacen ciudadanos los liberados viejos. Era costumbre
liberar a los viejos, ya que cada vez eran menos productivos.
3) Se deba presentar una justa causa, motivo apropiado para la liberacin. Por ejemplo
liberar a una esclava para casarse con ella.
Si no se cumplan estos requisitos, la liberacin tena efectos pero el liberto no se haca
ciudadano. El esclavo queda liberado en calidad de latino juniano, no adquiere la
calidad de ciudadano. Es materialmente libre, est libre de los vnculos personales de la
potestas pero su patrimonio contina perteneciendo a su antiguo amo, una vez que
muera todo su patrimonio vuelve al amo. La idea era proteger los bienes de los amos.
(Galiote: esclavo pblico)
Hombres Libres
Subdivisin
Gayo 1.10.: A su vez, hombres libres los hay ingenuos y los hay libertinos
a) Ingenuos: los que nacen libres. El trmino se refiere a haber nacido dentro de
una gens in genus. Aunque se poda ser libre y no haber nacido de una gens,
como todos los plebeyos.
b) Libertos: aquellos que han sido esclavos en algn momento de sus vidas. Los
que fueron manumitidos de una esclavitud lcita. Todos tienen un cierto Lmite
social, no pueden pertenecer a la clase senatorial.
I. Libertos ciudadanos: Los que adquieren la ciudadana con su
liberacin.
II.
Libertos junianos: Quedan en un estatuto inferior (latinos junianos). Ya
que si bien son libres no logran los requisitos para adquirir la ciudadana.
III. Libertos dedictos: Los que quedan en una categora equivalente al
ostracismo (institucin ateniense, exilio). Quedan apartados de la
sociedad. Son esclavos que han sido condenados a penas infamantes y que
alcanzan la libertad. Tienen la prohibicin de acercarse a 100 millas de
roma y no tienen ningn tipo de derecho a ciudadana o latinidad. Su
condicin ms que a la de un peregrino equivale a la de un enemigo.

2. STATUS DE CIUDADANA.
Importancia declinante, en la etapa arcaica y republicana es fundamental pero en la
etapa tarda prcticamente no existe, todo el imperio es ciudadano. En la poca de Gayo
parece bastante devaluado, Gayo ni siquiera trata la ciudadana separadamente, la trata
a propsito de los libertos, no lo trata como un estado distinto. poca de gayo: la
ciudadana se est extendiendo bastante, ira perdiendo su situacin privilegiada. Aos
posteriores a Gayo se proclama la Constitutio Antoniana, bajo la cual se le otorgara la
ciudadana romana a todos los habitantes del imperio. La categora de ciudadanos y no
ciudadanos es declinante jurdicamente. La poblacin del imperio romano se puede
dividir entre: ciudadanos, latinos, peregrinos y brbaros.
a) Ciudadanos: miembros plenos de la comunidad poltica de Roma. Miembros
plenos de la ciudad. Un grupo de autores seala que los plebeyos originalmente
no seran ciudadanos, atendidas las diferencias que existiran en la sociedad
romana de la primera repblica. Sin embargo la gran mayora si los considerara.
Cmo se adquiere la ciudadana?
Por nacimiento: Los hijos que han nacido dentro de un matrimonio
siguen la condicin de su padre. Los hijos nacidos fuera del matrimonio
siguen la condicin de la madre. El nico efecto conocido del matrimonio
en Roma es la patria potestas, sigue la condicin del padre mientras haya
sido concebido dentro del matrimonio.
Por liberacin: manumisin. El esclavo liberado expulsado de tu
mano se hace ciudadano siempre y cuando cumpla los requisitos
estipulados.
Por ley: la ley como sponsio pblica puede concederte la ciudadana. En
122 a.C la lex Auria Repetundarum otorg la ciudadana romana a quienes
demostraran la responsabilidad por corrupcin de un gobernador romano.
Las denuncias otorgaran la ciudadana. La ms famosa de todas fue la
Constitutio Antoniana que la otorga a todos.
Implica:
Concepcin religiosa comn. Participacin en un conjunto de ritos
comunes. La fe como creencia no se expresa, pero se deba participar. Al
participar de los ritos se estaba sometido a la proteccin de los dioses.
Derecho a participar de la vida pblica de la ciudad. Pblico:
popular (populus). La vida publica es la que llevan entre s los
ciudadanos, fuera de lo pblico se est privado. El ser humano de la
antigedad se realizaba en el espacio pblico. Votar: manifestacin de la

participacin en el espacio pblico, Ius sufragium. Participar de las

distintas asambleas. Puede acceder a los honores que ofrece la ciudad, ius
honorium, se puede postular a los cargos de ediles, cuestor, pretor,
cnsul, censor, etc. Puede demandar segn el derecho civil, ius actionis.
Puede comerciar bajo las normas del derecho civil, ius comercii. Puede
hacer testamentos y recibir legados de otro, ius testamentifacti. Puedes
casarte con quin quieras ius connubii.
b) Latinos: habitantes nativos del Lazio, este pueblo se auto nominaba latinos. La
hija del rey latino se casa con Eneas. Hablaban latn, tenan unas ferias,
encuentros comerciales y religiosos en los montes albnos, y fundaron varias
ciudades, Roma entre ellas.
Aparentemente tenan algn tipo de vnculo federal, que se traducan en la
celebracin de ferias. En la poca de reyes tarquinos, roma habra alcanzado la
hegemona sobre las dems ciudades del Lazio. Despus de la cada vendra una
guerra contra las ciudades latinas que se concreta a comienzos del s. V a.C. la
primera secesin de la plebe se da en el marco de las guerras latinas. Pacto: roma
reconocida como lder de las ciudades latinas pero a la vez les reconoce derechos
a estos latinos. Se llamaran prisci, latinos viejos, continuarn existiendo
mientras hayan ciudades latinas, estaran amparados por el trato laziano que les
garantizaba una seria de derechos importantes. La leyenda de Rmulo fundado
Roma sera la justificacin mitolgica al ius migrandi.
Derechos del ius latii:
Ius actionis (pueden accionar bajo los procedimientos romanos)
Ius comercii
Ius connubi (derecho a que sus matrimonios fuesen reconocidos como
tales por el derecho romano)
Ius testamentifacti (a hacer testamentos y a ser herederos)
ius suffragium.
No tienen ius honorium salvo que se vayan a vivir permanentemente a
Roma. En ese caso, adquieren la ciudadana plena y completa Ius
migrandi. (Derecho a migrar a roma)
Evolucin
Durante la repblica rebelin de los italianos en contra de la supremaca
romana a comienzos del primer siglo a.C, hacia el principado su importancia
decrece, y terminar por casi desaparecer con la Constitutio Antoniana en el 212
a.C.
Luego se van a ir configurando nuevos tipos de latinidades: s. III y IV a.C.
Proceso de expansiones romanas, acompaada por la fundacin de colonias en
distintos puntos en la pennsula. Funciones:
A. entregar tierras a la poblacin ms pobre de Roma, Roma export su
pobreza a todo el resto de Italia, quienes eran ciudadanos y no tenan
tierras seran trasladados.

B. Por otro lado, con esto aseguraran los nuevos territorios conquistados,
estableciendo puntos fuertes para basar su futura poltica.
Le da el estatuto a algunas ciudades particularmente amigables con roma, que
soportaran y apoyaran el dominio. latini colonari: latinos de colonia.
Colonias que funda la ciudad de Roma a las cuales les da la calidad de latinos. No
tendrn ni ius suffragium, ius connubi, ius honorarium, por tanto tampoco ius
migrandi. Estos latinos son distintos a los antiguos, tienen menos derechos.
Generalmente mantienen el ius comercii, el ius actionis, ius connubi y la
testamentifacti.
Esta forma disminuida de latinidad se mantendra vigente durante el perodo
imperial. A fines de la repblica, hacia el ao 100, Roma enfrenta la guerra social,
sus socios, ciudades federadas con Roma que no gozaban ni latinidad ni
ciudadana, se rebelan con Roma, luego de varios aos de roma se les otorga la
ciudadana romana. La latinidad desaparece del territorio romano, pero en las
colonias conquistadas se mantiene. Se le otorga la latinidad a todos los habitantes
de Hispania, acercado el vnculo a la ciudad de Roma. La ciudadana se reserva
para las elites provinciales. La ciudadana y latinidad eran agentes para
la romanizacin. En el perodo central al hablarse de latinos se piensa en la
latinos colonarios.
Otro tipo de latinos seran los latinos junianos por la Lex Julia Narbona del 44
a.C. Su categora opera para el caso de los esclavos liberados (manumitidos) sin
respetar los requisitos de la lex Aexa Silla. Se obtena un estatus intermedio.
Viven como libres pero mueren como esclavos, sus bienes pasan a su patrono una
vez fallecido.
c) Peregrinos: per-agrum (los que andan por el campo). Son en general
extranjeros, quienes no tienen ni el estatuto de ciudadana ni latinidad. Se
mantienen con estos relaciones amistosas.
Durante el perodo arcaico carecan de cualquier proteccin jurdica al amparo
del derecho civil, sin embargo se seguan relacionando con los romanos.
Sistema de proxena: proxenetas, consista en que el extranjero mantena alianza
con las casas principales de Roma, por lo tanto al ingresar a la ciudad se pona
bajo su proteccin, pudiendo gozar ante el derecho civil con intermediacin de su
patrn o protector. Otra alternativa con la que contaban los extranjeros era el
comercio a travs de los santuarios: los templos, santuarios e imgenes de los
dioses eran sagrados, se solan establecer fuera de la ciudad romana lugares
consagrados a algn dios que sirviera de santuario para comerciar sin posibilidad
de ser aprehendidos. En estos lugares se solan refugiar, se tena un fuero de
comercio. Estaban a salvo de cualquier tipo de abuso, eran centros de comercio e
intercambio.
Cuando Roma una especie de giro a su economa durante el s.III, estos sistemas
no bastan para afrontar las necesidades de comercio e intercambio, se desarrolla

un nuevo ordenamiento jurdico destinado a regular las relaciones entre

extranjeros en roma y entre extranjeros y ciudadanos, ius gentum,
administrado por el pretor peregrino, magistrado especficamente encargado de
esta tarea. Roma se transforma con esto en una urbe cosmopolita. El
estatuto de los peregrinos ampara a los extranjeros. Todo esto es vlido para
aquellos extranjeros con los cuales se mantienen relaciones de paz.
d) Hostes / Brbaros: originalmente Hostes significaba extranjero hay trminos
actuales que derivan de ello (hostal, hotel), significa extranjero y al mismo tiempo
enemigo, (hostilidad, hostil). En este sentido haba una doble naturaleza, de
alguna manera en la roma arcaica el extranjero es lo mismo que el enemigo. Gayo
incluso estima que tal es su desproteccin jurdica que los bienes que se le
arrebaten a un hostes se adquieren por ocupacin, un hostes puesto que carece
amparo de derecho, si se le amparaba uno de sus bienes, deja de ser suyo.
Durante el perodo central sin embargo para ser calificado de hostes era necesaria
la declaracin de guerra, sin esta sera simplemente un peregrino. La declaracin
de guerra lo convierte en hostes. Para ser hostes se requera una declaracin
formal.
Barbari, brbaros en griego. El que no habla griego, todo lo que dice se entiende
como bar-bar. Para un griego todos los que no hablan su idioma. En este sentido,
los romanos se consideran a s mismos como tal. A fines de la republica en Roma,
existe la idea de que no son brbaros, sino que es una ciudad griega. En algn
punto los romanos comienzan a mezclar su mitologa con el siglo troyano. Eneas
sera quien fundara una ciudad en occidente. Virgilio escribe la Eneida, como
eneas escapa de la destruccin de Troya, pasa por Cartago y llega al Lazio. El
asociar a Roma con los troyanos, le daba a roma el estatus suficiente para no ser
un pueblo Brbaro. Optan por ser troyanos. Los romanos comienzan a utilizar el
trmino brbaro para los pueblos extraos al imperio. En los textos tardos la
palabra barbari coincide con los habitantes fuera del mundo imperial. No
necesitan una declaracin formal de guerra, simplemente no tienen derechos
reconocidos en principio.

3. STATUS DE FAMILIA.
Status familiae. Tercer gran estatus que clasifica a los hombres. Mantiene su vigencia
durante todo Roma. Su importancia slo declinar con el cristianismo, cristianizacin
del derecho romano del medio evo, y con los movimientos codificadores del siglo 19.
Gayo 1.48- 1.49.: Sigue a continuacin otra divisin acerca del derecho de las
personas, pues algunas son dependientes y otras dependen de alguien. A su vez, de
entre las personas que dependen de otra, unas estn bajo su potestad, otras en poder
marital y otras, como compradas.
Clasifica el status de familia en:
a) Sui iuris: en su propio derecho. Plenamente independientes, no estn sometidos a
ningn poder ajeno. Cualquier ciudadano que no est afecto a potestas, manus o
Mancipio. Pueden ser tanto mujeres como hombres. Su caracterstica comn es que
tienen patrimonio. Tienen capacidad jurdica, o capacidad de goce. Pueden
adquirir bienes, derechos y contraer obligaciones. Tienen tambin legitimidad
absoluta para ser demandados y para demandar. Quien no tiene patrimonio no
tiene legitimidad absoluta, adquiere para otro. Estos son los verdaderos centros en
los cuales se aglutinan los derechos y obligaciones sobre el cual trata el derecho
romano. El libro de personas de Gayo tiene por sentido explicarnos quienes son los
sujetos de derecho, sujetos sui iuris. Gozan de la actual personalidad, gozan
de patrimonio y pueden interactuar en el derecho.
No obstante, hay quienes tienen patrimonio pero no pueden obrar por s mismos en
el mundo jurdico. Los actos que realicen no tienen efectos. Una cosa es la
capacidad jurdica (tener patrimonio) y otra muy distinta es la capacidad de
ejercicio (capacidad de obligarse por si mismo y de transferir los bienes por s
mismo). ejemplo: un nio de 3 aos por mucho patrimonio que tenga no puede
obligarse a contraer obligaciones o celebrar un contrato, dado que carece de
racionalidad. para poder llegar a un acuerdo se necesita entender los trminos que
se acuerdan, si alguien no tiene la capacidad de entender en acuerdo, no podr
obligarse a acordar. Tampoco podr obligarse a un delito, no es capaz de dolo ni de
comprender los hechos y consecuencias de sus hechos, carece de esa racionalidad.
Por esto no se obliga. Este tipo de personas que carecen de capacidad de ejercer su
razn son los llamados incapaces de ejercicio. Los infantes, in fans, (no
hablan), nios menores de 7 aos, no pueden obligarse. Los locos, furiosos,
tambin carecen de capacidad de ejercicio, aunque tengan patrimonio. La demencia
senil que afecta a los mayores tambin los categoriza como locos. Al estar ebrios, se
puede obligar por delitos pero no por contrato, no valdran los contratos para
personas en ese estado.

Hay quienes tienen una capacidad de ejercicio disminuida, dada su racionalidad

disminuida. Para que sus contratos generen obligaciones, requieren del asentimiento
de sus tutores, de otras personas que toman a su cargo la administracin de sus
bienes. Si los menores de 7 aos no pueden obligarse, (se asume que no estn bajo
potestas), los impberes (7-14 aos) si se ven obligados en la medida que cuenten
con el asentimiento de sus curadores (cuidadores). Lo mismo pasa para el prdigo
(derrochadores de bienes), un acreedor deber restringir su accin mediante la
supervisin de un curador. Las mujeres tambin estn afectas a un tutor, en
principio no se obligan salvo en cuanto su tutor asienta la obligacin. Puesto que un
gran numero de mujeres tenia la optio, el requisito fue muy flexible. Augusto con el
Ius liberorum, decret que aquellas mujeres que habran tenido ms de 3 hijos,
quedaran exentos de tener un tutor.
Los esclavos o hijos mayores tiene capacidad de ejercicio sin embargo no capacidad
jurdica o de goce. Aunque no tengan patrimonio ellos mismos, pueden contratar y
obligar vlidamente a quien tenga la potestas sobre ellos. Actan como agentes
patrimoniales del pter. Todo lo que hacen se radica en el patrimonio del pter.
b) Alieno iuris subiectar: sometido al derecho de otro. Dependen del derecho de
alguien en cuanto estn sometidos a un poder ajeno con naturalezas y alcances
distintos, lo comn es que la persona sometida a estos carece de patrimonio, no
adquiere ni debe nada. El poder puede ser por potestad, en poder marital
(manus) o compradas (Mancipio):
1. Potestas: abarca a los esclavos y a los hijos. 2 elementos centrales: derecho de
vida y muerte + carencia de patrimonio. La potestad tiene una vertiente
personal, y una vertiente patrimonial. En el derecho romano arcaico son
idnticas, hasta fines del principado, luego se distinguen. En este sentido se
distinguen 2 potestas:
o Dominica potestas (Gayo 1.52.: Estn bajo potestad de sus amos los
esclavos *ver referencia ms arriba) Propia del dueo/amo. Que
provendra del derecho de gentes. El amo decidira sobre la vida y muerte del
esclavo, todo lo adquirido por el esclavo sera traspasado a su muerte por el
amo.
o Patria potestas (Gayo 1.55.: Tambin estn bajo nuestra potestad los
hijos que engendremos en justas nupcias. Este derecho es particular de los
ciudadanos romanos, pues no hay gentes que ejerzan sobre los hijos una
potestad de tal magnitud como la que tenemos nosotros. Esto hizo constar el
Emperador Adriano, de consagrada memoria, en un edicto que public
acerca de los que queran obtener la ciudadana romana para ellos y para
sus hijos. Y no me olvido que los glatas creen que los hijos estn en potestad
de sus padres.) propia del padre. Especficamente romana, institucin
desconocida para los dems pueblos. Se entra a la patria potestad de otro por
2 vas: nacimiento (nacido en justas nupcias) o por medio de la adopcin.
El termino hijo de familia se refiere siempre a un hijo que se encuentra bajo la

potestad paterna, un hijo que no est bajo potestad paterna no es hijo de

familia.
La palabra familia en su significado romano se refiere inicialmente a bienes de
carcter estable, no mviles (incluso en las XII tablas a propsito de la
sucesin se habla sobre dicho carcter), no un conjunto de parientes como se
refiere a finales del imperio. De hecho una designacin para esclavos es
famulus, una hacienda tambin se denomina familia. Un hombre puede tener
muchas familias, respecto a que pueden tener muchas explotaciones agrcolas
independientes. La familia comprendera tanto a los parientes cercanos como
a los esclavos y sirvientes propios (referencia cdigo civil chileno, la cabeza de
familia, el cnyuge y los sirvientes). Tiene poder de vida o muerte, pueden
entregarlos en noxas o venderlo. Los hijos no tienen patrimonio ni autonoma
patrimonial, todo radica en el pter.
Gayo 1.56. Por tanto, los ciudadanos romanos, tienen bajo su potestad a los
hijos si se casaron con ciudadanas romanas, o bien con latinas o peregrinas
con quienes tengan la justa posicin de matrimonio; ya que, como del
matrimonio se sigue que los hijos se hacen de la condicin del padre, sucede
que no solamente obtienen la ciudadana romana, sino que adems estn
bajo la potestad del padre. Recordemos se puede convertir por nacimiento
dentro de las justas nupcias (ver referencia al matrimonio) o por adopcin.
Segunda manera de ingresar a la patria potestas: Adopcin
Vnculo de afiliacin ficticia entre un pter y un tercero. Gayo 1.97.: No
solamente estn bajo nuestra potestad los hijos naturales, de acuerdo con lo
dicho, sino tambin los que adoptamos. Va a tener en roma bsicamente 2
formas Gayo 1.98.: La adopcin se hace de dos modos: o por la autorizacin
del pueblo, o por el poder de un magistrados, como por ejemplo, el pretor.:

Adoptio: Gayo 1. 132 1.134

Se hace mediante la mancipatio ante un pontfice. En la ley de las XII
tablas una disposicin establece: si el padre vende 3 veces al hijo, este sea
libre. Hay un lmite impuesto al derecho que tiene el padre para vender a
sus hijos. Hay una forma arcaica de vender a cambio de dinero la mano de
obra, a travs de la mancipatio. Si lo vende 3 veces, quedaba libre, era una
forma de limitar el poder del pter. Entre las XII tablas y el siglo III, la
interpretacin pontifical interpret de modo diverso. En este sentido, si la
ley de las XII tablas establece un lmite de 3 veces para vender, al
reinterpretar se autoriza la venta de hasta 3 veces a los varones, y la venta
de una sola vez de una hija o nieto que lo libera inmediatamente. Lo que
era un lmite se transforma en una facultad para la venta.
Una vez liberado el hijo se utiliz un proceso ficticio ante el pretor para
llevar a cabo la adopcin. Quien pretende adoptar concurre ante el pretor
y vindica al hijo como suyo. El padre que ya hubiera liberado el hijo a
travs de 3 ventas fingidas, guarda silencio. Siguiendo el procedimiento

por sacramento, el silencio de una parte significara la vindicacin de la

otra, en este caso el padre que vende, indica la afirmacin. Para las hijas y
nietos bastaba con simular la venta 1 vez.
Recordemos que solo los hombres pueden ejercer patria potestad, por
tanto solo los hombres pueden adoptar.

Ad rogatio: Gayo 1.99 1. 102 Por la autorizacin del pueblo

adoptamos a los que son independientes; este tipo de adopcin se llama
adrogacin puesto que el que adopta es interrogado sobre si quiere
tomar como hijo suyo legtimo a aquella persona a la cual va a adoptar.
Al que es adoptado se le interroga si aprueba que se haga. Adoptamos
por el poder del magistrado a aquellos que estn bajo potestad de sus
padres, bien sean descendientes del primer gado, como es el caso de un
hijo o una hija, o bien de grado inferior, como es el caso de un nieto,
nieta, biznieto y biznieta.
Se hace ante los comicios, por autorizacin del pueblo. Tiene lugar cuando
una persona que no tiene pter familias entra a ocupar la posicin de hijo
de otro, se somete a su patria potestas. Acto grave porque implica que un
pter familias se subordina al poder de otro. En este sentido se extingue
una familia. Slo pueden someterse a este procedimiento los hombres
pberes (+14 aos). Un pter familias pasa a estar sometido a la
dependencia de otro. Para realizar este acto de origen arcaico es necesario
llamar a los comicios calados, unas de las formas ms antiguas de reunin,
son comicios por curias donde se renen las 30 que componen Roma.
Debe romper primero con los vnculos sagrados de su familia y preguntar
a los comicios si aceptan que pase a la potestas del otro pter, si los
comicios responden que s, la adopcin tiene lugar. Es un mecanismo
complejo, arcaico y raro.

Cmo termina la patria potestas?

Con la muerte del padre o la emancipacin.
La patria potestas es perpetua, dura por toda la vida del padre. Mientras el
padre viviera, los hijos estaban sometidos a su pter. Mientras se est
sometido a patria potestad, no se puede ejercer potestas sobre nadie. El
padre o el abuelo ejerce la potestad sobre todos los miembros de la
familia. A medida que van muriendo se van creando e independizando
nuevos pter. Hay un tipo de parentesco especifico por el hecho de estar
sometidos al mismo pter familias: agnatio consiste en haber estado
sometidos a la patria potestas de un mismo pter. Los hermanos estaran
agnados entre s, habran estado sometidos al mismo pter aunque
posterior a su muerte ejerzan la suya propia. Frente a esto exista la
cognatio, parentesco natural y de sangre.
Emancipacin o venta, procedimiento de la Adoptio. Un padre poda
emancipar a su hijo con 3 ventas y a las mujeres por una. Por su efecto se
perda el parentesco agnaticio, en este sentido, no sucedera la herencia

del padre a menos de que se especifique en testamento. Se rompe el

vinculo de poder y la pertenencia del hijo en la familia.
Matrimonio
El matrimonio romano es considerado un hecho del cual se derivan
consecuencias en el derecho. En nuestro sistema jurdico no es un hecho
sino un contrato, lo que no tendra sentido para los romanos. Para ellos
siempre es un hecho. Para que el matrimonio tenga consecuencias
jurdicas, deben concurrir ciertos requisitos. Porque no todos los
matrimonios tena importancia jurdica. La gran consecuencia del matrimonio
es generar hijos. Si el matrimonio es un hecho, se disuelve por otro hecho
contrario. Cuando cesan las circunstancias que configuran el hecho, cesa el
hecho. El matrimonio y divorcio en roma es libre, se reconoca como
contrario a los mores maiorum el limitar en cualquier sentido el fin del
matrimonio. Dentro de la mentalidad el nico efecto relevante del matrimonio
es la filiacin.
Requisitos para que el matrimonio tenga efecto jurdico: las partes deben
tener ius connubio, sus uniones de esta manera sern reconocidas como
matrimonio por el derecho romano. Corresponda a quienes tuvieran
ciudadana y/o latinidad. Que haya connubio significa que ambos o alguno
de ellos sea ciudadano/latino/peregrino, que no hayan grados de parentesco,
que no sea entre senadores y mujeres famosas, que no sea entre soldados y
mujeres del lugar donde se asentaban y por ltimo, que no sea entre patricios
y plebeyos. El hijo sigue la condicin del padre.
Gayo 1.58.: Sin embargo, no se nos est permitido casar con cualquier
mujer, pues algunas hay de las que debemos prescindir en la eleccin de
nuestro matrimonio.
Gayo 1.59.: As, entre personas cuya relacin es la de ascendiente a
descendiente, no puede contraerse matrimonio, y no hay entre ellas el
connubio; como por ejemplo, entre un padre y una hija, o entre una madre y
su hijo, o entre abuelos y nietos. Si personas de esa condicin se unieran
entre s, nefandas e incestuosas seran consideradas las nupcias contradas.
Y tanto es as que, aunque por medio de la adopcin empezaran a estar en
lugar de padres o hijos, no podran unirse en matrimonio, hasta el punto que
incluso una vez disuelta la adopcin, contina la misma condicin, es decir,
el mismo gravamen en caso de no cumplir con tal regla; por tanto, no podr
tomar por mi mujer a la que hubiera empezado a estar en calidad de mi
nieta o hija por medio de la adopcin, aunque la emancipase.
No hay connubium entre personas unidas por parentesco, los
hijos de personas unidas por parentesco eran incestuosos, por tanto son
nefastos contrarios al querer de los dioses y deban morir. No hay
connubium entre descendientes y ascendientes y en la lnea colateral
hasta el 6to grado. Son nefastas las bodas y nupcias en todo grado

ascendente y todo grado colateral hasta el 6to grado en la roma arcaica.

Lnea recta: entre ascendientes y descendientes, prohibidos en toda la
lnea recta. Lnea colateral: para encontrar un ancestro comn han de
remontarse hasta este y contar hasta el 6to grado. Por que? Porque eran
exogmicas, a travs de los matrimonios se formaban alianzas, los
matrimonios intra-grupos estaban prohibidos. La idea era que los
miembros de un grupo familiar no pudiesen contraer matrimonio entre s,
queran mantener redes de parentesco lejanas para forjar nuevas alianzas.
Respecto a los adoptados tambin rige esta prohibicin, la situacin viene
dada por la potestas y no por la sangre.
La relacin que se da entre los cnyuges se llama ad- finitas que se
refiere a ms all del lmite. La idea era mediante los matrimonios forjar
parentescos con otras redes por afinidad.
Esto se da as hasta la poca de Claudio, quien se casa con su sobrina
Agripina, consciente de que est unin sera considerada incestuosa.
Removera el impedimento de matrimonio, se puso una excepcin entre
tos y sobrinas hasta prcticamente el fin del imperio. El lmite actual
vienen a ser los tos.
Gayo 1.61.: Evidentemente, entre hermano y hermana est prohibido el
matrimonio, sean aquellos nacidos de un mismo padre y madre, sean
nacidos de uno de los dos; pero si una se hizo hermana ma por medio de
la adopcin, todo el tiempo que exista tal adopcin, no puede haber
matrimonio entre ella y yo. Cuando mediante la emancipacin se
disuelve la adopcin, podr entonces casarme con ella; y si fuera yo el
emancipado, tampoco habra nada que impidiera el matrimonio.
Gayo 1.62 Est permitido casarse con la hija de un hermano, y esto
empez a entrar en vigor despus de que el emperador Claudio, de
consagrada memoria, tomase por mujer a Agripina, por el contrario, no
est permitido casarse con la hija de una hermana, y esto se dice en las
constituciones imperiales.
Los que estn casados tambin carecen de connubio. El sistema romano
siempre fue estrictamente monogmico a diferencia de otros pueblos.
Quien se encuentra actualmente casado, carece de connubio para contraer
matrimonio con otra.
Los matrimonios entre hombres de clase senatorial y mujeres famosas
tambin carecen de connubio. Esta prohibicin se introduce mediante la
ley, nada en las tradiciones romanas lo prohiba, al intervenir la ley se
prohbe. Augusto en su intento por moralizar el imperio, promueve la lex
Iulia Maritandis ordini, le interesa la clase senatorial y promover la
demografa. Aparentemente en su poca se senta un declive demogrfico
en la poblacin imperial, conjuntamente con otras disposiciones

destinadas a aumentar la cantidad de ciudadanos, veta el matrimonio de

hombres de clase senatorial y mujeres famosas.
Mujeres famosas eran el corazn social de la vida social, algo como la
Pamela Daz, eran de alto tono social, y se le deba dar en las fiestas que
ellas mismas organizaban grandes regalos. Adems eran famosas las
actrices, cortesanas. Esta norma tuvo un efecto bastante raro, por el hecho
de estar legalmente prohibidas, (su matrimonio no sera considerado
como concebido en justas nupcias y por tanto sus hijos no quedaran
sometidos a la patria potestad) gener la primera figura equivalente o
rival a un matrimonio en la tica jurdica romana. Hay un grupo de
personas que tienen prohibido a unirse a otras pero que sin embargo se
unen.
Los soldados tampoco podan contraer matrimonios (su matrimonio no
eran considerado de justas nupcias) con las mujeres que provenan de
donde ellos estaban ubicados.
Estas prohibiciones eran observadas desfavorablemente por la iglesia, era
reprobable que se impusieran este tipo de medidas. En este sentido, se
levanta la prohibicin respecto a los soldados y el propio Justiniano
levanta la lex Iulia Maritandis ordini al casarse con Teodora.
Existe otra prohibicin ms de connubio, que tiene lugar en Roma pero de
cuyos orgenes y efectos no podemos estar seguros. En un texto de
Cicern, evidenciamos que en la ley de las XII tablas se establece la
prohibicin de matrimonio entre patricios y plebeyos. Segn
historiadores, esta sera una creacin de los decenviros, esto suena raro y
poco convincente, recordemos que los decenviros incluan a plebeyos
entre ellos y fueron electos por los mismos. Por lo dems la ley fue
derogada a iniciativa del tribuno de la plebe con la Lex Canuleia que
levanta la prohibicin de matrimonio de 443 a.C, tan solo 2 aos despus
de la publicacin de las XII tablas.
Requisitos para la unin de matrimonio:
Deductio in domum convivencia.
Consiste en el hecho de la convivencia, es decir, que las partes
desarrollen una vida en comn. Normalmente, pero no
necesariamente esto se marcaba por algunos festejos y ritos propios
de matrimonios romanos. Ejemplo: el hombre sola concurrir a la casa
de la mujer simulando un rapto, en una procesin nupcial se llegaba a
la casa del marido, el hombre deba cruzar a la mujer en brazos sin
tocar los bordes de la puerta. Habra fuego, la mujer deba usar
determinadas prendas, etc. Ninguno de estos ritos era necesario,
poda no haberlos y comenzar a vivir juntos. De hecho la convivencia
poda iniciarse sin que vivieran efectivamente con el otro. Ejemplo:
cuando se casaban por mandato entre personas distantes.

Affectio maritalis honorabilidad.

Consiste en que las partes quieran seguir casadas, tratndose
honorablemente, como si fueran marido y mujer. Este era
completamente imprescindible, sin Affectio maritalis no hay
matrimonio. Existe una prohibicin de las donaciones entre cnyuges,
con el objetivo de mantener los patrimonios separados.
El matrimonio era muy voltil para los romanos, cesa cuando cesa el
Affectio. Recordemos que el nico efecto reconocido del matrimonio
romano es la filiacin. No exista como institucin autnoma, figura bajo el
efecto de la patria potestas. La relevancia est en la filiacin y en ningn
otro aspecto. Este mecanismo no simpatizaba con las doctrinas cristianas,
tanto como Constantino como Justiniano tratan de limitar el fcil divorcio
entre las partes.
Divorcio:
o Si las partes estaban de acuerdo, se divorciaban mediante divortio
por buen agratio.
o Si no haba acuerdo, se le denominaba repudio. Consagrado en las
XII tablas, recoge tus cosas, devulveme las mas y largo de aqu.
2. Manus: su inicio est asociado a la etapa arcaica romana. Es un poder
exclusivamente relacionado con la mujer. Como tal est desprovista de todas las
caractersticas personales que mantiene la potestas. La mano no implica ningn
tipo de capacidad personal (a diferencia de la potestas con el poder de vida o
muerte). En algunos casos a manus se le denomina al grupo al que pertenece al
marido, la manus para ser una entrada a un grupo familiar.
Recordemos que el hecho del matrimonio no hace que la mujer ingrese a la
familia del marido, la mujer es extraa a sus hijos, no hay vnculo parentesco
jurdico o agnaticio, solo hay parentesco natural o cognaticio. Una mujer que no
entre a la manus, en principio no tiene ningn tipo de vinculo sucesorio con su
marido, ni menos con sus hijos, mantiene su patrimonio separado de la familia
de su marido.
Objetivo de la manus
La sociedad romana buscaba sobre todo proteger la tierra que era escasa, y evitar
subdivisiones que la hagan menos productiva. Lo normal es que si el padre
muere, la mujer se case sin manus para conservar los bienes de la familia de
origen. Si el pter no se ha muerto, y va a casa a su hija, si la casa con manus la
excluye de la herencia y la tierra permanece bajo los dems hijos. La idea de
casar era estratgica, si est vivo, se desvincula a la mujer, en vez si est
muerto, lo normal ser casarse sin manus. Por eso en las XII tablas se establece
que se podra casar con la conventio in manum, debe haber una autorizacin por
parte de su tutor. Se quiere mantener los patrimonios familiares
separados, mantener independencia para evitar riesgos de dispersin
patrimonial. Mantener la tierra en cantidad suficiente para cada familia es
vital. La mujer que celebra una conventio in manum queda

Caractersticas
o Gayo 1.108.: Veamos ahora acerca de las personas que est bajo nuestra
manus o poder marital. Es ste un derecho propio de los ciudadanos
romanos.
Poder exclusivo del derecho civil, de los ciudadanos romanos, no
parecen haber equivalentes dentro del derecho de gentes.
o Gayo 1.109.: Bajo potestad sueles estar varones y hembras, en cambio
solamente hembras estn bajo el poder marital.
Es un poder que exclusivamente se ejerce sobre mujeres.
o El marido no ejerce potestas sobre ella, los aspectos personales de la
mujer quedan a salvo. No puede venderla, entregarla noxalmente, era solo
un vnculo imaginario.
o Efectos:
Entrada de la mujer a la familia del marido como hija.
Prdida de su patrimonio y toda vinculacin con su familia de
origen. Deja de estar bajo la patria potestas de su propio padre natural
y cesan los vnculos hereditarios con este tambin.
Puede exigir que se la liberara de la manus una vez que el matrimonio
habra cesado.
o Se puede ingresar a la mano por 3 maneras
Gayo 1.110.: en otros tiempos haban 3 modos por los cuales pasaban a
estar bajo potestad marital: por el uso, por el frreo y por la compra.
En la medida que ejecuten alguna de las convenciones establecidas para ello.
Las formas con que la mujer cuenta para hacerse miembro de la familia del
marido son las Conventio in manum:
Uso
Gayo 1.111 Pasaba a estar bajo la potestad marital por el uso, la
mujer que permaneca casada durante un ao entero pues era
usucapida, por decirlo as, mediante la posesin de un ao; entraba
en la familia del marido, y ocupaba el lugar de una hija. Y la ley de las
XII tablas estableca que si la mujer no quera entrar bajo la potestad
del marido, faltara cada ao 3 noches de su lado, y as interrumpa el
uso todos los aos. Pero este derecho fue despus, en parte, derogado
por las leyes, y en parte, olvidado por el propio desuso.
Lo asocia a la adquisicin del domino por haber posedo las cosas. No
parece tener la misma naturaleza. La mujer que permanece casada
durante 1 ao, entra a la mano de su marido. No obstante, segn
Cicern, el uso igualmente requiere autorizacin de los tutores.
Aparentemente, con autorizacin de los tutores, si la mujer permanece
casada durante 1 ao, entra a la manus. En la ley de las XII tablas una

disposicin permite que la mujer se ausente durante 3 noches, tri

noctium, de esta manera se interrumpa el ao y por lo tanto no
entraba en la mano del marido. Rapto: forma de contraer matrimonio,
cuando pasaba un ao, la mujer raptada pasaba a la mano del marido.
El uso
Farreo
Gayo 1.112 Pasan a estar bajo la potestad por la torta frrea,
mediante cierto gnero de sacrificio dedicado a Jpiter frreo; en
dicho sacrificio se ofrece un pan de trigo de donde el nombre de
confarreacin que se atribuye; adems, para consagrar este rito se
celebran muchas ceremonias con palabras ciertas y solemnes, en
presencia de 10 testigos. Se practica esta celebracin incluso en
nuestros tiempos. Y se escogen los flmines mayores, esto es, Diales,
Marciales y Quirinales, y los reyes de los sacrificios, solamente entre
los que nacieran de padres casados por confarreacin. Tampoco ellos
mismos pueden obtener el sacerdocio si no se casan de ese modo.
Ceremonia extraa, ni los romanos parecan tenerla muy clara.
Aparentemente, los cnyuges deben estar sentados en sillas de piel de
oveja, se comen un pastel de farreo (tipo de trigo) a medias,
pronunciando una serie de palabras, deba haber fuego, agua, y tenan
que estar presentes en la ceremonia los mayores sacerdocios de roma.
De hecho, solo se poda ser de estos cargos eclesisticos si se haba
nacido dentro del matrimonio y la manus obtenida mediante este
mismo proceso, proceso complicado y limitado a cierto grupo
selecto. Existen ceremonias similares de este estilo. Debe haber
coincidencia entre el matrimonio y la manus. Augusto restaur
esta ceremonia y la reinaugur, no obstante, puesto que en la poca
central entrar en la manus del marido realmente era visto con
desconfianza, se priv a la con ferrato como una ceremonia religiosa de
generar manus, era solo un ritual.

Coemptio
Gayo 1.113.: Pasan a estar bajo potestad mediante compra, a travs
de la mancipacin, esto es, por una especie de venta imaginaria; pues
escogidos no menos de 5 testigos ciudadanos romanos pberes y un
portador de la balanza o libri pens, compra el marido a la mujer y
entra esta bajo su potestad marital.
Ceremonia extraa que efectivamente estaba en uso durante la poca
de Gayo, a diferencia de las dos anteriores. Es una ceremonia similar a
la emancipatio, parece basarse en la misma disposicin de las XII
tablas de prohibir la venta por 3 veces consecutiva de un hijo. La patria
potestas se rompe si el padre vende 3 veces al hijo y 1 vez a la hija.
Coemptio (compra imaginaria de la mujer) se desarrolla utilizando el
ritual de la mancipatio, en lugar de mancipar una cosa, se mancipa a la
mujer, a su mano.

Ceremonia solemne que debe contar con 5 testigos, un portador de una

balanza quien la golpea con un maso de cobre, quien adquiere la manus
golpea la balanza y pronuncia ciertas palabras que determinan la venta
de la mujer. Una vez realizado la mujer queda bajo la manus de
comprador. Si este es su marido, se producen los efectos de la manus, si
este es un tercero, se transforma en su tutor por el mecanismo de la
optio, ella puede tambin removerlo. Funcin y razn de su larga
duracin: forma de que la mujer elija tutores.
Divorcio
La manus no es perpetua, porque el matrimonio mismo tampoco es
perpetuo. La mujer que ha entrado a la mano de su marido por uso o por
coemptio puede siempre pedir salida de la manus una vez que ha
desarrollado el divorcio.
La re mancipatio: es el contrario de la mancipatio. Una vez que la mujer
se divorcia, puede exigir su liberacin.
En el caso de la conferratio, exista tambin una ceremonia contraria para
romper la manus que se habra generado a travs de ella. Recordemos que
post Augusto ya no generaba manus. Ceremonia obscura y tenebrosa.
Manus fiduciaria
Manus sin estar casado. En la poca de la jurisprudencia pontifical,
probablemente post XII tablas, Se admite que el padre o el marido
en su testamento favorezca a la mujer con la tutoris optio. Una
estrategia que consiste en que la mujer puede entrar a la mano de un
extrao (persona con quien no est casada) y permanecer en esa mano el
tiempo que ella quiere, terminndola en cualquier momento. Utilizando la
mano, la mujer queda en la prctica, libre para elegir su tutor. No
tendra supervisin jurdica al poder elegir y terminar a su
predisposicin. Permite que las mujeres se comporten con una libertad
asombrosa. Lo comn era que la mujer estuviese sometida al poder del
marido, cuando no se comportasen de esa manera, era sorprendente.
Desde el periodo arcaico, normalmente se daban estas prcticas, donde la
mujer libremente elega a su tutor y permaneca bajo su mano sin estar
casados.
Debate sobre la potestas en la manus
La idea errnea de que la manus produca poderes personales sobre el
marido, fue comn durante la ilustracin. Hacia pensar que el marido
tena un poder tan absoluto sobre la mujer como lo tena sobre sus hijos.
En la poca codificadora nos encontramos con tratamientos anlogos para
la mujer y para los hijos menores.
3. Mancipio: referido al hijo in mancipi o vendido por su pter. Como
comparadas. Cuando un padre vende a su hijo, este queda en un lugar anlogo a

un esclavo, y queda bajo el Mancipio de su comprador. Los poderes personales se

mantienen, ciudadana, libertad (ingenuidad) y de hecho contina afecto a los
deberes militares y su derecho a voto.
Gayo 1.117.: Todos los descendientes, sean del sexo masculino o femenino, que
estn bajo potestad del ascendiente, pueden ser vendidos por l, del mismo
modo que pueden serlo los esclavos.
Gayo 1.118.: Tienen la misma posicin que lo que estn bajo la potestad
marital ya que por coepcin pueden las mujeres ser vendidas de la misma
manera en que lo son los hijos por sus padres. Hasta tal punto que, aunque ella
est solamente como hija al lado de su marido, no obstante, tambin la que no
se hubiera casado ni estuviera en lugar de hija, puede ser vendida por l. A:
Pero generalmente son vendidas por los padres, y por sus compradores
nicamente cuando estos quieren separar a dichas personas de su potestad,
como luego se ver con ms claridad.
Gayo 1.119.: En efecto, la mancipacin consiste en una venta solo imaginaria,
como dijimos antes; es una institucin propia de los ciudadanos romanos y se
hace de la siguiente manera: presentes un mnimo de 5 testigos ciudadanos
romanos pberes, adems de otro de la misma condicin que sostiene la
balanza, llamado por eso libri pens, el que por ejemplo compra un esclavo,
tenindolo con la mano, dice as Yo afirmo que este hombre es mo, por
derecho de los Quirites, segn su causa, y lo compro mediante esta moneda y
esta balanza. Seguidamente, golpea la balanza con la moneda y la entrega
aquel de quien recibi la compra, en seal de pago.
Funcin
Ceder mano de obra dependiente. Separar el trabajo de la persona requiere un
grado de abstraccin, al cual eran ajenas las sociedades de roma arcaica. La
cesin del hijo equivala a la cesin de su fuerza de trabajo.
Con la ley de las XII tablas esto se vio limitado, incluso esta limitacin pudo
haber provenido de forma previa, en la poca de Serbio Tulio.
Gayo 1.141.: En fin, debemos advertir que no se nos permite maltratar a
aquellos a quienes tenemos como comprados. Y si as lo hacemos,
responderemos por injuria. Pero en esta situacin no se est retenido mucho
tiempo, sino que la mayora de las veces se hace por pura frmula en un
instante, a no ser, evidentemente, que sean mancipados por causa noxal.
No pueden ser sometidos a ningn tipo de maltrato.
El hijo In Mancipio puede adems forzar su liberacin. Una vez transcurrido el
tiempo establecido en los pactos adjuntos a la mancipatio, puede exigir a quien
detenta ese poder sobre el que sea liberado o inscrito en el censo. Los
procedimientos son los mismos que para liberar a un esclavo:
Imponindole la vindicta

 Inscribindolo en el censo
Por testamento