Tesis

FACULTADDECIENCIASJURDICASYDELA
EMPRESA
DepartamentodeCienciasSociales,Jurdicasydela
Empresa
Elconceptodesoberanaysustransformaciones,
conespecialreferenciaalcasomexicano
Autor
AlbaBeatrizFloresGaxiola
Directores:
Dra.D.MaraMndezRocasolano
Dra.D.PilarCondeColmenero
Murcia, Septiembre 2013
FACULTADDECIENCIASJURDICASYDELA
EMPRESA
DepartamentodeCienciasSociales,Jurdicasydela
Empresa
Elconceptodesoberanaysustransformaciones,
conespecialreferenciaalcasomexicano
Autor
AlbaBeatrizFloresGaxiola
Directores:
Dra.D.MaraMndezRocasolano
Dra.D.PilarCondeColmenero
Murcia, Septiembre 2013
EXPRESIONESDEGRATITUD
ADios,porpermitirmeculminarunaetapamsenmivida.Amiesposoe
hijos,porserelmotorquemeimpulsahacialasuperacinpersonalyprofesional;
amispadresyhermano,encuyoincondicionalapoyohallelnecesarioaliento.
AgradezcodemaneraespecialamidirectoraD.MaraMndezRocasolano,gua
luminosadelpresentetrabajodeinvestigacinyejemplaramiga.Finalmente,una
emocionada mencin a mi entraable maestro D. Pablo Lucas Verd (), cuyos
sabios consejos incorpora este estudio y a quien espiritualmente siempre
recordar.
NDICE
SIGLASYABREVIATURAS..............................................................................................13
INTRODUCCIN...............................................................................................................15
CAPTULOI.CONCRECINDELCONCEPTODESOBERANADESDELA
PERSPECTIVAIDEOLGICACONENFOQUEHISTRICO......................................17
1.1PRENOTANDOSTERMINOLGICOS,SIGNIFICADOETIMOLGICODESOBERANA................17
1.2CONCRECINCONCEPTUALDESDEUNAPERSPECTIVAIDEOLGICACONENFOQUE
HISTRICO...................................................................................................................................22
1.2.1Aportacionesdesdeunenfoquehistricoalconceptodesoberana.................................23
1.2.2.Reflexionesacercadelasoberanaenelpensamientoclsico.........................................25
1.2.3.CircunstanciasparticularesdelaEdadAntigua(GreciayRoma)................................28
1.2.4.BrevesconsideracionesdelMedievo...............................................................................29
1.2.5.Aproximacinalasoberanaenlamodernidad.............................................................30
1.3APROXIMACINALCONCEPTODESOBERANAATRAVSDESUTIPOLOGA.......................31
1.3.1Soberananacional,soberanadelEstadoysoberanapopular.......................................31
1.3.2Lasoberanadelproletariado..........................................................................................47
1.3.3SoberanayEstadoFederal.............................................................................................49
1.4LASCRECIENTESAPORTACIONESMEXICANASALCONCEPTODESOBERANA.....................50
CAPTULOII.DELASOBERANACOMOMATERIAPOLTICA,ALASOBERANA
COMOCONCEPTOJURDICO........................................................................................59
1.1INFLUENCIASPOLTICOJURDICASALCONCEPTODESOBERANA.......................................59
1.1.1Consideracindelasoberanacomoconceptodendolejurdica....................................64
1.1.2LaSoberanacomoelementointegrantedelEstado........................................................67
1.1.3Conformacinjurdicadelasoberana............................................................................77
1.2INMERSINTERICASOBRELASOBERANA..........................................................................85
1.2.1.Puntodevistaabsolutistasobrelasoberana.................................................................85
1.2.2.LainfluenciadeJeanJacquesRousseauenloquesedenominalasutopasmodernas89
1.2.3.HermannHeller:LaunidaddialcticadelasoberanayelDerechointernacional.......98
CAPTULOIII.LACUESTINDELASOBERANAENMXICO.............................113
1.1PRENOTANDOSSOBRELASOBERANAMEXICANA..............................................................113
1.2ELCONCEPTODESOBERANAENELCONSTITUCIONALISMOHISTRICOMEXICANO........124
1.3ABSORCINDELCONCEPTOCLSICODESOBERANAENLADOCTRINACONTEMPORNEA
MEXICANAYENLACONSTITUCINPOLTICADELOSESTADOSUNIDOSMEXICANOS...........143
1.4ELPRINCIPIODELASOBERANAENLACONSTITUCINDE1917.......................................145
1.5LASAPLICACIONESDELDERECHOINTERNACIONALYSOBERANAMEXICANA................158
1.5.1.Elderechointernacionalylasoberana.........................................................................159
1.5.2.Derechointernacionaly/oDerechonacional...............................................................165
1.5.3.Eldualismo..................................................................................................................168
1.6.DISPOSICIONESCONSTITUCIONALESENMXICOENTORNOALOSALCANCESDEL
DERECHOINTERNACIONALENNUESTROTERRITORIO.............................................................169
1.7.TEORADUALISTAYSUSIMPLICACIONESENLASOBERANA............................................181
CAPTULOIV.TRATAMIENTOINTERNACIONALDELASOBERANAENEL
MARCODELAGLOBALIZACIN...............................................................................185
1.1TENDENCIASYTEORAS.......................................................................................................188
1.2.POSICIONESVANGUARDISTAS............................................................................................200
1.3DERECHOYGLOBALIZACIN..............................................................................................207
1.4ALGUNOSCRITERIOSJURDICOSAPLICABLES.....................................................................210
CAPTULOV.LASOBERANAMEXICANAACTUALYSUDIMENSIN
VALORATIVA,BAJOELPARMETRODELDERECHOJUSTO..............................233
1.1SOBERANAMEXICANAENELNUEVOMILENIO..................................................................233
1.2ELEJERCICIOCONTEMPORNEODELASOBERANA...........................................................242
1.2.1Objetivos.......................................................................................................................242
1.2.2Mecanismosrealesdeejerciciodesoberana.................................................................243
1.2.3AmpliacinyfortalecimientodelpapeldeMxicoenladinmicamundial................244
1.3LOSNUEVOSVNCULOSDEPOLTICAINTERIORYEXTERIORCONAMRICADELNORTE.244
1.4.LASRELACIONESCONCENTROAMRICAYSUDAMRICA................................................245
1.5LASOBERANAMEXICANAYLADIVERSIFICACIN.............................................................247
1.6PROPUESTADEUNCONCEPTODESOBERANAACORDEALDERECHOJUSTO:ELJUEGODEL
PODER,LASOBERANAYLADEMOCRACIAENMXICO...........................................................251
CONCLUSIONES..............................................................................................................255
BIBLIOGRAFA.................................................................................................................263
SIGLASYABREVIATURAS
D.R.A.E. ----------------------Diccionario de la Real Academia Espaola

Ib. o ibd. ---------------------Ibdem (All mismo, en el mismo lugar)
Pp. -----------------------------Pginas
O.N.U.-------------------------Organizacin de Naciones Unidas
O.I.T.---------------------------Organizacin Internacional del Trabajo
Op. Cit. -----------------------Opero citato
Loc. Cit.-----------------------En el lugar citado
U.I.T. --------------------------Unin Internacional de Telecomunicaciones
U.N.A.M. --------------------Universidad Nacional Autnoma de Mxico
P.N.V. ------------------------Partido Nacionalista Vasco
U.E.----------------------------Unin Europea
U.S.A.-------------------------United States of America
OCDE-------------------------Organizacin para la Cooperacin y el Desarrollo Econmico
APEC-------------------------Asia-Pacific Economic Cooperation
CEPAL-----------------------Comisin Econmica para Amrica Latina y el Caribe
SELA-------------------------Sistema Econmico Latinoamericano y del Caribe
CECA-------------------------Comunidad Europea del Carbn y del Acero
CEE---------------------------Comunidad Econmica Europea
TLC----------------------------Tratado de Libre Comercio (Mxico, Estados Unidos y Canad)
Cfr.-----------------------------Confrntese
Sic.------------------------------La palabra que antecede es literal, aunque parezca incorrecta
Et al.---------------------------y otros
Introduccin
LapresentetesisSeabocaalconceptodesoberanaconunobjetoespecfico:
analizarloenelcontextodelanuevarealidadinternacionalhacialaquealgunos
pases transitan, y en cuya reflexin se propone sealar elementos para la
discusindelconceptodesdelaperspectivadelasrelacionesinternacionaleshoy
enda.
Ellosuponeanalizarelconceptodesoberanadesdeunpuntodevistapoco
explorado en la reflexin doctrinal mexicana, piedra de toque de esta
investigacin.Sabidoes,quelaratificacindeMxicodevariostratadosdelibre
comerciohaprovocadolanecesidaddemeditarhastaqupuntoloscompromisos
adquiridos por ste pas, van ms all de los lmites que haba aceptado en los
convenios o tratados tradicionales y, en este sentido, qu efectos tienen con
relacin a la soberana nacional. Se trata, pues, de elementos varios para el
anlisisdeunatendencia,pocoperceptible,haciaunamutuacesindefunciones
estatales entre los Estados parte en los tratados de libre comercio. Asimismo, el
abordar este tema lleva implcito otro gran objetivo: atalayar cmo las recientes
tendencias hacia la globalizacin y la interdependencia parecen haber
cuestionado la validez de la nocin clsica de soberana nacional, no slo en
Mxicosinoenelmundoentero.
Se ha utilizado el mtodo lgico deductivo, y las exigencias de la
metodologa tcnico jurdica apoyada por la discusin doctrinal y los aportes
legislativos y jurisprudenciales a travs de una divisin de la investigacin en
cincobloquesmateriales.
En el captulo I y II se revisa la soberana como concepto poltica
reflexionndose sobre su versin actual que an est impregnada de las ideas
queledieronorigen:elPapadoyelImperioalexteriorylaMonarquaalinterior;
parasta,recordemos,queladelimitacindesuespaciodepoderconstituyun
imperativohistricodesupervivencia.
Luego, con el advenimiento de la Revolucin Francesa, se dio paso a un
nuevoconceptodesoberana:ladelpuebloquelaejerceatravsdelEstado,de
suslegtimosrepresentantes.Dondedoselementosintegranelnuevoconceptode
soberana: autodelimitacin jurdica del poder estatal frente a los derechos
humanosenlointerno,y,enloexterno,elEstadocomounidaddiferenciaday
reafirmatoriadelpoderestatal.
Mxico, pas de inters para este estudio, es estudiado en el captulo III,

dondesetrataelconceptodesoberanaformadoporloselementostradicionales
con el influjo de dos factores relevantes; el que su sistema jurdico fuera
construido a partir del Derecho espaol de la Edad Media, un Derecho de
naturaleza territorialista, y que, durante los tres siglos de colonizacin, hubiese
persistidoelprincipiodelexclusivismocolonial,queexcluadelosterritoriosde
laNuevaEspaaatodasaquellaspersonasquenofueransbditosdelaCorona.
Elresultadoesunconceptodesoberanademasiadolimitado,hartocerrado.Este
conceptohasidointerpretadodeacuerdoalascircunstanciasdecadapoca:unas
veces para la defensa de los intereses nacionales frente a la agresin extranjera,
otras,lasms,deacuerdoalaideologaoalosinteresesdelgrupogobernante.
Asimismo, valga como somera mencin, que las guerras europeas dejaron
enclaroqueelEstadonacionalerainsuficienteparagarantizarunapazduradera,
por lo que habra de construirse una comunidad internacional con la que los
Estados nacionales estuvieran comprometidos para garantizar ese fin; de ah la
creacin de la Sociedad de Naciones primero, y despus la de los organismos
internacionales actuales(ONU,OIT,UIT,etctera),marcoesteelinternacionaly
laglobalizacinalquesededicaelcaptuloIVdelpresentetrabajo.
En el captulo V se expresa una propuesta de un concepto de soberana
actualizadoyvinculadoaladimensinaxiolgicaqueaseguralaJusticia.
Finalmente estn expresadas las conclusiones que sobresalen con mayor
claridaden latemticaque lejosdeestarconclusa,sepresentacomouncampo
frtilparalaposteriorinvestigacinypropuestastericasjurdicopolticasenla
sociedadinternacional.
Para la realizacin de la investigacin se ha acudido a mltiples fuentes,
expresadasenelltimodelosapartadosqueserefierealabibliografa,dondese
recogen las voces autorizadas, opiniones y planteamientos tericos de expertos,
con los que se ha planteado un discurso argumental que se expresa en los
mencionadoscincocaptulosdeltrabajoqueaqusepresenta.
CAPTULOI.CONCRECINDELCONCEPTODESOBERANA
DESDELAPERSPECTIVAIDEOLGICACONENFOQUE
HISTRICO
1.1 PRENOTANDOS TERMINOLGICOS, SIGNIFICADO ETIMOLGICO DE
SOBERANA
Conelpropsitodedesentraarloqueconllevaestetrmino,seiniciarpor
recordarelsignificadoetimolgicodelapalabrasoberana,queprovienedellatn
yseconformaporlasracessuperyomniaquesignificasobretodo,ydeacuerdo
asutraduccinconceptualeselpoderqueestsobrelosotrospoderesyqueno
admitepodersuperioral.
Eltomarcomobaseladefinicincitada,aunquecierta,resultaincompleta,
yaquesibienesverdadquelasoberanaesaquelpodersuperior,ladefinicinno
ofreceotroselementosqueayudenadilucidarloqueenpuridadeslasoberana,
porloquesepodracaerenequvocos,comoeldepensarqueelpoderqueejerce
elarbitrariopormediodelafuerzaconstituyelasoberana.
Asimismo,laEnciclopediaUniversalEspasaCalpeexpresaqueenDerecho
poltico,elEstadoesunasociedadpoltica,yesprecisamentelaquesobresalede
modovisibleentretodaslasorganizacionessociales,hademostradoencualquiera
de las mltiples manifestaciones de su actividad, un poder supremo e
incondicionado,quesirvedeelementobsicoparacualquieradelasformasque
ostentalaautoridad1.
Bajo este rubro, pudiera pensarse en la palabra arbitrariedad; ya que en
definitiva no menciona la fuente que proporciona esa autoridad a la que se
refiere,porlocualnobastacomentarlodemaneralatosensu.
Porotrolado,elDiccionariodela RealAcademiaEspaola,estableceque:
soberanaobedecealacualidaddesoberano,yserefierealaautoridadsuprema
delpoderpblico,queresideenelpuebloyseejercepormediodesusrganos
constitucionalesrepresentativos2.
1VV.AA.:EnciclopediaUniversalEspasaCalpe,tomo56,Ed.EspasaCalpe,Madrid,1994,p.
1096.
VV.AA.:DiccionariodelaRealAcademiaEspaola(DRAE),tomoII(hz),vigsimoprimera
ed.,Ed.DRAE,Madrid,1992.
2
ALBABEATRIZFLORESGAXIOLA18
Valelapenacomentarqueestadefinicinesunpocomscompleta;yaque
ofrece lo que a la anterior definicin le falta, pero al mismo tiempo se debe
substanciar de forma exhaustiva a manera que no quepa mnima duda al
respecto,yaqueeltrminodesoberanaesmuyamplioydebemosrestringirloa
unmbitodeexploracinquesatisfagaelconocimientorequerido.
Es por ello que a continuacin se darn a conocer algunas de las
definiciones ms destacadas que los tratadistas han aportado, y as ofrecer
algunosotroselementosdevitalimportancia.
Para el jurista mexicano Andrs Serra Rojas, la soberana no es un poder
limitadoeilimitable3,quesurgesimultneamenteconelnacimientodelEstado,
esta frmula podra ser una caracterizacin negativa de la soberana, pero sin
establecersuesencia:lasoberanaeslacualidaddelEstadodeautodeterminarseo
de autoorganizarse; el Estado no est subordinado a un derecho natural que no
existe,perotampocoeselEstado,unpoderqueconduzcaalaanarqua,porque
elloesladestruccindelpropioEstado;enconsecuencia,stetienequedictarsu
Constitucin,escogersucontenido,peronopuededejardedarsesta.
Ahora bien, cuando el Estado dicta su Constitucin sin la intervencin de
ningnotropoder,cuandoactacomopodersupremoeindependiente,decimos
que es un Estado soberano. Enmarcada como concepto jurdico, la soberana, es
ciertamente un concepto puramente formal y, por tanto, carente de contenido,
pero tiene un destino, que es hacer la existencia de un orden jurdico y,
consecuentemente,ladeterminacindelcontenidodelDerecho.
La soberana es la cualidad del poder del Estado que le permite
autodeterminarseyautoorganizarselibremente,sinlaintervencindeotropoder,
detalmaneraqueelEstadosoberanodictasuConstitucinysealaelcontenido
desuDerecho.
De acuerdo con lo anterior, la soberana es la facultad independiente y
supremadedeterminarelcontenidodelDerecho.UnEstadoessoberanocuando
dispone de la potestad suprema e independiente de dictar su Constitucin y su
Derecho,entindasebien,auncuandoserespetenlasideas,quelasoberananoes
lapotestaddenegarordenamientojurdico,sino,exclusivamente,lapotestadde
determinar el contenido del orden jurdico, que es una necesidad conforme al
SERRAROJAS,Andrs:DiccionariodeCienciaPoltica(MZ),2.ed.,Ed.Porra,Mxico,
D.F.,1999,p.1175.
CAPTULO I. CONCRECIN DEL CONCEPTO DE SOBERANA DESDE LA PERSPECTIVA

IDEOLGICACONENFOQUEHISTRICO19
pensamientodeJellinek,serelacionaconlapotestaddedeterminarlibrementeel
contenidototaldelDerecho.
La soberana, segn la clsica definicin de Jean Bodin en su obra Los seis
libros de la Repblica, conocido tradicionalmente y expuesto por Serra Rojas,
diciendo que es el poder absoluto y perpetuo de una Repblica4. Tambin se
conceptacomoelderechodeunainstitucinpolticadeejercersupoder.
Como puede observarse, la definicin de Bodin, se queda corta por lo
menos en la actualidad, en el sentido de que nos establece que es el poder
absolutoyperpetuodeunaRepblica,perosinestablecerquineseldetentador
deesepoder.
Un clsico como Jean J. Rousseau, indica que la soberana consiste
esencialmente en la voluntad general5, pero sta no puede ser enajenada, ni
puede ser representada ms que por s mismael poder puede transmitirse,
perolavoluntadno.Elcarcterinalienabletratadelavoluntadgeneral,queesla
sumadelavoluntaddetodos,nodeunavoluntadparcialoindividual.
En consecuencia, la soberana le corresponde a todos y cada uno de los
miembros de la comunidad, es una soberana, cuyo ejercicio se delega en
funcionarios que son investidos, mediante el voto de un mandato operativo, el
cualpuedeserrevocadoporelsoberano,osea,elpueblo,encualquiermomento.
Esdecir,quesosteniblementelasoberananisecedeniseenajena,slose
delega a algunos funcionarios para que la ejerzan, sin detentarla, ya que el
detentadoreselpueblomismo.
Porsuparte,BertranddeJouvenel,estableceque:
La soberana es una voluntad suprema que ordena y que rige la
comunidad humana, una voluntad buena por naturaleza y a la cual resulta no
acertadooponerse;unabuenavoluntaddivinaovoluntadgeneral6.
Delapresentedefinicin,sepuededestacarqueelautorpresentadostipos
devoluntadesquedanpiealasoberana,unaeslavoluntadgeneralquedimana
de la colectividad y otra la divina que sera, por ejemplo, la que gozan los
CitadoporSERRAROJAS,op.cit.,loc.cit.
Ibidem.
6AlrespectovaseEnciclopediaUniversalIlustradaEspasaCalpe,enelvolumenantescitado,
p.1099.
4
5
monarcasporvirtuddeunmandamientocelestial,locualparaelcasoconcreto,
noesdegranayuda,yaquelasoberanaentodomomento,deberresidirenel
puebloparaloquenosataeencuantoalEstadomexicano.
ParaBureau:
La soberana es una caracterstica, atribucin o facultad esencial
del poder del Estado que consiste en dar rdenes definitivas, de
hacerse obedecer en el orden interno del Estado y de afirmar su
independencia en relacin de los dems Estados que conforman la
comunidadinternacional7.
Por tanto, la existencia de un poder soberano, es factor determinante para
caracterizaralEstadoy,sobretodolasubordinacindetodaslasfuerzassociales
internasdelpoder.
Esta definicin entraa un nuevo elemento, tal y como lo constituye el
hechodequeelautormanifiestaunasoberanainternaparaconlosgobernadosy,
una segunda con respecto a terceros Estados, lo que conforma entes no slo
independientes, sino soberanos. De igual manera, establece la facultad coactiva
que el Estado ostenta para hacer cumplir sus ordenanzas, derivado tambin de
esasoberana.
ParaHansKelsen,iuspositivista,lasoberanaesunapropiedaddelorden
jurdico que se supone como vlida o vigente8; es decir, la soberana debe
estudiarse como un problema de relaciones entre dos rdenes normativos, a
saber,unordenessupremoosoberanocuandonoessubordinadoosujetoaotro
orden. Para Kelsen, la soberana est en el pueblo, y ste nombra un poder
llamadoconstituyente,destinadoacrearunaConstitucinyenconsecuencia,una
vez creada la carta magna, el poder soberano del pueblo se traslada al orden
normativo, cuya cspide, la Constitucin, es una expresin de soberana que se
encuentrasobrelasleyes,autoridadesyrganosdeunEstado.
Kelsen,subordinalasoberanaalaexistenciadeunaleysupremavigentey
quehayasurgidoapartirdelavoluntadpopular,peroexisteelequvoco,yaque
la soberana residir en el pueblo, y no en la Constitucin, aunque sta en
MencionadoporEnciclopediaUniversalIlustradaEspasaCalpe,op.cit.,p.1103.
KELSEN,Hans:TeoraGeneraldelDerechoydelEstado,trad.EduardoGarcaMynez,Ed.
UNAM,Mxico,1995,p.113.
7
8

palabrasdeMaistre,resultadevitalimportanciaparaeladecuadoejerciciodela
soberanapormediodelosgobernantes9.
EnpalabrasdeHeller:
Lasoberanaconsisteenlacapacidad,tantojurdicacomoreal,de
decidir de manera definitiva y eficaz, todo conflicto que altere la
unidaddelacooperacinsocialterritorial,encasonecesariotodos,no
slo a los miembros del Estado, sino en un principio, a todos los
habitantesdeunterritorio10.
Incluso contra el derecho positivo, y adems de imponer la decisin a la
soberana, supone un sujeto de derecho capaz de tener voluntad y de obrar,
imponindoseregularmenteatodoslospoderes,organizadosono,queexistenen
elterritorio;loquesignificaquetienequeserunpoderdeordenacinterritorial
decarctersupremoyexclusivo.ElEstado,eslaorganizacinnormalmentems
poderosadentrodesuterritorio.
Felipe Tena Ramrez, la define como la facultad absoluta de auto
determinarse,mediantelaexpedicindelaleysuprema,quetieneunanacin11.
De la definicin que nos aporta Tena Ramrez, se encuentra una similitud muy
importanteconrespectoaladeKelsen,enelsentidodedepositarlasoberanaen
una ley suprema o Constitucin, con lo cual se vislumbra de forma errnea; ya
quelasoberanadeberdepositarseenelpuebloyno,enlaConstitucin.
Para Eduardo Garca Mynez la soberana es un atributo esencial del
poder poltico12. Dicho concepto, puede ser caracterizado tanto negativamente
Para un estudio sobre el concepto de soberana de MAISTRE y su influencia en el

positivismohistrico,vase,ARMENTEROS,Carolina:Parabolasandthefateofnations:
ThebeginningsofconservativehistoricisminJosephdeMaistresdelaSouverainetdu
peopleenHistoryofPoliticalThought,vol.XXVIII,Issue2,Ed.Exeter,ImprintAcademic,
Summer2007,pp.230252.
10HELLER,Hermann:LaSoberana:ContribucinalaTeoraalDerechoEstatalydelDerecho
Internacional,Ed.FondodeCulturaEconmica,Mxico,1995,p.237.
11TENA RAMREZ, Felipe: Derecho Constitucional Mexicano, Ed. Porra, 25 ed., Mxico,
D.F.,1992.p.35.
12 GARCA MYNEZ, Eduardo: Introduccin al Estudio del Derecho, 35 ed., Ed. Porra,
MxicoD.F.,1984.p.103.
9
como en forma positiva. En su primer aspecto, implica la negacin de cualquier

poder superior al del Estado, es decir, la ausencia de limitaciones impuestas al
mismo por un poder extrao. El poder soberano es, por ende, el ms alto o
supremo. Es tambin, un poder independiente. El carcter de independencia se
revela, sobre todo, en las relaciones con otras potencias; la nota de supremaca
aparece de manera ms clara en los vnculos internos del poder con los
individuosycolectividadesqueformanpartedelEstado.
ParaRafaeldePinaVara,ensuDiccionariodeDerecho,exponeque:
La soberana es la calidad de soberano que se atribuye al Estado
como rgano supremo e independiente de autoridad, y de acuerdo
conlacual,esreconocidocomoinstitucinquedentrodelaesferade
sucompetencia,notienesuperior13.
1.2 CONCRECINCONCEPTUALDESDEUNAPERSPECTIVAIDEOLGICACONENFOQUE
HISTRICO
Paraadquiriruncabalconocimientodelamateriahabraqueremontarsea
la historia, no slo porque se piense que cualquier institucin encuentra su
prefiguracin en el pasado, sino porque en el caso que nos ocupa es
imprescindibledilucidareldesarrolloquehatenidolaideadesoberana,pese
an, a que no se advierta su clara existencia, ya que cosa distinta es la
configuracindeunfenmenoysuconsecuenteinterpretacindoctrinal.Asque
se entiende por soberana el poder o autoridad que posee una persona o un
grupo de personas con derecho a tomar decisiones y a resolver conflictos en el
seno de una jerarqua poltica. Este hecho de poder tomar estas decisiones,
implica independencia de los poderes externos y autoridad mxima sobre los
grupos internos. El concepto de soberana surgi cuando los europeos de los
siglosXVIyXVIIempezaronabuscarfundamentoslaicossobreloscualesbasar
laautoridaddelosincipientesEstadosnacionales.
DEPINAVARA,Rafael:DiccionariodeDerecho,8ed.,Ed.Porra,Mxico,1979.p.424.
13

1.2.1Aportacionesdesdeunenfoquehistricoalconceptodesoberana
Definitivamente, inminentemente abarca este rubro, la radicalidad de su
historia.
Enprimertrmino,Jellinekdice:
La soberana es, en s origen histrico, una concepcin de ndole
poltica, que slo ms tarde se ha condensado en una de ndole
jurdica. No se ha descubierto este concepto en el gabinete de sabios
extraos al mundo, sino que debe su existencia a fuerzas muy
poderosas,cuyoshechosformanelcontenidodesiglosenteros14.
El concepto de soberana ofrecido connota que toda cuestin poltica tiene
queverconeldevenirhistrico,tomandoenconsideracinquehastadespusde
las Primera y Segunda Guerras Mundiales, l mismo desentraaba cuestiones
novedosaseinteresantes.
Como veremos a continuacin en el estudio de Grecia y Roma, as como
tambin nos remontaremos a la poca medieval. En donde primeramente la
cuestin poltica tuvo que afianzarse frente a la iglesia, posteriormente contra el
imperioyalapostrefrentealosgrandesseoresycorporaciones.
VienedemaneraimprescindibledelimitarlaposicindelEstadofrenteala
iglesia, donde es a Marsilio de Padua a quien se le considera el precursor de la
soberana popular; luego, el Imperio lucha contra la independencia del Estado,
siendoladoctrinadelEstadolaqueprimahastalapocadelaReforma.
EsnecesarioaadirqueenelreinadodeEnriqueIII,encuantoalasguerras
civilesfrancesas,nacelateoradelEstadoconBodin,quecoincidaconcoetneos
denominadoslospolticosyqueconsiderabancomopremisanicamantenerla
toleranciareligiosaparaconservarlapazcivil.Bodinconsideraquelasoberana
es un elemento esencial para concebir al Estado, siendo aqulla perpetua y
absoluta, sometindola a la ley divina y natural, pero debe respetar las leyes
fundamentalesdelreino.DunsScotohasealadolosfundamentosvoluntaristas
de la doctrina Bodiana, en el sentido de la total independencia de la cuestin
internacional, ya que el poder soberano no deriva de otro y tiene su propia
JELLINEK, George: Besondere Staatslehre. Ein Fragment en Aussgewalhte Schriften und
Reden,vol.II,VerlagvonO.Haring,Berln,1911.p.355.
14
autonoma. Por su parte Carl Schmitt ha ido ms all de las cuestiones

decisionistas de Bodin, tomando en consideracin el elemento de mando de la
soberana,ascomoPasernDEntrevesaseveraque:
Elconceptodesoberanaes,enBodin,unconceptojurdicoyno
unateorapoltica.Paraelautorfrancs,eltitulardelasoberanaes
elmonarca;msellonoesobstculoparaque,sobrelabasedeciertos
criteriosquelmismoseala,puedaaqullatambin,enotrasformas
polticasenlasqueeltitulardelasoberana,seatodalacomunidado
un nmero determinado de personas. Dicho de otro modo: el
conceptodesoberanaesunmodelo,unesquemadeinterpretacinde
una realidad que histricamente, es la realidad del principio nuevo,
que Maquiavelo haba contemplado en trminos de fuerza y que
Bodin, examina, por el contrario, a la luz del Derecho. La palabra
Soberana, vena as a dar nombre a lo que ya haban entrevisto los
tericos de la baja Edad Media: la aparicin de un nuevo tipo de
poder junto a nuevo tipo de organizacin poltica, es decir, la
afirmacindelEstado15.
Maquiavelo por su parte conforme al Risorgimento se enemist con los
brbaros, introduciendo el trmino del Estado,sin pensar lo que entraara. Por
su parte, Hobbes considera al Leviatn en smbolo del Estado, con las
caractersticas de absoluto, irresistible e ilimitado. Por lo que Juan Jacobo
Rousseau que para l la soberana tiene carcter bifrontal, tomando en
consideracin la soberana nacional y popular, la primera proviene de la teora
clsica francesa (Rousseau, Sieys), viendo que el podero poltico viene de la
Nacinmisma(personamoral),diferentealadelosindividuosquelacomponen;
por lo tanto, no nicamente los individuos que se encuentran en un territorio
dado,nienunmomentopreciso,sinoapartedeellodelosantepasadosydelas
futurasgeneraciones.
La soberana nacional se traduce, en la que se manifiesta por medio de
representantesquellevanacabosutrabajo,noporlosindividuosens,sinopor
la representatividad de la Nacin entera. Y en la soberana popular, se expresa
PASSERINDENTREVES,Alejandro:LanocindelEstado,Ed.Euramrica,S.A.,Madrid,
1970.p.120.
15

como aqulla, en donde cada individuo representa una parte de la soberana,

teniendo sus propias consecuencias, como el del sufragio universal que se
encuentra en cada ciudadano, por lo que tiende a la democracia directa y, en el
peordeloscasos,alasemidirectacomoloeslainiciativayelreferndum,todo
ello, a diferencia de la soberana nacional que tuvo un efecto reflejo de la
monarquaydelvotocensitario.
Laconsecuenciadelasoberananacionalylapopular,danporresultadola
soberanaparlamentaria,conelejemploofrecidoporlasConstitucionesfrancesas
de 1875 y 1946, donde el Parlamento tiene una importancia sui gneris con
respectoalEjecutivo,tratndoseentoncesdeunsistemadegobiernodeAsamblea
instituidodeesamanera.
Cabesealarquelanocindesoberana,conllevaunainfinidaddematices
sincrticos, o sea mezcla de criterios polticos, morales, jurdicos, sociolgicos,
psicolgicos; esto es, an dentro de un mismo perodo histrico, por lo que se
dificultasucomprensinyentendimiento16.
1.2.2.Reflexionesacercadelasoberanaenelpensamientoclsico
Elconceptoclsicodesoberanaseencuentrahoyendaenclaroprocesode
degradacin, dando como consecuencia la crisis del dogma de la soberana;
intrincadoproblemastequeemanadeladoblecorrientedoctrinalqueestablece,
por un lado, la manifiesta sociedad supranacional y, por otro, el pluralismo
dentro del Estado; doble fenmeno social incompatible con el carcter absoluto
atribuidoalasoberanacomopoderestatalsupremoyoriginario17.
Laideadesoberana,enlaconcepcinclsica,denotalanodelegacindel
poder del Estado, sin derivar de ningn otro, teniendo la fuente en s mismo,
siendo autnomo e independiente, es decir, cual poder supremo, y tal como lo
expresaLenDuguit:
El imperium es, segn la expresin moderna, una voluntad de
KELSEN, Hans: Das Problem der Souveranitat und die Theorie des Volkerrecht. Beitrag zu
einerReinenRechtslehre,2a.ed.,VerlagvonJ.C.B.,Mohr(PaulSiebeck),Tubingen,pp.1y
2.
17 REYNOLDS, Francis M. B.: The Law Quarterly Review, vol. 112, Souvereignty
Revolutionorevolution?,Ed.SweetandMaxwellLtd.,London,1996.p.568.
16
poder,esdecir,unavoluntadquetieneelpoderpropiodeimponerse
porrazndesupropianaturaleza;unavoluntadqueporsundolees
superioralasdemsvoluntades,alascualespuededictarlesleyes.La
ciudad romana se cree investida de esta voluntad, y pretende
imponerla a todas las partes del Universo conquistadas por ella: Tu
regere imperio populos, romane, memento. Hae tibi erunt artes; pacisque
imponeremoren,parceresubjectis,etdebellaresuperbos18.
Enestesentido,lasoberanapareceoponersealaexistenciadeunordende
tipo internacional y, por consecuencia, a las corrientes de signo pluralista y
federalista que consideran que la sustentacin del poder del Estado no puede
explicarsebajoningnaspectocomopodernicoyomnmodo,sinoquetieneque
considerrseleunaciertalimitacinporotrospoderesconlosquehadeconvivir.
Por consecuencia, se ha llegado a aseverar que el concepto de soberana es
insostenibleyobsoleto.
La doctrina de la soberana pertenece a la teora general del
Estado. Este concepto ha sido, desde el siglo XV hasta nuestros das
unodelosmsdebatidosenelDerechopblico.Coneltiempo,yalo
largodetanempeadasdiscusiones,lapalabrasoberana,hallegado
acomprenderdentrodesumbitolosmsdismilesycontradictorios
significados, hasta llegar, incluso hasta negar la existencia de este
concepto19.
Con independencia deque por nobles y legtimos que sean los deseos,los
horizontes que se encaminan en lo futuro parecen oponerse, considerando otras
corrientes que imperan por las necesidades de hoy, y dejando de lado las
vigenciashistricasqueanpermanecen.
Sinembargo,sedebetomarencuentaqueparainvestigaracertadamentela
situacin del concepto de soberana, se analiza del mismo lo que hay desde su
origen de actual o superado, como cules son las posibles implicaciones del
conceptoenlasnuevascorrienteshistricas,ymenesteresiniciarporindagarcon
DUGUIT, Len: Soberana y Libertad, traduccin y prlogo por Jos G. Acua, Ed.
FranciscoBeltrn,Madrid,1924.pp.7980.
19ARELLANOGARCA,Carlos:PrimerCursodeDerechoInternacionalPblico,Ed.Porra,
Mxico,1993.p.141.
18

rigor cientfico y claridad qu es lo que en realidad se aplica en el concepto de

soberana.Atravsdelahistoriaseestudiarunaideafundamentadaparapoder
juzgarelpresente,puessloassepodrcontrastarloqueenlarealidadexisteen
la posicin crtica ante la soberana, en la contextura sociopoltica y jurdica
actuales.
El concepto de soberana, es un concepto forjado histricamente en
referenciaalaindependenciadelpoderdelEstado.
Esprecisoponerderelievequeenelconceptodesoberanahayimplcitas
distintas ideas. Imprescindible es distinguir al menos tres, integradas en el
concepto: la supremaca jurdica, la autonoma e independencia del poder, y la
fuenteoriginariaotitularidadprimariadeesepoder.
Enprimerlugar,lasoberanajurdicasubrayalaprimacadelordenjurdico
sobretodoordendeDerechoenlimplicado.Conlocualseafirmaquetodoslos
ordenamientos jurdicos integrados en un orden soberano estn sometidos a un
rgimenjurdicofundamental.SiseafirmaquelosEstadosnotienenlacalidadde
soberanos en un orden internacional, es porque se delega esa supremaca para
luegocorresponderaeseordenjurdicointernacionalynoalcreado,mantenidoy
realizadoporcadaunodelosEstados;locualconllevaraaundesplazamientode
la idea de supremaca jurdica del Estado al orden internacional, ms que una
desaparicin o destruccin del propio concepto de soberana, se tratara de que
los Estados dejasen de ser soberanos y la comunidad internacional adoptara la
calidaddesupranacional.
Ensegundolugar,seentraenelmbitodelasoberanapoltica,cuandose
afirma el monopolio por parte del Estado de todo poder y fuerza que engendra
una coaccin incondicional e irresistible, dentro de los lmites de su propia
competencia; con lo cual se comprueba la soberana poltica del Estado como
poderirrevocable;laautonomadelpoder,elqueelpodernoseadelegadosino
supremoensupropioorden.EslaafirmacindelaindependenciadelEstadocon
respecto a otros rdenes ajenos a l. Pudiendo aceptarse la existencia o
posibilidaddeunordenjurdicodecarcterinternacionalyafirmar,noobstante,
laindependenciayautonomadelasoberanapolticadelEstado.
Porltimo,seconcibealasoberanahaciendoreferenciaalorigen,fuenteo
ttuloprimariodelpoder;conloqueexistendosvertientes,unaencuantoasiel
poderemanadeotro,ylaotra,porelcontrario,endondeelpoderdescansaens
mismo.Oportunoesprecisarquecuandolasoberanaprocededelavoluntaddel
pueblo, se constata la soberana popular, que dentro de un determinado
ordenamientopoltico,ningnrgano,funcinoinstanciatienelegitimidad,sino
esconstituidooderivadoporesavoluntadpopular.
1.2.3.CircunstanciasparticularesdelaEdadAntigua(GreciayRoma)
Grecia y Roma son espacios y tiempos en los que, por su importancia,
tradicionalmente suele fragmentarse un estudio. Sin embargo, apenas
incipientemente el primero de ellos ofrece inters, ms cierto que entonces
existieron Estados, imperios poderosos, pero en cuanto a la aportacin que
pudieran ofrecer en un tema como el que ahora se aborda, resulta mnima por
desgracia,porloque,parainferirconclusionesprovechosas,bastaconmencionar
queelEstadogriegosepresentacomounodelostiposhistricosdeEstado,yque
el pueblo hebreo, tuvo su desenvolvimiento en una faceta de la historia de este
ciclo.
La doctrina poltica griega se centra en las grandes figuras de Platn y
Aristteles;porloquelaideadeEstadodelprimero,principalmentedetipoideal
en La Repblica, aunque algo atemperado a realidades histricas en Las
Leyes,tienecarcterdeorganismo,enqueseintegranrdenesoclasessociales
paraconseguirlajusticiamediantelavirtud,teniendoelindividuoquesometerse
a la comunidad poltica por su falta de autarqua, por su incapacidad para
subsistirporsmismo,yquedandosujetasadecisintodassusactividadespara
que se pueda promover el bien comn, la felicidad que constituye el fin del
Estado.
Por su parte Aristteles, comentador de Constituciones, en las que ve el
Estadomismo,quecambiacuandovaradeConstitucin,describemsbienensu
Polticalavidaestatalquelerodea,ymuestraloselementosquehandeservir
debasealaagrupacinpoltica;esstaunacomunidadperfectaquesebastapor
s misma, a diferencia de la familia: hay en ella rganos, poderes, y un poder
supremo,comohaytambinciudadanos,cuyaintervencinenlacosatpicadela
libertad antigua. Pero la idea de autarqua, que caracteriza a la comunidad
sustantiva, y que para algunos su expresin de soberana casi no implica sino

autosuficiencia,niimpidelasumisindelEstadoaotropoderestatalextrao,con
lo que el concepto reviste un sentido tico, no jurdico, pues no puede
considerarsecomosoberano,aunqueseaautrquico,aunEstadoquesehallabajo
ladependenciadeotro.
A lo sumo, cabe decir que en Aristteles existen ya los factores que,
depurados y construidos en visin unitaria, darn ms tarde la nocin de
soberana, ms sta no existe; como tampoco puede ella adivinarse, aunque se
manifiesten rastros aprovechables para teoras ulteriores, en las tesis de amplia
moral universal de los estoicos, que presintieron una especie de ciudadana del
mundo,nienlassugestivasideasdelosepicreos,precursoresdeconcepciones
contractualistas. Grecia, por consiguiente, no construye una doctrina de la
soberana;empero,dejaechadosloscimientosdeaquellacomunidadsustantiva,
perfecta, nacida de las necesidades humanas en que habr de fundarse buena
partedelaculturamedieval.
Roma, tiene poca originalidad en su aportacin doctrinal. No obstante, de
RomavienelaconsideracindelEstadocomoserdepotencia,laideadefuerza,
de propensin; que recoga aunque en otra versin de tesis estoica del Estado
mundial.
1.2.4.BrevesconsideracionesdelMedievo
Comosepudoanalizar,elconceptodesoberana,propiamentecomotal,no
fue conocido en la antigedad, porque no se otorg entonces la oposicin del
poderdelEstadoaotrospoderes.LaideasegestafinalesdelaEdadMediapara
justificar ideolgicamente la victoria que alcanz el rey, como encarnacin del
Estado,sobrelastrespotestadesquelehabanmermadoautoridad:elpapado,el
imperioylosseoresfeudales.
Delpapadoreivindiclaautoridaddelpodertemporal.Alimperioleneg
elvasallajequecomoreminiscenciadelImperioRomano,ledebanlosprncipes
alemperador.Delosseoresfeudalesrecuperlapotestadpblica,queentodoo
enpartehabapasadoasupatrimonio20.
EnelDerechoromanosedeclarelprincipiodelegibussolutus(nosujetoalasleyes)y
suprema lex (ley suprema). En los principios del siglo trece, los cnones y los civilistas
20
La lucha fue larga y variados sus episodios, pero el resultado fue casi
idntico en las dos grandes monarquas, unificadas y fuertes, donde culmin la
victoria:FranciayEspaa21.
Ensntesis,laEdadMedia,consusluchasentrePontficesyPrncipes,entre
rexyregnum,entrenobles,conlascivitatessuperioremnonrecognoscentes,yconsu
porfiriacin de la autoridad unas veces, y su jerarquizacin absoluta otras (la
cristiandad, coronada por el doble remate de Papa y Emperador) prepara el
terreno para una construccin terica de la soberana, favorecida luego cuando
ambas potestades tienen que renunciar a pretensiones universalistas, y dar
finalmentepasoalosEstadosmodernos(nacionales).
1.2.5.Aproximacinalasoberanaenlamodernidad
En esta etapa sobresale la figura de Bodin; ya que por primera vez y en
forma definitiva formula el concepto de soberana, en l se consolida el eje del
Estadomodernoyacusaalgunasdesuscaractersticasesenciales.EnlaRepblica,
el Estado, es un justo gobierno de muchas familias y de lo comn a ellas, con
suprema autoridad. En este concepto, asevera que la soberana no puede ser
limitadaensuspoderes;nienelconceptoporelcualsedisfruta,nieneltiempo
queseposee,porloqueesunpodersobrelossbditosquereneloscaracteres
desupremo,perdurable,propioynosujetoalasleyes.Lopositivoesquedesde
Bodin se tiene la expresin y el concepto de soberana, y se convierte sta en la
notadistintivadelEstado,sinlaantiguamezclaconpreocupacionesteleolgicas,
niconfusionesconelpatrimoniofeudal,nielpretendidoaspectonegativoquees
tuvieronporlomenosatribuidolaplenitudopotestatis,potestadcorrespondientealpapay
al emperador, dando ellos el derecho para hacer el cambio a las leyes como fuere
necesario.Enelsiglodiecisis,losdedicadosalateorafrancesaaclamaronelpoderqueel
rey posea, que era absoluto , todo ello, para poder elaborar la cuestin legislativa. A
partir de esos precedentes, todava la teora de BODINO sobre la soberana, continuaba
siendorevolucionaria.
Nadie antes de BODINO, estuvo provedo de una definicin ambiciosa que defenda el
principio soberano para legislar. Los juristas del Medievo proyectaron el plenitudo
potestatis,queparaelprncipeeracomounpoderextraordinarioyaspodadistinguirlo
referente a la potestas ordinaria. ENGSTER, Daniel: Divine Sovereignty (The Origins of
ModernStatePower),Ed.NorthernIllinoisUniversityPressDekalb,Illinois,2001.pp.47y
ss.
21Ibidem,p.171.

frecuenteatribuiralanocin22.
De esta manera, la doctrina result influenciada por los acontecimientos
ocurridos, y Bodino defini por vez primera al Estado en funciones de su
soberana:ElEstadoesunrectogobierno,devariasagrupacionesydeloquele
escomn,conpotestadsoberana23.
Camilleri y Falk , consideran en paralelo la evolucin del concepto de
soberana con el Estado moderno, reflejan la relacin existente entre la sociedad
civil y el Estado, entre la autoridad poltica y la comunidad, consideran la
soberananoslounaidea,esdecir,expresaunlenguajedepolticos,ytambinla
polticadellenguaje,sontantolateoracomolaprcticadelasoberana,llamados
aestablecerclaridadyordenenunincoherenteyturbulentomundolasoberana
es doblemente una idea y una institucin que descansa en el corazn de la
modernaexperienciaoccidental,enelespacioyeneltiempo,expandindosems
all24.
1.3APROXIMACINALCONCEPTODESOBERANAATRAVSDESUTIPOLOGA
1.3.1Soberananacional,soberanadelEstadoysoberanapopular
Paradilucidarcadaunodeestostrestiposreferencialesdesoberana,bien
vale referirnos a la frmula que establece: una de las formas de acercarse al
significadodeunsignificante,eselanlisisdecmostesemanifiesta.
UtilizamossiguiendoalaprofesoraM.M.Rocasolano,lallamadarelacin
HOFFMAN,eneldebateconBlindALLEYS,buscaladefinicindelconceptoenlaidea
de soberana, desde la perspectiva del Estado como institucin, lo que a su juicio hace
posibleunadefinicinhistricadelasoberana,frentealaopinindeBARTELSONyWE
BERque,consideranquelasoberanaesunconceptoquenopuededefinirse.HOFFMAN,
John.CanWeDefineSovereignty?,Politics(SurveysandDebatesforStudentsofPolitics),
pp.5358..
23 BODIN, Juan: Los Seis Libros de la Repblica, Ed. Aguilar, Madrid, 1973. p. 46. Vase
tambin para ampliar la lectura del concepto de soberana dentro del Estado moderno
segnLOCKE,aJULIANH.,JohnLockeandthetheoryofsovereign(MixedMonarchyandthe
right of Resistance in the Political Thought of the English Revolution), Cambridge University
Press,Cambrigdge.1999.
24 CAMILLIERI, Joseph, FALK, Jim: The End of Sovereignty?, The politics of Shrinking and
FragmentingWorld,Ed.EdwardElgar,Inglaterra,1992.trad.Propia,p.11.
22
tridica,dondeelsignoeselequivalentealapalabra,elsignificadoserefiereal
conceptoyelreferentealacosa,estoes,siguiendoeldiagramatriangulardescrito
por Ogden y Richards. La profesora explica que para estos autores, la relacin
palabracosadependedelpensamientooconceptoyesindirecta.Porsupartela
relacin existente entre palabra y cosa es una relacin de significado , adems
estn unidos con la palabra que se vincula con el concepto, y ste y su
referente,queeslacosa25.
De acuerdo con lo anterior, el contenido del concepto de soberana
condicionanosloelobjeto,sinotambinlosmediosylasactuacionesatravs
de los cuales la soberana se manifiesta. As pues, dotar de un determinado
contenidoaunconcepto,configurasusresultadosprcticos.
Como indica la profesora madrilea, un concepto en determinadas
ocasiones est sujeto a otros parmetros que lo enriquecen, actuando como
promotoresdeunadeterminadaconcepcin,ennuestrocaso,eldesoberana.As
sirvencomoejemploslosmovimientosfrentealasoberanaestablecidos,losque
hemosasistidoenelao2011,provenientesdelaciudadanadelospasesrabes
yespecialmente26ydeformamscercana,lospopularmenteconocidoscomolos
indignados del movimiento 15M, que apoyados en Stphane Hessel27 vienen
OGDEN ,C.K & RICHARDS. The meaning of meaning, Routledge and Kegan, London,
1960.Cit.porM.M.ROCASOLANO.Derechoaunentornovitaladecuadoparaeldesarrollode
lapersona,Ed.RODELA,Madrid,2005.Msrecientemente,enrelacinconelconceptode
Derechos Humanos vase, Mara MNDEZ ROCASOLANO y Vladmir OLIVEIRA DA
SILVEIRA. Direitos Humanos, conceitos, significados e funes, Editora Saraiva, So Paulo,
2010,p.215yss.Grficamentelarelacintridicasemanifiesta:
25
Palabra(signo)Cosa(referente)
Noexisterelacindirecta
26 Ayudados por las herramientas de comunicacin que proporcionan las nuevas
tecnologas, este movimiento cuenta con la participacin on line de mltiples foros de
discusin que tienen a la Soberana como protagonista, como ejemplo citamos
http://movimiento15m.org/foro/discussion/674/elfindelasoberania.
27 Ver la obra de Stphane HESSEL Indignaos! en Ediciones Destino, Madrid 2011. El
autorproponeindignarseanteloqueestocurriendoennuestrasociedadyennuestro
mundo, y de la necesidad de un cambio a travs de la creacin, la no violencia y la
resistencia.EsigualmenteinteresanteelttuloComprometeros,Ed.Destino,Madrid,2011,

denunciandoenmltiplesmediosdecomunicacinalaclasepolticaenEspaa,
indicandoquelasoberanaresideenelpueblo,noenlospartidos.Apoyandola
democracia real, los implicados en el 15M proponen la transferencia de la
soberana a instituciones supranacionales, elegidas por los votantes, en vez de
otorgaralosmercadoslacategoradepoderesdemocrticos28.
Ciertamente el contenido que asignemos al concepto de soberana,
condiciona las posibles transformaciones del mismo en la actualidad. As pues,
con la intencin de fijar el contenido y alcance de la nocin de soberana,
analizaremos sus manifestaciones tradicionales, su tipologa para vislumbrar los
rasgoscaractersticosypropiosdelconceptoqueestamosestudiando.
Acontinuacinsevislumbrarlasoberananacional,delEstadoypopular
paraconcretarsusextremosconceptuales.
1.3.1.1Soberananacional,estadoactualycrisisdelconcepto
Lasoberananacionalquieresignificarcosadistinta;nosonlosindividuos,
sino la colectividad, anterior y superior a ellos, no simple suma aritmtica, sino
complejo orgnico, quien resulta titular de la soberana. Hay frente al concepto
atomizador, disolvente, de la mera soberana popular, un principio integrador,
aglutinante, representado por la Nacin, todo substancial, perdurable en el
tiempo y enraizado en la tradicin. Y a este criterio pudiera responder la
ConstitucindeCdiz,alfirmarensuartculosegundoquelaNacinespaola
es libre e independiente, y no es ni puede ser patrimonio de ninguna familia ni
persona;tesisexplicadaenelDiscursoPreliminaralrechazarladoctrinadeque
la Nacin fuera propiedad de la Familia Real, y combatir la usurpacin
napolenicabasadaenunacesinhechaporlosReyes29.
Sinembargo,otrosprrafosdelmismoDiscursopermitenabrigardudasy
donde el autor mantiene una conversacin con Gilles VANDERPOOTEN, ponindose
sobrelaarenalanecesidaddecomprometerse,desdelaexigenciaticaindividualconel
rechazoexplcitoatodaformadeviolencia.
28 As se manifiesta en su proclamacin Manifiesto democracia real ya de VVAA.
Indignados15M,Ed.Mandala,Madrid,2011,pp.7yss.
29 Para un estudio detenido de la soberana mexicana desde el perodo 18211824 hasta
nuestros das, vase ERFANI, Julie A.. The Paradox of the Mexican State (Rereading
SovereigntyfromIndependencetoNAFTA),Cambridge,LynneRiennerpublishers,1995.
sospechas,queseaumentanalrecordarelinmensoinflujodelasideasfrancesas
en los doceaistas, y sobre todo al leer en el artculo primero de la propia
Constitucin que la Nacin espaola es la reunin de todos los espaoles de
ambos hemisferios. Y como quiera que otros preceptos (los artculos tercero y
cuarto, por ejemplo) se refieren ms a la Nacin como conjunto orgnico y
personalidadcolectiva,ladificultaddecatalogacinsubedepunto.Lointeresante
es,observarquetodaslasConstitucionesespaolasdetipoavanzado(lade1837
ylade1869,v.gracia),serefierenalanocindesoberana,sinmatizarsisetrata
verdaderamente de soberana nacional o popular; y en cuanto a la Constitucin
de1931,lasoberanacorrespondeaEspaa,conlocualelproblemasecomplica
todava ms, por dos razones: porque no se ha querido sentar un criterio, sino
rehuir una expresin que pudiese rozar con pretendidas soberanas de naciones
regionales; y porque el reconocimiento de derechos populares (iniciativa y
referndum), pudiera hacer pensar en un criterio de mayor democracia
inorgnica,queeshabitualmentereconocidoalasoberananacional.
El problema de la titularidad y transmisin de la soberana, no puede
explicarseentrminosestrictamentejurdicos.Cuandoseafirmaquelasoberana
nacionalresideenelpuebloespaol,delqueemananlospoderesdelEstado,se
estableceunpostuladopolticoprevioalamismaConstitucin.Ellosecorrobora
enelartculo2.LaConstitucinsefundamentaenlaindisolubleunidaddela
Nacinespaola....
LaNacinespaolasoberana,elpuebloespaolsoberano,sonanteriores,a
cualquiernormatividadeinstitucionalizacinjurdicas.
Es notorio que el apartado 2, del artculo 1, es reproduccin parcial del
apartado1,delartculo3,delaConstitucinfrancesade1958.
Ladoctrinayelcomentariorecientedeeseprecepto,hansubrayadoquelos
conceptos soberana nacional y soberana popular son antinmicos, porque han
surgidoprecisamenteparacombatirunoalotro.
Lacomplejidaddelavidafrancesa,imponecompromisosylaerosionacon
el tiempo los conceptos ms netos, han atenuado la contraposicin originaria
permitiendolasntesisdeltextoconstitucionalfrancs30.
ParaunstudiodetenidoCfr.HAURIOU,A..Droitconstitutionneletinstitutionspolitiques,
2med.ParisMontchrestien,1967,p.850yss.HAURIOU,M.,Lasouverainetnationale,
30

La frmula la soberana nacional pertenece al pueblo francs, segn

Chatelain,aquiencorrespondelasafirmacionesprecedentes,manifiestas,alavez,
solidezeinanidad,lapermanenciaylafluidezdelasdoctrinaspolticas.
Puedenaplicarseesasopinionesaltextoconstitucionalespaol.Ahorramos
la descripcin detallada de las diferencias entre los dos conceptos y las
consecuencias jurdicopolticas distintas que de ambas se desprenden;
concepcin revolucionaria de la soberana popular diferente a una concepcin
moderada de la soberana nacional; contraposicin entre identidad y
representacin, entre mandato imperativo y mandado representativo;
consideracin del sufragio como un derecho individual, al que corresponde una
parte alcuota de la soberana, frente a la caracterizacin del sufragio como una
funcinejercidaporlosqueintegranelcuerpoelectoral,etc.
Los tratados y manuales de Derecho constitucional analizan, con variada
extensin, tales elementos y caractersticas correspondientes a cada uno de los
conceptos.
Endefinitiva,laafirmacindequelasoberananacionalresideenelpueblo
espaol, confirma la funcin refundadora del artculo 1 en cuanto norma
constitucionaldeapertura,puestoqueelartculo2delaLeyOrgnicadelEstado
de10delenerode1967,afirmabaquelasoberananacionalesunaeindivisible,
sinqueseasusceptiblededelegacin,nicesiny,suartculo6decaqueelJefe
del Estado, personifica la soberana nacional, de manera que no residenciaba la
soberanaenelpueblo31.
La soberana corresponde originariamente, segn la Constitucin, a la
Nacin espaola y no a los pueblos que la componen, como sostuvo uno de los
representantesdelaminoranacionalistavasca32.
Si antes de 1789 el Rey, sostenido por los juristas ulicos, haba logrado
presentarse como propietario o incluso como personificacin del poder del
ParsSirey,Privat,Touluse,1912,p.156yss.JOVENELB.Delasouverainet,larecherche
dubienpolitique,ParisLibrairiedeMedicis,1955,p.376enadelante.
31LUCASVERD,Pablo:Constitucinde1978ytransformacinPolticoSocialEspaola,Ed.
Tecnos,Vol.IV,Madrid,1986.pp.370373.
32ARZALLUS,DiputadodelPNV:DiariodeSesionesdelCongreso,4dejuliode1978,p.
3,788.
Estado,laRevolucinfrancesahaceintervenirelconceptodeNacinparaseparar
al Estado del Rey, considerando a la Nacin como nueva propietaria de la
soberana.
Lateoradelasoberananacionalsignifica:
Separar la soberana de los gobernantes, que slo estn investidos de una
meracompetencia,sinserlospropietariosdelpoder,unavezquedecapitadoel
Reyhanocupadosuposicin.
Slo concibe como legtima la soberana si reside en la colectividad,
ejercindoseatravsdelascompetenciasquemarcalaConstitucin.
Segn Carre de Malberg, la soberana reside en la Nacin en forma
indivisible, como colectividad unificada que tiene una individualidad y poder
superior a los nacionales e independientes de ellos. Se niega as la soberana a
cualquierindividuo,grupoocolectividadterritorial33.
Paraanalizarconbasesslidasyfirmesestacuestin,sedebepartirdeque
intrnsecamente la soberana implica imperio, si supone una relacin de
superioridadainferioridad,quedandoclarodequeapriorinoresideennadie,ni
en el pueblo (soberana popular), ni en la Nacin (soberana nacional), ni en el
Estado (soberana estatal). Por consecuencia, se puede considerar a la soberana
como cosa nullius, que, estando in commercio, se halla a disposicin del primer
ocupanteconcapacidadyhabilidadsuficientesparaconseguirla.
La lgica del raciocinio dicta, que no debe ser soberano sino quien tenga
condiciones para ello, y estas condiciones deben observase en funcin del
bienestarpblico,queconstituyelafinalidaddelgobernante,motivosteque,por
ahora, no es exclusivamente jurdico. De ah que todos los que deben intervenir
ensunombramiento,lodebenhacer,peronoporquetodospuedansersoberanos,
sinoporqueatodosinteresaesencialmentesufuncin,porlasconsecuenciasque
con ello se puedan ocasionar y, no porque el soberano deba su ser al
consentimientoabsolutoalafuenteoriginaria,puessiemprehabrunaminoraa
lacualseimpongaporlafuerza,yanaslaeleccindelamayora,noeslaque
determinalasoberana,sinoqueesstalaquedalugaraaqulla.
En el fondo escribe Ihering, el principio de la representacin no es otra
CARRE DE MALBERG,Raymond: Teora general del Estado, Ed. Fondo de Cultura
Economica,Mexico,1998,p.888.
33

cosa que la separacin de la causa y del efecto del acto; con lo que, causa es: la
accin que concierne a la persona del representante; y, efecto es: el derecho que
conciernealrepresentado.Hay,pues,ensto,unaseparacinartificialdeloque,
enelestadonaturaldelarelacin,esuno.
Pero,niartificialmentecabeestablecersemejanteseparacinenlasoberana,
porque no es en ella la accin, cosa distinta del derecho mismo. Soberana es
accin,esejercicio;suesencianoespotencialidad,sinoactividadenconcreto,sto
es,ejerciendoelimperiumqueleespropio34.
Comosepuedeobservar,talcomolacuestindelasoberanaseplanteaen
los escritores del siglo XVII, se encuentra en relacin inmediata con la funcin
legislativa.Lapotestaddelsoberano,esaquellacommunitasdequehablaSurez,
porloquees,fundamentalmentelapotestaddedictarreglasjurdicas.
De ah una consecuencia lgica, irrefutable al parecer, y que pasa por
axiomticaenlosmanualesdeDerecho:silasoberanaresideesencialmenteenla
comunidad, en el corpus mysticum, y aqulla consiste, ante todo, en la funcin
normativa, siendo la regla de expresin de una voluntad racional, resulta claro
que esta voluntad pueda manifestarse expresa tcitamente: en el primer caso,
tendremoslaleyensentidoestricto;enelsegundo,lacostumbre.
No deja de llamar la atencin, lo que motiv a los que esta doctrina
sostuvieron, el problema de la costumbre contra ley. Cmo puede suceder, si
ambas formas son expresin de la voluntad del corpus mysticum que exista
contradiccin entre ellas?. Adems, nunca, o casi nunca, acontece que la
costumbre sea expresin de la voluntad total de ese corpus, sino de la de una
parte del mismo, y como costumbre slo es tal para los que la practican,
habremosderecurriraunaficcin,parasostenerqueesexpresindelavoluntad
delcorpusmysticum,nicomododequetalcostumbrevalgacomoreglajurdica?.
Y,entalsupuesto,porqunohademantenerselamismaficcincuando
es un solo individuo (parte de aqul corpus) el que obra contra la ley,
manifestando su oposicin a ella mediante un solo hecho?. La lgica del
pensamientoesinnegable;peroquseradeunasociedaddondeesteprincipio
VILLEY,Edmond:Lasouverainetnationale,sonfondement,sanatureetseslimites,
enRevuedudroitpublic,Ed.ChevalierMaresq,Paris,1904.pp.526.
34
se reconociera? Pues ste, es otro nuevo absurdo, engendrado por la doctrina

clsicadelasoberana.
Cabeaadiramaneradeesclarecimientoque,lacostumbreseencuentraen
los hechos cotidianos que se realizan con regularidad constantemente por la
mayora, manifestndose en concordancia con los hechos que se traducen en
opinin y sentimiento jurdico de la comunidad, debiendo recurrir a las
abstraccionesmetafsicasporqueelcorpusmysticum,apesardesercorpus,carece
delafundamentalpropiedaddeloorgnico,queeselfenmenodelmovimiento;
y, cuando se manifiesta expresamente esa voluntad general, ya no se trata de la
costumbre que se da de forma tcita, sino de una ley que a su vez proviene del
legislador.
No obstante, esa voluntad generalque, por hiptesis, traduce el legislador
en una regla jurdica, no es voluntad de todos, y casi nunca tampoco de la
mayora;sinoqueeslavoluntaddellegisladorodel,influenciadoporelpoder
ejecutivooporelpoderjudicial(noacatandolaestrictadivisindepoderes);que
conforme unas veces, disconforme otras, con las necesidades y los deseos de la
colectividad.
Siesgravelaoposicin,lacolectividadseresistealcumplimientodelaley,
unas veces pasivamente, mediante la inaccin; otras, de modo activo, mediante
las protestas y revoluciones. Si unos u otros medios triunfan, la ley pierde su
carcter de tal; si no triunfan, la ley se cumple. Pero el simple hecho de la
oposicin,constituyelapruebamsevidentedequelaleynoeraexpresindela
voluntadgeneral,aunquepuedacoincidirconella.
Sea Esto lo que se quiera, el hecho es, que la funcin legislativa se ha
considerado histricamente, y se considera an, como la ms esencial y
caracterstica de la soberana. El pueblo (tomando el vocablo en su ms amplio
sentido),podrnoelegiralosjueces;podrnointervenirenladesignacindelos
Ministros; pero considera imprescindible la eleccin de los legisladores. Puede
prescindir (y prescinde en la mayor parte de las Naciones) de la designacin
directa del Jefe de Estado; ms no cree racional, hacer lo mismo con el cuerpo
legislativo. En la democracia ateniense, en la Roma republicana, la intervencin
era an ms inmediata: las leyes eran hechas por el mismo pueblo, sin la
mediacindedelegadosnirepresentantes.
Es de primer orden definir, el Derecho como substancial funcin del

gobernante. Lejos de haber racionalmente aquella ponderacin de poderes:

legislativo,ejecutivoyjudicial,queMontesquieudivulgyqueantesdel,entre
otros, haba sido enunciada por Aristteles, hay entre tales funciones una
subordinacin natural, lgica, demostrable. No habiendo regla jurdica, qu
razndesertendraunpoderencargadodehacerlacumplir(enlocualentrala
razn de juzgar)?. El imperium arranca, por consiguiente, de la ordenacin que
envuelvelareglajurdica.
De las dos funciones que esencialmente implica el gobernar: disponer
(funcin legislativa), y hacer cumplir (funcin ejecutiva), es temporal y
lgicamente anterior la primera a la segunda, y por eso mismo, es de superior
categora, segn los axiomas de la Escuela Causa principalis est nobilior suo
effectu;yOmniseffectusdependetacausasua.Sienalgnpas,comoocurreen
Mxico y Espaa, sucediese lo contrario, sto es, que la funcin legislativa
dependieseengranparte,ototalmente,delaejecutiva,resultaratcnicamenteun
vicio inadmisible, y prcticamente se hara imposible la continuidad de la vida
jurdicacolectiva,sobretodo,teniendoencuentaelcambioconstantedelosque
representanelpoderejecutivo.
sto cabe, una vez admitida la doctrina de la soberana nacional, en la
circunstancia de ser representable, es lgico, dada la supremaca de la funcin
legislativa,quelacomunidadsostengaaqusurepresentacin:deahlaraznde
serdelestablecimientodelasCortes.
Por lo que la soberana nacional es un mito, y que de existir, no sera
representable.SeaadequelasCortesnonacieronparalegislar;dedonderesulta
que la atribucin a las mismas de tal funcin, es un producto terico de la
doctrinadelasoberana.
Noesesteelmomentoadecuadoparaextenderse,acercadelasfuncionesde
las Cortes; basta decir que, por lo que respecta a la legislacin, la misin de las
Corteses,odebeser,esencialmenteinformativa.Estafuncinesobratcnica,de
sistemaydearmonay,tambindecontinuidadenelestudiodelasnecesidades
y,delascircunstancias.
Adase a esto, que, mientras est encomendada a las Cmaras, y
especialmente a la popular, para la confeccin de las leyes, ser un obstculo la
presenciadelosMinistrosparaelexpeditocursodelasdeliberaciones.
En vista de la imposibilidad de que una ley resulte hecha con todo el
mtodo y meditacin necesarios por el procedimiento ordinariamente seguido,
propuso ya Stuart Mill que la misin de redactar las leyes fuese confiada a un
Comit compuesto de gente especializada de reconocida competencia. Y en un
artculo(CommissionsandtheirFunctions),deHerbertJ.Friedman,publicadoenla
revista norteamericana Case and Comment (noviembre 1913), el autor hace notar
que el sistema de especializacin, que prcticamente ha transformado a las
profesiones (por ejemplo, la del Derecho y de la Medicina) tiende, asimismo a
transformar la funcin del gobierno, porque es tan absurdo pensar que una
personaogrupodepersonas,renenlassuficientescondicionesdecompetenciay
conocimiento de las necesidades imperantes de la sociedad para legislar sobre
cualquierasunto.
Comoconsecuenciainexcusable,tambinexistelanecesidaddelasancin,
que es exigida por la mayora de las Constituciones polticas; papel que le
corresponde al ejecutivo, pero al mismo tiempo se hace la observacin que, no
debe enquistarse el poder de su titular por mucho tiempo y, mucho menos
permitirlaconsecuenciadelabusodeesepoder,talmalentendidoenlamayora
delospases.
EnlamedidaenquedesdelasperspectivasdelDerechointernacional,surge
el plano de la cooperacin estatal, en lugar de limitarse a una pura y simple
Coordinacindeesfuerzosyaunameracoexistenciapacfica(esdecir,envez
de autolimitarse los mbitos de soberana nacional recprocamente entre s), se
encuentrantendenciasdentrodelmbitodeDerechoconstitucionalnacional,que
facilitaran tambin cierta flexibilizacin del rgido esquema ya clsico de
distincin de esferas interior y exterior en pro de una apertura del Derecho
internacional, que es tanto como decir de una cooperacin amistosa
internacional. Grande Edgar y Louis W. Pauly, consideran dos elementos, el
cualitativo y el cuantitativo, esto es, como criterios de expansin de las
organizaciones, que superan a la NacinEstado, en los ltimos veinte aos,
mltiples instituciones y organizaciones no gubernamentales, han actuado en la
esfera internacional, operando globalmente. Respecto al criterio cualitativo,
destacan la toma de decisiones de las organizaciones internacionales e
instituciones supra nacionales, que han conseguido generar relaciones entre

NacionesEstados y sus ciudadanos, ejemplo de ello, son los estndares de

derechos de las Naciones Unidas que son respetados y reconocidos por los
Estadossoberanos35.
Respecto a la decadencia del concepto y realidad de la soberana nacional, a
travsdelahistoria,sehadadounescepticismoencuantoalasoberanasetrata,
de hecho hay opiniones doctrinales que pasan desde su negacin, hasta la
concrecin de sus contenidos conceptuales con definicin de extremos inslitos.
En este sentido Bertelson, por su parte, juzga el concepto ambiguo y utiliza
herramientas filosficas para desentraar su contenido. Destaca su frmula
desconstruccionista,paradefiniruncontenidoqueconcibelasoberanacomouna
dobleregladepolticanacionaleinternacional36.Benoist,consideraelconceptode
soberana como uno de los ms complejos de la ciencia poltica con mltiples
definicionesalgunadeellas,totalmentecontradictorias37.
YHumphreys,Stephen,estudiaelpropsitodelasoberana,queasujuicio
GRANDE Edgar Pauly Louis W.: Complex Reconstituting Political Authority in the
TwentyfirstCentury,Toronto,UniversityTorontoPress,pp.286287.TambinHBERLE,
Peter:PluralismoyConstitucin,enEstudiosdeTeoraConstitucionaldelasociedadabierta,
Ed.Tecnos,Madrid,2002.,p.283.
36 BERTELSON, Jens: A genealogy of sovereignty, Ed. Cambridge University Press,
Cambridge,1995.pp.1237.
37BENOISTDE,Alain:WhatisSovereignty?n116,Ed.TelosPress,NewYork,1999.p.99.
Cf.MERRIAM,Charles:HistoryoftheTheoryofsovereigntysinceRousseau,Ed.NewYork:
ColumbiaUniversityPress,NuevaYork,1900.ANDERSON,Perry:Lineagesoftheabsolute
State,Ed.NewLeftBooks,London,1974.BARTELSON,Jens:AGenealogyofSovereignty,Ed.
UniversityPress,Cambridge,1995.
Bertrand de Jouvenel, ob cit. CAMILLIERI, Joseph, FALK, Jim: The End of Sovereignty?,
Aldershot, Ed. Edward Elgar, Inglaterra, 1992 .CHAYES HANLER, Antonia: The New
Sovereignty,Ed.UniversityPress,Cambridge:HarvardUniversity,1995.BertrandBADIE.
Unmondesanssouverainet.LestatsentreruseetresponsabilitEd.Fayard,Paris,1999.La
discusinsobrelamaterialcuandotiendeadisolverseporsucarcterpoliticoestratada
con agudeza por Patricia MISHE, quien indica que slo la Tierra tiene soberana en
EcologicalSecurityandtheNeedtoReconceptualizeSovereignty,inAlternativesNo.14,
pp. 390 391), o Robert GARNER, en su ampliacin a los animales en GARNER Robert:
EcologyandAnimalRights:IsSovereigntyAnthropocentric?inReclaimingSovereignty,
Ed.LauraBraceandJohnHoffman,London,1997.
35
escapa a nuestra posibilidad de entendimiento, no slo como la base del orden

poltico en el cual emerge, pero tambin es una condicin de nuestra propia
capacidadparahaceroalterarelordenpoltico.Enestesentido,vamossiempre
despusdelasoberana38.
Quienestajantementedecidennegarla,siguenlossiguientesargumentos:
La soberana es un rezago moderno, concurrente al origen de la
modernidadjurdica.
La soberana interna desaparece en presencia de los Estados
constitucionales y, la externa ha de hacerlo en virtud de la consolidacin del
Derechointernacional.
En consecuencia, se traduce en una independiente antinomia entre
soberanayDerecho,anulandoaslalegitimidaddelconceptodesoberana.
Sin el afn de entrar en los pormenores histricos que sostienen tales
argumentos, se puede decir, que en cuanto a la soberana interna, se adopta la
conviccin segn la aparicin del Derecho constitucional, o mejor dicho de las
Constituciones,secorrespondeconobsolescenciadelapotestas(puestoquetodos
los poderes se subordinan a la Constitucin). Con referencia al Estado Europeo
Liberal entre los siglos IX y XX, sus cartas magnas obedecan al rezago de la
omnipotencia del legislador y de la soberana parlamentaria, pero el Derecho
(siendodiferentealasleyes)permiti,ensuidentidadconlasConstituciones,dar
por resultado el querer ser de la soberana popular, tratndose as, de un
homenajeverbalalcarcterdemocrticorepresentativodelosordenamientos39.
Constitucionalismo, democracia y soberana, son todos ellos trminos
complementarios, pero al mismo tiempo conflictivos. En primer trmino, el
constitucional, decide el objeto de ejercicio en cuanto al poder del Estado, todo
ello,paralocalizarlaacertadanormativa,queentrelazalostrminosmencionados
conlasoberanapopularylanacional,enloqueserefierealrecursodelderechoo
alvalordeloincierto,elloemanadelpuebloydelasinstituciones.
Enotronivel,lasConstitucionesdebendeservistas,comoproveedorasde
HUMPHREYS, Stephen. Polymorphous SovereigntyAfter Sovereignty (On the question of
PoliticalBeginnings),RoutleBookgeTaylorandFrancisGroup(AGlassHouse),pp.146
147.
39 PALOMBELLA, Gianluigi: Constitucin y Soberana, El sentido de la Democracia
Constitucional,Ed.Comares,Granada,2000pp.9798.
38

reglas y mecanismos institucionales para observar el deber ser. Por ejemplo,

muchas limitaciones aparentes en el poder poltico fueron proyectadas para
facilitarlosprocesosdemocrticos,comogarantaparaprotegerelderechoalvoto
ylasreglasdeordenamientoparaeldebate,aunqueotros,yaempleabanprocesos
democrticos para controlar el poder: Cada uno de estos requerimientos, se
mantenan en sus archivos privados y se publicaban de manera peridica, con
efectosdereeleccin.
Las tres tradiciones constitucionales, como lo son, la norteamericana, la
britnica y la francesa, estn establecidas por el pueblo, cada una de estas
tradiciones,identificaalasoberanaylalegitimacinenelmismoplanocomolo
aclamado,peronoporlasmayoraselectasdemaneraoficial.
Enelparlamentobritnico,lasoberanapuedesloseexpresadaatravsde
unaaccinpormediodelamismainstitucin,perotericamenteporlomenos,no
podrseridentificadacomounprecedente.
Enelcasonorteamericano,pormediodelpoderconstituyente,sesolicitan
los fundamentos entre el pueblo que aclama esos derechos por medio de la
Constitucin. En la cuestin francesa, el poder emerge de la misma Nacin,
graciasalaexistenciadelaConstitucin,siguiendolatradicinnorteamericana40.
1.3.1.2Problemasactualesdelasoberana,posicionesquehoynieganodiscutenla
soberanadelEstado
La soberana, nocin ticopoltica y metajurdica, constituye atributo
exclusivo del Estado, y no admite lmites ni divisiones; los ciudadanos tienen
deberes,noderechos:todoparaelEstado;nadafueradelEstado;menosanen
contradelEstado,serlafrmulaconsagrada41.
Lomismoenelterrenodelateoraqueenlaesferadelasrealidades,hasta
donde ambas puedan disociarse, existen actualmente posiciones que ponen en
cuestinelconceptomismodelasoberanay,queseesfuerzanpordemostrarque
noesnecesariadichanotaparalanocindelEstado,loqueequivaleenpuridada
BELLAMY,Richard:Constitutionalism,DemocracyandSovereignty:AmericanandEuropean
Perspectives,Ed.AveburyAshgatePublishingLimited,England,1996.pp.12.
41 MATUTANO, Edwin: Revue Francaise de Droit Constitutionel (Actualit dune notion en
mutation:lesloissouverainet),Ed.PressesUniversitairesdeFrance,Paris,2005.517519.
40
desconocer la verdadera esencia del poder soberano y, a desvirtuar lo que por

Estadodebeentenderse.
Deunapartedelasdoctrinasquesehanllamadoobjetivistascombatenla
soberana, por ver en ella resabios de personalidad ficticia y peligrosa, o por
temor a las tesis autoritarias que pueden llevar consigo; de otra, las figuras
modernas del Estado federal, de la comunidad internacional y de los grupos
infraestatales desdibujan tambin y, borran casi el propio concepto de la
soberana, bien al atribuir carcter de autntico Estado a los miembros de un
conjunto federal, bien al someter el poder de los Estadosa normas o potestades
exteriores, bien, finalmente, al no admitir que el Estado tenga condicin de
primaca sobre las entidades locales o los ncleos profesionales, religiosos, etc.,
queensusenoviven42.
Comoseve,nosetratadediscrepanciasencuantoalsujetotitulardelpoder
soberano:setratadedeterminarquvalortienequeatribuirseaesacategorade
lo soberano, sea cualquiera luego, el soporte de las facultades que supone y
entraa.Poresorevisteeltematantaimportancia;comoquelasolucinaquese
concedapreferencia,resultarunouotroconceptodelEstado.
Y a fin de reafirmar la posicin ya anteriormente expuesta, estn las
doctrinas que despersonalizan al Estado, arrebatndole su cualidad primaria de
poder supremo, y examinaremos despus qu justificacin tenga la tesis del
particularismo federativo, del universalismo internacionalista y del pluralismo
poltico(entendindoseestaexpresinlatosensu);conlocualquedarcerradoel
cuadro de los elementos del Estado, y abierto el camino para analizar la
personalidad que el mismo reviste y los fines que le corresponde cumplir,
doctrinas complementarias que permiten discernir la autntica fisonoma de la
comunidadestatal.
1.3.1.3Soberanapopular
Rosseau enuncia el principio de la soberana popular. El cuerpo formado
por todos los hombres que han realizado el contrato social es el soberano.
Precisamente el fundamento de su soberana estriba en que cada hombre ha
BREAUD, Oliver: Cronique de Fonde Fderalism et so (Notes pour une thorie
constitutionelledelaFdration),enRevueduDroitPublicetdelaSciencepolitiqueenFrance
etaLtrangeruverainet,Ed.DroitPublico,Pars,1998.pp.83yss.
42

puestoenltodossusderechosacambiodequelosdemshaganlomismoyde
que,enelfuturo,lasdecisioneslasadopteesecuerposocialcompuestoportodos.
Del soberano, del pueblo, del conjunto de los miembros de la sociedad civil
emanalaleyencuantoaexpresindelavoluntadgeneral.
Por eso, todos han de participar en su elaboracin. De ah que las tesis
roussonianas enlacen con el derecho de sufragio universal y tambin con las
instituciones de democracia directa, ya que si se quiere que sea cierto que la
soberanacorrespondealpueblo,nopueden admitirseformasenlasquestese
veasubstituidoensuejercicio.
Bockenfordeconsideraquelaesenciadelasoberana,noeselmonopoliode
ladominacinylacoercin,sinoelmonopoliodeladecisin43.
Lasoberananopuedeserenajenadanirepresentada.Oesellamismaono
es. El pueblo no puede ser representado, slo admite comisionados sometidos a
instruccionesquepreparanlasdecisionesqueluegolhaderatificar.Ahorabien,
estaideadelasoberanapopularvaasercontrapuesta,fundamentalmenteenel
curso de la pugna que se produce a fines del siglo XVIII y en el XIX, entre el
liberalismoradicalyeldoctrinarioenelcontextodelrgimenrepresentativo,ala
nocindesoberananacional.
Cuandoyahaavanzadolapolmica,seencuentraconquelaprimeratesis,
de carcter democrtico, enlaza con un concepto de pueblo, entendido como
conjunto de individuos que actualmente constituyen el elemento personal del
Estadoy,enlamedidaenquelasoberanaseresidenciaentodos,reconoceacada
uno de ellos el derecho y el deber de participar en su ejercicio, a travs del
sufragiouniversalyadmiteformasderevocacindeloselegidos44.
La soberana popular ajena al Rey y, perteneciente al conjunto de los
43
BOCKENFORDE, ErnstWolfgang: Der Begriff des Politishen als Schlussel zum

Sttatsrechtlichen Werk Carl Schmitt in Helmut Quaritsch, Ed. Complexio Oppositorum.
Uber Carl Schmitt, Berlin: Duncker and Humblot, 1988.p. 287. Es interesante la consulta
delcaptuloreferentealasoberanadelpueblopp.1948.EnelmismosentidoCARREDE
MALBERG,Observationssurlefondementjuridiquedelaforcobligatoiredelaloi,en
Revistadedreptpublic,1927,pp.163203.
44LUCASVERD,Pablo,MURILLODELACUEVA,PabloLucas:IntroduccinyTeoradel
Estado,3ed.corregida.Vol.I,Ed.Tecnos,Madrid,1987.
ciudadanos. Soberano es el pueblo, conforme a una concepcin que tiene su

mximoexponenteenJeanJacquesRousseau:
...que en su origen todos los hombres vivan hipotticamente
libres, felices e iguales en el denominado estado de naturaleza. La
civilizacin representa una corrupcin de la naturaleza humana que
empez enel momento mismo enque un hombre cerc un campoy
encontrcredibilidadaldecirestoesmo,dandoorigenaguerras,
asesinatosymiserias...45.
El Estado no existe sino por el pueblo, por lo que se confunde con los
ciudadanos.Comodichatitularidadimplicadividirentretodoslosciudadanosla
titularidad de la ciudadana, hay que convocar al pueblo cuando es preciso
adoptarunadecisinsoberana,formandoenlavoluntaddestelavoluntaddela
mayora.
Enlasoberanapopularlossupuestostpicos,segnGiner,sonestostres:
Lasoberanaresideesencialmenteenelindividuo,siendolasoberanasocial
unresultantedelasumadelospoderesindividuales.
Todoslosindividuossonigualmentesoberanos.
Al celebrarse el pacto social, los individuos renuncian a cierta parte de su
libertadysoberanaparaconstituirelpodercolectivo.
Es la frmula de Rousseau, que en su Contrato Social expone que el
soberanonoestformadosinoporlosparticularesquelocomponen;yaclarando
anms,agregasupongamosqueelEstadosecomponede10,000ciudadanos;
cada miembro del Estado tiene por su parte una diez milsima de la autoridad
soberana.Esunasoberanafraccionada,atomista,distribuidaenpartesalcuotas,
conunindividualismotanextremoquerompelaunidadcolectiva.
Adems, dentro de ella cabe el absolutismo ms desenfrenado, sin que se
soslayen las ingeniosas explicaciones de Juan Jacobo, mediante las cuales quiere
convencer de que las minoras se someten al reconocer la autntica voluntad
general,queensufuerointernodeseaban,peronohabansabidointerpretar;ni
seatampocobastante,eldefenderlosderechosdelpropioindividuolaecuacin
sbditociudadano,porqueauncuandoenelsegundoconceptoserecibiesenlos
ROUSSEAU, JeanJaques: (17171778), Confesiones, Ed. Prometeo libros, Argentina,
1999.p.21.
45

mismosderechostransferidosporelprimero,siempreresultarqueesosderechos
quedanamerceddelEstado.
Don Pablo Lucas Verd, cita a Marsilio de Padua como precursor del
Estado de Derecho, aunque slo sea, por el aire novedoso que da a sus teoras
polticas que corrompen con las bases tradicionales. Marsilio escribe en el
Defensorpacis:Ubinonprincipantlegesnonestpolitia.Afirmacinunpocovaga
paraquererverenellaantecedentesdelEstadodeDerecho.Sloseregistraallel
eco clsico, acogido por la cultura medieval, del primado de la ley frente al
despotismo. Por otra parte, el paduano anuncia el principio de la soberana
popular,oponindosepotencialmentealindividualismodelEstadodeDerecho46.
Porotrolado,PedrodeVegaapuntaque:
La pretensin de encerrar, como quera Frochot, a travs de un
acto de autolimitacin, expresa toda la fuerza expansiva del poder
constituyente en la normativa constitucional, sin que se produjera la
prdida de su carcter de poder soberano, no pasaba de ser una
esplndidaquimeraque,enlatensinentrelasoberanadelDerecho
ylasoberanadelpueblo,entrelaConstitucincomoleysupremayel
poderconstituyente,nisalvabaelcarctersupremodelordenamiento
constitucional,nigarantizabatampocoelprincipiodemocrticodela
soberanapopular47.
1.3.2Lasoberanadelproletariado
La Revolucin rusa quiere plasmar en realidades los postulados del
Manifiesto comunista de 1848, al menos en su primera etapa. Y, aunque en la
doctrina bolchevique tengan mayor nitidez y precisin los aspectos crticos que
losconstructivos,segnLaski,cabedesdeluegoinferiralgunasconclusionescon
respectoalPoderylasoberana.Porloque,mientrasadvieneelEstadodefinitivo,
LUCASVERD,Pablo:LaLuchaporelEstadodeDerecho,StudiaAlbornotiana,dirigidos
por Evelio Verdera y Tulles, Ed. Publicaciones del Real Colegio de Espaa, Bolonia,
1975.p.15.
47DEVEGA,Pedro:LaReformaConstitucionalylaProblemticadelPoderConstituyente,Ed.
Tecnos,Madrid,1988,pp.228229.
46
que no ser Estado, porque no tendr poder; ya que el poder perteneca a los
Soviets de obreros, soldados y campesinos (1918) y en trminos anlogos se
producelaConstitucinde1936;elrgimenconstituyelaexpresinmximadela
autoridad de clase, en que el Poder y la soberana, se atribuyen al proletariado,
aunquesuejercicioloasumeelpartidocomunista.
Aunquenosinobjecionesbienfundadas,sesabequehayposibilidadesde
hacer y, de hecho, muchas veces se hace de la teora marxiana del Estado, un
planteamiento exclusivamente filolgico, que resulta ser con frecuencia
tautolgico, razonado ms o menos as: Marx, cuando habla de Estado, se
refiere siempre y solamente al Estado poltico moderno, al poder
institucionalizado que surge y se constituye, abstractamente separado de la
sociedadcivil,traslasrevolucionesburguesasdelossiglosXVIIyXIX,contexto
enelquesedeclaralaigualdadjurdicopoltica,alavezquesemantieneytrata
de ocultase, la desigualdad econmicosocial propia del modo de produccin
capitalista.
Tal Estado, se define por su funcin (y su estructura) ideolgica de
ocultacin, pero tambin inevitablemente unida a ella en tal concepcin, por su
exclusivocarcterdeopresinydominacinclasista.Laconclusinseras,que
todoEstado(osea,eseEstado,puessegnesatesisnohayotro)esinstrumento
de opresin y explotacin de clase y de ocultacin de ella y que, por tanto,
cuandostaacabeyanohabrEstado,sinoqueseextinguirydesaparecer.
O sea, si el Estado, para serlo, se define exclusivamente como presin,
desaparecida sta, aqul, lgicamente desaparecer tambin... o cambiar de
nombreysellamardeotraforma.MientrastantoseafirmatodoEstadonoes,
ynopuedeser,sinoinstrumentodedominacinmsomenosenmascaradade
unaclasesobreotra,esdecirdictaduradeclase,burguesaoproletaria48.
Lareaccinabsolutista,eseldenominadorcomnquepudieracobijaralas
diversastendenciasdereaccinantipopular,seraeldeContrarrevolucin.Los
excesos, inevitables aunque dolorosos, de todo movimiento revolucionario, la
transformacindelapolticafrancesa,quedegeneraenunimperialismocapazde
subvertir el mapa europeo, y la tensin, prolongada durante aos, de guerra
agotadora, hacen que en Francia, y en los dems Pases del Viejo Mundo, se
MARXKarl.,ENGELS,Federico:LasagradafamiliaoCrticadelacrtica,1845,p.179.Ed.
Grijalbo,Mxico,1962,cfr.,as,entreotrosmuchostextos.
48

produzcalareaccinquesueleseguiralosperodosdeimpulsinextremada.
1.3.3SoberanayEstadoFederal
En Estados Unidos y en Alemania se ha pasado de una simple
Confederacin,alEstadofederal,yqueenAlemaniasehallegadoporltimo,al
Estado unitario; cabiendo aadir que, en todas las federaciones se observa la
tendenciaaaumentarlasfacultadescentralesy,airmermandolaslocales;queen
todoslosEstadosfederalesmsimportantesseadviertelaafirmacinorgnicay
unitariadesentimientosydeinstitucionesqueconducenalaunidad;yquesilos
nuevos tipos federales (Rusia y Austria) ofrecen modalidades sui generis, en el
fondopervive(ybienlorevelaelcentralismodeaqulla,laminuciosidadaeste
respecto de las Constituciones votadas por la segunda, y el ejemplo mismo de
Suiza)unaineludibleansiaderemodelacin,sobrelabasedesoberanafuertey
nica,aunqueasentadasobreampliasygenerosasautonomas.
A estas realidades, que tienen manifestacin tan elocuente como la
existencia de nacionalidad federal o de territorios federales (los American
territories o el antiguo Reich), debe aadirse la direccin predominante en la
doctrina. Carpentier ha llegado a sostener que los Estados particulares son los
burgos podridos (rotten boroughs) de la Unin americana, y a pedir que se
modifique,mediantesimplereformaconstitucional,surepresentacinigualitaria
enelSenado,conlocualsedestruira,elltimorefugioquetericosyprcticos
veanalparticularismoeneltextode1787.
Asuvez,enlaVIIReunindeProfesoresalemanesdeDerechoPoltico,se
razon, cmo los Lnder iban perdiendo rango de Estados y convirtindose en
rganos del Bund; situacin confirmada plenamente en la actualidad, con
unanimidad(yaplauso)delosjuristasalemanes,quevenenellolaconsolidacin
efectivadelauninnacional.
1.4LASCRECIENTESAPORTACIONESMEXICANASALCONCEPTODESOBERANA
En el ltimo apartado de su estudio sobre la soberana, Nicola Matteucci
afirma:Ennuestrosigloelconceptopolticojurdicodesoberanahaentradoen
crisis, tanto en el plano terico como en el prctico 49. Esta crisis, atribuida en
partealasteorasconstitucionales,yenotraaldeclivedelEstadomodernocomo
conceptounitario.Aelloagravalacrecienteinterdependenciaentrelospases,la
cual tambin es conocida como globalizacin. Al respecto Matteucci sostiene:
El camino de una colaboracin internacional cada vez ms estrecha ha
comenzadoacorroerlostradicionalespoderesdelosEstadossoberanos50.
MatteuccidenominaaesteltimoapartadodesuestudioEleclipsedela
soberana, con el deseo evidente de sealar que estamos asistiendo al cierre de
unperodohistrico,queseabriconlaaparicindelasmonarquasabsolutistas
duranteelsigloXVI51.
Otro autor, ClaudeAlbert Coliard, llega a ser ms radical en sus
observacionesentornoalasoberana:
La teora de la soberana es inexacta desde el punto de vista cientfico y
peligrosaporlasconsecuenciaspolticasqueimplica;yanosesostienehoyenda.
Slo se mantiene en la prctica internacional. Representa entonces una nocin
debilitada y con limitaciones, no constituyendo ya un criterio del Estado y no
puedeserutilizadacomotal52.
Miguel de la Madrid Hurtado, realiza un estudio de la soberana en la
problemtica internacional contempornea. Comienza haciendo una reflexin
acercadelapolticainternacionaldelosltimossesentaaos;tiemposenquela
bipolaridadylaguerrafraeranlosejesdelordenmultinacional,combinadoscon
el incremento de los contactos comerciales, industriales y financieros, la
formacindereasdeinfluencia,lamezclaeinclusoconfusinentrelosobjetivos
einteresesdecarctermilitarylosdendoleeconmica.
Paracomenzaraprofundizarenelproblemaactualdelasoberana,elautor
DELAMADRIDHURTADO,Miguel:Aproximacionesalaideacontemporneadesoberana,
Conferencia pronunciada durante la Sesin Solemne en la que se confiri la medalla
BenitoJurezalaexcelenciaacadmica,Ed.UNAM,Mxico,25defebrerode1993.pp.
1112.
50Ibidem.
51MATTEUCCI,Nicola:Organizacindelpoderylibertad,Ed.Trotta,Madrid,1993.p.112.
52Ibidem.
49

considera indispensable tomar en cuenta los sucesos de los ltimos aos en el

conciertointernacional,asaber:
Cadadelsocialismo
Cadadeimperios(disgregacindelaUninSovitica)
CadadelmurodeBerln(conlaconsecuentereunindeEstadosque
algunavezfuerondivididos)
IntegracinregionaldeEstados(UninEuropea)
Aparicin de confederaciones (Comunidad de Estados Independientes)

alrededordelanuevaRusia
DesmembramientodeEstadosnacionales(Yugoeslavia)
Frente a este panorama habra que reconocer que la idea de
soberana, ms que haberse debilitado, se ha visto involucrada en la
dinmica de la que se aprecian constantes agregaciones y
disgregaciones.Hoy,paraentenderlasoberana,hayqueadmitirque
ella,comootrastantasideaspolticas,noesesttica,sinoquetiendea
adecuarse y transformarse, sin perder su esencia, a una serie de
condiciones impuestas por la finalizacin de una etapa que estuvo
basadaenloqueseconocecomoelequilibriodelterror53.
Asegura de la Madrid que, la soberana no est en declive, sino que est
encarando un nuevo orden de problemas, entre ellos hay dos, cuyo anlisis es
realizadoporelautor:laglobalizacinyelllamadoderechodeinjerencia.
En cuanto a la globalizacin, puede afirmarse que se produce como una
consecuencia inevitable del gran aumento que han tenido las relaciones
econmicasycomercialesanivelinternacional.
Loquehasucedidoenlosltimosaos,esquetalvinculacinse
ha incrementado diramos de manera excepcional. Para decirlo en
breve: lo que ahora acontece en una parte del mundo, repercute
inevitablemente en la otra. Esto es precisamente lo que se quiere
destacar cuando se utiliza el trmino a veces confuso y vago de
globalizacin, la cual reconoce la presencia de una constelacin de
Op.Citsupra,p.26.
53
poderes
regionales
en
competencia
entre
ellos.
Con
el
desvanecimientodelconflictoentreelEsteyelOeste,queponanenel
centro la cuestin militar, la globalizacin econmica, se est
convirtiendocadavezmsenelfactordeterminantedelasrelaciones
geopolticas.Hayunainternacionalizacineconmicaqueseescapaal
controlestrictodecualquierEstado,inclusivedelosmspoderosos
.
54
Laglobalizacinesunfenmenoquetienevariasaristas,yesporesoque
tieneaspectospositivosynegativos.
PuedeafectarlaestabilidadinternadelasNacionesybrindaruna
excusa para la intervencin; pero bien aprovechada, y sujeta al
Derecho,puedegenerarmayoresoportunidadesdedesarrollointerno
y,enconsecuencia,fortalecerlasfacultadessoberanas55.
Porloqueconciernealderechodeinjerencia,elautorlohaceconsistirenlo
siguiente: Ahora que el conflicto antagnico entre el bloque socialista liberal
democrtico, se ha diluido, y nicamente qued el bloque triunfador,
comenzandoasermencionadocomounipolarismomilitar.
Ya no hay quien haga frente a la potencia triunfante y sta,
supuestamente ha asumido la misin de garantizar el nuevo orden
mundial,conlaconsecuenteprerrogativadeintervenirselectivamente
all donde lo juzgue conveniente. Est surgiendo un discurso
estratgico que reivindica la extraterritorialidad del poder poltico
militar. Los argumentos ms conocidos de este discurso son: la
calificacindelapegoodesapegodeunaideapeculiardedemocracia
y las elecciones, as como la acreditacin o desacreditacin del
comportamientodelosgobiernosencuantoalosderechoshumanos.
Enestamismadireccin,sequierenmoverlaspautasdeproteccinal
medio ambiente y el otorgamiento o retiro de la ayuda humanitaria.
Todo lo anterior, tiene como comn denominador una tendencia a
desconocer los derechos soberanos tradicionales de los Estados y,
Op.Citsupra,p.27.
Ibidem.
54
55

hacer patente la intencin de consagrar o legitimar el derecho de

injerencia en cuestiones que, hasta la fecha, se consideran de la
competenciainternadelospases56.
Esta postura est vinculada, a juicio del autor, con las doctrinas
neorrealistasquecontemplanlasrelacionesinternacionalescomounescenarioen
elquesubsistefundamentalmentelaanarquay,enelqueelprincipioordenador
eslafuerza.
Deallquecadacualtengatantoderechocomopoder:afindecuentas,los
mspoderosossonlosqueasumenelmayorderecho,ysteeselfundamentodel
derechodeinjerencia.Luegoentonces,seponeenunsegundoplanoacuestiones
comolasoberanayelDerechointernacional.
De la Madrid, considera que estamos en los prolegmenos de una etapa
distintaenlaquelasinterpretacionessobreloqueseresanuevaetapa,estnpor
definirse.
Sin embargo, en cualquier caso, la definicin de la nueva etapa, no se
alcanzar si se desdea la soberana y el predominio del Derecho. Ellos son
imprescindibles,encualquierintentodeconvivenciapacficaycivilizadaentrelos
pueblos.
Consideramos que una transicin efectiva hacia un nuevo orden
requieremantenervigenteelrespetoalosderechossoberanosdelos
Estados como principio inamovible. Resulta inaceptable la tesis que
propugna unasupuestaactualizacindelconceptodesoberana,con
el pretexto de dar paso a nuevas frmulas de convivencia entre las
Naciones. Est fuera de dudas que los sujetos del Derecho
Internacional, siguen siendo los Estados soberanos. Ante quin se
aplicara el Derecho Internacional, si los Estados son desconocidos
comoentesconcapacidadparaautodeterminarse?57.
Por ello, sin desconocer la interdependencia econmica y la nueva
disposicin de la poltica internacional, el reacomodo y la estabilidad, deben
Op.Citsupra,p.28.
Op.Citsupra,pp.2930.
56
57
partir del reconocimiento del Derecho y de la soberana como instancias de

acuerdoyconcordia.
Frente a los problemas antes mencionados (globalizacin y derecho de
injerencia),elautorplantealassiguientessoluciones:
La continuidad del proceso democrtico, debe tener como eje central, la
reforma de la Organizacin de las Naciones Unidas con vistas a darle mayores
atribucionesalaAsambleaGeneral,fortalecerelTribunalInternacionaldeJusticia
ymoderarlasfuncionesdelConsejodeSeguridad.
La democratizacin del sistema internacional es urgente: es
impostergablereducirlosextremosdelamarginalidad,queamenaza
de muerte por inanicin a millones de seres humanos, y la
abundancia,quellegaalderrocheyaldespilfarrodelospasesricos.
Esa democratizacin tambin se hace necesaria para reconocer el
pluralismodelacomunidadinternacional.Lasdecisionesqueafectan
aesacomunidad,nopuedendejarseenmanosdeunasolapotenciao
en un grupo de pases privilegiados; y sto, no slo por
consideraciones de carcter valorativo, sino porque en la prctica las
potencias, no estn preparadas para asumir una responsabilidad de
esa magnitud, ni las comunidades nacionales estn dispuestas a
aceptaresasintervenciones58.
ElDerechocomoelementoguadelanuevaetapadeformaqueaentender
delautor:
esprecisoqueelespaciodelaleyseampley,leganeterrenoala
contingencia y al uso de la fuerza. La condicin jurdica, es
indispensableparaqueflorezcalademocracia.Nosedebe,mediante
larupturadelapazylaconcordia,pretenderconstruiroperfeccionar
lademocracia59.
ConrespectoalaideacontemporneadesoberanadelaMadridconcluye,
que la integracin econmica es un fenmeno de carcter mundial del que no
podemos sustraernos. A su entender interdependencia econmica y soberana
Ibidem.
Op.Citsupra,p.31.
58
59

poltica,nosonconceptosantagnicos60.
Sin embargo, la soberana es un principio vigente, pese a los intereses y
argumentosqueselevantanensucontra.
Los Estados nacionales, siguen ejerciendo una serie de atribuciones que
muestran su potestad: La autodeterminacin poltica y jurdica que maneja los
procesospolticosinternos,sinnecesidaddeunarbitrajeexternoy,queposibilita
lacreacinyreformadelasleyesconbaseenlapropiavoluntad;lagarantade
seguridaddelosindividuosydelasociedad;larectoradelEstadoqueordenalos
procesoseconmicosinternosy,negociaenloexterno,paradefenderlosintereses
sustantivosdelacomunidadnacionalfrentealainternacional:elarbitrajesocialen
formadeconciliacindelosconflictosentretendenciasopuestas;lapreservacin
de la identidad cultural y, la capacidad de llevar una poltica exterior
independiente.
En efecto, el Derecho internacional clsico, parte de la hiptesis de que
todoslosEstadossonigualesysoberanos,dequesuestructuraeconmicaforma
partedesusasuntosinternos,enlosquenohayqueinmiscuirse,peroatodosse
les supone una suficiencia econmica (es decir, que todos disponen de un
mercado interior, en armona con su aparato productivo, que les permite
equilibrarsusintercambiosexteriores,haciendovariarsuniveldeimportaciones
en funcin de los medios de pago de que disponen). Pero se oculta que esas
hiptesis slo se realizan en los pases industrializados, mientras que para los
dems, no es ms que una ficcin que, a menudo, les impide relacionarse en
condiciones de igualdad con los Estados con los que comercian, con lo que se
poneencuestin,supropiasoberana.
Elderechoaldesarrollo,delqueanteriormentehablaelautor,incideenla
ideaclsicadesoberana,dedosmodos,creequelasoberanapoltica,noesms
que un aspecto de la soberana estatal, y as indica que se ha de alcanzar la
soberanaeconmicaysocial,paramantenerlasrelacionesinternacionalesquese
realizanentreEstadosigualesysoberanos61.
Coincidimosplenamenteconsuspalabras,cuandodiceque:
Op.Citsupra,p.32.
Op.Citsupra.814.
60
61
La soberana estatal est en crisis, en la medida en que casi

siempreesunasoberana(tantopolticacomoeconmica)compartida
olimitada;enlneaconesatendencia,elderechoaldesarrolloque
tienen los pases, exige limitar la soberana de los Estados
desarrollados, de tal modo que, las organizaciones internacionales
pueden incidir en las decisiones polticas y econmicas de los pases
industrializados,incluso,limitandosucrecimiento,afindeacelerarel
desarrolloeconmico,socialyculturaldelospasesendesarrollo62.
Parafinalizar,elautorproponeunaseriedemedidasparaproteger,tantola
soberanacomoelderechoalprogresoquetienenlospasesenvasdedesarrollo,
ysonlassiguientes:Enelcasodeunpueblosometidoaunadominacincolonial,
que pretende ser soberano, autodeterminarse y ser independiente, su
reconocimientointernacionalcomoEstadosoberano,hadeestaracompaadode
mediosparasusoberanaeconmicaydelaexigenciadeuntotalreconocimiento
yproteccindelosderechoshumanos,igualmentesisetratadeunpasenvasde
desarrollo, que tiene independencia poltica, pero no soberana econmica, las
medidassedirigirnalograrsuemancipacin.
Respecto a la realizacin de los derechos humanos, debe exigirse por la
comunidad internacional en la misma medida en que el desarrollo vaya
producindose. Deformaquecuandosepretendelaautodeterminacindeuna
Nacin sin Estado, la situacin en la que se encuentre determina resultados
concretos , as si est desarrollada a travs de estructuras propias, la
autodeterminacin incidir especialmente en los aspectos polticos; si por otra
partesudesarrolloesprincipalmenteobradelEstado,suautodeterminacin,no
supondrcrisisniestrangulamientoeconmico,mientrasquesiesunaregin
endesarrollo,laautodeterminacinafectaralapolticayalaeconma63.
Decualquiermanera,sostieneelautor,quelaautodeterminacin,nolleva
comonicaconsecuenciaalaindependencia.sta,esunadelasformasposibles
de ejercer la soberana. De tal modo que, si el colectivo opta por compartir de
Ibidem.
Ibidem,pp.814816.
62
63

alguna forma su soberana (ntese que aqu Ezquiaga acepta la tesis de la

soberana compartida) con otros Estados, no slo se compartirn aspectos
polticos,sinotambineconmicos.
CAPTULOII.DELASOBERANACOMOMATERIAPOLTICA,ALA
SOBERANACOMOCONCEPTOJURDICO
1.1INFLUENCIASPOLTICOJURDICASALCONCEPTODESOBERANA
Alprincipiolanocindesoberana,seconsidercomoatributoesencialdel
poderpoltico,implicandolanegacindecualquierpodersuperioraldelEstado,
no permitiendo limitaciones al mismo por ningn poder distinto, teniendo
independenciaporsmismo.
Remontndonos a la poca medieval de Grecia y Roma, en donde la
cuestin poltica se afianzaba frente a la iglesia, luego contra el imperio y
posteriormente frente a los grandes seores y corporaciones, luego ya, se tuvo
que empatar con las necesidades contemporneas, dndole al concepto la
juridicidadquellevadeformaimplcitaafavordelindividuo.
Todo ello, eminentemente, ya que representa una parte fundamental de la
Nacin,entendindoseasmismacomosoberananacionalyconjuntamentecon
lasoberanapopular,endondeelpoderemergedelpueblomismo,dndoleasus
representanteselllamadopodersoberano,esporello,queseabreunindispensable
prembulo de stas influencias polticojurdicas al concepto de soberana que
trataremosulteriormente.
A continuacin se vislumbrar la transformacin del concepto multicitado
demanerapolticaalajuridicidaddelmismo,comounaimperantenecesidadde
ejercicioefectivoporpartedelindividuo.
Transformacindelasoberanacomoconceptopolticoalasoberanacomo
materiajurdica
Lanocindesoberanasurgienelcampopoltico.Trminoelaboradopor
Bodin64, ha servido sobre todo para cualificar las nuevas entidades territoriales
que, como Francia en el siglo XVI, se consolidaban y reivindicaban, fuera del
Imperio y de la Iglesia y frecuentemente contra ellos, su plena independencia,
nota esencial del Estado unitario, sibi princeps o superiorem non reconoscens, la
soberanaindicabaprecisamenteelpoderdeunentequenotenasobres,ningn
otro poder y que, por lo tanto, en la explicitacin de aqul sobre un plano
humano,noencontrabaningnlmite.
BODIN,Juan.DeRepblica,obcit,ladefinecomosumaincivesacsubditoslegibusquesoluta
potestas.p27.
64
El concepto de soberana, ha tenido sus ms grandes desarrollos en el

mbitopoltico,correlativamentealprocesoformativodelEstadomoderno,tanto
siaqulseconcibe,conHobbes,comodisciplinaimprescindibleytotalitariadela
vida, en modo tal que todo derive de su poder y nada valga contra l, como si,
conotrosautores,sebuscaenqurganosofuncionesdelenteestatalseconcreta,
conloqueelproblemaulterior,dificultadtotalmentedecontenido,seraeldever
aquincorrespondeverdaderamentelasoberana?.
Lasoberanacorrespondeaquienhacelasleyes.Paraunos,elsoberanoesel
prncipe,bienpordelegacindivinaoporpropioderechohereditario,paraotros
el pueblo, para otros la Nacin, para otros finalmente el parlamento. Y con las
soluciones se han multiplicado a su vez las dificultades, como en las nuevas
aportaciones de los que consideran soberana en el Estado, a la razn, o en la
voluntaddelpueblo,conformearazn65.
En definitiva, todas estas doctrinas poseen un fondo de verdad. Dejando
separadamente, aquellas que representan una mera exigencia ideal, un vago
deberser,todastienenunsignificado,enunciertomomentohistrico,enrelacin
aunquererdado,que seponecomoeminenteenelEstadoyque,constituyelo
esencialdesuquerer,sinoqueesunquerermismoenabsolutamismidad.
Acogidaenelmbitojurdico,lasoberanasehaconvertidoenunelemento
constitutivo del Estado, entendido ste, es obvio, como concepto estrictamente
jurdico, vlido dentro de los trminos del Derecho. En cuanto tal, aqulla debe
serunacualificacindelaactividad,mejordicho,delquererjurdicodelEstado,
siempreinherenteaste,cualquieraquepuedasersucontenidosubstancial.
SielDerechopblico,esuncomplejoderelacionesjurdicas,segnciertas
normas,elpuntodeencuentrodeestasrelaciones,osealaunidaddelasnormas
que presiden esas relaciones, es precisamente la soberana. Es sta, en el fondo,
como observa Del Vecchio, colocndose evidentemente en un punto de vista
estrictamente tcnico, el centro de un ordenamiento jurdico: aquel centro del
cual emanan, o se considera que emanan, todas las normas que constituyen el
Resumen y examen crtico en F FILOMUSI GUELFI, Francesco: Enciclopedia jurdica,

6ed.,Ed.Jovene,Napoli,1917.p.540.
65
COMOCONCEPTOJURDICO61
ordenamiento66.Pero,vaciadalasoberanadetodocontenidoyreducidaapura
forma, como una determinada posicin de las normas, en cuanto que stas
encontrndose se unifican, entonces puede decirse que ya no hay necesidad de
ella,puestoquecoincideexactamenteconelEstado,tambinste,definidocomo
centrodeirradiacinydeconvergenciadelasnormasjurdicas.
Soberana quiere decir aqu Estado, es una misma cosa con el Estado, que
precisamenteesynopuedesermsquesoberana.Nosera,pues,necesarioun
conceptonuevoqueaadiralmscomprensivoconceptodeEstado.
PerocuandosedicequeelEstadoeselcentrodeunordenamientojurdico,
nosloenelsentidodeque,delirradianlasvariadasnormasqueconstituyenel
ordenamiento,sinoadems,eneldequelasnormasseencuadranenl,sequiere
entonces decir que el Estado en cuanto tal, es el sujeto de aquel ordenamiento,
queimponeesteordenamientoyqueesunavoluntadposible(larealidadaquno
entra en juego) que sostiene dicho ordenamiento67. Y si el Estado es sujeto de
Derecho,lasoberanaessucapacidad.
Laobservacinsedebe aGerber68y, hasidodesenvueltaporOrlandocon
gran riqueza de particulares y de agudeza en su investigacin. As como, la
capacidad es la plenitud de la subjetividad jurdica del hombre fsico, as la
soberana,eslaplenituddelasubjetividadjurdicadelEstado,yestvinculada,
pues, a la configuracin de su personalidad en el orden jurdico. Aparece, por
tanto,lasoberanaligadaalapersonalidadjurdica,tanntimamentequelasdos
nociones parecen una sola, en modo tal que o se defienden juntas o juntas
decaen69.
La afirmacin de la personalidad jurdica del Estado, es ciertamente
condicinimprescindibledeunaconstruccindeDerechopblico,quequieraser
Ver DEL VECCHIO, Giorgio en Stato E societ degli Stati, en Rivista internazionale di
filosofiadeldirtto,aoXII(1932),ahorareeditadoenSaggiintornoalloStato,1935,p.193.
67 DEL VECCHIO, Giorgio: Sulla statualit del diritto, en Saggi, Rivista internazionale di
filosofiadeldiritto,Roma,1958.p.24.
68 VON GERBER, Carl Friedrich Wilhelm: Grundzge des deutschen Staatstechts, 3
ed.Ed.Verlag,Leipzig,1880.p.19.
69ORLANDO,VittorioEmanuele:LapersonalitgiuridicadelloStato,esNoteallatraduzione
italianadeJellinek,LadottrinageneraledelloStato.I.Studiintroduttivi.Dottrinageneralesociale
delloStato,EdGuiffre,Milano,1921.p.680.
66
verdaderamente,comprensiva.SlodondeelEstadoseapersonapuededarse,en
el marco del Derecho, un entendimiento unitario, y por otra parte, slo all ser
posible hablar de relaciones jurdicas, entre elEstado mismo y los individuos o,
losentesalsubordinados.Lasoberanaenestaconstruccinvieneprecisamente
adenotarlacapacidaddelenteEstado,encuantosubjetivadoseconfiguracomo
personaensmismoyfrentealosotros.
No cabe duda que la construccin resulta, ciertamente brillante. Hay que
advertir,sinembargo,quenoestexentadedificultades,encuantotenemos,de
unaparte,algunosescritoresque,noadmitiendoqueelEstadopuedaencontrar
lmites en su actividad, consideran que ste en cuanto tal, en su conjunto, como
untodo,estfueradelDerechoy,portanto,lenieganlapersonalidadjurdicay
con ella, la soberana, entendida como capacidad en el orden jurdico. La
soberana, si es que se la quiere todava conservar, es plenitud de poder, es la
autoridad de la cual deriva todo el Derecho, normas y posiciones relacionales.
sta radica fuera del Derecho, que precisamente comprende las relaciones entre
individuos e individuos, entre individuos y entes, entre entes y entes, pero no
entreindividuosoentesy,elEstadoencuantotal.
SielDerechoesrelacin,elloimplicaunaciertaparidadentrelostrminos
delarelacin,oalmenostrminosasumidoscomoparitariosy,notrminosque,
precisamente en su esencia, no son y no pueden ser semejantes. Cmo admitir
que el Estado, centro del ordenamiento jurdico, del cual todos los derechos
proceden,sesubordinedespusalordenamientojurdico,seconviertaenunode
los trminos de una relacin, l precisamente, que contiene en s todas las
relacionesytodoslostrminosdelasrelaciones?,Cmonoponerdemanifiesto
loilgicoqueresultaelafirmar,lasoberanacomoatributodelEstado,yadmitir
despusqueelmismoentesoberano,sesubordinealasinfinitaslimitacionesque
elDerechosupone?.
La coherencia exigira, suprimir la consideracin del Estado como ente
jurdico y cancelar los viejos conceptos de su personalidad jurdica y de su
soberana, que se ha revelado ahora como metajurdicos. Lo que la soberana
caracterizaba,noeraunacapacidadjurdicacualquiera,sinolacapacidadjurdica
delEstado,deaquelentequetena,s,derechos,perosobretodo,elDerechode
los derechos, en cuanto que de l emanaban todos los derechos y en l, todos
convergan.Paralostericosdelasoberana,staquerasignificarsupremacade
Derecho,independencia,yno,encambio,subordinacinylimitacin.
stanoes,porotraparte,sinolamismaconclusinanteriormentevista,es
decir,laafirmacindequeresultacontradictorioyvanoelcrearlapersonalidad
jurdicadelEstado,conunaanexasoberanaparaindicarsuplenacapacidad,al
objetodehacerjurdicaslasrelacionesentrelosindividuosolosentesyelEstado,
sidespus,unavezdefinidalapersonalidadensuplenacapacidad,lasoberana
resultaalparecercomocarentedesentidoenelprocesodelajuridicidad.
Juridicidad,quieredecirlimitacin,estoes,haciaotrosquesetomancomo
sujetos en un plano de paridad, excluyendo, por tanto, a la soberana, que es
capacidad plena e ilimitada en grado eminente, atributo del Estado en cuanto
todo, complejo del orden jurdico, centro y unidad de las normas y de las
relaciones.
Siseadmite,porotraparte,quelasoberanaselimite,entoncesyanosera
soberana. As ocurre que, al igual que los defensores del Estado totalitario,
tambinlostericosdelEstadodeDerecho,esdecir,aquellosquepropugnanuna
juridizacinsiemprecrecientedelasrelacionesquetienenlugarenelEstado,en
elsentidodereconocerderechospblicosalosindividuosyalosentes,ynoslo
entre ellos, sino tambin con respecto al Estado, tambin stos se muestran
inclinadosadejardeclinarlanocindesoberana70.
Una irresoluble antinomia, pues, parece lgicamente daar al concepto de
soberana,enmodotalquenopocosjuristassehanresueltoaconsiderarlascosas
ms a fondo. Es verdaderamente conexo, se han preguntado, el concepto de
soberana con el concepto de Estado, en el sentido que el Estado deba ser
plenamentesoberanoyquedondenohayasoberana,nohayatampocoEstado?
Enotraspalabras,deberealmenteelEstadoposeerlamsplenacapacidad,ose
admite junto a sta una capacidad limitada que consienta, sin embargo, la
dignidadestatalalentequelaposea?.
Elproblemaaparecepalpitanteenrelacinaalgunasformaspolticasquela
historiahaconocidoyconoce,comoelEstadomiembrodeunEstadofederal,que
evidentemente es un Estado, pero que ciertamente no posee la soberana en el
sentido antes definido. ste, que ejercita un poder eminente respecto a los
sbditos, no posee despus la soberana como capacidad plena, en cuanto
PREUS,Hugo:Gemeinde,Staat,ReichalsGebietskrperschaften,Berln,1889.,pp.92y266.
70
precisamentesucapacidadest,enciertosaspectos,limitadaporelpoderfederal.
Sibiennohayanfaltadoquienesnieganladignidadestatalalosmiembros
del Estado federal71, reconocindose solamente al Estado federal, en general ha
prevalecidoenladoctrina,sobretodogermnica,conLabandyJellinek,seguidos
enItaliaporRomanoyRaneletti72,latesisdequelasoberananoescorrelativa,sic
et simpliciter, al Estado. Este tiene, en modo imprescindible, slo una genrica
potestaddeimperioynolasoberana,quepuedetantosercomonosercualidad
delimperium.
Existen Estados soberanos y Estados no soberanos, unos y otros
caracterizados por el imperium. La soberana persiste, en una esfera bastante
restringida,comoatributocontingentedelapotestaddelEstadoy,portanto,del
Estado mismo en cuanto signifique para ste la plena posibilidad de la
autodeterminacin,fueradecualquiercompromisoconotropoder.
1.1.1Consideracindelasoberanacomoconceptodendolejurdica
Laconsideracindelordenamientojurdicointernacionalens,yenrelacin
al ordenamiento jurdico interno, ha sido precisamente quien ha hecho an ms
relativo el concepto de soberana y, quien ha creado nuevas perplejidades en
tornoasurazndeser.InterrogadasobrelaesenciadelEstado,lamsmoderna
doctrinarespondeidentificndoloconelordenamientojurdico.Yaseaquestese
entienda con Romano como institucin73, o con Kelsen y su escuela como
complejodenormas74,tantoteniendoenconsideracinsuestructurasocial,como
atendiendo formalsticamente a la estructura lgica de las proposiciones que
presidenaaqulla;encualquieradeloscasoselEstadoesordenamientojurdico.
La soberana, pues, si se considera atributo del Estado, es propia del
ordenamientojurdicoyvieneasignificarqueaqulnoderivaabextra,sinoque
tieneorigenensmismo,estotalmenteautnoma.
AladoctrinaalemanadelosOberstaatenydelosUnterstaatenseoponelaTreitscgje
(Lapoltica,trad.ItalianadeE.Ruta,Bari),1918,vol.I,p.36.
72 LABAND, Paul: Le droit public de lempire allemand, prlogo de M.F. Larnaude, y
traduccindeC.Gandilon,Ed.GiardetBrire,Pars,1900.p.98.
73ROMANO, Santi: El ordenamiento jurdico, (traduccin de Sebastin y Lorenzo Martn
Retortillo),Ed.InstitutodeEstudiosPolticos,Madrid,1963.,p.88yss.
74VeaseKELSEN,Hans:DersoziologischeundderjuristischeStaatsbegriff,Tubingen,1922y
KELSEN,Hans:AllgemeineStaatslehre,Ed.JuliusSpringer,Barcelona,1959.
71
Derivan de aqu, consecuencias bastante notables. La soberana tiene
sentido solamente respecto al ordenamiento que, se presupone establecerla y
nicamente para aqul. Considerado en s mismo, un ordenamiento jurdico es
soberano,enelsentidoquelasnormasquelocomponen,ascomosueficiencia,
se reconducen exclusivamente a l como un todo perfecto y acabado, es decir,
autnomo. Tal sera el ordenamiento jurdico estatal, all donde ste sea
considerado prescindiendo de un ordenamiento jurdico superior como es el
internacional.
Si, en cambio, un ordenamiento jurdico se considera en surelacin a otro
quelocomprendaens(elEstadomiembroenelordenamientojurdicofederal,o
elEstadoenelordenamientojurdicointernacional)entonces,aqulnoapareceya
comoperfecto,acabadoyautnomo,sinoenmodotalquelasnormasderivansu
substancia y eficacia de otros y, por lo tanto, mientras cesa de ser soberano se
reconduce a la soberana del ordenamiento superior, que es verdaderamente
soberanoconrespectoaaqul75.
La posible interferencia de diversos ordenamientos jurdicos, aviva del
modo ms variado la posicin de la soberana. sta se revela como nocin no
absoluta,sinorelativa,quepuedeserdesdeunciertopuntodevistay,puedeno
serdesdeotrosuperior.Enelsentidoplenodelapalabra,solamenteessoberano
elordenamientodecarctereminente.
En este sentido, Kelsen, consciente de que la soberana para ser
verdaderamentetal,debesernica,excluidoquepuedanexistirmssistemasde
normassoberanas,haformuladonetamentelaalternativa;oseadmiteconlavieja
doctrina que el Estado, evidentemente entendido siempre como ordenamiento
jurdico, o mejor, como sistema de normas, es soberano, y entonces es preciso
aceptar su exclusividad, en el sentido no slo de que ningn otro Estado pueda
coexistirconl,siendoigualmentesoberano,sinotambinenelsentidodequese
excluyacualquierotroordenamientojurdicoqueestporencimadel,inclusoel
internacional; o de otro modo, admitido que se sostenga la existencia de ms
ordenamientosjurdicoscoexistentesycoordinados,yasimismodelacomunidad
internacional, habr que reconocer que slo al ordenamiento jurdico
internacional,lecompetelaverdaderasoberana.
ROMANO,Santi.Corsodidirittoconstituzionale2da.ed.,Padova,1928,p.49.
75
Al jurista se le abren dos vas: concluir con el primado del ordenamiento

jurdico estatal o con el primado del ordenamiento jurdico internacional; la
primeratienecomofundamentoeldogmadelasoberanadelEstado,lasegunda,
en cambio, prescinde deliberadamente de l, lo rechaza incluso y, negando la
soberana como atributo del Estado y de los Estados, afirma una nueva unidad
jurdica,definidacomolamselevada76.
Verdross, en cambio, siguiendo una rgida lgica, ha decidido por el
primado del ordenamiento jurdico internacional, es decir, por la plena
dependenciaal,decualquierotroordenamientojurdico77.
La soberana vuelve a ser eminente, el punto de donde irradian todas las
infinitas normas que constituyen los infinitos ordenamientos, y a la cual todas
refluyenparaordenarseenuno,peroahoraaqulla,haescapadoyadelacabeza
delEstado,parairacoronarlacabezadelaimpersonalcomunidadinternacional,
omejoran,permaneciendoonoenlametfora,parailuminarelpuntoenlacual
tambinsta,ordenamientojurdicoysistemadenormas,encuentranlaextrema
unidad.
Pero surge una interrogante, a qu se reduce la soberana en esta ltima
concepcin?, a un punto, hemos dicho, en el que el ordenamiento jurdico
internacional,yconllosordenamientosjurdicosdependientes,hacencentroal
objetodeconstituiruncomplejosistemtico;allresidelanormabase,dedonde,
(este todo) toma origen, donde todo se reconduce y, en la cual se revaloriza;
normabase,lacualnopudiendoasuvezoriginarseenotra,reconducirseaellay
en aqulla revalorizarse, forzosamente ha de considerarse originaria y
fundamentalmentevlida.
Ascomotodoest,pues,ligadoaunahiptesis,aunahipotticanorma,de
igual forma la soberana se revela en su aspecto de mera posicin, en cuanto el
ordenamiento jurdico se ponga como originario y, no vaya ms all de la
hiptesis de la norma, base a la cual est ligado. Entonces ser preciso concluir
que, ascendiendo grado a grado, hemos llegado a un cierto punto en el que la
hiptesis fundamental, revela hipottico todo lo que se conecta, ordenamiento
jurdico y soberana. Esta relativizada, graduada, reconducida a la extrema
KELSEN,AllgemeineStaatslehre,Op.cit.,p.119.
VERDROSS, Alfred: Vlkerrecht und einheitliches Rechtssystem, en Zeitschrift fr
Vlkerrecht,vol.XII,Berlin,1922.pp.405438.
76
77
frmula que la impone, aparece como algo hipottico, como conjetura, algo que
puede ser o no ser, cosa bien diversa del categrico poder de sus primeros
formuladores78.
1.1.2LaSoberanacomoelementointegrantedelEstado
LasociedadqueconstituyeelEstado,nofundasuordenamientojurdicoen
normaprovenientedeotrasociedad:siunasociedadfundasuordenamientoen
norma de otra, aqul proviene en definitiva de sta, y la primera no es la que
constituyeEstado.
Por la esencia del Estado, ninguna norma superior de Derecho positivo
fundamenta el orden jurdico de l. En la cualidad del Estado as enunciada,
consistelasoberana79.
La soberana, cualidad del Estado, puede conceptuarse tambin como del
orden jurdico estatal, o del poder del Estado, o de la autoridad del Estado,
porqueporlasoberana,laexistenciadelEstadonodependedeningunanorma
superiordeDerechopositivo,nitampocosuordenjurdico,yelpoderestatalola
autoridad del Estado, la autoridad equivale al poder se reduce a expresin
personificadoradelordenjurdicoestatal80.
Lavalidezdelordenjurdico,sufuerzaobligatoria,miradadesdeelpunto
devistadelEstadocuyoesaqul,aparececomopoder,conjuntodepoderes,sto
es,defacultades.
A la nocin dada de soberana, corresponde perfectamente el concepto
general cientfico que, de conformidad con el valor gramatical de la palabra,
consideracomopodersoberanoaquelquenoreconocesuperior81.
Tambin se acuerdan con ella, los conceptos enunciados por Laski (El
RAPISARDIMIRAVELLI,Andrea:Linfluenzadeldirittointernazionalecontemporane,delle
sueistituzioniedellesuetendensesuldirittopublicointerno,vol.XLVIII,Milano,Ed.Giuffre,
1933.p.258.
79KELSEN,Hans:TeoraGeneraldelDerechoydelEstado,trad.EduardoGarcaMynez,Ed.
UNAM,Mxico,1995.p.20A.
80Ibidem,p.5B.
81SANTAMARA DE PAREDES, Vicente. Curso de Derecho Poltico, parte primera de
Principios Generales de Derecho Poltico, novena ed., seccin segunda, captulos III, IV,
Madrid,1913,p.1.
78
Estado en la teora y en la prctica), al expresar que, como deca Bodino, el

Estadoessoberanoporquedardenesatodosynolasrecibedenadie;Taparelli
(ensayotericodeDerechonatural),alconsiderarquenoeslasoberanasinola
autoridad independiente, y Hauriou82, cuando manifiesta que La soberana es
propiamente el dominio de s o la posesin de s. Jellinek83, luego de llamar
podersoberanoalpodersupremoeindependiente,ydeenconsecuenciaaseverar
quedictandonormasjurdicas,elEstadoseobligaasmismoy,vinculndoseen
elcampodelDerechointernacionalsesometeasupropiavoluntad;afirmaquela
soberanasignificaautolimitacin,ynofaltadelimitacin.
Todas las ideas enunciadas respecto de soberana, coinciden en que, sta
consisteenqueelordenjurdicodelEstadonosefundamente,comountodo,en
ningunanormadeDerechopositivo.
QuienproduceelDerechopositivoensumsaltogrado,partedelsupuesto
de que es competente para hacerlo a nombre del Estado. Este supuesto, es el
contenido de la norma fundamental hipottica del orden estatal; se crea por el
autor de la norma o las normas, que ocupan el grado ms alto del Derecho
positivo,yasuvez,partedelanecesidaddequehayaalguiencapazdedictarla
normaoelconjuntodenormasdecategoramsaltadelDerechopositivo;osea,
desernecesariounorden,unpoder,unaautoridad,enlasociedad.
Quien,partiendodelsupuestodequeeselcapazparaexpedirlanormao
lasnormasdesuperiorcategoradelDerechopositivo,lasproduce;construyesu
hiptesis, sobre la base de que el orden es necesario en la sociedad y de que,
sindolo,sesolicitadealguienquelocree.Inexplicableseraquelogreobediencia
paraesasnormas,quelasestablezcaefectivamente;sinofuerannecesariosenla
sociedadunordenyalguienquelodicte.
Porelordenuniversaleselhombresociable,esnecesarialasociedadpara
l,yparalasociedad,unorden,unaautoridad.
PorlaesenciadelEstado,laautoridadsocialdelaquesetrataesautoridad
deaqul,ascomoporelconceptodesoberana,confndansesufundamentoyel
delordenestatalensuconjunto.
La soberana, como tambin la posibilidad de que el hombre dicte e
HAURIOU, Maurice: Principios de derecho pblico y constitucional, libro I., Ed. Comares,
Granada,2003.p.2.
83JELLINEK,op.cit.,captulocatorce,II,a.
82
impongapreceptosjurdicosmediantelaexpresindesuvoluntad,fndanseen
elordenuniversal,provenientedeDios,elSerInfinito,nicoenelquesefunden
realidadyvalor.
Los preceptos que, sirviendo a un valor, expresan lo que debe ser la
conductahumana,nopuedenfundarseenunserfinito,sinoenotrospreceptosde
igualcarcter.Laimposibilidadanotada,noobstaparaqueelserfinitoinfluyaen
el contenido de un precepto expresivo del deber ser, ni para que aqul ser sea
causadeesteprecepto.Talimposibilidadcaracterizaunarelacinlgica,masno
casual84.
ElDerecho,comoordenacin,nopuedefundarseenunserdistintodelSer
Infinito.LasociedadenlaqueelDerechorige,puedeserconsideradacausadel
orden jurdico, de la autoridad; pero no su fundamento: causa en el sentido de
causa final, pues en faltando a quien regir carecera la autoridad de razn de
ser85.
SilasoberanaescualidaddelEstado,resideenste.Delaesenciadeella,
no pude inferirse preferencia, respecto de una de las mltiples soluciones que
cabenparaelproblemadesuejercicio.Sobrelabasedelasdiversasconcepciones
polticasotendenciasideolgicas,cuyosignificadoytrascendenciaseestudiarn
posteriormente,secontestaalaspreguntasqueversansobrequinhaceefectivo
ese ejercicio?, cmo es designado?, qu posicin le corresponde en cuanto al
Derechopositivo?.
Cual sea el acto, del que directamente nace la sociedad constitutiva del
Estado,delquesetrate,olaaparienciadeeseacto,influyeparaque,atravsde
una ideologa o concepcin poltica, se adopte una u otra de las soluciones
aludidas.
ElEstadoesunaunidaddecisoriauniversalparadeterminadoterritorioy,
consecuentemente, es soberano; de ah deriva su peculiaridad. Dos ejrcitos,
podrn luchar por establecer sus respectivas soberanas sobre un territorio
determinado,entodocaso,eljuristatendrqueaceptarlaexistenciadeunalucha
porlasoberana,quedurarhastaqueterminelaguerra.
RADBRUCH,op.cit.,No.2.
TAPARELLI DAZEGLIO, Luigi: Ensayo Terico de Derecho Natural, Ed. La Civilt
Cattolica.2ed.,Madrid,1884.pp.484y484bis.
84
85
Noesposibleaceptar,quesobreunmismoterritorioexistandosunidades
decisorias supremas; su existencia significara la destruccin de la unidad del
Estadoysuconsecuencia,seraelestallidodelaguerracivil.
EsteconceptodelEstado,nodemandaranuevasexplicaciones,sinofuese
porque el anlisis de la naturaleza del Estado federal condujo, desde mediados
del siglo pasado, a una nueva doctrina del Estado, contradictoria con las ideas
quesevienensustentando;enreferenciaalatesis,ampliamentegeneralizada,del
Estadonosoberano.Pareceinnecesarioreproducir,losdesarrollosdoctrinalesde
lapolmicaentornoaestaideadelEstadonosoberano,pues,porunaparte,han
sidoexpuestosprofusamente86y,porlaotra,numerosospolemistashandiscutido
exitosamenteaquelladoctrina.
El punto de partida y la formulacin de la pregunta base de la discusin,
arrancandeunequvoco:tenemosquepartirdelaafirmacinindubitabledeque,
en la poca presente, el Estado federal, como totalidad, es un Estado soberano,
sto es, es una unidad que decide universalmente dentro de un territorio
determinado;sinofueseas,habraquedesnaturalizardetalmaneraelconcepto
del Estado, que la caracterstica que la doctrina atribuye al Estado llamado
unitario, resultara inservible. Por tanto, siempre que dentro de un territorio
determinadoexistaunaunidaddecisoriauniversal,cualquieraquesealamanera
comoseformesuvoluntad,tenemosqueatribuirleindefectiblementelacategora
deEstado.
No obstante es conveniente, formular correctamente el problema, a fin de
poderanalizarloentodossusaspectos:puedeaplicarsealosEstadosmiembros
deunEstadofederal,elconceptoqueseusainvariablementeparacaracterizara
ste?,siaceptamosquedentrodeunmismoterritorio,nopuedeejercerelpoder
sino un solo Estado, resulta que el federal, formado por varios Estados,
pertenecera, no como cree Jorge Jellinek a las excepciones aparentes, sino que
sera,unaexcepcinabsolutamenteincomprensibleeinexplicable.
nicamente una doctrina, cuyo concepto de Estado necesita abarcar dos
fenmenos de naturaleza distinta y que, adems, no ha podido comprender el
La ltima exposicin acerca del estado actual de la polmica se encuentra en
NAWIASKY: Bundesstaat als Rechtsbegriff (El Estado federal como concepto jurdico),
citado de Pablo LUCAS VERD y Pablo LUCAS MURILLO DE LA CUEVA. Manual de
DerechoPoltico,vol.1,Ed.Tecnos,Madrid,1994,pp.308310.
86
verdadero sentido de las corporaciones territoriales, puede empatar con el
sofisma,absolutamenteclaro,dequesobreunmismoterritoriopuedanejercerel
poderconjuntamenteelEstadofederalylosEstadosmiembros.
Semejantesolucin,haratambinindisolubleelproblemadelanaturaleza
del municipio como corporacin territorial.87 La verdad es que los Estados
miembros, como las provincias y los municipios, son, de acuerdo con sus
naturaleza, unidades territoriales decisorias particulares, en tanto el Estado
federal, de la misma manera que todos los Estados unitarios, son, segn su
naturaleza,unainstanciadecisoriauniversal.
Son consideraciones de ndole poltica, las que han conducido a la
utilizacin del mismo trmino para designar a ciertas unidades decisorias
particularesy,alasmismas,perodemanerauniversal.
Tericamente,sefalseanlosconceptosdeEstadoydesoberanacuandose
incluyen al Estado miembro y al Estado federal, dentro de la misma categora
conceptualycuandoseatribuyeaamboslasoberana;pues,oelEstadomiembro
espotencialmentecompetente,perosinexcepcinalguna,paraadoptarcualquier
decisindentrodesuterritorio,encuyocaso,noseencuentradentrodelaunin
federal que domina a los Estados miembros88 y, en consecuencia, es un Estado
soberano, o est subordinado en algn punto de sus decisiones a otra unidad
universal,pero,enestahiptesis,noconstituyeunaunidadsoberana,porloque
la denominacin de Estado adquiere en l, una significacin esencialmente
distintadelaquecorrespondealaunidadfederalqueestencimadel.
No es necesario entrar a considerar si las condiciones que determinan la
formacinopersistenciadelosEstadosmiembros,sonesencialmentedistintasde
lasquerigenparaunEstadosoberano.ElEstadomiembropuedenodisfrutar,ni
de una verdadera autonoma constitucional, ni de una autntica autonoma
legislativa;enelcampodelaadministracin,yenalgnpuntodesusdecisiones,
tienequeestarsujetoaciertavigilanciadelEstadofederal;finalmente,lajusticia
tienetambinqueestarcentralizadafueradesusterritoriosenalgunosaspectos.
Estas caractersticas, indispensables en la estructura del Estado federal, se
JELLINEK,George:TeoraGeneraldelEstado,FondodeCulturaEconmica,Mxico,nov.
2000,p.687.
88JELLINEK,op.cit.p.688.
87
desprenden de uno de sus caracteres, a saber, de su naturaleza como instancia

decisoriaunitaria.Podrintentarse,cuantasvecessedesee,ladescripcindelos
Estados miembros como unidades coordinadas con el Estado federal89; los
intentos fracasarn tan pronto se considere que la Constitucin total, que est
sobre los Estados miembros y sobre el Estado federal, puede nicamente
considerarsecerradaycompleta,encuantoesllenadaporunidadesdevoluntad
vivas, por lo que los conflictos de lmites y competencias que surjan entre ellas,
tienequedecidirseporunaunidaddecisoriauniversal,sinquepueda aceptarse
que dichos conflictos quedaron resueltos, de una vez por todas, en la propia
Constitucin.
Consecuentemente,elEstadofederalesunEstado,usandostetrminoen
suacepcinplena,enfuncindeque,pormediacindesupoderjudicial,desu
presidenteodecualquieraotrainstanciafederal,puededecidirautoritariamente
enloscasosdeconflictos,aquinperteneceelDerecho.
Porestasmismasrazones,laintervencincoactivaencontradeunEstado
miembroquenocumplesusdeberesjurdicoses,paraelEstadofederal,unacto
deejecucin,loqueasuvezsignificaquenoestenpresenciadeunaaccinde
guerra, o expresado en otros trminos, la oposicin armada de un Estado
miembroesunarebelinynounaguerra.
Una instancia que no puede negar su decisin, cualesquiera que sean las
circunstancias del caso y que posee la facultad de imponerla, aun cuando sea
provisionalmente, decisin que, por lo dems, puede ser intra, praeter o contra
legem, es una instancia que est colocada por encima de cualesquiera otras
instanciasdelterritoriodequesetrate.
Segn la opinin de Nawiasky, toda ejecucin coactiva del Estado federal
contra sus miembros, que no encuentre apoyo en la Constitucin, ni est en
contradiccin con las normas de la ley fundamental, conduce a las mismas
consecuencias que se producen en el Derecho internacional cuando se ejerce
coaccin contra un Estado independiente; si esta opinin, que ha permanecido
solitaria, fuese cierta, el Estado federal no sera un verdadero Estado, ni una
unidaddecisoriauniversal90.
Por ejemplo, la Constitucin de Suiza no reglamenta la ejecucin federal,
NAWIASKY,op.cit.p.25.
NAWIASKY,op.cit.pp.9098.
89
90
peroladoctrina,sehavistoobligadaainterpretareltextoconstitucionalcomosi
contuvieraelprincipiodeejecucinafavordelaConfederacin.
LadoctrinaquesesustentarespectodelEstadoydelasoberana,nopuede
encontrarmejorcomprobacin,quelaquederivadeloscambiosoperadosenla
teorayenlaprcticadelEstadofederalnorteamericano,aconsecuencia,ntese
bien,delaguerradesecesin.Unaconocidasentenciademilsetecientosnoventa
ytres,dice:
Every State in the Union, in every, I consider to be as completely
sovereignty,astheUnitedStatesinstance,whereitssovereigntyhasnotbeen
delegated to the United States are in respect to the power surrendered. The
UnitedStatesaresovereignastoallthepowersof thegovernmentactually
surrendered; each state in the Union is sovereign, as to all the powers
reserved91.
Sin embargo, en mil ochocientos setenta y nueve, se escuch al juez
describirconpalabrascerteraslafuncindecisoriauniversalquecorrespondeala
corporacinterritorial:
We hold to be an incontrovertible principle that the government of the
UnitedStates,maybymeansofphysicalforce,exercisedthroughitsofficial
agents, execute on every factor of American soil the powers and functions
thatbelongit.Thisnecessarilyinvolvethepowertocommandobediencetoits
laws,andhencethepowertokeepthepeacetothatextent92.
SegnlaConstitucinfederalnorteamericana,queaseguraalosmiembros
delaUnin,unaltogradodeautonoma,elEstadofederalnosolamenteesuna
instanciajurdicauniversal,sino,adems,unaunidaddecisoriaintra,extrayaun
contralegem.NoobstanteladcimaenmiendadelaConstitucinfederal,laCorte
SupremadeJusticia,enaplicacindelosllamadosimpliedpowers,haaceptadola
continuaampliacindelacompetenciafederal.
Essabido,queunaleyconstitucionaldelcongresofederalprimasobrelaley
local que la contradice; de la misma manera se sabe que el presidente de la
Crisholmvs.Georgia2Dallas(U.S.Super.Ct.),pp.419435.
ExparteSiebold100U.S:p.371.
91
92
federacin, cuando en un Estado miembro se forman dos gobiernos que

pretenden ser igualmente legtimos, puede reconocer a uno u otro y, adems,
previo reconocimiento del gobierno reconocido, protegerlo con la fuerza militar
federal.
Tericayprcticamente,esdemayorimportanciaelhechodequelosactos
delospoderesfederalescontrariosalaConstitucin,sonnicamenteanulablesy,
con esto, slo por la justicia federal, en tanto los actos de un Estado miembro
contrarios al Derecho son nulos ipso iure e implican una rebelin en contra del
Estadofederal,porcuyarazn,puedestedestruirlospormediodelafuerza.
En un sentido estricto no debera hablarse de autonoma constitucional de
los Estados miembros, pues el artculo cuarto, prrafo cuarto de la Constitucin
federal, les impone la forma republicana de gobierno; y la enmienda quince les
prohbe restringir el ejercicio del voto por motivo de raza, color o de esclavitud
anterior.Enresumen,silaUninFederalNorteamericanahadeserconsiderada
unEstado,enlaacepcinplenadelapalabra,losEstadosmiembrosdebenestarle
subordinados,enlosaspectosdecisivos.
Ahora bien, si los Estados miembros de un Estado federal son unidades
decisoriasparticularesy,estnsubordinadosaunaunidaduniversaldedecisin,
cmo se puede distinguir de las restantes corporaciones territoriales
particulares?, existe algn criterio jurdico que permita distinguir con precisin
alllamadoEstadonosoberanodeunaprovinciaodeunmunicipio?Alatenersea
laliteraturasalidadelasmejoresplumasdelasdosltimasgeneraciones,habra
que contestar negativamente la pregunta: todo intento destinado a distinguir el
Estadodelasrestantescorporacionesterritorialesquedejedeladoelconceptode
soberana,estirremisiblementecondenadoalfracaso93.
CuandoJorgeJellinekhabladelEstadonosoberanoy,afirmaqueelpoder
estatalnoespoderdemandoderivado,sinopoderdemandoporfuerzapropia
y,consecuentemente,porderechopropioycuandodefinelasoberanadiciendo
que es, exclusivamente, la facultad de autodeterminacin jurdica, y cuando
agrega que tambin el Estado nosoberano puede, por voluntad propia,
KELSEN, Hans: Das Problem der Souveranitat und die Theorie des Volkerrecht. Beitrag zu
einerReinenRechtslehre,2ed.,Ed.VerlagvonJ.C.B.,Mohr(PaulSiebeck),Tubingen,1930,
p1925.
93
determinarseyautoobligarse94;ycuandoPaulLaband,desdelaprimeraedicin
desulibro,Reichsstaatsrecht(DerechoPblicodelImperio),pretendeencontrarla
diferenciaentreEstadoymunicipio,enelhechodequeelprimerotieneunpoder
jurdico pblico por derecho propio, esto es, un derecho propio de mando y
una voluntad de mando independiente95, en todas estas expresiones, que son
variaciones de una misma caracterstica, la cuestin consiste en saber qu
significan los trminos propio, no derivable, independiente, etc. Gierke y Rosin, han
demostradoqueloopuestoaderechopropio,nopuedesersinoderechoextrao,por
lo que, desde este punto de vista, los municipios tienen tambin en todo caso,
dentrodesuradiodeactividad,underechopropio96.
Perosi,segnLaband,nodebereputarsecomodecisivoparaladistincin
del poseer un derecho propio, sino un derecho propio de mando97, resulta que este
derecho,noderivadoeindependiente,debesignificar,bienunpodersoberano,en
cuyocasolostrminosmencionadossonadecuadosparacaracterizarelconcepto
desoberana,peronosonaplicablesalosEstadosmiembros,obien,alradiode
actividadpropiodeunacorporacinterritorial.
Estaltimaideaeslanicaquepuedeaceptarsecomocaractersticadelos
Estados miembros, mxime si se admite, segn la expresin del mismo Laband,
queelEstadomiembroesjefecuandosemirahaciaabajoysbditosidirigimos
la mirada hacia arriba98; esta frmula, es sin duda alguna correcta y, puede
aplicarse legtimamente a todo sujeto de derecho que forme parte del engranaje
deunaunidaddecisoriauniversal.
Es irrelevante, la amplitud del derecho de autodeterminacin; pues, en la
jerarquadelaunificacindelasvoluntades,alaquesedaelnombredeEstado,
la diferente amplitud de la libertad de autodeterminacin, es puramente
cuantitativa, desde la persona individual hasta el Estado miembro. nicamente
en el punto ltimo de la pirmide, quiere decir, exclusivamente en la unidad
JELLINEK,op.cit.,pp.789795.
LABAND, Paul: Das Staatsrecht des Deutschen Reiches, ed. JCB. Mohr Tubinguen
primeraed.,tomoI,p.106yquintaedicin,tomoI,p.65.
96 GIERKE, SCHMOLLERS Jahrbuch (anuario Schmoller), tomo VII, p. 1163 y ROSIN,
AnnalendesdeutschenReiches(AnalesdelImperioAlemn),1883,p.279.
97LABAND,op.cit.,tomoI,p.66.
98LABAND,op.cit.,tomoI,p.59.
94
95
decisoriauniversal,ladiferenciasetornadecuantitativaencualitativa;puesslo
elEstadosoberano,esjefehaciaabajoyya,nosbditohaciaarriba.
Todos los sujetos de derecho, con la sola excepcin de la unidad decisoria
universal,tienenunderechopropioyunderechodemando,peroloposeencomo
una derivacin jurdica de la unidad decisoria universal, si bien no siempre
histricamentecomoalgoposterior.Sinestaconcepcinjurdica,lasrelacionesde
dependencia de los Estados miembros frente al Estado federal, seran
incomprensibleseinexplicables.
No puede explicarse jurdicamente, el hecho consistente en que no puede
existirenelinteriordeunaunidaddecisoriauniversal,unsolosujetodederecho
que, en caso de peligro, no est expuesto a ser aniquilado. Esta tesis, aceptada
uniformemente para todos los dems sujetos de derecho, es rechazada no
obstante,enelcasodelEstadomiembro99.
Perosilaejecucinfederal,estoes,laejecucinemprendidaporunaunidad
decisoria universal, apoyada en una disposicin jurdica, no es una guerra, sino
ejecucinfederal,quiereestodecirque,ladestruccindeunEstadomiembroes
unaposibilidadtantotericojurdicacomoprctica.
Considerandolasexplicacionesqueantecedenylasdeduccionesobtenidas,
resulta una exigencia de la claridad cientfica, la reservacin del trmino Estado
paralaunidaddecisoriauniversal.Ciertamente,nopuedeconstituirunobjetivo
de la ciencia del Derecho la destruccin de la terminologa que el uso
precientficohayacreado100enocasindecadaproblema;sinembargo,algodebe
intentarse:resultatericamenteinadmisible,designarconlamismapalabra,dos
conceptostandistintoscomoson,unaunidadterritorialdecisoriauniversalyuna
particular.
Es conveniente proponerse que, la corporacin territorial particular podra
designarseconeltrminopas,ocuandomenos,coneldeEstadomiembro,pero
nuncaconlasolapalabraEstado;siseaceptaestaterminologa,adquiriravalidez
definitiva, la idea de que el Estado y el Estado miembro, son dos figuras
esencialmentedistintas.
Como conclusin, que si se llegan a aceptar los anteriores conceptos de
JACOBI, Erwin: Der Rechtsbestand des deutschen Bundesstaaten (Condicin jurdica del
Estadofederalalemn),Ed.Leipzig:Meiner,1917.p.110.
100KELSEN.op.cit.suprap.54.
99
Estado y de soberana, resulta imposible atribuir a los Estados miembros los
caracteres que pertenecen al Estado. La objecin consistente en que, en estas
condiciones, no se puede elaborar la teora del Estado federal, no es vlida; la
organizacindescentralizadaofrecealosEstadosmiembros,unaposicinjurdica
que se diferencia ampliamente, desde el punto de vista jurdicopositivo, de la
quecorrespondealassimplesprovincias.
Estaposturajurdicacomprende,deunlado,laparticipacinimportantede
los Estados miembros en la formacin de la legislacin federal y, del otro, las
disposicioneslegalesdelEstadofederalqueotorganalosEstadosmiembros,toda
unagamadeoportunidadesdepropiaadministracin,mismasqueseencuentran
centralizadasenotrasformasestatales.
1.1.3Conformacinjurdicadelasoberana
Mortati,afirmaque:
las solemnes proclamaciones que afirman la soberana de la
Nacin, la emanacin del derecho del pueblo, slo tienen valor
poltico; expresan la superposicin de un elemento organizador del
Estado101.
Jurdicamente, slo la voluntad incondicionada de determinados rganos
vale como nica representacin legal del ente que se anuncia soberano. La
consideracin jurdica de la soberana, supone una formalizacin mediante las
normas jurdicas (constitucionales), que indican la residencia de la misma y los
rganosconcretosquelaejercen.
Pareciera incompatible esta formalizacin con la esencia poltica de la
soberana, con su origen polmico, con su carcter irresistible e imposicin
suprema.Noesas.
Algunas ventajas de la normativizacin e institucionalizacin de la
soberana,segnPabloLucasVerdson:
la clarificacin de un concepto poltico en trminos jurdicos
positivos:Constitucin,normaseinstitucionesfundamentales;deeste
modo, los datos histricos, ideolgicos, sociolgicos y polticos de la
Mortati,Constantino.Laconstituzioneinsensomateriale,Giuffr,Milano,1940,p.74.
101
soberana sin incurrir en el normativismo jurdico kelseniano son

fundamento,condicinyambienteimprescindiblesdeltema,peroen
cuantopresupuestosjurdicos.Advirtamosquetrasafirmarelalcance
poltico de la soberana nacional que pertenece al pueblo, curiosa
sntesis de la soberana nacional y de la soberana popular
seguidamente el precepto citado especfica cmo se ejerce.
Anlogamente la Ley fundamental de Bonn de 23 de mayo de 1949,
despusdesealarquetodoelpoderestatalemanadelpueblo,aclara
queseejercemedianteelecciones,mediantereferndumypormediode
rganos especiales de la legislacin, del poder ejecutivo y de la
jurisdiccin(artculo20,II)102.
La formalizacin atribuida al Estado jurdicamente sobre la soberana,
supone cierta objetivacin y neutralizacin, cuyas consecuencias pueden ser
graves desde un enfoque excesivamente positivista. En este contexto, hay que
analizarlassiguientesafirmacionesdeLaski:
es importante darse cuenta de que, hecha de este modo, la
atribucinalEstadodelacualidaddesoberanonosignificanadams
que una mera fuente de referencia formal. Es la descripcin de una
estructura, no un juicio de valor. No quiere decir solamente que el
Estado es supremo, por encima de todas las dems formas de
asociacin, porque tiene formalmente competencia para obligar. Sus
mandatos pueden de hecho, ser injustos o equivocados; pero ni la
equivocacin ni la injusticia suponen ninguna diferencia para el
DerechoformalquetienelegalmenteelEstadoaexigir,inclusoporla
fuerza,obediencia,asusrdenes103.
Laconsideracinjurdicadelasoberana,dependedelaposturamantenida
Efectivamente y de forma muy elocuente afirma D. Pablo Lucas Verd en el sentido

atributivo de ventajas, normalizando einstitucionalizando a la soberana de la siguiente
manera: Que todo el contexto normativo, deber esclarecerse en un solo sentido, siendo
menesterdarleelsesgojurdiconecesario.Siendoasquelasnormasjurdicasindicanen
qu estriba la soberana; as como concretizar postulados polticos. LUCAS VERD,
Pablo:CursodeDerechoPoltico,Vol.IV,Ed.Tecnos,Madrid,1984,pp.126127.
103LASKI,H.J.,op.cit.,p.21.
102
por cada una de las escuelas o direcciones doctrinales: positivista, normativista,
institucionista, tcnicojurdica. Basta con recordar cmo conforme a los
postuladosdelsociologismopositivistadeLenDuguit,sellegaalrechazodela
soberana.
Es muy sugestiva la doctrina de Maurice Hauriou104, segn la cual la
soberanaposeeelvalorgubernamentaly,porende,locontrola.
La soberana en cuanto a dominio de la empresa del Estado, contiene dos
elementos: el poder del control y de participacin; el gobierno y el poder
constituyen a la misma empresa del Estado. Hauriou, establece un paralelismo
entreelderechodepropiedadylanaturalezadelasoberana.Enefecto,sostiene
el autor francs que, aunque un propietario arriende su dominio o, aunque
permitasuadministracinaungestordenegocios,ellonoesraznparaqueno
controleesaadministracin.
Alsoberano,lesucedelomismo:tieneelpoderdecontrolarsugobiernoy
paracontrolarlodemaneramseficaz,disponedelaaptitudparaparticiparen
l. Cuando la Nacin es la que tiene la soberana, como sta ha de ejercerse por
aqulla, mediante el poder mayoritario, reservndose las iniciativas al poder
minoritario, el control y la participacin de la Nacin no deben, en principio,
implicariniciativas.
La soberana abraza al poder constituyente, o derecho de disposicin del
poder, as como el propietario, mantiene el poder constituyenteen relacin a su
dominioy,elderechodeorganizaryregularsupropiedad.
De alguna manera, se explica la separacin del poder constituyente de los
poderes constituidos, consecuencia de la separacin de la soberana y de los
poderesdegobierno.MauriceHauriouobservaquecuandolasoberanapasaala
Nacin,elpoderconstituyente,nosetrasladaenteramenteaella,yaqueelpoder
mayoritariodelasoberananacional,esincapazdeadoptariniciativas.
Lainiciativaenelpoderconstituyente,correspondealgobierno,aunquela
ltima palabra la pronunciar la Nacin. Por eso, las leyes constitucionales se
ratifican por el pueblo mediante referndum. Esta tesis del maestro francs fue
HAURIOU, Maurice:Prcis de Droit Constitutionnel Ed. Sirey, Paris, en Principios
deDerechoPblicoyConstitucional(trad,deCarlosRuizdelCastillo),Ed.Sirey,ParisReus,
Madrid,1927,p.159,pp.248249.
104
adoptadaenEspaaporCarlosRuizdelCastillodeformasinttica105.
Lasoberananacional,ensusentidomodernoescribeelautorespaol,no
es sino un Poder el de la Nacin, ya existente que vuelve sobre si,
reflexionando, y que por un acto expreso de voluntad, toma posesin de su
gobierno. Esta doctrina permite analizar (como ha hecho Hauriou con una
singularsutileza,queabrecaminosinexplorados)elPodersoberanoenunactode
posesindeunPoderporotro:essoberano,elPoderpropietariodelPoder,pero
elPoderposedoesanterioralPoderpropietario.
La nacin contina Ruiz del Castillo, poseda por el rey, es anterior a la
soberana nacional mediante la cual, la Nacin se posee a s misma. Y podra
aadirse que el proceso es natural, porque la Nacin ha sentido el ansia de
unidad y el espritu de empresa antes que la del gobierno propio, como el que
asumalatotalpropiedaddelaempresamisma.
LasideasdelmaestrodeToulousesobrelasoberana,hansidosintetizadas
por su hijo Andr Hauriou106, con mucha ms claridad que lo hizo el profesor
espaol antes citado. Esta interpretacin de la soberana nacional concluye
Andr Hauriou, es evidentemente ms compleja que la enunciada por los
hombresdelaRevolucin.Esprecisoreconocer,quenoposeeyaaquelmatizde
mitopoltico,susceptibledeexaltaralasmuchedumbresydeproporcionaruna
basepasionalalademocracia.
Para algunos tal vez, se pueda considerar discutible, la aplicacin de las
institucionesdelDerechoprivado:propiedad,posesin,gerenciadenegociosala
soberana que se mueve en el campo del Derecho pblico, si bien la
argumentacin de Hauriou, explique, brillantemente, su evolucin histrica,
manejandodichasinstitucionesdeDerechoprivado.
Ladoctrinaitaliana,hadeterminadoeltemadelasoberanaenfuncinde
la personalidad jurdica del Estado. As, Orlando sostiene que, la teora de la
soberana,consisteenlaafirmacindelapersonalidadjurdicadelEstado107.
Comprendetreselementos:elEstadoalquepertenece,laconcienciajurdica
delacomunidad,sobrelaquereposa,yelgobiernomedianteelcualseacta.Por
RUIZDELCASTILLO,Carlos:ManualdeDerechoPoltico,Ed.Reus,Madrid,1939,p.54.
HAURIOU,op.cit.pp.356357.
107ORLANDO,VittorioEmanuele:PrincipidiDirittoCostituzionale,Ed.G.Barbera,Firenze,
1890,p.50.
105
106
suparte,BiscarettidiRuffia108,siguiendoasumaestroSantiRomano,argumenta
que la expresin soberana, tiene dos significados distintos segn sea, o no, el
Estadopersonajurdica.Emperoestasdosposicionesseagrupanenlaafirmacin
categrica que, en cuanto concierne a la posicin procedente de su propio
ordenamiento,enlaactualidadtodoEstadoesenteramenteindependiente.
Si a un Estado, contina el profesor italiano se le considera slo en su
aspecto de ordenamiento jurdico territorial (Estadoordenamiento), sin estimar
suposiblepersonalidad,lacalificacindesoberanosignificaqueesoriginario,es
decir, nico entre todos los dems ordenamientos jurdicos territoriales, que no
derivasuvalidezdeotroordenamientojurdicosuperior.Asocurre,claramente,
con las regiones, provincias y municipios, en Italia, que tienen la base de su
estructura y subsistencia prctica en una ley del Estado; esto es, en la misma
Constitucin.
Si se considera al Estado persona jurdica (Estadopersona), la calificacin
de soberano, significa la posicin particular de independencia de la persona
jurdicaestatal,frenteatodaslasdemspersonasjurdicasquesemuevenensu
mbito espacial. Entonces, siguiendo a Santi Romano, se denomina soberana a
lapotestadabsolutadegobiernodelamismapersonajurdicaestatal.
Ahorabien,segnBiscarettiDiRuffia,lasoberana,enelsentidodemxima
potestad de gobierno, adquiere pleno sentido slo en los Estados dotados de
personalidad. De lo contrario, la misma potestad, se podra atribuir a cualquier
otro sujeto, eligiendo a quien tiene, dentro del Estado, la potestad ms alta: el
prncipe en un Estado absoluto; el Parlamento en Inglaterra, que en sentido
amplio comprende a la Corona, a los Comunes y a los Lores: todos dotados de
distinta personalidad jurdica; a la Santa Sede en el Estado de la Ciudad del
Vaticano.ElEstado,entalescasos,sersoberanoencuantogozadeposicinde
independenciaobjetiva.
CuandoelEstadotienepersonalidadjurdicay,sealudeenelusocomny,
avecesenlostextosoficialesalasoberanapopular,oseaplicalacalificacinde
soberanoalrey,estosignificaque,lasoberanaestatalseefectamedianterganos
democrticos, elegidos por la colectividad popular, en cuya voluntad radica su
autoridad,obien,seejercedemanerasobresalienteporelmonarca.
DiRuffia,Biscaretti,op.cit.pp.5455.
108
La Constitucin espaola de 1978, acoge la idea de la soberana nacional

(correspondientealargatradicindemocrtica).ApareceenelmismoPrembulo
delaConstitucincuandoafirma:LaNacinespaola,deseando...,enusodesu
soberana....
Ladoctrinafrancesa,comohemosvisto,distingueentresoberananacional
y soberana popular. Reiteramos la distincin porque resulta que el artculo 1,2,
dice, la soberana nacional reside en el pueblo espaol, del que emana los
poderesdelEstado,querecuerdaalartculo3delaConstitucinfrancesade(4
deoctubrede1958),actualmentevigente.
En efecto, el citado artculo afirma: La soberana nacional, pertenece al
puebloquelaejerceporsusrepresentantesyporvadelreferndum.Comoseve,
ambasConstitucionesatribuyenlasoberananacionalalpueblo.
La constituyente francesa de 1958, estableci una conciliacin entre los
principios de la soberana nacional y de la soberana popular. Como sostiene
DimitriGeorge Lavroff109, se mantiene la tradicin de la soberana nacional;
empero su atribucin al pueblo francs, permite soslayar las consecuencias
nefastas y aplicar la concepcin actual de la democracia, que quiere que todo
hombrerealtengalosmediosparaejercerunaparceladesoberana.
La Constitucin contina el profesor francs, conserva la idea de la
Nacincomounaentidadqueexisteytieneinteresessuperioresenduracinyen
valoralosindividualesypertenecealpueblorealqueviveenunmomentodado.
En este sentido, cada ciudadano tiene una parcela de la soberana de la Nacin.
Tienederechoalvotoyalsufragiouniversal.
La afirmacin del artculo 1,2, aclara, desde el principio, la unidad nacional
espaola:unsoloEstadonacional,unasolasoberana.
ElceloporsalvaguardarlasoberanadelaNacinespaola,semanifesten
el Pleno del Senado, cuando aprob con 129 votos a favor, 13 en contra y 78
abstencioneseltextoredactadoporlaComisindeAsuntosConstitucionalesdel
Congreso,plasmadoenlaDisposicinAdicionalPrimera,enlugardeltextodela
enmiendadelGrupoVasco,quedeca:LaConstitucinreconoceygarantizalos
derechoshistricosdelosterritoriosforales,cuyareintegracinyactualizacinse
llevar a cabo de acuerdo entre las instituciones representativas de dichos
LAVROFFDIMITRI,George.Lesystmepolitiquefrancais,Ed.Dalloz,1975,p.175.
109
territoriosydelGobierno.
Aesteefectosederogan,encuantopudierasuponerabolicindederechos
histricos, las Leyes de 25 de octubre de 1839 y, 21 de julio de 1876 y, dems
disposicionesabolitorias.
El Estatuto de autonoma, que se elabore para la incorporacin de los
derechos histricos al ordenamiento jurdico, ser sometido a referndum de los
territoriosafectadosyalvotoderatificacindelasCortesGenerales,yencasode
serulteriormenteaprobado,serpromulgadocomoley.Enningncasopodrser
lesionadalaformalidadactualmentevigentedelavayNavarra.
Su modificacin se acomodar a este mismo procedimiento. En cambio, el
texto vigente, Disposicin Adicional Primera, reza; La Constitucin ampara y
respetalosderechoshistricosdelosterritoriosforales.
La actualizacin general de dicho rgimen foral, se llevar a cabo, en su
caso, en el marco de la Constitucin y de los Estatutos de Autonomas. Las
diferenciasentreambostextossonimportantes;mientrasenlaenmiendavasca,la
Constitucinreconoceygarantizalosderechoshistricosdelosterritoriosforales,
eltextovigenteselimitaaampararlosyrespetarlos.Paradisipardudas,sobrela
soberanaprimigeniayexcluyenteespaola,sloseamparayserespetandichos
derechos y no se reconocen como si fueran anteriores y, superiores al
ordenamientoconstitucionalespaol.
Adems, el constituyente se cuid de aadir que la actualizacin del
rgimen foral, se hiciera en el marco de la Constitucin y de los Estatutos de
Autonoma. De otro lado, la Disposicin Derogatoria considera, definitivamente
derogada, la Ley de 25 de octubre de 1839, en lo que pudiera afectar a las
provinciasdelava,GuipzcoayVizcaya,ascomolaLeyde21dejuliode1876.
Porltimo,elartculo8,1,confaalasFuerzasArmadas,constituidasporel
Ejrcito de Tierra, la Armada y el Ejrcito del Aire, la misin de garantizar la
soberanaeindependenciadeEspaa.
Nocabe,pues,sostenerlatesisdelafragmentacindelasoberananacional
espaolao,dequesecompartaconlasnacionalidadesyregiones.Aelloseopone,
clara y tajantemente, el artculo 2 de la Constitucin, que establece: La
Constitucin se fundamenta en la indisoluble unidad de la Nacin espaola,
patria comn e indivisible de todos los espaoles, y reconoce y garantiza el
derecho a la autonoma de las nacionalidades y regiones que la integran y la

solidaridadentretodasellas.
Estamos pues, ante un solo Estado, una sola Nacin soberana, un solo
pueblo espaol. El nico Estado existente, el espaol, ...se organiza
territorialmenteenmunicipios,enprovinciasyenlasComunidades Autnomas
queseconstituyan.Todasestasentidadesgozandeautonomaparalagestinde
sus respectivos intereses, dice el artculo 137, que inicia el Ttulo VIII, De la
OrganizacinTerritorialdelEstado.CaptuloPrimero.Principiosgenerales.
Por otro lado, y como es sabido, el concepto clsico de soberana est en
crisis.Dealgunamanera,solamentelasgrandessuperpotenciassonpolticamente
soberanas,yanas,stasestncondicionadasporpasesdemuchomenorfuste
(casodelosrehenesnorteamericanosenTehern).
Sidesdeelpuntodevistajurdicolospequeos,losmedianosylosgrandes
Estados,todossonsoberanos,desdeelngulodemirapolticolascosasvaran.El
tiempo de la soberana clsica (coincidencia entre su alcance jurdico y poltico),
hapasado.
Adems,diversasnacioneseuropeashancedidocompetenciasparaedificar
estructuras supranacionales (CECA, CEE) con sus organismos correspondientes
ms o menos estatiformes. El hecho no ha pasado desapercibido al texto
constitucional.
Efectivamente,elartculo93,disponelosiguiente:
Mediante ley orgnica, se podr autorizar la celebracin de
tratados por los que se atribuya a una organizacin o institucin
internacional el ejercicio de competencias derivadas de la
Constitucin,correspondealasCortesGeneralesoalGobierno,segn
los casos, la garanta del cumplimiento de estos tratados y de las
resoluciones emanadas de los organismos internacionales o
supranacionalestitularesdelacesin.
Elconstituyenteespaolhatenidopresente,enesteprecepto,ellentopero,
al parecer, eficaz proceso de consolidacin de ius publicum europeum. En el
Derecho comparado, hay que citar el artculo 11,2 de la Constitucin italiana de
1947, el artculo 53 de la Constitucin francesa de 1958, y el artculo 28,2 de la
Constitucingriegade1975.
Corresponde al estudio del Derecho internacional pblico, el tema de las
relacionesentreelDerechoestatal,elsupranacionaleuropeoyelinternacional.Es
una cuestin no slo de relevante inters doctrinal, adems impone por sus
consecuenciasprcticas.
La conclusin que se desprende de todo ello, es sta: la crisis del Estado
nacionalsoberano,exigelacreacinyconsolidacindeestructuraseinstituciones
supranacionalesdediversostipos:econmico,militar,cultural...,demodoquela
cuestin de la soberana, se redimensiona principalmente en el plano de las
relacionesexteriores.
1.2INMERSINTERICASOBRELASOBERANA
Algunasdelasteorasmencionadasalolargodelasprimeraspginasde
estainvestigacinhanhechoalusinagrandespensadoresyestadistas.Algunos
de los ms representativos de ellos, son analizados durante el resto del captulo
conmayorprofundidad.
1.2.1.Puntodevistaabsolutistasobrelasoberana
AlconceptualizaralEstado,elfilsofoyjurisconsultofrancsJeanBodin
distingue,entregobernantesygobernadosensuobrade1576,Lessixlivresdela
rpublique,110 conocido tambin por su nombre abreviado La Repblica. Esta
extensa obra explica al Estado, estableciendo los fundamentos jurdicos e
histricos de la Repblica, retomando su etimologa del latn res publica o cosa
pblicaenunsentidoamplio,ynoenelrestringidoqueobedeceaunaformade
gobierno.AscomienzasuensayosobrelasbasesdelEstadomoderno.Considera
queelprincipalfundamentoeselconceptodesoberana,citando:Repblicaes
un gobierno justo de muchas familias y de lo que les es comn, con potestad
soberana.Lasoberanaeselpoderabsolutoyperpetuodelarepblica.111
EnBodin,112lasoberanaposeefundamentostericosdecarcterjurdicoy
no tiene ms lmites que los de las leyes naturales y las divinas. Por esto, el
prncipe (gobernante) que detente la soberana es responsable ante Dios y debe
seguirlasleyesnaturalesylasdivinasparasatisfacerelbienestardesussbditos
BODIN,Juan:LosSeisLibrosdelaRepblica,Ed.Tecnos,Madrid,2006,p47.
dem.
112dem.
110
111
(gobernados).
Bodin113esenunprincipioindiferentealrgimenpolticodelarepblica,
sin embargo, sus razonamientos se encaminana definir a la monarqua como la

mejor forma de gobierno para salvaguardar las condiciones indispensables para
unarepblicarecta,114 esdecir,unarepblicacapazdepromoveryconservarel
bienestardesusciudadanos.
Encontramos en este pensador numerosas aportaciones a la teora del
Estado, de las ms importantes, su concepto sobre soberana citado

anteriormente,comopoderabsolutoyperpetuodelpodertemporal,esencialdel
poderdelarepblicacuyonombreresidenicayexclusivamenteenlacomunidad
humana cuyo poder temporal es independiente del espiritual y de todos los poderes
humanos.115 Otra aportacin, en la que adems coincide con Aristteles,116 es que
designacomotitulardelasoberanaalrey,alpueblooalaminoradesteque
ejerceelpoderefectivamente,sinembargo,stossehallansupeditadosalasleyes
naturalesyalasdivinas,porloquesedicequeelreyoelpuebloolaminoraso
berana, es quien dicta el derecho sin quedar nunca ligado por l, puesto que
puedecambiarloencualquiertiempo.
Por consiguiente, Bodin117 cae en un plano deontolgico deber ser
versusplanoontolgicoelser,conduciendolatesisdequeeldeberserjurdico,
enlamedidaenqueesleyhumana,esunactodevoluntaddelser.Porejemplo,notodas
lasrelacionesinterpersonalescomoelamor,lagratitudylaconfianza,quesurgen
de la persona misma y no por su relacin con otros, son de naturaleza jurdica,
como no lo son otras tantas normas de una comunidad, que, en todo caso, se
muestrancomojurdicascuandodefiendenaloshombresensuapreciacincomo
individuos nicos y en consecuencia distintos entre s, pero que son, a la vez,
esencialmentesociales.Alcoordinarporunladolasustantividadpersonalconlas
necesidades de la colectividad, el derecho determina la estructura de la
comunidad,fincandolasbasesparacontinuarunaestructurajurdicaqueregule
larelacindelordensocial;enelcasodelamor,esteidealseconcretaenderecho
bidem,p.49.
dem.
115bidem,p.51.
116ARISTTELES:LaPoltica,13,Ed.EspasaCalpe,Madrid,2002,p.96.
117BODIN,Jean,opcit,p.79.
113
114
a travs del matrimonio, que participa en la colectividad como el ncleo de la
organizacinfamiliar.
Esta inferencia se remonta a una interpretacin del poder temporal y el
poder terrenal regidos por leyes divinas, similar a las ideas de San Agustn118 y
Santo Toms.119 Para aclarar y entender esta concepcin en Bodin,120 es necesario
retomar la filosofa escolstica medieval, para comprender las contribuciones de
JeanBodin.
Para esta corriente filosfica la soberana absoluta, a travs de distintos
pensadores, compete exclusivamente a Dios. El individuo slo puede ser

soberanosinoestcondicionadoaningunaautoridadterrenasuperior,esdecir,
slo sujeta a la voluntad de un ser supremo que es Dios y a su ley moral y
jurdica; entendiendo que ser soberano quien no tiene sobre s ninguna
autoridad,salvonicamenteelderecho.
Vistoas,enunmundodondelosEstadoscoexistensinunaorganizacin
que los una entre s, los mismos son plenamente soberanos. Aqu retomamos el
absolutismo de Bodin,121 donde la presunta soberana total y absoluta a la que
apela, aparece como relativa en la medida en que facultades propias hasta
entoncesdelosEstados,pasanaserdesempeadasporentidadesdenaturaleza
inter y supraestatales, y comienza a constituirse con eficacia organizacional la
comunidadjurdicaquesiemprehaexistidoentrelospueblos:sobrelosEstados
apareceelpoderejecutivoorganizadodelDerechoInternacional.Estoseobserva
enlatrascendenciadelasmedidasinternasdecadaEstado,quelleganagenerar
vnculosconotros,porejemplo,atravsdelapolticaexteriorquetrasciendeal
resto de los Estados miembros de la comunidad internacional,122 creando la
necesidad de coordinar las acciones de stos a travs del Derecho Internacional
medianteorganizacionesinternacionalescomolasNacionesUnidas,entreotras.
AGUSTNSAN:Confesiones,TraduccindelLatnporEugeniodeZeba
llos,ObrasMaestras,Ed.Iberia,Barcelona,1957,p.76.
119AQUINOSantoTomsde:ComentariosalaPoltica,libroII,Lect.7.n247,Editorial
Cajigal,Puebla,Mxico,1976,p.119.
121bidem,p.85.
122RespectoaltrminodecomunidadinternacionalverTUNKIN,G.1.ElDerechoyla
fuerzaenelsistemainternacional,UNAM,Mxico,1989,pp.1333.
118
Observamos la constante de soberana ligada a la superioridad de poder
demarcadaporunterritorioy,comocitaBodin,123porunacomunidadciudadana;
paraNorbertoBobbioyMateucci, 124lasoberanaapareceligadaalEstadoafines
del1500:
paraindicarplenamenteelpoderestatal,nicoyexclusivosujeto
de la poltica. Este es el concepto polticojurdico que permite al
Estadomoderno,consulgicaabsolutistainterna,afirmarsesobrela
organizacin medieval del poder, basada por un lado sobre los
estratos y sobre los Estados y, por el otro, sobre las dos grandes
coordenadasuniversalistasdelpapadoydelimperio;estoseproduce
segnunaexigenciadeunificacinydeconcentracindelpoder,para
realizar en una sola instancia el monopolio de la fuerza en un
determinadoterritorioyporsobreunadeterminadapoblacin,ypara
realizarenelEstadolamximaunidadycohesinpolticas.125
Desde su pensamiento, Jean Bodin126 concibi a la soberana en relacin
conelDerechoInternacional,comounpoderilimitadohaciaelexterior,ligadono
solamente por el derecho divino o ius divinum y por el derecho natural o ius
naturale,sinotambinporlalexomniumgentiumcommunis,quaenaturaelegibusac
divinisdivisashabetrationes(leycomnatodaslasgentes,quetomasusrazones
delasleyesdelanaturalezaylasdivinas).127
Porello,elderechoderivadodeloscontratosinternacionalescorresponde
al derecho natural, donde ni siquiera el peligro de su propia destruccin puede

liberaralEstadodesusobligacionescontractuales;esdecir,enlaleynaturalhay
unanecesidaddelarealizacindelhecho,estanecesidadconsisteeneldeberde
la obligacin. Las disposiciones operativas de un contrato internacional estn
unidasineludiblementeconlasdisposicionesysusacciones,puessibienescierto,
que los Estados de manera volitiva y soberana suscriben instrumentos
internacionales,inclusiveconEstadosderegmenessocialesdistintos,tambinlo
BODIN,Jean,opcit,p.96.
BOBBIO, Norberto, MATTEUCCI, Nicola:Diccionario de la Poltica, Ed. Siglo XXI,
Mxico,1982,p.1534.
125dem.
127BODIN,Jeanop.cit.p.132
123
124
es que cuando los suscriben, lo hacen reconociendo sus diferencias polticas y
econmicas,obligndoseconelloasucumplimiento,fortaleciendoyfomentando
lasrelacionesinterestatalesyteniendoporconsecuenciaqueacatarlasquedeeste
tratoderiven.
Para Bodin,128 el sujeto de la soberana tiene irrefutable existencia y
legitimidad, esto se observa lo anterior en una traduccin que hace Heller del
siguienteprrafodelaobradeBodin:
Las cosas que por naturaleza son justas, a veces son embrolladas
de tal modo por las opiniones torcidas, que no resulta fcil
comprenderquesloquedebeaceptarseyquloquedeberehuirse:
as,amenudo,lospareceresencontradosdejurisconsultosyfilsofos;
tambinlasleyesdelospueblossontanvariadasydiscrepantesentre
s, que en ocasiones se establecen recompensas en una comunidad,
por los mismos motivos que se imponen penas en otras
comunidades129.
Aloanteriorhabraqueaadirquecontralasoberanaestatal,sesuman
nuevas corrientes de la soberana internacional, las que tambin acusan al igual

queenladefensadelasoberanaestatal,demanifestacionesdelderechonatural,
comoideaspacifistas,lasideologaseconmicasyelprincipiodeseguridad,son
lastendenciasquenieganennuestrosdaslasoberanadelEstadonacionalyque
o lo reclaman como atributo de la organizacin internacional o la exigen o
afirmanparaelDerechoInternacional.
1.2.2.LainfluenciadeJeanJacquesRousseauenloquesedenominalas
utopasmodernas
Otro autor importante en el absolutismo de la soberana estatal lo
constituye el clebre Jean Jacques Rousseau en su obra el Contrato social,130 que

aunqueparecierasuperada,actualmenteeselmejordiscursocontraelfenmeno
globalizador.
HELLER,Herman.,opcit,p.101.
dem.
130ROUSSEAU,JeanJaques:Elcontratosocial,Ed.Coyoacn,Mxico,1997,p.9.
128
129
Enelaode1754,JeanJacquesRousseauescribielDiscursosobreelorigen
y los fundamentos de la desigualdad entre los hombres131 y ocho aos ms tarde

escribira el Emilio132 y el Contrato social.133 Con sus postulados, Rousseau
sobrepasa el pensamiento medieval y crea los fundamentos bsicos para una
nueva democracia y la soberana del pueblo; a l se le debe la apertura del
pensamientopolticocontemporneoquerompiconlaideadelderechodivinoy
la creencia metafsica del hombre, a las que antepuso el hombre real, como la
fuente y el fin nicos del orden jurdico. Desestimando con ello los poderes
temporales y espirituales de Bodin,134 entre otros, para gobernar a los hombres
forjandounderechodeloshombresparaloshombres,sucediendoaunDiosolaidea
deunaraznuniversal.
Este autor de origen suizofrancs leg a la Revolucin francesa varios
postulados de gran valor y es para el entendimiento de este estudio, piedra

angular sobre la interpretacin de soberana, cuya concepcin revisaremos a
partirdesuobraElcontratosocial.135
Demanerametafrica,Rousseau136escribeenElcontratosocialquealserel
hombrelibrepornaturalezasehallaencadenado;ydeahparteparaexplicarlas
causas de esta sinrazn. El hombre es libre por naturaleza137 es su primera
afirmacin,nopuedeponerseenduda,puespornaturalezanadietieneautoridad
respecto a sus semejantes. Contrario a lo que sostena Aristteles, sobre la
desigualdadentreloshombres,dondeunosnacanparaseresclavosyotrospara
dominar.Sabidoesquelafuerzaeselorigendeesadesigualdad:lateoradelms
fuerte para este autor es un absurdo, pues ceder a la fuerza es un acto de nece
sidadodeprudencia,peronodevoluntad;enconsecuencianoesresultadodeun
derecho.
El ms fuerte nunca lo es lo suficiente para dominar por siempre si no
ROUSSEAU,JeanJaques:Discursosobreelorigenylosfundamentosdeladesigualdadentre
loshombres,Ed.Aguilar,Mxico,1974,113.
132ROUSSEAU,JeanJaques:Emilioodelaeducacin,ColeccinSepancuantos,Ed.Porra,
Mxico,1989,p.92.
133ROUSSEAU,J.J.,Elcontratosocial,opcit.
134BODINop.cit.p.138.
135ROUSSEAU,J.J.,Elcontratosocial,opcit.
136bidem,pp.1718.
137bidem,p.20.
131
transformasufuerzaenderechoylaobedienciaenobligacin.Ysipornaturaleza
nadietieneautoridadsobresussemejantesylafuerzanooriginaningnderecho,
todaautoridadlegtimarequieredeunaconvencin.138
Consideracomolamsantiguadetodaslassociedades,ylanicanatural,
a la familia, que adems connota como primer modelo de sociedad poltica,

ejemplificando el papel del Estado y del pueblo, con la relacin que prevalece
entre un padre y un hijo. Pero al investigar el origen de una sociedad poltica
descubre que no bastan hombres dispersos que acepten la sumisin a uno solo,
pues habra un dueo y sus esclavos, nunca un pueblo y su jefe; habra, refiere
Rousseau, una agregacin, pero nunca una asociacin, donde jams podran
observarsebienpbliconicuerpopoltico.
Cmoobajoquformasepueden protegerlosinteresesdecadauno de
losasociados,sinquedaresclavizadoalavoluntaddeotro,ydeformaquecada
uno de stos, unido a los dems, slo obedezca a s mismo quedando tan libre
comoantes,eslainterrogantedeesteautor,quien fundamentalasolucinenel
llamadocontratosocial,enelque:...cadaunoponeencomnsupersonaytodo
supoderbajolasupremadireccindelavoluntadgeneral,recibiendotambina
cadaunodelosmiembroscomoparteindivisibledeltodo139.
Porestecontratosocial,envezdecontrapartesindividualizadas,secreaun
cuerpo moral y colectivo, compuesto de tantos miembros como contemple la

asamblea, que recibe en el mismo acto su unidad, su vida y su voluntad,
constituyndose en persona jurdica, cuyos miembros llaman Estado, cuando es
pasivo;soberano,cuandoesactivo;ypotencia,alcompararloconsussemejantes.
De lo expuesto, encontramos que Rousseau140 emplea la palabra soberano
para nombrar a la persona jurdica activa, que se traduce en la unin de los

ciudadanos mediante el contrato social. Tambin, el vocablo de soberano es el
mismo que el de pueblo soberano, y no el de la invocacin por inferencias
gramaticales que se concede a la figura de un rey, prncipe o jefe de Estado. De
ahquealhablardelsoberano,nosreferimosalpueblo.
Se habla entonces de un Estado soberano, cuando por su libre
bidem,p.22.
bidem,p.24.
140bidem,p.25.
138
139
autodeterminacinelpuebloquehaasumidoloqueRousseau141llamaelcontrato
socialrealizaunacto.Deestarealizacindependelapersonajurdicaactiva,que
noessinolaparticipacinconcretadelpuebloquesediceentoncessoberano,sin
confundir el vocablo con formas de gobierno como la monarqua, donde el
soberano es sinnimo de rey. En todo caso, haciendo alusin a un sistema
representativo, que en nuestra opinin semejara el ideal democrtico, el poder
polticoseencuentraoriginariaeindivisiblementeenelpueblounidoenformade
Estado;ellosignificaquelasdecisionesdelsoberanoopueblosoberanopermanecen
porencimadelossujetosquedesempeanlasfuncionesestatales,reducindosea
un plano de subordinacin, donde el pueblo es el rgano supremo del Estado,
reservndoseelejerciciodelpoderestatal.
Porestecontratosocial,losindividuospierdensulibertadnatural,acambio
deunalibertadcivil,limitadaporlavoluntadgeneral,aunenlapropiedad,pero
no en el sentido fsico de la posesin, como se connota en el derecho civil, no
como efecto del derecho que surge por el simple hecho de ocupar algo por un
lapsodetiempodeterminado,sinoentendidaentrminosdeadquisicinatravs
deunttulolegal142.
Rousseausealaqueelsoberano,comoentecolectivo,nopuedeenajenar
su soberana, pues sta es el ejercicio de la voluntad general; si el pueblo se

comprometeaobedecer,poresesimplehechosedisuelveypierdesucalidadde
pueblo;entantoquehayaunseor,yanohaysoberano,ysedestruyeelcuerpo
poltico,deahquesehablesobrelainalienabilidaddelasoberana:...nosiendo
la soberana sino el ejercicio de la voluntad general, jams deber enajenarse, y
queelsoberano,quenoesmsqueunsercolectivo,nopuedeserrepresentado
sinoporlmismo:elpodersetrasmite,peronolavoluntad143.
El concepto de inalienabilidad de la soberana como elemento esencial
atribuido por Rousseau connota la idea de que, una vez que la comunidad o
pueblo abandonan el cobijo ilimitado del derecho naturalpara crear la sociedad
civil o comunidad poltica a travs del contrato social, que se da por la voluntad
general como la suma de fuerzas individuales tendientes a una asociacin como
pueblo o nacin, es sta quien decide a sus rganos de gobierno, los cuales
bidem,p.27.
bidem,p.28.
143Ibidem,p.29.
141
142
quedansubordinadosadichavoluntadgeneral.EljefedeEstadoobrarentonces
buscandosatisfacerelinterscomn,dondeelintersparticularcontendenciasa
las preferencias queda supeditado por la voluntad general, que, lejos de las
preferenciasindividuales,buscalaigualdad.Lavoluntaddelpoderpblicoyace
en el pueblo, que est por encima de sus gobernantes; la no enajenacin de la
soberananacedelconceptodepueblocomosustentooriginariodelasoberana.
Otro atributo aportado por Rousseau a la soberana es que no puede
dividirse,yaquesistaesgeneral,sudeclaracinconstituyeunactodesoberana;
delocontrariosilasoberananofuerageneral,representaratanslounactode
unavoluntadparticular.
Sinembargo,nodebemosconfundirlavoluntadgeneral,conlavoluntad
de todos; la primera se enfoca al inters comn, mientras que la segunda no es

ms que una suma de voluntades particulares que miran al inters particular;
razn por la cual, para el logro de la voluntad general, nodebe haber sociedades
parciales144enelEstado,yquecadaciudadanoopinepormutuopropiosinobtener
consenso. Las promesas que nos unen al cuerpo social, slo son obligatorias
porquesonmutuas.
HastaahoraobservamosquelafrmulaelpoderdelEstadoprocededel
pueblo asume un sentido fcil de apreciar dentro del plano de la organizacin

social y del derecho constitucional, como se aprecia en el artculo 39 de nuestra
Carta Magna, siendo este ltimo la exteriorizacin del sentimiento del pueblo,
dondeelpoderconstituyenteescreadoryoriginario(pueblo),mientrasqueelde
los rganos de gobierno se considera poder constituido, creado y derivado; en
El trmino de sociedad parcial es utilizado por Rousseau para sealar que la
voluntadgeneralpuedeerrar,yquenosotrosinterpretamosenprincipioquetodasocie
dadasumelatotalidadounidaddelconjuntodeindividuosquelaconforman,hayentre
ellossolidaridadparaellogrodelbienestarcomn,queseinspiraenlasumadelosin
teresesparticulares,cediendoauninterscolectivo;lasociedadnopuedeirenbuscade
intereses distintos a los de la suma de los objetivos particulares de sus miembros. Esto
comprendera la esencia de la voluntad general, sin embargo, la comunidad no siempre
obtiene consenso en sus intereses, pues sta es compleja en su forma de relacionarse, lo
quenossugiereunasociedadparcial,puesladivergenciadesacreditaalasolidaridadyla
reciprocidad necesarias para hablar de voluntad general. En esta concepcin de co
munidadysociedad,paramsdetallever:Weber,M.,Economaysociedad,FCE,Mxico,
1969,pp.3345.
144
todocaso,y,comoapuntaRousseau,unpodersubordinadoquenopuedeirms
all de los intereses del pueblo. El poder que emana del soberano es en
consecuenciainalienableeindivisible.
Elpoderpoltico,seencuentraoriginariaeinalienablementeenelpueblo
unido en forma de Estado. En un sentido racionalista, la voluntad del pueblo

permanece siempre por encima de los sujetos que desempean las funciones
estatales, hasta el extremo de quedar stos reducidos a meros funcionarios
dependientes de la voluntad del pueblo, que permanece siempre por encima de
los sujetos que desempean las funciones estatales supeditndolos a esta
voluntad, y concedindoles vulnerabilidad en cuanto a su capacidad de
movilidadensupropiadependencia.Deestaideasedesprendetambinuntercer
atributo de la soberana, que es precisamente el concepto de un poder ilimitado
que se realiza a travs del pacto social, que da al cuerpo poltico un poder
absoluto sobre sus miembros, y que, dirigido por la voluntad general, se
denominasoberana145.
Respecto al derecho, Rousseau escribi que el objeto de las leyes es
siempre general, pues la ley considera a los ciudadanos como cuerpo y a las
accionesenabstracto,nuncaalhombrecomoindividuoniaunaaccinparticular,
pues cualquier accin referida a un objeto individual no pertenece al poder
legislativo. As como tampoco es ley aquello que un hombre, sea quien fuere,
mandaporautoridadpropia;aunaquelloquemandaelsoberanosobreunobjeto
particular no es ley, sino decreto, no es un acto de soberana, sino de
magistratura146.
El pueblo que se somete a leyes debe ser el autor de stas. Por ello,
Rousseausealaquelavoluntadgeneralsiempreesrecta,auncuandosufuente
de inspiracin pocas veces es ilustrada; razn por la cual se crea un rgano
legislativo, que representa en el cuerpo social la unin delentendimiento con la
voluntad, y Rousseau, anticipndose a los inevitables actos de corrupcin al
conceder todo un poder a un hombre, sugiere que las leyes se atribuyan al
soberano, que ya hemos citado es el pueblo, reunido en asambleas capaz de
exponerycomentarconamplitudlasleyesquerijansudestino147.
ROUSSEAU,J.J.,Elcontratosocial,opcit.pp.3337.
bidem,p.30.
147bidem,p.32.
145
146
Conelpensamientoanterior,Rousseaunocreeenlarepresentatividadde
losdiputados,queentodocasosoncomisariosporelloescribe(recordarqueenel
derecho civil, el comisario surge del contrato de mandato, donde el comisario
ejecuta los actos especficos que le confiere como obligacin el mandante), que
stoscarecendeautoridadparadeterminarnadadeunmododefinitivo.Todaley
que el pueblo en persona no haya hecho o ratificado es nula, y ni an puede
llamarse ley. Para l, un pueblo que nombra representantes deja de ser libre, en
consecuencia, deja de existir. En suma, un pueblo es libre en cuanto elige
representantes,peroencuantostoshansidoelegidoselpueblopasadeseramo
aseresclavo.
Tambin cita el difcil problema del nmero de votos necesarios para
poder considerar como expresin de la voluntad general lo acordado mediante

asamblea;diceelautorqueloidealeslaunanimidad,ydenollegarseasta,lo
idealeslamayora;sobretodoenloscasoscomplejosestamayoradebeacercarse
en lo posible a la unanimidad, en casos de menor importancia la mnima
diferenciadevotosessuficienteparaexpresarlavoluntadgeneral148.
Al referirse al poder legislativo, este autor seala que deben prevalecer
dos objetivos principales: la libertad y la igualdad. La libertad, porque toda

sujecin particular es fuerza que se quita al cuerpo del Estado; y la igualdad,
porquesinellanopuedehaberlibertad149.
Precisamente de la igualdad y la libertad surgen los derechos polticos,
queseresumenenlafrmula:igualdadparalalibertad,consistenteenelderecho
idntico de cada ser humano, para coparticipar en la formacin del cuerpo
poltico y en su consecuencia, que es la voluntad general de acuerdo a la
interpretacindeljuristaMariodelaCueva150.
La libertad que surge del contrato social, citamos, era civil y no natural,
puesalsometerseatalcontrato,lanaturaldejadeexistir;eslafacultaddehacer
todo aquello que no coarte o se oponga a la libertad general; y respecto a la
igualdad,noserefiereaquelosgradosdepoderyderiquezaseanidnticospara
bidem,p.30.
bidem,p.53.
150DELACUEVA,Mario:Laideadelasoberana,Ed.CoordinacindeHumanidadesdela
UNAM,Mxico,1981,63.
148
149
todos,sinoqueestepoderseejerzasloenvirtuddelrangoydelasleyes,exento
detodaviolencia,ylariquezanoseatantaquepermitaaunciudadanocomprara
otro,nitanescasaqueobligueavenderse,haycontrapesosoequilibriosdepoder.
Sabemosquesinimportarlapoca,elconceptodeigualdadesfrgilensu
ejercicio,deahqueRousseauciteallegisladorcomolafuerzaparamantenerla(o
lograrla); pero en todo caso, las leyes en tiempo y espacio siempre deben
contemplarlascondicionesycaractersticasdeloshabitantes151.
Al cuerpo poltico lo distinguen la fuerza y la voluntad; a la fuerza la
traduce en el poder legislativo, y a la voluntad en el poder ejecutivo. Donde

acertadamentedistinguequeelpoderlegislativorecaeenelpueblo,mientrasque
el poder ejecutivo no puede pertenecer a la generalidad, porque dicho poder
radica en actos particulares que no son leyes ni corresponden, por tanto, al
soberano152.
Se precisa entonces de un agente que sirva de comunicacin entre el
Estado (pueblo pasivo), y el soberano (pueblo activo), y que haga, de alguna

formaenlapersonajurdicalasimbiosisqueocurreenelhombreentresucuerpo
ysualma.Esteagente,encargadodelaejecucindelasleyesydelalibertad,es
precisamente el Gobierno o Administracin Suprema, que para Rousseau es
ejercidapormagistradosoreyes153.
Cuandoelpueblohaelegidobajoquinsometerse,norealizauncontrato,
pues la jefatura no es ms que una comisin o un empleo, que se ejecuta por

instruccin del soberano o pueblo, que le ha conferido esta tarea y que puede
limitar, modificar y volver a tomar en cualquier tiempo; pues la enajenacin de
esederechoseraincompatibleconlanaturalezadelpodersocialycontrariaalfin
delaasociacin.
IgualqueensumomentohicieranPlatnyAristteles,Rousseauexamina
las diversas formas de gobierno democracia, aristocracia, monarqua y

repblica,cadaunadelascualesresultalamejorparaunoscasosylapeoren
otros, por lo cual las analiza de forma abstracta. Sin olvidar a los que llama
gobiernos mixtos, cita sus formas de degeneracin, hasta la muerte del cuerpo
poltico;aadiendoqueaquelendondeprevalecelapurezaylaigualdades,sin
ROUSSEAUJ.J.,Elcontratosocial,opcit.pp.5556.
bidem,pp.5762.
153bidem,pp.6264.
151
152
lugaradudas,elmejor154.
En el contrato social de Rousseau hemos rescatado un sinnmero de
aportaciones al concepto de soberana, pero sobre todo, como originaria del

pueblo, conserva tres caractersticas fundamentales: es indivisible, inalienable e
imprescriptible.
Esindivisible,puesseracontrariaasunaturaleza;senegaranlaigualdad
y la libertad humanas: dividida, los seres humanos dejaran de ser libres y de

estarunidosparalalibertad,yaquenosepuedeserlibreenporcentajes.
Esinalienableonoadmiteenajenacin;porqueesabsurdopensarquelos
hombrespuedanvenderse,desdeelpensamientodeRousseau.
Este elemento se deduce del anterior: la divisin supone cierto grado de
enajenacin.
Yes,porltimo,imprescriptible;porquebuscaprogresar,transformarsey
noestancarseovolveraformasprimitivasdepoder.
DeloanteriorsedesprendequeparaRousseau,lalibertadylasoberana
sonlabasedeunasociedadideal,unasociedadquealnoadmitirladivisin,la
enajenacin y la prescripcin, desecha las concepciones de absolutismo de la
soberana, los discursos de la divinidad y a los dogmas en torno a una razn
universal sobre la misma, asienta bases reales ms que metafsicas para la
interpretacindelasoberana.
Al sustituir la soberana del rey que creaban el absolutismo de la
soberana, por la presencia de un pueblo soberano, surgieron principios para

grandes movimientos sociales, como la Revolucin francesa, cuyos postulados
mstardeinfluiranenotrosmovimientosparalalibertaddelhombreennuestro
continente.
LacontribucindeRousseauparalacomprensindelEstadoessinduda
delasmsimportantes.Dejaenelpuebloelementoesencialenlaconfiguracin
estatal, el poder de organizacin a travs del pacto social como ejercicio de
renuncia al derecho natural, para someterse a un derecho creado por y para los
hombres, mismo que regular el comportamiento de quienes han sido elegidos
para gobernar, sin que esto reste autoridad al propio pueblo al que Rousseau
considera soberano, desvinculndolo del concepto de rey como sinnimo de
bidem,pp.6586.
154
soberano.
Esta connotacin de un pueblo originario de todo poder fortalece el
concepto de Estado, no slo para reivindicar su derecho a la libre

autodeterminacin; sino hacia el exterior, la soberana se aprecia como
descentralizacin de poder dentro de la comunidad de Estados, que, por otro
lado, reconoce la capacidad de libertad de cada Estado para realizar de manera
independienteaquellosactospropiosdecadasoberana.Elintersnacionalsigue
prevaleciendosobredelintersinternacional,sinembargo,estaactituddelEstado
hacambiadoporelpropiointersnacional,queenlabsquedadeoportunidades
seveenlanecesidaddenegociarconotrosEstadosancuandoestorepercutaen
sus medidas internas. En principio, se observa que la capacidad ilimitada del
pueblo para autodeterminarse puede restringirse por el propio derecho inter
nacional;esdecir,enlaactualidadlosEstadosnopuedenrealizaraccionessinque
perturbenalrestodelosEstados:unamaladecisinpolticaoeconmicainterna
desencadenaefectosparatercerospases.
Estonosignificaqueexistaunentesupranacionalquedirijalasoberana
de los Estados, pues si quisiramos argir al modelo, por ejemplo, de Naciones

Unidas como tal, en este sentido, observaramos que la integracin de la
comunidadinternacionalnorebasalaetapasimilaraunaconfederacin,dondeal
finallasdecisionestomadasenestaorganizacinobedecenalafacultadfinalque
cadaEstadotienedemanerasoberana.
Sin embargo, la manera en que tradicionalmente se ha venido reflejando
este modelo de soberana en el exterior ha sufrido cambios desde la Segunda

Guerra Mundial, con el desarrollo de organizaciones como la entonces
ComunidadEconmicaEuropea,hoyUninEuropea,cambiosquetampocohan
sidofcilesporelnacionalismoylapugnadevaloresquesujetanalosEstadosa
ladoctrinadelasoberanaclsica.
1.2.3.HermannHeller:LaunidaddialcticadelasoberanayelDerecho
internacional
En el ao de 1927, Hermann Heller publica su libro La soberana,
contribucinalateoradelderechoestatalydelderechointernacional,155deuncarcter
polmico para algunos autores partidarios de las ideas de Bodin, Rousseau y
HELLER,Herman.,Ibidem
155
Kelsen.
En esta obra desarrolla la crtica que se haba generado en contra del
neokantismodivulgadoporJellinek,156entreotros;ascomoencontradelateora
puradelderecho,creadaporeldistinguidojurisconsultoviensHansKelsen,157que
paraHeller158seolvidabadelaexistenciadelderechobajoladirectrizdeconstruir
una teora lgica de un deber ser, carente del soporte de la realidad social y
humana, separando con ello al derecho de los fenmenos sociales, polticos y
econmicos,sobreloscuales,precisamente,construyesuteoraHeller.
ElneokantismosurgienelsigloXIXyenlaprimerapartedelXXconel
nombre de teora general del Estado; 159 Heller, en la realizacin de sus crticas,
expusosuspropiasideassobreelderechoyelEstado,publicandoen1933suobra
Teora del Estado,160 donde niega la separacin entre teora del Estado y ciencia
poltica, contemplndolas como una unidad, en esta obra realiza una
fundamentacincientficaparaelestudiodelEstado.
Elneokantismosurgedespusdequeelidealismoalemnylascorrientes
queloreemplazaronperdieronsufuerza,ytraselinfructuosointentodenuevos
proyectos sobrevino, paradjicamente, una regresin al pasado. Los trabajos de
prognosissocialdieronunvuelcoalainvestigacinhistricadelpasado;escritos
como los de Liebmann (por lo tanto, ha de volverse a Kant), 161 fueron el origen de
estacorriente,quesibienretomaKantslolohizoendeterminadasformas.
George Jellinek162 destaca en esta corriente y es severamente cuestionado
JELLINEK,Georg,op.cit.p.398.
KELSEN,Hans:TeoraGeneraldelDerechoydelEstado,opcit.p.124.
158HELLER,Herman,opcit.p.126.
159 No es intencin de este trabajo exponer exhaustivamente las doctrinas en torno a la
teorageneraldelEstado,sinembargo,citaremosqueHelleraliniciodelaobraTeoradel
Estado asevera no querer construir una teora general del Estado de carcter universal
porconsiderarloimposible,ysealaquelateoradelEstadosecultivenAlemaniacomo
unadisciplinaespecialqueapartirdelsigloXIX,seledenomingeneral,alsuscribirse
alahistoriaylaconstruccindealgunosconceptosfundamentalesdederechopblico.
160HELLER,Hermann:TeoradelEstado,Ed.FondodeCulturaEconmica,Mxico,1987,p.
216.
161 De aqu surge el neokantianismo o neokantismo, que no se limitaba a repetir a Kant,
sinoaampliarlodemaneraconsecuente,vaseBRUGGER,Walter:DiccionariodeFilosofa,
Ed.BibliotecaHerder,Barcelona,Espaa,1975,p.370.
162JELLINEK,Georgop.cit.p.76.
156
157
porHeller.Alhablardesoberana,Jellinekfijasuposturaenlosgriegos,quienes,
dice,notenanideadestayensulugarconocanlaautarquacomocaracterstica
de la polis. Olvidando, segn Heller163 que las polis griegas tienen periodos de
luchas por la independencia y subestimando que la autarqua invoca
necesariamenteeldeseodeindependencia.
Jellinekpartedelacorrientedelpositivismo164comodoctrina.Entrminos
doctrinarios, el positivismo se traduce en reducir lo real a lo experimental,

contraria a concepciones ideales del cmo debe ser; de ah que este autor
conjugara Estado y derecho, cuyos principios, normas e instituciones tenan un
sentido y una validez universales al analizar el Estado como ente real.
ContemplabaalEstadocomoalgodistintoalasociedadyalgobierno;lanegacin
alderechonatural,165elrechazoalademocraciayaladoctrinadelasoberanadel
pueblolodistanciandelospositivistasfrancesesquienesconsiderabanlasobera
na como absoluta e indiscutible, y quienes al criticar a regmenes totalitarios
reflexionaron sobre la existencia de derechos anteriores y superiores a los
Alrespecto,HELLERensuobraTeoradelEstado,p.42,citaqueparaJellinek,Gerbery
Laband, ...era posible eludir la problemtica poltica de su tiempo; pero de hecho, se
vieron forzados a aplicar soluciones histricamente desplazadas a los problemas tra
dicionales o, al contrario, a adoptar soluciones tradicionales sin recoger, con ellas, las
cuestiones a que respondan, con esta cita se observa la diferencia de enfoques entre
ambosautores;porunlado,Jellinekestenlabsquedaexplicativadeunateorajurdica
delEstado,distintadelarealidadpolticaqueprevalecaaunenlosgriegos,mientrasque
paraHeller,larealidadesdeterminanteenlaconstruccindelateoradelEstado.
164 El positivismo no slo exige a toda ciencia que parta de hechos perceptibles, sino
tambinqueselimiteacomprobarlosyenlazarlosconleyes.VerBRUGGER,op.cit.p408.
165Enestesentidocabesealarquedesdeelpuntodevistafilosficoelpositivismopuede
estudiarse como doctrina o como mtodo, en la primera con el estudio de lo real a lo
experimentable, mientras que en el segundo, slo estn dotados de sentido aquellas
afirmacionesquedemaneradirectaserefierenanuestrasvivenciassensoriales,enlasque
seencierratambinlaexpectativadefuturasvivenciassensoriales,talcomoseexpresan
enlasleyesnaturales;conestoobservamosquedetrsdeunaafirmacinhayotraanterior
desoporte,podramoshacercadenasdeellas,sloparacomprobarquecomomtodoel
positivismo se autolimita, al volver a bases metafsicas, en este supuesto toda segunda
afirmacin es una expresin del deber ser, lo cual resulta contradictorio a la doctrina,
dondestaslopuededarseacondicindequesuafirmacinfundamentalsecontradiga
asmisma,oseaesimposible.PorelloJellineksigueladoctrinaynoalmtodo,puesen
ellovolveraaleyesnaturales,enlasquesebasanlospositivistasfranceses.Op.cit.,p.409.
163
positivos,queenrealidaderaunareflexinsobreelderechonaturalclsico166.
Podemos sealar posturas opuestas entre el pensamiento de Heller y
Jellinek,yaqueHeller167consideraindispensableelestudiodelasociedadcomo
unidad indivisible para el estudio del Estado, sin embargo, Jellinek168 aporta
algunoselementosvlidosparaHeller.
Jellinek169analizaalEstadodesdedospuntosdevista:elsociolgicoyel
jurdico. En el sociolgico, se ubica en el mtodo experimental, considerando al

Estado como una funcin respecto a las relaciones humanas entre dominados y
dominadores.170 Relaciones que para integrar a un Estado se reducen en una
unidad,trminoqueincluyeHellerensuteoradelEstado;porlotanto,elEstado
es la unidad que surge por las relaciones humanas entre dominados y
dominantes.
ParaJellinek,171desdeesteprimerpuntodevistasociolgico,estaunidad
estatal se halla determinada por un territorio o unidad espacial, por el pueblo o

unidad histrica, por la forma ms o menos permanente de sus rganos,
instituciones y poderes o unidad formal; y por las finalidades o unidad
teleolgica.ElconjuntodeestasunidadesleconfierenalEstadodeunpoderde
mando, que nace de l mismo en su unidad espacial, histrica, formal y
teleolgica.EstepoderdemandoquenacedelmismoEstado,porlasumadelos
factorescitadosenesteprrafo,mslarelacinentredominadosydominadores,
creaunpoderoriginario;sinohubieraunidad,porejemplo,espacialoterritorial,
nohabrapoderdemandooriginario.Jellinek172llegaalconceptodesoberanaal
afirmar que el Estado es la unidad de asociacin dotada originariamente de
poderdedominacinyformadaporhombresasentadosenunterritorio.173Este
poderconnotalasoberanacomoresultadodelapropiasociedadqueseorganiza
bidem,p.152.
HELLER,Herman,TeoradelEstado,p.58.
168JELLINEK,Georg:p.78.
169bidem,p.79
170BURGOAORIHUELA,Ignacio:ElEstado,Ed.Porra,Mxico,1995,pp.7882.
171Jellinek,Georg:p.83.
172bidem,p.89
173bidem,p.91.
166
167
por
una
capacidad
coactiva
incondicionada
heternomamente,174
por
conveniencia propia y para garantizar un estado de libertad e individualidad

entre los hombres; esto mantiene la unidad de la comunidad e induce a la
facultad de autodeterminacin jurdica, necesaria para la construccin de un
orden de derecho que regule a la propia entidad estatal sin presiones de otros
Estados.
Jellinek175 aborda el concepto de soberana, materia de nuestro estudio,
definindolacomoelpoderdemandooriginario,elquenodependedeotro,sinodeuna
unidadespacial,histrica,formalyteleolgica,segnhemosvisto.
El segundo punto de vista es el jurdico, donde apunta que el Estado es
unapersona,alaquesedaelnombredecorporacin,dondehombreypersona
difieren (un esclavo v.gr., sera un hombre, pero no una persona, pues sta la
designaelEstado),laprimeraporsupropianaturalezaylasegundaporreferirse
aunacreacinjurdica.DeestaconcepcinsurgeladefinicindeJellineksobreel
Estado:lacorporacinterritorialdotadadeunpoderdemandooriginario.Concepcin
quesiobservamossesiguedandoenalgunasctedrasdederechoactualmente.176
La soberana, desde donde inicia nuestro estudio con pensadores como
Bodin y Rousseau, naci como un concepto poltico, como cualidad de los

gobernantes o de los gobernados y se transforma en uno jurdico, con la
necesidad de auto determinarse en funcin de la potestad, de darse un orden
jurdicoquepasedelmeroconceptoformaldesoberana,aunconceptoprctico
capaz de generar atribuciones, hasta llegar a su discusin como cualidad del
pueblo,encuyatransformacinsegarantizalalibertaddeaccindelosmiembros
delacomunidad,yquenoessinoatravsdeesteordenjurdico queelEstado
bidem,p.93.
bidem,p.99.
176EstaaseveracinpuedecorroborarseenelpensamientodeRafaelI.MartnezMorales,
quienalabordarelestudiodelEstadocitalaprodigialidaddeconceptosenestepuntoes
tanvariadacomoloscriteriosquehanservidodebaseparaformularlos,raznporlacual
se ha optado por acogerse al tradicional concepto jurdico de Jellinek, quien lo define
como:lacorporacinformadaporunpueblodotadadeunpoderdemandooriginarioy
asentadaenundeterminadoterritorio,prosigueluegoelautoreninferirtreselementos
fundamentalestomadosdelpensamientodeJellinek,comosonlapoblacin,elterritorioy
elpoder.MARTNEZMORALESRafaelI.DerechoAdministrativoler.y2o.cursos.Oxford
UniversityPress,Mxico,2012,pp.28y29.
174
175
alcanza el bienestar comn. La soberana nace hoy como forma de
autodeterminacin, como necesidad de darse un orden jurdico, no como
originariadelpueblo,sinodelEstadocomounaunidad,dondeelpueblopasaa
un segundo plano ya no como origen de la soberana, sino como un rgano del
Estado; lo que retorna Heller para la llamada despersonalizacin del Estado y la
creacindeunacienciadelderechosinderecho.
EstadespersonalizacindelEstadosederivadelacrticaquehaceHeller177a
Jellinek en su concepcin del Estado como corporacin, donde el Estado como

personacolectivasemanifiestaatravsderganos,ysonelloslosencargadosde
emitir o crear las normas constitucionales en virtud de lo cual se le denomina
rgano supremo, y que bien podra residir en el pueblo o en una asamblea o
parlamento;oenelcasodelasmonarquas,enelmonarca.Peroencualquiercaso
sera un rgano supremo, que para Heller sera degradar al pueblo, que es el
podercreadorlibredesuorganizacinysuderechoenunrganodelEstado;en
unpodercreado,seleestaradesconociendosupersonalidadoriginariadepoder,
quinsinolasociedadorganizadasedaasmismasuspropiasleyes.
Tambin pertenece al neokantismo, el clebre Hans Kelsen, autor de la
teorapuradelderecho,fundadordelaescuelavienesa,tambininfluenciadoporel
positivismo, determin que lo jurdico es la forma y no el contenido de los
mandamientos, por lo cual el fin de la ciencia del derecho recae en determinar,
conindependenciadelarealidadloscaracteresdelmismo.17834
Al sealar Kelsen a lo jurdico como la forma y no el contenido de los
mandamientos,surgeelllamadoprincipiodela purezadel mtodo,179quealejaala

ciencia del derecho del aspecto social, poltico o econmico. Aqu difiere de la
posturadeJellinekenladualidadsociolgicayjurdicaparalacomprensindel
Estado,alaseverarquesindudaelEstadoyelderechopuedenestudiarsedeesa
forma, pero los estudios son distintos, una vez que el derecho es ciencia de las
formas,entantolasotraslosondelasrealidadessociales,econmicasypolticas,
cienciasquenotieneninflujosobrelapropiacienciadelderecho.180 AestoHeller
HELLER,Herman,TeoradelEstado,p.58.
KELSEN,H.,TeoraPuradelDerecho,op.cit,pp.1718.
179Ibdem.p.15.
180Ibdem,pp.2831.
177
178
denominelvaciamientodelacienciadelderechoylaelaboracindeunateorapuradel
derecho sin derecho;181 con la cual critica a Kelsen respecto a un proceso de
degeneracin del concepto de soberana, donde prevalece la imposicin de un
ordenjurdicoencuyaformacinloshombresnotienenningunaintervencinal
ser la personificacin ficticia de un sistema de normas, lo que crea una sola
identidad entre Estado y orden jurdico; donde contrario a los supuestos de
Bodin, y particularmente de Rousseau, respecto a la voluntad general como ge
neradora del concepto de soberana, ninguna voluntad tiene autoridad jurdica,
sinosloelordenjurdicoessoberano,incurriendoKelsenenelderechonatural,
ancuandoseostentacomopositivista,discriminandodelaformacindelEstado
dederechosuscontenidostico,polticoysociolgico.182
KelsenretornaaKantenlasdoscategorasoformasdelconocimiento:el
ser y el deber ser, ontolgica y deontolgicamente. Separando a las ciencias del

serocienciasdelanaturaleza,delascienciasdeldeberserocienciasnormativas;
donde las primeras se limitan a la naturaleza como es, mientras las segundas
dictanaloshombresqudebenhaceryqueno.
Con esta distincin, Kelsen desarroll la ciencia del derecho como
normativa,dondeelderechoseexteriorizanegativamenteenelmomentoenque
no es explicativa del acaecer real; como contenido del deber, y positivamente,
porquetienecomoobjetonormasdelascualesdesprendesuhaberparaformular
conceptoscomocontenidodeloquees.Kelsenmuestraladoctrinapositivistaal
llevar lo real a lo experimentable, la norma como acto con el cual se ordena o
autoriza un comportamiento. En su Teora Pura del Derecho,183 Kelsen profundiza
en el significado del deber ser y el ser, entre lo subjetivo y objetivo de su
significadoyluegodeunaseriedeejemploscita:
Eldebervaleaunquehayacesadoelquerer;msvaleinclusivecuandoel
individuo,cuyocomportamientosegnelsentidosubjetivodelactodevoluntad
es debido, nada sepa de tal acto y de su sentido; vale cuando ese individuo es
considerado como obligado, o facultado a actuar como se debe. Entonces ese
deber,comoundeberobjetivo,esunanormavlida,queobligaaquienest
dirigida.Talespues,elcaso,cuandoelactodevoluntad,cuyosentidosubjetivo
HELLER,Herman,TeoradelEstado,op.cit.pp.8992.
bidem,pp.90y91.
183KELSEN,H..AllgemeineStaatslehre,opcit.,p.16.
181
182
esundeber,harecibidoesesentidoobjetivoatravsdeunanorma;cuandoese
acto ha sido autorizado por una norma que, por ello, vale como una norma
superior184.
De lo anterior se deduce que hay una norma de deber, de la que se
desprende la validez de la norma, donde al expresarse un comportamiento, se

realizaatendiendoalsentidosubjetivodelactodevoluntad.
Kelsentrabajaconnormasdelderechopositivoquepartendelaconducta
de los hombres, que en principio derivaran del derecho natural. Esta

interpretacin nos llevara a la reflexin de que no puede haber una conducta o
fenmenofueradelanaturaleza.
Estasituacinsepolarizaalordenatravsdelprincipiodejerarquizacin
delasnormas,dondecadanorma,seageneraloindividual,derivaformalmente
de otra ms general, a la que se denomina constitucin. Y es a esta frmula de
jerarquizacin, que desarrolla Hans Kelsen, a la que se denomina el principio de
validezdelasnormasjurdicas.
Este razonamiento plantea la pregunta sobre cul es la norma que da
validezalaconstitucin.
Siinquirimosporqulaconstitucinesvlida,talvezencontraremossu
fundamentodevalidezenotraconstitucinmsantigua.Llegaremosfinalmentea
unaconstitucinqueeshistricamentelaprimerayquefueestablecidaporalgn
usurpadoroporalgunaespeciedeasamblea185.
Esdecir,lavalidezdeesaprimeraconstitucineselsupuestoltimo,del
cualdependelavalidezdetodaslasnormasjurdicasdelsistemajurdico.Aqu
bien podramos recordar la frase de don Jos Mara Iglesias, poltico mexicano,
fecundo en el gobierno de Jurez: Sobre la Constitucin, nada; bajo la Constitucin
todo186.
Retomando a Kelsen, Heller187 seala que hay, en consecuencia, dos
normasbsicas:laconstitucinpositivaestablecidaporunaasambleaoporquien
detentaelpoder,alqueKelsenllamausurpador;yotra,lanormahipotticaquees
bidem,p.21.
bidem,p.26.
186CARPIZO,Jorge:EstudiosConstitucionales,Ed.UNAM,Mxico,1983,p.493.
187HELLER,Herman,TeoradelEstado,op.cit.pp.108.
184
185
anterioryleconcedevalidezalaprimera.
Conestaafirmacin,la soberanaensusentidotradicional setransforma
en cualidad del orden jurdico, que es supremo; el razonamiento de una norma

hipottica anterior, connota al orden jurdico como soberano y no al Estado;
separa a ambos, el poder del Estado no reside en la subordinacin de los
individuosaste,sinoalasubordinacindestosalasnormas188.
ParaHermannHeller,189lasreglasdelaconductaseorientanalarazn,a
la conciencia o voluntad, y no a las formas puras; critica a la Teora Pura del

Derechocomounadesafortunadaconfusinentrelavalidezlgicadelosjuiciosy
lavalidezjurdicadelasnormasqueacatanloshombresensociedad.Distingue
ambos conceptos al sealar que razonar responde al derecho natural, mientras
quelavalidezdeloqueloshombresdebenhacer,alderechopositivo(loquees),
es decir que no pueden separarse el ser del deber ser. Cuando se invoca al
derechopositivocomoundeberser,sepiensaenlageneralidaddelanormayno
en ellas en particular, que finalmente son las susceptibles de infringirse o de no
aplicarse, sin dejar de pertenecer a este orden jurdico del que expone; pero si
hablamosdelaviolacinoincumplimientodelordenjurdicocomogeneralidado
como totalidad, se incurrira en un caos, o en la substitucin del orden jurdico
violado o no aplicado, comprobando nuevamente en principio la violacin o no
aplicacindelanormaenparticular.Porende,elderechocomoordenpositivode
una sociedad no requiere una justificacin lgica, apunta Heller, Sino una
jurdica,dondelanormahipotticafundamentalesabsolutamenteinnecesaria.
Hans Kelsen, en su bsqueda de una primera constitucin, llega a la
norma impuesta por el usurpador o por la asamblea, destruyendo su normativa,

CabesealarqueHellerensulibroLasoberanacatalogaaKelsenporesterazonamiento
comoiusnaturalistamsquepositivista,citando:...laesenciadelasoberanaconsisteen
la capacidad o facultad para positivizar las normas jurdicas de ms alto rango de la
comunidad;dentrodelordenjurdicodelEstadomodernonoexistepositividadjurdica
sin soberana. De ah que la doctrina jurdica que pretende desprender o atribuir la
sentencia judicial, el acto administrativo o el negocio jurdico a la ley y sta a la
constitucin, caiga, irremediablemente, en una posicin ambigua por cuanto disuelve la
uninentrelapositividaddelderechoylasoberanadelEstado.Eljuristatienequepartir
del hecho de la soberana, ya que, si no reconoce su existencia, pierde la materia de su
disciplina, que es el derecho positivo y queda, con su ciencia y su arte, colgando en el
aire(op.cit.,pp.141y142).
189HELLER,Herman,TeoradelEstadoop.cit,p.108.
188
donde es la voluntad humana quien impone un orden jurdico positivo,
concedindolesoberanaaesteusurpadorodelaasamblea.
SirecordamoscuandoJellinekconceptualizaalEstadocomocorporaciny
distingue entre hombre y persona, observamos que Kelsen sigue la misma idea,
yaqueniegalosvaloreshumanosenelhombre,queadems,ensucarcterfsico
biolgico, es incapaz de ser objeto de valores ticos y jurdicos y que no es sino
sloatravsdelordenjurdicoquesepuedecrearelconceptodepersona.Para
corroborar esta idea, cita que es el derecho el que atribuye o no personalidad
jurdica a los hombres, y que hay hombres que carecen, como los animales, de
personalidad.
Kelsen y su Teora Pura del Derecho190 connotan un perodo de la historia
donde la soberana del orden jurdico esconde las diferencias entre pueblo y
poder. Teora que bien podra explicar determinados comportamientos de la
sociedad alemana a fines de los treinta, donde la corriente del pensamiento
estableca una oposicin radical entre las ciencias de la naturaleza y las ciencias
del hombre, que al final son necesarias para la comprensin de la evolucin
histrica del Estado, pues si fuese un hecho meramente de la naturaleza, se
reproducira de idntica manera en tiempo y espacio, siendo que para la
comprensindelarealidadsocialehistricadelEstado,esnecesarioincursionar
enelcoraznmismodelobrarhumano,porloquelacomprensinresultaserel
fundamentodelasciencias191.
Hemos apuntado crticas a la corriente neokantista, pero para Hermann
Heller, en cuyo pensamiento coincidimos para efectos de la presente

investigacin, a diferencia tambin de la escuela tradicional (hemos citado a
BodinyaRousseau),noseparaaloselementosconnotativosdelEstadocomoel
territorio, el pueblo, el orden jurdico, el poder y los rganos de gobierno, ni
tampocolosconjugaoentrelaza(puesslopuedeentrelazarseaquelloqueantes
haestadoseparado);paral,estosfactoresformanunaunidadsoberanaorganizada
dedecisinyaccin,ycitaensutextoTeoradelEstado:
KELSEN,H.,TeoraPuradelDerecho,opcit,p.78.
Sugerimos para profundizar en estos conceptos, consultar la obra de Max Weber,
Economa y sociedad, FCE, vol. 1, Mxico, 1969, en la que desarrolla el mtodo
comprensivoenlainterpretacindelosfenmenossociales.
190
191
El gnero prximo del Estado es, pues, la organizacin, la
estructura de efectividad organizada en forma planeada para la

unidad de la decisin y la accin. La diferencia especfica, con
respecto a todas las dems organizaciones, es su calidad de
dominacin territorial soberana. En virtud de la soberana y la
referencia al territorio del poder estatal, todos los elementos de la
organizacin estatal reciben su carcter especfico. El Estado nica
mente es soberano porque puede dotar a su ordenacin de una
validez peculiar frente a todas las dems organizaciones sociales, es
decir,porquepuedeactuarsobreloshombresqueconsusactosledan
realidad de muy distinta manera a como lo hacen las otras
organizaciones192.
Las organizaciones a las que se refiere Heller son de ndole eclesistico,
poltico,econmico,etctera;deestacita,sedesprendequelaunidadestatalnose
identifica en particular con alguno de sus elementos, no es un mero orden
normativo(Kelsen);tampocoessloelpueblo(Rousseau)ynoestformadoslo
porhombres,sinoporactividadeshumanas,yaqueningnhombresedebeslo
alEstado,pertenecesiempreaotrasorganizaciones:
Al igual que su cabal contrapartida, la teora que reduce el Estado al
pueblo, la que lo confunde con eldominador desatiende,asimismo, el hecho de

que toda organizacin de dominacin slo es real en cuanto unidad de
dominadoresdotadosdepoderysbditosqueleshanconferidoesepoder.Pues
as como lo que hace a uno gua es la sumisin de los que son guiados, lo que
engendraladominacineslaobediencia.Portalmotivolaorganizacinestatales
aquel status, renovado constantemente por los miembros, en el que se juntan
organizadores y organizados. La unidad real del Estado cobra existencia
nicamenteporelhechodequeungobiernodispongademodounitariosobrelas
actividadesunidas,necesariasparalaautoafirmacindelEstado193.
Con esta idea, Heller desdea la diferencia entre gobernantes y
gobernados de la escuela francesa, seala el trmino unidad para hablar de

organizados y organizadores; terminologa de carcter sociolgico si
HELLER,H.,TeoradelEstad,op.cit,p.255.
bidem,p.256.
192
193
consideramos que la unidad derivada del comportamiento social de los
individuos, unos u otros, crea un orden inherente a la vida social, no
necesariamentecreadaporunpactoexplcito,sinocomopartedetodasociedad,
enelsentidodeunordennaturalnecesario.Graciasaello,esposiblelavidaen
sociedad.
En consecuencia, considera que el pueblo no es anterior al Estado, sino
que es esta unidad estatal la que lo crea, hay un paralelismo entre ambos
conceptos,queconformanestaunidadparaHeller,as,elconceptodeterritorio,
tanimportanteparaalgunosenlaconcepcindelateoradelEstado,resultaen
Hellerirrelevante,puesfinalmentelaunidadselograatravsdecondicionesde
espacio,esdecir,slosocialmente.
Helleraceptaque,despusdelaPrimeraGuerraMundial,losdebatesen
contra de la soberana externa se incrementaron versus la soberana interna. En

losataquesencontra,prevalecelaideadequeelconceptoabsolutodesoberana
de Bodin est envejecido respecto a la condicin actual de las relaciones
internacionales, y cita: los ataques al dogma de la soberana tienen una base
comn, que es una representacin casi uniforme del Estado y del derecho, poco
clara, por lo dems. Las races de esta concepcin se remontan a la idea del
derechonaturalydentrodel,seorientanhaciaunordennaturalimpersonal.En
consecuencia,lacrisistericadeldogmadelasoberanaes,antetodo,sibienno
exclusivamente,lacrisisdelsujetodelasoberanadelEstado194.
Es valioso dentro del estudio que hace Heller sobre soberana, el rescate
sociolgicodelpodercomocontribucinalacienciajurdica.
Cuando se habla de orden social es vital tocar este tema, pues de la
obediencianaceelpoder;poderquieredecirencontrarobedienciasegnSpinoza
y desde Rousseau. Si se acepta en nuestro fuero interno el mandamiento,
independientemente de los intereses de cada individuo a quien se dirige tal
mandamiento,naceelpoder.
Heller coincide con la interpretacin de poder que da Max Weber, al
determinarlo como: la probabilidad de imponer la propia voluntad, dentro de

una relacin social, an contra toda resistencia y cualquiera que sea el
bidem,p.263.
194
fundamentodeesaprobabilidad,195 yque luegodistinguedeautoridad, comola

probabilidad de que un individuo poseedor de ciertos atributos obtenga la
obediencia de un grupo determinado de personas y que no es analizado por
Heller,queseala:Estfueradedudaqueelpoderconducealaautonomadel
quemanda,perotambinesevidentequeladocilidaddequienobedecedescansa
en la confianza de que sern protegidos sus intereses y generalmente es
provocadaporelentusiasmo196.
Aqu,elconceptodepoderseligaaldeordensocial,porquenoessinoa
travs de ste que se constituye el orden social. Todo orden conscientemente

establecido es el resultado de la suma de voluntades, y es esta suma de
voluntadeslaquedaexistenciaalasnormasespecficasdelorden.Eneluniverso
jurdico, Heller considera importantes, por ejemplo, las diferencias entre las
estructurasdeunordendepoderydeunocontractual,dondeesdeterminantela
unidad decisoria de poder, siendo indiferente el nmero de voluntades
involucradas,peronoaslaunidaddepoderquedebeserpermanente.
Esta permanencia depende tambin del tipo de mandamiento, que bien
podramosaquasociarconlajerarquizacindelanormaquedesarrollaKelsen,y
que en esta similitud, si la interpretacin de ese mandamiento no es entendida
porlosobligados,noselogralaobediencia.Enestesentido,esvitalelfinltimo
quepersiguelanorma,perotambininfluyenotrascircunstanciascomoelgrado
de educacin tanto de las personas a quienes se dirige, como de las que se
incluyenenelordendelpoder.
En consecuencia, de la jerarqua de las instancias del poder corresponde
una jerarqua de las determinaciones del mandamiento. La necesidad de esta

determinacinporgrados,serevelaconsloconsiderarquelainstanciasuprema
no puede prever todas las experiencias de la ejecucin del mandamiento; por lo
queelmandamientoselimitaentiempoyadeterminadosgrupos.
Aldeterminarseporgruposestemandamiento,sehaceunasimbiosiscon
elderecho,pueslacreacinyaplicacindeste,aunsiseconcibealahumanidad
como una organizacin unitaria de poder, estn invariablemente ligadas a
decisiones individuales de voluntad; as, dentro del orden social, se tienen
adems conductas sociales y no slo el poder de una idea como motivo de
bidem,p.276.
bidem,p.316.
195
196
obediencia.
Heller critica una vez ms a la escuela francesa, donde se concede la
igualdad por la volont gnrale y se opone al dominio de una clase sobre otra a
travsdelaexistenciadeunpodertotalyobjetivodelaley.Estateorapartede
un orden jurdico impersonal, contrario al doctrinario alemn que ahora
estudiamos.
Heller, en cambio, afirma la tesis de que, en todo orden de poder debe
existir un titular del poder, una unidad decisoria efectiva, donde la unidad del
poderesunidadenlavoluntaddeltitular;deestaforma,define:envirtuddeque
la existencia del poder presupone que sus mandamientos estn suficientemente
determinadosporl,elpodernopuedeexistirsintitular,estoes,sinunaunidad
decisoria, de la que debe decirse que es una organizacin creada histricamente
medianteprocesosindividualesdevoluntades197.
De este concepto de unidad decisoria de poder emana en Heller la
soberana,quenosesometeaningunaotraunidaddecisoriauniversal.
Ante el escepticismo de que el mundo no integra un orden de poder
unitario,niestampocounaindividualidaddepodersinposiblescambiosacorto
plazo, Heller estima como solucin para ordenar una vida universal la creacin
de un orden contractual internacional, que en la actualidad apreciamos con la
diversidaddeacuerdosmultilateralesquehasuscritoMxico.Lacondicinpara
Heller en esta relacin contractual exgena requiere de entes independientes
capacesdecumplirlibrementelosconveniossinlanecesidaddeunterceropara
su cumplimiento; en este caso consideramos al Estado, que adems es el nico
capaz de imponer coactivamente (condicin de una norma jurdica) a sus na
cionaleslopactadoenestecontrato.
Conestaideageneral,elautorllegaaltrminodeseadopornosotros:elde
lasoberanarespectoalderechointernacional.
Lasoberanaeslacualidaddelaindependenciaabsolutadeuna
unidad de voluntad frente a cualquier otra voluntad decisoria
universal efectiva.198 En esta idea, la unidad de voluntad en la
Ibidem,p.318.
Ibidem,p.197.
197
198
soberana,eslaunidaddecisoriauniversalsupremaenunordende
poder,dondeademsconvergenloselementosdelEstadodentrode
estaunidad.
En el mbito del derecho internacional, ste constituye un ordenamiento
que tiene como fuente y como fin primero a los Estados, es la relacin entre
poderespblicosdistintosydistantes.
El derecho internacional regula las relaciones exgenas entre sujetos de
poder pblico, respetando ante todo la soberana de cada Estado, en el

reconocimiento de que cada uno constituye, per se, una unidad indivisible
determinada por factores econmicos, polticos, sociales y jurdicos que le son
propios;dondetambinreconocesucapacidaddeautodeterminarselibremente,
por un poder soberano que nace del pueblo organizado socialmente, el cual le
facultaparaobligarsevoluntariamenterespectodelacomunidadinternacional.
Los conceptos hasta aqu vertidos fundamentan el aspecto terico de
nuestro trabajo, retomando elementos de la escuela tradicional francesa

necesarios para la interpretacin tradicional del trmino de soberana, hasta
adoptar los conceptos de Heller respecto al Estado y su soberana como una
unidad indivisible, con todo y la crtica que sostiene respecto a la soberana
emanada del orden jurdico, sustentada por Hans Kelsen, y que oportunamente
hemosexpuesto.

CAPTULOIII.LACUESTINDELASOBERANAENMXICO
1.1PRENOTANDOSSOBRELASOBERANAMEXICANA
Eselmomentoendefinitivadeabordar,elestudiodelEstadomexicanoen
cuanto a la significacin del concepto de soberana, de acuerdo con el Cdigo
Fundamental en vigor, esto debido a que no se puede concebir un concepto de
soberanaqueseapartedelcontenidodelaConstitucin,queeseldocumentoen
elqueseplasmalavoluntaddelacolectividadyelelementofundamentaldela
soberana. Para poder abordar el tema de la soberana contenida en nuestra
Constitucin en vigor, primeramente debemos conocer sus antecedentes, es por
ello que resulta necesario abordar los documentos que precedieron a nuestra
Constitucinde1917.
EnelsigloXIII,bajoelreinadodeAlfonsoX,ElSabio,sepublicaronlassiete
partidas, en cuyo texto encontramos de manera incipiente, los elementos bsicos
delasoberanapopular,yaqueenlasegundapartida,seestablecequeelreyes,
porelotorgamientoquehicieron,lasgentesdegobernarymantenerelimperioen
justicia,dichoenotraspalabras,elpuebloesquieninvisteconsupoderalrey.
Aunqueenestecasotomamosalasoberana,conrespectoaunmonarcay
no en nuestro contexto, lo analizado sirve para ejemplificar el antecedente ms
remoto al concepto, ya que ste fue tomado tambin para el sistema jurdico
espaol.
Tal y como lo seala el autor Juan J. Mateos Santilln199, el concepto de
soberanamexicanatienesusracesenlatradicinromanogermnicaquellega
Mxico va Espaa y no sobre el pensamientode Rousseau, como algunos otros
afirman.
Dentro de la Constitucin de Cdiz, encontramos que el concepto de
soberanasefundamentabaesencialmenteenlacomunidad,queerainherenteal
pueblo y en consecuencia la soberana radicaba en l, mismo concepto que
trascenderafundamentalmentealaConstitucinde1824.
Esprecisamenteenlosdebatesde1824,endondeencontramosclaramente
MATEOSSANTILLN,JuanJos:Lasoberana,historiaydesafos,Ed.UNAM,Mxico,
D.F.,2003,p.136.
199
el antecedente del concepto de soberana para el Estado mexicano, ya que es en

dondelosconstituyentesformarondosgruposantagnicos,elqueenarbolabael
federalismo y las tesis de soberana espaolas, as como tambin los centralistas
quesostenanlastesisdeRousseau,mismogrupominoritarioyenconsecuencia,
perdedor.
Atalefecto,esnecesarioconoceraunquedemaneraparciallaparticipacin
del ilustre diputado poblano Jos Mariano Marn, que en la sesin de 5 de
diciembrede1823expres:
Que doctrina contraria nos conduce inevitablemente a la
monarqua absoluta, pues bastara que un slo hombre legislara,
gobernarayadministrarajusticia,conlaquehicieraloquetuviesepor
conveniente y acertado. Que contra esto, no vale la autoridad de
Rousseau,cuyasdoctrinasqueaqusehanledo,soncontradictoriasy
obligan a decir que es una paradoja, porque despus de presentar el
cuadro magnfico de los derechos del hombre, hace que ste se
despojedetodosadisposicindelasociedad,quedandoasreducido
alaesclavitud200.
Lasrazonesquecondujeronalconstituyentede1824adesecharlasteoras
deRousseaueinclusivetildarloendemencia,fueronelhechodeestablecerquela
soberana no se delega, ni se transmite, si bien es cierto, que la soberana se
ejercerpormediodelospoderes.Elpueblosiempreseencontrarporencimade
los poderes, sean estos locales o federales, debido a que en el pueblo siempre
residirlasoberana.
En el caso concreto de Mxico, el estudio de la pugna existente en el seno
del Congreso entre partidarios de Iturbide y sus opositores polticos, primero,
entre centralistas y federales, despus, acarrea una profundizacin en
determinadosaspectosdelaTeoradelEstadoydelasociedad,particularmente
perceptibles en los discursos que giraban alrededor de cuestiones como la
voluntadgeneralylaconocidasoberanapopular,todoestoentraalaverdadera
BARRAGNBARRAGN,Jos:CrnicasdelActaConstitutiva,sesin7,Ed.Congreso
deMxico,diciembrede1823,p.243.
200
CAPTULOIII.LACUESTIONSELASOBERANAENMEXICO
115
cuestindelasoberana201. Apesardeque,comoobservaRabasa202,sehablaraa
veces de soberana popular, para diferenciarla tradicionalmente de la poseda y
ejercida por el rey, la ideologa liberal sustentadora del proyecto nacional
mexicano,propugnabalasoberanaenlanacinynoenelpueblo,porloqueel
conceptodepueblodesdeunaperspectivademayoralcancerevolucionario.sa
es la razn que aduce el autor citado para esclarecer por qu el Primer
Constituyenteoptporladenominacindesoberananacional,msacordecon
lamonarquaqueseproyectaba,entantoquelapopularyahubierasidoencierto
modoantagnicaalamismaformadegobierno203.
En plena continuidad por el camino recorrido de los constituyentes de
Cdiz,despusdeasentarseelprincipiodequeelpoderderivabadelanacin204
ElconceptodesoberanadelpuebloodelaNacin:vidinfra,eneltextosedilucida,
constituy una de las ideas ms aireadas durante la revolucin insurgente en la Nueva
Espaa:cfr.LPEZCMARA,Francisco:LagnesisdelaconcienciafederalenMxico,Ed.
Universidad Nacional Autnoma de Mxico, Facultad de Ciencias Polticas y Sociales,
Mxico,1969,pp.238244;BARRAGNBARRAGN,Jos:Temasdelliberalismomexicano,
Ed. Universidad Nacional Autnoma de Mxico, Mxico, 1978, pp.3148, y FERRER
MUOZ,Manuel:LaConstitucindeCdizysuaplicacinenlaNuevaEspaa(Pugnaentre
Antiguo y Nuevo Rgimen en el virreinato, 18181821), Ed. Universidad Nacional
Autnoma de Mxico, Instituto de Investigaciones Jurdicas, Mxico, 1993, pp. 5056. Es
recomendable la lectura de GAXIOLA, F. Jorge: La crisis del pensamiento poltico y otros
ensayos,(Elfederalismo.AgustnyelActaConstitutivade1824.EmilioRabasa,etc.),Ed.
Librera de Manuel Porra, Mxico, 1956, DE LA CUEVA, Mario: La Idea de Estado, Ed.
FondodeCulturaEconmica,Mxico,1994.
202Cfr.RABASA,EmilioO..ElpensamientopolticodelConstituyentede1824,pp.132133.
203Ibidem,p.132.
204 En 1824, los redactores del Acta Constitutiva de la Federacin explicitaron que la
soberanaresideradicalyesencialmenteenlanacin(TENARAMREZ,Felipe:Derecho
ConstitucionalMexicano,Ed.Porra,25ed.,Mxico,D.F.,1992,p.154),conloseretomel
adverbio radicalmente, propuesto sin xito por Guridi y Alcocer antes las Cortes de
Cdiz, cuando pretenda que la Constitucin que se estaba elaborando en esa ciudad
espaola, hablara de una soberana que radical y originariamente, resida en la nacin,
demaneraqueexpresequelanacinnodejardesernacinporquedepositeelpoderen
una persona o en un cuerpo moral. Como puso de relieve el conde de Toreno en su
rplica, entraaba esto una connotacin distinta de la implicada por el adverbio
esencialmente: concebida como poder originario o radical, la soberana era susceptible de
sertraspasadaalaspersonasdesignadasparaelgobierno,entantoqueloesencialresulta
inalienable. Estas fueron las palabras de Toreno ante las Cortes: radicalmente u
201
elCongresoseapresuradeclararquelasoberanaresidaenl:enconsecuencia,
y admitido tambin el postulado de la divisin de poderes, el rgano de
representacinnacionaldeleginterinamenteelpoderejecutivoenlaRegencia205.
Esa apropiacin de la soberana nacional por el Congreso ha sido
cuestionada por Burgoa, quien juzga francamente aberrante que la soberana
nacional, es decir, de la nacin, no radique en el pueblo, sino en un organismo
legislador206; y ste fue tambin el criterio de un grupo de diputados del
Segundo Congreso Constituyente, que consideraron un insulto al pueblo
soberanodelAnhuacatribuirlaautoradelaConstitucinalCongreso:pues
qu,porelnombrequetienenderepresentantes,yapuedendestruirlavoluntad
del pueblo?...El Congreso es a quien los pueblos manifiestan enrgicamente su
voluntad: precisamente los representantes hacen aquello y no otra cosa207. En
cambio,Miernoveacontradiccinentrelasoberanadelanacinylaqueresida
originariamentequieredecirqueensuraz,ensuorigen,tienelanacinestederecho,pero
noqueesunderechoinherenteaella;yesencialmenteexpresaqueestederechocoexiste,
ha coexistido y coexistir siempre con la nacin mientras no sea destruida; envuelve,
adems,estapalabraesencialmentelaideadequeesinnegableycualidaddequenopueda
desprenderselanacin,comoelhombredesusfacultadesfsicas.Intervencindelconde
deTorenoenlasesindel28VIII1811:TIERNOGALVN,Enrique:ActasdelasCortesde
Cdiz,antologadirigidapor,2vols.,Ed.Taurus,Madrid,1964,p.572.EldiscursodeGuridi
yAlcocerestrecogidoenlaspp.565566.
205 En la primera sesin del Congreso Constituyente que sucedi a la Junta Provisional
Gubernativa, el 24 de febrero de 1822, a instancias de Jos Mara Fagoaga, se aprob la
siguiente proposicin: aunque en este Congreso constituyente reside la soberana, no
conviniendo que estn reunidos, los tres poderes, se reserva el ejercicio del poder
legislativo en toda su extensin, delegando interinamente el poder ejecutivo en las
personas que componen la actual regencia, y el judiciario en los tribunales que
actualmente existen que se nombraren en adelante, quedando uno y otros cuerpos
responsableslanacinporeltiempodesuadministracin,conarreglolasleyes:Actas
constitucionalesmexicanas(18211824),vol.II,pp.89,primerafoliatura(24II1822).Y,enla
sesindel20demayo,fueaceptadaunapropuestadeValdsparaqueenlosucesivose
dalCongresoeltratamientodeSoberana:Actasconstitucionalesmexicanas(18211824),
vol.II,p.302,segundafoliatura(20V1822).
206 BURGOA ORIHUELA, Ignacio: Derecho Constitucional Mexicano, Mxico, Ed. Porra,
1982, p. 606. Este punto de vista, muy objetable, es criticado por Barragn; cfr.
BARRAGNBARRAGN,JosIntroduccinalfederalismo,op.cit,pp.51y56.
207Cfr.MIRANDA,Jos.ElinflujopolticodeRousseauenlaindependenciamexicana,
enVV.AA.,PresenciadeRousseau,pp.259291(p.288).
117
ensusrepresentantes:yesteCongresonoloestambinsoberano?s,porquela
nacinmexicana,enquienresideesencialmentelasoberana,sinquenadiehaya
podido restringir su podero, nos ha delegado sus poderes plenos, cuales son
necesarios para constituirla. Este es un Congreso constituyente, soberano de
hecho,comolanacinloesdederecho208.
Eslasituacin,quenotardenpresentarse,entreIturbideyelCongreso,
ambos pretendieron afirmar la primaca de su autoridad. Aqul se presentaba
comoelinstrumentodequesehabaservidolaNacinmexicanaparaafirmarsu
derechoaunaexistenciapolticaindependiente,articuladaentornoalasbasesde
Iguala,queaspirabaaconvertirseenexpresindelavoluntaddetodounpueblo
y, consecuentemente, en algo incontrovertible a lo que quedaba condicionado el
mismo Congreso: por eso, precisamente porque la nacin entera se haba
adherido a Iguala, haba de prevalecer la ley de la voluntad general
personalizadaenIturbide,encuantosuperioratodaautoridad,evitndoseas
elpeligrodeponerlasuertedelanacinalarbitrioabsolutodeunareuninde
individuos que, perteneciendo a la especie humana, son participantes de todas
susmiserias,ynoexentosdelaspasionesqueacompaanalpoderilimitado209.
Definitivamente,elCongresoqueinsistaensucondicindedepositariode
la soberana nacional, principio ste que, como el de la representacin nacional,
encarnada por el Congreso, se haba convertido en el fundamental elemento
legitimadordelpoder210,sedesenvolvacadavezconmayorincomodidaddentro
deloslmitesfijadosporelPlandeIgualaylosTratadosdeCrdoba,quedebi
aceptar como parte de la herencia transmitida por la Junta Provisional
Gubernativa.stahabarecogidoenelreglamentosobrelibertaddeimprentaque
aprob el 14 de diciembre de 1821 unas bases constitucionales, que fueron
adoptados por el Congreso Constituyente apenas entr en funciones: las bases
consignaroncomovoluntaddelCongresolosquehabansidocompromisosentre
Actasconstitucionalesmexicanas(18211824)op.cit,vol.III,pg.501(16VIII1822).
Discurso de Iturbide en la instalacin de la Junta Nacional Instituyente: Actas
constitucionales mexicanas (18211824), vol. VII, pp. 35 (2XI1822). Cfr. Tambin
MIRANDA, Jos. El influjo poltico de Rousseau en la Independencia mexicana, pp.
278279.
210 Cfr. GUERRA, FrancoisXavier. The Spanish American Tradition of Representation
anditsEuropeanRoots,Ob.cit.pp.89.
208
209
Iturbide y ODonoj relativos a la intolerancia religiosa, a la monarqua

constitucionalyalasucesindelosBorbones.DeestemodoelCongreso,ensu
carcterdenicorganojurdicamenteautorizado,declarabacomovoluntaddel
puebloloquehastaentoncesslohabasidovoluntadpresunta211.
LaproclamacindeIturbidecomoemperadorque,aprimeravista,pareca
consagrarsuhegemona,vinoaexplicitarlasubordinacindesusactuacionesala
ConstitucinyalasleyesqueelaboraelCongreso:eneljuramentoquepresent
el emperador ante el rgano el 21 de mayo de 1822, limitaba sus poderes, se
comprometaarespetaryobservaraqullasnormasyaceptabaquecualquiercosa
quehicieracontrariaalaspromesasqueselerequeran,seranulaysinvalidez.
Al efecto, la frmula juratoria preparada por una comisin del Congreso,
puntualizaba que Agustn era emperador por la divina Providencia y por
nombramiento del congreso de representantes de la nacin, por lo que, lo
obligabaaguardarlaconstitucinqueformaredichocongresoyasimismolas
leyes,rdenesydecretosquehadadoyenlosucesivodiere212.
Ya antes de la jura, en la sesin extraordinaria del Congreso del 19 de
mayo,ungrupodediputadoshabarealizadounintentodesesperadoporresistir
laimposicindelnombramientodeIturbidecomoemperador.Susargumentosse
centraronenlalimitacindelospoderesqueleshabansidoconcedidosporlas
provincias:partiendodelprincipiodequelasoberanaresideradicalmenteenel
puebloamericano,observabanquestenosecomponaslodeloshabitantesde
Mxico, cuya inclinacin de ese llamamiento al trono, se exteriorizaba
ruidosamenteenlasmismastribunasdelcongreso,yqueeraprecisoorlavozde
lasprovincias,delaquenosepodaprescindir:porestemotivosolicitabanque
suspendavuestraV.M.suresolucin,hastaquelomenos,dosterceraspartes
de las provincias hayan ampliado sus poderes, y dado una instruccin sobre la
TENA RAMREZ, Felipe. Leyes Fundamentales de Mxico 18081975, p. 121. En la

sesindelaJuntaGubernativadel5dediciembrede1821,Espinosahabaadvertidoque
IturbideobrenelPlandeIgualayTratadosdeCrdovaconlavoluntadpresuntadela
Nacin; pero que posteriormente ya la misma Nacin la expres. Actas constitucionales
mexicanas(18211824),vol.I,p.134.
212ALAMN, Lucas: Historia de Mxico. Volumen V V.Ageros y Comp., Editores,
Mexico,1885,p.560.
211
119
formadegobiernoquesehadeaceptar213.
La argumentacin, por ms que fuera desechada en medio de un debate
interrumpidoyruidoso,nocarecadeenjundia:slolanacinsoberana,atravs
desuslegtimosrepresentantesenelCongreso,sehallabacualificadaparadecidir
sobre la forma de gobierno del Estado: Iturbide, por tanto, no poda poner
pretexto en la presin ejercida por las masas populares capitalinas, para
desatenderlavoluntadgeneral,quesloseexpresabapormediodelosdiputados
delCongresoenquienessehabadelegadoelejerciciodelasoberana.
Todava, mayor complejidad entraaba la aplicacin del principio de
soberana en el marco de un Estado federal, como el que proyect el Segundo
CongresoConstituyente,noestdemsincluiraquunasbrevesreflexionespara
llamar la atencin sobre la aparente incompatibilidad entre la interpretacin
tradicional de soberana y la Repblica federal: considerada la Nacin por los
centralistas como un ente nico e indivisible, rechazaban como incongruente la
posibilidaddevariassoberanasautnomas.
En efecto, la discusin de los principios federales, se asociaba de modo
necesarioalacuestindelatitularidaddelasoberanaytenasusimplicacionesa
lahoradedelimitarloquedebaserentendidocomoNacin.As,cuandoLucas
AlamnarremetacontralaimplantacindeunrgimenfederalenMxicoque,a
su juicio, privaba a las autoridades centrales de medios para hacerse obedecer,
extraalaconclusindequeconEstadoslibres,soberanosindependientes,no
se puede haber hacienda, ni ejrcito, en suma, ni nacin214. Por contraste, desde
unos planteamientos federalistas, el diputado de Jalisco, Juan de Dios Caedo,
que se consideraba representante de su Estado, como lo haban sido los de los
Estados ante la Confederacin de los Estados Unidos, denunciaba el uso de
nacincomocontradictoriodeFederacineinsistaenlaconcepcintradicional
delaindivisibilidaddelasoberana.Paral,nohabadudadequelatitularidad
de la soberana perteneca a los Estados, que delegaban ciertos atributos a la
Proposicin presentada por los diputados Jos de SAN MARTN, Jos Ignacio
GUTIRREZ, Manuel TERN, Jos Mariano ANZORENA y Francisco RIVAS. Actas
constitucionalesmexicanas(18211824),vol.II,p.284.
214ALAMN,Lucas:op.cit.,p.817.
213
federacin,alamaneraquelohabanhecholaconfederacinnorteamericana215.
VlezyRodrguez,tambinfederalistas,seesforzaronporcompatibilizar
la soberana parcial, correspondiente a cada Estado, y la general, propia de la
Federacin:laprimera,sostenaVlez,consisteenelusodelosderechosqueel
Estado se ha reservado, y la segunda consiste en los derechos que cada uno ha
puesto a disposicin de la confederacin para que pueda subsistir ella y los
Estadosquelacomponen216.
FranciscoGarca,talvezunodelosmsinteligentesfederalistas,seesforz
por encontrar respuesta al interrogante sobre la posibilidad de una soberana
efectivadelosEstadosdentrodeunaFederacin.Definidalasoberanacomoel
derecho de un territorio a gobernarse por s mismo, que es relativo a varios
objetos,elejerciciodeunosderechospodaperteneceralasautoridadescentrales,
yeldeotrosalasentidadesestatales;portanto,nadaimpidequeestasfracciones
se llamen soberanas con una soberana relativa; esto es, con respecto a los
derechos que se reserven, y sobre los cuales tienen una inspeccin absoluta e
independiente217.
Ramos Arizpe, defensor de la soberana de los Estados, no atin
precisamenteaclarificarladoctrinafederalcuando,alproponerqueseratificara
la facultad que, en el borrador del Acta Constitutiva, se reconoca al Congreso
paraadmitirnuevosEstadosalauninfederal,incorporndolosenlanacin218,
Advirti que la comisin redactora del texto haba cuidado de no identificar
VZQUEZ,JosefinaZoraida:Elfederalismomexicano,(18231847),Ed.UNAM,Mxico,
2001.pp.2324.Cfr.tambinBARRAGNBARRAGN,Jos:Introduccinalfederalismo,
Ed. Universidad Nacional Autnoma de Mxico, Mxico,1978,pp. 188189 by 202. La
intervencin de Caedo en el Congreso se recoge en Acta Constitutiva de la Federacin.
Crnicas, p. 270. Una intervencin de Rejn ante el Congreso, el 15 de mayo de 1824,
incidasobreelconceptoqueunosyotrosdiputadostenandelarepresentacinqueseles
habaconferido:aunquejuzgoquelosrepresentantesnombradosporlosestadosloson
detodalanacin,nofaltanalgunos(eraelcasodeCaedo),quecreanserapoderadosde
sus respectivos estados, ms bien que de toda la federacin (Actas constitucionales
mexicanas18211824),vol.IX,p.52.
216Op.cit.ActaConstitutivadelafederacin.Crnicas,pp.216y342.
217Cfr.REYESHEROLES,Jess.Elliberalismomexicano,vol.I,p.397.
218 En el texto definitivo del Acta Constitutiva, artculo 13, fraccin 7a., se aadi la
palabraterritoriosdespusdenuevosEstados.
215
121
admitirlaunionincorporarlanacion219.
Aunque, en el anlisis de ese texto hace Barragn220, quepa interpretar las
palabras de Ramos Arizpe como el reconocimiento del carcter soberano de los
Estados, que podan formar parte de la Unin y permanecer ntegramente
soberanos, parece desprenderse de ellas el reconocimiento de una dualidad de
soberanas, incompatible con el carcter indivisible de este concepto que, en
ltimotrmino,conduceavaciardecontenidolasoberanadelaNacin.
Desdeunasperspectivasantagnicas,Pazexpresabasuaprensindeque
cada sector nacional quisiera ser tan soberano como todo el pas, y rogaba a los
miembros del Congreso que recordaran que no representaban a las provincias
que los haban elegido, sino a toda la nacin221; fray Servando Teresa de Mier
subrayaba el carcter de representantes de la Nacin que corresponda a los
diputados enviados al Congreso por las provincias222; Mangino defenda un
concepto de soberana como reunin de los Estados que componen la nacin
mexicana,yproponaunaconcentracindepoderenlasinstanciasfederales223;
Carpioimpugnabaelartculo6delproyectodeActaConstitutiva224,persuadido
de que la soberana no puede residir en los Estados tomados distributivamente,
sino en toda la nacin225, mientras Castorena, Martnez y Cabrera sostenan la
Cfr.ActaConstitutivadelaFederacin,Crnicas,p.429.
VV.AA.:ElSenadoMexicano,CmaradeSenadoresdelaRepblica.LIILegislatura,Ed.
Porrua,Mxico,1987vol.I,p.191.
221Cfr.guilamexicana,5XII1823.
222Lasoberanaresideesencialmenteenlanacin,ynopudiendoellaenmasaelegirsus
diputados,sedistribuyelaeleccinporlasprovincias;perounavezverificada,yanoson
electos diputados precisamente del tal cual provincia, sino de toda la nacion, todos y
cada uno de los diputados lo son de toda la nacion: BUSTAMANTE, Carlos Mara de:
Continuacin del Cuadro Histrico. Historia del emperador D. Agustn de Iturbide hasta su
muerte, y sus consecuencias; y establecimiento de la repblica popular federal, Ed. Instituto
Cultural Helnico y Fondo de Cultura Econmica, (edicin facsimilar de la de Mxico,
imprenta de Cumplido, Mxico, 1846), 1985, p. 204, y Acta Constitutiva de la Federacin.
Crnicas,p.283.
223ActaConstitutivadelaFederacin.Crnicas,p.108.
224 Sus partes integrantes de la nacin mexicana, son estados libres, soberanos
independientes en lo que exclusivamente toque su administracin y gobierno
interiorIbidem,p.101.
225Ibidem,pp.112y344347.
219
220
indivisibilidaddelasoberanacomoatributoquedebareservarseenexclusivaa
laNacin226.
Enlasiguientedcada,Moraaportclaridaddoctrinalyvasdesolucina
lasdicotomasyparadojasquehabanproliferadocuandosetratabadedefinirla
naturaleza del Estado mexicano; y caracteriz como sistema federativo al
integrado por un gobierno general y los gobiernos particulares de los Estados,
unosyotrossoberanosporqueentodosseejercenaunquesobredistintospuntos
lostrespoderes,legislativo,ejecutivoyjudicial,queconstituyenlasoberana227.
Probablemente, la clave para resolver la aparente contradiccin entre
soberanasquerecalcabanloscentralistasestribe,comosugiereRabasa228,enque
stos entendan la soberana en sentido estrictamente nacional: es decir,
considerando a la Nacin como a la sociedad total polticamente organizada; en
tantoquelosfederalistas,aunutilizandoeltrminodenacin,tratabadedesignar
conesadenominacinalpueblonoconfiguradotodavaenlopoltico.
El maestro Gamas Torruco, proporcion una interesante explicacin al
ejerciciodelasoberanaenlosregmenesfederales,alprecisarladistincinentre
EstadofederalyConfederacindeEstados:mientrasenelprimerolasoberanaes
una cualidad de la totalidad de la organizacin, quedando restringidas las
entidadesfederativasaunazonadeautonomadeterminadaconstitucionalmente,
enelmarcodelaConfederacincadaunidadcompetentepreservasuderechode
absolutaeirrestrictaautodeterminacin229.
En cualquier caso, el debate no dejaba de plantear serias dificultades,
como lo patentizan los esfuerzos realizados posteriormente por los tratadistas
polticos para intentar dilucidar la naturaleza jurdica de los Estados federales:
desde la insatisfactoria teora de la cosoberana divulgada por Tocqueville230, a
Ibidem,pp.215,342343y357364.
Cfr.Mora,JosMaraLuis.Catecismopolticodelafederacinmexicana,p.314.
228 RABASA, Emilio O.: El pensamiento poltico del Constituyente 1824, op.cit. p. 133.
BARRAGN,ensuobratancitadasobreelfederalismomexicano,enuncialadiversidad
de concepcionesacerca de la soberanaentre los partidarios de las tesis federalistas: Cfr.
BARRAGNBARRAGN,Jos.Introduccinalfederalismo,op.citpp.196197y202203.
229 Cfr. GAMAS TORRUCO, Jos: El federalismo mexicano, Ed. Secretara de Educacin
Pblica,Mxico,1975,p.95.
230Gaxiolaprevieneanteelmanifiestoerrordeesainterpretacin,queincurreenelolvido
de que la soberana, como tal, es indivisible y no puede compartirse esencialmente (cfr.
226
227
123
las doctrinas de Borel y Le Fur, que fijan su esencia, tambin de un modo

insatisfactorio231 en la participacin de las entidades federativas en la formacin
de la voluntad nacional y en la pluralidad de representantes y de rganos de
soberana, o la explicacin de Kelsen, que aproxima en exceso los conceptos de
descentralizacinydeEstadofederal.
Por supuesto, y a parte los considerandos tericos a que se ha hecho
referencia, quedaba el hecho indudable, realzado por Prisciliano Snchez en el
Pacto Federal del Anhuac232, de que el Estado federal se haba constituido por
querer expreso de las provincias; por tanto, el Congreso en cuanto a
representacin de la soberana nacional, haba de acatar la voluntad de las
provinciasyaellaestabasubordinado.
Esa precedencia de las provincias era compatible en la mente de Snchez
Gaxiola,F.Jorge,Lacrisisdelpensamientopoltico,p.54).Almatizarlasdiferenciasentreel
Estado diseado por la Constitucin norteamericana y los sustentados en proyectos
confederalesmsantiguos,comoSuiza,elImperioGermnico,olospasesBajos,escriba
Tocqueville: en todas las confederaciones que precedieron a la confederacin
norteamericana de 1789, los pueblos que se aliaban con un fin comn consentan en
obedeceralosmandatosdeungobiernofederal;peroconservabanelderechodeordenar
yvigilarentreelloslaejecucindelasleyesdelaUnin.LosEstadosdeNorteamricaque
se unieron en 1789, no solamente consintieron que el gobierno federal les dictara leyes,
sinotambinquelmismohicieraejecutarlas.
En ambos casos el derecho es el mismo, solamente el ejercicio del derecho es

diferente.PeroestasoladiferenciaproduceInmensosresultadosTOCQUEVILLE,Alexis
de:LademocraciaenAmrica,Ed.FondodeCulturaEconmica,Mxico,1978,p.151.
231 Es insuficiente decir que la teora de Le Fur arroj mucha luz en el problema que
venimosestudiando,peronopodemosestimarquelaparticipacindirectaoindirectade
las entidades federativas en la expresin de la voluntad nacional, constituya el signo
especfico de la naturaleza jurdica del Estado federal GAXIOLA, F. Jorge. La crisis del
pensamientopoltico,op.citp.61.
232 SNCHEZ, Prisciliano: Memoria sobre el estado actual de la Administracin pblica del
Estado de Jalisco, leda por el C. Gobernador del mismo, seguida del Pacto Federal de
Anhuac,Ed.PoderesdeJalisco,Guadalajara,1974.EltextodelPactohasidoreproducido
enAntologaClsicosMexicanosdelosDerechosHumanosdelaIndependenciaalaConstitucin
vigente, Mxico, Comisin Nacional de Derechos Humanos, 1991, pp. 1833 y Calvillo,
Manuel.LaconsumacindelaIndependenciaylainstauracindelaRepblicafederal,
18201824,vol.II,pp.237266.UnexcelenteanlisisdelPacto,enReyesHeroles,Jess.El
liberalismomexicano,vol.I,pp.382389.
con el reconocimiento del carcter soberano de la nacin, cuyos intereses

generaleslosadministraralaautoridadcentral.Sloporanalogapodahablarse
desoberanadelosEstados:cadaEstadoesindependientedelosotrosentodolo
concerniente a su gobierno interior, bajo cuyo respecto se dice soberano de s
mismo sin que esa recproca independencia de los Estados debilitara la fuerza
nacional233.
1.2 EL CONCEPTO DE SOBERANA EN EL CONSTITUCIONALISMO HISTRICO

MEXICANO
Es importante conocer el contenido y la importancia de los artculos
relativos a la soberana nacional en el texto de la Constitucin Poltica de los
EstadosUnidosMexicanosactualmentevigente,tambinesconvenientehacerun
recorrido,delosantecedenteshistricosdeesosartculosparailuminarelproceso
quecondujoalasdisposicionesqueseencuentranvigentes.
MuchosymuyimportantesestudiossehanhechoenMxicoacercadeesta
materia por parte de muy destacados historiadores y constitucionalistas, de
manera que difcilmente podra aadirse algo nuevo y de especial relevancia.
Vamosaceirnos,pues,asealaralgunosdeloshechosmssignificativos.
Nocabedudaquedurantelostressiglosdela dominacincolonial(1521
1821), Mxico, llamado entonces la Nueva Espaa, no tuvo una vida
independiente propia, sino que estuvo sometido a las leyes y las decisiones
polticas de la Corona Espaola. Estas decisiones tuvieron un carcter cada vez
msabsolutistahastallegaralapocadeldespotismoilustradodeCarlosIII.
Las primeras observaciones de soberana popular aparecieron en la
pennsula espaola con motivo de las renuncias hechas en Bayona, por el rey
Carlos IV de Espaa y su hijo Fernando VII, a favor de Napolen Bonaparte,
quienentreglacoronadeEspaaasuhermanoJos.
El pueblo espaol, no conforme con esas disposiciones, dio el grito de
rebelda contra los franceses el 2 de mayo de 1808 e inici una guerra de
liberacin nacional. Para dar un carcter jurdico a la rebelin, el pueblo
recordando las antiguas libertades de los reinos peninsulares se constituy en
juntas supremas de gobierno en Sevilla, Asturias, Catalua, Valencia y otras
provincias.
SNCHEZ,Prisciliano.Memoria,op.cit.pp.55y64.
233
125
Estasjuntasdieronaconocerescritosenlosqueyasehablabadesoberana
popular, aunque en forma tmida despus de tantos siglos de absolutismo
monrquico.
Esta ltima expresin es muy significativa, ya que si bien es cierto que la
idea monrquica segua pesando fuertemente sobre el pueblo espaol, y nadie
pensabaensubstituiraFernandoVIIoalrgimenmonrquicoporotroreyuotro
rgimen,tambinloesqueestabamuyvivaenlaconcienciadeloshabitantesde
la pennsula, fue la tradicin municipalista y democrtica de fines de la Edad
MediaycomienzosdelsigloXVI,consuslibertadesyfueros.
Ytampocoseolvidabaaquellaactituddedignidadyarroganciadelpueblo
espaolcuandoenlasCortesdeBurgosseenfrentalpoderdeCarlosVyledijo
aquellasreciaspalabras:NosquevalemostantocomoVosyquejuntosvalemos
ms que Vos... . Esta vieja tradicin del Derecho hispnico estaba tambin
avalada por el pensamiento de los grandes telogos juristas del Siglo de Oro
Espaol: Vitoria, Domingo de Soto, Molina, Mariana, Vzquez de Menchaca,
FranciscoSurez.Todosellos,ensusestudiosdeiustitiaetiuresostuvieronque
elpoder,venidodeDios,sedepositabainmediatamenteenlacomunidadpopular
ydeellaredundaba,encuantoasuejercicio,algobernante.
Las ideas acerca de la soberana popular no eran todava muy claras.
Influan tambin, sin duda, las elucubraciones de los filsofos de la Ilustracin
francesa: Montesquieu, Rousseau, Voltaire, los Enciclopedistas. Y asimismo las
expresiones de la Declaracin francesa de los derechos del Hombre y del
Ciudadano,de1789,ylasdelasprimerasconstitucionesrevolucionariasde1791,
1793y1795.Lacuestindelasoberanadelpueblooladelprncipequedaba,sin
embargo,imprecisa.
En 1808, llegaron a la Nueva Espaa, noticias acerca de lo ocurrido en
Espaa, con oportunidad de las renuncias de los reyes espaoles, el
Ayuntamiento de la ciudad de Mxico, integrado en su mayora por criollos,
sintiquehaballegadoeltiempofavorableparaobtenerlaindependencia,o,por
lo menos, para iniciar la labor en su favor, y con la representacin de todo el
reino,hizollegaralVirreyIturrigarayunarepresentacinenlaqueselehacasaber
su opinin sobre la reasuncin de la soberana por el pueblo en ausencia e
impedimentodelreycautivo.
En este documento se daban a conocer las ideas polticas de los criollos

inspiradas,indudablemente,enlaviejatradicinjurdicademocrticadelpueblo
espaol y tambin en las teoras del pacto expuestas por autores de la escuela
racionalista del Derecho Natural de los siglos XVII y XVIII y por filsofos de la
Ilustracin francesa, que haban llegado a la Nueva Espaa a pesar de la
vigilanciadelasautoridadesvirreinales.
Asloreconoce,porejemplo,MigueldelaMadridHurtadocuandodice:
LaideacontractualistadelpoderpolticonoeranuevaenEspaa,
como tampoco en la Nueva. Las ideas pactistas de Hobbes, Grocio,
Puffendorfydelostelogosespaoleshabansidoyamanejadaspor
Alegre. La tradicin de la escuela de los telogos espaoles del siglo
XVI Victoria, Soto, Molina, Mariana, Surez que de una manera u
otra afirmaron el origen popular inmediato del poder poltico
supremo, seguramentecontribuy al fenmeno de la mixtura de las
ideaspolticasmodernasconlasdeaquellospensadores234.
Aqu cabe recordar la claridad y vigor con que Francisco Surez, el gran
telogo espaol (15481617), sostuvo en su obra Defensio Fidei el principio de la
soberanapopular:
Porqueprimeramentedecaelgranjuristayescritorgranadino
el supremo poder civil considerado en s mismo ha sido dado por
Dios a los hombres reunidos en ciudad o en comunidad poltica
perfecta, no por una institucin peculiar y como positiva o por una
donacin totalmente distinta de la naturaleza, sino por consecucin
natural en fuerza de su creacin primera. Por eso, en virtud de esta
donacin, no se halla esta potestad en una persona ni en un grupo
peculiar de muchas personas, sino en todo el pueblo perfecto o en el
cuerpodelacomunidad235.
Fundamentadas estas ideas, sostena el Cabildo mexicano en 1808 que las
DELAMADRIDHURTADO,Miguel:EstudiosdeDerechoConstitucional,2ed.,prlogo
deHctorFixZamudio,Ed.Porra,Mxico,1980,pp.132133.
235 SUREZ, Francisco: Defensio Fidei III, I Principatus politicus o la Soberana Popular.
Introducciny edicin crtica bilingepor E. Elorduy y L: Perea,Ed. Consejo Superior
deInvestigacionesCientficas,Madrid,1965,p.18.
234
127
abdicacionesdelosmonarcasespaoleshechasenBayonacarecandevalidezy
que,porlotanto,erannulas.
Consiguientemente:
Por su ausencia o impedimento reside la soberana representada
entodoelReyno,ylasclasesqueloforman,yconmsparticularidad
enlosTribunalessuperioresquelogobiernan,administranjusticia,y
enloscuerposquellevanlavozpblica,quelaconservarnintacta,la
defendern,ysostendrnconenergacomoundepsitoSagrado,para
debolverla,almismoSeorCarlosquarto,suhijoelSor.Prncipe
deAsturias,alosSres.Infantescadaunoensucaso...236(sic).
En qu se apoyaban los criollos del Ayuntamiento para exponer su
argumentacinafavordelasoberanapopular?delaMadridHurtadosostiene,al
respecto,losiguiente:
Esclaro,pues,quelaideadesoberanasubyacenteenestealegato
corresponde ms bien a la concepcin pactista del poder poltico,
expuestadesdeelsigloXVIenEspaa,yanantesenFrancia,yque
por aquellos aos sostendra Francisco Martnez Marina. Pero se
advierte,comoloapuntaLuisVilloro,quesesiguemslamoderacin
deHeineccioyque,inclusive,ellicenciadoVerdadcriticalasideasde
Puffendorfencuantoimplicanlareasuncinplenadelasoberanapor
parte del pueblo en el interregno, cuando queda roto el pacto social.
Porotraparte,elmismofrayMelchordeTalamantes,queenalgunos
puntos se mostr ms progresista y visionario que sus compaeros
VerdadyAzcrate,seesmerenpuntualizarqueelapoyodelasideas
esgrimidas por el Ayuntamiento derivaba de la escolstica,
manifestando expresamente su disidencia con el ginebrino... La
postura del Ayuntamiento y estas frases de Talamantes implican un
serio apartamiento del pensamiento de Juan Jacobo, particularmente
en lo relativo a sus ideas sobre la imposibilidad de representar la
voluntadgeneralencuerposconstituidos.Lasjuntasocongresosque
TENA,RAMREZFelipe:LeyesFundamentalesdeMxico,18081983,12ed.,Mxico,Ed.
Porra,1983,p.14.
236
propona el Ayuntamiento, integraranse por los Ayuntamientos de

cada capital de provincia y sera esa Asamblea la que, propiamente,
ejercitaralasoberana237.
Por desgracia la idea de la soberana popular, no pudo triunfar en esta
ocasin.Elgolpedemandodadoporlosespaolespeninsularesacaudilladospor
Gabriel de Yermo contra el Virrey Iturrigaray, hizo fracasar el intento del
Ayuntamiento y devolvi el poder a la Audiencia y a quienes aceptaban el
Derecho divino de los reyes y consideraban hertica la doctrina de la soberana
delpueblo. Sinembargo,laRepresentacindelAyuntamientodeMxicofuede
granimportanciaparaalentaraloscriollosarealizarlaindependencianacional,
auncuandoporlargotiempoprivtodavaelpropsitodellamaraFernandoVII
algobiernodeMxico.
Iniciada ya la guerra de independencia el 16 de septiembre de 1810, hubo
unprimerperiodoenelquepriventreloscaudillosinsurgenteselpensamiento
criollo de rechazar el dominio de los espaoles peninsulares, pero invocando a
Fernando VII como monarca legtimo y la vigencia de los principios jurdicos
espaoles.
As, en los Elementos Constitucionales de Rayn, se deca, en el artculo 5:
Lasoberanadimanainmediatamentedelpueblo,resideenlapersonadelseor
DonFernandoVIIysu ejercicioen elSupremo CongresoNacionalAmericano.
Curiosa mezcla de soberana emanada inmediatamente del pueblo y de
titularidad en la persona del monarca, mientras el ejercicio se depositaba en un
congreso americano. Resabio, sin duda, de los largos siglos de sumisin a los
monarcas espaoles. Por otra parte, los historiadores creen encontrar alguna
huelladelpensamientodeRousseauenelartculo21deesosElementos,enelque
sedice:AunquelostresPoderes,Legislativo,EjecutivoyJudicial,seanpropios
de la Soberana, el Legislativo lo es inerrante que jams podr comunicarlo.
Parece un eco de las palabras del ginebrino: La volont gnerale ne se rpresente
point.Elleestlammeoelleestautre.
Sin duda alguna la Constitucin de Cdiz de 1812 influy, en forma muy
importante, en las ideas polticas de los insurgentes mexicanos. En esa
Constitucin se aceptaron, en gran parte, las normas e inspiraciones de las
DELAMADRIDHURTADO,Miguel,op.cit.,p.133.
237
129
Constituciones revolucionarias francesas, especialmente la de 1791, con una

impronta doctrinal rousseauniana que no se poda negar, pero sin dejar de
respetarlatradicindelasinstitucionesjurdicasypolticasespaolas.
En lo que respecta a la soberana, la Constitucin gaditana sigue
decididamente a Rousseau y seala, en su artculo 3: La soberana reside
esencialmente en la Nacin y por lo mismo pertenece a sta, exclusivamente, el
derechodeestablecersusleyesfundamentales.AlaNacinseledefinecomola
reunindetodoslosespaolesdeamboshemisferios(Art.1)ysedeclaraque
eslibreeindependiente,ynoesnipuedeserpatrimoniodeningunafamiliani
persona(Art.2).
Es importante sealar cmo, en estos escritos, se habla de soberana
nacional y no de soberana popular, pero al definir a la Nacin se ve su
coincidencia con el concepto de pueblo, y tambin se abandona la concepcin
patrimonialistapropiadelabsolutismomonrquicoparasealarqueesaNacin
reunin de todos los espaoles es libre e independiente. Aun cuando la
Constitucin de Cdiz tuvo muchas vicisitudes polticas tanto en la Pennsula
Ibrica como en la Nueva Espaa, hasta que Fernando VII se vio obligado a
aceptarla,endefinitiva,en1820,nocabedudaqueconsusconceptospolticosde
inspiracin
francesa
contribuy
grandemente
la
formacin
del
constitucionalismomexicano.
El constitucionalismo se empez a desarrollar ampliamente a partir de la
obralegislativadeMorelos,quecristalizconlaConstitucindeApatzingn,de
22 de octubre de 1814. A esta Constitucin la precedieron dos importantes
documentosenlosqueseproclamabaaMxicopasindependienteysoberano,y
desligado, por siempre, de los lazos que lo unan con la corona espaola. El
primerofueelllamadoSentimientosdelaNacin,ledoporMorelosenlaapertura
delCongresodeChilpancingo,el14deseptiembrede1813,yelsegundoelActa
Solemne de la Declaracin de Independencia de Amrica Septentrional, de 6 de
noviembredelmismoao.
EnSentimientosdelaNacin,Morelosproclama,enelpuntoprimero,
que la Amrica es libre e independiente de Espaa y de toda
otra nacin, gobierno o monarqua, y que as se sancione, dando al
mundolasrazones,conlocualserefierealasoberanaensuaspecto
externo; y en el punto quinto dice: La soberana dimana

inmediatamente del pueblo, el que slo quiere depositarla en sus
representantes, dividiendo los poderes de ella en Legislativo,
Ejecutivo y Judiciario, eligiendo las Provincias sus vocales, y stos a
losdems,quedebensersujetossabiosydeprobidad.
Conelloelcaudillohacealusinalasoberanainterna.
A su vez, en el Acta de Independencia, el Congreso de Anhuac as se
autonombraba el reunido por Morelos en Chilpancingo declara solemnemente
que la Amrica Septentrional ha recobrado el ejercicio de su soberana
usurpado y que en tal concepto queda rota para siempre jams y disuelta la
dependenciadeltronoespaol.Deestamaneraquedaclaroqueelapoyodela
independenciaeralasoberanapopular.
Por su parte, en el texto de la Constitucin de Apatzingn en el que los
historiadores descubren la huella indudable del pensamiento y hasta de la
terminologa de Rousseau se encuentra todo un Captulo II que trata de la
soberana. Esta se define, en el artculo 2, como la facultad de dictar leyes y
establecerlaformadegobiernoquemsconvengaalosinteresesdelasociedad.
De ella se dice que es por su naturaleza imprescriptible, inajenable e
indivisible(Art.3).Quelasociedadtienederechoincontestableaestablecerel
gobiernoquemsleconvenga,alterarlo,modificarloyabolirlototalmentecuando
su felicidad lo requiera (Art. 4). Y que: Por consiguiente, la soberana reside
originariamente en el pueblo, y su ejercicio en la representacin nacional
compuestadediputadoselegidosporlosciudadanosbajolaformaqueprescriba
laconstitucin(Art.5).
El artculo 9 establece una disposicin acerca de la soberana externa que
hasidocalificadadebellaygenerosa,einigualableennuestroconstitucionalismo
mexicano.Diceas:
Ningunanacintienederechoparaimpediraotraelusolibrede
susoberana.Elttulodeconquistanopuedelegitimarlosactosdela
fuerza: el pueblo que lo intente debe ser obligado por las armas a
respetarelderechoconvencionaldelasnaciones.
Elartculo10completalaideaexpuestayestablece:Sielatentadocontra
la soberana del pueblo aqu se refiere de nuevo a la soberana interna se
131
cometiese por algn individuo, corporacin o ciudad, se castigar por la

autoridadpblica,comodelitodeesanacin.
Yfinalmente,enlosartculos11y12seestablecequelasatribucionesdela
soberanasontres:lafacultaddedictarleyes,lafacultaddehacerlasejecutaryla
facultad de aplicarlas a los casos particulares, y que estos tres poderes,
legislativo,ejecutivoyjudicialnodebenejercerseniporunasolapersona,nipor
unasolacorporacin.
ObservanlosconstitucionalistasquelasdisposicionesdelaConstitucinde
Apatzingnacercadelaleycoinciden,casialaletra,conladoctrinaexpuestapor
Juan Jacobo Rousseau en su Contrato Social. As, por ejemplo, la declaracin del
artculo 18: Ley es la expresin de la voluntad general en orden a la felicidad
comn: esta expresin se enuncia por los actos emanados de la representacin
nacional.
Elartculo19reza:
La ley debe ser igual para todos, pues su objeto no es otro que
arreglar el modo con que los ciudadanos deben conducirse en las
ocasionesenquelaraznexijaqueseguenporestareglacomn.Y
ladelart.20:Lasumisindeunciudadanoaunaleyquenoaprueba,
no es un comprometimiento de su razn ni de su libertad; es un
sacrificiodelainteligenciaparticularalavoluntadgeneral.
Lacoincidenciaconelpensamientoroussonianoquedamuyclaraenestos
artculos.Aparecetambinenelartculo24,dondeiniciaelCaptuloV,enelque
se habla De la igualdad, seguridad, propiedad y libertad de los ciudadanos.
Dicho artculo declara que la felicidad del pueblo y de cada uno de los
ciudadanosconsisteenelgocedelaigualdad,seguridad,propiedadylibertad.
Yque:Lantegraconservacindeestosderechoseselobjetodelainstitucinde
losgobiernosyelnicofindelaasociacionespolticas.
Talesfueron,pues,lasdisposicionesdelaConstitucinquerecogalasideas
delqueasmismosellamabaSiervodelaNacin.Alhacerunjuicioacercadela
misma,MigueldelaMadridHurtadonosdicelosiguiente:
LaConstitucindeMorelosde1814marcaunapautaindelebleen
el constitucionalismo mexicano. Significa, ante todo, la introduccin
delidealconstitucionaldesdelosprolegmenosdelEstadomexicano,
y refleja el anhelo de la nueva nacin soberana de fundar su
organizacin poltica en un sistema de Derecho, protector de la
libertadydelaigualdad.EnelideariodeApatzingnencontramosya
el principio central de la filosofa poltica de la historia de Mxico:
organizarunasociedadlibreyjusta,bajolosdictadosylagestindel
pueblo mismo. Por eso, este documento cuid esmeradamente la
diafanidaddesuconceptodesoberana;esstaelpoder,inherentea
toda comunidad, de libremente darse la organizacin poltica que le
convenga, y la facultad de preservar este poder como suyo para
modificarsuestructuraestatal,deacuerdoconsusdecisionesentodo
elcursodesudestino238.
Por desgracia, la Carta de Apatzingn careci de vigencia prctica, como
anotaTenaRamrez:
Aunque fueron designados los titulares de los tres poderes que
institua,lascircunstanciasimpidieronsuactuacinnormal.Pocoms
deunaodespusdepromulgadalaConstitucin,ennoviembre15,
MorelosfuecapturadoporsalvaralCongreso;almessiguienteeljefe
insurgente Mier y Tern disolvieron en Tehuacn a los restos de los
trespoderes239.
Pasados los aos de la guerra insurgente, Mxico obtuvo finalmente su
independenciaen1821medianteelPlandeIgualaylosTratadosdeCrdoba.Un
dadespusdelaentradadelEjrcitoTrigarantealacapitaldeMxico,el28de
septiembrededichoao1821,sefirmelActadelaIndependenciaMexicana.Enella
se declara la soberana externa de la nacin mexicana diciendo que es nacin
soberana e independiente de la antigua Espaa, con quien en lo sucesivo no
mantendr otra unin que la de una amistad estrecha en los trminos que
prescribierenlostratados.
EstadeclaracinseconfirmdespusenelllamadoReglamentoProvisional
PolticodelImperioMexicano.Enelartculo5deestedocumentoquedeca:
DELAMADRIDHURTADO,Miguel,op.cit.,p.142.
DELAMADRIDHURTADO,Miguel.op.cit.,p.29.
238
239
133
La nacin mexicana es libre, independiente y soberana: reconoce

igualesderechosenlasdemsquehabitanelglobo;ysugobiernoes
monrquicoconstitucional representativo y hereditario, con el
nombredeimperiomexicano.
Elprimerimperiomexicanofueefmero.Diezmesesdespusdehabersido
proclamado, termin con la abdicacin del emperador. Se reuni entonces un
nuevo congreso constituyente, el 5 de noviembre de 1823, para expedir una
Constitucin para la naciente repblica mexicana. El constitucionalista Felipe
Tena Ramrez nos habla del espritu que animaba a los constituyentes, con
palabrasquetomadelclebrepolticoyucateco,DonLorenzodeZavala:
Los diputados de los nuevos Estados vinieron llenos de
entusiasmo por el sistema y su manual era la Constitucin de los
Estados Unidos del Norte, de la que corra una mala traduccin
impresaenPuebladelosAngeles,queservadetextoydemodeloa
losnuevoslegisladores.D.MiguelRamosArizpe,sepusoalacabeza
del partido federal, y fue nombrado presidente de la comisin de
Constitucin.Yanohabapartidomonrquico;eldeloscentralistaslo
componan como principales, los diputados Becerra, Jimnez,
Mangino, Cabrera, Espinosa, doctor Mier, Ibarra y Paz; el de los
federalistas, Ramos Arizpe, Rejn, Vlez, Gordoa, Gmez Faras,
GarcaGodoyyotros240.
Los diputados constituyentes presentaron un proyecto de acta
constitucional como anticipo de la futura Constitucin, y el 31 de enero de 1824
fue aprobada con el nombre de Acta Constitutiva de la Federacin Mexicana. En lo
que corresponde al tema de la soberana, esta Acta es importante porque
establecilosiguiente,ensuartculo3:
Lasoberanaresideradicalyesencialmenteenlanacin,yporlo
mismo pertenece exclusivamente a sta el derecho de adoptar y
establecer por medio de sus representantes la forma de gobierno y
dems leyes fundamentales que le parezca ms conveniente para su
DELAMADRIDHURTADO,Miguel.op.cit.,p.153.
240
conservacin y mayor prosperidad, modificndolas o varindolas,

segncreaconvenirlems.
Y en el artculo 5 complet la idea expuesta en el 3, y dijo: La nacin
adoptaparasugobiernolaformaderepblicarepresentativa,popular,federal.
AquesdenotarcmolosconstituyentesadoptaroneltrminoNacinen
vez del vocablo pueblo, que haba usado la Constitucin de Apatzingn de
1814, para designar al titular originario de la soberana. Hay quienes sostienen
quelosconceptosdenacinypueblosondiferentes,yqueelprimerotieneuna
connotacin ms tradicionalista, conservadora y aristocrtica, en tanto que el
segundotieneunsentidomsrevolucionarioydemocrtico.
Seaducen,paraello,argumentosdecarcterhistricoparaprobar quelos
partidarios de la restauracin monrquica en el siglo XIX y que pensadores de
corte tradicionalista como De Maistre y De Bonald, utilizaban de preferencia el
trminoNacincomofundamentodesuspretensionesconservadoras.241
Innegablementelapartedelaverdadquepuedantenerestosargumentos,
parece ser cuestin ms bien de trminos, porque, en el fondo, coinciden los
conceptosdenacinydepueblo.Elqueelprimerohagaalusinaunamayor
permanencia histrica de un determinado grupo humano y a los elementos
espiritualesqueladeterminan,noquitaqueesegruposeaelmismopueblo.
Son diferentes enfoques. Y no hay que olvidar que los revolucionarios
franceses del 89, con todo su espritu rousseauniano, dejaron establecido, en el
artculoIII,delaDeclaracindelosDerechosdelHombreydelCiudadano,que:
Elprincipiodetodasoberanaresideesencialmenteenlanacin;ningncuerpo
niindividuopuedeejercerautoridadquenoemanedeellaexpresamente.
YelabateEmmanuelJ.Siys,enelmomentoculminantedelarevolucin
francesade1789,proclamabasusideasdemocrticasensufolletoQueselTercer
Estado?,yalapregunta,precisamentequeseltercerEstado?(osea,elpueblo)
contestaba,deinmediato:eltercerEstadoesunaNacincompleta.Yalhacersela
pregunta:quesunaNacin?Contestaba:
Un cuerpo de asociados que viven bajo una ley comn y estn
representadospormismalegislatura.Yconclua,muylgicamente:El
Cfr.MARQUETGUERRERO,Porfirio:LaEstructuraConstitucionaldelEstadoMexicano,
Ed.UNAM,InstitutodeInvestigacionesJurdicas,Mxico,1989,p.64.
241
135
tercerEstadoabraza,pues,todoloquepertenecealanacin,ytodolo
que no es el tercer Estado no puede considerarse como formando
partedeella.QueseltercerEstado?todo242.
Por otro lado, llama la atencin el que los constituyentes del 24 hayan
adoptado la palabra Nacin en vez de la de pueblo cuando, como dice
Zavala, estaban tan entusiasmados con la Constitucin norteamericana de 1787,
quedesdesuprembuloexpresa:
Nosotros, el pueblo de los Estados Unidos a fin de formar una
Unin ms perfecta, establecer la justicia, garantizar la tranquilidad
nacional,atenderaladefensacomn,fomentarelbienestargeneraly
asegurar los beneficios de la libertad para nosotros y para nuestra
posteridad, por la presente promulgamos y establecemos esta
ConstitucinparalosEstadosUnidosdeAmrica.
Y as tambin lo establecan las constituciones de las primitivas trece
colonias que despus se convirtieron en entidades federativas de la naciente
repblicanorteamericana.
Seadeelloloquefueredenominubusnosestdisputandumloimportantees
queladeclaracinhechaporlaConstitucindeApatzingnhasidoconsiderada
porcasitodoslosconstitucionalistasmexicanoscomomsclarayperfectaquela
de las constituciones posteriores. Es una lstima, por ejemplo, que no se haya
reproducidoesemagnficoartculo9relativoalasoberanaexterna.
El4deoctubredelaode1824,losconstituyentesalfinaprobaronlaquese
llam Constitucin Federal de los Estados Unidos Mexicanos. En ella no se
contenayaningunadeclaracinexpresaacercadelasoberananacional,puesto
que esa declaracin se haba hecho en el Acta Constitutiva y la Constitucin no
erasinoeldesarrollodeesaActa.
Realmente, el concepto de soberana de 1824 era el mismo,
substancialmente, que el de 1814: era la soberana del pueblo mexicano, libre e
independiente,fuenteyorigendetodoslospoderespblicosdelpas.
SIEYES, Emmanuel Joseph: Qu es el Tercer Estado? Seguido del Ensayo sobre los
privilegios.Traduccin,JosRicoGodoy,Introduccin,DavidPantojaMorn,Ed.UNAM,
DireccinGeneraldePublicaciones,Mxico,1973,pp.5761.
242
LavigenciadelaConstitucinde1824,fuedeonceaos.Vinierondespus
gobiernos centralistas que expidieron constituciones adecuadas a sus posiciones
polticas. La primera de ellas fue la que se denomin Las siete leyes
constitucionalesysepromulgen 1836.LasegundasellamBasesOrgnicas
delaRepblicaMexicanaysepusoenvigoren1843.
Enlasprimerasleyesconstitucionalesnoseadoptaningunafrmulaacerca
de la soberana nacional. En las Bases de Organizacin Poltica de la Repblica
Mexicana, en cambio, s aparecen dos declaraciones interesantes: la del artculo
primeroyladelquinto.Elartculoprimerodice:LaNacinMexicana,enusode
susprerrogativasyderechos,comoindependiente,libreysoberana,adoptapara
sugobiernolaformadeRepblicarepresentativapopular.
Y el artculo 5 expresa: La suma de todo el poder pblico reside
esencialmenteenlaNacinysedivideparasuejercicioenLegislativo,Ejecutivoy
Judicial.Nosereunirndosomspoderesenunasolacorporacinopersona,ni
se depositar el Legislativo en un individuo. Se emplea aqu una frase que
describebienlasoberana:Lasumadetodoelpoderpblico(Sumapotestas).
De 1843 a 1857 Mxico pas por duras experiencias polticas tanto
nacionales como internacionales: la dictadura del General Santa Anna, con sus
tendenciascentralistasyabsolutistas;laguerraconlosEstadosUnidosen1847;el
nuevo gobierno dictatorial de Santa Anna y su cada a consecuencia de la
revolucindeAyutlade1854;lareunindelcongresoconstituyentede1856yla
promulgacin,el5defebrerode1857,deunanuevaConstitucinFederaldelos
EstadosUnidosMexicanos.
EnlaConstitucinde1857,quedaronplasmadoslosprincipiosdesoberana
quedespuspasarncasialaletraalaactualconstitucinde1917.Enelttulo
II, Seccin I, De la soberana nacional y de la forma de gobierno, se deca: Art.
39. La soberana nacional reside esencial y originalmente en el pueblo. Todo
poderpblicodimanadelpuebloyseinstituyeparasubeneficio.Elpueblotiene
en todo tiempo el inalienable derecho de alterar o modificar la forma de su
gobierno.Art.40.Esvoluntaddelpueblomexicanoconstituirseenunarepblica
representativa,democrtica,federal,compuestadeEstadoslibresysoberanosen
todo lo concerniente a su rgimen interior; pero unidos en una federacin
establecidasegnlosprincipiosdeestaleyfundamental.Art.41Elpuebloejerce
su soberana por medio de los poderes de la Unin en los casos de su
137
competencia,yporlosdelosEstadosparaloquetocaasurgimeninterior,enlos
trminos respectivamente establecidos por esta Constitucin federal y los
particulares de los Estados, las que en ningn caso podrn contravenir a las
estipulacionesdelpactofederal.
Estos principios de primaca ya se vislumbraban definitivos. Pero todava
tuvieron que pasar diez aos hasta que en 1867, con el triunfo de la repblica,
tuvieronunavigenciareal.Vino,primeramente,lasangrientaGuerradeReforma,
entreconservadoresyliberales,de1858a1860,ydespuslaintervencinfrancesa
y el segundo imperio, de 1862 a 1867 a poner en grave riesgo la soberana
nacionalylareformadegobiernorepublicanayfederal.
Durante el Imperio de Maximiliano se expidi, el 10 de abril de 1865, el
Estatuto Provisional del Imperio Mexicano, que en realidad careci de vigencia
prctica,pueslasexigenciasmilitaresdelaguerracivilloimpedan.Adems,no
era propiamente una ley constitucional, sino un mero sistema de trabajo para el
gobierno imperial. En l se estableca, en el artculo 4, lo siguiente: El
EmperadorrepresentalaSoberanaNacional,y,mientrasotracosanosedecrete
en la organizacin definitiva del Imperio, la ejerce en todos sus ramos, por s o
pormediodelasautoridadesyfuncionariospblicos.Estadisposicinnopasa
deserunacuriosidadhistrica.
Con el triunfo del partido liberal y la entrada del Presidente Jurez a la
capital de la Repblica en el mes de julio de 1867, qued consolidada, al fin, la
formadegobiernorepublicanayfederal.Yentrenvigorrealdelprincipiodela
soberananacionalestablecidoeneltextodelaLeySupremade1857.
En este texto se entremezclan los conceptos de soberana nacional y
soberana popular, pues se dice que la soberana nacional reside esencial y
originariamente en el pueblo, con lo que queda claro que en nuestro Derecho
Constitucional no hay conflicto u oposicin entre soberana de la nacin y
soberana del pueblo. Lo importante es la filosofa poltica que anima y da
sentidoaesasexpresiones.
Durante la vigencia de la Constitucin de 1857, varios distinguidos
maestros de Derecho Constitucional hicieron comentariosacerca de la soberana
nacional, tal como apareca en el enunciado de la Carta Magna de Mxico, y
tratarondeesclarecersuorigen,suscaractersticasysusconsecuencias.As,por
ejemplo, Jos Mara del Castillo Velasco, quien fue Director de la Escuela
NacionaldeJurisprudenciayministrodelaSupremaCortedeJusticia,decaque:
Lasoberanaeslapotestadsupremaquenacedelapropiedadque
el pueblo y el hombre tienen de s mismos, de su libertad y de su
derecho...AscomoDioseselsoberanodelacreacin,elpuebloesel
soberanodelpuebloyelHombreeselsoberanodelHombre;perola
soberanadelpueblonorestringelasoberanadelHombre.Aqullaes
la consecuencia de sta, y la soberana del Hombre no es la
consecuencia de la soberana del pueblo, sino que se apoya y se
defiendeconlasfuerzascolectivasdelpueblo243.
Para l, pues, la soberana popular era una consecuencia necesaria de la
libertad humana y no se opona a ella. Al contrario, se complementan y se
defiendenmutuamente.
La soberana reside constantemente en el pueblo. Es inalienable e
imprescriptible. Y aun cuando la delegue en los funcionarios pblicos para su
ejercicio,nodejadeestarnunca,radicalmente,ensuexclusivotitular.Elpueblo,
actuando como poder constituyente, deposita su soberana en la Constitucin y
enlospoderesconstituidos,
Pero queda obligado el pueblo a conservar irrevocablemente, y
parasiempre,lainstitucinyestablecimientodelpoder,ladelegacin
quehaceparasubien?CiertamentequenocontestaCastilloVelasco
porque si quedara obligado, habra perdido su soberana, habra
abdicadoelejerciciodeellayhabradestruidosulibertad,paralocual
no tiene derecho alguno, supuesto que formndose la sociedad, el
pueblo, la nacin, de individuos que por su organizacin tienen que
asociarse, sin violacin del derecho y de la libertad individual, no
puederenunciarseelderechoylalibertadcolectiva244.
Ramn Rodrguez, profesor de Derecho Constitucional en el Colegio
Militar, sigui, en sus lneas fundamentales, el pensamiento de Castillo Velasco
CASTILLO VELASCO, Jos Mara del: Apuntamientos para el estudio del Derecho
Constitucional, Ed. Imprenta del gobierno en Palacio, Mxico, 1871., cit. por DE LA
MADRIDop.cit.Estudios,p.154.
244Ibidem,pp.155156.
243
139
acercadelasoberana.Enlapartedesulibrorelativaaestetema,dijo:
La soberana en su sentido filosfico es para un pueblo, lo que
para una persona la libertad individual... lo justo y natural es que el
ejercicio de la soberana corresponda a todos aquellos cuyas
facultades o intereses afecta este ejercicio. stos son, todos los
hombres;luegotodosellosdebenserlosdepositariosdelasoberana,
que siguiendo la frase adoptada por los publicistas, reside
esencialmenteenelpueblo245.
Y luego, en una parte posterior de su obra, hizo un comentario muy
acertadoacercadelallamadasoberanadelasentidadesfederativas:
Los Estados que forman la Federacin mexicana estn sujetos a
una ley positiva, cual es nuestra Constitucin poltica. Sus
funcionariospblicos,lomismoquesusleyes,estnsujetosenvarios
casos a otras autoridades y otras leyes; luego los Estados no son
soberanosenelsentidofilosficodeestapalabra...nosiendoMxico
unaconfederacin,sinounafederacin,losEstadosquelaformanno
conservanrealmentesusoberana246.
El jurista jalisciense Mariano Coronado escribi un libro sencillo, claro y
metdico acerca de nuestro Derecho Constitucional que por muchos aos fue
muyutilizadoenlasEscuelasdeJurisprudenciadelpas.Siguiendolasideasdel
tratadistagermanoBluntschli,Coronadopiensaque:
El pueblo, convertido en nacin, organizado en Estado como
persona moral y poltica, es quien posee la soberana, la
independencia, la potencia plena, la autoridad y la unidad... la
soberana radica en el pueblo organizado como nacin, porque no
podra ser Estado sin tener esa soberana, y porque la tiene
conjuntamenteconsucarcterdeNacinformandoEstadodesdeque
RODRGUEZ, Ramn: Derecho Constitucional, 2ed., Ed. Imprenta en la Calle del

HospiciodeSanNicols,Mxico,1875.,cit.porDELAMADRIDop.cit.p.156.
246Ibidem.
245
comenzaserlo247.
Deaqusesacalassiguientesconsecuencias:
Lasoberanaimplicaforzosamente:1Laindependenciarespecto
delasdemsnaciones,lacualtiene,sinembargo,querestringirsealgo
envirtuddelosprincipiosdeDerechoInternacionalodelostratados;
2Ladignidadpblicasuprema,quenopermiteofensasoataquesala
honrayalaintegridaddelanacin;3Launidad,condicinnecesaria
de todo organismo; nose opone a ella la divisin de atribuciones en
laspartesqueformanelEstadoy4Lapotestaddeconstituirseydar
leyes, de ejecutarlas o aplicarlas, o en otros trminos, la plenitud del
poderpblico248.
Enloquerespectaalafacultadquetieneelpueblodealteraromodificarla
formadesugobiernoosea,laposicinestablecidaenlapartefinaldelartculo
39Coronadoconsideraquelasoberanapopularesinalienableeimprescriptible.
Sinembargo,semuestracautoenloquerespectaalderechoalarevolucin.Yas
dice:
Como uno de los atributos de la soberana es constituirse el
esencialpensamosnosotros,clarosevequepuedeelpuebloalteraro
modificarlaformadegobiernocuandoasleplazca.Perojustamente
enrazndequeentendemosaquporpueblolanacinpolticamente
organizada,creemosqueesasmodificacionesnohandehacersesino
segnlasformasconstitucionales,esdecir,interviniendoloscuerpos
legisladores como en toda enmienda constitucional... la reforma por
mediodelarevolucin,estoes,porlaviolacindelasreglasconstitucionales,
nopuedeemplearsesinoencasosmuyraros,cuandoloexigeimperiosamente
el bien de la nacin y se le niegan las vas legales. Y an entonces
nuestroCdigopolticonoreconoceelderechoalainsurreccin;ste
esunderechoextraconstitucional249.
CORONADO, Mariano: Elementos de Derecho Constitucional mexicano, 3 edicin, Ed.

LibreradeCh.Bouret,Mxico,1899,cit.porDELAMADRID,Estudios,p.157.
248Ibidem.
249Ibidem,p.158.
247
141
Porotraparte,lasoberanapopularesinalienable.Porrazndelaextensin
delpas,elpueblotienequenombrarasusrepresentantes.Noporellopierdesu
soberana. Los poderes pblicos representan a la Nacin como un mandatario a
unmandante,peronolaprivan,nipuedenprivarladesusoberana,queesloque
constituyelapersonalidaddelamismaNacin.
Encuantoalossentidosquepuedentenerelconceptodesoberana,segn
apareceenlosartculos40y41delaConstitucin,opinaCoronadoque:
Lasoberana,sinfraccionarse,puedeexistirenunanacinyenlas
partes que la componen; ante las potencias extranjeras, el Estado es
entonces uno, aunque en el rgimen particular se concede a las
porcionesdeaqulunasoberanarelativa250.
Conesto,Coronadoapuntayalaideadeautonoma,queenlaactualidad,
parece a los constitucionalistas ms aceptable que la de soberana limitada o
residualparaindicarlacompetenciaconstitucionaldelasentidadesfederativas.
Otro autor de Derecho Constitucional que se ocup de la soberana fue
Eduardo Ruiz. l tambin estudi los artculos correspondientes de la
Constitucinde1857,perosuscomentariosdetipodoctrinalestuvieronbasados
msenautoresnorteamericanosquefranceses.
Su inspiracin fueron las ideas de Cooley y Pomeroy, en sus tratados de
ConstitutionalLaw.Nodejdesostenerlatitularidadpopulardelasoberana,ya
que el texto constitucional era muy claro, pero sus explicaciones no fueron muy
precisas cuando se trataba del contenido y alcance del texto constitucional. A
vecesparecaconfundirlasoberanaconelpoderdelEstadoosusrganos251.
Elprincipiodelasoberananacional,talcomofueexpresoypuestoenvigor
por la Constitucin Federal de 1857, pas casi sin modificaciones a la nueva
Constitucinde1917.Losrevolucionarios,encabezadosporVenustianoCarranza,
Primer Jefe del Ejrcito Constitucionalista, quisieron fundar la legitimidad del
movimiento armado contra el antiguo rgimen porfirista en la necesidad de
restablecer la efectiva vigencia de la soberana popular, que por muchos aos
Ibidem,p.159.
RUIZ, Eduardo: Curso de derecho constitucional y administrativo, Ed. oficina Tipogrfica
delaSecretaradeFomento,Mxico,1888,2vol.cit.porDELAMADRID:Estudios.p.159.
250
251
habasidoconculcadaporeldictador.
No trataban de alterar la forma de gobierno del pas, sino, al contrario,
restaurarlaensupurezaoriginal.Porello,alreunirseelcongresoconstituyenteen
1916,semanifestlaideadequesetratabadereformarlaConstitucinde1857en
todo lo que necesitara reforma, pero se conservaban intactos sus principios de
federalismo,democraciaysoberanapopular.
Y as, en la sesin de 26 de diciembre de 1916, la segunda comisin
dictaminadora del Congreso integrada por los diputados Paulino Machorro
Narvez, Heriberto Jara, Agustn Garza Gonzlez, Arturo Mndez e Hilario
MedinasometialaconsideracindelaAsambleasuopininacercadelartculo
39delproyectoqueestabaadiscusin.Enelexamenquesehacadelasoberana,
seexpresabanalgunasideasmuyinteresantesentrelascualescomentabaqueel
artculo39delproyectodereformas,correspondaalmismonumeralenlaCarta
Magna de 1857, y coincide con el artculo 45 del proyecto de esta ltima. De la
Madrid escribe que el estatuto de la soberana popular, es base de todos los
regmenes polticos contemporneos y, expresa como una consecuencia
obligatoria que todo Poder Pblico emana del pueblo y se instituye para su
beneficio.
En Mxico, la cuestin de la soberana, lejos de un dogma filosfico es el
resultado de una evolucin histrica. El autor se refiere a que nuestros triunfos,
nuestrasprosperidadesytodoaquelloqueennuestrahistoriapolticatenemosde
ms levantada y de ms querido, se encuentra estrechamente ligado con la
soberanapopular.
EnestesentidoconsideramosquelaCartaConstitucionalhadeexpresarla
parte vital de nuestro ser poltico252. Aqu destacamos la teora de la
dinamognesisdelDerechodelaprofesoraMndezRocasolano253,queestablece
Consideraelautorqueesteprincipiocontienediversosartculosquelesonpropios:la
soberanaesuna,inmutable,imprescriptible,inalienable.Siendoelpuebloelsoberano,es
el que se da su Gobierno, elige a sus representantes, los cambia segn sus intereses; en
unapalabra:disponelibrementedesusuerte.LaComisinnodesconocequeenelestado
actualdelacienciapoltica,elprincipiodelasoberanapopularcomienzaaserdiscutido
yqueselehanhechoseverascrticas,nosolamenteensucontenidopropio,sinoanen
suaplicacin.Cfr.DELAMADRID,op.cit.pp.161163.
253 MNDEZ ROCASOLANO, Mara, SILVEIRA, Vladmir OLIVEIRA DA: Direitos
humanos:conceitos,significadoefunes,Ed.Saraiva,SoPaulo,2010pp101yss.
252
143
losvalorescomofundamentoinicialenlaexistencialdelanormajurdicaenel
devenir histrico social. As, la soberana, igualmente expresa valores que
nicamentevalencuandosonreconocidosporlasnormasjurdicas,ennuestro
caso el reconocimiento es supranormativo, tanto por su contenido, como por la
normaqueexpresalaregulacindelasoberanadelpueblodeMxicoennuestra
Constitucin.
Asimismo,seaprobporelconstituyentede1916lainclusin,enlanueva
constitucin,delprincipiodesoberanareconocidoporlaConstitucinde1857en
su artculo 39. De igual modo, se aceptaron los artculos 40 y 41 de dicha Ley
Fundamentalyseincluyeron,conlamismanumeracin,eneltextoactualizado.
Sepuededecirqueseconfirmplenamenteelpostuladodelasoberanadel
pueblo mexicano como base indestructible de un rgimen democrtico. Y desde
entonces no ha vuelto a ser objeto de ninguna discusin ni en el mbito del
Derecho Constitucional ni en el de las luchas polticas. De lo que se trata, ms
bien, es de darle efectividad y vigencia a esa soberana popular mediante una
democratizacincadavezmayordelavidanacional.
Hayquenotar,tanslo,queenloquerespectaalasoberanaexternaque
es ms bien la independencia o autodeterminacin la Constitucin de 1917 no
haceningunadeclaracinexpresa,comoslohacalaConstitucindeApatzingn
en su artculo 9. Esta es una omisin que debera subsanarse para completar el
principiodelasoberanadelaLeyFundamentalactualmentevigente.
1.3 ABSORCIN DEL CONCEPTO CLSICO DE SOBERANA EN LA DOCTRINA

CONTEMPORNEA MEXICANA Y EN LA CONSTITUCIN POLTICA DE LOS ESTADOS
UNIDOSMEXICANOS
En este apartado se analizar el concepto de soberana dentro del marco
constitucionalmexicano,enladoctrinajurdicaycienciapolticacontempornea
de Mxico. Se podr observar cmo nuestros doctrinistas se basan en las
concepciones tradicionalistas de soberana, para de ah seguir con el debido
anlisisyconclusionespropias.
Se estudiar tambin como todos los autores coinciden en que definir a la
soberanaesunatareaverdaderamentedifcilycompleja,porstarazn,unode
los conceptos ms polmicos y controvertidos del Derecho Constitucional de
Teora Poltica y de Teora del Estado; tanto, ha sido criticada, cuestionada e

incluso negada por algunos tratadistas. Sin embargo, a pesar de sto, todos los
doctrinistas mexicanos que en este apartado se estudiarn, coinciden en sealar
que la soberana contina siendo uno de los principios ms importantes de la
estructurajurdicopolticadelaorganizacinestatalcontempornea.
La idea de soberana los lleva a considerar dos cualidades propias del
Estado:laprimeraeslaindependencia,lacualtieneuncarcternegativo,yque
consiste en la no injerencia de los otros Estadosen los asuntos que caen bajo su
propia competencia; y la segunda es la igualdad, que es una cualidad que se
maneja a nivel de todos los Estados, y que equivaldra (o por lo menos deber
equivaler)asuigualposicinjurdica,unosfrenteaotros,ytodosregidosporel
DerechoInternacional.
EncuantoalmarcoconstitucionalqueenMxicoregulalasoberana,seha
afirmadoque:
Todo orden jurdico pretende resolver los problemas que le
presenta su tiempo. De esta manera las constituciones mexicanas de
1814yde1824plasmaroncomoprincipiobsicolaideadesoberana,
asociada a la idea de independencia. La Constitucin de 1917, as
como su antecesora de 1857, modificaron dicha circunstancia, en
virtuddequelasrazonesideolgicopolticasqueotorgabanprimaca
al concepto de soberana sobre otras disposiciones, haban sido
superadas. Hoy, quiz, la principal preocupacin de nuestro
ordenamiento jurdico, sea el ejercicio y proteccin de los derechos
humanos254.
Es por esta razn que la Constitucin mexicana hoy vigente, regula la
soberanadespusdelTtuloPrimeroqueserefierealasgarantasindividualeso
derechossubjetivospblicos,alanacionalidadyalaciudadana.
EnlavigenteLeyFundamentaldeMxico,lasoberanaquedacomprendida
dentro de los artculos 39, 40 y 41 primer prrafo, mismos que se analizarn a
continuacin con base en las opiniones de destacados constitucionalistas
mexicanos.
RODRGUEZ LOZANO, Amador: Comentario al Ttulo Segundo, Captulo I de la
ConstitucinPolticaMexicana,Mxico,Ed.Porra,1995intotum.
254
145
1.4ELPRINCIPIODELASOBERANAENLACONSTITUCINDE1917
Dentro de la Carta Magna mexicana en vigor, encontramos el trmino
soberana,enlosartculos39,41,25,28yenel40sibiennosehacereferenciade
manera directa al concepto, s tiene relacin para efectos de la presente
investigacin255.
Esprecisamenteelartculo39,elquerefieredemaneraexpresaeltrmino
soberana, que aunque no lo define, s nos establece en quien reside y es en el
AcontinuacinsedescribenlosmencionadospreceptosexpresadosenlaConstitucin
Poltica de los Estados Unidos Mexicanos. TTULO SEGUNDO. CAPTULO I. De la
soberana nacional y de la forma de gobierno. Artculo 39. La soberana nacional reside
esencial y originariamente en el pueblo. Todo poder pblico dimana del pueblo y se
instituyeparabeneficiodeste.Elpueblotieneentodotiempoelinalienablederechode
alteraromodificarlaformadesugobierno.Artculo40.Esvoluntaddelpueblomexicano
constituirse en una Repblica representativa, democrtica y federal, compuesta de
Estadoslibresysoberanosentodoloconcernienteasurgimeninterior;perounidosen
una federacin establecida segn los principios de esta ley fundamental. Artculo 41. El
pueblo ejerce su soberana por medio de los Poderes de la Unin, en los casos de la
competenciadestos,yporlosdelosEstados,enloquetocaasusregmenesinteriores,
en los trminos respectivamente establecidos por la presente Constitucin federal y las
particularesdelosEstados,lasqueenningncasopodrncontravenirlasestipulaciones
del Pacto Federal. TTULO PRIMERO. CAPTULO I. De las garantas individuales.
Artculo25.CorrespondealEstadolarectoradeldesarrollonacionalparagarantizarque
ste sea integral y sustentable, que fortalezca la soberana de la nacin y su rgimen
democrticoyque,medianteelfomentodelcrecimientoeconmico,elempleoyunams
justa distribucin del ingreso y la riqueza, permita el pleno ejercicio de la libertad y la
dignidad de los individuos, grupos y clases sociales, cuya seguridad protege esta
Constitucin. Artculo 28. En los Estados Unidos Mexicanos quedan Prohibidos los
monopolios,lasprcticasmonoplicas,losestancosylasexencionesdeimpuestosenlos
trminos y condiciones que fijan las leyes. El mismo tratamiento se dar a las
prohibiciones a ttulo de proteccin a la industria. No constituirn monopolios, las
funciones que el Estado ejerza de manera exclusiva en las siguientes reas estratgicas:
correos, telgrafos y radiotelegrafa; petrleo y los dems hidrocarburos; petroqumica
bsica; minerales radioactivos y generacin de energa nuclear; electricidad y las
actividades que expresamente sealen las leyes que expida el Congreso de la Unin. La
comunicacin va satlite y los ferrocarriles son reas prioritarias para el desarrollo
nacionalenlostrminosdelartculo25deestaConstitucin;elEstadoalejercerenellas
surectora,protegerlaseguridadylasoberanadelaNacin,yalotorgarconcesioneso
permisos,mantendroestablecereldominiodelasrespectivasvasdecomunicacinde
acuerdoconlasleyesdelamateria.
255
pueblo,dequientambindimanartodopoderpblico.
Adicionalmente, establece que el mismo pueblo poseedor original de la
soberana, podr en todo momento alterar o modificar la forma de su gobierno.
Este artculo constitucional consagra el derecho de autodeterminacin de que
goza el Estado por medio del pueblo, cuestin que tambin forma parte
fundamentaldelasoberana.
Elartculo40,sealaqueesvoluntaddelpueblomexicano,constituirseen
unarepblicarepresentativa,democrticayfederal,compuestaporEstadoslibres
ysoberanos,loanteriorratifica loconsagradoenelartculo39,yaque establece
quealserelpuebloelenteposeedordelasoberana,tambingozadelinalienable
derechodedecidirsuformadegobierno.
En Mxico, el soberano siempre ser el pueblo, mismo que jams cede ni
delega su soberana a nadie, ni a nada, simplemente se gobierna mediante un
sistemarepresentativoendondeseejercelasoberanapormediodelospoderes,
yaseadelaUninodelosEstados.
La soberana, ser aquella potestad que reside en el pueblo, pero no es l
quienlaejercer,sinoqueloharpormediodelospoderesdelaUninyesel
artculo41elqueestableceloanterior.Estospoderesejercernlasoberanaenlos
casos en los que sean competentes y los de los Estados, en lo que toca a sus
regmenesinteriores,enlostrminosquelapropiaConstitucinloestablezca.
Unavezestablecidoquelasoberana,resideenelpuebloyqueseejercer
pormediodelospoderes,yaseanestosfederalesoestatalesyqueelpuebloen
todo momento tendr, el inalienable derecho de decidir cul ser su forma de
gobierno, es necesario establecer el tema de la soberana, en cuanto hace a la
rectoraeconmicadelEstadoylosrubrosestratgicosparaelmismo,dentrode
loscualesseencuentralamateriaenergtica.
Enelartculo25constitucional,seconsagralarectoraenmateriaeconmica
de que goza el Estado mexicano, tal y como se dio a conocer anteriormente,
establece que para fortalecer la soberana de la Nacin, ser necesario que el
Estado tenga el control del desarrollo nacional, porque slo el Estado puede
garantizarquesteseaintegralysustentable.
Detalforma,queenlamedidaenqueelEstadoostenteestafacultadquela
Constitucin le concede expresamente, podr fortalecer su soberana, ya que no
pueden existir elementos o factores ajenos a l, que puedan incidir en esta
147
rectora,sinpodergarantizarse,questeseaintegralysustentable.
El artculo 28 de la Constitucin General de la Repblica, de igual forma
establece,quesernecesarioparaprotegerlasoberanadelaNacin,ejerceruna
rectoraabsolutaporcuantohacealasreasprioritarias,estoes,paraeldesarrollo
nacional, esta cuestin aparece por dems relevante; ya que el constituyente lo
tom para ser plasmado en la Constitucin, no pudindose ejercer
verdaderamentelasoberana,sinoseostentauncontroltotalporpartedeEstado
ensusreasprioritarias,esdecir,siestasreasprioritariasseencontraranabiertas
a la intervencin de iniciativa privada, el control por parte del Estado, no sera
total y por consecuencia lgica, intervendran factores ajenos a los de la
colectividadenlatomadedecisiones.
Uno de los principios bsicos de nuestra vida poltica y de nuestras
institucionesjurdicascomopasindependientees,sindudaalguna,lasoberana.
Hasidofrutodelargasluchasyhapasadopormuchasvicisitudesantesdellegar
acuajareneltextoconstitucionaly,enlarealidaddelavidacotidianadeMxico.
Sin embargo, no siempre aparece con suficiente claridad en la mente de los
juristas,enlasdeclaracionesdelospolticosyenellenguajehabitualdelaprensa
yotrosmediosdecomunicacinsocial.
El hablar de la soberana es muy frecuente en muy diversos contextos. Se
dice que hay que defender la soberana nacional, que hay que preservar la
soberana del pas frente a ataques del exterior, que hay que asegurar la
soberana alimentaria, que Mxico es respetuoso de la soberana de otros
Estados,ymuchasotrascosas.Yesclaroquesiseanalizancondetenimientoy
mucho cuidado estas frases, se descubre que en ellas se utiliza la palabra
soberanacondiversossignificados.Unasvecesquieredecirindependencia,
otras autonoma, otras autosuficiencia, otras autodeterminacin. Pero casi
siempreseutilizalapalabrasoberanaconuncontenidociertamenteemotivo,
como si con ella se quisiera indicar la independencia del pas, su capacidad de
decidir por s mismo sus destinos sin la intervencin de ninguna otra potencia
extranjera, su libertad, su autonoma, su existencia misma como una unidad de
decisin que no admite dependencia de ninguna otra ni trabas o coacciones
externasquepuedanobstaculizarla.Sehallegadoadarunsentidoeulogsticoa
lasoberana,comoexpresindeunelevadoidealjurdicoypoltico.
Soberana no es un trmino unvoco o, por lo menos, no es empleado

unvocamente,sinomultvocamente.Tiene,oseleaplican,muchossignificados.
Creandoconestounaconfusinydesconciertonosloentrequienessededican
al Derecho o a las ciencias polticas, sino tambin entre los ciudadanos que
ejercitansusderechospolticos.
Sin embargo, un anlisis ms a fondo de la cuestin revela que el trmino
soberana, como los de derecho, justicia, orden y otros tantos, es un
trminoanlogo.Estoquieredecirquelaexpresindeunconceptoquesedaen
parte del mismo modo y en parte de distinto modo en diversas situaciones y
realidades. Su significado primordial es el que corresponde a su origen
etimolgico (del latn superare; sobrepujar, sobresalir, superar; de donde viene
superioritas: primaca, superioridad) e indica un poder supremo, que est por
encima de todos y tiene la primaca entre otros poderes. Este poder supremo
(summa potestas) sera el analogado principal. Los dems seran los analogados
secundarios,yslopodranllamarsesoberanosporreferenciaprincipal.
Este es el sentido propio del trmino soberana: poder supremo,
supraordenadoatodoslosdemspoderes.Enunsentidotranslaticio,osea,enun
plano de mera analoga de proporcionalidad, se habla de soberana cuando se
indica la independencia de un pas frente a poderes exteriores o bien su
autosuficienciapolticaoeconmica.Estosdossentidosdelapalabrasoberana
hansidointerpretadosporlamayoradelostratadistasdeDerechoPblicocomo
soberana interna y soberana externa. No habra inconveniente en aceptar
estainterpretacinsipreviamenteseaclaralanaturalezaanalgicadelconceptoy
deltrminosoberana.
AlrespectoArnaizAmigoconsideraque...elpuntocrucialdelproblema
deladoctrinadelEstadoconsiste,paralapocaenquevivimos,enlacarenciade
un sujeto de la soberana...256. Tal afirmacin es comprensible si se tiene en
cuenta que para Heller la soberana es un concepto histrico. Coincide con
JellinekydemsdoctrinariosalemanesdelXIX,paraquieneslasoberana,segn
sehaaclarado,equivalealpoderoriginariodelEstado(enlaCorrienteEuropea).
Estantocomoafirmaraquellodeseessoberano,porquesetienepoder,o
lo que es lo mismo: un reino, para el rey. Es la defensa del poder poltico sin
ARNAIZAMIGO,Aurora:EstructuradelEstado,Ed.Porra,Mexico1997,p.30.
256
149
sentido,ausentedefinalidad,nisignificadoaxiolgicoalqueservir.
Precisamente la efectividad sociolgica del Estado es, en Heller, una
conexindequehaceressociales,definesinmanentescausales.
Dndeencontraraltitulardelasoberana,capazdepositivarelDerecho?
Conestainterrogante,comienzaHermannHellerelcaptuloIVdesutexto
sobre la soberana. Ha de ser, nos dice, un sujeto de voluntad real, y una
autoridadindependiente.LainfluenciadeHegelsobrelosdoctrinariosalemanes
contribuy a que se considerara la soberana como atributo de la voluntad o
personalidad del Estado. Pero, dnde encontrar, objetivamente, la unidad de
voluntadydecisin?.
Laobjetivacinpolticayjurdicanoimplicalaficcin.Sinduda,larealidad
fcticadelEstadoprocededelaabstraccin,delpensamientoquelediovida;de
larepresentacinabstractadeideasyconceptosquesellevarnacabomediante
la materializacin de esas ideas. La actuacin de las instituciones estatales
procededelpensamientopoltico.Creemosqueloslinderosdelanaturalezayde
laculturanosonirreductibles.
Si bien el quehacer privativo del hombre crea la cultura universal, en sta
una primordial posibilidad dadaala naturaleza humana.Es decir, al hombre le
hasidoconferidalafacultaddecrearcultura.
El Estado tiene poder; pero carece de voluntad porque no es persona
psquica. La pretendida teora de la personalidad del Estado no es sino un
concepto jurdico, institucional. El organicismo poltico y las teoras
corporativistas de base psquica, que tanto auge tuvieran en el siglo XIX, son
metforas intrascendentes. Fueron discusiones bizantinas, tan pueriles como
aquellayareferida,delmedievosobrecuntascabezasdengelespodrancaber
enlacabezadeunalfiler.
Larealidaddelhombreesuna,yladelEstado,otra.SielEstadocarecede
voluntad, la soberana manifestacin suprema de la voluntad primera de la
autoridad poltica no es un atributo del Estado, dice Heller, combatiendo la
escuelaalemanadelsigloXIX(Laband,Gierke,Jellinek,etc.).
PorlamismaraznnolopuedeserelDerecho.Hellerrechazalaafirmacin
kelseniana de que: ...la unidad estatal carece de existencia real y de que la
voluntaddelgruposea,exclusivamente,unsistemadenormas257.
Indudablementequelosgruposdeoposicinpoltica,puedenlucharcontra
la unidad estatal. En este caso lo que se enfrenta no son los sistemas ideales
kelsenianos,sino,diceHeller,lavoluntadcolectiva:
...se contemple al Estado como una abstraccin, o como un
sistema ideal de normas, ajeno a toda facticidad, como esencia
espiritual pura, o bien, finalmente, como una conducta espiritual de
unnmerodeterminadodehombres,influenciadaporelcontenidode
ciertos libros, en ninguna de estas hiptesis se encuentra algo que
puedautilizarsecomosujetodelasoberana258.
Ysiguediciendo...aquellosautoresque,comoLaski,nieganlaunidaddel
Estado, y proclaman que la soberana reside en el gobierno, mantienen una
posicin ingenua, que proviene de la restauracin francesa y de la idea
monrquica259.
Se cree que el antecedente doctrinario es an ms remoto. Toms Hobbes,
ensuLeviatn,sostienequeelEstadoaparececonelrepresentantepoltico,quien
transformaloheterogneodelasvoluntadesdispersasdelagreypoltica,enuna
voluntadhomognea.ConlnaceelpuebloyseguidamenteelEstado.Puestoque
enelestadodenaturalezaelhombreeslobodelhombre,ylaleynaturalequivale
altriunfodelmsfuerte,todosycadaunodesuscomponentespactanlacesin
desusderechosalaautoridadsoberana,quiensecomprometeacumplirconlas
clusulasesencialesdelanuevasociedadcivil.Yasalobedeceralaautoridad,el
sbditoestobedeciendosupropiavoluntad.
En Juan Jacobo Rousseau, la gnesis del Estado tiene un fundamento
jurdico:eldesufrmuladelcontratosocial,consistenteenencontrarlaleyque
por expresar la voluntad general axiologa, o precepto del bien comn,
coincidente con el bien particular, hace que el hombre, al obedecerla, se
obedezcaasmismo.
LalgicadelagnesispolticadeHobbes,comolajurdicadeRousseaues
aceptableparaelpresenteyparacualquierocasinhistricadelpasado.Peroen
HELLER,Hermann.Lasoberana,op.cit.,p.151.
HELLER,Hermann.Lasoberana,op.cit.,p.152.
259Ibidem.
257
258
151
elenfoquedepolticainmanentedeHermannHeller,resultainsostenible,yaque
en su teora no tienen cabida bsica las filosofas y ticas polticas. De aqu que
despus de defender, una vez ms, las races fcticas de la ciencia poltica,
concluya afirmando que: ...la teora del Estado de nuestros das ya no puede
creerenlarealidaddeunavolontgnrale260.
Elhombrenopuede,nidebe,vivirsincreencias.Siyanopodemoscreeren
la frmula del contrato social de Rousseau, con qu hemos de sustituirla?. La
accinpolticaes,siempre,consecuenciadelospensamientos,voliciones,idease
idealespolticos.Lacrticaaunaidea,porfalsa,deberserreemplazadaporuna
ideaacertadao,almenos,conpretensindecerteza.
CarlSchmitt,diceelautor,alrevisarelconceptodelasoberanaestatal,en
un esfuerzo por hallar las bases de una democracia formal despersonalizada,
incurreenelerrordehallarlatitularidaddelasoberanaenunodelosrganos
del Estado, al considerar que soberano es aquel que decide sobre Estado de
emergencia261.
En tal caso, tan soberano es la minora insurrecta triunfante, como la lite
ilegal que se apodera del poder poltico estatal, para defender sus intereses
particulares. Estas anomalas son ilegtimas, aunque de ellas nazca un derecho
ocasional.Setratadelausurpacindelasatribucionesdeltitulardelasoberana,
elpueblo,primerelementoconstitutivodelEstado.
Eslacomunidadpolticalaqueorganizasuagrupacinsuprema,elEstado,
yquienfacultaparaquesucostumbrejurdicaserecojaypresentetcnicamentea
travs del Derecho. Solamente los hechos normativos pueden originar
normatividadyloslegtimos,legitimidad.
Las fuerzas normativas de los hechos ilegtimos originan ilegitimidad. Por
mucho que se repitan, jams pueden transformar lo inexistente valorativo, en
valoracin.Elpoderdelasinstitucionesyrganospolticos,nocreasoberana.El
decisionismosinnormassolamenteesvlidoparaeltitularnicoylegtimodela
soberana,quetienepoderporqueessoberano:queescapazdedecidirenltima
instancia,auncuandonohayanormaaplicablealcasoconcreto.Lapotestaddel
puebloesoriginariayperpetua.
Ibidem.
HELLER,Hermann:Lasoberana,op.cit.,p.154.
260
261
Ni el representante poltico, jefe del Estado, ni los rganos

gubernamentales,sonsoberanos.EsinsostenibleelsiguientecriteriodeHegel,de
unasoberanarepresentativaycompartidaqueHellertranscribe:
La soberana del pueblo no debe concebirse como algo
contradictorio con la soberana que reside en el monarca; la
contradiccinquefrecuentementesehacredoencontrar,derivadeun
equvoco, de una idea errnea de lo que es el pueblo; en efecto, el
pueblosinsumonarcaseraunamasasinforma,ynoconstituiraun
Estado262.
VaselaaparentecoincidenciaentreHobbesyHegel.Enesteltimoeljefe
delEstadoloesporsupropioderecho.EnHobbes,eselrepresentantepolticoa
quienelsbditodelEstadodejardeobedecer,cuandosuvoluntadnocoincida
con el mandato de la comunidad poltica. La ratio de la obediencia es la
legitimidaddeautoridadydisposicin.
A pesar de que para Hegel el Estado es la coincidencia de un pueblo, sin
embargo,deacuerdoconlatrayectoriadesutiempo,consideralasoberanacomo
atributodelEstado.
Sindudaalgunalacrisisdelconceptodoctrinariodelasoberanalohasido
del Estado moderno. La revisin de la estructura econmica del capitalismo, la
filosofa liberal, las garantas individuales, las formas polticas del Estado y del
gobierno, se realizaron en la vida prctica de la primera mitad del siglo actual,
antes que en la teora. Los tericos del Estado, como Heller, Weber y Schmitt,
estudiaronunarealidadfcticaquesobrepasabalosenfoquesclsicosdelEstado
moderno(sigloXVIIyprincipiosdelXX).
El problema qued planteado, y centrado, en la pugna entre las buenas
intencionesdelafilosofaliberal,conladefensaeconmicadelosinteresesdela
burguesacomoclase.
Ashoyda,elinvestigadordelacienciapolticaalreferirsealaestructuray
organizacin polticas, contemporneas, con frecuencia maneja conceptos
obsoletos, apropiados para la historia de las ideas polticas. El mrito de Heller
consisti en haber contemplado el problema all donde en verdad comenz y
contina:enlaactividadpolticaprctica.
HELLER,Hermann:Lasoberana,op.cit.,p.160.
262
153
Lohizoantesquefueraaceptadaycomprendidalaacertadavisin,delms
preclaro terico poltico de la primera mitad del siglo XX. El precursor de la
estructura neocapitalista del Estado contemporneo. El creador de las
posibilidadesestructuralesdelaplaneacindemocrticayglobaldelasociedad,
organizadaporelEstadodemocrticoeintervencionistaactual:Mannheim.
En nuestro caso a pesar de que en muchos otros lugares se refiere la
constitucinmexicanaalasoberana,nohaydudaqueenlosartculos30,40y41
se consagra el principio de la soberana nacional en trminos solemnes y
definitivos. A reserva de ir precisando el significado de estos preceptos, de
acuerdoconsusantecedenteshistricosydoctrinales,seexponen,brevemente,lo
queparecedesprenderse,deunmodoinmediato,delanlisisdelosmismos.
El artculo 39, que recoge una larga tradicin histrica de luchas y
controversiasdesdeprincipiosdelsiglopasado,afirma,comounhechoinnegable
e ineludible, que hay una soberana nacional. O sea, que la nacin mexicana,
considerada como el conjunto de seres humanos que habitan en el territorio de
Mxicoytienencaractersticascomunesdecivilizacin,deculturaespiritualyde
aspiraciones a la libertad y a la independencia, se estima capaz de regir sus
destinos en forma autnoma, por medio de un poder supremo, no sometido a
ningnotro,nienelinteriornienelexterior.
Ese poder supremo no proviene de la voluntad omnmoda, arbitraria e
ilimitadadeunrey,dictadorogobernanteabsoluto,comoenpocaspasadasde
tiranaode despotismoilustrado,sinoque resideesencialyoriginalmenteenel
pueblo. Aqu la constitucin se est refiriendo al origen y fundamento de la
soberana que es la voluntad popular. Con lo cual, implcitamente, est
estableciendounrgimendemocrticoyexcluyendotodaautocracia,yaseadeun
hombreodeungrupo.
Estableciendo as el principio de la soberana nacional como un postulado
bsico de nuestra vida jurdica y poltica, seala el texto constitucional dos
conclusiones que parecen lgicas e ineludibles: la de que todo poder pblico
dimanadelpuebloyseinstituyeparabeneficiodeste,yladequeelpueblotiene
en todo tiempo el inalienable derecho de alterar o modificar la forma de su
gobierno. La primera hace alusin al rasgo caracterstico de todo rgimen
autnticamente democrtico, a saber, que el poder pblico, sea cual fuera su
rangoymbitodecompetencia,emanadelavoluntadpopularydebeorientarse
haciaelbeneficiodelpueblo.
Coincide,conlaclebredefinicindadaporelPresidenteAbrahamLincoln
ensudiscursodeGettysburghacercadelademocracia:Elgobiernodelpueblo,
por el pueblo y para el pueblo. Y la segunda no hace sino confirmar y dar
positividad legal al derecho natural inalienable de todo pueblo de cambiar las
instituciones de su gobierno cuando stas ya no se ajusten a la realidad y sean,
porello,obsoletasuopresoras.
EltextodelaConstitucin,noestableceloscaminosporloscualessepuede
obtener ese cambio o transformacin: pueden ser pacficos y evolutivos, o bien
violentos y revolucionarios. La puerta queda siempre abierta, con tal de que se
cumpla un requisito fundamental: el de que esa modificacin, la haga el
verdaderopuebloy,nounsimplegrupoofaccin,queslorepresenteintereses
minoritarios.
Este artculo 39, en su ltima parte, provoca la inquietud por el grave
problema que por siglos se ha presentado en la conciencia poltica de la
humanidad: es vlido y legtimo el derecho a la revolucin?, cul es la
legitimidad y validez del derecho emanado de la revolucin?. El problema, en
ltimainstancia,tocaalaestimativajurdicayalaFilosofadelDerecho,peroel
texto de nuestra ley fundamental parece insinuar claramente una solucin
positiva.
El artculo 40 establece la forma de gobierno. No utiliza expresamente la
palabrasoberana,peroalmencionarlavoluntaddelpueblomexicanoseest
refiriendo,indudablemente,aesacapacidaddelpuebloparagobernarsecomole
parezcamejor,sintenerquerecurriraotropodermsalto,conlocualnoqueda
duda de que se trata de la soberana. Y esa voluntad del pueblo mexicano
voluntad soberana es la de constituirse en una repblica representativa,
democrtica, federal, compuesta de Estados libres y soberanos en todo lo
concerniente a su rgimen interior, pero unidos en una federacin establecida
segnlosprincipiosdeestaleyfundamental.
Aqu, la Constitucin de 1917 no hace sino repetir, a la letra, el
correspondienteartculodelaConstitucinde1857,conelcualquedzanjada,en
definitiva, la vieja cuestin que vena desde la independencia nacional: si
convenaaMxicoelcentralismooelfederalismo.
155
Despusdemltiplesysangrientasluchasintestinas,desde1821enquese
consum la independencia nacional hasta 1867 en que se restaur la repblica
despusdealgunosaosdegobiernoimperial,sellegalaaceptacin,enltima
instancia, y a la consolidacin, de la repblica representativa, democrtica,
federal.ComodiceelconstitucionalistamexicanoJorgeSayegHel:
En el federalismo se encontr la forma de organizacin poltica
democrticaporexcelencia;lamsapropsitoparamantenerasalvo
los derechos e intereses del pueblo, mediante esa dualidad de
gobiernos que se frenan el uno al otro, y en los cuales el nico
soberanoeselpuebloqueloscrea263.
En lo que reza del artculo 40 hay que poner especial atencin en dos
puntos. Uno, el de los calificativos que se sealan a la forma de gobierno
republicana.Setratadeunarepblicarepresentativa,osea,queelpuebloejercelas
funciones gubernamentales directamente, a travs de representantes libremente
elegidos,locualimplicalaorganizacindelsufragioelectoral;democrtica,estoes,
que el poder supremo viene del pueblo y se instituye para su beneficio, con lo
cualserechazatodaformadeautocracia,oligarquaotiranadeunhombreode
un grupo; y federal, lo que quiere decir que se opone a la repblica unitaria o
centralyseintegrasobrelabasedeentidadeslibresyautnomasencuantoasu
rgimeninterior,perounidasmedianteunpactofederalparaformarunasuperior
unidaddedecisinyaccin.
YelsegundopuntoeseldecmohayqueentenderlaexpresinEstados
libresysoberanosentodoloconcernienteasurgimeninterior.Sisetomadeuna
maneraliterallapalabrasoberanos,podrahaberoposicinconlasoberanadel
Estadomexicano,queesnicaeindivisible.Hayquetomar,pues,esapalabraen
el sentido de autnoma, o sea, que la soberana se predica de las entidades
federativas slo por analoga. Son analogados secundarios frente al analogado
principalqueeselEstadofederalsoberano.
El artculo 41, por su parte, se refiere al ejercicio de la soberana. Una vez
establecidofirmementeelpostuladodelasoberananacionalqueseoriginaenel
pueblo y es fuente de legitimidad de los poderes pblicos, hay que determinar
ConstitucinPolticadelosEstadosUnidosMexicanos.Mxico,febrerode1975,p.28.
263
quin ejerce de hecho esa soberana, puesto que el pueblo, por s mismo, no
podrahacerlo,pormltiplesrazones.
Se declara, entonces, que el pueblo ejerce su soberana por medio de los
Poderes de la Unin en los casos de la competencia de stos y por los de los
Estados,enloquetocaasusregmenesinteriores.Aquseencuentraunaclara
definicin de competencia entre las autoridades federales y las locales,
encargadas de ejercitar esa potestad suprema en que consiste la soberana
nacional. Y esa definicin viene a ser completada con una declaracin de la
supremacadelaConstitucinFederalsobrelasdelosEstados.
Parteelconstituyentedelabasedequeenunarepblicafederalhayunaley
suprema de toda unin, que es la constitucin federal, y un conjunto de leyes
supremas tambin pero slo en el orden interno de cada una de las entidades
federativas en los Estados que componen la federacin. Son las Constituciones
llamadas locales. Estas constituciones deben estar subordinadas, en ltima
instancia a la constitucin federal. En ningn caso establece el artculo 41
podrncontravenirlasestipulacionesdelPactoFederal.
Quedadeterminadadeestemodolasoberanaeneltextoconstitucionalde
1917.Setrata,sinduda,delasoberanaensuaspectointerno,queeselnicoenel
que se da con propiedad el poder supremo no sometido a ningn otro. En su
aspecto externo, la llamada soberana debe entenderse, ms bien, como
autonoma, autodeterminacin, independencia, libertad, puesto que ningn
Estadosoberanoensurgimeninternopuedeserconsideradocomosupremoen
elordeninternacional.
Enesteaspecto,laConstitucinFederalmexicananohaceningunaespecial
declaracin. Slo alude en forma implcita y velada a la capacidad del Estado
mexicano de celebrar tratados con otros Estados soberanos y a la supremaca
constitucionaldelosmismos.
Sisequisierareducirasuquintaesencialasdisposicionescontenidasenlos
artculos 39, 40 y 41 de la Constitucin de 1917, y buscar su significado ms
profundoparalavidanacional,sepodranmuybienhacernuestraslaspalabras
del distinguido maestro de Derecho Constitucional de la Universidad Nacional
AutnomadeMxico,MariodelaCueva,cuandodice:
Hace ya ms de un siglo que Fernando Lasalle, en una clebre
157
conferencia, defini la constitucin de un pas como la suma de sus

factores reales de poder; es decir, como el conjunto de instituciones
quemodelanelactuarsocial,quenormanynormalizanlasconductas,
y que adquieren cuerpo jurdico en la Ley Fundamental del Estado.
Porque la Constitucin de un pas es bastante ms que un texto
escrito; es como dira Hermann Heller vida en forma y forma
nacidadelavida264.
El que la Constitucin sea norma jurdica y acto social constantemente
renovadoalmismotiempo,significaquedeelladependeelcarcterdemocrtico
o dictatorial del gobierno que instituye, pues la Constitucin de un pas no es
obra de su gobierno, sino del pueblo que as construye su gobierno, segn la
conocidafrmuladeThomasPaines.
Al declarar el artculo 39 de la Carta Magna mexicana que el titular de la
soberana nacional es el pueblo, se ratifica su carcter profundamente
democrtico y se erige como el dique ms firme contra la dictadura. No debe
olvidarse que a diferencia de la dictadura que siempre es autoritaria, obstinada,
cerrada y repelente a cualquier forma de discusin, el espritu democrtico, en
cambio, afirma la tolerancia y su actitud abierta a la crtica responsable,
impulsandolacooperacinycompartiendolaresponsabilidad.
Democraciaylibertadformanunaunidadindisoluble.Laideadelibertad,
que originalmente significaba autonoma, fue el equivalente al ejercicio de la
discusinpblicaenelgoradelapolisgriega.Mstarde,conlosenciclopedistas
franceses y los tratadistas del contrato social, la libertad se concibe como una
garanta contra la autoridad del Estado, coincidiendo con el surgimiento de la
democraciarepresentativa.
Perolalibertadcomounacualidadnaturaldelserhumanoesunprivilegio
estrilamenosqueseestencondicionesdedisfrutarlaefectivamente:lalibertad
econmica y social surge, as, como el complemento necesario de la libertad
poltica y a la democracia poltica, se suman hoy las nociones de democracia
econmicaysocial.
La Constitucin de 1917, representa un Estado de Derecho en el que
ConstitucinPolticadelosEstadosUnidosMexicanos.op.cit.p.29.
264
adquierencauceyexpresinlaslegtimasaspiracionesdeprogresoylosanhelos
dejusticiasocialdelpueblomexicano.Es,poreso,almismotiempo,unvalladar
contraladictadurapolticayunagarantacontralainjusticiasocial.
Como completa vivencia que es, la democracia est inmersa en todos los
mbitosdelavidapoltica,econmica,socialyculturaldelaNacin,ysupleno
ejercicio requiere de la participacin total de nuestros compatriotas. Si la
Constitucin,comoformadevidademocrticaquees,normalizaynormativizael
actuarsocial,resultaevidente,entonces,queeselcumplimientoabsolutodesus
preceptoslamejorgarantaparaelrobustecimientodelosvaloresdemocrticosy,
porende,elfrenomseficazparalasdictadurasdecualquiersigno265.
Desde esta perspectiva, las siempre actuales palabras de Jess Urueta al
referirsealadictaduraporfirista,cobrannuevovigor:
Espreciso,urgente,quetodoslosmexicanoscomprendamosque
la Constitucin, slo la Constitucin, puede salvar a la patria. El
pueblo que pone sus destinos en manos de un hombre, por grande
questesea,esunpuebloinsensatoque,porleyhistrica,pagaconla
esclavitud su amor a las efmeras glorias imperiales. Mientras las
instituciones no funcionen normalmente, no se puede hablar de paz,
nideprogreso,nidelibertad266.
1.5LASAPLICACIONESDELDERECHOINTERNACIONALYSOBERANAMEXICANA
El artculo 39 de nuestra Constitucin Poltica seala, respecto a la
soberana nacional, que sta . . .reside esencial y originariamente en el pueblo.

Todo poder pblico dimana del pueblo y se instituye para beneficio de ste. El
pueblotieneentodotiempoelinalienablederechodealteraromodificarlaforma
desugobierno267.
DesdeLosSentimientosdelaNacin,dondeMoreloslanzaralamxima:la
soberanadimanainmediatamentedelpueblo,268conlaquereconocaycombata
elyugodelaconquistacomorepresindeunpueblorespectoaotro,labsqueda
de libertad forj este principio, que para el 31 de enero de 1824 haba quedado
265
Paraunamejorcomprensindetodolomencionadoenesteaprtadoremitimosal
apndicelegislativoquefiguraalfinal
266ConstitucinPolticadelosEstadosUnidosMexicanos.op.cit.p.30.
267ConstitucinPolticadelosEstadosUnidosMexicnoas,Porra,Mxico,2012,p.21.
268ConstitucinPolticadelosEstadosUnidosMexicanos,2012,op.cit.,p.38.
159
establecidoenelActaConstitutivadelaFederacinMexicanay,posteriormente,en
laConstitucinFederaldelosEstadosUnidosMexicanosdel4deoctubredelmismo
ao,ensuartculo30quealaletradeca:
Lasoberanaresideradicalyesencialmenteenlanacin,yporlomismo
perteneceexclusivamenteasta,elderechodeadoptaryestablecerpormediode
sus representantes la forma de gobierno y dems leyes fundamentales que le
parezca ms conveniente para su conservacin y mayor prosperidad,
modificndolasovarindolas,segncreaconvenirlems269.
Erahastaentoncesunpasogiganteparanuestropas,apesardequeluego
aconteceran sucesos que ensombreceran estos logros; historias marcadas por

personajes como Iturbide y Santa Anna, entonces el precepto de aquel artculo
permaneciignoradopormsdetresdcadas,hastalaRevolucindeAyutla,que
tuvo sus frutos en la Constitucin sancionada el 5 de febrero de 1857, a la que
predispusoaquelartculo3enel39establecidodelasiguienteforma:
La soberana nacional reside esencial y originariamente en el pueblo.
Todopoderpblicodimanadelpuebloyseinstituyeparasubeneficio.Elpueblo
tieneentodotiempoelinalienablederechodealteraromodificarlaformadesu
gobierno270.
Una vez ms, la historia dara un vuelco con el desconocimiento de esta
constitucin por Comonfort, Zuloaga y Miramn, as como con el advenimiento

del archiduque austraco Maximiliano de Habsburgo, impuesto por la invasin
extranjera de las tropas de Napolen III, de quienes la historia se librara en la
poca de Benito Jurez, con lo que el principio de soberana se recogera
posteriormenteenlaConstitucinde1917.
1.5.1. Elderechointernacionalylasoberana
Sin el concepto de soberana resulta imposible pensar en el derecho
internacional,yaque,siguiendoelpensamientoHellerianoqueimperaennuestro
TENA,RAMREZFelipe:LeyesFundamentalesdeMxico,18081983,12ed.,Ed.Porra,
Mexico,p.15
270 Consultar a BURGOA ORIHUELA, Ignacio: Derecho Constitucional Mexicano, Mxico,
Ed. Porra, 1982, pp. 410411. Respecto a la disertacin que sostiene respecto a la
cosoberanayposteriormenteautonomadelosEstados,msquehablardeEstadoslibres
ysoberanos,pueslasoberanaesindivisible.
269
estudio,sonlosEstados,precisamenteenunidadesterritorialesdecisorias,losque
alcanzan la categora de sujetos de derecho internacional. Aun aquellos Estados
queguardanunaluchaporelestablecimientodeunaunidadterritorialdecisoria;
yaqueastoslosreconoceelderechointernacionalunavezquelogranestablecer
unaunidaddecisoriasoberanaenelterritorioporcuyalibertadluchan.
Siemprehayunarelacinentresoberanaestatalysoberanainternacional,
dadoquenicamentepuedesersujetodederechoaquelqueasuvezpuedeserlo
deobligaciones.PorlotantosloesatravsdeunEstadoindependiente(unidad
decisoria soberana) que aqullas pueden asumirse para imponerse a sus
miembros (pueblo), sin intervencin de otro Estado, y en su caso, llegar a
reformarlanormafundamental,queenestecasodevienedelavolontgneral.
Resulta interesante lo que ya algunos de nuestros constitucionalistas se
han preguntado respecto si un Estado federativo es soberano, y si es preciso

adoptarelconceptoRousseaunianosobresoberana.Unadesuscaractersticases
questaesindivisible,enconsecuencia,nopuedefragmentarseentantosestados
de la federacin coexisten, pues la soberana es una unidad decisoria de poder
(Heller).Loqueshabraensulugar,sonestadosautnomos;271assedesprende
del precepto 117 de nuestra Constitucin Poltica de los Estados Unidos
Mexicanos de 1917, donde se establecen prohibiciones a los estados federativos,
quedeservioladasderivaranenlarupturadelpactofederal,poniendoenriesgo
lasoberanaencasodequestosfuesen,enrigor,soberanos:
ART.117.LosEstadosnopueden,enningncaso:
I.
CelebraralianzastratadosocoalicinconotroEstadoniconlaspotencias
extranjeras;
II. Derogada;
III. Acuarmoneda,emitirpapelmoneda,estampillas,nipapelsellado;leIV.
Gravareltrnsitodepersonasocosaqueatraviesensuterritorio;
V. Prohibirnigravar,directaniindirectamentelaentradaasuterritorio,nila
salidadel,aningunamercancanacionaloextranjera;
VI. Gravar la circulacin ni el consumo de efectos nacionales o extranjeros,
con impuestos o derechos cuya exencin se efecte por aduanas locales,
requiera inspeccin o registro de bultos, o exija documentacin que
Vaseart.117deLaConstitucinPolticadelosEstadosUnidosMexicanos,Sista,Mxico,
2001,p.289.
271
161
acompaelamercanca;
VII. Expedirnimantenerenvigorleyesodisposicionesfiscalesqueimporten
diferencias de impuesto o requisitos por razn de la procedencia de
mercancas nacionales o extranjeras, ya sea que esta diferencia se
establezca respecto de la produccin similar de la localidad, o ya entre
produccionessemejantesdedistintaprocedencia;
VIII.Contraer directa o indirectamente obligaciones o emprstitos con
gobiernos de otras naciones, con sociedades o particulares extranjeros, o
cuando deben pagarse en moneda extranjera o fuera del territorio
nacional.
Los Estados y los Municipios no podrn contraer obligaciones o
emprstitos sino cuando se destinen a inversiones pblicas productivas

inclusive los que contraigan organismos descentralizados y empresas
pblicas,conformealasbasesqueestablezcanlaslegislaturasenunaleyy
porlosconceptosyhastaporlosmontosquelasmismasfijenanualmente
enlosrespectivospresupuestos.Losejecutivosinformarndesuejercicio
alrendirlacuentapblica;y
IX.Gravarlaproduccin,elacopioolaventadeltabacoenformadistintao
concuotasmayoresdelasqueelCongresodelaUninautorice.
ElCongresodelaUninylaslegislaturasdelosEstadosdictarn,desde
luego,leyesencaminadasacombatirelalcoholismo272.
ElqueunEstadodelafederacincelebrasealgunodelosactosanteriores,
rompera el pacto federal, que connota la idea de una unidad soberana. Esto
estableceraunacontradiccindelasoberanamisma;latomadedecisinporun
ente distinto al que aprueba, vigila o yeta la poltica de una comunidad. Razn
por la cual es contradictorio hablar de Estados libres y soberanos dentro de un
Estado soberano en particular, ya que stos no son sujetos, respecto a la
disposicin constitucional anterior de obligaciones internacionales. En otros
ordenamientos jurdicos donde los estados miembros s pueden contraer esta
clase de obligaciones, la accin u omisin por parte de un estado miembro
Contraria al derecho internacional, sera considerada como delito del Estado
bidem,p.321
272
federal273.
En el mbito internacional, si hallsemos un Estado cuyo pueblo o
comunidad estuviesen limitados para asumir compromisos contractuales

internacionales, o si por el contrario, en virtud del derecho escrito o del
consuetudinario, aceptaran la imposicin de medidas que afectaran su derecho
interno, estaramos ante una figura no soberana. Esta idea cambia si el derecho
internoesafectadoenelcumplimientodelcompromisointernacional,dondeno
habra,enteora,unEstadodominanteversusunodependienteonosoberano.Por
lo anterior, consideramos a la soberana como un importantsimo elemento
constitutivo del derecho internacional vista desde dos planos: el local, donde el
estado tiene capacidad de auto determinacin, sin desconocer que en algunos
rubros obra por inters y presiones internacionales, como en el caso del mbito
econmico; y el plano internacional, donde recurro a la definicin del doctor
Manuel Becerra, quien sostiene que en su sentido internacional la soberana se
entiendecomolaindependenciaylaigualdadquesereconocenmutuamentelos
Estados, en la comunidad internacional que tambin es denominada sociedad
internacional. Los Estados se reconocen iguales, pero esto es una falacia, pues
nuncasepodracompararelgradodeinfluenciaqueejercenlosEstadosUnidos
consupoderoeconmicoomilitarfrenteaEstadoscomoelnuestro274.
Paralaexistenciadelderechointernacionalsesuponelaaparicindelos
Estados con anterioridad, de lo contrario, no habra sujetos del derecho

internacional;deahquecuandoseotorgalacaractersticadeEstado,noserefiere
a su aceptacin necesariamente en el orden interno por la comunidad
internacional,ocomohechoindispensableparasunacimientocomotal,sinopara
ser sujeto de derechos y obligaciones de derecho internacional. Para lo cual,
necesitadelosdemsEstadosysuvoluntaddereconocerlo,mslavoluntaddel
nuevoEstadoparaaceptarlo.
Lo importante es que tiene que ser reconocido por el derecho en su
calificacin internacional. Sin embargo, sabemos que no hay una figura jurdica
capazdeobligaraunanacinaotorgartalconsideracin.Paraprobarloanterior,
HELLER, Herman: Las ideas polticas contemporneas, Ed. Comares, Granada, Espaa,
2004,p.109.
274BECERRA,Manuel:Soberanayjuridificacinenlasrelacionesinternacionales.Lasoberana
enlaeradelaglobalizacin,IIJ,FESAcatln,Ed.UNAM,Mxico,2010,p.63.
273
163
basta mencionar que si no se otorga el reconocimiento a tal o cual Estado por

parte de otro, entre estos jams podra suscitarse una relacin jurdica, y en
consecuencia el aparente nuevo Estado carecera de la subjetividad del derecho
internacional.
Sinembargo,aunsinestacondicin,elEstadonaceraporlafacultadde
unpueblo,caberecordarqueparaHeller275elterritorioesirrelevante,puesante
todo,loquedefinefundamentalmentealaformacindelEstado,eslaunidadde
ste y el pueblo como formacin social. Por su carcter de soberano, las normas
que ejecute al interior y para con sus individuos tienen validez, mientras que el
reconocimiento se especifica para conceder personalidad internacional al nuevo
Estado.
EnMxico,porejemplo,seguimoslaDoctrinaEstrada,nombradaaspor
la declaracin que hizo el entonces Secretario de Relaciones Exteriores, Genaro

Estrada,el27deseptiembrede1930,yquecitamostextualmente:
Con motivo de cambios de rgimen ocurridos en algunos pases de la
Amrica del Sur, el Gobierno de Mxico ha tenido necesidad, una vez ms, de
decidir la aplicacin, por su parte, de la teora llamada de reconocimiento de
Gobierno.
Es un hecho muy conocido el de que Mxico ha sufrido como pocos
pases,hacealgunosaos,lasconsecuenciasdeesadoctrina,quedejaalarbitrio
de gobiernos extranjeros el pronunciarse sobre la legitimidad o ilegitimidad de
otrorgimen,producindoseconesemotivosituacionesenquelacapacidadlegal
oelascensonacionaldegobiernosoautoridades,parecesupeditarsealaopinin
delosextraos.
Ladoctrinadelosllamadosreconocimientoshasidoaplicadaapartir
delaGranGuerra,particularmenteanacionesdeestecontinente,sinqueenmuy
conocidoscasosdecambiosdergimenenpasesdeEuropalosgobiernosdelas
naciones hayan reconocido expresamente, por lo cual el sistema ha venido
transformndoseenunaespecialidadparalasrepblicaslatinoamericanas.
Despus de un estudio muy atento sobre la materia, el
Gobierno de Mxico ha transmitido instrucciones a sus Ministros o

HELLER,Herman:Lasideaspolticascontemporneas,opcit,p.119.
275
encargados de negocios en los pases afectados por las recientes

polticas, hacindoles conocer que Mxico no se pronuncia en el
sentidodeotorgarreconocimientosporqueconsideraquestaesuna
prctica denigrante que, sobre herir la soberana de otras naciones,
coloca a stas en el caso de que sus asuntos interiores pueden ser
calificadosencualquiersentidoporotrosgobiernos,quienesdehecho
asumen una actitud de crtica al decidir, favorable o desfavorable
mente sobre la capacidad legal de regmenes extranjeros. En
consecuencia, el Gobierno de Mxico se limita a mantener o retirar,
cuando lo crea procedente, a sus agentes diplomticos y a continuar
aceptando, cuando tambin lo considere procedente, a los similares
agentesdiplomticosquelasnacionesrespectivastenganacreditados
enMxico,sincalificar,niprecipitadamenteniaposteriori,elderecho
quetenganlasnacionesextranjerasparaaceptar,mantenerosustituir
asusgobiernosoautoridades.Naturalmente,encuantoalasfrmulas
habitualesparaacreditaryrecibiragentesycanjearcartasautgrafas
de Jefes de Estado y Cancilleras, continuar usando las mismas que
hasta ahora, aceptadas por el derecho internacional y el derecho
diplomtico276.
La tesis anterior da por un hecho la existencia de un Estado, como
presupuesto del derecho internacional (como cita Heller277 un fait accompli),

siempreorientadaalacrticadelnoreconocimientodegobiernoorgimen,msno
alnacimientodeunaunidaddecisoriauniversaldepoderoentidadestatalcuyos
orgenesseremontannicayexclusivamentealavolontgenral.
Por ejemplo, al citar la Doctrina Estrada en su cuarto prrafo sobre la
capacidaddelgobiernopararetirarcuandolojuzguepertinenteasusagentesdiplomticos
oacontinuaraceptandoalosdiplomticosdelestadoacreditantedequesetrate,confirma
queenelmomentoenqueMxicolosretira,seromperanrelacionesdiplomticas
el caso de Chile con la dictadura de Pinochet, lo que le restara funciones
comosujetodederechointernacional,perononiegasucalidaddeEstado,nideja
SEPLVEDA, Csar: Terminologa usual en las Relaciones Internacionales. Derecho

InternacionalPblico,Ed.SecretaradeRelacionesExteriores,Mxico,1976,pp.3738.
277HELLER,Herman:Lasideaspolticascontemporneas,opcit,p.119.
276
165
dereconocersunuevogobierno,susnormassonvlidasenelinterior,peronoen
elexterior.Enelejemploanterior,noseranvlidasanteMxico,serestringeen
su capacidad para establecer relaciones tanto diplomticas como legales slo en
ese momento, pero el nacimiento del Estado ya est dado, y esa ruptura
diplomtica no descarta el restablecimiento de una nueva relacin. Por ejemplo,
despus de la Revolucin rusa de 1917, los Estados Unidos siguieron
reconociendo al Estado ruso, an cuando no reconocieron al gobierno sovitico
hasta1933.
Podemos, por lo tanto, afirmar que este reconocimiento implica la
legitimacin de un proceso por el cual una unidad decisoria de poder llamada

estado,seconvierteensujetodelderechointernacionalyporende,enunnuevo
miembrodelacomunidadinternacional,dondeunavezconocidoensucarcter
deEstado,continasindolopesealoscambioseinternosdegobierno,mientras
prevalezcasucalidaddesoberano.
Deloanterior,volvemosaaseverarqueelnacimientodeunEstadosurge
por un poder social emanado del pueblo, en virtud de su soberana, y es ste

quienleconfierepermanenciaoleconcedesupropiamuerteodesaparicin,de
dondesedesprendequenoeselderechointernacionalloquelosdetermina,sino
stosalderechointernacional.
1.5.2.Derechointernacionaly/oDerechonacional
El conflicto entre las doctrinas respecto a la aplicacin del derecho
internacionalyelderechointernonoesnovedoso,eldebatesecentraenlapraxis
de la norma; es decir, en el valor que debe darse en la relacin endgena del
Estado,alanormainternacional,traducidaentratados,reglasconsuetudinariasy
sentenciasinternacionales,entreotrasfuentesdelderecho.
Al respecto, la discusin se centra en dos teoras que slo retomaremos
comoreferenciaparaelanlisisposteriordelartculo133denuestraCartaMagna,
ynoenlavastedaddesuconocimiento.
Desde la primera posguerra mundial los internacionalistas se plantearon
lanecesidaddedilucidarestapugnadoctrinaria;peroessinohastadespusdela
Segunda Guerra Mundial, que la contradiccin entre la soberana y el derecho
internacional se plantea como un nuevo dilema. Es claro que en las teoras
tradicionalistas,v.gr.Bodin278yRousseau,279slosehablabadeunasoberanade
Estado,conindependenciadeotrossimilares;noobstante,hastalacreacindela
Liga de Naciones (1919), y posteriormente con las Naciones Unidas (1945), que
estetemacobraparticularinters.
En la Carta de la Organizacin de Naciones Unidas,280 no slo se fij como
objetivo el evitar la guerra, procurando para ello la solucin pacfica de

controversias,sinoquesepropusieronotrostemasqueprofundizaranladivisin
respecto a la tesis monista y la dualista del derecho; temas como la fe en los
derechosdelhombreolacooperacinentrelospueblosparabuscarsolucionesa
los problemas internacionales de naturaleza social, econmica, cultural y
humanitaria.LaCarta,revelabaelpropsitodecoordinacinentrenaciones.
Sedividi ladoctrinaentrelaconcepcinmonista,queatribuyeelorden
jurdico slo al Estado, se subdivide tambin en dos vertientes; una, la del

primadodelderechonacionaloteoramonistainterna,mientrasquelasegunda
posturadefiendeelprimadodelderechointernacionalqueasuvezsedivideen
elmonismointernacionalistaradicalyelmonismointernacionalistamoderado.281
Respectoaloselementosdelateoramonistainterna,hadetenerseencuentaque
estateorasostienequenohaymsderechoqueelquegeneraelpropioEstado.El
mximoexponentedeestacorrienteesGeorgeJellinek282.
Enestacorriente,elderechointernacionalesslounaspectodelderecho
interno de un Estado; es el conjunto de normas que el Estado emplea para

conducir sus relaciones con los dems pueblos, para diferenciarlo, podra ser
llamado Derecho estatal externo. An ste debe subordinarse, en caso de
conflicto,alderechointerno.Debeprivarsiempreelltimo283.Partiendodeeste
supuesto, encontramos la Teora monista internacional, tambin llamada de la
supremaca del derecho internacional, que como se deduce, parte de la premisa
BODIN,Jean:LosseislibrosdelaRepblica,opcit,p.98.
ROUSSEAU,Jean.Jacques:Elcontratosocial,opcit,p.69.
280 Consltese la Carta de la Organizacin de Naciones Unidas, puesta en vigor el 24 de
Octubre de 1945, publicada en la Coleccin de SZKELY Alberto: Instrumentos
FundamentalesdeDerechoInternacionalPblico,UNAM,Mxico,1981,pp.2657.
281EstaclasificacinseretornadeSEPLVEDA,op.cit.pp.6768.
282JELLINEK,George:TeoraGeneraldelEstado,opcit,p.367.
283dem.
278
279
167
dequeelderechointernacionalprevalecesobreelinterno,alavezquedescartala
posibilidaddequeunanormadederechointernoseopongaaunadecarcterex
terno o internacional. Entre sus representantes encontramos a Kelsen, Kunz,
Scelle,LauterpachtyespecialmenteaVerdross284.
Por su parte el Monismo radical es representado principalmente por Georges

Scelle,quedeclaralainadmisibilidaddeunderechonacionalcontrarioalderecho
internacional,dondelasnormasdeaquelseransinlugaradudasnulas.
EncuantoalMonismomoderado,sostienequelaexpedicindeunanormana
cional,contrariaalderechointernacional,norompelaunidaddelsistema,toda
vezquepuedesercombatidasiguiendolosprocedimientosdelderecho
internacional,paraexigirelcumplimientodeunaobligacin.
Elderechointernacionalrebasaalacoercitividaddelderechoemanadade
launidaddecisoriaoEstado,peroinclusodentrodeestadoctrinasedaelcasode
unmonismoatenuadoomoderado,comobiencitaelmaestroCsarSeplveda,
que atribuye cierto contacto con la teora dualista; pues si bien guardan
diferencias,elinternoesvlidoparasucomunidad,mientrasqueporotraparte,
El de orden externo es exigible por el derecho internacional. Para nosotros, esta
afirmacin remite a una interpretacin dualista del derecho, donde tanto el
interno como el externo subsisten, por lo tanto, no compartimos la teora de un
monismomoderado.
ElmismoHansKelsenreconociensuTeorapuradelderecho,despusde
incurrir en el monismo moderado, que ste no era ms que una fuga de la

realidad, usando nosotros para parafrasearlo, el viejo adagio: todo es segn el
cristalconquesemira285esteautordice:Laformulacindelarelacinentreel
derecho internacional y el derecho nacional vara, pues, segn el sistema de
referencia adoptado. Para la ciencia jurdica estos dos sistemas son igualmente
admisibles, pues no hay mtodo jurdico alguno que permita dar preferencia a
dem.
bidem,p.213.
284
285
unoendetrimentodelotro286.
1.5.3.Eldualismo
Su inicio se debe a Triepel y Anzilotti, quienes sostienen que el derecho
internacional y el interno son ordenamientos jurdicos separados, en los que no

hayningunarelacinsistemtica,paraellodistinguenentreambosporsufuente;
para el primero la voluntad comn de los Estados, y en el segundo caso la
legislacininterna,especficamentelaconstitucinestatal.
CsarSeplveda287resumelateoradualistadelasiguienteforma:
Lateoradualistapuedesintetizarseexpresandoqueexisten
diferenciasentreunordenjurdicoyotro:a)encuantoalasfuentes,
porqueunosegeneraporelprocesolegislativointernoyelotrosurge
de la costumbre y de los tratados; b) por lo que se refiere a las
relaciones que se regulan, pues el Derecho de Gentes rige relaciones
entreEstados,miembrosdelaComunidadInternacional,yelinterno
regulaladelosindividuos,yc)tambinenloquetocaalasubstancia,
pueselderechointernoeslaleydeunsoberanosobrelosindividuos
y el derecho internacional es un derecho entre los Estados, ms no
encimadeellos288.
Delasposturasanteriores,aceptarlateoramonistaencualquieradesus
vertientes sera, pese a la capacidad del Estado para emitir sus propias normas,
desconoceralderechointernacional,porloquesiyaanteshemosreconocidoala
soberana estatal como necesaria para la coexistencia entre Estados, debemos
considerar tambin que los Estados no dejan de interactuar bajo esta soberana,
pero sin dejar de cumplir los compromisos que entre ellos adquieren, lo que
necesariamente lleva al reconocimiento de las normas emanadas del derecho
internacional. Con lo que acepta de manera implcita la teora dualista ; el no
reconocer estas normas nos convertira en un Estado fuera del contexto
internacional,loqueactualmenteenarasdelaglobalizacin,resultaparadjico.
bidem,p.228.
SEPLVEDACsar,op.cit,p.68.
288bidem,p.173..
286
287
169
1.6. DISPOSICIONES CONSTITUCIONALES EN MXICO EN TORNO A LOS

ALCANCESDELDERECHOINTERNACIONALENNUESTROTERRITORIO
Muchos
artculos
de
nuestra
Carta
Magna
son
comentados
reiteradamente, pero si hubiese estadsticas sobre los de mayor frecuencia en

tiemposdeglobalizacin,sindudaelmsdiscutidoseraelartculo133queesel
querecogelamateriaobjetodenuestrainvestigacin.
Nuestro sistema legal imit algunos aspectos de la Constitucin de los
Estados Unidos de 1787, a guisa de ejemplo, la Creacin del Distrito Federal

imitabalacreacindeunaentidadreceptoradelospoderesfederalesdeaquella
nacin; Washington se design como la capital, que en principio careca de un
territorio independiente de Pennsylvania, pero ms tarde lo obtendra
denominndose Distrito de Columbia. As, guardan gran similitud en su
reproduccin por ejemplo el artculo VI, prrafo segundo de su Constitucin,
respectoal161denuestraConstitucindel4deoctubrede1824quecitaba:
ART.161.CadaunodelosEstadostieneobligacin...
I.
III.
DeguardaryhacerguardarlaConstitucinyleyesgeneralesdelaUnin,
y los tratados hechos o que en adelante se hicieren por la autoridad
supremadelafederacinconalgunapotenciaextranjera289.
Con este precepto, el legislador de la poca no se limit a imitar la
Constitucin de los Estados Unidos, sino que adems visualizaba ya al Estado

mexicanocomoposibleactordelderechointernacional.
Esta lnea se mantuvo en el constituyente de 1857 que transcribi en el
artculo126lasiguientedisposicin:
ART.126.EstaConstitucin,lasLeyesdelCongresodelaUninqueemanende
ella y todos los tratados hechos o que se hicieren por el Presidente de la
Repblica,conaprobacindelCongreso,sernlaleysupremadetodalaUnin.
LosjuecesdecadaEstadosearreglarnadichaConstitucin,leyesytratados,a
pesar de las disposiciones en contrario que pueda haber en las constituciones
bidem,p.191.
289
leyesdelosEstados290.
En la actual Constitucin de 1917, la anterior disposicin qued como
sigue, despus de su reforma en el ao de 1934 (lase en cursiva las partes

modificadasoadicionadas):
ART.133.EstaConstitucin,lasleyesdelCongresodelaUninqueemanende
ellaytodoslostratadosqueestndeacuerdoconlamisma,celebradosoquese
celebren por el Presidente de la Repblica, con aprobacin del Senado, sern la
leysupremadetodalaUnin...291
AqusededucelasupremacadenuestraConstitucinsobreelrestodelas
leyes, de manera que aparece como la base de toda nuestra legislacin, como el
reducto final de la voluntad general de un pueblo. Los preceptos anteriores a
nuestra Constitucin de 1917, van encaminados al fortalecimiento del Poder
Ejecutivo,desde1857,ylograunmayorbalancedepoder,alsealar,apartirdela
reforma constitucional de 1934, la aprobacin del Senado en la celebracin de
tratados292.
Tambin observamos que aparentemente no prevalece el derecho
internacionalrespectoalestatalointerno,yaquedestacandosprincipios:
a)
La Constitucin Federal es la Ley Suprema: la ley primaria y

fundamental;y
b)
Todas las dems disposiciones (leyes federales, tratados Constitucionales

y leyes locales, etc.) deben ajustarse a la norma fundamental, en
consecuenciadebenserconstitucionalesparatenerplenavalidez.293
Asimplevistapodramosinferirunmonismomoderado,perola verdad
es que reconocer la importancia de ambos derechos, tanto el nacional como el

internacional, nos traslada de la teora dualista a la de colaboracin o
coordinacin. El constituyente presupone la existencia de un orden jurdico
nacionalparaleloaunodeordeninternacional;lostratadosennuestropas,son
normasdeaplicacininterna,igualquenuestraCartaMagna,ydadoquenoson
bidem,p.206.
bidem,p.208.
292 Para abundar en este tema, sugerimos leer el interesante estudio de PEREZNIETO
CASTRO, Leonel: El artculo 133 constitucional: una relectura, en Jurdica: anuario del
departamento de derecho de la Universidad Iberoamericana, n25, Ed. Universidad
Iberoamericana,Mxico,1995,pp.265yss.
293dem.
290
291
171
contrarias a sta son normas que tienden a desarrollar nuevas concepciones en

nuestroderechodondeellegisladordebevigilarsucongruencia,delocontrario
estaramosanteunanormanoconstitucional.
EnelcasodequeuntratadonocontravengaalaConstitucin,esposible
que llegue a complementar, precisar o ampliar, conceptos de la misma, para

conceder al derecho interno un dinamismo que ni siquiera el Constituyente de
1824penssurgiraenlasproporcionesimplcitasenlaglobalizacin,estaideala
fundamentamosenelestudiodeldoctorPereznietoCastroqueseala:...siel
tratadonoescontrarioalaConstitucin,alseradmitidoanivelconstitucionalen
elsistemajurdicomexicanoprovocadostiposdeefectos:complementaoprecisa
conceptos de origen internacional, no previstos en ese mximo ordenamiento.
Conello,amientender,secumpliraeldeseodelConstituyenteque,alsaberque
no podra preverlo todo, dej abierta esta va de adicin en nuestra carta
fundamental294.
Esta Concepcin, que hace referencia a ampliacin de la experiencia
normativa de la Constitucin, no puede observarse aisladamente del cuerpo

constitucional, sin considerar su artculo 135 que precisa la forma en que ha de
llevarselareformaconstitucionalennuestropasyquealaletraexpone:
ART.135.LapresenteConstitucinpuedeseradicionadaoreformada.Paraque
las adiciones o reformas lleguen a ser parte de la misma, se requiere que el
Congreso de la Unin, por el voto de las dos terceras partes de los individuos
presentes, acuerde las reformas o adiciones, y que stas sean aprobadas por, la
mayoradelaslegislaturasdelosEstados.ElCongresodelaUninolaComisin
Permanente en su caso, harn el cmputo de los votos de las legislaturas y la
declaracindehabersidoaprobadaslasadicionesoreformas295.
La intencin del Constituyente en este prrafo obedece al sistema rgido
de poderes, donde la reforma de la Constitucin, sigue un proceso que no es

sencillo,enelqueconcedealalegislacinconstitucionalmayorfirmezayevitala
inalterabilidad caprichosa que pudiera afectar su propia trascendencia. Sin
embargo, y siguiendo al catedrtico universitario, Pereznieto Castro,296 la va de
bidem,p.28.
ConstitucinPolticadelosEstadosUnidosMexicanos,2012,op.cit.,art.135.
296PEREZNIETOCASTRO,Leonel.opcit.,p.283.
294
295
reformanoobedecenicamentealanteriorprecepto,sinoqueseconcedeotrava
atravsdelartculo133constitucionalyareferido.
Diceelmismoautor297quelafigurapresidencialenfuncioneslegislativas
debereforzarsenoslomedianteelSenado,sinoademsatravsdelaCmarade
Diputados; es decir, por el Congreso de la Unin. Con ello, se retomara el
espritudelconstituyentedesalvaguardarlosderechosdelaNacinmedianteel
Congreso, como sealaba el artculo 85 fraccin X, de la Constitucin de 1857;
paralaleyvigente89tambinfraccinX,respectoalasfacultadesyobligaciones
delPresidentesealaenmateriadepolticaexteriorquerequieredelaratificacin
delCongresofederal:
ART.85.Lasfacultadesyobligacionesdelpresidentesonlassiguientes:
I.
...
X.
Dirigir las negociaciones diplomticas, y celebrar tratados con las

potencias estrangeras (sic), sometindolas (sic) la ratificacin del
CongresoFederal298.
Con esta reforma se cumplira respecto al derecho internacional, una
verdadera representacin de la comunidad, elemento necesario para la unidad

soberana universal que constituye la soberana estatal, y que luego de larga
evolucinensuversinvigentede2010quedaradelasiguienteformaacordea
los nuevos tiempos y necesidades del Estado por ampliar su capacidad de
actuacin en un sistema democrtico local incluyendo al Senado, observando
principios que marcan nuestra poltica exterior, y obrando acorde a las
obligaciones contradas en materia de celebracin de tratados dispuesta en la
ConvencindeVienasobreelDerechodelosTratados299del23demayode1969
puestaenvigorenenero27de1980:
ART.89.LasfacultadesyobligacionesdelPresidente,sonlassiguientes:
I.
...
X.
Dirigir la poltica exterior y celebrar tratados internacionales, as como

terminar, denunciar, suspender, modificar, enmendar, retirar reservas y
bidem,p.289.
TENARAMREZ,Felipe,opcit,p.133.
299ConvencindeViena,sobreelderechodelostratadosentreEstadosyorganizaciones
internacionalesoentreorganizacionesinternacionales,DiarioOficialdelaFederacin,28
deabrilde1988,Mxico,1988.
297
298
173
formulardeclaracionesinterpretativassobrelosmismos,sometindolosa
la aprobacin del Senado. En la conduccin de tal poltica, el titular del
Poder Ejecutivo observar los siguientes principios normativos: la
autodeterminacindelospueblos;lanointervencin;lasolucinpacfica
decontroversias;laproscripcindelaamenazaoelusodelafuerzaenlas
relacionesinternacionales;laigualdadjurdicadelosEstados;lacoopera
cininternacionalparaeldesarrollo;ylaluchaporlapazylaseguridad
internacionales;
En Mxico se tiende entonces a interpretar que los tratados dentro del
orden jurdico mexicano estn en un estatus superior o por encima de las leyes
secundarias,inclusiveconunmbitodeaplicacinanmayordelquetienenlas
leyes federales; el mismo Senado consiente ello en la fraccin antes mencionada
dadoqueotorgalafacultaddelegislaralejecutivo.
Aqu nos gustara retomar los elementos de discusin relativos al 133
constitucionalquecitaeldoctorenDerechoporlaUniversidaddePars,Leonel
PereznietoCastro;300stosson:
1.
Las caractersticas de admisin del sistema jurdico mexicano para los

tratadosinternacionales;
2.
Elniveljerrquicoquelostratadosalcanzanenelsistemajurdicounavez
quesonadmitidosy,
3.
Algunos probables cambios que daran mayor certeza y seguridad

jurdicas.
Con relacin al primer elemento el autor retorna la jerarquizacin de la
normaacuadaporHansKelsen,quienhemoscitadoya,queconcedevalidezal
resto del cuerpo normativo al travs de la norma hipottica fundamental, que
paranosotrosesbsicamentelaconstitucin.Luegosesustentaenelpensamiento
de Joseph Raz,301 quien asume que entre dos sistemas jurdicos distintos,uno en
un momento determinado, pasa a pertenecer al otro; explica esto mediante un
silogismo hipottico, que define como criterio de identidad donde la premisa
mayores:
PEREZNIETOCASTRO,Leonel.opcit,pp.277yss.
bidem,opcit,p.279.
300
301
...unconjuntodeenunciadosnormativosesunadescripcin
completa de un sistema jurdico momentneo si (1) cada uno de los

enunciados de ese conjunto describe el mismo sistema jurdico
momentneo (o parte de l) como todos los otros, y (2) todo
enunciado normativo que describe el mismo sistema jurdico
momentneo(opartedel)esimplicadoporeseconjunto.302
Bajolapticadeunsilogismo,seralasiguientefrmula:siA,luegoB;si
B,luegoC;porlotanto,siA,luegoC;dondeA,lostratadosinternacionalesdeben
ser acordes a nuestra constitucin; luego B, estos requieren la aprobacin del
Ejecutivo y del Senadorespectivamente y,si B, luego C; el tratado internacional
pasaaformarpartedenuestralegislacin.
CitaPereznieto303enestadisertacin,aRolandoTamayoySalmornque
determina una cadena normativa caracterizada por un acto creador comn, que
respectoal133constitucional,loconstituyelapropiaConstitucin,queidentifica
altratadodentrodelsistemajurdicopositivomexicano.
En este orden de ideas, se expone la unificacin del derecho interno
respecto al derecho internacional, con lo que entramos al segundo elemento de

discusinquesealanuestroautorenestudio:elniveljerrquicodelostratadosen
nuestro sistema jurdico. Donde, si releemos el artculo 133, encontramos que la
Constitucin establece que: las leyes del Congreso de la Unin que emanen de
ellaytodoslostratadosqueestndeacuerdoconlamisma,celebradosyquese
celebren por el Presidente de la Repblica, con aprobacin del Senado, sern la
LeySupremadetodalaUnin,esdecir,reiteramosquelaCartaMagnaeslaley
primaria y fundamental, de manera que las dems disposiciones, entre ellas los
tratados, para tener validez, deben ajustarse a esta norma fundamental. En
consecuenciajerrquicamentelaConstitucinessuperioraltratado;coincidimos
con Pereznieto Castro304 en considerar al 133 como va adicional de reforma, lo
que prev la necesidad de que concurran senadores y diputados para la
aprobacin de estos, mxime si recordamos que durante el gobierno de Carlos
SalinasdeGortari,seaproblaLeysobreCelebracindeTratados,publicadaen
dem.
bidem,opcit,p.281
304bidem,pp.281283.
302
303
175
el Diario Oficial de la Federacin el 2 de enero de 1992,305 que faculta al Ejecutivo

para negociar acuerdos comerciales y a Secretaras, para celebrar acuerdos
institucionales(executiveagreements)sinaprobacindelsenado;loquesetraduce
enmayorcapacidaddenegociarinstrumentosmultilateralesascomoenriesgos
o, que de no estudiarse y aprobarse debidamente, pueden vulnerar al sistema
jurdicomexicano,aldejarlosincandadoalguno.
Podemos comentar tambin la supremaca constitucional que se deriva
del 133, recordando tambin, cuando el presidente Luis Echeverra lvarez

promulg la Convencin de Viena sobre el Derecho de los Tratados del 23 de
mayo de 1969, misma que se public en el Diario Oficial de la Federacin el 14 de
febrerode1975.306EneldecretopromulgatoriodedichoTratado,seestableceen
suprembulo:laimportanciacadavezmayordelostratadoscomofuentesdel
derechointernacionalycomomediodedesarrollarlacooperacinpacficaentre
lasnaciones,seancualesfuerensusregmenesconstitucionalesysociales,enel
que adems se seala en caso de controversias al propio derecho internacional
comoinstanciaresolutiva;msadelantedentrodesuarticulado,mencionaensu
parte III artculo 27, el derecho interno y la observancia de los tratados que
transcribimos:
ART.27.Elderechointernoylaobservanciadelostratados:
Unapartenopodrinvocarlasdisposicionesdesuderechointernocomo
justificacin del incumplimiento de un tratado. Esta norma se entender sin

perjuiciodelodispuestoenelartculo46.
El artculo 46 de dicho texto se refiere a las disposiciones de derecho
internoconcernientesalacompetenciaparacelebrartratados:
ART.46.
1.
(...)
El hecho de que el consentimiento de un Estado en obligarse por un

tratado haya sido manifestado en violacin de una disposicin de su
derecho interno concerniente a la competencia para celebrar trata dos no
podr ser alegado por dicho Estado como vicio de su consentimiento, a
menos que esa violacin sea manifiesta y afecte a una norma de im
portanciafundamentaldesuderechointerno.
DiarioOficialdelaFederacinel2deenerode1992.
DiarioOficialdelaFederacinel14defebrerode1975.
305
306
2.
Una violacin es manifiesta si resulta objetivamente evidente para

cualquierEstadoqueprocedaenlamateriaconformealaprcticausualy
debuenafe307.
El doctor Pereznieto Castro sita a los dos sistemas jurdicos
internacionalynacionalenunmismorango,previoelreconocimientodequeel
primeronoseacontrarioalsegundo.Estadiversaformulacinpermiteenlazara
ambosrdenesjurdicosenunoslosinsumisinelunodelotro308.
En tercer lugar, sobre los posibles cambios que daran mayor certeza y
seguridadjurdicas,elautorreiterasuposturasobrelaaprobacindelostratados
porelcongresoactuandoenambascmarasynoexclusivamenteporelSenado.
Por lo anterior, podemos deducir que en nuestro sistema prevalece el
dualismo en la interpretacin de la supremaca constitucional, y no el mal

llamadomonismomoderado.Tambinobservarqueelderechointernacionalno
puede rebasar a la norma fundamental, reducto final de la unidad decisoria
territorial universal, sin que la contradiccin entre estas las haga incompatibles.
Entodocasoseconfirmaquelasoberanaestatalsehallaenlanecesidaddeuna
nuevaacotacinqueadmitaquelaglobalizacinnosobligaacontextualizarlaen
unmarcomuchomsamplioqueelmbitoendgeno.
Lanecesidaddeevolucinconceptualdelasupremacadelaconstitucin
comorasgomsclarodelasoberanaennuestrosistema,hasidosintomticoen
la jurisprudencia dictada por la Suprema Corte de Justicia, que en su sesin
privada del 28 de octubre de 1999, aprob la tesis aislada con el nmero
LXXVII/99,conlavotacinidneaparaconformarjurisprudencia(unanimidadde
diez votos) respecto al amparo en revisin 1475/98 (Sindicato Nacional de
ControladoresdeTrnsitoAreo,11demayode1999).Enestatesisseconfierea
lostratadosunrangojerrquicosuperioralasleyesfederales,peroinferioralde
laCartaMagna,citamostextualelsiguientefragmento:
TesisNm.LXXVII//99(Pleno)
TRATADOS INTERNACIONALES. SE UBICAN JERRQUICAMENTE POR
ENCIMADELASLEYESFEDERALESYUNSEGUNDOPLANORESPECTODE
LA CONSTITUCIN FEDERAL.Persistentemente en la doctrina se ha
ConvencindeViena,sobreelderechodelostratadosentreEstadosyorganizaciones
internacionalesoentreorganizacionesinternacionales,opcit.
308bidem,p.280.
307
177
formuladolainterroganterespectoalajerarquadenormasennuestroderecho.
Existe unanimidad respecto de que la Constitucin Federal es la norma
fundamentalyqueaunqueenprincipiolaexpresin...sernlaLeySupremade
toda la Unin parece indicar que no slo la Carta Magna es la Suprema, la
objecin es superada por el hecho de que las leyes deben emanar de la
Constitucinyseraprobadasporunrganoconstituido,comoloeselCongreso
de la Unin y de que los Tratados deben estar de acuerdo con la Ley
Fundamental, lo que claramente indica que slo la Constitucin es la Ley
Suprema. El problema respecto a la jerarqua de las normas del sistema, ha
encontradoenlajurisprudenciayenladoctrinadistintassoluciones,entrelasque
destacan:supremacadelderechofederalfrenteallocalymismajerarquadelas
dos,ensusvarianteslisayllana,yconlaexistenciadeleyesconstitucionalesy
la de que ser ley suprema la que sea calificada de constitucional. No obstante,
esta Suprema Corte de Justicia considera que los tratados internacionales se
encuentranenunsegundoplanoinmediatamentedebajodelaLeyFundamental
y por encima del derecho federal y local. Esta interpretacin del artculo 133
constitucionalderivadequeestoscompromisosinternacionalessonasumidospor
elEstadomexicanoensuconjuntoycomprometenatodassusautoridadesfrente
a la comunidad internacional; por ello se explica que el Constituyente haya
facultadoalPresidentedelaRepblicaasuscribirlostratadosinternacionalesen
su calidad de jefe de Estado y, de la misma manera, el Senado interviene como
representante de la voluntad de las entidades federativas y, por medio de su
ratificacin,obligaasusautoridades.
Otroaspectoimportanteparaconsiderarestajerarquadelostratados,es
la relativa a que en esta materia no existe limitacin competencial entre la

Federacin y las entidades federativas, esto es no se toma en cuenta la
competencia federal o local del contenido del tratado, sino que por mandato
expresodelartculo133elPresidentedelaRepblicayelSenadopuedenobligar
alEstadomexicanoencualquiermateria.Independientementedequeparaotros
efectosstaseacompetenciadelasentidadesfederativas.Comoconsecuenciade
loanterior,lainterpretacindelartculo133llevaaconsiderarenuntercerlugar
elderechofederalyallocalenunamismajerarquaenvirtuddelodispuestoen
elartculo124delaLeyFundamental,elcualordenaquelasfacultadesqueno
estnexpresamenteconcedidasporestaConstitucinalosfuncionariosfederales,
seentiendenreservadasalosEstados.Nosepierdedevistaqueensuanterior
confirmacin este Mximo Tribunal haba adoptado una posicin diversa en la
tesis P. C/92, publicada en la Gaceta del Semanario Judicial de la Federacin,
nmero 60, correspondiente a diciembre de 1992, pgina 27, de rubro: LEYES
FEDERALES Y TRATADOS INTERNACIONALES TIENEN LA MISMA JE
RARQUA NORMATIVA, sin embargo: este Tribunal Pleno considera
abandonar tal criterio y asumir el que considera la jerarqua superior de los
tratadosinclusofrentealderechofederal.
Estatesispartedelainterpretacinalartculoconstitucional133dondela
imprenta dice que la ley se aplica en principio por su jerarqua, colocando a la

constitucin por encima de toda ley, y luego a los tratados por encima de leyes
federales.
Otraperspectivaconsideraquelaleynohatenidounainterpretacinclara
conforme al orden normativo jerrquico, lo que produce diversas posturas

mediantecriteriosjudicialesencalidaddetesisaisladasquehallanunaigualdad
normativaenaplicacinporcasosenparticularparaasentardichatesis.
Tesisaisladasqueserefierenadichoscriterios309;
TRATADOS INTERNACIONALES. SON PARTE INTEGRANTE DE LA LEY
SUPREMADELAUNINYSEUBICANJERRQUICAMENTEPORENCIMA
DE LAS LEYES GENERALES, FEDERALES Y LOCALES. INTERPRETACIN
DEL ARTCULO 133 CONSTITUCIONAL.310La interpretacin sistemtica del
artculo133delaConstitucinPolticadelosEstadosUnidosMexicanospermite
identificar la existencia de un orden jurdico superior, de carcter nacional,
integrado por la Constitucin Federal, los tratados internacionales y las leyes
generales. Asimismo, a partir de dicha interpretacin, armonizada con los
principiosdederechointernacionaldispersoseneltextoconstitucional,ascomo
con las normas y premisas fundamentales de esa rama del derecho, se concluye
LocalizacindedatosenelSemanarioJudicialdelaFederacinacargodeMANUEL
FERNNDEZ M. estudiante de la carrera de Derecho del Tecnolgico de Monterrey
CampusCiudaddeMxico,2010.
310 Novena poca Registro: 172650 .Instancia: Pleno Tesis Aislada, Fuente: Semanario
Judicial de la Federacin y su Gaceta, Tomo : XXV, Abril de 2007, Materia(s):
Constitucional,Tesis:P.IX/2007,p.6.
309
179
que los tratados internacionales se ubican jerrquicamente abajo de la

ConstitucinFederalyporencimadelasleyesgenerales,federalesylocales,enla
medida en que el Estado Mexicano al suscribirlos, de conformidad con lo
dispuestoenlaConvencindeVienaSobreelDerechodelosTratadosentrelos
EstadosyOrganizacionesInternacionalesoentreOrganizacionesInternacionales
y, adems, atendiendo al principio fundamental de derecho internacional
consuetudinariopactasuntservanda,contraelibrementeobligacionesfrenteala
comunidadinternacionalquenopuedenserdesconocidasinvocandonormasde
derecho interno y cuyo incumplimiento supone, por lo dems, una
responsabilidaddecarcterinternacional.
Amparo en revisin 120/2002. Mc. Cain Mxico, S.A. de C.V. 13 de febrero de
2007. Mayora de seis votos. Disidentes: Jos Ramn Cosso Daz, Margarita
BeatrizLunaRamos,JosFernandoFrancoGonzlezSalas,JosdeJessGudio
Pelayo y Juan N. Silva Meza. Ponente: Sergio Salvador Aguirre Anguiano.
Secretarios:AndreaZambranaCastaeda,RafaelCoelloCetina,MalkahNobigrot
KleinmanyMauraA.SanabriaMartnez.
ElTribunalPleno,elveintedemarzoencurso,aprob,conelnmero12(12007,la
tesisaisladaqueantecede.Mxico,DistritoFederal,aveintedemarzodedosmil
siete.
Nota:Enlasesinpblicadetrecedefebrerodedosmilsiete,ademsdelamparo
enrevisin120/2002,promovidoporMcCainMxico,S.A.deC.V.,seresolvieron
los amparos en revisin 1976/2003, 787/2004, 1084/2004, 1651/2004, 1277/2004,
1576/2005, 1738/2005, 2075/2005, 74/2006, 815/2006, 948/2006, 1380/2006, y el
amparo directo en revisin 1850/2004, respecto de los cuales el tema medular
correspondialainterpretacindelartculo133delaConstitucinPolticadelos
EstadosUnidosMexicanos,aqueserefiereestatesisaislada311.
LEYES FEDERALES Y TRATADOS INTERNACIONALES. TIENEN LA MISMA
JERARQUA NORMATIVA312. De conformidad con el artculo 133 de la
Constitucin, tanto las leyes que emanen de ella, como los tratados
GacetadelSemanarioJudicialdelaFederacin,Octavapoca,nmero60,diciembrede
1992,pgina27,Pleno,tesisP.C/92.
312Octavapoca.Registro:902454,Instancia:Pleno,TesisAislada,Fuente:Apndice.2000,
Tomo1,Const.,PR.SCJN,Materia(s):Constitucional,Tesis:1781.p1230.
311
internacionales,celebradosporelEjecutivoFederal,aprobadosporelSenadode
la Repblica y que estn de acuerdo con la misma, ocupan, ambos, el rango
inmediatamente inferior a la Constitucin en la jerarqua de las normas en el
ordenjurdicomexicano.
Ahora bien, teniendo la misma jerarqua, el tratado internacional no puede ser
criterio para determinar la constitucionalidad de una ley ni viceversa. 31333 Por ello, la
LeydelasCmarasdeComercioydelasdeIndustrianopuedeserconsiderada
inconstitucionalporcontrariarlodispuestoenuntratadointernacional.
Amparoenrevisin2069/91.ManuelGarcaMartnez.30dejuniode1992.
Mayora de quince votos. Ponente: Victoria Adato Green. Secretario: Sergio

PallaresyLara.
GacetadelSemanarioJudicialdelaFederacin,Octavapoca,nmero60,
diciembrede1992,pgina27,Pleno,tesisP.C/92.
Observaciones
Nota:EstecriterioseabandonenlatesisP.LXXVII/99citadaalinicio,publicada
en el Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, Tomo X, noviembre de
1999,pgina46.
Observamosenambastesis,lasuperioridadnormativadelaconstitucin.
Sinembargo,alserpartedelaConvencindeVienadelDerechodelosTratados,
reconocemoselprincipiointernacionalpacta suntservanda quesujetaalEstadoa
noimpedirinvocandonormasdederechointerno,laaplicacindeuntratado.Por
lo que podemos sealar que si bien la constitucin puede estar por encima, del
mismomodountratadointernacionalactaenparaleloparasuobservanciauna
vezqueseasuscritoyratificadoporelSenadoenelordenjurdiconacional,por
loqueenprincipionoestsubordinadoosupeditadoalaConstitucinsinoenun
planointrnsecodecolaboracinocoordinacin.
EstatesishacobradofuerzaenEuropaatravsdelbloqueconstitucional
tratndosedeDerechosHumanos.
Delmismomodolasegundatesisafirmaqueteniendolamismajerarqua
untratadonopuedesercriterioparadeterminarconstitucionalidaddeunaleyya
la inversa; con lo que deja el esquema constitucional de las tesis, pese a no ser
todava criterio jurisprudencial. Con ello se establece que aunque la
EnreferenciaaBODINyROUSSEAU.
313
181
constitucionalidad impera, el enfoque paralelo del tratado internacional les dota

deunaigualdadnormativaprevistaenloscriteriosmencionados.
En la actualidad muchas leyes se adaptan por la adopcin de normas
internacionales
que
pueden
generar
contraposicin,
permitiendo
la
complementariedadentreunayotraaunquesuorigenseadistinto.Porlotantoes
posible decir que las normas y su jerarqua estn en el mismo plano, ya que
actanensituacindecomplementariedad.
Sedesprendedeloanteriorlaactualidaddeladiscusinsobresiexisteo
no de una jerarqua determinada entre el derecho interno y el internacional, un

problema de fuentes y competencias en cuyo caso los jueces dirimirn su valor
frentealeyesfederalesylocales,peronosedeberperderdevistaqueelEstado
ya no es el nico protagonista en la arena internacional, hay ms sujetos que
problematizan la disyuntiva del derecho local frente al internacional en la
complejidaddelasrelacionesinternacionales.
Elderechoconstitucional,ascomolosprocedimientosdeapropiacinde
lasnormasinternacionalesdanluzalainterpretacinyaplicacindelostratados
frente a las normas locales; de ah que la discusin no deba perder tampoco de
vista el privilegiar derechos fundamentales y humanos (principio pro omine)
frenteaestaslegislaciones,yentoncesprobaramosunasuperposicindenormas
que daran valor al derecho positivo y el contexto de su interpretacin. Esto da
validez al sistema normativo internacional, una vez que el Estado no puede
desconocerlasnormasquecreayvalidaenelplanointernacional.
1.7.TEORADUALISTAYSUSIMPLICACIONESENLASOBERANA
Lasimplicacionesdeldualismosondiversas,sereconocealEstadocomo
una unidad integrada por una colectividad, con todos los agentes sociales que
confluyen en su dinamismo (grupos de presin, partidos polticos, aparato
legislativooparlamentario,burocracias,etctera);formantambinsuunidad,las
actividadesderivadasdelasrelacionesinternacionalesquesostenemosconotras
naciones.
Podemostambinconsiderarcomoimplicacindelateoradualistaquela
interpretacin de la soberana recibe diferente trato segn sea en el derecho

internooelexterno;paraalgunos,estehechodevienedeunateoradelEstadode
carcter esttico, mientras que para socilogos y filsofos la soberana se afecta

por las contingencias creadas por los desarrollos sociales que caracterizan al
Estado, lo cual imposibilita un interpretacin absolutista, pues estos son
altamentedinmicos.
El papel del pueblo o comunidad poltica, es un fundamento real de la
soberana, cuya interpretacin jurdicosociolgica se manifiesta en actos de

poder,loscualestrasciendensegnlaparticipacinoresistenciadeestepueblo;
enestecaso,alaceptarnormasdelderechouniformereconocemosautoridadde
otros Estados para formar por ejemplo el comercio, por ende, su ratificacin
compromete nuestra soberana. Este compromiso, se enfrenta primero a un
Estado benefactor que se encarga, en principio, de la bsqueda de nuevas reas
deoportunidad,pararelevaralpuebloenelconsensodeestosintereses.Luegose
enfrenta tambin a un mundo cada vez ms interdependiente, que plantea las
polticas de un Estado neoliberal, cuyo adelgazamiento del Estado provoca un
equilibrioentrelosdosmbitos:elinternoyelexterno.
La implicacin principal en ambos mbitos, hace evidente al interior, la
crisis de autoridad para gobernar por los propios cambios histricosociales de

todo pueblo. Mientras que en el externo, las crecientes tendencias globales que
agravan esta crisis, con lo que se acenta la crtica al concepto absoluto de la
soberana.
Estatendenciadeldualismoplanteaparanosotroslosiguiente:
1.
El rgimen interno se ve afectado por falta de legitimidad debida a sus

propiosconflictos,yfortalecealordenexternoatravsdelasdecisiones,
recomendaciones y declaraciones emitidas por diversas instituciones del
derecho internacional, o por presin de bloques econmicos. Un ejemplo
es nuestra bsqueda de competitividad a travs del Tratado de Libre
Comercio de Amrica del Norte (TLCAN), mediante el cual se intentaba
elevar nuestras exportaciones, mientras que un margen de la pequea y
medianaindustria(PYMES),notenalosmediosparasuinsercineneste
libremercado.Dehecho,apenasunpardeaosantesdenuestroingreso
al TLCAN, el Ejecutivo emiti un decreto para apoyar a las PYMES, un
escaso tiempo para la abismal competencia que entonces se vivira, con
excepcin de las PYMES que previeron su transformacin a travs de
fusiones, o escisiones y en algunos casos auxiliados de alianzas
183
estratgicas; las otras quebraron al verse desplazadas por capitales

transnacionales,obienenelmomentoquedejaronelmercadolibrealos
productos de las naciones involucradas, con lo que se afect el mercado
internoycuestionandonuestroingresoatalinstrumento.
2.
Nosepuedeignorarlaparticipacinatravsdeorganizacionesopartidos
polticos como forma primera de aspiraciones al poder pblico, de estas
implicaciones dualistas, aquellos suscriben esta teora en ocasiones como
smbolo de cambio (ideologa reformista) o bien, como punto de crtica
(ideologa reaccionaria) para retomar viejos conceptos con intencin de
preservar el status quo, as como la defensa de una soberana absoluta.
Podramosclasificarloschoquespartidistasysiempreencontraramosesta
contraposicin a las tendencias globales dentro de esta crisis de
legitimidaddeordeninternoquedesdeaalexterno.
3.
Estamismacrisispuedetrasladarsealmbitoexterno,conlaaparicinde
instituciones cada vez ms fortalecidas en sus decisiones, como la
Organizacin Mundial de Comercio y el propio TLCAN, que tienen
mecanismos para causar obligatoriedad en sus normas de derecho
internacional, que luego resultan determinantes en las decisiones de
carcterinterno.
Porloanterior,esmediantelainterdependenciaqueelEstadoenfrentaal
retodeldualismoatravsmsbiendeunprocesodecolaboracinentreelorden
local y el internacional, de probar su efectividad respecto a su capacidad de
adaptacin;mismaquenodebemenoscabarsusoberana,sinofortalecerla.As,el
poder de autodeterminacin permanece en el pueblo, volont general, que crea y
modificasuscircunstanciasatravsdeunsistemajurdicomuchomscomplejo,
pero sin duda ms amplio para garantizar la consecucin de aquellos derechos
que salvaguarden el inters comn, para destacar lo inherente a derechos
fundamentalesyderechoshumanos.
Encontramoscadavezms,sobretodoeneltemaquenosocuparespecto
al comercio exterior como variable de observacin, una creciente

interdependencia de los dos rdenes jurdicos ya que con mayor frecuencia
observamos una penetracin del derecho internacional en el interno, de manera
quesepuedereconocerlaexistenciadenormasmixtas,esdecir,segnVirally
normas que pertenecen al mismo tiempo a los dos rdenes jurdicos. Lo cual
implica una colaboracin entre dos rdenes y es precisamente aqu donde se
presentan los problemas que hay que resolver con soluciones eficaces y
simples314 larespuestaestarahoydaenlosllamadosacuerdosamistososyel
arbitrajeinternacionalenmateriacomercialporejemplo.
En este sentido presentamos aqu la opinin que autores como Manuel
Becerra exponen: En suma, el derecho internacional e interno son rdenes

jurdicos autnomos, pero al mismo tiempo dialcticamente interdependientes,
caracterstica que los lleva a colaboracin entre ellos. Diagnstico con el cual
estamos de acuerdo pero que todava es insuficiente para explicar la evolucin
quehatenidolarelacinentrelosdossistemasjurdicosencuestin.315
Podemos afirmar como indicadores actuales de esta evolucin, los
presentados en este estudio, que muestran que la relacin doctrinal que guarda
hoydaelderechointernomexicanorespectoalinternacionalhaidocambiando
del dualismo a una verdadera colaboracin o coordinacin, donde no existe
subordinacin alguna al existir el consentimiento o aquiescencia del Estado por
las normas, principios, costumbres, instituciones y figuras emanadas de este
derecho.
BECERRA, Manuel: La recepcin del derecho internacional en el derecho interno, IIJ, Ed.
UNAM,Mxico,2006,p.16.
315bidem,p.16.
314
CAPTULOIV.TRATAMIENTOINTERNACIONALDELASOBERANAEN
ELMARCODELAGLOBALIZACIN
En la ltima dcada, el pas y el mundo cambiaron. Mxico creci en sus
capacidades y en su presencia internacional. Nuestra poblacin y nuestra
economasecuentanentrelasprimerasdelplaneta.Mxicoocupahoyunlugar
msrelevanteenelmundo:susiniciativaspolticashanadquiridomayorpeso,no
slo en el mbito de nuestra contigidad geogrfica sino en toda la regin
iberoamericana.
Las nuevas alianzas comerciales del pas como el Tratado de Libre
Comercio de Amrica del Norte (TLC); la formacin del Grupo de los Tres,
integradoporMxico,ColombiayVenezuela;losacuerdosdelibrecomerciocon
Chile,CostaRicayBolivia;elingresoalaOrganizacinparalaCooperacinyel
Desarrollo Econmico (OCDE) que agrupa las ms grandes economas del
mundo,yalaConferenciaEconmicadelPacficoAsitico(APEC),ascomosu
participacin en el Banco Europeo de Reconstruccin y Desarrollo, muestran la
nuevaimportanciadelpas.
Adems, Mxico ha adquirido una competencia considerable entre los
organismosmultilaterales,reconocidapornacionesdetodosloscontinentes.Hoy,
Mxico tiene un destacado papel en la comunidad internacional, el cual debe
preservarse y fortalecerse a fin de apoyar los esfuerzos que reafirman nuestra
soberana.
Por otra parte, es preciso subrayar que han aumentado los retos internos
queentraaneldesempleo,lapobreza,lainjusticiaylademandademsymejor
democracia. Se necesita asegurar que la accin exterior del pas favorezca las
respuestas que damos los mexicanos a estos desafos; se necesita, tambin,
superarlosparaimpulsarnuestropapelenelmundo.Laevidenciaestalavista:
se han aprovechado los frutos de la cooperacin externa para hacer frente a la
crisis financiera y se han sufrido las consecuencias negativas de los abruptos
cambiosdelaeconomamundialydelaopinininternacionalsobrenuestropas.
Por eso es imperativo actuar en el mbito internacional para favorecer nuestros
intereses. La defensa de nuestra libre capacidad de decisin no puede ignorar
nuestrolugarenelmundo,nipuedeevadirlasrepercusionesdeloqueocurreen
el exterior. Se debe aprovechar dicha vinculacin y actuar en consecuencia para

favorecereldesarrolloyelbienestardelosmexicanos.
Estos cambios en Mxico muchas veces responden a grandes
transformaciones mundiales que afectan la forma en que debemos plantear el
fortalecimientodenuestrasoberana.
Al desaparecer la divisin poltica del mundo en dos polos se liberaron
fuerzas creativas en muchas latitudes y disminuy la amenaza de una guerra
nuclear total. Tambin se agudizaron los desequilibrios regionales que ahora
atentancontralanecesariareformadelosorganismosmultilateralesyelavance
del Derecho Internacional. Por ello, se han agravado las amenazas de nuevos
conflictos regionales, del terrorismo y del resurgimiento de viejas intolerancias
raciales y culturales, hoy capaces de vincularse instantneamente con
simpatizantes en el mundo entero. La aparicin de esos viejos y nuevos
extremismos genera conflictos que pueden afectar nuestros intereses, en
particularlosdelosmexicanosqueresidenenelexterior.Mxicoveconextrema
preocupacin las tendencias a conculcar los derechos de connacionales que se
encuentran en el extranjero. Para los mexicanos, es de especial relevancia el
compromisoconstitucional,yprincipioelemental,deasegurarelaccesouniversal
alaeducacinyalasalud.
Otragrantransformacinhasidolaaparicin,enMxicoyenelmundo,de
organizaciones no gubernamentales, muchas de ellas de membresa
multinacional.Estasorganizacionessonproductodeunanuevaconcienciadela
capacidaddelasociedadparaparticipareinfluirenlosasuntospblicos,queala
vez fortalecen. Algunas de ellas tienen objetivos que coinciden con el proyecto
nacional,perootrastieneniniciativasajenasanuestranaturaleza,idiosincrasiay
ambiciones. En todo caso, debe quedar claro que la poltica exterior y de
seguridadnacionalsonatribucionesexclusivasdelEstadomexicano.
Algo similar sucede en la economa internacional. La globalizacin de la
produccin, las finanzas y el comercio puede ofrecer las oportunidades de
crecimientoquenecesitaelpas;perotambinpuededesbordaralasinstituciones
internacionalesygenerarfenmenosfrentealoscualesunEstadonacionaltiene
pocos instrumentos efectivos de respuesta. Flujos enormes de recursos
financieros, entran y salen de los mercados nacionales de manera cotidiana. El
rpidomovimientodeesoscapitalesamenazaconprovocarinestabilidad,anen
CAPTULOIV.TRATAMIENTOINTERNACIONALDELASOBERANAENELMARCODELA
GLOBALIZACIN
187
las economas ms grandes del planeta. Ello reclama un esfuerzo adicional para
elevar el ahorro interno y depender ms de las propias fuerzas, no slo como
respuestaaunfenmenoeconmicosinocomodefensadenuestrasoberana.
Latransformacintecnolgicaabretambinunaventanadeoportunidades
y de nuevos desafos. Se tiene ahora la capacidad de llegar a las zonas ms
alejadas,educarycapacitar,acercarlosbeneficiosdelainformacinylaculturaa
loslugaresmsapartadosdelpas.Latransmisindeimgenesydatosportodo
el planeta, de manera casi instantnea, puede exacerbar los acontecimientos
localespor supercepcinenelexteriorytraeraMxico lasconsecuenciasdelo
sucedido en otros continentes. Se debe aprender a aprovechar las grandes
potencialidadesdelanuevatecnologaeinfluirenlaopininmundialafavorde
Mxico.
Igualmente, el debate mundial de grandes temas como la defensa de los
derechos humanos, el combate al narcotrfico y al terrorismo, la lucha contra el
deterioro ecolgico e, incluso, la promocin de la democracia. Mxico comparte
estos objetivos con toda la humanidad, pero debe cuidar que no sirvan como
pretextoparajustificarlainjerenciaenlosasuntosinternos.Sisereconocequela
capacidad de decisin interna tiene hoy un importante e inevitable ingrediente
internacional, se debe organizar una accin como sociedad para aprovechar el
peso de nuestra presencia internacional, adecuar las herramientas a los nuevos
retos globales y apoyar los esfuerzos internos con una promocin efectiva de
nuestrosinteresesenelexterior.
Mxico debe fortalecer el lugar que ya ha adquirido en el mundo y
aprovecharlo mejor para impulsar su desarrollo econmico, crear ms empleo,
proyectar sus intereses polticos, profundizar su vida democrtica, consolidar el
EstadodeDerecho,yasegurarsedequesuculturaseconozcayseenriquezcapor
elcontactolibreconlasdemsculturasdelmundo.
1.1TENDENCIASYTEORAS
Latesisquesesostieneenelpresenteapartado,vaenelsentidodeafirmar
que ha ocurrido un cambio de orden o proceso, en el cual, el derecho que rega

hasta hace algunos aos la naciente globalizacin, ahora est subordinado a los
lineamientosquelamismadetermina.
Dichocambiodesentido,implicatambinunamodificacinenlacerteza
quesobreelderechosetena,parahoy,considerarlomuchomslimitadoensus
posibilidades. Y pese a que el axioma ubi societas, ibi jus, demuestra que la
sociedad no puede entenderse sin algn tipo de derecho, nos parece oportuno
explicarqutipodederechohaempezadoaprevalecerenlaactualidad.
Entaltenorysindejardeconsiderarunsinnmerodeautores,loscuales
han hecho interesantes propuestas en torno de las maneras en que el derecho

regula la sociedad, donde Foucault,316 Hberle317 y Kaufmann,318 son excelentes
ejemplosdeello.
Dicho lo anterior, y antes de que expongamos la manera en que la
globalizacin ha pasado a controlar los procesos de desarrollo del derecho,

consideramosimportantedestacarelpapelcentralqueelmismohadesempeado
enlasociedadatravsdelasConstituciones.
Porloquetenemosqueiniciar,partiendodequeesimpensablelaideade
unEstado,elcualnotengacomoejerectorundocumentobsicoqueexpongala
normatividaddedichaentidad.Ydondelasfuncionesylostrabajosdesarrollados
por el Estado, como su quehacer normativo por ejemplo, no se encuentren
plenamentedefinidos.
Por ello, la Constitucin es el elemento necesario y el reflejo de las
decisiones populares, lo cual se logra a travs de procesos establecidos por el

mismo documento fundamental. De ah, que sea importante remarcar que es
imposiblelaideadeunEstadosinundocumentonormativobsico.Entallnea,y
considerandolaimposibilidaddeunEstadosinConstitucin,OlanoValderrama
diceque:
FOUCAULT,Michel:Vigilarycastigar,nacimientolaprisin,Ed.SigloXXI,Madrid,1976.
HBERLE,Peter:ElEstadoConstitucional,enEstudioIntroductoriadeDiegoValads,
Ed.UNAM,Mxico,2001.
318 KAUFMANN, Arthur: La filosofa del derecho en la posmodernidad, trad. de Luis Villar
Borda,SantafdeBogot,Ed.Temis,Colombia,1992.
316
317
GLOBALIZACIN
189
En la poca moderna no es concebible un Estado sin su respectiva
Constitucin,lacualsepuedeconsiderarcomouncomplejodenormasjurdicas
quedeterminannoslolaorganizacinfundamental,elmododeserydeobrar
del Estado mismo, sin las relaciones entre el poder pblico y los ciudadanos.
Cada uno de los Estados aun los absolutistas o vigorosamente autoritarios, se
rigen por una Constitucin. Se ha dicho precisamente que el Estado no tiene
unaConstitucin,sinoqueesunaConstitucin,puesellaeslaCartaqueorganiza
elejerciciodelpoder.319
Existen, en otro sentido, enfoques jurdicos que ven las Constituciones
como medios de control de poder, o como un instrumento de necesidad social.

Pero ambos sentidos coinciden en un elemento comn: la seguridad legal que
dichoinstrumentogarantizaentodoEstado.
La seguridad jurdica, debemos ser enfticos en ello, es la base para el
cumplimiento de todoslos fines del Estado, independientemente desi se quiere

destacar o enfatizar el binomio norma/poder. Sin la seguridad jurdica que
proporciona el derecho, y al margen de la intencionalidad sociolgica que se le
quiera ver al mismo, no se puede concebir la sociedad, aun a costa de las
conocidas e insostenibles posiciones anarquistas. En tal sentido Colautti afirma
que:
La seguridad jurdica existe en proporcin directa y en
relacin inmediata y esencial al desarrollo de la responsabilidad del

Estado, de gobernantes y funcionarios frente a sus quehaceres, al
tiempo de ejercer el poder poltico y el poder jurdico, en cualquiera
de sus formas. Esto es, puede medirse la seguridad jurdica de una
sociedadconladescripcindelmbitoderesponsabilidaddelEstado,
de sus gobernantes y de sus funcionarios, frente a las consecuencias
desusquehaceres.Enaquellasociedaddondeexistaresponsabilidad
real de dirigentes polticos y de funcionarios por las actividades
desarrolladas u omitidas, pero debidas, que se produzcan en la
OLANO VALDERRAMA, Carlos Alberto: Derecho constitucional e instituciones

polticas,Bogot,Colombia,Ed.Temis,1987,p.63.
319
condicin del Estado, en esa misma proporcin, en esa comunidad,

habronohabrseguridadjurdica.320
Conlaseguridadjurdicasegarantizalavidaensociedad.Esunelemento
que todo desarrollo humano necesita para avanzar, pues el derecho rige
absolutamentetodaslasrelacionesysituacioneshumanas.
Porello,esqueelderechoseconvierteenunanecesidadparalasociedad,
y tambin en la principal instancia a la cual se recurre para poner un dique al

ejerciciodelpoderEstatalencuantoasususosyabusos.
Independientemente de las variables que se puedan aducir en contra del
derechocomoinstitucinquerestringelalibertad,resultaclaroqueelejerciciode
dichopoder,debeestaracompaadodelacoaccin,yalavezdeunalimitacin
ensuejercicio.Seranportanto,lasdosclavesdelderecho:vigenciayeficacia,las
que garantizan el rubro conocido como seguridad jurdica y que Hierro define
atinadamenteas:
LaexistenciadelDerecho,comoladecualquierotrosistema
normativo, obedece antes que nada a la necesidad de asegurar el

comportamiento de un lado frente al temor de las acciones de los
dems individuos o grupos de individuos, y de otro frente a la
imposibilidaddeelegirencadamomentoarbitrariamentelaspropias
accionesasumiendoenlaincertidumbrelaseventualesconsecuencias
o reacciones que provoquen, esa doble finalidad, es lo que en teora
normativa se viene llamando funcin de garanta y funcin de
instancia. El Derecho especficamente, a diferencia de otros sistemas
de normas, incorpora como carcter propio la institucionalizacin
monopolizadadelusodelafuerza.321
Dada la complejidad del derecho, l mismo se enfrenta a muchas
dificultades de implementacin y de ejercicio. Pues se ve relacionado con

elementos de tipo econmico, poltico, social y cultural. Los cuales hacen
modificacionesseverasalfuncionamientoyefectividaddelderecho.
COLAUTTI,CarlosE:ResponsabilidaddelEstado:problemasconstitucionales,Ed.Rubinzal
Culzoni,Argentina,2003,p.12.
321 HIERRO, Liborio: Estadode derecho,problemas actuales, Ed. Biblioteca de tica,filosofa
delderechoypoltica,Mxico,1998,p.59.
320
GLOBALIZACIN
191
El derecho plasmado en una Constitucin, cada da se ve presionado a
hacer modificaciones a su estructura desde los ms diversos mbitos de

influencia.Porello,entendemosyasumimosquelaConstitucinesunconstructo
decomplejidadesquenosequedanenlaconcepcintradicionalqueelEstadole
habaestadootorgandohastahacealgunosaos.
LosalcancesylasimplicacionesquelaConstitucintieneenlaactualidad,
la sitan frontalmente, ante una complejidad social que no se alcanza a

comprenderconlasimplelecturatextualdelamisma.
Por eso, esde destacarse que la Constitucin, en sentido general, es ante
todo,unpuntodeapoyoparaelotorgamientoyaccesoalajusticia,yqueenel
caso mexicano, consideramos que debe ser situada a nuestras propias
necesidades.322Enelsentidoanterior,DiegoValadsrefiereque:
Unodelosproblemasfundamentalesqueseplanteadentro
de cualquier sistema democrtico es garantizar a los ciudadanos el

accesooportunoyeficazalajusticia.Laconcepcintradicionaldela
separacin de poderes encuadra al poder judicial, y al sector del
ejecutivovinculadoconeljudicial,dentrodeunaperspectivaesttica
porloquehacalasrelacionesconelgobernado.Enrigorhoysesabe
queelfenmenodelcontroldelpoderesmuchomscomplejoqueel
apuntado por la vieja teora de Montesquieu y que el proceso de
participacin democrtica de los individuos en la vida societaria va
mucho ms all que la simple intervencin para designar a los titu
laresdelosrganosrepresentativos.323
Porello,elderechoensusorgenesseproyectatravsdeConstituciones
odocumentosmuygenerales,dondesuestructurayfuncionamientofacilitabala
armonasocial.Ydondedichosdocumentos,nopresentabanmayoresproblemas
dentrodelassociedadesnacientes.
Las intenciones y los orgenes del Estado de derecho eran nobles, y al
Entendindose por tal, una Constitucin concebida especialmente para nosotros, que
considerenuestraidiosincrasiaynuestrasprioridadescomosociedad.
323VALADSROS,Diego:LaConstitucinReformada,Ed.Porra,Mxico,2010,p.247.
322
mismo tiempo complejas. A tal grado, que la realidad rebasaba constantemente

las pretensiones del mismo, no dndole oportunidad de ponerse acorde con los
requerimientosdelasociedad,comolorefiereRodrguez:
LanocindeEstadodederechoderivahistricamentedela
tradicin poltica y jurdica liberal. Aunque al desarrollarse este

conceptoenelsigloXXhaincorporadoelementosadicionalesalosde
su estructura bsica, ningn sistema legal que carezca de los
requisitos mnimos exigidos (...) podra ser un genuino Estado de
derecho. La conclusin que se impone es que el Estado de derecho
reposa sobre dos pilares fundamentales: la limitacin de la accin
gubernamentalpormediodeleyesylareivindicacindeunaseriede
derechosolibertadesfundamentalesdelosciudadanos.324
Eldiseoestatalenmencin,sesupusofuncionalhastaquehizoirrupcin
el modelo econmico neoliberal, viniendo a la par el fenmeno de la

globalizacin.Inicindoseasuvezprocesoscomplejosenmuchasreas,ydesde
luegoenelderecho.
Lo anterior trajo como consecuencia, una nueva manera de entender el
derecho, y por ende la soberana. La cual, y tangencialmente lo dijimos con la

racionalidad, en sus orgenes se perfilaba como dominadora de todo el mbito
jurdico. Generando un derecho que operaba con nuevas categoras, y el cual es
puntualizadoporEvansdelasiguientemanera:
El actual orden cumple con las propensiones ideolgicas
tanto de la nica superpotencia sobreviviente como de las firmas

privadas que dominan la economa global. La pregunta es si ste
hablaefectivamenteporsusintereses.Siunmundoeconmicamente
sin Estado pudiera generar en la prctica un equilibrio global que
cubra las necesidades de las corporaciones transnacionales, entonces
eleclipsedelEstadopodraestaralavista.325
Peroveamoscmoocurritodoel procesoantesdescritoylamaneraen
RODRGUEZZEPEDA,Jess:Estadodederechoydemocracia,Ed.IFE,Mxico,2001,p.
35.
325EVANS,Peter:EleclipsedelEstado?enEstadoconstitucionalyglobalizacin,(comp.),
Carbonell,M.yVzquez,R.,Ed.UNAMPorra,Mxico,2001,p.15.
324
GLOBALIZACIN
193
quelaglobalizacinhatomadoahoraelcontrol.
La globalizacin se ha convertido en la rectora de un sinnmero de
procesos.Yseexpusodetalladamente,queunadelasmanerasquesetienepara
entenderlaeselparadigmacomplejodeMorn.
Por tal motivo, procederemos ahora a explicar de manera detallada, el
modoenqueseconstituytalderechoenelEstadoNacin,ylamaneraenquese
leconcibeyvinculaconlaglobalizacin.Reiteramosconello,queelderechoesel
ejequegarantizaelptimofuncionamientodelasociedad.
Pero veamos como ocurri, para ello iniciemos diciendo que el derecho
fuecreadoenelmedioevoconcategoradecerteza.Dichacaractersticaradicaba
enpresentarloeterno,objetivo,inmutableyuniversal.326 Yauncuandoexistenen
la actualidad autores renombrados que aceptan un iusnaturalismo moderno,327
dichacosmovisinantiguasiguevigenteconunsinnmerodevariantes.
Elderechoconunaantiguavisindelmundojurdicohabradeimprimir
un sello muy particular a su estatus. Proponiendo radicales postulados que el

derechonacidoenlamodernidadbuscsistematizar.328
Entalsentido,esdeentenderporqueelderechomodernosecaracterizaba
porqueaceptabayregulabaunmundoseguroycertero,encuantoalosalcances
que l mismo poda imponer en todo el acontecer humano. La estabilidad del
derecho garantizaba as, todo el control jurdico social, y se pensaba que su
funcionamientoptimoestabamsquegarantizado.
Elcontroldelderechosobretodoelmbitosocial,selograbadesdeantao
conunaestructuranormativaqueeratotalizadorayabarcante:laConstitucin.Y
donde dicho control, parta de una norma general, que adems se defina como
universal.LacualTamayoySalmorndefineas:
De todas las caractersticas distintivas dadas a la
DiccionarioJurdicoMexicano,op.cit,p.983.
RUIZ,MiguelAlfonso:Unafilosofodelderechoenmodeloshistricos,delaantigedadalos
iniciosdelconstitucionalismo,Ed.ElDerecho,Madrid,2002,p.169.
328Elconocidoderechomodernosedistinguedelantiguoenquepretendiabandonarlas
viejasideasdeuniversalidad,dandopasoaunasistematicidadmecanicistaheredadadel
modelonewtoniano.Yvindoseatrapadoenelmismoparadigmaquebuscabasuperar.
326
327
Constitucin, la ms sealada es que sta y este es un principio

universalmente admitido por la dogmtica constitucional, en tanto
normafundamental,esnormasuprema.Delaideadeleyfundamental,
la dogmtica constitucional deriva la tesis de la supremaca
constitucional.
Elresultadodeestasupremacaesqueelordenjurdico,en
sutotalidad,seencuentra,dealgunamanera,sometidoalaConstitu
cin y que ninguna autoridad del Estado tiene poderes o facultades
porfueradelaConstitucin.Ahorabien,larazndeestasupremaca
no es unnime. La dogmtica constitucional, de manera general,
sostiene la tesis de que esta supremaca y todos sus efectos y conse
cuencias se deben, en principio, al contenido de las disposiciones
constitucionales; esto es, la constitucin, por decirlo as, goza de una
supremaca material. Es fcil observar que los argumentos que la dog
mtica constitucional ofrece para sealar esta supremaca (material)
han sido tomados de los dogmas del constitucionalismo. La dogm
tica constitucional encuentra la supremaca de la Constitucin en el
contenidodelamisma(ensfundamental)oensuobjeto(valiosoen
s mismo). La jurisprudencia dogmtica sostiene, sin ms, que dicha
supremaca no se debe a una caracterstica jurdicoformal. Sino que
es,justamente,consecuenciadelsimplehechodequelaConstitucin
essuperior.329
Esporesoqueelderechogarantizabalaseguridadjurdica,ysobretodo,
regulaba todo el quehacer humano por medio de la Constitucin. Y en ello

incluimos su intencin, planeacin, mtodo y conformacin. Proyecto legal que
no se puso en duda hasta ya entrado el siglo XX, cuando el positivismo se
radicaliz,ysepropusieronaspectosformalizadoresdelmismo.
El derecho que se consagr en las Constituciones en los inicios del siglo
XX, fue sometido a rigurosos anlisis para optimizar su funcionamiento. Dicho

cuestionamiento,sedebaaqueempezaronapresentarseseverascontradicciones
alinteriordelmismo.
TAMAYO Y SALMORN, Rolando: Introduccin al estudio de la Constitucin, Ed.
UNAM,1989,p.234.
329
GLOBALIZACIN
195
Ysibienlasmismasnoerannuevasenlamateria,almenos,evidenciaban
un derecho que no estaba cumpliendo con los planes que la modernidad haba
programado para l. Planes que estaban tericamente formalizados, y que
SnchezBringascitaas:
todo orden normativo se integra con dos clases de normas: la
constituyenteConstitucinquesustentalavalidezdelrestodelas
normas y determina la organizacin del Estado a travs de su con
tenido poltico, y las constituidas leyes federales, tratados interna
cionales, reglamentos federales y constituciones, leyes, convenios y
reglamentos estatales que derivan de aquella y se localizan en ni
velesorangosnormativosinferiores.AfirmamosquelaConstitucin
dispone de validez en la medida en que logra su aplicacin; demos
tramostambinqueesunerrorsuponerlavalidezdeesanormayque
las normas constituidas son vlidas en la medida en que logra su
aplicacin; demostramos tambin que es un error suponer la validez
deesanormayquelasnormasconstituidassonvlidasenlamedida
en que derivan de la constituyente y logran este objetivo cuando sa
tisfacentresrequisitos:serproducidasporelrganocompetente;ser
producidas cumpliendo con el procedimiento previsto en la norma
que las rige; y que su contenido corresponda al que determine la
normasuperior.330
Con la nueva esquematizacin logicista del derecho, y con la insolvencia
demostradaporlossistemasnormativos,seoptpordejardeladoaspectosque
noencajabanenlaformalizacindelmismo.
Porello,rubroscomolaticajurdica,otodoloqueimplicaraelaspecto
legitimador y coherente del mismo, quedaron fuera: temas que por cierto, en
tiemposrecienteshanvueltoaocuparlaatencindelosespecialistasdelderecho,
yquepugnanahoraporsuinclusin.
Sin que con lo anterior queramos decir que la posicin que busca la
formalizacindelderechohayadesaparecido.Talvezunamuestradeello,yala
SNCHEZBRINGAS,Enrique:Derechoconstitucional,Ed,Porra,Mexico,2002,p.665.
330
vez resumen de toda la visin logcista y formalizadora del derecho, sera la

manera en que Alchurrn defina su propio proyecto de investigacin, al decir
que:
Nuestro propsito inmediato es explicar el concepto de
sistema normativo para analizar luego las propiedades formales de

tales sistemas: completitud, coherencia e independencia. La
explicacinoreconstruccinracionaldeunconceptoeselmtodopor
medio del cual un concepto inexacto y vago que puede pertenecer
allenguajeordinariooaunaetapapreliminareneldesarrollodeun
lenguaje cientfico. Es transformado en un concepto exacto o, por lo
menos, ms exacto que el primitivo. En lugar de la transformacin.
Seramscorrectohablaraqudelasustitucindeunconceptomso
menosvago.Porotromsriguroso.331
El derecho moderno descrito con anterioridad, funcion de dos modos
muyespecficos:
a)
Como un derecho jerarquizado al interior de los Estados. Donde no se

permitalaintervencindeotrosEstados,ydondedichaingerencia,fuela
primera condicin de un derecho que estaba presentando severas
deficienciasdeformulacinyfuncionamiento.
Los errores se presentaban en mbitos tan complejos como el orden
normativo,laautovalidacinylaseparacinentrelanormapositivaylosvalores
ticos del quehacer humano, propiciando que todo el derecho empezar a
demostrarsuinsolvenciafrentealarealidad.
b)
Y por otro lado, se empez a conformar un derecho hacia el exterior o

soberano.Elcualsemovaenunmbitointernacional,dondeprevalecala
ideadequecadaEstadotenalaobligacinderespetaralosdemspases,
buscando siempre un orden mundial. Lo cual nunca ha ocurrido as a lo
largodelahistoriadelahumanidad.
Laconcepcintericadelasoberana,queeralaqueregatodoloqueal
ser humano le interesaba, en realidad se enfrentaba a severas dificultades para

lograrsucometido,locualGmezRobledocitandoaAmerasinghedefineas:
ALCHURRON Carlos, BULYGIN, Eugenio: Introduccin a la metodologa de las ciencias
jurdicasysociales,Ed.Astres,BuenosAires,p.29.
331
GLOBALIZACIN
197
La cuestin de saber si determinado acto es o no es una
violacin(breach)dederechointernacional,nopuedeserresueltodice
Amerasinghe, sino hasta el momento en que un tribunal se haya
pronunciadosobrelacuestinenlitigio;estafuncinesllevadaacabo
entodoordenjurdicoporlosrganosjudiciales,yantesquestosno
sehayanpronunciado,nopuedeafirmarsequeunactoesunaviola
cindeunaregladederecho.Enelcasodelderechointernacionalslo
unajurisdiccininternacionalesvlidamentecompetenteparadecidir
si un hecho ilcito internacional ha sido efectivamente cometido; los
tribunales internos pueden pronunciarse sobre un litigio, pero es
evidente que, desde el punto de vista del sistema jurdico
internacional, la decisin del tribunal interno no podra ser conside
radacomounfallodefinitivo,enelsentidoquenopodraapreciarse
como una decisin que puede vincular con carcter obligatorio a la
jurisdiccin internacional: anteriormente a una decisin de esta
ltima,ysiempresegnAmerasinghe,laviolacinnoesotracosaque
unapresuntaoalegadaviolacin(anallegedwrong)332.
Tenemos as a principios del siglo pasado, un derecho positivo con una
estructura de validez interior y. exterior funcional. Hasta el momento en que

entrencrisis,alnopodersolucionarproblemasentrelasdiferentesnaciones.Las
dosGuerrasMundialesseranunaclaramuestradeello.
Dichas deficiencias mostraron entre otras cosas: la imposibilidad de un
derecho de aplicacin universal, el cual no estaba planeado ni articulado para

sortearlasdesmedidascomplicacioneslegislativasdeunconflictoarmado.Amen
dequefuerebasadoporlaimposibilidadrealdereencausarlosprocesoslegales
denegociacinycontroldeotrosconflictosmenoresanivelinternacional.
Y es con la esperanza de un derecho controlador y solvente, como nos
vemosdemaneraabruptainmersosenelcomplejoprocesoglobalizador.Posicin
que ya era vislumbrada por muchos tericos desde la misma apuesta por el
GMEZROBLEDOVERDUZCO,Alonso:Teniasselectosdederechointernacional,3ed.,
Ed.UNAM,Mxico,1999,p.214.
332
progresodelahumanidad,lacualnosfueofrecidayheredadaporlosjuristasdel
sigloXIX.
Undatonodiscutibledenuestrotiempoelllamado,parabienoparamal,
procesodeglobalizacin.Laglobalizacinnotieneunaconceptualizacinnica.
Ese concepto requiere de toda una tipologa para ser comprendido. Esto
es, no ha una sola globalizacin y tampoco un slo concepto de globalizacin.

Sino que hay varias formas de globalizacin, que a su vez requieren para su
conocimiento,unatipologadeformasycontenidosdeglobalizacin.
La primera demostracin objetiva de la globalizacin est vinculada
necesariamente a lo tecnolgico. Sobre todo en materia de comunicaciones y

presenciasimultneasentodoelplanetadenoticiasdetodanaturaleza.
El segundo contenido de la globalizacin est referido a las primacas y
denominacionesenelmbitodefranjasdeloeconmicoyfinanciero.
El tercero, a las enormes influencias culturales que producen la
combinacindelosfactorespresealados.
Influencias que son imposibles de resistir para las comunidades
dominadas o dependientes. Y entindase bien que la dominacin o la

dependencia en nuestra contemporaneidad, en el proceso de globalizacin, no
necesitan como el imperialismo del siglo XIX, ni de ejrcitos ni acorazados.
Tampoconecesitanmostrarasuncinobjetivadepodereslocales.Ladominacin
queejercelaglobalizacincontemporneatienesufuerza,imposiblede,resistir,
comoconsecuenciaineludibledelosavancestecnolgicos.Estosseimponenpor
supropiaexistencia.Sufuerzacondicionanteradicaensupropiaexistencia.
En su orden sigue la evidente disminucin del valor real de los Estados
nacionescomoentesmsomenossoberanos333.
La propuesta del derecho moderno hasta aqu expuesta, y debemos ser
enfticos en ello, en sus inicios s cumpli con algunas promesas, pero no con
todas.Recordemosquealapardelamodernidad,tambinvenaunapromesade
tipotecnolgico,quetampococumpliconsudiseooriginal.
Era un proceso en el cual la sociedad inmersa en la tecnologa, era el
elementodemsvalorarquelamodernidadposea,einfluadesdeluegoenun
derechoquesesuponapodafuncionarcomomquina.
SPOTA,Alberto Antonio: El futuro de la Constitucin en Derechosy Garantas en el siglo
XXI,Ed.RubinzalCulzonieditores,Argentina,1999,pp.73ySs.
333
GLOBALIZACIN
199
Dicha postura, que fincaba sus esperanzas en el orden, empez a tener
logros en el siglo XX, en electrnica, comunicaciones y biotecnologa, y aun

cuando se pretendi desde un inicio la humanizacin de la tecnologa, nunca
ocurrias,ymenos,enelderecho.Elderechovistocomounamquinanuncase
logr.
As,elavancedelacienciayenlatecnologa,yqueporcierto,tambinera
normado por el derecho, impuso cambios y nuevas perspectivas en las

beligerantesrelacioneshumanas.LosconflictoscomolasdosGuerrasMundiales,
la de Medio Oriente, del Golfo, de Yugoslavia, y los radicalismos en algunas
posicionesrabes,comoel11S,el11Moel7J,sonslounamuestradeello.Y
donde las diferencias tnicas o raciales que se dan en todo el mundo, se ven
apoyadasporlatecnologaquehajugadounpapelcentralentodoslosconflictos.
Larecapitulacinhastaaquhechasobrelosconflictoshumanos,loscuales
hansidofomentadosenbuenamedidaporlatecnologa,ysufrustradainfluencia
enelderecho,nosmuestranenelfindelaGuerraFra,unacomplejamezclade
componentes multifactoriales que acaban haciendo ms difcil la tarea del
derecho.Salazar,respectodeestanuevaycomplejasituacinjurdico/tecnolgica
diceque:
Alaluzdelaeraposterioralaguerrafra,parecaquepor
fin los pases enfocaran sus esfuerzos y recursos a la seguridad

global, para atacar las desigualdades sociales, la extincin de la
pobreza, la lucha por el entendimiento mutuo, el desmantelamiento
delosenconos,elfortalecimientodelasdemocraciasylaconstruccin
de puentes de dilogo. Inmundo donde el bienestar de nuestros
semejantes aseguraba nuestra seguridad. Desafortunadamente, los
hechos del 11 de septiembre nos permitieron ver que es inexistente
estemundocolorderosa334.
Y es de la manera anteriormente descrita, como el derecho que se pens
SALAZAR,A.:Elnuevoordenmundial,enGlobalidadyconflicto:EstadosUnidos,lacrisis
de septiembre, (coord.) Valds Ugalde Jos Luis, Ed. UNAMCentro de Investigaciones
sobreAmricadelNorte,Mxico,2002,p.112.
334
abarcante y universal mostr muchas carencias, sobre todo, ante los embates de
unaavasalladoratecnologa,yantelasdesmedidasambicioneshumanas.Dando
como resultado una limitacin en los alcances de la norma, y una inapropiada
adecuacindelmismoderechoasusposibilidadesreales.
1.2.POSICIONESVANGUARDISTAS
En los puntos anteriores, expusimos como el derecho se creo en la
modernidad, como una disciplina constituida de certeza dentro del quehacer

humano.DondelaideapolticacentralenlaEdad
Media,eraqueelsoberanodeterminabalosalcancesdesupoderatravs
delderecho.
Siendo en el siglo XVI,335 el momento en que toma forma el incipiente
conceptodederechomoderno,incorporandoentonceslaideadesoberana,enun
Estadoquetambinyaeramoderno,peroconideastodavamuyantiguas.Pesea
lasgrandesaportacionesdeGrocioysuDerechodeGentes.
Porloqueenelpresentepunto,destacaremoselprocesoenelcualdicho
derechosemezclaconnuevascategoraspolticas,paradarpasoaunanovedosa
visindelEstado,elcualpasaraasolidificarseenunanuevaposicingarantista.
YesconelnacimientodelEstadonacional,dondesurgennuevasposicionesenel
mbitojurdico,ycomodiceCarpizoMcGregor,surgiconlunacaracterstica
noconocida:laideadelasoberana.336DondedichoEstadosignificabaelmayor
avanceenlateorapoltica,yenlaconformacindeunderechohastaentoncesno
conocido.
Portalmotivo,laideadesoberanayelprocesoenqueseplasmaenun
documento constitucional, fue el resultado hacia finales de la Edad Media, de

disputasentretresbandosdismbolosperoconvergentesenalgunosintereses:
a)
elrey,quepretendasistematizaryconsolidarsupodersoberano,
b)
laIglesia,quepretendaampliarsudoctrinaysusbienesmateriales,y
c)
losseoresfeudales,quesedebatanentrelaconservacindesusbienes,y
labsquedadenuevosterritorios.
Perotodos,viendoenlonormativolavalidacindesuspropiosintereses.
MALPICA DE LA MADRID, Luis: La influencia del derecho internacional en el derecho

mexicano.LaaperturadelmodelodedesarrollodeMxico,Ed.Noriega,Mxico,2002.
336CARPIZOMCGREGOR,Jorge,EstudiosConstitucionales,op.cit.,p.493.
335
GLOBALIZACIN
201
Siendo Jean Bodin,337 quien, concibe la soberana como un poder absoluto y

perpetuo,depositadoysoportadoenleyesterrenalesydivinas.
Pero en dicha creacin conceptual, en el fondo, slo servira de vehculo
parajustificarquelasoberanayelpodercomotal,sondoscarasdeunamisma
moneda.
Conlaaportacinbodiana,seestableciunmodelodondelasituacindel
gobierno de corte nacional, se superpona al modelo feudal. Logrando la fusin

totalizadoradelaleyenunsolocorpus,ydentrodeunEstado,destacandocon
ellounadoblefaceta:
a)
Porunlado,eraunescenariodenuevasposibilidadesnormativas,y
b)
Por el otro, el espacio para que se desarrollaran actores y procesos

polticoshastaentoncesnoconocidos338.
Por eso en el ambiente descrito, el derecho, y junto con l la soberana,
seranlafuerzadecohesin,enpalabrasdeSeplveda,delacomunidadpoltica,
sinlacual,sedislocaraelsistemarecincreado339.
Dichaposicin,queensumomentofuemuynovedosa,seguiraashasta
queHobbesconsuLeviatn,340fincarayllevaralaestructuracindelasoberanaa
otrosniveles,adquiriendolamisma,enormesdimensiones.
Y aun cuando el mismo proyecto legalista tena severas contradicciones
con la realidad, el derecho se restableci con una formalizacin y lenguaje

constitucionalqueleeranovedoso.RubroqueLucasVerdsealaas:
Concibeunaleydederechonatural,entendindoseporderechonaturalaquelconjunto
denormasjurdicasquetienensufundamentoenlanaturalezahumana,estoes,dejuicios
delaraznprcticaqueenuncianundeberdejusticia.Yno,comoalgunospretenden,un
derecho en sentido moral o un cdigo ideal de normas, pues de este modo no sera
derechosinomoralysusnormasnoseranjurdicassinomorales,noexistirarealmente
sinosloidealmentequeeslomismoquenoexistir.CfrDiccionarioJurdicoMexicano,9a.
cd.,UNAMPorra,Mxico,1991,vol.2,p.1015.
338 DE GABRIEL, Jos Antonio: La formacin del Estado moderno, en Ciencia Poltica,
(comp.),DelguilaRafael,Ed.Trotta,Madrid,2002,p.35.
339 SEPLVEDA, Csar: Derecho Internacional Pblico, Ed.Porra, 18 ed., Mxico,1997, p.
84.
340HOBBES,Thomas,Leviatn,Ed.FondodeCulturaEconmica,Mexico,1990.
337
el lenguaje constitucional supone un grado de
formalizacin tcnica que implica cierta separacin de, y a veces

contraposicin con, la realidad. Sucede as porque todo lenguaje,
cualquiera que sea su ndole (literario, acadmico), supone una
manipulacindelarealidad,yporrazonesobvias,eldiscursotcnico
jurdico es una abstraccin de la realidad, dado el carcter de las
normas constitucionales que, por lo general, no son mandatos
particularizados. En ese sentido, la terminologa constitucional
supone cierta petrificacin de la realidad constitucional, y sta, en
virtuddesuintensoycontinuodinamismo,propendearebasaraquel
lenguaje341.
Sin embargo, la intencin jurdica originaria, y con ella el concepto de
soberana, daran un giro radical con la Revolucin Francesa. Donde la posicin

primaria,yluegoradicalizada,seraquelasoberanaesunavoluntademergiday
ejercidadesde,yparaelpueblo.
Conceptos e ideas fundamentales, que por cierto, tambin estn en la
Carta Magna mexicana. Logrndose con el proceder francs, el desplazamiento

del control de la soberana de un monarca haca un pueblo, que era a fin de
cuentas,yalmargendeloeconmico,unadelasintencionesdedicharevolucin.
Segn lo hemos explicado, la soberana se concibi estructuralmente para el
interiordelosEstados,porloquenoestabadiseada,oalmenosnosepensen
susorgenes,comoelconceptoquehoyconocemosdeunasoberanaexterior.
As que los Estados en el plano internacional, no eran considerados
todava como entes polticos. Por lo que tendra que desarrollarse an ms el

derechoenesesentido,paradarpasoalasoberanaenunplanodual:internoy
externo,yquehastahaceuntiemponoshabasidotancomn.
En trminos de lo citado, lo interno implica de manera general que el
pueblo se otorga a s mismo su propio orden jurdico, sin que nadie le seale o
indiquecmodebeserste.Eslaabsolutalibertaddondeloshombresdecidensu
formadegobierno,yseleccionanlosmodosylasmanerasdequienoquieneslos
vanagobernarodirigir.
LUCASVERD,Pablo:CursodeDerechoPoltico,Vol.IV,Ed.Tecnos,Madrid,1984,p.
850.
341
GLOBALIZACIN
203
Dedichaplataformanormativaybsica,surgenlasestructuraspolticas,y
los rganos que conformarn el Estado, de acuerdo con un conjunto de leyes

secundarias, que para los efectos se expiden, y que son de manera categrica o
formal,laexpresindelavoluntadpopular.
Aqu tenemos que puntualizar algo que es clave en el concepto de
soberana, y que se refiere a su aspecto y control interno. Podramos decir, que

paralosmexicanos,resultaserlafacultadnicayexclusivaquetieneunpueblo
para dictar, aplicar, y hacer cumplir las leyes escritas o no, y que l mismo se
expide.
Lo anterior se logra a travs de los procesos establecidos por las mismas
normas, y soportado todo en una ley suprema que responda con una realidad
dada,ynosloconuncmulodebuenasintenciones,amendequetienda,sobre
todo,aotorgarunajusticiaconstitucionalparaelpueblo.Rubrosyconceptosque
atinadamentedefinePedrodeVegaaldecirque:
...cuando las constituciones, lejos de actualizar un sistema
devalores,seconviertenenmerosinstrumentosdefalsificacindela
realidad poltica, dejan, por tanto, sin justificacin posible la defensa
dentro de ella de ningn sistema de justicia constitucional. Defender
la pura semntica constitucional terminara siendo entonces, a nivel
poltico,lamsvituperabletraicinalosvaloresdelconstitucionalis
mo autntico y, a nivel cientfico, la negacin ms rotunda de las
funcionesprimordialesquelajurisdiccinconstitucionalestllamada
a desempear. Por ello, si jurdicamente el control de constituciona
lidad slo se concibe desde la definicin previa de la constitucin
comoleysuprema,polticaycientficamentesloeslcitosostenerla
existencia de una justicia constitucional cuando la Constitucin se
entiendecomorealidadnormativaynocomounameraconfiguracin
nominal y semntica, proceder de otro modo supondra condenar la
teora constitucional y la labor de los constitucionalistas al mas
menesterosoyerrantedelosquehaceres342.
DEVEGA,PEDRO:Estudiospolticoconstitucionales,UNAM,Mexico,1987,p.285.
342
Porloquehacealotroaspecto,eldelasoberanaexterior,podemosdecir,
queimplicalaabsolutalibertaddetodaslasnaciones,ydesdeluego,laigualdad
entrelospueblosdelmundoenelplanonormativo.
Lo anterior significa que un pueblo que es soberano e independiente, y
que en un sentido goza de supremaca, entra en el escenario internacional a

interaccionarconotrasnaciones,ydondeformalmenteserelacionaconsuspares,
aunquelaexperienciadice,quenoessiempreasenelplanomaterial.
el Estado se considera como institucin soberana
considerando la circunstancia de que el poder poltico que lo

caracteriza se presenta como supremo, originario e incondicionado
porotrospoderes.Segnlaconcepcinpredominanteelconceptode
soberana conciba con el de originariedad del Estado, en cuanto que
ste se considera como ente capaz de autojustificarse y, por ende, no
deriva de otro ente. Es claro, que su no derivacin, y, por tanto, su
originariedad,handeentenderseensentidojurdicoynohistrico,en
cuanto que histricamente son numerosos los ejemplos de Estados
que derivan de un acto de voluntad de otros Estados (concepcin
unilateraldeindependenciaodeterminacinquederivadeuntratado
internacional). Se relaciona con la originariedad la independencia que
implica la capacidad de evitar condicionamientos por parte de otros
Estados,unavezqueelEstadosoberanosehaconstituidorealmente.
Desdeestepuntodevista,soberanaeindependencia,proyectadasen
las relaciones internacionales, se consideran sinnimas. En fin, la
soberana supone la posibilidad jurdica que tiene el Estado de
determinar, de vez en cuando, el mbito de su competencia de
intervencin(lallamadacompetenciadelacompetencia),ascomo
la de adoptar todas las medidas necesarias para tutelarse (llamada
autogaranta)343.
ComovemosenlaexposicinquehaceVergottini,elreferidoconceptode
soberana se ha depurado tcnicamente, pero es el mismo principio que sigue

prevaleciendocomoideaoriginariaenlavidadeunanacin,ydondesereitera,
DE VERGOTTINI, Giuseppe: Derecho constitucional comparado, Madrid, EspasaCalpe,
1985,pp.97ySs.
343
GLOBALIZACIN
205
queademsdehacerloalinterioi;esproyectadohadaelexteriordelEstado344.
Es la misma conceptualizacin que sigue prevaleciendo en lo terico, y
que Tena Ramrez enfatiza, al decir que la nocin de supremaca es la nota

caracterstica de la soberana interior; es entonces un superlativo; en cambio, la
soberanaexterioresuncomparativodeigualdad345.
La anterior definicin, es una muestra de cmo se conceba la soberana
desde un derecho moderno, y muy anterior a la posicin de Vergottini; sin

embargo, veamos ahora una definicin ms crtica y actual de la misma, que
propone la urgente depuracin de la soberana hacia otros estadios, que
Seplvedaexponeasi:
Efectivamente, parece que la dificultad mayor consiste en
pretendertrasplantar;alordenjurdicointernacional,unconceptoque
pertenece por entero a la teora poltica del Estado. Entonces, y
supuesto que la nocin implcita primariamente en soberana es
superioridad, y que slo podra ser una nocin apropiada cuando se
analiza la vida interna del Estado y no cuando se examinan las
relaciones de Estado a Estado, puede pretenderse que el concepto
soberana sea reemplazado, en nuestra disciplina, por una nocin
ms exacta, o bien, puede optarse por proporcionarle un contenido
adecuadoalvocablo,quevayadeacuerdoconelprogresoactualdela
doctrina interiiacional. Aunque esto ltimo es lo difcil, vale la pena
intentarhacerlo346.
Todolodichoconanterioridad,nosponeenelniveldeconsiderarlaidea
de un derecho controlador en el plano interno y externo, en todo el acontecer

jurdico. Es la resultante posicin de una soberana abarcante que involucraba
todoloqueelEstadocomprende.
Entalsentido,unadelasideasmsoptimistasentornodelasoberanafue
CARPIZO,Jorge:EstudiosConstitucionales,Ed.UNAM,Mxico,1996,p.498.
TENARAMREZ,Felipe:DerechoConstitucionalMexicano,Ed.Porra,25ed.,Mxico,
D.F.,1992,p.5.
346 SEPLVEDA, Csar: Derecho Internacional Pblico, Ed.Porra, 18 ed., Mxico,1997,
1997.pp.86yss.
344
345
ladeHeller,quiendecaqueunEstadoessoberano,cuandosuunidaduniversal
dedecisinestenunterritorio,yeseficazenelinterioryenelexterior.Eficacia
que actualmente, se busca delimitar ante el poder desarrollado por la
globalizacin.
La anterior divisin, en cierto sentido maniquea, demuestra ser en la
actualidadmuysimple,puesenelplanoprctico,alproblemadeunasoberana
totalizadora, se fue incorporando paulatinamente en el plano internacional el
funcionamiento de organizaciones independientes, complicando an ms todo.
Pues desdesu misma extraterritorialidad, dichas organizaciones pretendieron, y
dehechoejercen,influenciasenelfuncionamientodelosEstados.
Por lo que desde un derecho creado por y para los Estados, se ha
evolucionado a uno creado por las propias instituciones internacionales de

acuerdoasusintereses.Dndoseenelderechounaparadoja:porunlado,desde
el derecho se creo la soberana que garantizaba el funcionamiento armnico en
sociedad,yporotro,secrearonorganismosinternacionalesquealfuncionarcon
underechopropio,secarecedeuncontrolsobreellos.
Y en tal sentido, terminaron superponindose al derecho estatal.
Generandoquelosmbitosdevalidezdelderechocolisionaran,sinquesehaya
hechoalgoalrespecto,oalmenos,nopareceserunaprioridadjurdica.
As se entiende porque competencias, poderes y condiciones, en el
funcionamiento de las referidas organizaciones, modifican, afectan o derogan el

rgimennormaldelosEstadossoberanos.Locual,propiciaqueseestablezcaun
supraderecho para los Estados, sin que importe si reconocen o no a los citados
rganos.
Lo anterior, parecera ser la segunda muestra en tiempos actuales de un
derechoqueintentcontrolartodo,yquehabavueltoafallar.
Y como respuesta legal a lo aqu dicho, pondremos como ejemplo la
situacin en la cual algunos Estados miembros de las Naciones Unidas,

consideraron oportuno realizar un contrapeso jurdico, ante la muestra de un
derecho que haba fracasado ensu ejercicio; y en tal sentido, consignaron en un
artculodelaCartadelasNacionesUnidaslosiguiente:
Elartculo2,prrafo7,establece:
Ninguna disposicin de esta Carta autorizar a las Naciones Unidas a
intervenir en los asuntos que son esencialmente de la jurisdiccin interna de los
GLOBALIZACIN
207
Estados,niobligaralosMiembrosasometerdichosasuntosaprocedimientosde
arreglo conforme a la presente Carta; pero este principio no se opone a la
aplicacindelasmedidascoercitivasprescritasenelCaptuloVII.
Elmulticitadoderechomoderno,habalogradomenoscosasdelasquese
habanpropuestosusdiseadores.Selepodaentendermsporsusenfoquesy
postulados romnticos, que por una posibilidad pragmtica de solucin de
conflictos,queincluso,generabalmismo.
Concebidodeesemodo,escomoelderecho,yenparticularlasoberana,
entendidacomounprocesomedianteelcualsedesarrollalainteraccinglobalde
mercados y culturas,347 demostraron su incapacidad en la solucin de
controversias,propiciandolageneracindeotras,incluso,muchomayores.
Conlodichohastaaqusobreelderechomoderno,entendemoslamanera
enquelmismoseenfrentdemaneraabruptaaunarealidadquemuta,yque
ademstienelacaractersticadeserenexcesodinmica.
Dicha realidad, que se presenta entre otras maneras, como una
globalizacincompleja,lacualeliminabarrerasgeogrficas,comerciales,sociales,
econmicas, y culturales, y que de algn modo, el derecho moderno nunca ha
podidocontrolardeltodo.
1.3DERECHOYGLOBALIZACIN
Hemosexplicadolamaneraenqueelderechonaturalyluegopositivo,se
dise dentro del concepto de modernidad, y se ofreci como garante de una

certidumbreyestabilidadjurdico/socialimposibledelograr.
Ahora, para justificar el valor de verdad de la tesis que se ha venido
sosteniendo,interesademostrarlamaneraenquesehaninvertidolosrolesentre
el derecho y la globalizacin. Lo cual ha ocurrido desde una soberana que
pretendiendo controlar todo el quehacer humano, y que a la postre, termin
siendosujetaalosprocesosdeunaglobalizacincompleja.
Lacitadaposicinlapodemosentendercomo:cambioderoles,depapeles
o de inversin de sentido de derecho/globalizacin a globalizacin/derecho. La

http://ultralingua.net/index.html?action =define&sub = &searchtype= stemmed&t
ext=globalization&service=english2english.Consultada2Nov.2004.
347
tenemos que puntualizar partiendo de una definicin muy actual de

globalizacin,lacualnosdaunaideadelosofisticadoquesehavueltoelreferido
concepto y de los diversos campos que incluye; y, desde luego, donde est el
derecho.
El fenmeno que sucede cuando un acontecer sociocultural que se
produce en algn lugar del mundo repercute inmediatamente en toda la

comunidad mundial, como consecuencia del mayor conocimiento entre los
hombres, debido a la disolucin virtual de fronteras y espacios lograda por la
teleinformtica. La globalizacin cobra forma a travs de un fenmeno
tecnolgico previo que se dio en llamar la abolicin de la distancia. La
revolucinproducidaporlatcnicadelacomunicacin,desdelacibernticaala
computacin, internet, los bancos de datos y la realidad virtual, termin
aboliendo no slo la distancia espacial sino tambin el tiempo (...) una persona
puede estar al mismo tiempo en todas partes y mantener con sus interlocutores
undilogoabiertoendireccionesinfinitas.Esomnipresente.Podemospensaresta
condicinprivilegiadadedosmaneras:queelserhumanoseinstalaenelmundo
porque es su verdadera patria o que, por el contrario, es un sin patria en el
mundo.Estaantinomiaresumelagrandezaylamiseriadelaglobalizacin.348
De la definicin anterior, podemos inferir cmo la globalizacin se ha
depurado en mecanismos y objetivos muy variados. A tal grado, que ahora,

incluso,senospuedepresentarcomopropiciadoradeunasociedadjusta.349
Dichomatizseentiendecomouncrecimientodesmedidoenlosprocesos
de produccin, los cuales se lograron gracias a ciertas condiciones econmicas,

socialesyculturales,quepartendesdehacemsdequinceaosconlaconocida
prognosisdeBell350.
El citado desarrollo de la globalizacin en muchos vectores, algunos
autores lo denominan como la Tercera Revolucin Industrial (TRI),351 la cual

Definicin adaptada del Diccionario Instructivo de Ciencias Sociales
http://www.dicciobibliografia.com.Consultada26deabrilde2012.
349ARNSPERGER,Ch./VanPARIJSticaeconmicaysocial,teorasdelasociedadjusta,Ed.
PaidsEstadoySociedad,Barcelona2002,p.109.
350BELL,Daniel:Eladvenimientodelasociedadpostindustrial,Ed.Alianza,Espaa,1976,p.
61.
351http://sisbib.itntnsin.edu.pe/bibvirtualtlibros/bistoriattercera_revoluc/indice.htm.
con
sultada10dejuliode2012.
348
GLOBALIZACIN
209
podemosresumirencuatrorubros:
a)
Enormesdesarrollosenlosmbitosdelagenticaylabiotecnologa
b)
Larupturadelabarreratradicionalenlacreacindenuevosmateriales
c)
Eldesarrollodeprocesosdecomunicacinavelocidadluzytiemporeal,y
lasofisticacinenlostransportesdetodotipo,y
d)
Desarrollosenlamicroelectrnica
Conloscuatrombitoscitados,esdeentenderporqulaglobalizacinse
ha posicionado como un elemento/eje dominador en la conformacin de la

sociedad actual. Al abarcar tantos campos tecnolgicos, ha dejado de lado
postuladosquealmenoselderechomodernoprometacontrolar.
Dondedichapromesabuscaba,entreotrascosas,reducirtodoelproceso
dedentro/fueradelconocimiento.Yenlosplanos,tantoindividualcomoenelde
lasnaciones,actualmenteadoptanunaposturamaniquea,dondesetieneonose
tieneelconocimiento.
Pareceporelloqueelderecho,yconellolasoberana,sehansupeditadoa
los designios de la globalizacin, desde una posicin donde el eje del

conocimiento rige todos los procesos y dinmicas. Y pudiera pensarse que es el
factoreconmicoelquerigeoacentalaglobalizacin,yenalgunamaneraloes,
pero consideramos que es propiamente el factor de la generacin y gestin del
conocimiento,laclavedeldesarrolloaceleradodelaglobalizacin.
Desdelagestindelconocimiento,sedeterminaelsentidoqueelderecho
habr de tomar. Y donde la nica salida posible, o al menos la ms viable para

algunos autores, parece ser la unificacin de pases, como lo refiere Spota a
propsitodelasunto:
...la globalizacin slo tiene posibilidad de ser enfrentada
conciertoxito,siempreycuandosuantagonistaseaunacomunidad
polticoeconmica muy bien compactada, como es el supuesto de la
UninEuropea.PeroesacompactacindelaUninEuropeatieneun
enormecostoenloqueserefierealasupremacadelasconstituciones
de los antiguos Estados miembros de la nueva comunidad. Esos
Estadosmiembroshantenidoqueiraceptando,cadavezms,noslo
la vigencia efectiva de organismos legislativos y judiciales
trasnacionales, sino tambin, la supremaca de las normativas

comunitarias.
Esa supremaca de las normas comunitarias ha ido
desplazando la supremaca de las constituciones locales. Baste

recordarquedesdehaceyamuchosaoslaConstitucindelosPases
Bajos reconoce que la norma internacional tiene supremaca sobre la
propiaConstitucinlocal352.
1.4ALGUNOSCRITERIOSJURDICOSAPLICABLES
Enlaactualidad,elderechoytodoelesquemaestatalqueconstituyeseha
quedadocortoencuantoalasintencionesdelproyectojurdicomoderno.Portal
motivo,paraHeldlainterconexinregionalyglobaldesafalasformasnacionales
tradicionalesenqueseresolvanlascuestionesclavedelateoraylaprctica353.
Poreso,losintentosdecertezaosistematicidadjurdicafracasaron,yaun
cuando se alcanza su cima con Kelsen,354 era tal la incoherencia al interior y

exterior, que en palabras de Gianformaggio, vemos marcadas las tendencias
depuradoras del mismo, que nos demuestran la imposibilidad universal del
derechomoderno.Yquelaautoradefineas:
LateoradelderechoelaboradayrefinadaporHansKelsen
durante alrededor de cincuenta aos fue llamada Reine Rechtslehre,

Teora Pura del Derecho, por el propio autor. Pura significa
metodolgicamente pura, libre de sincretismos, depurada de
consideraciones que pertenecen con ms propiedades a otras
disciplinascomolapsicologa,sociologa,teorapolticaoladoctrina
moral.Paraobtenerpureza,lateoradebeseraplicadasoloasuobjeto
estoes,alDerecho.ElDerecho,estoes,elobjetoespecficodela
teora del derecho, es derecho positivo. Derecho positivo significa el
derecho que existe y no el derecho que debera existir, derecho
positivoserefiereaderechovlidoynoaunhecho.Elderechoquees
SPOTA,Alberto Antonio: El futuro de la Constitucin en Derechosy Garantas en el siglo
XXI,Ed.RubinzalCulzonieditores,Argentina,1999,pp.79yss.
353 HELD, David: La democracia y el orden global, Ed. Paids, Estado y Poltica, Barcelona,
1997,p.38.
354KELLSEN,Hans,Teora.PuradelDerecho,opcit,p.63.
352
GLOBALIZACIN
211
objeto de la Teora Pura del Derecho es un tertium quid entre

facticidad (objetiva) y valor (subjetivo): esto es, validez o valor
objetivo.Lavalidezesdecir,elvalorobjetivodelderecho,eslafuerza
obligatoria,esSollen.QuesSollen?O,paraponerlodeotramanera:
por qu es el caso que debemos dar al recaudador de impuestos lo
que nos pide, y no es el caso que debemos dar al asaltante lo que el
pide?(...)ladiferenciaentreunoyotroradicanohadeencontrarseen
elobjeto,nienelhechodelaexigencia(...)sinoenquconsisteesa
exigencia,lacualexiste?355
En el afn de querer controlar todo el contexto interno y externo de los
Estados,elderechotuvolanecesidaddetransitardespusdelaSegundaGuerra
Mundial a lo que algunos autores llaman la vigencia o implementacin de la
posmodernidad356.
Endichoestadioocontexto,segeneraunderechoquesemanejardeuna
maneramuydiferentealascondicionesqueleprecedieron,ysobretodo,tratar
decriticarysuperarlasestructurasyposicionesmodernasqueloformaron.
Para entender mejor al derecho que se dice posmoderno, es importante
considerar algunas categoras caractersticas del derecho moderno, que en

palabrasdeEduardoRussoseranlassiguientes:
a)
Rechazodelametafsica;
b)
Exigenciadeverificacin;
c)
Lgicaformalinterna;
d)
Pensamientosistemtico;
e)
Construccindelenguajestcnicos;
1)
Utilizacindelmtodoanaltico;
g)
Creenciaenelprogresoindefinido;
h)
Creenciaenlautilidaddelacultura357
GIANFORMAGIO, Leticia:Estudios sobre Kelsen, Biblioteca de tica,filosofadeldere

choyPoItica,Ed.Fontamara,Mxico,2002,pp.50yss.
356 BALLESTEROS, Jess: Posmodernidad: Decadencia o Resistencia, Ed. Tcnos,
Madrid,1989,p.131.
357RUSSO,Eduardongel:TeoraGeneraldelDerecho.Enlamodernidadylaposmodernidad,
355
Elderechoanterioralposmoderno,funcionabarealizandounrechazoala
metafsica jurdica, que consideraba contaminada de teologa, y que impeda la

formulacin de un derecho ms moderno y cientfico. Dicho rechazo, se
soport de manera radical en la situacin de un derecho verificable, y en la
posibilidaddequeobedecieraaunaformalgicadeconstitucin.
Condichosejes,elderechoseconstituycomosistemtico,358yconello,se
creaquealseras,setendraungradomayordecertezaencuantoasueficacia.
Cuestinquealapostrenoresultdeltodocierta.
Y tal como lo menciona Gray, las teoras de la modernizacin, y aqu
incluimos al derecho, son proyecciones pseudocientficas de los valores de la

Ilustracin.359Ydelascuales,elderechotambinsenutri.
TalvezporelloGray,aligualqueotrosautores,arremeteencontradedos
cosas:elamplioconceptodehumanidadquesenospropone,ydelaposicinque
asumen algunos pases de primer mundo, los cuales se amparan en la
globalizacin, y en una idea de soberana muy a su conveniencia. Y que
puntualizadelasiguientemanera:
La humanidad no existe. Slo hay seres humanos movidos por nece
sidadeseilusionescontradictoriasysujetosatodaclasedetrastornosdevoluntad
y de juicio. La mayora son inestables y oscilan entre la democracia y la tirana
atenuada. Muchos estn carcomidos por la corrupcin o controlados por el
crimen organizado. Hay regiones enteras del mundo gran parte de frica, el
sur de Asia, Rusia, los Balcanes y el Cucaso, as como algunas zonas de
SudamricaplagadasdeEstadoscorrodosocolapsados.Almismotiempo,los
Estados ms poderosos del mundo Estados Unidos, China, Japn no estan
dispuestosaaceptarningunalimitacinfundamentaldesusoberana.Preservan
celosamentesulibertaddeaccin,aunquesloseaporquehansidoenemigosen
elpasadoysabenquepuedenvolveraserloenelfuturo360.
Pero el derecho moderno, al considerar un lenguaje tcnico, tambin
Ed.AbeledoPerrot,BuensoAires,1995,p.334.
LUHMANN,Niklas:Elderechodelasociedad,Ed.UniversidadIberoamericana,Mxico,
2002,p.475.
359 GRAY, John: Perros de paja. Reflexiones sobre los humanos y otros animales, Ed. Paids
Contextos,Barcelona,2002,p.142.
360bidem,p.22.
358
GLOBALIZACIN
213
suponaunmtodo,elcualporelmomentohistricoenquetransitaba,nopoda
ser otro que el analtico. Con ello, el derecho concebido cierto y seguro en la
modernidad, se crea que entraba en un proceso de espiral ascendente o
evolucionado, facilitando el desarrollo cultural en todos los sentidos, lo cual no
ocurrias.Peroquessedioensentidohorizontal;locualimplicaqueelcambio
esperadonoocurri.
El conocido derecho moderno que hemos expuesto, evolucion pero no
comolohabansupuestolosdiseadoreslegislativos,sinoquelohizoatravsde
unexcesodenormasodeinflacinlegislativa,loquetraerancomoconsecuencia,
estructurasdetiposupranacional/legal,ylocualdiocomoresultadoquenuncase
tuvierauncontroltotaldelarealidad.
Por ello, el derecho que pretenda subordinar y controlar los planos
nacionales e internacionales, se fue haciendo demasiado complejo, y empez a

fallarenunacasusticaqueennadacontribuaallogrodelosobjetivosiniciales.
Con el fracaso y la insolvencia del derecho premoderno, y despus el
moderno,sepropicialaparundeteriorodelEstadoNacional.Loquefacility
diopasoalallegadadelcitadoderechoposmoderno,elcual,ennuestraopinin,
debeserbsicamentesituadoyflexible,361sinllegaraconsiderarlorelativo.362
Yparece,almenosasloindicaelsentidoacadmico,363 quelonicoque
hasobrevividoalfracasodelosdiseosjurdicosanterioresalaposmodernidad,
es el estatus tico del mismo. Y que Adela Cortina retorna desde la justicia y
eficacia,yqueapropsitodelaglobalizacin,vinculaacertadamentealdecirque:
Laglobalizacindelaeconomaesaquelprocesoporelque
laseconomasnacionalesseintegranprogresivamenteenlaeconoma
internacional,demodoquesuevolucindependecadavezmsdelos
Se considera flexible en la medida de que en un enfrentamiento legal se pliega o se
amoldaalasnecesidadesdelmomento,siempreenarasdeunvalordeusopragmtico.
Locualnolohaceestarsujetoanormasestrictasodogmticas.
362Laideaqueclderechonosearelativoimplicalacondicindenoserabsolutoengrado
extremo. No implica la idea de que todo se vale normativamente. Sino que debe ser
situacindeacuerdoanuestraspropiasnecesidadescomopueblo.
363 CIANGAGLINI, Sergio: La revolucin del sentido comn, Ed. Sudamericana, Buenos
Aires,2002,pp.15yss.
361
mercados internacionales y menos de las polticas econmicas de los

gobiernos. Basndose en la volatilidad de los movimientos de
capitales y en la revolucin informtica, que hace innecesarios los
movimientos fsicos de capitales, el espacio econmico mundial se
unifica. Con lo cual, la vieja polmica Estadomercado cambia de
escenario, entran en escena nuevos protagonistas y el desconcierto
globalexigeunaregulacindelaeconomaporrazonesdejusticia.y
eficiencia364.
La posicin posmoderna del derecho se puede definir como la
desacreditacin de las grandes teoras universales y metafsicas, y como la

posicinqueasumeunestatutohistrico.
Con dichascategoras, se ha instrumentado hoy un rechazo en contrade
una razn que era totalizadora e inflexible, adems de que ha modificado la

posicinmetodolgicadelderecho.Loqueharedundadoenunasimplificaciny
reduccin de todo el mbito jurdico, por ser ya insostenible la vieja premisa
positivista de ver en todo a los sistemas cerrados. Para transitar ahora a la
creacin,aceptacin,yexplicacindesistemasjurdicoscomplejosyabiertos.
Desde la nueva posicin constructora de la realidad jurdica se busca lo
dinmico.Sepretendeampliartambinelmbitosocial,aceptandocomoprimer
punto,lapremisadeladiversidad, locualselogra,desdeunaracionalidadque
respete una juridicidad compleja, proponiendo para ello un orden y un sistema
abiertoalcambio.
La manera en que se interpreta ahora el fenmeno social, y viendo a la
globalizacintambincomounfenmenoquenosepuededetener,lamismaha
ocasionadoqueelderechopaseaserelentedominadoycontrolado,ynocomose
pensabaantao,queeraestipuladordetodaslasdirectricesdelquehacerjurdico
humano.
LacondicinposmodernadeLyotar,365yelarribodelaconstruccinsocial
de Berger y Luckmman,366 tambin han ayudado en la propuesta de muerte del

CORTINA, Adela: Justicia y mercado, en Retos pendientes de tica y poltica, (comp.)
RubioCarracedo,J.(Rosales,J.M.Toscano.M.M.),Madrid,Ed.Trotta,2002,p.244.
365LYOTARD,JeansFrancois:Lacondicinpostmoderna,Barcelona,Ed.Gedisa,1979,p.71.
366 BERGER, Peter L., LUCKMAN, Thomas: La construccin social de la realidad, Ed.
Ainorrortu,BuenosAires,1968,p.38.
364
GLOBALIZACIN
215
silogismojurdicolgicodeductivo,yenelsurgimientodeunaposicinjurdica
complejadelmismo.
Deseroriginalmenteunderechodistributivoyequilibrado,ahorahemos
pasado a un derecho que sigue siendo de algn modo equilibrado, pero que
adems incluye la categora de dinmico. A la par que seguimos confiando y
buscandotangencialmenteelmejorEstadoposible367.
Sin embargo, la misma globalizacin en el plano internacional nos ha
orilladoaredefinirlosconceptostradicionalesdelcomitasgentiumydelpacta
suntservanda,loscualespueden,indudablemente,seguiroperando,peroconlos
nuevosmaticesquelaglobalizacinimpone.
Elderechoensentidogeneral,primerounificadoydespusfragmentado,
ahora est sectorizado en grupos de intereses econmicos, en lo que algunos

autoreshandadoenllamarlabifurcacin,368yotros,comoGrossi,hadenominado
comounamitologajurdicadelamodernidad369.
1.5GLOBALIZACINYSOBERANA,LASREGLAS
La globalizacin al modificar la manera en que ahora vemos el mundo,
nosreiteralaradicalsituacindeunserhumanoconformadoensociedad,donde
lacriptografiaseraunclaroejemplodeello,segnCastells370.
Delanuevamaneradeverelmundo,dancuentalascomunicaciones,los
avances en el mapa del genoma humano, los desarrollos del conocimiento y la

tecnologa,elproblemadelaecologayeldesarrollosustentable,ydesdeluego,la
DAHI,RobertA:Lademocraciaysusenemigos,Ed.Paids,Estadoysociedad,Barcelona,
1992,p.231.
368 OVEJERO, Lucas Flix: El Compromiso del mtodo. En el origen de la teora social posmo
derna, Ed. Montesinos, Barcelona, 2004, p. 15. La bifurcacin es un fenmeno que se da
entreteorasconvencionalesyposmodernas,discutiendounagestindelaautoconciencia
crtica.Esunaposicinquedefiendeunafilosofadelacienciaqueseencuentravinculada
ycomprometidaconlateorasocial.
369GROSSI,Paolo:Mitologajurdicadelamodernidad,Ed.Trotta,Madrid,2003,p.39.
370LagranbatallaqueesthabiendoentrminosdeladefensadelalibertadenInternetes
lacriptografahttp:/Iwwi~fm/radiouocIesp/audio/castells2criptografia.ram.Consultadael
22demayode2012.
367
gestindelconocimientodepasespoderososaperifricos.
Dichaglobalizacin,ahorasehaconvertidoenelmatizdetodolojurdico,
atalgrado,quesehanempezadoamodificarlascategorasconqueseconduca
el derecho. Como sostenemos, el sistema jurdico que todo lo rega ahora se ha
vueltounelementomsdelfenmenoglobalizado.
Por otro lado, la globalizacin ahora duea de la situacin, se le ha
considerado tambin daina en muchos sentidos, tal vez porque slo se ve el

aspectoeconmicodelamisma.
En este punto en especial, consideramos que en s misma no es daina,
sinoquesonlosprocesosvelocesenquelamismahacado,losqueacentanel
daoenlosintercambiosdetodotipo.Perotambin,yesbuenodecirlo,hatrado
beneficios. Para justificar lo dicho, podemos de manera rpida considerar al
menosdosaspectos:
a)
Ha propiciado la apertura de mercados que se encontraban cerrados o

semicerradosalintercambiocomercial,generandointercambiosyflujosde
tecnologa, informacin, y capital. Facilitando incluso, que se incorporen
agentesalacadenareproduccin,loqueasuvezredundaencirculacin
decapital,enbajaymedianaescala.
b)
Tambin propicia el dilogo abierto en todos los niveles del quehacer

humano,ydesdetodaslaspartesdelmundo.
Finalmente, y con el nimo de recuperar alguna posicin mucho ms
optimistadelderecho,espertinentedecirquenuestrosistemajurdico,peseaque
adolece de todas las fallas que ya hemos mencionado, por ser una consecuencia
deunderechoconintencinuniversalista,hafuncionadodemaneraaceptableen
nuestropas.DiegoValadsalrespecto,yenunplanapologetadelmismo,refiere
que:
Elsistemapolticomexicano,conrelacinalcualseexternan
ataques inspirados esencialmente, en posiciones ideolgicas, ha

cifradosuxitoenlaestabilidadalcanzadaymantenidadurantems
de cincuenta aos. Pero si esa estabilidad se tradujera en quietismo
socialyeninamovilismoinstitucional,podraconvertirseenprecaria
decualquiermomento.Setienelacreenciadequeelsistemapoltico
mexicano adolece de deficiencias, comparado con los otros sistemas
GLOBALIZACIN
217
democrticosliberales, tambin es cierto que presenta numerosas

ventajasconrelacinaeseyaotrossistemasenlamedidaquenose
hacerradoantelosproblemasdeordensocialyquehapodidobrin
darlesalgunassolucionesymuchospaliativos.Lasposicionespolari
zadasqueseadviertensonenelsentidodeunadefensaaultranzadel
sistema poltico con las caractersticas actuales, o de un cuestio
namiento completo para ese mismo sistema poltico, cuyo dramtico
cambiosepreconiza.Enelcentrosesitaunacorrientederenovacin
con estabilidad. Ahora bien, hasta qu punto es previsible que este
fenmeno del equilibrio poltico se siga produciendo? Lo que se
puede contestar, porque al menos son las reglas que del pasado se
desprenden,esquesloporlavadeunamodernizacininstitucional
puedenlasbasesparalapermanenciadelactualsistemapoltico371.
1.6 LOS PRINICIPIOS INTERNACIONALES EN TORNO A LA SOBERANA Y SUS
APLICACIONESENMXICO
Mxicosehaenorgullecidodeasumirladefensadesusoberanasobrelos
slidosprincipiosdelDerechoInternacional372.NuestraConstitucinconsignalos
principiosdenointervencin,delrespetoalaautodeterminacindelospueblos,
delasolucinpacficadelascontroversias,delaproscripcindelaamenazaodel
usodelafuerza,delaigualdadjurdicadelosEstados,delabsquedadelapazy
delacooperacinparaeldesarrollocomoguasdelapolticaexteriordeMxico.
A ello, se suma una tradicin pacifista en la defensa de la seguridad nacional y
una recia cultura que da identidad y proyeccin al pas. Estos son activos de la
nacin en la defensa actual de la soberana, producto las convicciones, de la
VALADSRIOS,Diego:Constitucinypoltica,Ed.UNAM,Mxico,1987,p.268.
Enelcampodelasrelacionesinternacionalessesigueladoctrinaclsicaporlaqueun
Estado soberano es igual a los dems: puede gobernar su propio territorio, declarar la
guerra, o regular su estructura poltica, por ejemplo. El Derecho Internacional
contemporneoylostratadosquevinculanalasnacioneshanmodificado,sinembargo,la
libresoberanaabsolutaconcebidahacecuatrosiglos.Enlaactualidad,laOrganizacinde
las Naciones Unidas es el principal organismo legal que ejerce un control sobre la
soberanadeformarelativaydemodoconsensuado.
371
372
experiencia histrica, de los intereses que en distintos momentos hemos tenido

quedefender.
Nacimos como entidad poltica independiente, construyendo un orden
jurdico propio: el de la Constitucin de 1824. Se propuso buscar un gobierno
estable y obtener el reconocimiento exterior a la entidad poltica de nuestra
Nacin.Fueuniniciomarcadoporladobleasechanzadelainvasinterritorialy
laluchainternaentrelosprivilegiosylalibertad.
AlolargodelsigloXIX,ladefensadelasoberanaseocupprincipalmente
de los riesgos de ese nacimiento: la integridad territorial y la supremaca del
Estadosobrelosfuerosylascorporaciones373.Esadefensanosiemprefueexitosa.
Lasdivisionesinternassetradujeronenvulnerabilidadexternayaqueperdimos
territorio. La lucha contra los privilegios, en que finalmente result victoriosa la
Repblica, qued plasmada en las Leyes de Reforma y debi superar la guerra
civil. Para la generacin de Jurez, la urgencia fue construir y consolidar un
Estadosoberano.Elporfiriatoimpusounadurapazquediversificlasrelaciones
del pas con el mundo y asegur durante varios lustros una frrea supremaca
interior; pero, al generar injusticias y ahondar desigualdades, tambin incub la
primerarevolucinsocialdelsigloXX.
La construccin del Estado revolucionario en el primer tercio del siglo,
incorporaladefensadelasoberanaunmodeloespecficodedesarrollopoltico,
econmicoysocial.LapropiedaddelaNacinsobrelosrecursosdelsubsuelo,la
reformaagraria,lacreacindebasessocialesparaelEstado,laformacindeun
sistemapoltico que privilegilatransmisinpacficadelpodery unacendrado
compromiso con la obra pblica de beneficio social, desempearon un papel
centralenlaexpresindenuestronacionalismoyenladefensadelasoberana.
Contodo,siempreseprivilegilaintegridadfsicadelterritorioylaunidad
de la Nacin. La experiencia histrica nos ha enseado a ser particularmente
Unodelascausasdeprdidadeterritorioprovienedeladisensininterna,dondela
nocin de gobierno y Estado se confunden y alienan. No obstante, este disenso es el
resultado lgico de las polticas de los gobiernos que representan a diversos partidos
polticos y posturas no democrticas donde no se reconoce la soberana popular. La
soberananohadeconfundirseconlaautonoma.LasoberanaeselderechodelEstado
de determinarse por s mismo en su vida interna y en la comunidad internacional, sin
sujecin a ningn otro poder; es el derecho de no reconocer autoridad superior a la
propia.
373
GLOBALIZACIN
219
celosos de la integridad territorial y para las Fuerzas Armadas no existe

obligacin ms alta que mantenerla. La permanente lealtad de las Fuerzas
Armadasalospoderesconstitucionales,suorigenpopularysucompromisocon
elproyectonacionalhanpermitidotenerpazinterioryfronterasseguras.Pilares
denuestrasoberana,losinstitutosarmadossurgidosdelaRevolucinasumieron
con plena conciencia la reconstruccin del Estado y la necesaria transicin al
civilismo.LavocacinporlapazyelserviciopermanentequeprestanlasFuerzas
Armadas a la poblacin han sido notas singulares que engrandecen a Mxico.
Sobre esta firme base, la doctrina de la seguridad nacional no ha sido nunca
intervencionista ni militarista, sino de escrupuloso apego a la ley, al respeto
mutuoyalanegociacincomoformadedirimircontroversias.
Durantelosaosdelasconfrontacionesideolgicasypolticasbipolaresen
elmundo,despusdelaSegundaGuerraMundial,lapolticaexteriordeMxico
mantuvo un equilibrio ideolgico en que se sustent una defensa eficaz de la
soberana.LaluchadeMxicoporeldesarmegeneralycompleto,ladefensadela
nointervencin,lademandaporunatransformacinenlasrelacionesNorteSur,
la exigencia por la solucin pacfica de las controversias, han sido resultado de
unaexperienciahistricaendefensadenuestrasoberana.
Encasosconcretosseusanpatronesmatizadosparafijarlaposicinfrentea
distintos conflictos regionales. La poltica exterior ha consistido en la aplicacin
rgida de los principios, pero siempre ha incorporado y atendido intereses
inmediatos con buen xito. Mxico fue sensible a sus realidades geopolticas. Se
afirma la igualdad jurdica de los Estados, pero se postula la importancia de las
Naciones Unidas, a pesar de los derechos desiguales de los miembros en sus
distintos rganos de decisin374. Se ha mantenido una respetuosa y prudente
Esta desigualdad afecta a lo relativo a la autoridad que una Nacin ejerce sobre sus
ciudadanos,lasoberanasepuedeencontrarenoposicindirectaconlaexpresinpoltica.
Una de las primeras funciones del Estado es la de proveer las condiciones para su
supervivencia. Recordemos que se clasifica en soberana interior y exterior, pero
tradicionalmente es absoluta, indivisible, inalienable e imprescriptible: la soberana
interiorylaexteriornosonmsquedosaspectosdeunmismoderecho.Enelinteriorse
confunde con el imperium de los romanos, con la seora feudal, y con el poder de
nuestrotiempo,quenosonabsolutosniindivisibles.Elconceptoclsicodelasoberana
374
distanciarespectodeEstadosUnidosdeNorteamricaporqueasloreclamauna
larga y difcil historia, pero tambin se ha buscado una relacin slida de
cooperacin. Estas fueron respuestas orientadas por los principios de poltica
exterior.Poreso,ynosloporlaticaquenutredichosprincipiosconsignadosen
laConstitucin,lapolticaexteriordeMxicohasidoyseguirsiendofuentede
orgullo y un factor de cohesin interna. Promover nuestros intereses en materia
deseguridadnacionalydepolticaexterioresunactodecongruenciaenelque
losprincipiosdebenreforzaryorientar,peronuncadebernrestringirodebilitar
laaccindelEstado.Frentealosretosactuales,esindispensabletenerclaridadde
quelosprincipiosconstitucionalessoneficacesnoenabstractosinoalpromover
unaadecuadadefensadelosintereses;ladefensadeunaparteesencialdenuestra
soberana.
Frente a las cambiantes circunstancias externas, no ser la repeticin
inflexibledelpasadoloquenospermitaenfrentarlosriesgospresentesyfuturos;
tampoco su olvido y abandono. Se aprendern las lecciones y se evitarn
rigidecesqueignorenlanuevaestaturadeMxicoyladinmicaglobaldeestefin
desiglo.
Insistimos en la necesidad de consolidarse el principio de la igualdad real
de los Estados, al que aspiran los Estados que pretenden ser libres,
independientes y soberanos en sus relaciones con los dems, como lo son por
vaperdiendoterreno,sobretodoenlasrelacionesinternacionales,enqueseadmitequeel
Estado puede restringir sus derechos soberanos por autolimitacin contractual. Un
ejemplodeautolimitacinportratadoeselPactodelasociedaddelasNacionesde1919o
la Carta de las Naciones Unidas de 1945. En el interior, la soberana ha perdido
igualmentealgunosdesusatributosesenciales,graciasalaformafederaldegobierno,que
distribuyelasfuncionesdelEstadoentrelasentidadesprovincialesoestatales,cadauna
delascualessehallarevestidadeautonomadentrodesurespectivaesferadeactividad.
AlgunosautoresafirmanquesielEstadodebesersoberanoensusrelacionesexteriores,
nonecesitaserloenelDerechoInterno.Recuerdanqueelpoderpblicoestanantiguo
comolaautoridad,peroqueelconceptodesoberanaesdeorigenmoderno.Romafue
unEstadosoberano,peronoreconocisoberanaalosdemspueblosdelaantigedad.
LasoberanaabsolutatampocoexistienlaEdadMediaconsurgimenfeudalbasadoen
vasallajes recprocos; nicamente el Emperador y el Papa no reconocan autoridad
superior a la propia. El Renacimiento hizo revivir el concepto romano y, valindose del
derecho divino, reafirm la omnipotencia del Estado como nico medio de vencer el
regionalismodelosseoresfeudalesyprevenirlasintervencionesextranjeras.
GLOBALIZACIN
221
definicin, salvo las restricciones consentidas por tratados. Pero al lado de los
Estadossoberanosseformaronlossemisoberanos.
En los albores XXI la globalizacin de la economa mundial, la movilidad
depersonasycapital,ylapenetracinmundialdelosmediosdecomunicacinse
han combinado con el propsito de limitar la libertad de accin de los Estados.
EstastendenciashanestimuladounvivodebatesobresielEstadopuederetener
algo de esa libertad de accin que se asociaba en otros tiempos a la soberana.
Estaslimitacionesinformalesalaindependenciavienenacompaadasenalgunas
reas,enespecialEuropaoccidental,deproyectosdeintegracininterestatal,caso
del proyecto de Unin Europea, considerado por unos como una alternativa al
EstadonacionalyporotroscomolaevolucindenuevosymayoresEstados.Sea
cualseaelefectodeesteproceso,elconceptoclsicodeEstadocomoentidaden
cierto modo cerrada, cuyas transacciones internas son mucho ms intensas que
susactividadesinterestatales,hapasadoalahistoriaconformehanidosurgiendo
nuevasformasdecolaboracineintegracininterestatalmsflexibles375.
Siguiendo con a la soberana y el Derecho internacional, parece que la
unicidadglobalizadadelmundoactualnegaselarealidadpolticadelosEstados
actuales y, admitiese como nico poder soberano el del orden internacional
establecido.
El marco internacional aniquila la soberana de los componentes y los
pluralismos grupales suprimen la estatalidad nacional. Este internacionalismo
Kelseniano vera el mundo presente un poco a la manera de la British
CommonwealthofNations,siquieralaobscuridaddeeseconglomerado,quecomo
ejemplo invoca Mattern, no ayude ciertamente mucho a formar concepto
preciso376. Por ende resultara que el temible Estado moderno sufrira la doble
LUCAS VERD, Pablo: Teora de la Constitucin como ciencia cultural, 2ed., edicin
corregidayaumentada,Ed.Dykinson,Madrid,1998,p.260.
376 Cuando Kelsen public la primera edicin de su obra Das Problem der Souvernitd
indic en el prefacio que si se haba abstenido hasta entonces (1920) de abordar dicha
cuestin era porque la misma no podra afrontarse sin llegar a la determinacin de
principios con respecto al Derecho Internacional; y en efecto, la admisin o no de un
dualismodeesferasnormativas(lanacionalylainternacional)olaprimacaqueaunade
ellasseotorguesondatosesencialesparaelcaso.Detodassuertes,mientraslasrelaciones
375
acometidaaquesehareferidoGettell:Losinternacionalistasdesearanagarrotar
al Leviatn con cadenas; los pluralistas preferiran efectuar las operaciones
necesariasensuinterior.
Serairreal ocultarque hoyexisteunamsntimasolidaridaddeintereses
internacionales;quesealudealimitacionesobligadaseimponiblesalasoberanas
dscolas;quenocabesupeditarel biengeneraldelospueblosalcaprichode un
Estado; que se habla ya de comunidades interestatales, superestatales y
extraestatales (Scelle), y que han empezado a cobrar realidad los generosos
ensueos de antao; pero el problema de tcnica jurdica es situacin distinta, a
saber:ensilaSociedaddelasNacionesesunverdaderoEstado,conloscaracteres
paraellonecesarios;sienelprocesoperezosoquetodaevolucindeestandole
supone seha desplazado ya el centro de gravedad del poder jurdico y poltico,
abandonando la vieja envoltura de los Estados nacionales para alojarse en la
nuevaarmazndelorganismoginebrino.
Puesta as la cuestin, y teniendo en cuenta el carcter voluntario del
ingreso en la Sociedad, la unanimidad a que se propende en ella para los
acuerdos,lasreservasdesdeunprincipioformuladas,ylaevolucinnosiempre
favorable y ltimamente harto recusable, premiosa y desgraciada que su
actuacinarroja,hacemosnuestrocuantodiceHermanHeller,nilaSociedadde
Naciones ni el Tribunal de la Haya constituyen poderes decisorios unitarios y
universalesconlascaractersticasqueenlasoberanaestatalcorresponden377.
entreEstadosselimitaronalosconvenioslibrementepactados,alosTratadosdepazms
omenosimpuestos,aUnionesadministrativasyacompromisosdetonocontractual,no
lleg el asunto a revestir caracteres que pusieran en duda la soberana estatal de los
elementossignatarios,comotampocolaponaenteladedudalaexistenciadeunDerecho
Consuetudinario de Gentes, o de una conciencia colectiva, difusa en la opinin pblica
mundial, pero no concuerda en organismo tangible, capazde convertirse en rival delos
Estadosnacionales.PoresoHellerreconocedesdeluegoqueelproblemadelasoberana
sehacomplicadoconrespectoalosEstadosadheridosalaligadeGinebraoalTribunal
delaHaya.Ynofaltaquien,msresueltamente,proclamequeAlemaniahadejadodeser
EstadosoberanoaconsecuenciadelPactodeVersalles.
377Enelordenfilosficodiramosqueelpluralismoesunateoraquehacedelarealidad
una pluralidad o multiplicidad de seres distintos; o ms concretamente, la doctrina que
reconocemsdeunprincipioltimoenOntologa.Ahorabien,enelordenpoltico,ycon
referenciaconcretaaltemadelasoberana,porloquehadeconcebirsecomounarevisin
de los conceptos tradicionales impuesta por necesidades nuevas, y como una reaccin
GLOBALIZACIN
223
Por lo dems, va perdiendo adhesiones la Liga y se abre camino el

convencimiento de su eficacia, confirmndose la tesis de Nitti, que vea en ella
una nueva edicin de la Santa Alianza. El riesgo, por tanto, para la soberana
estatalesmnimoporeselado.
En cuanto a la positividad de la soberana en el Derecho Internacional,
debemos tener en cuenta, como punto de partida el principio de la unidad
internadelEstado378:unpueblo,unterritorio,unpoder,underecho,seirradia,en
apretadohaz,enelmbitoexterior.Yenstembito,seafirmaquetratndosedel
exterior,nopuedehabermsqueunasoberanaprimaria:ladelDerecho,yaque
lasvoluntadesdelospueblosqueintegranlacomunidadinternacional,ascomo
la de los estadistas, jefes polticos y elementos que integran los altos intereses
comercialeseindustriales,econmicos,ensuma,quedanunificadosenelDerecho
Internacionaldeclaradoypositivo.
Pero,quDerecho?SabidoesqueelincorrectamentedenominadoDerecho
Internacional,esdecir,interestatal,noestalDerechoporquecarecedelavalidez
originaria de una institucin suprema que lo declare, promulgue y sancione.
Rigen, en su defecto, los denominados usos y costumbres jurdicos, cuya
positividad proviene del Derecho de Gentes, y las convenciones y pactos
concretos atenidos al pacta sunt servanda379. El acuerdo comn, procedente de la
pluralidaddeautoridadesfirmantes,originaunavoluntaduniforme,manifestada
enelcontenidodelpactofirmado.Sinembargo,HermanHellerafirmaque:
...la concepcin del Derecho Internacional que no tome como
punto de partida la existencia una pluralidad de unidades de
voluntadsoberanas,estdeantemano,ynecesariamente,destinadaal
contrafrmulaslegalesestereotipadasque,sirespondieronalarealidaddeotrapoca,se
estimaquenosonyafielesalasexigenciasdelmomentopresente.
378 El Estado como sujeto de la relacin internacional presenta peculiares y complejos
problemas propios. Podr discutirse la titularidad de la soberana cuando se trata del
mbitointernodelEstado.Serazonarafavordelprncipe,delpueblo,delaNacin,del
Estado,odesunormasuprema.
379PerotodoDerecho,costumbrejurdicaoley,manifiestaunavoluntad:ladelsoberano.
En el pacta sunt servanda, los representantes polticos de las autoridades soberanas dan
positividadaloscompromisoscontrados.
fracaso... un Derecho Internacional sin Estados soberanos es

impensable. Una unidad decisoria planetaria, universal y efectiva,
transformaraalDerechoInternacionalenDerechoInterestatal,ysera
soberana,enelmseminentesentidodelapalabra...lasoberanadel
Estado no es un impedimento para la existencia del Derecho
Internacional,sinoporlocontrario,supresupuestoineludible380.
Este concepto, bsico y esencial en Heller, es confuso de acuerdo con las
lneas conceptuales. Es insuficiente para la compleja actividad contempornea
econmicopoltica.SibienenelmbitointernodelEstadosigueinconmoviblela
acepcin clsica de la soberana (para nosotros el titular es el pueblo, y as
tambinloesennuestropas,segnesebrochedeoroqueeselartculo39dela
constitucin), en el exterior el auge y las meras modalidades de los intereses
mercantiles han impreso una impronta que bruscamente, en menos de una
veintenadeaos,hasurgidoperceptible.
Sinbienescierto,comoseafirma,queelEstadoesunaunidadterritorial,
decisoria,universalyefectiva,tantoensuinterior,comohaciaelexterior381.Tal
criterio es vlido fundamentalmente en el interior, a pesar de que los mbitos
interno y externo del Estado son factores de integracin estatal. Si embargo,
Heller, ahondando en su confusionismo que ya no estaba incipientemente en
consonanciaconlosaostreinta,afirma:
...la inexistencia de una unidad decisoria universal no permite,
esto es, prohbe, el desgarramiento de la soberana en una soberana
jurdicoestatal,yenotrasoberanadeDerechoInternacional...Laidea
deunpoderdecisorio,supremoyuniversal,implica,necesariamente,
laexistenciadeunasola,ynuncadedosrealidades382.
Sin duda alguna, en el ltimo prrafo transcrito, hay una grave
contradiccin.LaleyinternayexternadelEstadoeslegtima(positivaenHeller)
y,ensuconsecuencia,vlida,entantonoseaderogadaexpresamente.Nianla
abrogacin o derogacin tcita por desuso, es vlida. Ha de ser derogada. Y la
nueva ley manifestar, como la anterior, una voluntad de decisin suprema. La
HELLER,Hermann.LaSoberana,op.cit.,p.224.
HELLER,Hermann.LaSoberana,op.cit.,p.225.
382HELLER,Hermann.Lasoberana,op.cit.,p.226.
380
381
GLOBALIZACIN
225
existencia de organismos internacionales son los medios de que se sirven los

Estadosparaactualizar,positivarylegitimarlasvoluntadessoberanas.
Estasnoimperanenelmbitointernacional,sinolosorganismosexpresos,
reconocidosporlosEstados,ylostratadossuscritos.Nohaydilema,alcontrario
de lo que afirma Heller, entre la validez absoluta del Estado y la del Derecho
Internacional,sinobifurcacindedosrealidadesconstitutivas.
El compromiso contrado obliga al Estado, salvo causa de fuerza mayor.
Libremente el Estado lo suscribi, en razn de las atribuciones conferidas. Y as
como en el Derecho Privado, al suscribir un convenio, las partes quedan
comprometidasporl,sinmermaalalibreatribucinoriginaria,asenelmbito
internoyexternodelEstado,laleyyelpactasuntservandanomenoscabanlalibre
atribucinoriginaria.
LoscompromisoscontradosentreindividuosyEstadosnoexcluyenqueel
hombreseaunfinensmismo,quelospueblossonsoberanosyquelosEstados
sujetos de la relacin internacional sean independientes. Si la contraparte en la
obligacinprivadaalegaraenelmomentodesucumplimientoquetalexigencia
afectabaalprincipiodelalibertadpersonal,entonces,ademsdelareduccinal
absurdo, imperara la ms completa anarqua social, y en el exterior sera la
guerra. El individuo, libre para comprometerse, ha de cumplir con los
compromisoscontrados.AsimismolospueblosylosEstados.
En su consecuencia, tal exposicin sobre el Estado y el Derecho
Internacional,estaninoperanteenlaprcticacomoinaceptableenladoctrina,ya
queesinsosteniblelanoparticipacindefuerzasnopolticasenlaelaboracindel
actualDerechoInternacional.
DentrodelasociedaddelosEstadosmodernos,faltaelconsensosobreen
qu consiste la globalizacin, ms sin embargo, se encuentran claramente
determinados los aspectos de la organizacin social que permite obviar la
existencia de ese proceso, por ello, se nombrarn por ejemplo nuevas formas de
ejercerjusticia,diversasformasdelogsticadeproduccin debienesyservicios,
mejorar la ampliacin de los mercados mediante la formacin de bloques
econmicos,mejoraparaelflujointernacionaldecapitales,elaugeindiscutiblede
laideologaneoliberal,etc.383.
Lasinergiasocialseve confundida porlas circunstanciasque conllevanla
existenciadelaglobalizacin,peroalmismotiempounaNacinqueseencuentra
alejadadeestosprocesosdehoyenda,sepierdeenelmundodelaactualidad
quenecesariamentedebeunEstadoencontrarsealmenosinmiscuidoparapoder
tenerunniveldevidaproboencasitodoslossentidos.
Perotodolomencionadopuedenversereemplazadosporfactoresdistintos
no necesariamente conciliadores o meramente justos, sino que polarizan a una
determinadasociedadquepropugnaporunEstadodeDerecho:
ElEstadocomoequilibriodefuerzas,presentasusproblemas:No
tieneporqucausarextraezaqueGuillotllamasecaosyanarquaala
democracia, aplicada en todas sus consecuencias, o que Tocqueville
advirtiera en la democracia en Amrica, de la tirana igualitaria y de la
especiedenepotismoquehandesufrirlospueblosdemocrticos384.
Asimismo, en las ltimas dcadas del siglo XX, la globalizacin y la
soberana se encuentran en pugna, tomando en consideracin el problema
westfalianodeEstadossoberanos,almismotiempoalnotomarenconsideracin
el concepto de poder constituyente como el mximo principio de expresin
democrticayreemplazarloanteriorporlanocindesociedadabiertadePopper,
nopudiendofijarlmites,porlocualelDerechoconstitucionalpierdeentoncesel
fundamento teleolgico, por el cual fue creado, Hobbes por su parte expresa
bellummniumcontraomnes,enelsiguientesentido:
Fuera del Estado dominan las pasiones, la guerra, la pobreza, el
miedo, la soledad, la miseria, la barbarie, la ignorancia, la crueldad.
Pero en el orden del Estado reinan la razn, la paz, la seguridad, la
riqueza, la decencia, la cortesa, la elegancia, las ciencias y la
Definitivamente se esbozan a manera asequible las controversias en torno a la
existencia o no de la globalizacin, pude verse en HELD, David, MCREGEW, A.:
Globalizacin/antiglobalizacin. Sobre la reconstruccin del orden mundial, Ed. Paids,
BarcelonaBuenosAires,Mxico,2003.
384DE VEGA, PEDRO: En torno a la crisis de la ideas de representacin y de la
legitimidadenlademocraciaactual,enRevistaJurdicadelaUniversidadInteramericanade
PuertoRico,Ed.FacultaddeDerecho,Separata,35,vol.XXXIII,PuertoRico,MayoAgosto,
1999,p.45.
383
GLOBALIZACIN
227
benevolencia385.
Lacausadelosdesrdenesinternos,delaguerracivil,noesque
loshombresquierantalesdesrdenes,nisiquieraquedesconozcanlas
calamidades que traen consigo, la verdadera causa de la guerra civil
esqueloshombresnoconocenlascausasdelaguerranidelapaz386.
Por consiguiente las causa de la guerra civil, coincide con las carencias o
erroresalmomentodequeseerigeunEstado.
Peroendefinitivatalescircunstanciasnosondeltodoprobas,yaquedebe
existirsiempreeljustomedioqueconcilieelordenporelcualfueconstituidoese
Estado pero sin dejar de encontrarse a la vanguardia de los procesos
internacionalesquesibienesciertosonnecesariosparatodacivilizacin,aunque
enalgunoscasosseaunmalnecesario
sibieneselmbitoeconmicodondelamundializacinadquiere
su manifestacin ms espectacular y palpable, tendr que ser desde
sus implicaciones y consecuencias polticas, sociales y culturales,
desdedondehabrquecomprenderlayjuzgarla387.
As pues, la Nacin aunque se encuentre dentro de la globalizacin, es
necesario indagar si las funciones de sta han cambiado o en realidad su
desempeonosehaalejadodeloquelacre,peroalparecerporlaexperiencia
que ofrece el mundo globalizado, el Estado adquiere el rol de respaldar con su
podercoactivolosacuerdosydecisionesdelosmovimientossociales,quecarecen
deesepoderenrealidad.
En realidad muchas de las crticas al actual papel del Estado, estn
relacionadas con las circunstancias en donde se involucra el Estado y sus
elementos tradicionales, llamado disvalor, mientras que la individuacin de
centrosdedecisinyelaboracinytrmitedeinteresesanivelsuperiorglobalo
inferiorlocaloregional
HOBBES,Thomas,Leviathan,DeciveII,10,1.
HOBBES,DeCorporeI1,7
387 ABC 4.22000 p. 3 Mundializacin y Estado por Pedro DE VEGA, Catedrtico de
DerechoConstitucional.
385
386
1.7ELPAPELDELASOBERANAENLAUNINDEESTADOS.ESPECIALCONSIDERACIN
ALAU.E.:ELEJERCICIODECEDEROCOMPARTIR
La
globalizacin
entendida
como
tal,
ha
provocado
diversas
transformacionesenelsignificadodesoberana,entantoqueelEstadosehavisto
afectadoensuslmitesyenelcontroldesuinterioryexterior,aunquesindudala
funcin en las relaciones internacionales, sigue siendo preponderante e
irremplazable.
Lasoberanaeslimitadaentantoqueimponebarrerasantelasaccionesde
otros Estados que busquen atentar, intervenir o no reconocer compromisos
avaladosporelderechointernacional,perosinentrardentrodeestasaccionesla
proteccin a los derechos humanos, el medio ambiente y la inversin extranjera
entreotros.
En realidad, es obvio que la idea de soberana, no puede remontarse a los
comienzosdelsigloXXI,lamismaqueconocielmundoatravsdevariossiglos,
queperdurhastaalrededordelosaossesentaenelsigloXX.Laglobalizacin
ha limitado los controles tradicionales que el Estado tena sobre las acciones
realizadas en su territorio, simplemente porque las fronteras se transforman
endebles.
Porlocual,pierdenlaesenciadesusignificadocuandoactoresnoestatales
tienenlaposibilidaddecomunicarseatravsdelespacio388.
Noobstante,sedebemanifestarlafrancaempataconelautor,yaqueenla
actualidad el Estado nacional y soberano subsiste, resultando indispensable y
cuando menos por ahora an lleva a cabo una funcin irremplazable, por las
siguientesrazones:
Nosevislumbra,porlomenosahora,laexistenciadeunEstadomundialy
nico, en consecuencia, el Estado contina siendo el punto de referencia y el
marcoobligadodondeseestablecenlossupuestosreguladoresdelavidasocial,
donde se definen y se expresan democrticamente los principios valorativos
ordenadoresdelaconvivencia.
ElEstadoeselactorpolticoporantonomasia,enlsegarantizanunaserie
dederechosrelacionadosconlalibertad,laigualdadylaseguridadjurdicadelas
CARPIZO,Jorge.AnuarioMexicanodeDerechointernacional.Vol.IV,Mxico,D.F.,2004,
UNAM(UniversidadNacionalAutnomadeMxico),p.113.
388
GLOBALIZACIN
229
personasysuentorno.
El Estado y su Constitucin representan un principio legitimador; el de la
democracia,encuantoasusautoridades,stassonelectasporelpueblo,yaque
steeselnicotitulardelasoberana.
El mercado internacional, precisa necesariamente ser regulado por el
Estado. Incluso as lo ha admitido el Banco Mundial en 1997 en su resolucin
1780.LanecesidaddeunaConstitucinparalosciudadanoseuropeosesdesuma
importancia,yaquenoestareafcildecidirqutipodeEuropadesean,perolo
queestclaroesquessequieretenerunasolavozenlosasuntosinternacionales,
controlartantojurdicacomodemocrticamentealosdirigentesqueadoptanlas
decisiones, o proteger sus derechos, necesariamente se tendr que seguir dando
pasosadelanteysometerlosasuntosquesegestionanencomnalosprincipios
delEstadoconstitucional,tomandolasoberanacomobase.
En el caso espaol, el gobierno acord el 23 de febrero de 2007, darle al
Consejo de Estado la encomienda de un anlisis sobre las implicaciones que
conlleva a la Administracin General del Estado, la insercin del Derecho
comunitarioenelordenamientonacionalespaol,elquetardtodounaodicha
situacin, circunstancia que implic al Consejo de Estado, ofrecer este parecer
como rgano consultivo ms no vinculante, todo ello constata la dificultad de
otorgarunavaloracintandelicada389.
HastaahoraelvnculojurdicoexistenteentrelaUninEuropeayelEstado,
tomandoalespaolcomoejemplo,sehabasadoenelconsentimientoqueotorga
elpuebloespaol,enelcualresidelasoberana(segnsealaelartculo1.2dela
Constitucin), para que las competencias derivadas de la Constitucin sean
desarrolladas, en lugar de las autoridades espaolas (del Estado central, de las
Comunidades Autnomas o de las entidades locales), por los rganos
internacionales (concretamente, por los de la Unin Europea) (artculo 93 del
texto constitucional). Hasta ahora, formalmente, la soberana no se ha
compartido, reside exclusivamente en el pueblo de cada Estado miembro, que
VasealrespectolaintroduccinLaconsultadelgobierno,ElinformedelConsejo
de Estado sobre la insercin del Derecho europeo en el ordenamiento espaol. CEPC,
PresentacindeFranciscoRUBIOLLORENTE,Madrid,2008,p.3.
389
siguesiendoquientienelaltimapalabra.Lonicoquesehacompartidoconlos
demsEstadosmiembroshasidoeldesarrollodelascompetenciasderivadasde
laConstitucin.
El instrumento jurdico utilizado para compartir ese desarrollo
competencialhasidoelTratadodelaUninEuropea,yparasuentradaenvigor
senecesitabalaratificacindetodoslosEstados390.
Para el caso de que la Unin Europea se convirtiera en una Federacin, la
soberanaresidiranoencadapueblodelosEstadosmiembros,sinoenelpueblo
delapropiaUninEuropea(elpueblodelospueblos)yparapodersalirde
la federacin habra que obtener el consentimiento de ese mismo pueblo, en tal
caso, la decisin podra ser adoptada no por los gobiernos de los Estados
miembros,sinoporlospueblos.
Loanteriornosconfirma,queaunenlaunindelosEstadosmsavanzada
delgloboterrqueo,sesiguetomandoalasoberanacomounelementodevital
importancia,mismoqueresideenelpueblodemanerainequvoca.
Vuelvealamemorialacuestindelegaldelaeficaciaonodeunanorma
europeayelsoslayarelderechonacionalenvirtuddelprincipiodeprimaca,por
lo que los ciudadanos europeos debern conocer con claridad la cuestin
concerniente en cada caso en particular, tratando de eliminar cualquier duda al
respecto,todoesto,envirtuddelprincipiodeseguridadjurdica391.
Tal y como se seal, el significado de soberana es coincidente
mayoritariamente, en el sentido de su residencia y legitimacin, ya que en todo
momento sta se deposita en el pueblo, quien decidir sobre el rumbo de sus
propiosEstados.
Definitivamente,elproblemadelasignificacindelasoberanasetraslada
eneltiempoenlasmltiplesteorasdelasoberanaquesecrearonparajustificar
elpoderdelosmonarcas,otrasparadarpasoalasoligarquasyotrasqueson
lasqueinteresanenesteestudio,lasqueserefierenalasoberanacomobasedel
rgimendemocrtico,quepormuchosaoscontinuardeestamanera.
Ahora bien, Hans Kelsen en su obra Teora General del Derecho y del
KELSEN, Hans: Teora General del Derecho y del Estado, trad. Eduardo Garca Mynez,
Ed.UNAM,Mxico,1995,p.456.
391ALONSOGARCA,Ricardo:ElSistemaJurdicodelaUninEuropea.2ed.,CizurMenor,
Ed.Civitas(ThomsonReuters),Madrid,2010,p.268.
390
GLOBALIZACIN
231
Estado, sostiene la teora pluralista que niega la existencia de un orden jurdico

superior sino se refiere al nacional, que en realidad es la base de un Estado o
nacin; pero la doctrina pluralista implica, por regla general, la teora del
reconocimiento. El problema no es conjeturar la independencia del Derecho
nacionaldelinternacional;sinoladedefenderlaideadesoberanadeEstado.
Todo ello implica una contradiccin, de acuerdo con el principio de
causalidad y ahora niega la existencia de la soberana. El Derecho internacional
determinaelmbitoyvalidezdelderechonacional.
Dichoautorarrojaeltrminodesolipsismoqueserefierealaconsecuencia
ltima de la filosofa subjetivista; y el de solipsismo estatal que conlleva la
consecuencialtimadelaprimacadelderechonacional.
Concluyendo que no puede existir igualdad entre Estados dentro de un
concierto internacional, si la soberana de los Estados est presente, por lo cual
sera el requisito sine qua non el hecho de la anulacin del trmino multicitado
paralaequidadentrenaciones.

CAPTULOV.LASOBERANAMEXICANAACTUALYSUDIMENSIN
VALORATIVA,BAJOELPARMETRODELDERECHOJUSTO
1.1SOBERANAMEXICANAENELNUEVOMILENIO
Lasoberananacionalesunprincipioesencialparaasumirnuestraspropias
decisiones, en ejercicio resuelto y cotidiano de la independencia, libertad y
derecho a la autodeterminacin. Es, por tanto, la mxima expresin de nuestro
nacionalismo,denuestraculturaydenuestrosvalores.Sinembargo,nosepuede
negarlacrisisenlaqueseencuentrasumergidalasoberanaenlaactualidad,por
las razones siguientes: En primer lugar, existen mermas en las manifestaciones
tradicionales de la soberana por las propias exigencias de la globalizacin, que
sonmenesterparapodercompetiranivelbloquemundial,pudindoseexpresar
quemsquesesindesoberana,secompartelamisma,conelpropsitoesencial
de crecer preponderantemente, en materia econmica, administrativa, as como
en derecho fronterizo; ya que los dems factores como: Cultura, aspectos
laborales,etc.sonunautopairremediablemente.
La soberana nacional tiene sus races en los intereses fundamentales,
histricos, estratgicos y de desarrollo independiente, plasmados en la
ConstitucinPoltica.
Ante las crecientes tendencias de globalizacin e interdependencia que se
estndandoenelescenariointernacionalydelprofundoprocesodeReformadel
Estadoqueseforjaenunpas,envsperasdelnuevomilenioesnecesarioadoptar
posturasyestrategiasque,apegadasaunatradicinhistricaypoltica,permitan
fortalecerlasoberananacionalypromovermejorymsactivamentelosintereses
propios.
Se sabe que como parte de esas posturas y estrategias, se debera alentar
hoy una sana complementacin entre nacionalismo e internacionalismo, entre el
ejerciciodelasoberana,elaprovechamientoyparticipacinactivadelpasenlas
tendenciasqueestndespuntandodecaraalnuevomilenio.
En este marco, y frente al contexto mundial en el que estamos insertos, se
contempla la promocin vigorosa de acciones a nivel interno y externo que
derivenenlareafirmacindiariadelasoberananacionalyenfavordelbienestar,
lalibertadylaseguridaddelahumanidad.
Elfindesiglohatradoconsigolaaparicindetendenciasqueduranteaos
permanecieronreprimidascomoconsecuenciadelaGuerraFra.Aspectoscomo
las corrientes econmicas de naturaleza global, la importancia adquirida por los
mercados financieros internacionales y por las compaas transnacionales, as
como el desarrollo acelerado de las comunicaciones y la tecnologa han
ocasionado que el orden internacional, que prevaleci por cerca de cincuenta
aos, est dando paso a otro en el que impactan de manera global fuerzas y
actoresnuevos.
Juntoaloanterior,ladivulgacindefenmenosanivelmundial,debidoal
despliegue de los medios de comunicacin, que antes se hacan sentir slo de
manera local o regional, como en el caso de hambrunas, sobrepoblacin, los
crecientes flujos migratorios, la propagacin de enfermedades, el deterioro
ambiental, el narcotrfico y las violaciones a los derechos humanos, han hecho
queelmundodeestefindesigloseadistintoaldehaceslounosaos.
Elfortalecimientodelasoberananacionaleselmejorcaminoaseguirpara
enfrentar el nuevo milenio. La soberana es la expresin ms pura de nuestro
nacionalismo,denuestraherenciahistrica,culturalydenuestracapacidadpara
asumirlasdecisionesquecorrespondenexclusivamentealosmexicanos.staes
el fundamento, el objetivo de las acciones y propuestas en favor del desarrollo
internoylapromocindelosinteresesdeMxicoenelexterior.
La soberana tiene dos mbitos de ejercicio: interno y externo. Ambos
formanpartedeunmismoproceso,yseretroalimentanmutuamente.
LaunidadinternafavorecealEstadoensusvinculacionesconelexterior,en
tanto que la actividad internacional fortalece la identidad y los valores que nos
conformancomoNacin.
Por estas razones, se reconoce la necesidad de trabajar en favor de la
compatibilidaddenuestrapluralidadsocialypolticaconlaunidadnacional,yla
conciliacin de nuestra capacidad de decisin interna con la realidad
internacional.
De este modo, en lo interno, con el objetivo de fortalecer la eficiencia y
confianzasocialenlasinstituciones,Mxicosepronunciaporunsistemapoltico
caracterizado por la democracia, la competencia y la pluralidad; por un mayor
equilibrio entre los Poderes de la Federacin; por un nuevo federalismo que
reafirme la unidad como nacin y fortalezca los objetivos fundadores del pacto
federal; y por un sistema electoral transparente que fomente la participacin
CAPTULO V. LASOBERANAMEXICANAACTUALYSUDIMENSINVALORATIVABAJO
235
ELPARMETRODELDERECHO JUSTO
ciudadanaygaranticelalegitimidad.
En materia econmica, se debera luchar por una poltica que aliente un
crecimientoslidoypromuevaunajustadistribucindelingresoylariqueza;y
por encontrar respuestas eficaces y prontas a los requerimientos de empleo,
salario,fomentoalainversinyapoyoalaplantaproductivadenuestropas.
Enlosocial,sedeberandirigiraccioneshaciaelfomentodeunaculturade
respeto a un Estado de Derecho eficaz, as como hacia el logro de una justicia
socialmsequitativa,quecontribuyaamejorarlascondicionesdevidatodoslos
mexicanos.
Esimportanteexpresarseenfavordeladefensayconservacindenuestros
recursos naturales estratgicos, as como por el mejoramiento del entorno
ecolgico.
Dado que la cultura mexicana es uno de los valores principales que nos
identifica como nacin, se manifiesta por la continuidad de la tradicin del
pensamiento,lascostumbres,losvaloresylasexpresionesartsticasqueemanan
delaculturadenuestropas;yporelreconocimientodelapluriculturalidadyel
respetoalospueblosindgenas.
En el terreno militar, se pronuncia por continuar con la modernizacin de
lasfuerzasarmadas,deformaquesigancontribuyendoagarantizarlasoberana,
as como a defender y proteger al pas y a los mexicanos, siempre con pleno
respetoasusderechoshumanos.
Mxico tiene en su soberana el eje articulador para avanzar en la
consecucin de los propsitos descritos. En este sentido, el fortalecimiento
cotidiano de la unidad nacional, de nuestro rgimen poltico, del Estado de
Derecho y, por ende, de la soberana nacional, es el camino para promover el
desarrollomexicanoentodosloscampos.
Sereconocequeenvsperasdelnuevomilenio,elescenariointernacionalse
caracterizaporelsurgimientodetendenciasglobalizadorasylamultiplicacinde
fenmenos que, por su naturaleza, trascienden las fronteras; pretender
desconocer esta realidad, puede vulnerar la capacidad de accin de los Estados,
susoberanae,incluso,susobrevivencia.
Se pronuncia por la continuacin de una poltica exterior independiente,
apegada a los principios tradicionales y constitucionales que la han guiado: la
autodeterminacin de los pueblos; la no intervencin; la solucin pacfica de

controversias;laproscripcindelaamenazaoelusodelafuerzaenlasrelaciones
internacionales; la igualdad jurdica de los Estados; la cooperacin internacional
paraeldesarrollo;laluchaporlapazylaseguridadinternacionales.
Se debera defender una poltica exterior que, a travs del diseo de
estrategias diplomticas flexibles y pragmticas, basadas en nuestra historia y
principios, contribuya a enfrentar los desafos y a aprovechar plenamente las
oportunidadesqueesttrayendodesdeahoraelnuevomilenio.
En el mundo de hoy en da, existe el convencimiento de que el
fortalecimiento de la vida poltica e institucional del pas, la recuperacin
econmicaqueseharegistradoy,particularmente,lafirmezadenuestraculturay
de nuestras convicciones nacionalistas, nos permiten enfrentar con mayor
confianzaelescenariointernacional.
En este contexto, se reconoce como una prioridad la multiplicacin,
diversificacin y profundizacin de nuestras relaciones bilaterales; la
participacinvigorosayresponsabledelpasenlosprincipalesforosbilaterales,
regionales y globales, as como la suscripcin de acuerdos, tratados yconvenios
que incidan directamente en beneficio de la poblacin nacional, y permitan a
Mxico,consolidarsupresenciafrentealexteriorenunmarcodeigualdad.
Asimismo,haymanifestacionesenfavordelplanteamientodemecanismos
idneosparaincrementarnuestrosvnculosconotrasnacionesydetomarparte
en instrumentos y acuerdos internacionales como expresin fiel de la capacidad
soberanadeMxicoyunaherramientaindispensablefrentealnuevomilenio.
Es bien sabido que los nuevos imperativos internos y externos hacen
necesaria la aplicacin de frmulas y mecanismos de poltica exterior que
contribuyanalograrunamejorinsercindeMxicoenlasprincipalestendencias
y corrientes mundiales, siempre con apego a los principios histricos que han
moldeadonuestrapolticaexterior.
Existe la necesidad de continuar llevando a cabo una poltica exterior
fundada en la participacin independiente del pas en el escenario global; en el
respeto al derecho internacional y la razn; y en el fortalecimiento de la
diplomacia mexicana como un instrumento fundamental para enfrentar los
desafosyaprovecharlasoportunidadesdelnuevomilenio.
La poltica exterior de Mxico debe desenvolverse a partir de tres ejes
237
principales: la profundizacin y ampliacin de nuestros contactos bilaterales; el

fortalecimiento de nuestra presencia en los principales foros multilaterales; y la
promocindelacooperacininternacional.
A Mxico se le entiende como un pas de pertenencias mltiples:
histricamente su raz es mesoamericana, geogrficamente forma parte de
Amrica del Norte; pertenece culturalmente a Latinoamrica y tiene vnculos
histricos con Europa. Adems, somos una Nacin riberea del Pacfico y el
Caribe. Esta multiplicidad de pertenencias favorece los esfuerzos diplomticos
pordiversificarlosvnculosdeMxicoconelexterior.
Dado que los principales intercambios del pas se llevan a cabo con las
naciones de Amrica del Norte, es indispensable asegurar una relacin con las
nacionesqueintegranalareginbasadaenelrespetoirrestrictoalasoberanaya
la autodeterminacin, as como en lazos predecibles, respetuosos y de mutuo
beneficio.
Con los Estados Unidos de Norteamrica es prioritario aprovechar las
oportunidades y afrontar con decisin los retos que implica una relacin tan
intensa y compleja como la que se mantiene. Es importante valorar plenamente
losesfuerzosrealizadosenfavordelainstitucionalizacinslidaycrecientedela
relacin bilateral; sin embargo, es necesario redoblar esfuerzos en favor de
vnculos basados en el dilogo constructivo, en el beneficio mutuo, libre de
condicionamientos y en el respeto pleno a la soberana de cada pas. La
complejidad y asimetra de las relaciones entre los dos pases han dado lugar a
unaagendadeinterscomn,quenopuedejustificarimposiciones,niinjerencias.
La lucha contra el narcotrfico es un tema de preocupacin comn que
demanda soluciones mutuamente convenidas, con estricto apego a la soberana
deMxico.
Se seguir pugnando por el respeto a los derechos humanos de los
trabajadores migratorios y sus familias, quienes han abandonado sus lugares de
origenenunesfuerzopormejorarsuscondicionesdevida.Estamosafavordela
luchaporqueselesotorgueuntratojusto,enelquesereconozcasucontribucin
innegablealaeconomadelascomunidadesdondesehanasentado.
CanadconstituyeunpasestratgicoparaequilibrarloslazosconAmrica
del Norte y un polo fundamental para explorar mayores oportunidades de
dilogoycooperacin.
Se reconoce el Tratado de Libre Comercio de Amrica del Norte como un
instrumento trilateral establecido con base en una voluntad de amistad y
cooperacin, que ha fijado reglas claras y apegadas a Derecho para los
intercambios comerciales con Estados Unidos y Canad, consolidndose en lo
internocomounmotordecrecimientoydegeneracindeempleosparanuestro
pas. Por ello, el TLC debe servir como modelo para la creacin de nuevos
esquemasdecooperacinbilateralytrilateralenotroscamposyparaperfeccionar
losqueyasetienen.
Se pugnar por el cumplimiento irrestricto de la letra y espritu del TLC,
rechazandolasdecisionesunilateralesqueconfrecuenciasepretendenimponer,
atendiendo en especial a intereses de carcter coyuntural que desconocen los
compromisosadquiridos.
Amrica Latina constituye para Mxico un rea de vinculacin por
excelencia.Enelumbraldelnuevomilenio,esnecesariomanifestarseportrabajar
anmsenfavordelaconsolidacindeloslazosdenuestropasconlazonay
por lograr una mayor integracin a nivel regional a travs de mecanismos
innovadoresyflexiblesquecontribuyanaalcanzarestosobjetivos.Lasafinidades
culturalesehistricasdeMxicoconlareginpermitenfortalecerigualmentelos
mecanismosdeoperacinyarticulacinpoltica,enespecialenasuntosdeinters
hemisfrico.
Con Centroamrica, sera conveniente pronunciarse por reforzar la
tradicionalamistadconlasnacionesdelreayporincrementareldilogopoltico
y los lazos econmicos y de cooperacin regional; y manifestarse tambin por
continuar avanzando en la ampliacin de los intercambios econmicos,
comerciales,tursticosydecooperacinconelCaribe.
La Unin Europea, segundo socio comercial y de inversiones de Mxico,
representa un centro estratgico y prioritario para la diversificacin de nuestras
relaciones. Por ello, es preciso manifestarse por continuar los esfuerzos para
alcanzar un Acuerdo de Concertacin Poltica y Asociacin Econmica con la
Europa de los 15, que ofrezca mayor consistencia y certidumbre a nuestros
contactos polticos, econmicos y de cooperacin y los proyecte positivamente
haciaelfuturo.
Asimismo, hay que expresarse en favor del encuentro de mecanismos
239
efectivos de acercamiento y por la ampliacin de nuestras relaciones con las

nacionesdeEuropaCentralydelEste.
Esindispensableaprovecharplenamentelasoportunidadesqueseabrena
Mxico en mltiples campos en el Pacfico Asitico. Por ello se demanda
continuar fortaleciendo nuestros vnculos con las naciones de esa rea e
incrementar la participacin en sus foros regionales, ya que esta zona abre
espacios reales para la diversificacin de las relaciones internacionales
econmicasdenuestropas.
frica, Medio Oriente y Asia representan opciones con un importante
potencial para ampliar los alcances de nuestra diplomacia y promover los
intereses de Mxico. En ese sentido, se est a favor de una poltica que siente
nuevasbasesparaelestablecimientoamedianoylargoplazosdemejoresnexos
con naciones de esas regiones en materias como comercio, inversin y
cooperacin.
Es sabido que en el mbito multilateral, el surgimiento de las corrientes
globalizadoras demanda de todas las naciones una creciente concertacin y una
mayor cooperacin internacional. Por ello, y en razn del lugar preponderante
que Mxico ocupa en los ms importantes foros regionales y globales, debe
continuar promoviendo nuestros intereses y participar activamente, con base en
elderechoylarazn,enlasdecisionesregionalesymundialestendientesalograr
unmundomsjusto,estableyprspero.
Anteloscambiosdeunmundobipolaraunodondelosequilibriosanno
se consolidan, se pugnar por la profundizacin de las relaciones multilaterales
enaquellosaspectosdemayorintersparaMxico,loquelepermitiranuestro
paslacreacindeespaciosmsampliosenelescenariointernacional.
En ese contexto, dado el complejo y dinmico escenario internacional, nos
expresamos en favor de una adecuacin de la Organizacin de las Naciones
Unidasalascircunstanciasqueseestnviviendo.LatransformacindelaONU
debe convertirla en un foro ms democrtico y mejor capacitado para el
mantenimiento de la paz, la relacin, la cooperacin y el desarrollo
internacionales.
Por lo que corresponde al rea hemisfrica, se considera que la
Organizacin de Estados Americanos debe tambin adecuar su funcionamiento
parahacerfrentealosretosanivelregional,especialmenteaquellosrelativosala
promocindeldesarrolloeconmicoysocial.
Se debera alentar la participacin de Mxico en organismos y foros
multilateralescomolaOrganizacinMundialdeComercio,laOCDEylaAPEC.
La labor de nuestro pas en estos foros contribuye decididamente a lograr una
mejorintegracindeMxicoalasprincipalescorrientesytendenciasglobales,a
fortalecerellugarqueocupamosenelescenariointernacionalyaganarespacios
denegociacin.
Estamos convencidos de que, de cara al nuevo milenio, la cooperacin
internacional, uno de los principios constitucionales de la poltica exterior
mexicana, constituye uno de los mejores instrumentos para propiciar, en lo
interno, mayores niveles de bienestar y desarrollo, y para contribuir, en lo
externo,alavanceeconmicoysocialdeotrasnaciones,ascomoalasuperacin
de retos globales. Por lo mismo debemos oponernos a condicionamientos de
cualquierndolequelesionenlasoberanadeMxico.
La cooperacin internacional debe tener lugar siempre con base en el
respeto a la soberana y la autodeterminacin de cada nacin y debe estar
desprovistadecondicionesimprocedentes.Enestesentido,sedeberechazartoda
pretensin que establezca un derecho de injerencia como forma para afrontar
desafosmundiales,regionalesolocales.
En suma, es importante una mayor presencia en el exterior fundada en el
ejercicio de nuestra soberana, esto permitira adoptar estrategias e iniciativas
vigorosasparaapoyarlosesfuerzosinternosdedesarrollo;favorecerlacapacidad
para ser parte activa en la superacin de los retos principales que nos afectan
comomiembrosdelacomunidadglobal;ycontribuiraconsolidarlaparticipacin
delpascomoelementoactivoenlaconstruccindeunsistemainternacionalms
justo,prsperoyseguro.
Lafortalezadelaculturayelinterscompartidoporavanzarhaciamayores
nivelesdebienestarunealascomunidadesmexicanasqueradicanenelexterior.
Por ello, y en reconocimiento a la gran trascendencia que han adquirido,
particularmente en Estados Unidos, se debera asumir como una prioridad el
fortalecimientodeloslazosdeamistadycolaboracincondichascomunidades.
Seexpresacongransatisfaccinlosenormesavanceslogradosconbaseen
la iniciativa Nacin Mexicana, la cual reconoce que los valores, costumbres y
241
tradiciones del pas van ms all de nuestras fronteras. Y particularmente, se

manifiesta satisfaccin por haber promovido, en el marco de esta iniciativa, las
reformasconstitucionalesylegalesqueofrecernalosmexicanosqueresidenen
losEstadosUnidoselementosparadefendersusderechoseintereses.
Es importante apoyar plenamente todas aquellas acciones educativas,
culturales,deportivasydesalud,entreotras,realizadasconobjetodeafianzarlos
vnculos que nos unen a los mexicanos y mexicanoestadounidenses que viven
fuera de nuestro pas. Se reconoce, sin embargo, que es necesario todava hacer
muchoms.
En este sentido, se demandar el fortalecimiento de las labores de
proteccin que el gobierno mexicano lleva a cabo, respetando siempre la
soberanadeotrasnaciones,perodemaneracadavezmscomprometidaconel
logro de un mayor respeto a los derechos humanos y laborales de nuestros
connacionales.
Con este objetivo, se debera alentar parar continuar desarrollando y
fomentando programas de asistencia y apoyo a estos grupos. Del mismo modo,
nosexpresamosenfavordeproseguirlalabordeacercamientoytrabajoconjunto
con organizaciones no gubernamentales dedicadas a velar por las comunidades
mexicanaymexicanoestadounidense.
UnMxicovigorosoenlointernoyloexternopodrhacerfrenteconxitoa
los desafos y capitalizar las oportunidades que ofrece el prximo milenio. El
fortalecimientoyladefensadelasoberanaeselcaminoaseguirparaalcanzaren
nuestropasmayorescondicionesdebienestar,yparapromoverunmundoms
estable,justoyprspero.
La ubicacin geogrfica de Mxico exige la conduccin de una poltica
exterior fincada en principios que brinden certidumbre y en una estrategia de
diversificacin.Ambaslneasdeaccindebenorientarseaunamejorvinculacin
delapolticaexteriormexicanaconunaestrategiainternadedesarrollo.Eneste
sentido, se propone que la accin internacional de Mxico traduzca la nueva
posicinquenuestropashaganadoenelmundoenbeneficiosconcretosparalos
mexicanos.
Sedebemantenerinalterablelaoposicinalaaplicacinextraterritorialde
lasleyesdecualquierpasporpoderosoquestesea,yseguirsolidarizndonos
con aquellos que ven vulnerada su soberana por el uso indiscriminado de la

fuerza.
1.2ELEJERCICIOCONTEMPORNEODELASOBERANA
Es esencial a nuestra soberana el imperio de la ley en todo el territorio
nacional. No hay unidad nacional posible ni seguridad nacional viable ms que
con la plena integridad del territorio mexicano, y sin separatismos ni divisiones
infranqueables dentro de nuestra sociedad. Ello es condicin necesaria para el
ejerciciodelaslibertades,elavancedelademocracia,eldilogopermanenteyla
cohesinsocial.
Ladefensadelasoberanatienetareasinternasyexternas.Ambassonparte
deunmismoesfuerzo.Lasiniciativasenelexteriorsesustentarnenprincipiose
intereses nacionales y estarn vinculadas a los compromisos internos con el
EstadodeDerecho,lademocracia,eldesarrollosocial,elcrecimientoeconmicoy
elfortalecimientodenuestracultura.
Se afronta el reto de conciliar los principios de Derecho Internacional con
los objetivos estratgicos que nos interesa alcanzar; la capacidad de decisin
internaconlarealidaddelainterdependencia;lapluralidadsocialypolticacon
la unidad frente a los desafos internos y exteriores; los compromisos
constitucionales internos y las posiciones internacionales del pas. En esta
conciliacin estriba el fortalecimiento de nuestra soberana, congruente con la
historiayconlarealidad.
1.2.1Objetivos
El principio rector de la poltica de seguridad nacional y de la poltica
exterior es fortalecer la soberana. Los objetivos, estrategias e instrumentos que
unayotrautilicen,debernsubordinarseaeseprincipio.
ElcambiomundialylanuevadimensininternacionaldeMxico,aunados
a la difcil coyuntura del pas, conducen a proponer los siguientes objetivos
especficos,conmirasalMxicodelpresenteao:
FortalecerlacapacidaddelEstadoparagarantizarlaseguridadnacionalyel
imperiodelaleyentodoelterritoriomexicano.
Recuperar, preservar y hacer valer la nueva estatura poltica y el mayor
pesoeconmicodeMxicofrentealoscentrosdelaeconomamundialyenlos
243
forosmultinacionales.
Asegurar que la poltica nacional exterior en los consensos bilaterales,
multilateralesydecooperacin,respaldeyreflejeefectivamentelosinteresesdel
pas.
Renovar la poltica exterior para asegurar una vinculacin profunda entre
las comunidades de mexicanos y de origen mexicano en el exterior, con el pas,
sus desafos y sus xitos, su cultura y su sentido de pertenencia. Propiciar la
defensadelacalidaddevidaydelosderechosdelosmexicanosquevivenfuera
delpas.
Promover posiciones internacionales acordes con las transformaciones
internas y, en su caso, con el principio de corresponsabilidad entre naciones en
tornoalosgrandestemasmundialesdelaposguerrafra:laestabilidadfinanciera
internacional, el libre comercio, la migracin, la democracia, los derechos
humanos,elnarcotrfico,elterrorismoyelcuidadodelmedioambiente.
1.2.2Mecanismosrealesdeejerciciodesoberana
Preservar, con apego a la ley y a los tratados y acuerdos internacionales
firmados por Mxico, la integridad territorial, del espacio areo y de los mares
territorialesypatrimonialesdelpas,frenteaotrosEstados,frentealasamenazas
de las organizaciones criminales internacionales, el trfico ilegal de armas y
personasylaexplotacinilegaldenuestrosrecursosmarinos.
Asegurar en todo momento la vigencia del Estado de Derecho en el
territorio nacional y vigilar las fronteras, respetuosos siempre de los derechos
humanosdelaspersonas.
Actualizar la planeacin estratgica del Ejrcito, la Fuerza Area y la
Armada mexicanos; modernizar y consolidar sus capacidades militares,
operativas, de inteligencia, tcnicas y de respuesta inmediata a emergencias y
desastres;fortalecerelresguardodelasinstalacionesvitalesdelpasyactualizar
lalegislacinenlamateriaalasnuevascircunstanciasydesafos.
Coordinar a las dependencias y entidades de la Administracin Pblica
FederalydelosEstadosdelaFederacinensusrelacionesconotrasnaciones.En
especial,asegurarlaunidaddecriteriosenelcombatealasamenazasmodernasa
la seguridad nacional: el narcotrfico, el lavado de dinero, el trfico ilegal de
armasyelterrorismo.
Fomentarelaprecioalahistoria,alacultura,alascostumbres,alosvalores
y principios que nos dan identidad, tanto en el sistema educativo nacional y en
los medios de comunicacin, como en la preparacin de las Fuerzas Armadas y
cuerpos de seguridad pblica y, en el extranjero, entre las comunidades de
mexicanos.
Actualizarelmarcolegalenmateriadeserviciosdeinteligencia,conelfin
de tipificar y reglamentar las labores que se realicen en esta materia. El objeto
deber ser asegurar, en todo momento, la eficiencia y el apego a la ley de los
serviciosdeinteligencianacional,yaprovecharlacooperacininternacionalenel
intercambiodeinformacinreferenteanarcotrfico,criminalesyterrorismo.
1.2.3AmpliacinyfortalecimientodelpapeldeMxicoenladinmica
mundial
Para ampliar y fortalecer el papel de Mxico en la dinmica mundial hace
falta:
Incrementar substancialmente la capacidad de respuesta de las
representaciones en el exterior para la defensa y promocin de los intereses
polticos y econmicos del pas, y para la difusin de la cultura nacional en el
exterior.
Establecer alianzas estratgicas sobre temas en comn con las grandes
naciones emergentes de desarrollo comparable al de Mxico. Con este grupo de
potenciasmedias,Mxicopuedegenerarrespuestasinternacionalesalosdesafos
delaglobalizacinyalosgrandestemasdenuestrotiempo.
1.3 LOS NUEVOS VNCULOS DE POLTICA INTERIOR Y EXTERIOR CON AMRICA

DELNORTE
Las naciones de Amrica del Norte son nuestros principales socios
econmicos y con ellas se producen las principales interacciones con el exterior.
Mxicotieneunintersestratgicoenestaregin.Esindispensableaseguraruna
fluidayrespetuosacooperacinentodoslosmbitosdelasrelacionesydisminuir
losriesgosqueconllevalaintensidaddelosintercambios.
Con los Estados Unidos de Amrica se buscar formar un nuevo
entendimiento que articule y promueva los intereses de Mxico frente a esa
nacin.Sebuscarfortalecerlasconsultasdealtonivelsobreasuntosbilateralesy
245
mundiales;intensificarlaproteccindelosderechoshumanosylaboralesdelos
trabajadoresmigrantesmexicanos,ypromoverelrespetoasuimagenydignidad;
ampliar la cooperacin financiera, comercial, cientfica y tecnolgica; emprender
una nueva iniciativa, efectiva y respetuosa, en contra del trfico de drogas, de
armasydepersonas;hacerefectivosyampliarlosmecanismosparalaproteccin
ambiental; construir mecanismos de rpida respuesta a las demandas de las
poblaciones fronterizas y abatir el crimen y la violencia en la zona fronteriza;
fortalecer y extender el intercambio y el conocimiento de las culturas de las dos
naciones.
Con Canad existen intereses comunes de carcter bilateral y regional que
deben aprovecharse cabalmente para impulsar los vnculos econmicos y lograr
mayor coordinacin de polticas en foros multilaterales. En particular, se
intensificarn las consultas relativas a la agenda multilateral, en temas de
cooperacinlegalyenlaluchacontraelnarcotrfico.Deigualmanera,sedarun
mayor impulso a temas como la promocin del desarrollo, la creacin y
modernizacindeinfraestructurayelintercambiocientfico,tcnicoycultural.
En la cooperacin con Canad y con los Estados Unidos se preservar
siempre la soberana del Estado mexicano, tanto en lo que hace al imperio de
nuestra ley en el territorio nacional como en las polticas internacionales que
promuevanelintersnacional;enloeconmico,sedebeasegurarlavigenciadel
Tratado de Libre Comercio de Amrica del Norte y la capacidad del Estado
mexicano para fijar los trminos de la actividad econmica pblica y privada,
nacional y extranjera, en nuestro territorio; en lo social, se promovern y
preservarnlascapacidadescreativasyelpatrimonioculturaldelosmexicanos.
1.4.LASRELACIONESCONCENTROAMRICAYSUDAMRICA
AligualquesucedeenlasrelacionesconlasnacionesdeAmricadelNorte,
la seguridad nacional y las capacidades econmicas y culturales de Mxico
dependen de la ampliacin de las alianzas estratgicas con las naciones de
Centroamrica y el Caribe. Es de inters nacional consolidar el marco de libre
comercio con la regin, intensificar las consultas polticas y asegurar que la
cooperacinpromuevaobjetivosdebeneficiomutuo.
La cercana geogrfica, la importancia relativa de Guatemala en
CentroamricaysucontinuidadtnicayculturalconMxicohacendeesepasel
puente natural de nuestro contacto con la regin. Las relaciones con Guatemala
debern mantener el nivel ms alto de intensidad. Entre las prioridades de la
agenda bilateral est el desarrollo de la zona fronteriza, la consolidacin de los
mecanismosbilateralesdecooperacin,laculminacinyoperacindeunacuerdo
delibrecomercio,losasuntosmigratoriosyunarenovadapolticadeintercambio
culturalycientfico.Entantoaslodeseenlaspartes,Mxicoseguirparticipando
amistosamenteenelprocesodepazdeesepas,conlamediacindelSecretario
GeneraldelaONU.ParaMxico,lapacificacincompletadeCentroamricaesa
un mismo tiempo asunto de seguridad nacional y de cooperacin con un grupo
denacioneshermanas.
Mxico debe intensificar su presencia y sus intercambios polticos,
econmicosyculturalesconBeliceylasdemsnacionesdelCaribe.Paraelloes
fundamental el mayor impulso a la Asociacin de Estadosdel Caribe, de la que
Mxico forma parte. Nuestro pas mantendr su poltica de respeto, amistad y
cooperacin con Cuba y su insistencia en que este pas se reintegre a los foros
hemisfricos.
Es propsito de este Plan fortalecer los mecanismos regionales de dilogo
polticoydeintegracineconmicaenAmricaLatina,expandiendolosacuerdos
comercialesaotrasnacionesdelhemisferio,promoviendolasolucinpacficade
las controversias y las posiciones comunes en los foros internacionales. La
integracineconmicadebeiracompaadadeunmayorintercambiocultural.
Se buscar consolidar el libre comercio y los acuerdos financieros que
aseguren una ms intensa integracin con las naciones del Pacto Andino. Con
VenezuelayColombia,comounfactordeprimeraimportanciaparalosesfuerzos
deintegracinconCentroamricayelCaribe.
Asimismo, se impulsarn los mecanismos de coordinacin para el
perfeccionamiento de los acuerdos de libre comercio que se han firmado para
aproximarnos al Mercosur. Se alentarn los acercamientos y la estrecha
cooperacin con Brasil y Argentina. Se apoyar el ingreso de Chile al TLC, se
fortalecereldilogopolticoconestanacinyseconsolidareltratadocomercial
firmado con ese pas, que ha generado un aumento considerable en los
intercambios.
Se propondr a las naciones de Amrica Latina las reorientaciones del
247
GrupodeRoalosorganismoseconmicosregionales,comolaCEPALyelSELA,
yqueseintensifiquenlasconsultassobretemascontinentalesyglobalescomola
pobreza, el empleo, las migraciones, el narcotrfico, los derechos humanos y el
avancedelademocracia.
En general, se habr de actualizar los mecanismos que faciliten los
intercambios e impulsen el desarrollo en Amrica Latina. Buscando fortalecer la
ConferenciaCumbreIberoamericanaparaasegurareldilogopolticoqueacerca
anuestrasnaciones,promuevelaintegracinrealistaylacooperacinefectiva.
1.5LASOBERANAMEXICANAYLADIVERSIFICACIN
La diversificacin es una estrategia necesaria frente a la intensidad de las
relaciones con nuestros principales socios comerciales y tiene como fin que
Mxicoamplesumargendemaniobrayconsolidesucapacidaddenegociacin
internacional.
Esta estrategia parte del reconocimiento de Mxico como un pas de
pertenencias mltiples que requiere de alianzas selectivas y flexibles. Por eso,
establecer vnculos efectivos de dilogo poltico, comercio e inversin con otras
naciones y regiones no americanas, complementa y da un mejor equilibrio a las
relacionesexternasyfacilitaloscambiosestructuralesenelpas.
La institucionalizacin del dilogo poltico, la liberacin ordenada de los
intercambioscomercialesyelfortalecimientodelosmecanismosdecooperacin
debern ser las lneas rectoras de una vinculacin valiosa y productiva para el
pas.Aestepropsitorespondenlassiguientesestrategiasyacciones:
Se propone promover la estrecha vinculacin con Espaa, no slo en el
mbito bilateral sino en los foros subregionales de Amrica Latina. Mxico y
Espaapodrnserpuenteseneldilogoentrecontinentesyregioneseconmicas.
Se seguirn propiciando consultas polticas y encuentros entre nuestras
sociedades para intensificar los intercambios en el marco de un acuerdo amplio
conlaUninEuropea.
Seconsolidaryensucaso,secrearnlosmecanismosdeconsultaconlas
naciones de la OCDE y otros pases de importancia estratgica sobre temas
bilaterales, regionales y globales. En particular, se fortalecern las comisiones
mixtas y binacionales existentes y se promover su formacin con las dems
naciones miembros. Se consolidarn las relaciones financieras y comerciales con

los pases de Amrica del Norte, asimismo se buscar su ampliacin en todo el
continenteamericano.
SebuscarestablecerunnuevoacuerdointegralconlaUninEuropeaque
garantice una interlocucin permanente y productiva con este centro del
dinamismomundial.Sedarprioridadaalcanzaruntratadodecomerciolibrey
justo con la Unin, asegurar nuevos acuerdos y trminos ms favorables de
cooperacin y establecer un dilogo poltico sobre asuntos bilaterales y los
grandestemasmundiales.
Seestrechartambinlacooperacinlegalenlaluchacontraelnarcotrfico
yelterrorismo.
Se propondr, asimismo, intensificar los vnculos econmicos y el dilogo
polticoconcadanacinmiembrodelaUninEuropea,enespecialconAlemania,
Inglaterra,ItaliayFrancia.
En Europa central, se asegurar la presencia de Mxico con base en los
movimientosdeintegracindelasnacionesdeesareginconlaUninEuropea.
Se construir y actualizarn los instrumentos diplomticos y los acuerdos para
fomentarelintercambiocomercialylacooperacintcnicaycultural.Mediantela
posicinenelBancoEuropeodeReconstruccinyDesarrollo,nosacercaremosa
sus proyectos y a sus mercados para establecer un sano intercambio con dichas
naciones. Con Rusia, renovaremos los mecanismos de consulta poltica, se
construirnmarcosnormativosparaelintercambioeconmicoyparaencuentros
entreinversionistas.
EnelPacficoAsitico,seaprovecharcabalmentelapertenenciadeMxico
alosprincipalesforoseconmicosdelaregin,comolaAPEC,parapromoverel
comercio,lainversinylasrelacionesfinancierasconsuspasesmiembros,entre
los cuales se encuentran algunas de las economas ms dinmicas del mundo y
cuyo papel internacional ser creciente en el futuro. Asimismo, se buscar
establecervnculosmsestrechosconlaRepblicaPopulardeChina,conelfinde
multiplicarlasoportunidadesdeintercambiocomercialconesaNacin.
En el Medio Oriente, el comercio y la inversin tienen un potencial
innegable e inexplorado que se debe aprovechar. En frica, Mxico necesita
contribuir con su presencia a la cooperacin internacional con ese continente, y
renovarsusvnculostradicionales,incluyendo lareaperturaderepresentaciones
249
diplomticas
Lacooperacintcnica,cientfica,educativaycultural
La cooperacin internacional sirve al inters nacional, pues fortalece la
imagen de Mxico, enriquece sus vnculos y propicia mayores posibilidades de
intercambio.Poreso,lacooperacintcnicaycientfica,educativaycultural,debe
cumplir objetivos especficos y constituirse en un instrumento privilegiado de
nuestrapolticaexterior.
Las acciones de cooperacin deben promover el prestigio de Mxico y
difundirlariquezadesusculturas,ladiversidaddesupuebloylacreatividadde
sugente;tambindebenatraerrecursospara ampliarlos esfuerzosproductivos,
cientficos,tcnicosyculturalesdelpas,enriquecerlaaccindesusintelectuales,
cientficosyartistas,yasegurarlatoleranciayelrespetoalapluralidad.
Mxico participar activamente en los acuerdos internacionales que
protejanelpatrimoniodelasculturasnacionalesytnicas.
Unanuevarelacindenuestropasconnacionalesmexicanosenelexterior
La situacin de millones de mexicanos en el exterior, en particular en los
Estados Unidos de Norteamrica, es muy vulnerable y exige no slo reforzar la
proteccinconsularsinofacilitarlamejordefensadesusderechos.
Se dar prioridad a la iniciativa intitulada Nacin Mexicana, que
integrar un conjunto de programas para afianzar los vnculos culturales y los
nexosconlascomunidadesdemexicanosydepersonasconracesmexicanasen
elexterior.Esteprogramapromoverlapropiaorganizacindelascomunidades,
losintercambiosentreempresariospequeosymedianosdeorigenmexicano,las
estancias de maestros e investigadores, las visitas recprocas y la difusin para
elevar la comprensin de los problemas del pas por estas comunidades de
nacionales y de personas con races mexicanas. Tambin ofrecer a los
trabajadores agrcolas mexicanos en los Estados Unidos y Canad informacin
sobresusderechosylasformasenquepuedendefenderlos.
Paralelamente,habremosdefortalecerlosprogramasdesolidaridadconlos
miembros de estas comunidades, al enfatizar sus races mexicanas, apoyar los
programas de alfabetizacin en espaol y la enseanza de la historia, valores y
tradiciones de nuestro pas. Se alentar la imagen de dignidad y respeto que
merecen estas comunidades y el aprecio en Mxico por el trabajo de los
mexicanos y las personas de origen mexicano en el extranjero; se continuarn y

desarrollarnprogramascomoPaisano,quetuvotantoxito.
Lanacinmexicanarebasaelterritorioquecontienensusfronteras.Poreso,
unelementoesencialdelprogramaNacinMexicanaserpromoverlasreformas
constitucionales y legales para que los mexicanos preserven su nacionalidad,
independientementedelaciudadanaolaresidenciaquehayanadoptado.
Parapromoverlosinteresesnacionalesenlosforosmultilaterales
Lapromocindelapazennuestroentornoyenotrasregionesdelmundo
es, a la vez, la consecucin de un principio y un instrumento del desarrollo
nacional. La paz presupone el respeto y la tolerancia entre Estados nacionales,
apego al Derecho Internacional y voluntad de cumplir los compromisos
contrados. Por eso, para Mxico es importante participar en procesos de
pacificacinatravsdeldilogoyconstruirconsensosampliosyviablesenfavor
deldesarmeylanoproliferacindearmasnuclearesyconvencionales,ascomo
combatirelcomercioilegaldearmas.Debemoscontribuiralperfeccionamientode
la definicin, objetivos y estructuras de las operaciones multilaterales para el
mantenimiento de la paz y la promocin de iniciativas que atenen la grave
brecha que separa a los pases desarrollados de los que estn en vas de
desarrollo.
Nuestra poltica exterior buscar impulsar la reestructuracin de los
rganosysistemasdedecisindelosorganismosinternacionales,tantopolticos
como econmicos, para establecer mejores equilibrios y responsabilidades entre
losEstadosyasegurarleaMxicosulugarenelmbitointernacional.
Lamayorcoordinacinfinanciera,comercialydeintercambiostecnolgicos
permite un entorno estable y provechoso para el pas. Mxico promover el
dilogoentrelosprincipalesbloqueseconmicosdelmundoparafavorecerla.
Loscompromisoscontenidosenlaspolticasnacionalessobrelaecologa,el
respetoalosderechoshumanos,lademocracia,laluchacontraelnarcotrficoyel
terrorismo, deben reflejarse en las posiciones internacionales de Mxico en el
nivel bilateral y multilateral. El pas promover enfoques integrales y la accin
concertada de naciones, cuando la naturaleza de los problemas as lo justifique.
Mxico promover una conferencia mundial sobre el narcotrfico y el
cumplimiento de los compromisos internacionales contra la pobreza
(Copenhague,1995);enfavordelaecologa(RodeJaneiro,1992);enmateriade
251
poblacin(ElCairo,1994);ydedesarrollodelamujer(Pekn,1995).
Enlaaccininternacionalfrentealnarcotrfico,Mxicopromoverlams
estrecha cooperacin con otras naciones, apegado al principio de respeto a la
soberana nacional y a la jurisdiccin que se deriva de ella. Dar prioridad al
combate contra las bandas internacionales, contra su acceso a armas, contra sus
nuevosmtodosdeoperacinycontraellavadodedinero.
LadefensadelasoberanaenestosltimosaosdelsigloXXreconocelas
transformaciones del pas y del mundo. Frente a los nuevos desafos y las
mayores capacidades del pas, se propone ampliar los mrgenes dedecisin del
Estado mexicano, sustentando su fuerza en el gran consenso social, en la
democraciayeldilogo,enlapreeminenciadelEstadodeDerecho,enelesfuerzo
productivo y el ahorro interno, y en su capacidad para crear oportunidades y
promoverlosvaloreseinteresesdeMxicoenelexterior.
Guiadaporprincipiosinvariables,lapolticaexteriorprecisarlosintereses
nacionalesalaluzdelascircunstanciasespecialesdelpasydesuproyeccinal
futuro. Con fidelidad a nuestra tradicin pacifista, se garantizar la seguridad
nacional y la integridad territorial. Se consolidar el Estado de Derecho y se
promoverelcrecimiento,lacreacindeempleosyeldesarrollosocialentodoel
pas. Conscientes de nuestra historia, se apoyarn las diversas expresiones
culturalesdelapoblacinysuconocimientoenelextranjero;sefortalecerlafe
enMxicoyelcompromisoconunfuturomejor.
1.6 PROPUESTA DE UN CONCEPTO DE SOBERANA ACORDE AL DERECHO JUSTO:

ELJUEGODELPODER,LASOBERANAYLADEMOCRACIAENMXICO
En este sentido, sobresale el juego del poder, la soberana y la democracia
en Mxico, siendo esta ltima una democracia disminuida, visualizada en una
seriedecircunstanciasquemermanelprocesodemocrtico,comolasfuerzasdel
poderneoliberalydelpopulismoautoritario.
LaluchadejusticiasocialenlalegitimidaddelEstadomexicano,sonpiedra
angular para la defensa de nuestra soberana, siendo la focalizacin de los
neoliberales y el control vertical del populismo autoritario (clientelismos de la
tecnocracia y la burocracia), ya en sus programas sociales y en su quehacer
poltico,sehancombinadopararebajarlavidademocrticadelpas.Alcancelar
la participacin organizada del pueblo, estas dos alternativas abatieron la
autodeterminacin popular. En trminos de Theda Skocpol, el pas vive una
democraciadisminuida.Lanacinestadounidenselohapadecidotambin,Alexis
deTocqueville
Estara sorprendido ante tanto nfasis en un localismo cvico
apoltico,porquelcreaqueungobiernoyunapolticademocrtica
vigorosa,senutrenycomplementandelasociedadcivilparticipativa.
As, al inicio del siglo XXI, los norteamericanos viven en una
democracia disminuida, en un mundo cvico mucho menos
participativoymsadministradoporunaoligarqua392.
Eldesarrollodelpensamientopolticocontinahacindosemscomplejoa
medidaquebajoelrgimendemocrticoseafinalanocindelEstadodeDerecho.
Bajo esta nocin, la soberana, sin desaparecer, se desdobla hacia el mbito
constituyente, en el cual se va redefiniendo el ordenamiento jurdico, tanto del
Estadocomodesusmiembros.Laluchaporlabsquedadelaigualdadpoltica
dentro de una diversidad cada vez ms demandante y reivindicativa va
transformandoelsentidodelconceptojustodesoberana.Elcambioseacentay
valimitandosualcanceconlasrpidastransformacionesgeopolticasenelnuevo
sistemamundial.
As la descolonizacin, el aumento de la cooperacin la interdependencia
entre las naciones, el surgimiento de las distintas expresiones de la
supranacionalidad (comunidades, cortes, poderes, alianzas militares), la
internacionalizacin del mercado y de la economa, el auge de las empresas
multinacionales, el impacto global de los medios masivos de comunicacin y
todoslosdeterminantesdelapocaactual,seinstituyenenlagamadevectores
del cambio de sentido de la soberana, se desplaza en el mbito de la
individualidad393.Enlcadapersonaessujetoigualitariodetodoslosderechosy
deberes que el constitucionalismo reciente (no slo en Mxico ni en Amrica
THEDA,Skocpol:DisminishedDemocracy,FromMembershiptoManagementinAmerican
CivicLife,Ed.Press,Norman,UniversityofOklahoma,2003,p.11.
393 ANNAN, Kofi: Nosotros los Pueblos en El Tiempo, Ed. Tiempo ,Santaf de Bogot,
dic.30,1999,p.5.
392
253
Latina, sino en todo el nuevo orden mundial) de la democracia participativa

consagra para el universo de la poblacin. El reto explicativo del concepto de
soberana en el tercer milenio contina y ms que nunca debe responder al
entendimiento y aceptacin de que bajo el fenmeno imperante de la
globalizacin,lasupranacionalidadrealypotencialdebepropugnarporellogro
de la verdadera justicia social bajo el multiculturalismo. El reto tambin implica
promoverelaccesoefectivodelasociedadcivilalaverdaderapolticaciudadana,
responsable y participativa. Por lo que, los vocablos de referencia que se
entrelazanparaesbozarelconceptodesoberana,bajounesquemadejusticia,en
la poca demandante actual, que en el pueblo de Mxico se requiere, seran
EstadodeDerecho,Legitimidad,DemocraciayPoder.
Elconcepto desoberanadelcualnosreferimos,tienequeverconelpoder
demando394oelcontrolpoltico395queseejerceendistintasformasdeasociacin
humanayqueimplicalaexistenciadealgntipodegobiernoindependienteque
seapoyaenlaracionalizacinjurdicadelpoder.Lasoberanaincorporalanocin
delegitimidadenoposicinalusoarbitrariodelpoderporpartedelosactoresque
seamparanenlafuerzayenlacoercinparaimponersesobrelosdems.Implica
entonces la transformacin de la fuerza en poder legtimo. El paso del poder de
hechoalpoderdederecho396.
MATTEUCCI,Nicola.Soberana,enBobbioNorbertoyNicolaMatteucci:Diccionario
dePoltica.Mxico,1982,p.15341546.
395ROBERTSON,David.ThePenguinDictionaryofPolitics,Londres,1993,p.440.
396MATTEUCCI,NNicola:op.cit.,p.15341535.
394
CONCLUSIONES
PRIMERA:
En cuanto a la conceptuacin de la soberana desde una perspectiva
ideolgica, es necesario apuntar que entendida como concepto jurdico, se
delimita puramente formal y carente de contenido, pero tiene el destino y la
cualidad de poder en el Estado que le permite autodeterminarse y
autoorganizarselibremente,sinlaintervencindeotropoder,detalmaneraque
elEstadosoberanodictasupropiaConstitucin.
Porconsecuencia,lasoberanatienecomoencomiendahacerlaexistenciade
unordenjurdicoy,porende,ladeterminacindelcontenidodelDerecho.
SEGUNDA:
Cabeafirmarque,paraadquiriruncabalconocimientodelatransformacin
del concepto de soberana en cuanto materia poltica, ha sido imprescindible
acometer su estudio histricamente, no slo porque cualquier institucin pueda
hallar su prefiguracin en el pasado, sino porque es ineludible dilucidar el
desarrolloquehaexperimentadolasoberanaeneltiempo.
Este concepto surgi cuando los europeos de los siglos XVI y XVII
empezaronabuscarfundamentoslaicossobreloscualesbasarlaautoridaddelos
incipientesEstadosnacionales.
Configurndose dicho concepto en Grecia y Roma, posteriormente nos
remontamos a la poca medieval, en donde primeramente la cuestin poltica
tuvoqueafianzarsefrentealaIglesia,posteriormentecaraalimperioyalapostre
encontrndoseconlosgrandesseoresycorporaciones.
En el reinado de Enrique III, en cuanto a las guerras civiles francesas, fue
cuandoprecisamentenacilateoradelEstadoconJeanBodin,autordeLosSeis
libros de la Repblica, en la cual con acierto apunt a la soberana como un
elementoesencialparaconcebiralEstado.
TERCERA:
Con Maquiavelo se introdujo el trmino del Estado y Juan Jacobo
Rousseau caracteriz a la soberana de manera bifrontal, con los matices de
nacionalypopular.
Laprimerasetraduceenquesemanifiestapormedioderepresentantesque
llevanacabosutrabajo,noporlosindividuosens,sinoporlarepresentatividad
delaNacinentera.
Lasegunda,seexpresaendondecadaindividuorepresentaunapartede
lasoberana,teniendosuspropiasconsecuencias,comoladelsufragiouniversal
queseencuentraencadaciudadano,porloquetiendealademocraciadirectay,
enelpeordeloscasos,alasemidirectacomoloeslainiciativayelreferndum.
Laconsecuenciadelasoberananacionalypopulardancomoresultadola
soberanaparlamentaria,conelejemploofrecidoporlasConstitucionesfrancesas
de 1875 y 1946, donde el Parlamento tiene una importancia sui gneris con
respectoalEjecutivo,tratndoseentoncesdeunsistemadegobiernodeAsamblea
instituidodeesamanera.
CUARTA:
En cuanto a la aproximacin al concepto de soberana a travs de su
tipologa, seguimos la explicacin de la llamada relacin tridica segn el
diagramatriangulardescritoporOgdenyRichards.
Paraestosdosautores,larelacinpalabracosadependedelpensamientoo
conceptoyesindirecta.Porsupartelarelacinexistenteentrepalabraycosaes
una relacin de significado, adems estn unidos con la palabra que se vincula
conelconcepto,ysteysureferentequeeslacosa.
Para acercarnos al significado de un significante. Donde el signo es el
equivalente a la palabra, el significado se refiere al concepto y el referente a la
cosa.
De acuerdo con lo anterior, el contenido del concepto de soberana
condicionanosloelobjeto,sinotambinlosmediosylasactuacionesatravsde
los cuales la soberana se manifiesta. As pues, dotar de un determinado
contenidoalconceptodesoberana,configurasusresultadosprcticos.
QUINTA:
El concepto de soberana se ha desarrollado principalmente en el mbito
poltico,correlativamentealprocesoformativodelEstadomoderno.
Entonces, surgi en el campo poltico, trmino que elabor Bodin, ha
servido sobre todo para cualificar las nuevas entidades territoriales que como
FranciaenelsigloXVI,seconsolidabanyreivindicaban,notaesencialdelEstado
CONCLUSIONES
257
unitario, sibi princeps o superiorem non reconoscens, la soberana indicaba

precisamenteelpoderdeunentequenotenasobres,ningnotropoder,estoes,
sinencontrarlmitealguno.
Ahorabien,laconcepcinacogidaenelmbitojurdico,lasoberanaseha
convertidoenunelementoconstitutivodelEstado,entendidostecomoconcepto
estrictamente jurdico, siendo vlido dentro de los trminos del Derecho. En
cuanto tal, aqulla debe ser una cualificacin de la actividad, entendindose del
quererjurdicodelEstado,siempreinherenteaste,cualquieraquepuedasersu
contenidosubstancial.
Juridicidadquieredecirlimitacinhaciaotrosquesetomancomosujetosen
un plano de paridad, excluyendo, por tanto, a la soberana, que es capacidad
plena e ilimitada en grado eminente, atributo del Estado en cuanto al orden
jurdico,centroyunidaddelasnormasydelasrelaciones.
SEXTA:
En cuanto al abordaje de la significacin del concepto de soberana en
Mxico, de acuerdo con el Cdigo Fundamental en vigor, debido a que no se
puedeconcebiresteconceptoapartndonosdelcontenidodelaConstitucin,que
eseldocumentoenelqueseplasmalavoluntaddelacolectividadyelelemento
fundamentaldelasoberana,porellofuenecesarioabordarlosdocumentosque
precedieron a la Carta Magna de 1917. El concepto de soberana mexicana tiene
susracesenlatradicinromanogermnicaquellegaMxicovaEspaayno
sobreelpensamientodeRousseaucomoalgunosotrosafirman.
Dentro de la Constitucin de Cdiz, encontramos que el concepto de
soberanasefundamentabaesencialmenteenlacomunidad,queerainherenteal
pueblo y en consecuencia, la soberana radicaba en l, mismo concepto que
trascenderafundamentalmentealaConstitucinde1824.
Dentro de la Carta Magna mexicana en vigor, encontramos el trmino de
soberana,enlosartculos39,41,25,28yenel40.Esprecisamenteelnumeral39,
elqueserefieredemaneraexpresaaltrminosoberana,queaunquenolodefine
s nos establece en quien reside y es en el pueblo, de quien tambin dimanar
todo poder pblico. Adicionalmente, establece que el mismo pueblo poseedor
originaldelasoberana,podrentodomomentoalteraromodificarlaformala
formadesugobierno.
SPTIMA:
Es menester destacar la teora de la dinamognesis del Derecho de la
profesoraMndezRocasolano,queestablecelosvalorescomofundamentoinicial
en la existencia de la norma jurdica en el devenir histrico social. As, la
soberana, igualmente expresa valores que nicamente valen cuando son
reconocidos por las normas jurdicas, en nuestro caso el reconocimiento es
supranormativo, tanto por su contenido, como por la norma que expresa la
regulacindelasoberanadelpueblodeMxicoennuestraConstitucin.
Este principio de la dinamognesis, contiene diversos artculos que le son
propios, la soberana es una, inmutable, imprescriptible e inalienable. Siendo el
pueblo soberano, es el que le da su gobierno, elige a sus representantes e
inclusive,loscambiasegnsusintereses,enunafrase,disponelibrementedesu
suerte.
Nosepuededesconocerelestadoactualdelacienciapolticaencuantoque
el principio de la soberana popular comienza a ser discutido y se le han hecho
severascrticas,nosolamenteensucontenidopropio,sinoanensuaplicacin.
OCTAVA:
Conrespectoaltratamientointernacionaldelasoberanaenelmarcodela
globalizacin,sedebeapuntarquelasrelacionesinternacionalestienenhoyenda
undesenvolvimientocadavezmsacelerado,loqueprovocaunainterrelacino
interdependenciaentreEstadosnacionales.Deahqueelconceptotradicionalde
soberanadebasersometidoaunprocesocontinuodeanlisisafindequeseaun
instrumentoqueexpliqueloqueacontececonlamayorcercanadelasrelaciones
entreEstados.
Esmenesteraseverarquesepuedecederenpartelasoberanaestatal,conel
propsito de enriquecer substancialmente al pas miembro de cualquier Tratado
Internacional. Pero tratndose de cuestiones blicas es indispensable mantener
intactalasoberanaentodosucontexto.
Los trminos diversificar y compartir son ms apropiado que el de cesin
de soberana, ya que todos los pases miembros conforman un todo que en el
Derecho Internacional competiran unidos para hacer frente a circunstancias en
medidadebloque.
CONCLUSIONES
259
NOVENA:
Endefinitiva,alaluzdelaglobalizacin,laideadesoberanahatenidoun
cambio vertiginoso, que exige la adecuacin de acciones desde las ms grandes

economasdelmundohastalaNacinqueincipientementeseincursionaeneste
mbito; esto es, que por medio de mecanismos efectivos, como los tratados
internacionales de cooperacin econmica, comercial, migratorio y de desarrollo
multilateral,sesientenlasbasesfundamentalesconespecificidaddesusoberana,
vindolacomosustentoynocomoobstculodeconcertacin.
Igualmente, el debate mundial de grandes temas como la defensa de los
derechos humanos, el combate al narcotrfico y al terrorismo, la lucha contra el
deterioro ecolgico e, incluso, la promocin de la democracia. Mxico comparte
estos objetivos con toda la humanidad, pero debe cuidar que no sirvan como
pretextoparajustificarlainjerenciaenlosasuntosinternos.
Sisereconocequelacapacidaddedecisininternatienehoyunimportante
e inevitable ingrediente internacional, se debe organizar una accin como
sociedadparaaprovecharelpesodenuestrapresenciainternacional,adecuarlas
herramientasalosnuevosretosglobalesyapoyarlosesfuerzosinternosconuna
promocinefectivadenuestrosinteresesenelexterior.
DCIMA:
Nosepuedesoslayarlatransformacintecnolgicaqueabrelapuertaala
innovacin y competencia a nivel bloque mundial. Con la idea de una
transformacin con la modificacin de la titularidad de las entidades o
instituciones soberanas, hay una reduccin de las garantas genricas de los
derechoshumanos,entantoqueelordenamientojurdico,notienelocalizadocon
claridad el sujeto titular de la soberana, y por lo tanto, escapa del control del
poder soberano, situndose en una esfera de nebulosa, donde quien impone la
limitacinalapoderosidaddelsersoberanosonlasreglasdelmercado:laoferta
ylademanda.
Mxico debe fortalecer el lugar que ya ha adquirido en el mundo y
aprovecharlo mejor para impulsar su desarrollo econmico, crear ms empleo,
proyectar sus intereses polticos, profundizar su vida democrtica, consolidar el
EstadodeDerecho,yasegurarsedequesuculturaseconozcayseenriquezcapor
elcontactolibreconlasdemsculturasdelmundo.
UNDCIMA:
ParadarpasoalapropuestadeunconceptodesoberanaacordealDerecho
justo: el juego del poder, la soberana y la democracia en Mxico; vale la
justificacin que se refiere al desarrollo del pensamiento poltico continuando
hacindose ms complejo a medida que bajo el rgimen democrtico se afina la
nocin del Estado de Derecho. Bajo esta nocin, la soberana, sin desaparecer, se
desdobla hacia el mbito constituyente, en el cual se va redefiniendo el
ordenamiento jurdico, tanto del Estado como de sus miembros. La lucha por la
bsqueda de la igualdad poltica dentro de una diversidad cada vez ms
demandante y reivindicativa va transformando el sentido del concepto justo de
soberana. El cambio se acenta y va limitando su alcance con las rpidas
transformacionesgeopolticasenelnuevosistemamundial.
As la descolonizacin, el aumento de la cooperacin la interdependencia
entre las naciones, el surgimiento de las distintas expresiones de la
supranacionalidad (comunidades, cortes, poderes, alianzas militares), la
internacionalizacin del mercado y de la economa, el auge de las empresas
multinacionales, el impacto global de los medios masivos de comunicacin y
todoslosdeterminantesdelapocaactual,seinstituyenenlagamadevectores
del cambio de sentido de la soberana, se desplaza en el mbito de la
individualidad.
Enlcadapersonaessujetoigualitariodetodoslosderechosydeberesque
el constitucionalismo reciente (no slo en Mxico ni en Amrica Latina, sino en
todo el nuevo orden mundial) de la democracia participativa consagra para el
universodelapoblacin.
Elretoexplicativodelconceptodesoberanaeneltercermileniocontinay
ms que nunca debe responder al entendimiento y aceptacin de que bajo el
fenmeno imperante de la globalizacin, la supranacionalidad real y potencial
debe propugnar por el logro de la verdadera justicia social bajo el
multiculturalismo.
Elretotambinimplicapromoverelaccesoefectivodelasociedadcivilala
verdaderapolticaciudadana,responsableyparticipativa.Porloque,losvocablos
de referencia que se entrelazan para esbozar el concepto de soberana, bajo un
CONCLUSIONES
261
esquemadeJusticia,enlapocademandanteactual,queenelpueblodeMxico
serequiere,seranEstadodeDerecho,Legitimidad,DemocraciayPoder.
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ALBABEATRIZFLORESGAXIOLA
279
APNDICELEGISLATIVO,CORRESPONDIENTEALAREFERENCIADE
LANOTA265
De la soberana nacional y de la forma de gobierno, conforme a la Constitucin

PolticadelosEstadosUnidosMexicanos
Artculo39.Lasoberananacionalresideesencialyoriginariamenteenelpueblo.
Todopoderpblicodimanadelpuebloyseinstituyeparabeneficiodeeste.Elpueblotiene
entodotiempoelinalienablederechodealteraromodificarlaformadesugobierno.
Artculo 40. Es voluntad del pueblo mexicano constituirse en una Repblica
representativa, democrtica, federal, compuesta de Estados libres y soberanos en todo lo
concernienteasurgimeninterior;perounidosenunaFederacinestablecidasegnlos
principiosdeestaleyfundamental.
Artculo41.ElpuebloejercesusoberanapormediodelosPoderesdelaUnin,en
loscasosdelacompetenciadestos,yporlosdelosEstadosenloquetocaasusregmenes
interiores, en los trminos respectivamente establecidos por la presente Constitucin
FederalylasparticularesdelosEstados,lasqueenningncasopodrncontravenirlas
estipulacionesdelPactoFederal.
Larenovacindelospodereslegislativoyejecutivoserealizarmedianteelecciones
libres,autnticasyperidicas,conformealassiguientesbases:
Lospartidospolticossonentidadesdeinterspblico;laleydeterminarlasformas
especficas de su intervencin en el proceso electoral. Los partidos polticos nacionales
tendrn derecho a participar en las elecciones estatales y municipales. Los partidos
polticos tienen como fin promover la participacin del pueblo en la vida democrtica,
contribuir a la integracin de la representacin nacional y como organizaciones de
ciudadanos,hacerposibleelaccesodestosalejerciciodelpoderpblico,deacuerdocon
los programas, principios e ideas que postulan y mediante el sufragio universal, libre,
secreto y directo. Solo los ciudadanos podrn afiliarse libre e individualmente a los
partidospolticos.
La ley garantizar que los partidos polticos nacionales cuenten de manera
equitativaconelementosparallevaracabosusactividades.Portanto,tendrnderechoal
usoenformapermanentedelosmediosdecomunicacinsocial,deacuerdoconlasformas
y procedimientos que establezca la misma. Adems, la ley sealar las reglas a que se
sujetar el financiamiento de los partidos polticos y sus campaas electorales, debiendo
garantizarquelosrecursospblicosprevalezcansobrelosdeorigenprivado.
El financiamiento pblico para los partidos polticos que mantengan su registro
despus de cada eleccin, se compondr de las administraciones destinadas al
sostenimiento de sus actividades ordinarias permanentes y las tendientes a la obtencin
delvotodurantelosprocesoselectoralesyseotorgarconformealosiguienteyaloque
dispongalaley:
El financiamiento pblico para el sostenimiento de sus actividades ordinarias
permanentes se fijar anualmente, aplicando los costos mnimos de campaa calculados
porelrganosuperiordedireccindelInstitutoFederalElectoral,elnmerodesenadores
ydiputadosaelegir,elnmerodepartidospolticosconrepresentacinenlascmarasdel
Congreso de la Unin y la duracin de las campaas electorales. El 30% de la cantidad
totalqueresultedeacuerdoconlosealadoanteriormente,sedistribuirentrelospartidos
polticosenformaigualitariayel70%restantesedistribuirentrelosmismosdeacuerdo
con el porcentaje de votos que hubieren obtenido en la eleccin de diputados inmediata
anterior.
El financiamiento pblico para las actividades tendientes a la obtencin del voto
durante los procesos electorales, equivaldr a una cantidad igual al monto del
financiamiento pblico que le corresponda a cada partido poltico por actividades
ordinariaseneseao;y
Sereintegrarunporcentajedelosgastosanualesqueeroguenlospartidospolticos
porconceptodelasactividadesrelativasalaeducacin,capacitacin,investigacinsocio
econmicaypoltica,ascomoalastareaseditoriales.
Laleyfijarloscriteriosparadeterminarloslmitesalaserogacionesdelospartidos
polticos en sus campaas electorales; establecer los montos mximos que tendrn las
aportaciones pecuniarias de sus simpatizantes y los procedimientos para el control y
vigilanciadelorigenyusodetodoslosrecursosconquecuentenyasimismo,sealarlas
sancionesquedebanimponerseporelincumplimientodeestasdisposiciones.
La organizacin de las elecciones federales es una funcin estatal que se realiza a
travsdeunorganismopblicoautnomodenominadoInstitutoFederalElectoral,dotado
de personalidad jurdica y patrimonio propio, en cuya integracin participan el poder
legislativodelaUnin,lospartidospolticosnacionalesylosciudadanos,enlostrminos
que ordene la ley. En el ejercicio de esa funcin estatal, la certeza, legalidad,
independencia,imparcialidadyobjetividadsernprincipiosrectores.
El Instituto Federal Electoral ser autoridad en la materia, independiente en sus
281
decisionesyfuncionamientoyprofesionalensudesempeo;contarensuestructuracon
rganosdedireccin,ejecutivos,tcnicosydevigilancia.Elconsejogeneralsersurgano
superior de direccin y se integrar por un consejero presidente y ocho consejeros
electorales, y concurrirn, con voz pero sin voto, los consejeros del poder legislativo, los
representantes de los partidos polticos y un secretario ejecutivo; la ley determinar las
reglas para la organizacin y funcionamiento de los rganos, as como las relaciones de
mando entre stos. Los rganos ejecutivos y tcnicos dispondrn del personal calificado
necesarioparaprestarelservicioprofesionalelectoral.Lasdisposicionesdelaleyelectoral
ydelestatutoqueconbaseenellapruebeelconsejogeneral,seregirnlasrelacionesde
trabajo de los servidores del organismo pblico. Los rganos de vigilancia se integrarn
mayoritariamente por representantes de los partidos polticos nacionales. Las mesas
directivasdecasillaestarnintegradasporciudadanos.
El consejero presidente y los consejeros electorales del consejo general sern
elegidos,sucesivamente,porelvotodelasdosterceraspartesdelosmiembrospresentesde
lacmaradediputados,oensusrecesosporlacomisinpermanente,apropuestadelos
gruposparlamentarios.Conformealmismoprocedimiento,sedesignarnochoconsejeros
electoralessuplentes,enordendeprelacin.Laleyestablecerlasreglasyelprocedimiento
correspondientes.
Elconsejeropresidenteylosconsejeroselectoralesdurarnensucargosieteaosy
nopodrntenerningnotroempleo,cargoocomisin,conexcepcindeaquellosenque
acten en representacin del consejo general y de los que desempeen en asociaciones
docentes, cientficas, culturales, de investigacin o de beneficencia, no remuneradas. La
retribucinquepercibanelconsejeropresidenteylosconsejeroselectoralesserigualala
previstaparalosministrosdelaSupremaCortedeJusticiadelaNacin.
Elsecretarioejecutivosernombradoporlasdosterceraspartesdelconsejogeneral
apropuestadesupresidente.
Laleyestablecerlosrequisitosquedebernreunirparasudesignacinelconsejero
presidente del consejo general, los consejeros electorales y el secretario ejecutivo del
Instituto Federal Electoral, los que estarn sujetos al rgimen de responsabilidades
establecidoenelttulocuartodeestaConstitucin.
Losconsejerosdelpoderlegislativosernpropuestosporlosgruposparlamentarios
conafiliacindepartidoenalgunadelascmaras.Solohabrunconsejeroporcadagrupo
parlamentarionoobstantesureconocimientoenambascmarasdelCongresodelaUnin.
ElInstitutoFederalElectoraltendrasucargoenformaintegralydirecta,adems
delasqueledeterminelaley,lasactividadesrelativasalacapacitacinyeducacincvica,
geografa electoral, los derechos y prerrogativas de las agrupaciones y de los partidos
polticos,alpadrnylistadeelectores,impresindematerialeselectorales,preparacinde
lajornadaelectoral,loscmputosenlostrminosquesealelaley,declaracindevalidez
yotorgamientodeconstanciasenlaseleccionesdediputadosysenadores,cmputodela
eleccin de Presidente de los Estados Unidos Mexicanos en cada uno de los distritos
electorales uninominales, as como la regulacin de la observacin electoral y de las
encuestas o sondeos de opinin con fines electorales. Las sesiones de todos los rganos
colegiadosdedireccinsernpblicasenlostrminosquesealelaley.
Para garantizar los principios de constitucionalidad y legalidad de los actos y
resoluciones electorales, se establecer un sistema de medios de impugnacin en los
trminos que seale esta Constitucin y la ley. Dicho sistema dar definitividad a las
distintas etapas de los procesos electorales y garantizar la proteccin de los derechos
polticosdelosciudadanosdevotar,servotadoydeasociacin,enlostrminosdelartculo
99deestaConstitucin.
Enmateriaelectoral,lainterposicindelosmediosdeimpugnacinconstitucionalo
legalnoproducirefectossuspensivossobrelaresolucinoelactoimpugnado.
283

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FACULTADDECIENCIASJURDICASYDELA

Murcia, Septiembre 2013

Murcia, Septiembre 2013

D.R.A.E. ----------------------Diccionario de la Real Academia Espaola

Mxico, pas de inters para este estudio, es estudiado en el captulo III,

CAPTULO I. CONCRECIN DEL CONCEPTO DE SOBERANA DESDE LA PERSPECTIVA

CAPTULO I. CONCRECIN DEL CONCEPTO DE SOBERANA DESDE LA PERSPECTIVA

Para un estudio sobre el concepto de soberana de MAISTRE y su influencia en el

como en forma positiva. En su primer aspecto, implica la negacin de cualquier

CAPTULO I. CONCRECIN DEL CONCEPTO DE SOBERANA DESDE LA PERSPECTIVA

autonoma. Por su parte Carl Schmitt ha ido ms all de las cuestiones

CAPTULO I. CONCRECIN DEL CONCEPTO DE SOBERANA DESDE LA PERSPECTIVA

como aqulla, en donde cada individuo representa una parte de la soberana,

CAPTULO I. CONCRECIN DEL CONCEPTO DE SOBERANA DESDE LA PERSPECTIVA

rigor cientfico y claridad qu es lo que en realidad se aplica en el concepto de

CAPTULO I. CONCRECIN DEL CONCEPTO DE SOBERANA DESDE LA PERSPECTIVA

CAPTULO I. CONCRECIN DEL CONCEPTO DE SOBERANA DESDE LA PERSPECTIVA

CAPTULO I. CONCRECIN DEL CONCEPTO DE SOBERANA DESDE LA PERSPECTIVA

CAPTULO I. CONCRECIN DEL CONCEPTO DE SOBERANA DESDE LA PERSPECTIVA

La frmula la soberana nacional pertenece al pueblo francs, segn

CAPTULO I. CONCRECIN DEL CONCEPTO DE SOBERANA DESDE LA PERSPECTIVA

se reconociera? Pues ste, es otro nuevo absurdo, engendrado por la doctrina

CAPTULO I. CONCRECIN DEL CONCEPTO DE SOBERANA DESDE LA PERSPECTIVA

gobernante. Lejos de haber racionalmente aquella ponderacin de poderes:

CAPTULO I. CONCRECIN DEL CONCEPTO DE SOBERANA DESDE LA PERSPECTIVA

NacionesEstados y sus ciudadanos, ejemplo de ello, son los estndares de

escapa a nuestra posibilidad de entendimiento, no slo como la base del orden

CAPTULO I. CONCRECIN DEL CONCEPTO DE SOBERANA DESDE LA PERSPECTIVA

reglas y mecanismos institucionales para observar el deber ser. Por ejemplo,

desconocer la verdadera esencia del poder soberano y, a desvirtuar lo que por

CAPTULO I. CONCRECIN DEL CONCEPTO DE SOBERANA DESDE LA PERSPECTIVA

BOCKENFORDE, ErnstWolfgang: Der Begriff des Politishen als Schlussel zum

ciudadanos. Soberano es el pueblo, conforme a una concepcin que tiene su

CAPTULO I. CONCRECIN DEL CONCEPTO DE SOBERANA DESDE LA PERSPECTIVA

CAPTULO I. CONCRECIN DEL CONCEPTO DE SOBERANA DESDE LA PERSPECTIVA

CAPTULO I. CONCRECIN DEL CONCEPTO DE SOBERANA DESDE LA PERSPECTIVA

considera indispensable tomar en cuenta los sucesos de los ltimos aos en el

Aparicin de confederaciones (Comunidad de Estados Independientes)

CAPTULO I. CONCRECIN DEL CONCEPTO DE SOBERANA DESDE LA PERSPECTIVA

hacer patente la intencin de consagrar o legitimar el derecho de

partir del reconocimiento del Derecho y de la soberana como instancias de

CAPTULO I. CONCRECIN DEL CONCEPTO DE SOBERANA DESDE LA PERSPECTIVA

La soberana estatal est en crisis, en la medida en que casi

CAPTULO I. CONCRECIN DEL CONCEPTO DE SOBERANA DESDE LA PERSPECTIVA

alguna forma su soberana (ntese que aqu Ezquiaga acepta la tesis de la

El concepto de soberana, ha tenido sus ms grandes desarrollos en el

Resumen y examen crtico en F FILOMUSI GUELFI, Francesco: Enciclopedia jurdica,

Al jurista se le abren dos vas: concluir con el primado del ordenamiento

Estado en la teora y en la prctica), al expresar que, como deca Bodino, el

desprenden de uno de sus caracteres, a saber, de su naturaleza como instancia

federacin, cuando en un Estado miembro se forman dos gobiernos que

soberana sin incurrir en el normativismo jurdico kelseniano son

Efectivamente y de forma muy elocuente afirma D. Pablo Lucas Verd en el sentido

La Constitucin espaola de 1978, acoge la idea de la soberana nacional

derecho a la autonoma de las nacionalidades y regiones que la integran y la

sin embargo, sus razonamientos se encaminana definir a la monarqua como la

Encontramos en este pensador numerosas aportaciones a la teora del

Estado, de las ms importantes, su concepto sobre soberana citado

Por consiguiente, Bodin117 cae en un plano deontolgico deber ser

Esta inferencia se remonta a una interpretacin del poder temporal y el

Para esta corriente filosfica la soberana absoluta, a travs de distintos

pensadores, compete exclusivamente a Dios. El individuo slo puede ser

Observamos la constante de soberana ligada a la superioridad de poder

Desde su pensamiento, Jean Bodin126 concibi a la soberana en relacin