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ACTOR:
DEMANDADO:
MATERIA:
la
instancia
de
Mediacin
Prejudicial
Obligatoria: Que a raz de la falta de entrega, no tuve otra alternativa que iniciar dicha
instancia en fecha ** de julio de 201*, siendo sorteado como mediador, el Dr. ***** ******* el
cual fij como fecha de primera audiencia a los * das del mes de ****** del corriente.
Que luego del intercambio de palabras, decidimos pasar
a un cuarto intermedio para evaluar las propuestas, fijndose como fecha de la prxima
audiencia a los ** das del Septiembre de 201*. Que en dicha oportunidad Autostadt SA
ofreci como compensacin por el retraso en la entrega del vehculo, la colocacin sin
costo alguno del sistema de levanta vidrios del vehculo ms la realizacin de dos services
gratis, ofrecimiento que fue aceptado por esta parte, tal como se observa en las actas de
audiencia que se adjuntan. Sin perjuicio del acuerdo arribado con Autostadt SA., al no
arribar a ningn acuerdo con la empresa Volkswagen Argentina SA., decid continuar la
accin solo con esta ltima desistiendo de cualquier tipo de accin contra Autostadt.Como podr advertir V.S., esta parte agot todas las vas
disponibles tanto administrativas como extrajudiciales para intentar solucionar todo este
entuerto. Que lamentablemente esta parte no cont con la colaboracin y la buena fe de la
demandada (Volkswagen) no quedando otra alternativa que iniciar la presente accin.3.- DERECHO SOBRE LA RELACIN DE CONSUMO.
Que a los efectos de tratar la cuestin sobre la condena a
reparar los daos y perjuicios por la demora en la entrega de la unidad, debemos analizar
antes porque entendemos aplicable la LDC al caso de especie.-
1 Gardella A. Lorenzo, La equidad en el derecho del consumo, JA, 2000 II pg. 829
2 Lorenzetti, Ricardo, Consumidores Ed. Rubinzal Culzoni, Santa Fe, Ao 2003, pg.
472
3 Santos Briz, Jaime Los contratos civiles Nuevas Perspectivas. Granada, Comares.
1992.4 Mosset Iturraspe, Jorge Introduccin al Derecho del Consumidor en Revista de
Derecho Privado y Comunitario n 15, Santa fe, Rubinzal Culzoni,1996, pg. 14 y55.-
5 Fallos 314:424.6 Sagues Nstor Pedro; Elementos de Derecho Constitucional, Tomo 2, pag. 341, Astrea, 2001.
estaramos aceptando los operadores del derecho que miles y miles de violaciones a los
derechos del consumidor queden impunes, alejndonos en la prctica de la misin de
lograr da a da una mayor proteccin a los consumidores tal como manda nuestra
Constitucin Nacional
O sea que la solucin aqu propugnada, fundamentada
en el juego del art. 919 del CC con el art. 4 LDC, encierra una importancia que va mucho
ms all de la solucin de la causa individual que nos ocupa, expandiendo sus efectos a
todos los conflictos similares en donde se nieguen los reclamos telefnicos efectuados por
los consumidores.Invoco desde ya un recientsimo antecedente de la
Cmara Nacional Civil y Comercial Sala II 8 donde se recept esta idea: La actora remiti
a la prestataria del servicio distintas cartas documento que no han merecido respuesta
alguna considero que esa indiferencia, desde la perspectiva del Cdigo Civil, se
subsume en el art. 919, que establece que el silencio opuesto a actos, o a una
interrogacin, no es considerado como una manifestacin de voluntad, conforme al acto o
a la interrogacin, sino en los casos en que haya una obligacin legal de explicarse. En el
caso, frente a las dificultades apuntadas en las misivas obrantes en autos, sobre todo la
de fs. 189, C.T.I. estaba obligada a dar una respuesta (arg. art. 42 de la Constitucin
Nacional, art. 4 de la Ley N 24.240 y arts. 41 y 44 de la Resolucin 490/97 de la
Secretara de Comunicaciones).4.- PRIMERA PRETENSIN- REPARACIN DE LOS
DAOS Y PERJUICIOS:
4.1.- Dao Moral: Expresa Von Ihering9, que al que sufre
un perjuicio debe serle reparado no solamente por las perdidas pecuniarias sino tambin
por las restricciones llevadas a su bienestar, a sus conveniencias, por los disgustos, las
agitaciones del espritu que le han sido causadas.- La persona, segn este autor, puede
8 T., G. T. y Otro c. CTI LA LEY 05/08/2010, 05/08/2010, 6 - LA LEY 2010-D, 618 - Cita
Online: AR/JUR/35554/2010.9 Von Ihering, Ouvres Choisies, Paris, 1893, t II, pg. 154,155 y 179
ser lesionada por lo que es y por lo que tiene.- En lo que es: su cuerpo, su libertad, su
honor y en lo que ella tiene en sus relaciones con el mundo exterior.En sentido concordante ha dicho la Jurisprudencia que
el dao moral es aquel que afecta principalmente los derechos y atributos de la
personalidad, de carcter extrapatrimonial, y su reparacin tiene por objeto indemnizar el
quebranto que supone la privacin o disminucin de aquellos bienes que tienen un valor
fundamental en la vida del hombre y que son: la paz, la tranquilidad de espritu, la libertad
individual, la integridad fsica, el honor y los ms sagrados afectos. No requiere prueba
especifica en cuanto ha de tenrselo por demostrado por el solo hecho de la accin
antijurdica (S.C.B.A., 16-3-89, Miguel, Rubn y otros c/ Comarca S.A y otro L40.790El Derecho, T 136, pg. 526).El reconocimiento y resarcimiento del dao moral
depende -en principio- del arbitrio judicial para lo cual basta la certeza de que ha existido,
sin que sea necesaria otra precisin y no requiere prueba especfica alguna cuando ha de
tenrselo por demostrado por el solo hecho de la accin antijurdica -dao in re ipsa- y es
al responsable del hecho daoso a quien incumbe acreditar la existencia de una situacin
objetiva que excluya la posibilidad de un dao moral 10.De manera que la comisin de un acto antijurdico
permite presumir la existencia del agravio moral; es una prueba in re ipsa, surge
inmediatamente de los hechos mismos.En el caso de especie existen todos elementos fcticos
para demostrar acabadamente que estamos ante importantes incumplimientos que
generan dao moral por afectar la tranquilidad y estabilidad emocional de esta parte.Ahora toda la intranquilidad sufrida por no saber cuando
se hara entrega del vehculo y la actitud de desinters de la empresa han provocado
alteraciones disvaliosas en mi espritu que deben ser reparadas sin ms.- Mxime en el
caso de especie cuando deb esperar ms de 8 meses para que se hiciera efectiva la
entrega. Que no debe olvidarse que esta parte vendi un vehculo propio para poner el
resultado de la misma en la licitacin. Que a partir del mes de Noviembre de 2012, me
qued sin medio de transporte propio.10 Sumario Juba CBA, Ac 41539 S 21-11-1989.-
tolerancia que es dable exigir al consumidor de un servicio como el que aqu se trata
(Klement, Patricia Eleonora c/ Telefnica de Argentina SA s/ Incumplimiento del Servicio
de Telecomunicacin, Cmara de Apelaciones en lo Civil y Comercial Federal, Sala 2,
causa 7072/96 y doctrina de las causas 8460/95 del 12.9.96; 5667/93 del 10.4.97; 1295/92
del 7.7. 98; 6448/95 del 15.10.98; 8835/92 del 11.11.99; y otras).Ms todava, En la era actual, llamada no sin raznde las comunicaciones, se adecua al buen sentido presumir que quien persigue la
instalacin de una llamada de una lnea telefnica es porque tiende a cubrir una
necesidad, de modo que tambin es lcito inferir que la excesiva tardanza en ver
concretada esa expectativa se traduce conforme ocurre regularmente- en un
inconveniente que, a su vez, tiene aptitud para generar, segn los casos, una
alteracin espiritual12.- (la negrita me pertenece)
El otro aspecto, que agrav an ms el dao moral
habido en la especie fue el sistemtico maltrato y desconsideracin recibida por el servicio
de atencin al cliente de la empresa y por la propia empresa al no contestar mi carta
documento.El destrato propinado a esta parte, tal como se acredita
con el relato de los hechos, demuestra la manifiesta e indudable afectacin que hubo a
mis sentimientos ms profundos como a mis afecciones mas intimas.No deber olvidar V.S. que la demandada recin hizo
entrega de la unidad, cuando ya se encontraba abierta la instancia prejudicial. Hasta ese
momento, el desinters fue maysculo.
En el caso de especie existen todos los elementos
fcticos para demostrar acabadamente que estamos ante importante y sistemticos
incumplimientos que generan dao moral por afectar la tranquilidad y estabilidad
emocional de esta parte.No debemos olvidar que en el caso de especie, la falta
de entrega llev 10 meses de duracin, lo que demuestra acabadamente el destrato
que ha tenido la empresa para la solucin del presente conflicto.-
padecido por la ejecutante, autorizan a la reparacin del dao moral, ante la evidencia
de haber sufrido una efectiva lesin en los sentimientos, traducida en una prdida
de la tranquilidad anmica y en un estado de zozobra moral. (nfasis agregado).Este fallo realiza la distincin entre un incumplimiento
contractual y el extracontractual y como funciona en cada uno el dao moral. Es sabido
que cuando hablamos de un incumplimiento contractual se exige la acreditacin concreta
del dao moral que se reclama. Pero lo interesante de este fallo es que dada una situacin
similar a la relatada en autos la Cmara postul que existen circunstancias que permiten
hacer excepcin al principio que exige la prueba concreta del perjuicio y resulta suficiente
acreditar el hecho de la accin antijurdica -prueba in re ipso- y la titularidad del derecho
en cabeza del reclamante. La afirmacin de que el dao moral contractual no se presume,
significa que dicho perjuicio no resulta acompaante necesario de todo incumplimiento
negocial, y que no radica, como he dicho, en las molestias e inconvenientes que de suyo
ocasiona esa situacin, sino que se requiere la efectiva lesin a intereses espirituales del
acreedor. Por medio de presunciones o por las caractersticas propias del acto antijurdico,
se puede inducir que la efectividad de un perjuicio espiritual, se produce siempre que se
aminoran las potencialidades personales.
Por todo lo expuesto estimo el dao moral en la suma de
PESOS ******** ($*******.000) y/o lo que ms o menos resulte de las pruebas a rendirse y
que V.S se servir fijar de acuerdo a su sana crtica.4.2.- DAO PUNITIVO: Que la reforma a la ley del
consumidor ha incorporado en su artculo n 52 bis la posibilidad de que el consumidor
damnificado puede solicitar un resarcimiento por dao punitivo en casos de que exista
incumplimiento legal o contractual.- Esta multa civil, dice la norma, se deber graduar en
funcin de la gravedad del hecho y dems circunstancias del caso.En lo que respecta al caso que nos ocupa, debo decir
que estamos ante un caso de considerable gravedad.- En el caso de autos todas las
violaciones legales que fueron descriptas precedentemente resultan generadoras de dao
punitivo, tal como lo viene entendiendo la doctrina nacional y jurisprudencia extranjera
especializada.-
masificado exponencialmente, al punto tal que resulta difcil que un argentino con mnimas
condiciones econmicas no haya pasado por este tipo de planes para cumplir el sueo de
su primer 0km. Asimismo es pblico el inters de los consumidores en estos planes, luego
de las polticas cambiarias, cepo e inflacin de este pas. Ante la falta de moneda
extranjera y la creciente inflacin, muchos han direccionado el ahorro en estos planes.A nivel jurisprudencial se estn dando los primeros
pasos en la materia.- A continuacin se desarrollar un breve resumen de los primeros
antecedentes que comienzan a abrir la puerta a este novedoso instituto.Para comenzar tenemos los autos Machinandiarena
Hernndez, Nicols v. Telefnica de Argentina 21 la Cmara Civil y Comercial de Mar del
Plata, Sala 2, confirm la sentencia de primera instancia que hizo lugar a la demanda
promovida por Nicols Machinandiarena Hernndez contra Telefnica Mviles Argentina
S.A.y conden a esta ltima a que abone a aqul la suma de $ 30.000 en concepto de
dao moral y la de $ 30.000 por multa civil por no contar en uno de sus locales con rampa
de acceso para discapacitados motores al apersonarse Machinandiarena, y de esta
manera verse imposibilitado de ingresar al interior del local para hacer un reclamo, siendo
de esta manera discriminado (por omisin) por el proveedor, configurando un trato
indigno.En los autos Rueda Daniela c/ Claro AMX Argentina
SA22, la Cmara de Apelaciones en lo Civil y Comercial de la ciudad de Rosario, sala II,
se concedi la suma de $5.000 en concepto de dao punitivo teniendo en cuenta la
gravedad de los incumplimientos, la envergadura de la empresa demandada hecho y las
dems circunstancias personales del actor.- En dichos autos, la actora se vio privada del
servicio durante dos meses durante los cuales, de modo unilateral, la empresa modific la
titularidad del nmero de lnea, factur a nombre de un tercero, reclamndole sin embargo
la deuda al primigenio cliente y finalmente, dando de baja el servicio.
Recientemente, en los autos P.D.H. C/ TELECOM
PERSONAL SA S/ SUMARSIMO23, la Cmara de Apelaciones en lo Civil y Comercial de
21 C. Civ. y Com. Mar del Plata, sala 2. 27/05/2009. CITA MICROJURIS: MJJ44058
22 Microjuris - Cita on line AR/JUR/62890/2010.23 ElDial.com- AA6A8E; La Ley Online, Cita Online: AR/JUR/12708/2011.-
24 Juzgado de Primera Instancia de Distrito en lo Civil y Comercial de Rosario Sala/Juzgado:3 Fecha: 21may-2012 Cita: MJ-STF-M-6569-AR | STF6569 | STF6569
26 Sumario JUBA CC0001 SI 85289 RSD-517-00 S 12-10-2000.27 "Pioli, Hctor Ramn c/ Luduea, Jorge Enrique s/ daos y perjuicios (acc. Tran. c/Les.
o Muerte)" CNCIV - 02/12/2009.-
******** Cuota N 6; Cupn de pago N ****** Cuota N 7; Cupn de pago N ***** Cuota
N 8; Cupn de pago N ****** Cuota N 11.En caso de desconocimiento de la documentacin emitida
por Plan Ovalo S.A, enunciada en los Puntos 9.1.b) ; 9.1.d); 9.1.e); 9.1.f) ser ella quien
deber probar la falsedad de las mismas.- Las cargas probatorias dinmicas indican que
incumbe tal carga a quien, por las circunstancias del caso -y sin que interese que sea
actor o demandado- se encuentre en mejores condiciones de producir la probanza.As la doctrina de las cargas probatorias dinmicas fue
ampliamente receptada por la doctrina y jurisprudencia y se funda, entre otros preceptos,
en el deber de colaboracin y en el principio de solidaridad del demandado para el arribo
a la verdad real28.La doctrina de las llamadas cargas probatorias dinmicas no puede aplicarse con
carcter general e indiscriminado; es residual porque constituye un apartamiento
excepcional de las normas legales que gobiernan la distribucin del onus probandi (art.
375 del C.P.C.). Slo es aceptable cuando la aplicacin mecnica o rgida de la ley
conduzca a resultados inicuos, lo que debe demostrar quien lo afirma 29.
Este apartamiento excepcional de las normas que gobiernan la carga probatoria para
trasladarla a quien se halle en mejores condiciones de producirla independientemente de
su condicin de actor o demandado, se justifica notablemente cuando nos encontramos
frente a una relacin de consumo.Es que en la generalidad de los casos la debilidad que
caracteriza al consumidor hace que muy difcilmente sea ste quien se encuentra en
mejores condiciones de producir determinada prueba, ya sea por la superioridad
econmica del proveedor de bienes y servicios o por las circunstancias particulares que
hace que dicha prueba se encuentre en poder de ste ltimo.De no seguirse esta tesitura se colocara al dbil jurdico
en una doble indefensin, ya que no solo se encontrara con que sus reclamos son
desodos, sino que al animarse a recurrir a los estrados de la justicia se le obstaculizara la
misma al obligarlo a que sea l quien se encargue de producir la prueba que muchas
28 Sumario JUBA CC0002 AZ 36924 RSD-6-96 S 18-03-1996
29 Sumario JUBA CC0002 SI 88348 RSD-73-2 S 9-4-2002
Proveer
de
Conformidad,
que
SER JUSTICIA.-