FACULDADE BRASIL NORTE

CURSO DE BACHARELADO EM DIREITO

O PRINCPIO DA DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA NO PROCESSO PENAL:

UM ESTUDO DA SUA APLICABILIDADE VTIMA

MACAP-AP
2016

ADRIANO SILVA DE SOUZA

O PRINCPIO DA DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA NO PROCESSO PENAL:

UM ESTUDO DA SUA APLICABILIDADE VTIMA

Trabalho de Concluso de apresentado Faculdade Brasil

Norte FABRAN, como requisito para obteno do ttulo de
Bacharel em Direito, sob orientao do Prof. Esp. Williams
DouglasBeckmam da Silva.

MACAP-AP
2016

ADRIANO SILVA DE SOUZA

O PRINCPIO DA DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA NO PROCESSO PENAL:

UM ESTUDO DA SUA APLICABILIDADE VTIMA

Trabalho de Concluso de apresentado Faculdade Brasil

Norte FABRAN, como requisito para obteno do ttulo de
Bacharel em Direito, sob orientao do Prof. Esp. Williams
Douglas Beckmam da Silva.

Monografia apresentada em ____/____/_____

________________________________
Orientador: Williams Douglas Beckmam da Silva

________________________________
Jennifer SuelemSarquisFerrerinha

_________________________________
HileneMarilian Lima Rodrigues

MACAP-AP
2016

SOUZA, Adriano Silva de. O princpio da dignidade da pessoa humana no

processo penal: um estudo da sua aplicabilidade vtima. Trabalho de
Concluso de Curso para obteno do grau em Bacharel em Direito, pela Faculdade
Brasil Norte - FABRAN, 2016.

RESUMO
O presente trabalho tem como objetivo discutir a aplicao do princpio constitucional da dignidade da
pessoa humana no processo penal e como se d essa aplicao aos sujeitos da lide. Para tanto,
partiu-se da hiptese de que o sistema penal brasileiro objetiva garantir o respeito ao princpio da
liberdade do acusado em detrimento do prejuzo causado pela ofensa criminosa aos demais
indivduos. Nesse sentido, a discusso recaiu em torno de um maior equilbrio dos direitos
fundamentais a fim de que se estabelea uma deciso mais justa e equilibrada para as partes do
ponto de vista social. Assim, para melhor discusso do tema ora proposto, embasou-se em uma
pesquisa bibliogrfica a partir dos estudos j realizados sobre a temtica, buscando estabelecer um
debate entre esses estudos e os objetivos levantados na pesquisa. Portanto, buscando alcanar o
objetivo proposto no presente trabalho, dividiu-se em trs captulos, nos quais sero abordados,
primeiramente, a formao do direito penal como um sistema composto por princpios e normas que o
embasam como ramo jurdico. Posteriormente tem-se o estudo dos princpios, direitos e garantias
fundamentais que do sustentao ao ordenamento jurdico do Estado, enfatizando os dispositivos
que relacionam o direito constitucional ao direito penal, e finalmente, o estudo do princpio da
dignidade da pessoa humana no processo penal, bem como sua aplicabilidade as partes na lide.

Palavras-chave: Princpio da dignidade humana; direitos fundamentais; processo penal.

SOUZA, Adriano Silva de. The principle of the dignity of the human person in
criminal proceedings: a study of its applicability to the victim. Completion of a
Course to obtain a Bachelor of Law degree from Faculdade Brasil Norte - FABRAN,
2016.

ABSTRACT
This paper aims to discuss the application of the constitutional principle of the dignity of the human
person in the criminal process and how to give this application to the subjects of the dispute.
Therefore, it was assumed that the Brazilian penal system aims to ensure respect for the principle of
freedom of the accused to the detriment of the injury caused by the criminal offense to other
individuals. In that sense, the discussion focused on a greater balance of fundamental rights, in order
to establish a fairer and more balanced decision for the parties from the social point of view. Thus, for
a better discussion of the theme proposed here, it was based on a bibliographical research based on
the studies already done on the subject, seeking to establish a debate between these studies and the
objectives raised in the research. Therefore, in order to reach the objective proposed in this paper, it
was divided into three chapters, in which the formation of criminal law will be approached as a system
composed of principles and norms that support it as a legal branch. Subsequently we study the
principles, rights and fundamental guarantees that support the legal system of the State, emphasizing
the mechanisms that relate constitutional law to criminal law, and finally, the study of the principle of
the dignity of the human person in criminal proceedings, As well as their applicability to the parties to
the dispute.

Key-words: Principle of human dignity; fundamental rights; criminal proceedings.

SUMRIO

1. INTRODUO ..................................................................................................... 6
2. A CONSTRUO DO SISTEMA PENAL ............................................................ 8
2.1 A CONSTRUO DO SISTEMA PENAL NO CONTEXTO MUNDIAL ................. 8
2.2 O DIREITO PENAL NO BRASIL ......................................................................... 12
3. PRINCIPIOS E GARANTIAS FUNDAMENTAIS DE PROTEO AO
ACUSADO ................................................................................................................ 15
3.1 PRINCIPIOS, DIREITOS E GARANTIAS FUNDAMENTAIS NO DIREITO
BRASILEIRO ............................................................................................................. 17
3.2 DIREITOS FUNDAMENTAIS E O PROCESSO PENAL..................................... 22
4. O PRINCIPIO DA DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA COMO
ELEMENTOS DE ACUSAO ................................................................................ 27
4.1 O PRINCIPIO DA DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA ..................................... 00
4.2 O PRINCIPIO DA DIGNIDADE HUMANA NO PROCESSO PENAL .................. 00
5.

CONCLUSO .................................................................................................... 00

REFERENCIAS ......................................................................................................... 00

I INTRODUO

O presente trabalho tem como objetivo discutir a aplicao do

fundamento constitucional da dignidade da pessoa humana no processo
criminal s partes que integram o processo, sobretudo, levar a uma reflexo da
aplicabilidade desse fundamento vtima. Para isso, sero estudados a
construo do sistema processual penal ptrio, os princpios, direitos e as
garantias constitucionais que do sustentao as normas brasileiras, bem
como a aplicao desses institutos ao Direito Penal.
Para tanto, parte-se da hiptese de que o sistema penal ptrio objetiva
garantir o respeito ao princpio da liberdade do acusado em detrimento do
prejuzo

causado

pela

ofensa

criminosa

aos

demais

indivduos,

consequentemente, a afetao dos demais princpios constitucionais do

ofendido.
Tal discusso justifica-se pela necessidade de um maior equilbrio na
interpretao dos direitos fundamentais, afim de que se estabelea uma
deciso mais justa e equilibrada do ponto de vista social para ambas as partes.
Pois, nota-se que no direito penal brasileiro, o princpio da dignidade da pessoa
humana tem se tornado a cada dia um importante argumento de defesa para o
acusado, o qual utilizado com o objetivo de resguardar, principalmente, a
liberdade desse acusado quando deparado com a reprimenda penal.
A partir dessa observao e da aparente desproporcionalidade entre os
direitos discutidos no mbito do direito penal, como no caso de um acusado de
ceifa a vida de uma vtima. Certamente, esse acusado ir se valer do princpio
da dignidade da pessoa humana para resguardar sua liberdade, fato este que
justifica a necessidade de explorar a presente temtica.
Diante disso, tem-se o seguinte questionamento: se todos os indivduos
devem ser tratados da mesma maneira juridicamente, conforme preceitua o
caput do art. 5 da Constituio Federal de 1988, porque, aparentemente, os
direitos fundamentais do acusado tm prevalecido?
Buscando satisfazer o presente questionamento, dividiu-se o presente
trabalho em trs captulos, nos quais sero abordados, primeiramente, a
formao do direito penal como um sistema composto por princpios que o
embasam como ramo jurdico. Tal discusso perpassa ainda pela abordagem

da construo histrica do direito penal, como destacado por Costa Jr (2008)

qual enfatiza a primariedade do direito penal em relao aos demais ramos do
direito, bem como os estudos de Mirabete (2004), nos quais destaca as
mudanas na norma penal ao longo dos anos at a sua consolidao como
cincia jurdica.
No segundo captulo, tm-se o estudo dos princpios, direitos e
garantias fundamentais que do sustentao as normas, enfatizando os
dispositivos que relacionam o direito constitucional ao direito penal. Pois,
conforme dispe Colho (2015), na medida em que tais direitos humanos
passam a ser previstos na Constituio, portanto, dotados de um status
diferenciado em relao aos demais direitos, passam a possuir a caracterstica
da fundamentalidade, sendo, denominados, por isso, de direitos fundamentais.
Por fim, no terceiro captulo ser aprofundado o estudo sobre a
aplicabilidade do princpio da dignidade da pessoa humana s partes no
processo penal. Para tanto, recorre-se aos estudos de Immanuel Kant (2009),
que segundo ele a pessoa tem valor superior ao objeto. Para esse autor a
pessoa no deve ser tratada como objeto, a pessoa tem valor central no
sistema de direitos. E, por ser fonte de mltiplas potencialidades, a pessoa
humana merece tratamento central e no pode ser equiparada a coisa.

II A CONSTRUO DO SISTEMA PENAL

Para compreender a existncia do direito processual penal

necessrio estudar essa cincia como parte de um sistema complexo, em
quese impe a obrigao de analisar suas particularidades, princpiose
conceitos. Para tanto deve-se pesquisar seu processo de criao como cincia
jurdica e, posteriormente, a formao desse sistema, denominadode sistema
penal.
Nesse sentido, a construo do sistema penal, na viso de Pegoraro
(2010) perpassa pela anlise da relao existente entre o delito e a ordem
social. Segundo ele,osistema judicirio penal do estado expressa-se por meio
de

uma

poltica

criminal

construdaao

longo

dos

anos,resultantedediversosfatoressociais.
Os fatores sociais apontados pelo autor acima,foram construdos
historicamenteno seio das civilizaes histricas, sendo, posteriormente,
reproduzidas em um contexto mais amplo, devido forte influncia que essas
civilizaes antigas tiveram sobre a formao dos estados modernos.
Para entender melhor essas particularidades do direito penal e sua
formao no direito pblico brasileiro, sero estudados, em construo
histrica em nvel mundial, seus principais aspectos, e, por conseguinte, sua
formao no direito brasileiro.

1. A CONSTRUO DO SISTEMA PENAL NO CONTEXTO MUNDIAL

Como dito por Costa Jr (2008, p. 12), o primeiro direito a surgir foi o
penal. Nesse sentido, a contextualizao histrica desse ramo do direito
constituda por uma quantidade considervel de estudos e teorias, tornando
invivel, qualquer tentativa de apresentar todos esses estudos em umnico
trabalho.
Assim, estudar a construo desse sistema penal em um contexto
mundial de maneira simplria, remete a anlise de estudos j consolidados e
conhecidos do ponto de vista acadmico, como no caso,o estudo do direito
penal nas principais civilizaes antigas, posteriormente, apontar as influncias
desses estudos no direito penal brasileiro.

Primeiramente, cumpre salientar a consequncia indissocivel do

direito penal, que a pena. Nos relatos dos estudos de direito penal mais
antigos, a pena era representada como uma vingana pelo prejuzo cometido a
outrem. Costa Jr (2008, p. 12) discorre que:
A pena representava inicialmente a vingana privada da prpria
vtima, de seus parentes ou do agrupamento social (tribo) a que
pertencia. A reao costumava superar em muito a transgresso, a
menos que o transgressor fosse membro da tribo. Era ento punido
com o banimento, que o deixava entregue sorte de outros
agrupamentos.

H de se ressaltar que, em muitas culturas, a vingana individual

assumia ainda um sentido sagrado. Pois, a reprimenda do ofensor visava
aplacar a ira da divindade, j que a crena era muito presente nos povos
antigos, e a sujeio aos princpios religiosos deveriam ser seguidos.
Nessa fase de vingana penal, descrita por Mirabete (2004), consistia
na reao da vtima, dos parentes e at do grupo social (tribo), que agiam sem
proporo ofensa, atingindo no s o autor do fato, como tambm todo o
grupo a que pertencia.
Aps essa fase primitiva de aplicao de punies, surgiu, conforme o
autor mencionado acima, o talio, na qual se empregava uma forma de punio
idntica ao ato praticado, conhecido pela expresso, sangue por sangue, olho
por olho, dente por dente, adotado no Cdigo de Hamurbi na Babilnia.
Nesse sentido, destacam-se dois institutos importantes na evoluo do
direito penal da poca e de grande influncia para o direito penal moderno,
descrito por Mirabete (2004): a composio e a fase de vingana pblica. Para
a primeira, o sistema punitivo permitia que o ofensor se livrasse do castigo com
a compra de sua liberdade, por meio de pagamentos em moeda, gado, armas
etc. J na fase de vingana pblica, no intuito de d segurana ao estado ou
soberano que detinha o poder de governar, empregavam-se penas severas,
cruis e desumanas, as quais visavam intimidao dos demais governados.
A esse respeito, necessrio entender como se deu a transformao
do direito penal desde as primeiras civilizaes, como o caso do direito penal
hebraico, romano, do direito penal germnico, do direito cannico, bem como
as respectivas contribuies para a construo do denominado sistema penal.

O direito penal hebraico, segundo Mirabete (2004), trouxe como

contribuio para construo do sistema penal, um estudo sobre as duas
espcies: os delitos contra a divindade e os crimes contra seu semelhante.No
primeiro tem-se a ofensa de cunho religioso, em que o dano causado se dava
no plano metafsico, j os crimes contra seu semelhante eramresultantes da
ao danosa causado a outro homem.
Em Roma, pode-se observar, ainda, a abolio da pena de morte, a
qual foi substituda pelos institutos do exlio e pela deportao. Assim, o direito
romano

contribuiu

decisivamente

para

evoluo

do

direito

penal,

principalmente, com a criao de princpios penais sobre o erro, culpa, dolo,

imputabilidade, coao irresistvel, agravantes, atenuantes, legtima defesa
etc., elementos estes, amplamente estudados nos dias de hoje.
No direito cannico, segundo Costa Jr (2008), alm de aceitar a
igualdade de todas as pessoas, o direito cannico dava especial importncia ao
aspecto subjetivo do crime, ou seja, passasse-se a considerar vontade, no o
evento. Foi um perodo de forte combate as ordlias, introduzindo as penas
privativas de liberdade no lugar das penas patrimoniais, buscando o
arrependimento e a correo do condenado.
Foi no direito cannico que se idealizou a penitenciria, funcionando
como lugar de cumprimento da pena imposta ao condenado, em que se
objetivava mostrar ao ru a gravidade do ato cometido e, consequentemente,
procurasse se corrigir.
J no perodo humanitrio, denominado de Iluminismo, Mirabete (2004)
ressalta a reforma nas leis e na justia social, em que foram estabelecidos
princpios presentes no direito moderno e adotados pela Declarao dos
Direitos do Homem, como: a proibio da pena de morte e das sanes cruis;
a fixao de penas somente atravs de leis; a publicidade das leis; a previso
da priso preventiva e sua limitao; a admisso de todos os meios de provas
aos acusados; a individualidade da pena; a vedao ao emprego da tortura nos
interrogatrios e a dupla funo da pena, qual seja, intimidao do cidado e a
recuperao do delinquente.
Posterior a isso, tem-se a denominada escola clssica, perodo
formado por um nmero significativo de autores que, na viso de Mirabete

10

(2004, a escola clssica representou um movimento prprio, com mtodo

definido e a finalidade de defender a sociedade atravs da norma penal.
Para a Escola Clssica, o mtodo que deve ser utilizado no Direito
Penal o dedutivo ou lgico-abstrato (j que se trata de uma cincia
jurdica), e no experimental, prprio das cincias naturais. Quanto a
pena, tida como tutela jurdica, ou seja, como proteo aos bens
jurdicos tutelados penalmente. A sano no pode ser arbitrria;
regula-se pelo dano sofrido, inclusive, e, embora retributiva, tem
tambm finalidade de defesa social. (MIRABETE, 2004, p. 40)

Assim, dois dos princpios decorrentes da escola clssica e trazido por

este autor quanto pena e o mtodo de aplic-la. Ou seja, para a escola
clssica a pena retributiva, sendo aplicada conforme a culpabilidade contida
no fato punvel. Quanto ao mtodo, este o lgico-abstrato, uma vez que se
prev tais punies por meio de normas em abstrato.
Nesse sentido, muitos dos princpios fundamentais que regem o direito
moderno so decorrentes da escola clssica, a qual prega que o crime um
ente jurdico, sendo, portanto, infrao do direito. Assim, o direito para a escola
clssica vai alm da tutela jurdica de determinado bem, traz em seu bojo o
estudo da moral, conforme esclarece Costa Jr (2008, p. 17) a responsabilidade
penal se funda na responsabilidade moral, assentada no livre-arbtrio, o qual
torna fundamental a distino entre imputveis e inimputveis.
Logo, tais fundamentos tornaram de grande valia para a construo de
um sistema que no s abarcasse a tutela penal propriamente dita, como
tambm, proporcionasse sociedade a construo de princpios e valores
sociais

de

condutas,

buscando

inibi

as

condutas

que

fugisse

dos

comportamentos razoavelmente aceitos.

Frente a essa realidade, a transformao evolutiva do direito penal est
atrelada aos interesses despertados pelos grandes estudiosos que buscaram
outros meios de repreender as condutas criminosas sem que houvesse um
novo ato de violncia contra o autor do fato criminoso, como no caso da
vingana individual.
Sobre o sistema penal, Mirabete (2004), destaca a existncia de um
conjunto de conhecimentos e princpios ordenados metodicamente para sua
construo:

11

A expresso Direito Penal, porm, designa tambm o sistema de

interpretao da legislao penal, ou seja, a Cincia do Direito Penal,
conjunto de conhecimentos e princpios ordenados metodicamente,
de modo que torne possvel a elucidao do contedo das normas e
dos institutos em que eles se agrupam, com vistas em sua aplicao
aos casos concretos, segundo critrios rigorosos de justia.
(MIRABETE, 2004, p. 21)

Percebe-se que segundo esse autor, o direito penal vai alm do estudo
do crime e aplicao da pena, ele designa um sistema de interpretao da
legislao penal, no qual aloja um conjunto expressivo de conhecimento
princpios construdos ao longo do tempo e tendentes a novas transformaes,
visto que o direito penal, assim como os demais ramos do direito, sujeita-se
aos comportamentos sociais de determinada poca.
Vale ressaltar que para esse autor, o direito penal no encerra um
sistema exaustivo de proteo dos bens jurdicos, mas elege determinados
pontos essenciais, visando, sobretudo, o interesse da proteo social. Logo,
no h que se falar em uma abordagem genrica, mas, de uma abordagem
focada no principal interesse levantado pelo autor, o interesse social.
Assim, os estudos ora levantados, empreendem o entendimento de
que o sistema de normas jurdicas construdos pelos Estados objetivam
combater o crime, por meio das penas e medidas de segurana, bem como o
conjunto de normas ligadas ao crime, este como fato, e a pena como
consequncia.

2. O DIREITO PENAL NO BRASIL

Tratando-se de Brasil, h de se consignar a existncia de dois

momentos histricos em que o direito penal esteve presente e desenvolvendose como ramo do direito pblico. O primeiro momento se refere ao perodo de
colonizao do pas, fase em que estiveram presentes as formas mais
primitivas de punio praticadas pelos povos indgenas que aqui viviam.
Para Mirabete (2004), quando se deu a colonizao das terras
brasileiras, embora os povos indgenas que habitavam as terras brasileiras
apresentassem diferentes estgios de evoluo, as ideias de Direito Penal que
podem ser atribudas a esses indgenas estavam ligadas ao direito costumeiro,

12

apresentando medidas privada de punio, como a vingana, a vingana

coletiva e o talio.
Contudo, esse mesmo autor adverte que, as prticas punitivas das
tribos selvagens que habitavam as terras brasileiras nada influenciaram na
construo da legislao brasileira. Logo, tal afirmao demonstra que a
influencia na construo de uma legislao penal brasileira propriamente
europeia.
Tal observao torna-se mais evidente quando se associa a
colonizao aos interesses dos portugueses, ou seja, a colonizao tinha por
meta a imposio dos costumes trazidos da Europa. Costumes esses que
implicavam na ao da coroa de submeter os nativos s ordens do imperador
e, consequentemente, a seus mandos.
Assim, estiverem em vigor no Brasil durante o perodo colonial, as
denominadas Ordenaes Afonsinas, Manuelinas e as Filipinas, essa ltima,
segundo Mirabete (2004, p. 43):
Refletiam o direito penal dos tempos medievais. O crime era
confundido com o pecado e com a ofensa moral, punindo-se
severamente os hereges, apstatas, feiticeiros e benzedores. Eram
crimes a blasfmia, a beno de ces, a relao sexual de cristo
com infiel etc. As penas, severas e cruis (aoites, degredo,
mutilao, queimaduras etc.), visavam infundir o temor pelo castigo.
Alm da larga cominao da pena de morte, executada pela forca,
pela tortura, pelo fogo etc., eram comuns as penas infamantes, o
confisco e as gals.

Nesses relatos, pode-se perceber que os colonizadores trouxeram as

prticas europeias de punio, relacionadas diretamente aos princpios
religiosos pregados pela igreja catlica. Pois, nesse perodo a Europa
vivenciava uma forte influncia da igreja nas decises do Estado, assim, a
colonizao alm de concretizar a relao comercial do colonizador, era
utilizada como difusora dos preceitos cristos.
Aps a proclamao a Independncia do Brasil, segundo Mirabete
(2004), ficou previsto na Constituio de 1824, que se elaborasse uma nova
legislao penal, sendo concretizada em 1830 com o denominado Cdigo
Criminal do Imprio. O referido cdigo, segundo o autor, fixava um esboo da
individualizao da pena, prevendo, inclusive, a existncia de atenuantes e
agravantes e estabelecia um julgamento especial para os menores de 14 anos.

13

No caso da pena de morte, esta foi amplamente debatida no

Congresso na poca, uma vez que j se tinha uma resistncia quanto
imposio dessa medida na legislao penal. Contudo, os debates voltaram-se
para

necessidade

de

segurana

estabilidade

ao

governo,

principalmente, no que tange ao controle dos escravos que frequentemente se

insurgiam contra o governo, passando, ento, a pena de morte ser executada
pela forca.
J com a instalao da Repblica, o autor ora mencionado, relata que
foi editado em 11 de outubro de 1890, o novo estatuto bsico, denominado de
Cdigo Penal. Inicialmente, este Cdigo sofre duras crticas pelas falhas que
apresentava e que decorriam, principalmente, pelo curto tempo em que foi
elaborado. Nele, aboliu-se a pena de morte e instalou-se o regime penitencirio
de carter correcional, fato que foi importante para o avano de um sistema
penal.
Passado um longo perodo de readequaes ao Cdigo Penal
republicano, em 1942,
Entrou em vigor o Cdigo Penal (Decreto-lei n 2.848, de 7-12-1940),
que ainda nossa legislao penal fundamental. Teve o cdigo
origem em projeto de Alcntara Machado, submetido ao trabalho de
uma comisso revisora composta de Nelson Hungria, Vieira Braga,
Narclio de Queiroz e Roberto Lira. uma legislao ecltica, em
que se aceitam os postulados das escolas Clssica e Positiva,
aproveitando-se, regra geral, o que de melhor havia nas legislaes
modernas de orientao liberal, em especial ns cdigos italiano e
suo. Seus princpios bsicos, conforme assinala Heitor Costa
Junior, so: a adoo do dualismo culpabilidade-pena e
periculosidade-medida de segurana; a considerao a respeito da
personalidade do criminoso; a aceitao excepcional da
responsabilidade objetiva. (MIRABETE, 2004, p. 43)

Esse relato demonstra a formao atual do sistema penal brasileiro, um

sistema moldado pelas influncias de cdigos europeus, como o direito penal
italiano e o direito penal suo, sistema estes que passaram a difundir o
instituto da culpabilidade como verificador da inteno do acusado; a medida
de segurana, como opo de dosar a pena imposta ao acusado nos casos de
crimes de menor potencial ofensivo.
Soma-se a esses preceitos, grandes avanos nos estudos sobre o
comportamento humano e as circunstancias em que os crimes so cometidos.

14

Assim, tem-se um sistema penal construdo, inicialmente, por meio do processo

de colonizao em que pas fez parte e, posteriormente, as legislaes passam
a acompanhar os estudos mais avanados sobre o direito penal de pases com
larga tradio sobre direitos humanos, formando-se, assim, o sistema penal
brasileiro.
III PRINCPIOS E GARANTIAS FUNDAMENTAIS DE PROTEO AO
ACUSADO

No primeiro captulo, pode-se perceber que o direito penal apresenta

caractersticas formativas

prprias,

sendo

demonstrada

ainda,

sua

primariedade material, posto que, como disse Costa Jr (2008), foi o primeiro
direito a surgir.Essa primariedade pode ser atribuda grande importncia dos
objetos que esse ramo do direito visa proteger, tais como, a vida e a liberdade.
Nesse sentido, o direito penal, assim como os diversos ramos do
direito, formado a partir de princpios peculiares, especializando-se em
regular matrias prprias. Contudo, havia necessidade de se estabelecer uma
norma maior que pudesse servir de base para todas as outras normas
jurdicas.
Assim, surgem as constituies dos EstadosNacionaisque vm
regularizar preceitos gerais a esses Estados e aos seus cidados,
precisamente, aquilo que se denominou de direitos humanos. Pois, as espcies
jurdicas at ento,no se mostravam suficientes para determinar as garantias
mais importantes do indivduo frente ao poder punitivo do Estado.
Nessaperspectiva,

Colho

(2015)

dispe

que

esses

preceitos,

funcionam como um ncleo mnimo de direitos que devem ser tutelados pelo
Estado e que podem servir, ao mesmo tempo, como limites ao poder estatal e
como norte a ser seguido para implementao de garantias que devem ser
efetivadas pelo Estado.
So direitos, segundo esse autor, inerentes ao ser humano,
inalienveis e imprescritveis, que devem ser necessariamente previstos em
uma Lei Maior de um Estado, para que esse Estado possa vir a ser
caracterizado como verdadeiro Estado Democrtico de Direito.

15

Assim, Colho (2015) orienta que na medida em que tais direitos

humanos passam a ser previstos na Constituio, portanto, dotados de um
status diferenciado em relao aos demais direitos, passam a possuir a
caracterstica da fundamentalidade, sendo, denominados, por isso, de direitos
fundamentais.
Sob os escombros do segundo ps-guerra, o constitucionalismo
ressurgiu mais forte e vigoroso, alastrando-se por toda a Europa e
depois por todo o mundo a noo de uma constituio enquanto
cogente, dotada de fora vinculante para obrigar a todos,
indistintamente, o respeito aos direitos fundamentais e alijar, de uma
vez por todas, as atrocidades cometidas contra os direitos humanos.
(COLHO, 2015, p. 35)

Percebe-se no trecho acima, que o entendimento de direitos

fundamentais adotados pelos estudiosos modernos est relacionado aos
acontecimentos mais recentes da histria moderna, como o caso das grandes
guerras, em que a fora das monarquias sobrepuseram aos direitos individuais
e coletivos.
Nesse sentido, asseverou que as Constituies dos Estados, ainda no
Sculo XIX, caracterizaram-se como um freio ao jus puniendido poder estatal,
elegendo-se um modelo de proteo que se centrava na limitao desse poder
contra eventuais arbitrariedades ou possveis abusos por parte do Estado
Soberano.
Colho (2015) retrata ainda, que a partir da segunda metade do Sculo
XIX, como fenmeno observvel na maioria dos pases ocidentais, houve uma
maior preocupao em garantir os direitos relacionados ao Direito Penal, mas a
maioria dessas garantias foi prevista por meio de leis penais e no na prpria
Constituio. Nas Constituies do Sculo XX, segundo esse autor, a
preocupao vai alm da criao de limites e freios ao poder estatal, passando
tambm a criar obrigaes polticas respectivas em relao aos cidados.
Para ele, os direitos fundamentais relacionados rea penal, por
exemplo, foram elevados ao patamar de direitos constitucionais, passando
assim, as Constituies,a funcionar como verdadeiro limite a atuao dos
Estados, sendo, portanto, a Constituio Brasileira inserida nesse conceito.
Portanto, no decorrer desse tpico a referncia as garantias
fundamentais ter por parmetro o entendimento dos conceitos recentes desse

16

assunto to significativo de um Estado, sem, contudo, adentrar, qualquer

divergncia doutrinria sobre a matria. Mas, principalmente, relacion-las ao
tema central desse trabalho, que a aplicabilidade do princpio da dignidade da
pessoa humana s partes em uma relao processual penal.

1.PRINCIPIOS, DIREITOS E AS GARANTIAS FUNDAMENTAIS NO DIREITO

BRASILEIRO

Inicialmente, deve-se estabelecer conceitos sobre os termos princpios,

direitos e garantias fundamentais disciplinados no texto constitucional de
1988.Pois, primeira vista, esses termos remetem a uma descrio da
hierarquia das normas estabelecida pelo ordenamento jurdico. No entanto,
esses preceitos constituem verdadeiras fontes ideais para o sentido das leis.
Nesse vis, cumpre descrever os princpios constitucionais como fonte
norteadora das normais legais. Pois, para Bonavides (2011), os princpios
constitucionais no so apenas relevantes do ponto de vista da legalidade
formal, mas igualmente importantes na criao de uma concepo mais
propriamente axiolgica do direito, em termos da objetivao de certos valores
scio-polticos subsistentes na formalizao jurdica do direito constitucional
pelo poder constituinte.
Assim, os princpios fundamentais esculpidos em uma constituio
escrita, como a Constituio Federal de 1988, representariam determinados
valores transcendentais ao ordenamento jurdico-positivo do Estado. Ou seja,
para Bonavides (2011), esses princpios se apresentam como elementos
reguladores do direito positivo.
todo e qualquer ordenamento constitucional revela, implcita e
explicitamente, a existncia de determinados princpios observveis
como fundamentais, e que, em virtude deste fato, devem ser
compreendidos como fatores modelantes de uma certa concepo
valorativa do constitucionalismo. Por meio destes princpios,
constituies escritas so reconhecidas como uma espcie
de moralidade jurdica.E, alm disso, tais princpios podem ser
observados como regulatrios da criao de normas legislativas e,
em sentido amplo, do processo geral de criao do direito positivo.
(BONAVIDES, 2011, p. 56)

Portanto, esses princpios no necessitariam, sequer de estar

expressamente relacionados Constituio, mas devem se apresentar como

17

descrio moral do ordenamento jurdico, em termos de se configurar em

requisitos de eticidade bsica relacionados legitimao scio-poltica da
constituio.
J no que tange a direitos e as garantias fundamentais, deve-se,
primeiramente, traar a diferenciao entre esses dois preceitos.Muitos so os
autores que diferenciam direitos de garantias fundamentais, sendo a principal
distino entre direitos e garantias fundamentais, no direito brasileiro, como
descreve Mendes (2004, p. 131):
A distino entre direitos e garantias fundamentais, no direito
brasileiro,remonta a Rui Barbosa, ao separar as disposies
meramente declaratrias,que so as que imprimem existncia legal
aos direitos reconhecidos, e as disposies assecuratrias, que so
as que, em defesa dos direitos, limitam o poder. Aquelas instituem os
direitos, estas, as garantias;ocorrendo no ramo juntar-se, na mesma
disposio constitucional, ou legal, a fixao da garantia com a
declarao do direito.

Na viso de Canotilho (2011), a diferenciao reside na seguinte

explicao,s garantias traduzem-se no direito dos cidados de exigir dos
poderes pblicos a proteo dos seus direitos, quer no reconhecimento de
meios processuais adequados a essa finalidade, como por exemplo, o direito
de acesso aos tribunais para defesa dos direitos;nos princpios do nullum
criminem sine lege e nullapoenasinecrimen;no direito de habeas corpus,no
princpio do non bis idem.
Os direitos representam s por si certos bens, as garantias destinamse a assegurar a fruio desses bens; os direitos so principais, as
garantias acessrias e, muitas delas, adjetivas (ainda que possam ser
objeto de um regime constitucional substantivo); os direitos permitem
a realizao das pessoas e inserem-se direta e imediatamente, por
isso, as respectivas esferas jurdicas, as garantias s nelas se
projetam pelo nexo que possuem com os direitos; na acepo
jusracionalista inicial, os direitos declaram-se, as garantias
estabelecem-se". (MORAES, 2003, p. 49)

Logo, percebe-se que a diferenciao, consiste na verdade, em uma

complementao desses dois termos para efetivao das pretenses dispostos
no texto constitucional para a satisfao das tutelas inerentes aos indivduos
pertencentes a determinado Estado. Pois, os direitos fundamentais, como
explicitados, destinam atribuir ao cidado possibilidade de reivindicar a tutela

18

jurdica a ele garantida, e por outro lado, as garantias o meio pelo qual esse
cidado efetiva sua pretenso, bem como uma proteo do indivduo em
relao ao poderio punitivo do Estado.
Diante dessa grande importncia atribuda a esses fenmenos,
Mendes (2004) descreve que o constituinte reconheceu ainda que os direitos
fundamentais so elementos integrantes da identidade e da continuidade da
Constituio, considerando, por isso, ilegtima qualquer reforma constitucional
tendente a suprimi-los.
Para esse autor, se se pretende atribuir aos direitos individuais eficcia
superior das normas meramente programticas, ento deve-se identificar
precisamente os contornos e limites de cada direito, isto , a exata definio do
seu mbito de proteo.
Os direitos fundamentais so, a um s tempo, direitos subjetivos e
elementos fundamentais da ordem constitucional objetiva. Enquanto
direitos subjetivos, os direitos fundamentais outorgam aos titulares a
possibilidade de impor os seus interesses em face dos rgos
obrigados. Na sua dimenso como elemento fundamental da ordem
constitucional objetiva, os direitos fundamentais - tanto aqueles que
no asseguram, primariamente, um direito subjetivo, quanto
aqueloutros, concebidos como garantias individuais - formam a base
do ordenamento jurdico de um Estado de Direito democrtico.
(MENDES, 2004, p. 131)

Tais preceitos advm com a promulgao da Constituio Federal de

1988, no qual o Brasil vive o mais duradouro perodo de estabilidade de sua
histria constitucional, pautado por um diploma democraticamente deliberado e
promulgado. Nesse sentido, aMagna Carta constituium equilibrado projeto de
nao, em que tem como foco o respeito dignidade da pessoa humana,
instituindo um Estado de direito qualificado como democrtico.
H de ser consignar que o sistema de governo adotado pelo pas vai
ao encontro da nova tendncia implantada nas principais naes ocidentais
eamericanas, facilitando, com isso, a difuso dos direitos fundamentais aos
seus cidados. Pois, conforme assevera Colho (2015, p.35) a democracia o
nico caminho possvel consolidao de uma nao plural, inclusiva e
equnime.
Para o autor mencionado acima, a promulgao da Constituio da
Repblica de 1988 demonstrou a superao de um longo perodo de supresso

19

de direitos civis e polticos e de violncia a cidadania brasileira perpetradas

pelo regime militar, que travestia de Estado de Direito, mas destilava suas
normas ilegtimas e violadoras da dignidade humana.
A nossa Lei Mxima, com sua ampla gama de direitos fundamentais
entre os quais os direitos polticos, sociais, culturais, econmicos e
individuais e tantas liberdades e garantias asseguradas e um amplo
leque de princpios e por isso diz-se adotar o constitucionalismo de
princpios [...] bem como regras e media concretizao de todos
eles tornou-se um smbolo para o Direito Constitucional
contemporneo. Necessrio destacar que fora a primeira Constituio
a garantir, no globo, e subjetivamente, esses direitos, atravs de
efetivos e respeitados controles concentrados e difusos de
constitucionalidade. (COLHO, 2013, p. 36)

Assim, esse mesmo autor salienta que a expresso garantias

constitucionais podem ser compreendidas a partir de dois sentidos, um geral e
outro especfico. Em sentido amplo, seriam as provises que, na Constituio,
so destinadas a manter os poderes no jogo harmnico de suas funes, no
exerccio contrabalanado das suas prerrogativas, como a instituio de
separao dos poderes e o delineamento das competncias atribudas a cada
poder.
Contribuindo com essa viso, Silva (2013) relata que as garantias
gerais so institutos constitucionais que se inserem no mecanismo de freios e
contrapesos dos poderes, impedindo, assim, o arbtrio do poder estatal. Ao
mesmo tempo, so tcnicas de garantia e respeito aos direitos fundamentais,
consubstanciam salvaguardas de um regime de respeito pessoa humana em
toda sua dimenso.
Nessa perspectiva, Moraes (2003) tambm descreve que esses
mecanismos de freios e contrapesos dos poderes culminam em um sistema
poltico denominado de democracia, em que o governo pelo povo e limitao
de poder esto indissoluvelmente combinados. Nesse modelo, segundo o
autor,o povo escolhe seus representantes, que, agindo como mandatrios,
decidem os destinos da nao.
O poder delegado pelo povo a seus representantes, porm, no
absoluto, conhecendo vrias limitaes, inclusive com a previso de
direitos e garantias individuais e coletivas, do cidado relativamente
aos demais cidados e ao prprio Estado. (MORAES, 2003, p. 46)

20

Logo, os direitos fundamentais nessa viso cumprem, aquilo que

Canotilho (1994) denominou de plano jurdico-objetivo e de plano jurdicosubjetivo. Perspectivas essas, descritas por Moraes (2003, p. 46):
a funo de direitos de defesa dos cidados sob uma dupla
perspectiva: 1) constituem, num plano jurdico-objectivo, normas de
competncia negativa para os poderes pblicos, proibindo
fundamentalmente as ingerncias destes na esfera jurdica individual;
2) implicam, num plano jurdico-subjectivo, o poder de exercer
positivamente direitos fundamentais (liberdade positiva) e de exigir
omisses dos poderes pblicos, de forma a evitar agresses lesivas
por parte dos mesmos (liberdade negativa).

Percebe-se, que o sentido amplo falado por Colho (2015), nada mais
do que o plano jurdico-objetivo descrito pelo autor acima mencionado.
Portanto, resta compreendido um dos parmetros dos direitos fundamentais, ou
seja, sua razo de ser, que a limitao do poder estatal frente aos indivduos.
Contudo, deve-se entender o outro sentido dos direitos fundamentais
estabelecidos pela Constituio em umaacepo estrita, ou no plano jurdicosubjetivo, como denominou Canotilho (1994). Essa acepo voltada para
regular as prestaes estabelecidas pela Constituio aos cidados, em que o
Estado tem como dever garantir direitos subjetivos dos seus cidados, como os
descritos no art. 5 da Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988.
Art.5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer
natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes
no Pas a inviolabilidade do direito vida, a liberdade, igualdade,
segurana e propriedade, nos termos seguintes:

Nesse vis, nota-se que o Estado deve garantir direitos aos seus
cidados, ou seja, acaba dando ao cidado a possibilidade de reivindicar do
Estado a garantia desses direitos, aquilo que Canotilho (1994) denomina de
aes negativas do ponto de vista do Estado.
Logo, no resta dvida quando a grande importncia de um estudo dos
fenmenos jurdico-subjetivos dos direitos e garantias fundamentais destinados
aos cidados. Contudo, essa temtica desvirtua do objetivo proposto nesse
trabalho, ensejando apenas em demonstrar a concepo doutrinria desses
direitos e levando a refletir sobre a inteno do legislador originrio ao
estabelecer tais preceitos.

21

2.DIREITOS FUNDAMENTAIS E O PROCESSO PENAL

Como visto anteriormente, as normas legais possuem um fundamento

axiolgico que d sustentao a todo o ordenamento jurdico disposto pelo
Estado. E, que essas normas impem direitos e obrigaes entre o indivduo e
o Estado, bem como entre os indivduos.
Outro ponto importante j visto e no que tange a maneira disposta pelo
Estado de se efetivar esses direitos, que so as garantias fundamentais
impostas pelo prprio ordenamento jurdico para se alcanar a satisfao das
pretenses particulares. Nesse sentido, a organizao jurdica criou uma
hierarquia das normas na qual tem como pice a Constituio Federal que
dispe justamente sobre esses direitos e garantias como alicerces de Estado
Jurdico de Direito.
Com isso, os ramos do direito passaram a regular matrias especificas,
baseado no que dispe a Constituio,
Introduz a Carta de 1988 um avano extraordinrio na consolidao
dos direitos e garantias fundamentais, situando-se como o documento
mais avanado, abrangente e pormenorizado sobre a matria da
histria constitucional do pas. a primeira Constituio brasileira a
iniciar com captulos dedicados aos direitos e garantias, para, ento,
tratar do Estado, de sua organizao e do exerccio dos poderes.
Ineditamente, os direitos e garantias individuais so elevados a
clusulas ptreas, passando a compor o ncleo material intangvel da
Constituio. (BEMFICA, 2011, p. 43)

Percebe-se que o constituinte se preocupou em destacar os direitos e

garantias fundamentais, inclusive, dispondo sobre tais direitos em momento
anterior a regulamentao do Estado no texto constitucional. Tal observao
deve ser levada aos demais ramos jurdicos, pois, a norma processualista
penal leva em considerao a violao de uma norma de Estado, ou seja,
quando se tem uma prtica delituosa ofensa acabar caindo sobre o poder de
comando desse Estado.
Para Bemfica (2011), em regra, as normas que consubstanciam os
direitos

fundamentais

democrticos

individuais

so

de

eficcia

aplicabilidade imediata. A prpria Constituio Federal de 1988, em uma

norma-sntese, determina tal fato, dizendo que as normas definidoras dos
direitos e garantias fundamentais tm aplicao imediata. Essa declarao

22

pura e simplesmente no bastaria se outros mecanismos no fossem previstos

para torn-la eficiente, como o caso do processo penal e todos os demais
instrumentos que visam garantir a efetivao dos direitos inerentes ao cidado.
Nessa perspectiva, cumpri ligar tais preceitos a estudo do direito
processual penal como ramo jurdico. Nucci (2008, p. 77) escreve que o direito
processual penal o corpo de normas jurdicas cuja finalidade regular a
persecuo penal do Estado, atravs de seus rgos constitudos, para que se
possa aplicar a norma penal, realizando-se a pretenso punitiva no caso
concreto.
Tal entendimento, a luz da Constituio Federal de 1988, retira do
Direito Processual Penal a regulao exclusivade aplicao do direito penal
substantivo, passandoa ser tambm um instrumento de garantias contra o
arbtrio e o abuso do Estado, praticado contra o cidado, mais especificamente
seu direito de livre locomoo.
Logo, nota-se a mudana de rumo trazido pela Constituio Federal de
1988, a qual se mostra como um divisor de guas nos mais diversos ramos de
direito, passando a sobrepor os direitos fundamentais aos ditames do direito
processualista. Essa tendncia amplamente utilizada no processo penal
brasileiro, privilegiando os direitos do acusado, como salienta Nucci (2008), h
uma preocupao maior do legislador com a liberdade do acusado, ensejando
assim, na prpria finalidade do direito processual penal:
a aplicao do Direito Penal Concreto, possibilitando a efetiva
realizao da pretenso punitiva do Estado. Busca, mediatamente, a
paz e a proteo social. Ao mesmo tempo, e at mais, como j se
disse, a finalidade do Direito Processual Penal instrumentalizar as
garantias do indivduo em face do poder Estatal. (NUCCI, 2008, p. 77)

Outro ponto a ser estudado no que tange ao direito processual penal,

so as suas caractersticas que as elegem como umacincia autnoma,
cujosobjetos e os princpios por ela adotados so particulares.Nesse sentido, a
particularidade de seu objeto e princpios demonstra sua independncia em
relao aos demais ramos do direito, inclusive, o direito penal.
Assim, uma outra caracterstica observada no direito processual penal,
a instrumentalidade, isto porque, esse ramo direito, como descrito por
Bomfim (2008, p. 103), serve de meio para aplicao do direito penal, que o

23

fim almejado ao ser utilizado, ou seja, o meio para fazer atuar o direito
material penal, consubstanciando o caminho a ser seguido para a obteno de
um provimento jurisdicional vlido.
Possui ainda a caracterstica tcnico-jurdico, no qual formado de
preceitos jurdicos consistentes em verdadeiras regras tcnicas, a permitir
aplicao em situaes concretas. Bomfim (2008) o destaca como uma
disciplina normativa de carter dogmtico, inclusive com codificao prpria, o
Decreto-lei n 3.689/41.
Apresentada as caractersticas do direito processual penal a luz do
entendimento do autor acima mencionado, resta entender o conceito dessa
cincia jurdica na viso de renomados autores sobre o assunto, como o
apontado por Frederico Marques (2003, p. 16), o qual conceitua o direito
processual penal como
o conjunto de princpios e normas que regulam a aplicao
jurisdicional do direito penal, bem como as atividades persecutrias
da Polcia Judiciria, e a estruturao dos rgos da funo
jurisdicional e respectivos auxiliares.

Nesse vis, Tvora e Alencar (2011) apontam o direito processual

como o caminho a ser seguido para a materializao da aplicao da pena ao
caso concreto:
Com efeito, o processo penal deve ser compreendido de sorte a
conferir efetividade ao direito penal, fornecendo os meios e o caminho
para materializar a aplicao da pena ao caso concreto. Deve-se ter
em vista que o jus puniendi concentra-se na figura do Estado. Essa
caracterstica no se modifica quando se cuida de ao penal
privada, eis que aqui o querelante passa a figurar como substituto
processual. (TVORA E ALENCAR, 2011, p. 40)

Logo,segundo esse entendimento, estando a vingana privada banida,

resta confiar ao direito processual penal a soluo das demandas criminais,
delineando toda a persecuo penal do Estado, j que o processo penal que
cuida da aplicabilidade do direito penal. Nesse sentido, sua aplicabilidade,
segundo Tvora e Alencar (2011), recai basicamente em duas vertentes
jurdico-sociais: uma mediata e a outra imediata.
No que tange a aplicabilidade imediata apontada pelos autores, esta
est ligada ao fato de que o direito processual penal o instrumento de que

24

dispe o Estado para viabilizar a aplicao do direito material penal. Nessa

perspectiva, o sujeito que infringir a norma em abstrato se sujeita e
denominada persecuo penal realizada pelos rgos de que dispem o
Estado para tal fim.
O instrumento de que dispe o Estado para apurao da violao da
norma em abstrato, segundo Tvora e Alencar (2011) o processo, segundo
esses autores o processo
o instrumento de atuao da jurisdio. a principal ferramenta
para solucionar os conflitos de interesse que se apresentam. No
lxico, a palavra processo significa ato de proceder ou de andar.
Contempla um elemento constitutivo objetivo, qual seja, o
procedimento, que a sequncia de atos concatenados a um objetivo
final, dizer, o provimento jurisdicional, e um elemento constitutivo
subjetivo, que a relao jurdica processual entre os sujeitos que
integram o processo. (TVORA E ALENCAR, 2011, p. 44)

Nota-se ainda que h por trs dessa vertente o interesse do Estado em

reprimir a ofensa sofrida, bem como o interesse do indivduo atingido pela
infringncia da norma. Tais interesses so decorrentes daquilo que Tvora e
Alencar (2011, p. 43) denominou de um pacto social, no qual, o estado,
gerindoa administrao da prpria justia, evita que seus jurisdicionados atuem
com as prprias mos na busca da satisfao de seu direito, no podendo,
portanto,o Estado se omitir das demandas.
Ele tem o dever de agir, cabendo aos seus cidados o direito pblico
subjetivo de obter uma deciso acerca do fato objeto do processo. Desta
forma, enquanto o poder-dever de punir do Estado, aosjurisdicionados cabem
o direito de exigir esta punio, que o direito tutela jurisdicional.
No que se refere a segunda vertente de aplicao, Tvora e Alencar
(2011),ressaltam que ela recai sobre a finalidade de pacificao social obtida
com a soluo do conflito trazido aos ditames do direito processual penal.
Logo, percebe-se que h uma finalidade mais ampla ao analisar essa vertente,
pois, h aqui uma necessidade de pacificao dos interesses individuais em
um contexto social.
Esses interesses individuais so postos cotidianamente ao judicirio,
sendo, portanto, o principal motivo de inmeros processos. Entretanto, dada a
particularidade do direito penal, esses interesses so decorrentes de danos

25

causados aos direitos fundamentais do ofendido, como danos ao patrimnio, os

bens, a integridade fsica e, principalmente, a vida.
Logo, a importncia dessa finalidade do direito processual penal reflete
nos acontecimentos cotidianos vivenciados pelos brasileiros, subsidiando a
reflexo sobre a importncia de discutir a pacificao social obtida com a
soluo do conflito trazido aos ditames do direito processual penal. Nessa
perspectiva, ser estudado a seguir essa vertente a luz do princpio da
dignidade da pessoa humana.
Tal entendimento, segundo Tvora e Alencar (2011), decorrente do
reconhecimento de que os direitos e garantias individuais e coletivos
consagrados no art. 5. da Constituio Federal, no podem ser utilizados
como um verdadeiro escudo protetivo da prtica de atividades ilcitas, nem
tampouco

como

argumento

para

afastamento

ou

diminuio

da

responsabilidade civil ou penal por atos criminosos, sob pena de total

consagrao ao desrespeito a um verdadeiro Estado de Direito.
Portanto, segundo esse entendimento, os direitos e garantias
fundamentais consagrados pela Constituio Federal no so ilimitados, uma
vez que encontram seus limites nos demais direitos igualmente consagrados
pela Carta Magna, como o princpio da relatividade ou convivncia das
liberdades pblicas.
Desta forma, quando houver conflito entre dois ou mais direitos ou
garantias fundamentais, o intrprete do direitodeve utilizar-se do princpio da
concordncia prtica ou da harmonizao de forma a coordenar e combinar os
bens jurdicos em conflito, evitando o sacrifcio total de uns em relao aos
outros, em busca do verdadeiro significado da norma e da harmonia do texto
constitucional com sua finalidade precpua.
Assim, o presente trabalho entende que o princpio da dignidade
humana deveria ater-se a essa relativizao, posto que, como j dito, tal
princpio alegado pela parte acusadaem detrimento da vtima sem que haja
de fato o conhecimento dos prejuzos causados ao ofendido. Nessa
perspectiva, ser aprofundado esse debate ao trazer os fundamentos do
princpio da dignidade da pessoa humana como meio de pacificao social e
justia.

26

IV O PRINCPIO DA DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA COMO ELEMENTO

DE ACUSAO

Como visto nos captulos anteriores, o direito penal precisou organizarse em um sistema de normas e princpios para que pudessem estabelecer a
vontade do Estado em reprimir a ofensa praticada entre seus jurisdicionados e,
principalmente, que pudesse estabelecer uma certa ordem entre os cidados
com o fim de tirar do ofendido qualquer possibilidade de agir com as prprias
mos para buscar a reparao da ofensa sofrida.
Esse processo foi construdo a partir de determinantes prprias de
cada Estado, sobretudo, das civilizaes mais antigas. E, posteriormente,
foram aprimorados pelos sistemas penais modernos. No Brasil, essa
construo foi decorrente do direito europeu, visto que o processo de
colonizao objetivava no s o comrcio entre colonizador e colnia, mas a
extenso dos costumes e modos do colonizador.
Assim, o direito penal mostrava-se limitado a regularizar a matria de
natureza criminal, defrontando-se, com isso, com matrias de ordem
hierarquicamente superior, ou seja, dispositivos que estavam alm do alcance
da legislao penal.
Tais dispositivos foram construdos paralelamente as normas penais,
foram denominados de direitos humanos visto que visam proteger as
caractersticas mais peculiares dos homens, como a vida e liberdade. Esses
direitos foram postos no bojo das constituies nacionais e passaram a
sobrepor as normas ordinrias.
Nesse sentido, o princpio da dignidade da pessoa humana passou a
fazer parte do ordenamento constitucional, elevando, no caso do Brasil, a
posio de fundamento da Repblica Federal do Brasil de 1988, conforme
disposto no inciso III, art. 1, do texto constitucional. Fato que revela a sua
supremacia frente s normais penais, todavia, sujeitando sua interpretao ao
processo histrico de construo do sistema penal em que procurou proteger
os acusados das arbitrariedades por eles sofridas.
Fato que desencadeou, segundo o ponto de vista dessa pesquisa, a
tendncia em proteger a integridade fsica e moral do acusado em detrimento
dos prejuzos do ofendido, entendimento esse que ser defendido a seguir.

27

1. O PRINCPIO DA DIGNIDADE DA PESSOA

Como bem introduzido, o princpio ora estudado pode ser explorado a

partir de dois enfoques, os quais sero utilizados para a compreenso desse
fenmeno no processo penal. O primeiro enfoque sua anlise do ponto de
vista inquisitivo, o qual tem como objetivo estabelecer um limite de poder do
Estado na punio do agente acusado que esteja sujeito a punio do ente
jurisdicional.
Tal caracterstica foi decorrente, como j explanado, do contraponto
entre a cincia jurdica e os meios de punio aplicado pelo senso comum. O
outro enfoque se refere a maneira como esse princpio passou a fazer parte
das constituies nacionais das diversas civilizaes modernas, ganhando
notoriedade entre os nacionais e colocando o homem em uma posio de
destaque dentro dos ordenamentos jurdicos.
Nesse sentido, entender esse princpio requer um estudo de sua
construo histrica, pois, como escreve Nobre Jnior (2000, p. 185), o
princpio da dignidade a
Instituio em torno da qual, desde os mais remotos tempos, sempre
gravitou a experincia jurdica das comunidades foi a personalidade.
Significa a possibilidade de conferir-se a um ente, humano ou moral,
a aptido de adquirir direitos e contrair obrigaes. Na atualidade,
pacfica a sua titulao por todos os homens.

Observando-se a longa evoluo pelo qual passou a humanidade, vse que esse processo evolutivo nem sempre foi sincrnico, retroagindo em
alguns momentos. Para esse autor, a escravido, bastante arraigada nos
hbitos dos povos clssicos da Grcia e de Roma, implicava na privao do
estado de liberdade do indivduo, sendo reputada como o domniomximo do
homem dominador sobre o homem dominado.
Assim,coube ao pensamento cristo, fundado na fraternidade, provocar
a mudana de mentalidade em direo igualdade dos seres humanos. Essa
luta, que teve seu lugar ainda no final do Imprio Romano, proibindo-se, por
exemplo, as crueldades aos escravos.

28

Nobre Jnior (2000, p. 186) destaca ainda outro momento de grande

afetao a dignidade do homem, o que ele denominou de ressurgimento da
escravido, fato este que foi provocado pelas grandes navegaes da
segunda metade sculo XV. Esse perodo foi marcado pela intensa atividade
econmico entre os colonizadores e colnias, as quais recorreram ao processo
escravocrata para sustentarem suas atividades econmicas, passando por
cima dos direitos dos homens.
Tal perodo vai at o final do sculo XIX, com o triunfo dos movimentos
abolicionistas que buscavam a libertao do homem da condio de submisso
aos interesses econmicos. Foi o perodo de intenso sofrimento do homem,
principalmente, o negro, que tinha como motivao de todo o seu sofrimento a
sua cor de pele.
Na atualidade, segundo Nobre Jnior (2000), a tendncia dos
ordenamentos pautou-se no reconhecimento do ser humano como o centro e o
fim do Direito. Essa inclinao, segundo ele, foi reforada aps a traumtica
barbrie nazifascista, em que os valores bsicos do Estado Democrtico de
Direito, como a dignidade da pessoa humana, ganharam sustentao frente a
ideologias tnica do homem.
Nesse vis, medidas de proteo a dignidade humana passaram a ser
manifestarem em vrios ordenamentos pelo mundo, como o descrito por Nobre
Jnior (2000, p. 186):
A Constituio da Repblica italiana, de 27 de dezembro de 1947,
pareceu propender a esse respeito quando, no prtico do seu art. 3,
inserido no espao reservado aos princpios fundamentais, afirmou
que todos os cidados tm a mesma dignidade social e so iguais
perante a lei.

Todavia, esse mesmo autor destaca que a iniciativa pioneira pertence

Lei Fundamental de Bonn, de 23 de maio de 1949, responsvel por solenizar,
no seu art.1, a incisiva declarao: A dignidade do homem intangvel. Os
poderes pblicos esto obrigados a respeit-la e proteg-la.
Esse preceito, segundo o autor, recolhe sua inspirao na Declarao
Universal dos Direitos Humanos, aprovada pela Assembleia Geral das Naes
Unidas, em 10 de dezembro de 1948, sem esquecer o respeito aos direitos
naturais, inalienveis e sagrados do homem, ratificado pelos revolucionrios

29

franceses mediante a Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado, de 26

de agosto de 1789.
Ao comentar a mencionada Declarao dos Direitos Humanos,
DelOlmo(2011, p. 238), diz que:
A Declarao Universal dos Direitos Humanos, documento basilar
sobre o tema, assinado em 1948 e coordenado pela ONU, destaca
em seu prembulo que o respeito dignidade de todos os membros
da famlia humana e a igualdade de seus direitos inalienveis so o
fundamento da liberdade, da justia e da paz no mundo [...] Quando
na Constituio se fala da dignidade da pessoa humana, ela no
diferencia vtima e ru, pois o direito a dignidade da pessoa humana
para todos.

Nessa mesma linha de ascenso da dignidade da pessoa humana,

Nobre Jnior (2000), exemplifica outros Estados que buscaram disciplinar esse
princpio em seu texto constitucional. A Constituio da Repblica Portuguesa,
promulgada em 1976, assevera em seu art. 1, que Portugal uma Repblica
soberana, baseada, entre outros valores, na dignidade da pessoa humana e na
vontade popular e empenhada na construo de uma sociedade livre, justa e
solidria.
No mesmo vis, segundo o autor a Constituio da Espanha, expressa
o princpio dadignidade da pessoa e os direitos inerentes, inviolveis. Ou seja,
para aquele dispositivo, o livre desenvolvimento da personalidade, do respeito
pela lei e pelos direitos dos outros so fundamentos da ordem poltica e da paz
social.
O constitucionalismo brasileiro, que muito foi influenciado pelo direito
europeu, sobretudo o direito germnico, como afirmado por Nobre Jnior
(2000), no ficou alheio ao tema. O Constituinte de 1988 deixou claro que o
Estado Democrtico de Direito que institua tem como fundamento a dignidade
da pessoa humana
Art. 1 A Repblica Federativa do Brasil, formada pela unio
indissolvel dos Estados e Municpios e do Distrito Federal, constituise em Estado Democrtico de Direito e tem como fundamentos:
III - a dignidade da pessoa humana;

Assim, o fundamento de toda atividade estatal nacional passou a

coloca o homem como o centro, sujeito, objeto, fundamento e fim de toda a

30

atividade pblica. Segundo Slaibi (2006, p. 128) o princpio democrtico do

poder passou a exigir que a pessoa humana, na inteireza da sua dignidade e
cidadania, se volte toda a atividade estatal.
Neste aspecto, segundo o autor, na interpretao axiolgica, que leva
em conta os valores protegidos pela norma jurdica, pode-se dizer que o valor
supremo da Constituio o referente dignidade da pessoa humana. Tanto
que o texto constitucional cuida da dignidade da pessoa humana em outros
ttulos, captulos e artigos.
No Ttulo VII, que trata da Ordem Econmica e Financeira,
especificamente em seu captulo primeiro, determina no art. 170, caput, que a
ordem econmica tem por finalidade assegurar a todos a existncia digna. No
Ttulo VIII que disciplina a Ordem Social, dentro do captulo VII nomeadamente
no art. 226, 7 expressa que o planejamento familiar fundado nos princpios
da dignidade da pessoa humana e da paternidade responsvel, garantindo
tambm no art. 227, caput, que a criana, o adolescente e o jovem, tm direito
dignidade.
Nessa perspectiva, o art. 230 expressa que tanto a famlia, como a
sociedade e o Estado devem amparar os idosos, defendendo a sua dignidade.
Resta clara a preocupao do Constituinte em conferir proteo e respeito
dignidade da pessoa humana, o que, contudo, no garante na prtica que esta
seja observada, sendo necessrio que se estabeleam meios para sua
proteo.
Assim, o fato da dignidade da pessoa humana estar reconhecida
constitucionalmente como fundamento da Repblica certamente representa um
progresso. Todavia, necessrio transformar tal fundamento em valor
essencial e fundamental na mentalidade da sociedade, para que se alcance
resultados concretos na vida das pessoas. Estas precisam ter sua dignidade
observada e preservada, para que possam ter uma vida de igual teor.

31

2. 3. O PRINCPIO DA DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA E AS PARTES NO

PROCESSO PENAL

Como visto, oprincpio da dignidade da pessoa humana visa proteger

todos os direitos inerentes a qualquer cidado, a base onde deve ser
construdo em todo o sistema penal. A desateno a um princpio implica em
ilegalidade ou inconstitucionalidade das medidas que visam apurar crimes na
esfera penal.
Logo, o princpio da dignidade da pessoa humana como elemento
defensivo tem sido resultado, como j demonstrado nessa pesquisa, de um
contexto histrico em que se submeteu o acusado a tratamentos desumanos e
degradantes. O prprio homem buscou enfrentar essas arbitrariedades do
Estado, visto que sofria as reprimendas em desproporcionalidade a ofensa
praticada.
Assim, os mtodos punitivos aplicados ao longo dos anos, sobretudo, a
vingana, as penas perpetuas, a pena de morte, levam o homem a refletir
sobre o peso das punies aplicadas aquela pessoa que cometeu um crime
contra seu prximo. Essa reflexo se deu, primeiramente, em um significado
pessoal, resultado de um processo de humanizao natural que o homem foi
submetido ao longo dos anos e, posteriormente, pela transformao social
resultante da troca de experincias entre diferentes povos.
Esse processo fica mais evidente quando se analisa a implantao de
culturas sociais as quais levam o homem a pensar alm de si, passando a ter
afeto por seu semelhante. Essas denominadas culturas sociais so
perceptveis na formao de instituies de uso coletivo, como as escolas,
igrejas, associaes etc.
Contudo, a realidade tem mostrado a cada dia a utilizao desses
preceitos como limitadores do poder punitivo do Estado, ou seja, a dignidade
do acusado acaba se sobrepondo ao poder punitivo das leis e, principalmente,
a dignidade da vtima. A dignidade do acusado acaba prevalecendo frente as
medidas punitivas do Estado, sem que haja qualquer avaliao da afetao na
dignidade da pessoa humana sofrida pela vtima.
Contrariamente a essa desproporcionalidade, DelOlmo (2011, p. 238),
diz que quando na Constituio se fala da dignidade da pessoa humana, ela

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no diferencia vtima e ru, pois o direito a dignidade da pessoa humana para

todos. Portanto, nota-se que o direito caminhou ao longo dos anos para a
proteo de somente um dos polos no processo penal, reservando a vtima a
aplicao desse princpio como fundamento de defesa dos direitos
intimidade, a razovel durao do processo etc.
Esse mesmo autor salienta que todos tm prerrogativas contra o
Estado e seus cidados. Ao mesmo tempo todos possuem deveres em relao
aos cidados e organizao poltica estatuda. Portanto, defende-se que haja
igual respeito aos elementos que constituem a acusao e que de alguma
forma atentaram contra o princpio da dignidade da pessoa humana do
ofendido.
Nesse vis, aotoma-se como exemplo o crime homicdio em que
reduzir um evento homicdio ou matar algum discriminado no art. 121 do
Cdigo de Processo Penal Brasileiro, a um fato em que houve a conduta
criminosa descrita na norma penal, tornar o processo um mero instrumento
formal. Todavia, o crime a descrito vai alm de uma tipificao legal, afeta uma
famlia, amigos, a sociedade, o trabalho, mas, principalmente, retira uma vida.
H de ser consignar que no caso relatado, o processo aponta para o
julgamento perante o tribunal de jri, no qual se pode invocar os mais variados
tipos de argumentos. Inclusive o princpio da dignidade da pessoa humana,
bem como todas as outras circunstncias que colaboraram para o crime em
favor do acusado.
Ento, diante da objetividade da norma processual penal em relao a
interpretao do princpio da dignidade humana favorvel ao acusado, como
aplicar tal princpio em favor do ofendido? A resposta a essa questo
certamente muito complexa e cuidadosa. Contudo, se observado o que ensina
Kant (2009), pode visualizar a possibilidades de um processo criminal voltado
para o interesse social, o qual defender que a pessoa humana no pode ser
comparada a um mero objeto.
Para Kant (2009, p. 429) o que fundamenta a dignidade humana
possibilidade que cada indivduo tome a cincia do sentido de dignidade, tanto
em tua pessoa, quanto na pessoa de qualquer outro, sempre ao mesmotempo
como fim, nunca meramente como meio. Percebe-se que o autor defende a

33

aplicao desse princpio alm do indivduo, possui, portanto, uma conotao

coletiva.
o dever de respeito por meu prximo est contido na mxima de no
degradar qualquer outro ser humano, reduzindo-o a um mero meio
para os meus fins (no exigir que outrem descarte a si mesmo para
escravizar-se a favor de meu fim. (KANT, 2009, p. 239).

Ao comparar essa viso de Kant (2009) ao fato criminoso, percebe-se

uma semelhana entre os termos, objeto e fato. Ou seja, aplicando-se essa
crtica feita por esse filsofo, v-se que para o processo penal o objeto
caracterizador do crime de homicdio, por exemplo, o evento morte, no qual a
perda da vida tornou-se meramente um fato jurdico, passando a ser regulado
pelo ordenamento jurdico e tendo como objetivo a privao da liberdade do
acusado.
Assim, o que resta a vtima no processo penal juntar todos os
elementos que provem a autoria daquele que est sendo acusado. Esses
elementos so descritos, segundo Tvora e Alencar (2011), de elementos
objetivos, devendo, portanto, a vtima ou o prprio Estado, provar cada
alegao sobre pena de absolvio do acusado, em respeito ao princpio da
inocncia.
primeira vista, pode-se achar que o que se defende aqui processo
penal sem a presuno de inocncia ou de outras garantias estabelecidas em
favor do acusado, todavia, a crtica com relao a objetividade processual em
relao a esses direitos do acusado, fato que tem contribudo para uma no
reflexo do criminoso em relao aos danos que comete aos seus
semelhantes.
Ocorre

que

essa preocupao,

centrou-se

no acusado, e a

preocupao com o dano sofrido pela vtima no acompanhou as garantias do

acusado, ficando a vtima, adstrita ao poder corretor do Estado. Assim, os
processos tm cada vez mais se distanciado da satisfao primitiva das
vtimas, implicando na to falada impunidade e, por conseguinte, o descrdito
da justia perante a sociedade.
Com isso, entende-se que o criminoso ver sua conduta como uma
mera infrao da norma do Estado, e no como uma conduta que causou
sofrimento e dor a vtima.A vtima passa a ser um mero objeto do fato jurdico e

34

sem aspectos humanos do qual se utiliza o acusado. Nesse vis, os princpios

constitucionais valoram a liberdade do criminoso em detrimento da vida alheia.
Vale ressaltar que o sistema penal adotou a ressocializao do
condenado, levando em considerao os aspectos objetivos do sistema
processual. Contudo, o processo de ressocializao sugere a prevalncia de
condutas mais humanas, reconhecendo os valores sociais e humanos dentro
da ordem social.
O que se pode observar que sem que o condenado tenha
conscincia da conduta criminosa que cometeu, do ponto de vista humanitrio,
no se pode obter qualquer resultado no processo de ressocializao, tendo
em vista que no demonstrado ao acusado o dano causado a vida humana,
mas o dano jurdico cometido.
Nesse sentido, o delito passa a ser visto como um fato em que se
retiram os fatores subjetivos, passando o processo a funcionar como meios
racionais, ensejadores dos valores atribudos ao autor da conduta criminosa e
no do ponto da coletividade ou mesmo, do ofendido.
Assim, entende-se que a aplicao do princpio ora discutido,deve ser
pautado, na proteo a dignidade coletiva, pois, toda a sociedade tem sofrido
com os altos ndices de criminalidade, sem que haja medidas combativas a
essa criminalidade por parte do Estado.
O que se espera um ordenamento jurdico que prime pela defesa do
bem comum, resguardando e promovendo a dignidade da pessoa humana.
Pois, os altos ndices de violncia que so noticiados diariamente, como
violncia contra a mulher, preconceito, racismo, violncia contra os idosos,
homicdios e tantos outras formas de violncia, so tidos como modalidades
especficas de violncia, seja pela forma como as polticas estatais se
fragmentaram, seja pela manifestao das entidades representativas desses
grupos. Contudo, tais modalidades fazem parte de um nico ncleo, a
violncia.
Tal fato decorre da no aceitao da norma proibitiva ou mesmo,
porque a norma tem se mostrada incua.O princpio da dignidade da pessoa
humana passou a acompanhar o acusado em decorrncia dessa formao
histrica do sistema penal, em que ela era submetidos penas muitos severas.

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Assim, tal princpio voltou-se para a proteo do acusado em

detrimento da vtima, pois, este, como demonstrado, sofria, historicamente, as
mais severas penas e, por vezes, pagava com a prpria vida. Logo, o direito
penal preocupou-se em proteger esses acusados das arbitrariedades
cometidas pelo Estado ou mesmo, pelo seu semelhante, sem, contudo,
conscientiz-lo, do prejuzo causado a dignidade da vtima.

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V CONCLUSO

Diante do estudo apresentado, conclui-seque o direito penal precisou

organizar-se em um sistema de normas e princpios para que pudessem
estabelecer a vontade do Estado em reprimir os conflitos existentes entre seus
jurisdicionados. Sobretudo, procurou estabelecer uma certa ordem entre os
cidados, afim de tirar do ofendido qualquer possibilidade de agir com as
prprias mos na busca de reparar a ofensa sofrida.
Tal processo foi construdo a partir de determinantes prprias de cada
Estado, sobretudo, a partir das experincias extradas das civilizaes mais
antigas. E, posteriormente, foram se aprimorando nos sistemas penais
modernos. No caso do Brasil, essa construo foi decorrente do direito
europeu, visto que o processo de colonizao objetivava no s o comrcio
entre colonizador e colnia, mas a extenso dos costumes e modos do
colonizador.
Assim, o direito penal mostrava-se limitado a regularizar a matria de
natureza criminal, defrontando-se, com isso, com matrias de ordem
hierarquicamente superior, ou seja, dispositivos que estavam alm do alcance
da legislao penal.
Tais dispositivos foram construdos paralelamente as normas penais,
foram denominados de direitos humanos visto que visam proteger as
caractersticas mais peculiares dos homens, como a vida e liberdade. Esses
direitos foram postos no bojo das constituies nacionais e passaram a
sobrepor as normas ordinrias.
Nesse sentido, o princpio da dignidade da pessoa humana passou a
fazer parte do ordenamento constitucional, elevando, no caso do Brasil, a
posio de fundamento da Repblica Federal do Brasil de 1988. Fato que
revela a sua supremacia frente s normais penais, sujeitando sua interpretao
ao processo histrico de construo do sistema penal visando proteger os
acusados das arbitrariedades por eles sofridas.
Essa supremacia foi resultante de dois enfoques atribudos a esse
princpio:o primeiro enfoque sua anlise do ponto de vista inquisitivo, o qual
tem como objetivo estabelecer um limite de poder do Estado na punio do
agente acusado que esteja sujeito a punio do ente jurisdicional, o segundo

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foi decorrente da maneira como esse princpio passou a fazer parte das
constituies nacionais das diversas civilizaes modernas, ganhando
notoriedade entre os nacionais e colocando o homem em uma posio de
destaque dentro dos ordenamentos jurdicos.
Contudo, a realidade tem mostrado a cada dia a utilizao desses
preceitos como limitadores do poder punitivo do Estado, ou seja, a dignidade
do acusado acaba se sobrepondo ao poder punitivo das leis e, principalmente,
a dignidade da vtima. A dignidade do acusado acaba prevalecendo frente as
medidas punitivas do Estado, sem que haja qualquer avaliao da afetao na
dignidade da pessoa humana sofrida pela vtima.
Portanto, nota-se que o direito caminhou ao longo dos anos para a
proteo de somente um dos polos no processo penal, reservando a vtima a
aplicao desse princpio como fundamento de defesa dos direitos
intimidade, a razovel durao do processo etc.

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