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Smrio
1. Consideraes iniciais. 2. O Estado Liberal. 2.1. Da relao entre Direito
e Economia no Estado Liberal. 3. O Estado Social. 3.1. Do Direito no
Estado Social. 4. O Estado Democrtico de Direito. 4.1. Constituio,
Poltica e transformao social. 4.2. O que a Constituio Dirigente no .
1. Consideraes iniciais
Ricardo Quartim de
Moraes, graduado
em Direito pela
Universidade de
So Paulo (USP),
procurador Federal em
So Paulo/SP.
2. O Estado Liberal
O termo liberalismo padece de um alto
grau de polissemia, pois sua formao e maturao como doutrina econmica e ideologia social
se desenvolveu ao longo dos sculos XVII a XX.
Esse perodo de alta ebulio social, poltica e
econmica assistiu ao surgimento do Estado
Nao, ascenso da burguesia, ao surgimento
e predominncia do mercado como principal
instituio poltica e econmica e progressiva
internacionalizao da economia e do comrcio
(POLANYI, 1957, p. 163).
Em diferentes locais do globo, a doutrina
liberal deparou-se com problemas estruturais
diferentes, cuja soluo influenciou cada forma
especfica de liberalismo e levou formao de
diversas formas de pensar todas liberais, todas
compartilhando a mesma essncia liberal , mas
ao mesmo tempo diferentes em muitos aspectos
relevantes. Assim, at hoje o termo liberal tem
significados diferentes conforme o pas em que
pronunciado1 (MATTEUCI, 1983, p. 687).
No tentaremos aqui uma explicao dos
diversos significados do termo. Neste momento
nos importa apenas o liberalismo econmico
como doutrina que prega as virtudes de mercado natural autorregulado contra os males
da interveno estatal e aquilo que Matteuci
(1983, p. 688) denomina liberalismo jurdico,
cujo foco est na concepo de um Estado que
garanta os direitos dos indivduos contra o uso
arbitrrio do poder pelos governantes. Este
ltimo significado seria o nico denominador
comum entre concepes to diferentes, pois
1
Eis alguns exemplos: na Inglaterra e na Alemanha,
liberalismo significa uma posio de centro, que mescla
conservadorismo e solidarismo. J nos Estados Unidos da
Amrica, liberalismo denota uma posio poltica que tende
esquerda, defendendo toda uma gama de liberdades civis.
Por outro lado, na Itlia o liberalismo serve para apontar
aquele grupo de pessoas que procura manter o Estado
completamente fora do domnio econmico.
3
Referimo-nos corrente que prevaleceu no bojo da Revoluo Francesa a partir da
Reao Termidoriana e da fase do Diretrio (1795-1799) e que perdura durante o perodo
bonapartista e mesmo aps a Restaurao Bourbon (1815).
3. O Estado Social
At a Primeira Guerra Mundial, o esprito
europeu foi dominado pelo liberalismo, com a
exceo dos adeptos do marxismo e de outras
doutrinas socialistas. As crticas ao liberalismo
se centravam na percepo de que ele acabava
por garantir burguesia um domnio quase total
dos bens de produo e das riquezas em geral,
ao mesmo tempo em que deixava o proletariado com o mnimo necessrio para uma magra
subsistncia (LASKI, 1973, p. 172).
O abandono do liberalismo dogmtico se
deve tanto a uma transformao da estrutura
econmica (MOREIRA, 1973, p.81), notadamente por meio do crescimento da dimenso
das empresas que remonta ao processo de
concentrao do capital e ao progresso tcnico
como a uma mudana na estrutura social, pois
nazista, passando pela Frana da Quarta Repblica ao Brasil ps-Revoluo de 1930, temos,
em todos os casos, Estados aos quais foi dada
a alcunha de social; demonstrao de que
tal expresso pode ser aplicada a Estados com
regimes polticos bastante diferentes, desde a
democracia ao nacional-socialismo.
Inobstante, o nazismo, o fascismo e outras
expresses de conservadorismo social opostos
ideia de igualdade material (DAVIES; LYNCH,
2002, p. 126) no poderiam estar mais distantes
do conceito de Estado Social que sucedeu ao
liberalismo e que est na raiz do Estado Democrtico de Direito.
O Estado Social nascido no sculo XX
como consequncia do clamor das massas e
dos desafios econmicos postos a seu cargo
o Estado Social Material, aquele modelo de
Estado historicamente determinado pelo fim da
Segunda Guerra Mundial e que veio superar o
neutralismo e o formalismo do Estado Liberal.
O adjetivo social, dessa maneira, refere-se
correo do individualismo clssico liberal
pela afirmao dos chamados direitos sociais e
realizao de objetivos de justia social (SILVA,
1999, p. 119).
Que no existam iluses, no entanto. A
concesso de direitos sociais massa da populao que acabamos de analisar foi o preo
da pacificao social necessria ao retorno do
funcionamento tranquilo do mercado (GRAU,
2002, p. 28). Sua constitucionalizao insincera mediante normas desprovidas de valor,
programticas, nada mais foi do que um canto
de sereias a atrair uma enorme massa de marinheiros.
3.1. Do Direito no Estado Social
O advento da guerra de 1914-1918 impe ao
Estado a utilizao de todo um arsenal jurdico
para dirigir a economia de modo a satisfazer
suas necessidades blicas. Surge ento um mtodo e ramo do Direito (BERCOVICI, 2009)
que abrange o conjunto das tcnicas jurdicas
de que lana mo o Estado contemporneo na
realizao de sua poltica econmica (COMPARATO, 2011, p. 22). o nascimento do Direito
Econmico.
De fato, a Primeira Guerra Mundial demandou um enorme planejamento da economia,
assim como uma enorme mobilizao de mo
de obra. Tal necessidade sbita de um vasto
contingente de mo de obra fortaleceu o poder
do trabalhismo organizado, como bem esclarece
Hobsbawn (1997, p. 51).
At esse momento histrico, a guerra no
era um fenmeno que necessitava da completa
e quase exclusiva ateno do Estado. Era algo
secundrio, relegado a certas classes sociais
de tradio blica. Com a ecloso da Primeira
Guerra Mundial, todas as funes do Estado se
voltam guerra, de modo que toda a sociedade
tambm se vira para esse mister. O surgimento
de uma economia de guerra foi consequncia
natural, j que a vitria dependia em grande
parte da produo de ao, das usinas e outros
fatores de produo que, doravante, precisavam
ser dirigidos a um objetivo previamente estabelecido pelo Estado, objetivo esse que mobilizava
a sociedade como um todo (COMPARATO,
2011, p. 15). As guerras do sculo XX so, nesse
sentido, guerras de massa, visto que consumiram e destruram quantidades at ento inimaginveis de bens (HOBSBAWN, 1997, p. 51).
Ora, como iria o Estado dirigir todos estes
fatores de produo a um nico e singular objetivo seno por meio de novos instrumentos
jurdicos que jamais poderiam coerentemente
pertencer ordem econmica liberal, ou melhor, ao Estado Liberal neutro e impassvel?
Vital Moreira (1973, p. 88) aduz que na ordem liberal o Direito para nas portas da fbrica,
tudo que se passa l dentro no lhe concerne.
O moderno Estado Social no abandonou as conquistas do Estado Liberal diante do arbtrio que motivou a Revoluo Francesa. Neste sentido
pode-se falar em um Estado Social de Direito4 como uma segunda fase do
constitucionalismo moderno, que incorpora a primeira e a ela adiciona
um componente social. Dentro desse esquema, o cerne da questo
articular os direitos e liberdades individuais com os direitos sociais, de
modo a articular igualdade jurdica ( partida) com igualdade social
( chegada) e segurana jurdica com segurana social (MIRANDA,
1997, p. 96).
no tem voz ativa nas decises do rumo do pas. Sem embargo, a soluo
para a neutralizao de tais riscos a criao de novos mecanismos de
participao popular, como o Oramento Participativo, no o liminar
descarte do Estado como garantidor do bem-estar social.
Ao prefaciar a segunda edio de seu precioso trabalho sobre a
Constituio Dirigente, o Professor Canotilho (2001, p. xxiv) adverte
para aquilo que denomina problemas de reflexividade, os quais apontam
para uma crise na capacidade do ordenamento jurdico de captar todas
as demandas e gerar um conjunto unitrio e racional de respostas para
uma coletividade to heterognea e complexa como a sociedade moderna.
Em substituio a tal esquema, prope ele, na linha dos tericos do
Direito Reflexivo ou da teoria dos sistemas, que a hipercomplexidade
das sociedades modernas s pode ser manejada por intermdio da
subdiviso da sociedade e seus atores em sistemas ou modos de produo de poder, cada um voltado resoluo dos problemas e tarefas
inerentes sua rea. O Direito seria apenas um modo de produo de
poder cujas possibilidades de regulao total do presente e do futuro
estariam esgotadas.
Para os adeptos do Direito Reflexivo, ou Direito Sistmico, as mudanas introduzidas pela globalizao econmica levam ao surgimento de um
Direito que no se cinge mais ao Direito positivo do Estado Nao. O foco
de anlise do Direito seria estabelecido a partir da sociedade capitalista
como uma formao poltica constituda por vrios modos de produo
de poder articulados de maneiras especficas (FARIA, 2000, p. 156).
Dentro dessa formao, cada modo de produo do poder autnomo,
gerando suas prprias regras e formas de controle dotadas de suas especficas redes de relaes, apesar de serem todos inter-relacionados. Faria
(2000, p. 156) elenca seis modos de produo de poder bsicos sociedade
moderna: (i) o da produo; (ii) o do mercado; (iii) o comunitrio, (iv) o
da cidadania; (v) o da mundialidade e; (vi) o domstico.
Como consequncia, a sociedade hodierna passa a ser encarada
em vista dos diferentes grupos e organismos em que os indivduos se
aglomeram e neles criam suas particulares formas de convivncia e de
racionalidade, como bancos de investimento, sindicatos, fundos de penso etc. Cada um desses grupos tem seus prprios anseios e interesses a
defender em relao aos outros, de modo que as relaes sociais agora
se referem primordialmente a tais grupos ou organizaes complexas e
no aos indivduos considerados isoladamente.
A heterogeneidade das demandas e a dificuldade em proporcionar
respostas no podem ser consideradas motivos suficientes para o abandono da concepo democrtica de que o Estado tem o dever de realizar as
tarefas constitucionalmente plasmadas na medida de suas possibilidades
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