Sei sulla pagina 1di 12

Las sociedades unipersonales en el

Cdigo Civil y Comercial


por PABLO CARLOS BARBIERI
15 de Abril de 2015
www.infojus.gov.ar
Id Infojus: DACF150286
1.La importancia de una reforma.
Una de las reformas ms importantes -a mi modo de ver- que contiene el Cdigo Civil y
Comercial, cuya entrada en vigencia se llevar a cabo el 1 de agosto de 2015, es la
admisin, en nuestro Derecho Mercantil, de la figura de la sociedad unipersonal o
sociedad de un solo socio, la que se produce mediante reformas que el Cdigo dispone
sobre la Ley de Sociedades N 19.550.
Esta posibilidad haba intentado plasmarse bajo diferentes concepciones en nuestro pas.
As ocurri, por ejemplo, con iniciativas sobre "Empresas Unipersonales de
Responsabilidad Limitada" (dcada del 40), anteproyectos del ao 1989 sobre la misma
figura que no avanz en su tratamiento parlamentario ms all de la Comisin
respectiva y mltiples sugerencias en encuentros acadmicos y trabajos doctrinarios.
Vale la pena recordar, asimismo, que el Proyecto de Unificacin que fuera vetado en el
ao 1991 tambin acoga la posibilidad de sociedades de un solo socio, bajo los tipos de
las sociedades de responsabilidad limitada y la sociedad annima.
Tngase en cuenta, por otra parte, que las sociedades unipersonales fueron adoptadas
por diversos pases y, en algunos casos, desde hace largo tiempo (1).
Las posiciones en torno a reconocer jurdicamente -o no- esta figura en nuestro Derecho
Societario son variadas e, inclusive, han ido modificndose a lo largo del tiempo. En
general, la mayora doctrinaria se inclinaba por la admisin, aunque variando las figuras
de posible adopcin en la normativa respectiva (2).
En los Fundamentos de la Comisin encargada de la redaccin del Cdigo, puede
leerse: "Se recepta la sociedad de un solo socio. La idea central no es la limitacin de la
responsabilidad, sino permitir la organizacin de patrimonios con empresa -objeto- en
beneficio de los acreedores de la empresa individual de un sujeto con actividad
empresarial mltiple. En esto se han seguido, con alguna innovacin, los lineamientos
de anteriores proyectos de unificacin y la lnea general propiciada por la doctrina".
La reforma es, sin dudas, trascendente. Y conviene analizar algunos de sus puntos
centrales a fin de evaluar, convenientemente, la introduccin de este instituto en nuestro
Derecho Societario.
2. Sociedad unipersonal como sociedad annima. Reformas al art. 1 de la ley 19.550.

El texto del art. 1 de la Ley de Sociedades, una vez entrado en vigencia el Cdigo Civil
y Comercial, rezar: "Concepto. Habr sociedad si una o ms personas en forma
organizada conforme a uno de los tipos previstos en esta ley, se obligan a realizar
aportes para aplicarlos a la produccin o intercambio de bienes o servicios, participando
de los beneficios y soportando las prdidas. La sociedad unipersonal slo se podr
constituir como sociedad annima. La sociedad unipersonal no puede constituirse por
una sociedad unipersonal".
Las diferencias con el texto actualmente vigente son palmarias, a saber:
-Se elimina el requisito de la pluralidad de socios para conformar la sociedad comercial
(3); haba sido este recaudo resaltado como uno de los "caracteres esenciales" de la
sociedad comercial (4), situacin que se relejaba en una serie de disposiciones
concordantes (v.gr., arts. 17, 22, etc).
-Se incorpora la tipificacin de la sociedad unipersonal como annima, con lo cual
estaremos en presencia de la Sociedad Annima Unipersonal (S.A.U.), tal como se
determina en el art. 164 de la ley 19.550 (t.o. por ley 26.994), referido a la
denominacin de las sociedades annimas. All, expresamente, se establece que "La
denominacin social puede incluir el nombre de una o ms personas de existencia
visible y debe contener la expresin "sociedad annima", su abreviatura o la sigla S.A.
En caso de sociedad annima unipersonal deber contener la expresin "sociedad
annima unipersonal", su abreviatura o la sigla S.A.U." -El nico modo permitido por la
ley para constituir una S.A.U. es la sociedad annima, por lo cual est vedada la
posibilidad de encontrar sociedades unipersonales de responsabilidad limitada, como se
prev en otras legislaciones comparadas (5).
-Finalmente, y de manera harto lgica, se prev que una sociedad unipersonal no podr
constituirse por otra sociedad unipersonal, situacin que, en realidad, sera generadora
de fraudes y hasta parecera imposible en el diseo del instituto.
3. Su constitucin.
La inclusin de las sociedades annimas unipersonales por el Cdigo Civil y Comercial
ha determinado una serie de modificaciones adicionales al texto de la ley 19.550, que
deben coordinarse con los textos que se mantienen vigentes.
En relacin a la constitucin de las S.A.U., por tratarse de una sociedad annima,
regirn ciertas exigencias en cuanto a sus formas. As, al no haberse modificado el texto
del art. 165 de la LS, deber expresarse en "instrumento pblico y por acto nico...".
Luego, deber seguirse el iter constitutivo, a fin de lograr la inscripcin en el Registro
Pblico correspondiente.
Sin embargo, como se indica en el texto del art. 11, inc. 4 (t.o. por ley 26.994), el
capital deber ser integrado totalmente en el acto constitutivo y en la suscripciones de
futuros aumentos de capital (cfr. arts. 186, inc. 3 y 187, del texto reformado por el
Cdigo Civil y Comercial).

Ello establece una clara diferencia con los restantes tipos societarios previstos en la ley
19.550, donde dicha exigencia se encuentra ausente, posibilitando la integracin hacia el
futuro, circunstancia que se genera frecuentemente en la prctica.
Me permito calificar a esta incorporacin como adecuada. La limitacin de
responsabilidad que importa la conformacin de una sociedad unipersonal debe incluir,
al menos, que su capital se encuentre totalmente suscripto e integrado al momento de su
constitucin. Caso contrario, esta responsabilidad podra diluirse y los objetivos
previstos para la regulacin de las sociedades unipersonales se veran truncos.
4. Fiscalizacin.
Una de las reformas al proyecto originario, introducida dentro del mbito del Ministerio
de Justicia y Derechos Humanos de la Nacin, es establecer la necesidad de que las
sociedades unipersonales cuenten con un rgimen de fiscalizacin diferenciada de las
mayoras de las sociedades annimas.
A mi modo de ver, la inclusin de organismos de control interno dentro de las
sociedades -y, si se quiere, en general dentro de las personas jurdicas- resulta
imprescindible, a pesar de que su funcionamiento prctico se haya "devaluado" en
numerosas oportunidades. Nada hay de malo en reforzar los controles, mxime cuando
se trata de una sociedad compuesta por una sola persona que, ni siquiera, puede contar
con un debate interno con sus consocios, como ocurre en las sociedades pluripersonales.
El mecanismo utilizado es el de incorporar a las sociedades unipersonales dentro de
aquellas que posean fiscalizacin estatal permanente, de acuerdo al agregado del inc. 7
al art. 299 de la Ley 19.550, llevado a cabo por el Cdigo Civil y Comercial.
A pesar de que para algunos autores esta exigencia puede parecer desmedida (6), estimo
que el refuerzo de los controles societarios es una lnea legislativa saludable, mxime
cuando la experiencia ha demostrado que, en la materia, se han generado variados
fraudes de distinta naturaleza. La prctica, finalmente, dar el resultado final de este
recaudo pero, reitero, creo que se encuentra enderezada la normativa en la direccin
adecuada.
5. Otras consecuencias que genera la introduccin de la figura.
La inclusin de las sociedades unipersonales en nuestro rgimen provoc otras reformas
conexas que ingresarn en vigencia a partir de la operatividad del Cdigo Civil y
Comercial.
Una de las ms importantes se relaciona con la disolucin societaria por la reduccin del
nmero de socios a uno, clsica causal que prev el art. 94, inc. 8 de la ley 19.550, en
tanto y en cuanto no se incorporen nuevos socios en el lapso de tres meses, tiempo
durante el cual el socio nico se convierte en ilimitada y solidariamente responsable por
las obligaciones sociales contradas. Al respecto, calificada doctrina manifiesta que se
produce la disolucin por "prdida de la necesaria pluralidad hasta hoy requisito
esencial..." (7).

Se incorpora, mediante la reforma de la ley 26.994, el artculo 94 bis que, textualmente,


precepta: "la reduccin a uno del nmero de socios no es causal de disolucin,
imponiendo la transformacin de pleno derecho de las sociedades en comandita, simple
o por acciones, y de capital e industria, en sociedad annima unipersonal, si no se
decidiera otra solucin en el trmino de tres meses".
Las previsiones legales apuntan a determinados tipos societarios. Empero, coordinando
y armonizando los textos legales, podemos llegar a la siguiente conclusin:
-La sociedad annima "pluripersonal" en la que se reduce el nmero de socios a uno,
pasa a regirse por las disposiciones de la annima "unipersonal" (S.A.U.).
-En las sociedades en comandita y de capital e industria -en similar hiptesis- se
produce una transformacin de pleno derecho en sociedad annima unipersonal, si es
que no se resuelve una cuestin diferente en el lapso de tres meses (8).
-Si se trata de una sociedad de responsabilidad limitada o de una colectiva, no se
contempla solucin expresa por lo cual, a mi entender, continan con dicho tipo social
pero con un solo socio (9).
La modificacin, pues, es sustancial y reforma los cnones clsicos que segua la praxis
societaria en la Argentina y apunta, claramente, a eliminar supuestos de irregularidad o
de disolucin que se producan en las hiptesis sealadas. Desde ese ngulo, la solucin
brindada parece atendible.
6. Breve evaluacin.
As como se ha producido en otras reformas introducidas, el Cdigo Civil y Comercial
resulta ambicioso y realista al introducir la figura de la sociedad unipersonal en el
Derecho Societario argentino, siendo que ello, adems, era reclamado por la tendencia
mayoritaria de la doctrina en la materia.
En principio, coincido con la metodologa utilizada, como es la de disponer dicha
incorporacin dentro de la ley de sociedades comerciales, ya que se trata de un
fenmeno tpicamente societario que no se presenta en el resto de las personas jurdicas
que se regulan en el nuevo Cdigo (v.gr. asociaciones civiles, simples asociaciones,
fundaciones, etc.).
Por otra parte, la posibilidad de afectar una parte de un patrimonio personal a un
emprendimiento comercial eliminar un fenmeno que, en muchos casos, puede
verificarse, como es el de la introduccin de socios con porcentajes mnimos slo para
cumplir con el requisito de la "pluripersonalidad", exigido por el art. 1 actual de la ley
19.550. Ello genera ficciones que, francamente, son inaceptables en el marco de la
legislacin societaria y la prctica mercantil en general. La limitacin de la
responsabilidad al capital aportado a la sociedad unipersonal completa una decisin que
aparece, a todas luces, como acertada.
Se plantean, claro est, discusiones y debates que, seguramente, se profundizarn a
medida que el nuevo rgimen jurdico comience a funcionar a partir del 1 de agosto de

2015. La introduccin de decisiones ambiciosas y que terminan con ciertas prcticas no


adecuadas generan, frecuentemente, resistencias.
Creo, sin embargo, que la tendencia asumida por el Cdigo es la correcta y que
contaremos con un instituto que, utilizado adecuadamente, brindar respuestas efectivas,
sobre todo a los pequeos y medianos emprendimientos personales que, necesariamente,
deben contar con instrumentos diferenciados para poder realizar su actividad dentro de
un marco de seguridad jurdica.
Como siempre, la praxis, finalmente, brindar las respuestas definitivas. Entiendo,
empero, que, al igual que en otros tantos institutos, la reforma dispuesta por la ley
26.994, es un decisivo y firme paso adelante.
Notas al pie:
1) Con distintas variantes, por cierto, el instituto se acogi, por ejemplo, en Costa Rica
(1961), Panam (1966), Per (1976), Alemania (1980), Francia (1985), etc.
2) A mayor abundamiento sobre esta evolucin, puede verse VTOLO, Daniel R.,
Comentarios a las modificaciones de la ley 26.994 a la Ley General de Sociedades.
Anlisis comparativo con la ley 19.550, Ad Hoc, Bs. As., 2015, pgs.. 51/55.
3) El art. 1 de la LS actual establece que "habr sociedad comercial cuando dos o ms
personas....." 4) MUGUILLO, Roberto, Ley de Sociedades Comerciales, Lexis Nexis,
Bs. As., 2005, pg. 21.
5) Esta tipificacin (SRL unipersonales) es la que sugera, entre otros, Daniel Vtolo
(op, cit., pg. 67). En nuestro modo de ver, la reforma del Cdigo Civil y Comercial fue
esencialmente prctica y recogi la experiencia en la materia en Argentina, donde las
sociedades annimas en funcionamiento superan largamente las sociedades de
responsabilidad limitada operativas.
6) As se expresa, por ejemplo, VTOLO, Daniel, op. cit., pg. 69.
7) MUGUILLO, Roberto, op. cit., pg. 153.
8) Como podra ser, por ejemplo, incorporar nuevos socios y mantener el tipo social
"originario".
9) Es sta la solucin que propone, tambin VTOLO, Daniel, op. cit., pg. 71.

Principales cambios en las relaciones


de familia en el nuevo Cdigo Civil y
Comercial de la Nacin
por MARISA HERRERA
2 de Octubre de 2014
www.infojus.gov.ar
Infojus
Id Infojus: DACF140723
Un nuevo Cdigo Civil y Comercial es ms que necesario, la sociedad se merece un
nuevo texto que actualice la regulacin de nuestra vida cotidiana. Sucede que mucha
agua ha corrido debajo del puente, y en especial, en los ltimos aos. Somos pas de
matrimonio igualitario -siendo realmente un ejemplo para toda la regin, siguindose
postulados bsicos que marca la Corte Interamericana de Derechos Humanos en casos
que han marcado un rumbo de ampliacin de derechos como ha sido el resonado caso
"Atala Riffo contra Chile" del 24/02/2012 en el que se dice de manera elocuente que la
orientacin sexual es una categora sospechosa, es decir, que tiene una fuerte sospecha
de discriminacin- y en este mismo sentido, la ley de identidad de gnero, la ley de
cobertura de tcnicas de reproduccin asistida, la ley de proteccin integral de derechos
de nios, nias y adolescentes, la ley de proteccin integral de las mujeres, y tantas otras
legislaciones por mencionar las ms recientes para mostrar y demostrar que un nuevo
texto civil integral que se anime a "dar de nuevo" en el campo del derecho privado.
Por manda constitucional-convencional, este nuevo y necesario texto deba tomar todos
los avances y desarrollo que se ha venido dando en el campo de los Derechos Humanos,
el cual ha interpelado de manera profunda la legislacin civil actual, a tal punto de
presionar una nueva normativa integral y sistmica.
Tanto el Cdigo Civil originario como la gran reforma que ha tenido en el ao 1968
durante el gobierno militar de Ongana tras la sancin de la ley 17.711, fueron
decisiones a libro cerrado. Este nuevo cdigo es el resultado de un largo proceso de
debate, no slo en audiencias pblicas realizadas en diferentes lugares del pas, sino
tambin en distintos mbitos acadmicos, jornadas, cursos, artculos de doctrina, medios
de comunicacin, incluso, mediante publicidad televisiva en las tandas publicitarias
durante la transmisin de partidos de ftbol (con lo significa eso en un pas futbolero
como el nuestro).
Puede decirse, entonces que no ha habido "debate"? No ser, en realidad, que esta
afirmacin esconde a modo de excusa, una clara resistencia a los cambios que se vienen

dando en la ampliacin de derechos? Acaso es casualidad -o causalidad- que las


principales crticas han estado dirigidas al campo del derecho de familia, el que ms
apertura, inclusin y transformacin cultural generan? Cules son los pilares sobre los
que se edifica este libro segundo? El principio de igualdad y no discriminacin, el
principio de libertad e intimidad, el principio de realidad, el reconocimiento de diversas
formas de vivir en familia, el principio de autonoma progresiva de nios, nias y
adolescentes, el derecho a vivir en familia, el principio de solidaridad familiar y todo
ello, transversalizado por la proteccin al ms dbil y junto a ello, la obligada
perspectiva de gnero ya que en muchas ocasiones, las ms dbiles son las mujeres que
tras la ruptura de la pareja se quedan totalmente desamparadas. En ese marco, cules
son los principales cambios que propone el nuevo Cdigo, esto es lo que se pretende
sintetizar en el prximo punto. - La forma en que estos se plasman en tu especialidad y
cmo cambian/mejoran, la vida de las personas.
Los cambios y mejoras en la vida de las personas en el campo del derecho de familia,
son muchos, y eso era obvio. Acaso Vlez Sarsfield podra imaginarse que una mujer
sin pareja puede ser madre por reproduccin asistida con donacin de esperma de un
tercero? Para ser bien sinttica, las principales modificaciones en el Libro Segundo
dedicado a las "Relaciones de Familia" son las siguientes:
En primer lugar, se regulan diferentes formas de vivir como ser las parejas no se casan
que en el nuevo Cdigo se denominan "uniones convivenciales" as ya en el propio
trmino se destaca el elemento central de este tipo de relaciones afectiva: la
convivencia.
Veamos, en la actualidad, diferentes leyes especiales regulan estas uniones de manera
parcial (por ej., derecho a pensin, a continuar la locacin urbana, a tomar medidas en
los casos de violencia familiar etc); estas leyes implican que el legislador reconoce este
tipo de uniones familiares. Regularlas de modo general, no es fcil en la Argentina,
desde que esta realidad social responde a diversas caractersticas (en algunos casos,
opcin libremente asumida; en otras, un integrante de la pareja vulnerable, en situacin
de notoria desigualdad frente al otro). En cualquier caso, la ley debe ser una herramienta
que, fundado en el principio de solidaridad, respete la autonoma y, al mismo tiempo,
proteja a los ms vulnerables para acercarse, de este modo, a la igualdad real. En la
prctica -tal como se comprueba con numerosas sentencias- despus de la ruptura de
una unin convivencial, uno de los integrantes queda en estado de total desproteccin;
ante el silencio legislativo, algunos jueces se "animan" a soluciones coyunturales, an
sin texto legal expreso; otros, por el contrario, sostienen que no pueden avanzar sin ley.
Es necesario, pues, una normativa con pautas claras, que establezca qu derechos
mnimos tienen las personas que viven en convivencia, para evitar la "lotera" judicial,
que muchas veces escapa al campo de la discrecionalidad para entrar directamente en el
de la arbitrariedad. Desde ya, no es lo mismo casarse que formar una unin
convivencial. Cules son las diferencias? Varias y sustanciales. El matrimonio genera
una gran cantidad de efectos jurdicos que no operan en las uniones convivenciales,
entre otras, las siguientes:
1) el cnyuge es heredero legitimario, o sea, la ley obliga a que un porcentaje de la
herencia se le reconozca al cnyuge suprstite; el conviviente no es heredero; la nica
manera de que reciba en la herencia es hacer un testamento y designarlo beneficiario;
aun as, hay que respetar el derecho de los otros herederos forzosos, por ej., los hijos ;

2) el matrimonio genera un rgimen de bienes, de comunidad o de separacin de bienes;


las uniones convivenciales exigen un pacto expreso que regule la situacin de los bienes
que se adquieren durante la unin;
3) producido el divorcio, en supuestos excepcionales (por ej., se trata de un cnyuge
enfermo o en estado de necesidad o vulnerabilidad) el ex cnyuge tiene derecho a
solicitar una cuota alimentaria; este derecho no existe en la unin convivencial, ni
siquiera en forma excepcional.
No herencia, no rgimen de bienes, no alimentos despus de la ruptura, son efectos
jurdicos de gran relevancia para observar fcilmente que NO es lo mismo estar casado
que estar en unin convivencial.
Tambin se regulan los derechos que surgen de las "familias ensambladas" ms
conocidas como "los tuyos, los mos y los nuestros". Estos ncleos familiares son una
realidad social en constante aumento. Se trata de familias que se constituyen a partir de
segundas o terceras nupcias o convivencias teniendo uno o ambos
contrayentes/convivientes hijos de otra relacin. El proyecto recepta este tipo de
familias y reconoce la figura del progenitor afn, es decir, aquel que sin ser el padre o
madre vive el da a da cotidiano con este nio de su pareja. En este sentido, se prev la
atribucin de cooperar en la crianza y cuidado de los nios/as, la de actuar en casos de
urgencia, etc; obviamente, si hay desacuerdo, prevalece el criterio del progenitor, todo
ello sin afectar los derechos de los que tienen la responsabilidad parental de ese nio.
Asimismo, el progenitor afn tiene deber de alimentos a favor de los hijos de su cnyuge
o conviviente, deber subsidiario, pues los principales responsables son sus padres.
En materia matrimonial, tambin se introducen varios y sustanciales cambios, en
especial, en lo relativo a su ruptura. La prctica judicial permite afirmar que los
matrimonios se divorcian cada vez mejor, es decir, sin "tirar la ropa sucia" a los jueces.
Cul es la razn? El dao o alto grado de destruccin que los juicios causados o
contenciosos causan a los hijos y a los propios cnyuges. La ley tiene un importante
valor pedaggico; derogar el sistema de divorcio fundado en la nocin de "culpa",
significa decir a la gente que la ley no da "armas" a los cnyuges para "pelearse y
destruirse" en los tribunales. A diferencia de lo que sucede con la mayor parte de los
conflictos judiciales (accidentes de trnsito, juicios por reivindicacin, etc), en los casos
de divorcio, especialmente si hay hijos, la pareja se separa pero ambos seguirn siendo
padres y, por lo tanto, debern mantener, al menos, un mnimo de comunicacin; en
consecuencia, es necesario evitar el desgaste que siempre produce un proceso judicial
largo, doloroso y iatrognico cuya sentencia nunca termina de satisfacer, ni siquiera al
que "gan" el juicio. El dolor producido por la ruptura matrimonial puede ser calmado
por la sentencia? Hay dolores que no son jurdicos, son extrajurdicos, y la solucin
debe encontrarse, entonces, en otras reas del saber. Por otro lado, por lo general, desde
una visin integral, sistmica y compleja de las relaciones humanas resulta difcil
encontrar un solo culpable; normalmente, ambos miembros de la pareja han contribuido
a llegar a una situacin lmite que culmina con la ruptura del vnculo afectivo. Mucho
antes de llegar a los tribunales, las parejas ya se han "divorciado" internamente; por eso,
el proceso judicial debe ser lo menos burocrtico posible, dejando fuera de este mbito
las desilusiones y desamores. La instancia judicial debe servir para acompaar a los
cnyuges a resolver cmo ser el futuro; es decir, debe decidir los efectos jurdicos del
divorcio (cmo se dividen los bienes, qu pasa con la vivienda, la dinmica con los

hijos, etc); no debe insistir en revisar el pasado, lo que ya pas, por qu se lleg a esa
situacin. Ninguna persona debe ser obligada a revelar esa intimidad familiar frente a
una autoridad pblica si slo pretende obtener la disolucin del matrimonio. En este
contexto, fcil se advierte que para aquellos que sostienen que el nuevo Cdigo recepta
un divorcio express de manera peyorativa, ello no es as. El proceso de divorcio se
transforma, siendo ms una labor de co-construccin con abogados mediadores (y no
litigantes, que lo nico que les interesa son intereses personales ms que el bienestar de
todo el grupo familiar) de soluciones consensuadas sobre los efectos derivados del
divorcio, y no un proceso que sea una intervencin estatal a travs de la figura del juez
en la vida ntima del matrimonio, debindole decir cules son las razones que hacen
"moralmente" imposible la vida en comn, o demostrando supuestas "culpas" que en
definitiva, lo nico que s queda en claro es la desavenencia en la relacin de pareja.
Desde una visin sistmica, un buen divorcio constituye un elemento central para un
buen funcionamiento de las relaciones entre padres e hijos tras la ruptura de la pareja.
En ese marco se incorpora la nocin "coparentalidad". As, el nuevo Cdigo modifica
sustancialmente el rgimen actual que prioriza a un padre por sobre el otro. Es decir,
tras la ruptura de la pareja, el Cdigo que se deroga otorga la tenencia a uno de ellos
(por lo general, la madre a quien prefiere para la tenencia de los hijos menores de 5
aos), ostentando el otro un lugar secundario o perifrico. El nuevo cdigo invierte esta
regla, de conformidad con el principio de igualdad, en tanto el hijo tiene derecho a
mantener vnculo o relacin con ambos.
Cul es el sistema que responde a la idea de que la ruptura de los padres impacte lo
menos posible en la vida de los hijos? La respuesta es clara: el ejercicio de la
responsabilidad y cuidado personal compartido. O sea, que si mientras los padres vivan
juntos, ambos llevaban delante de manera indistinta los actos de la vida cotidiana de los
hijos, tal modo de vida debe mantenerse despus de la ruptura. Ya se ha hablado del
valor pedaggico de la ley; pues bien, esa es una de las razones por las cuales la regla es
el ejercicio y el cuidado personal compartido; es ste el rgimen que mantiene por igual
el fortalecimiento y desarrollo del vnculo afectivo con ambos padres. La solucin no
impide que en algunos supuestos, en pro del inters superior del nio, los padres
acuerden o el juez acuerde el cuidado a uno solo, pero siempre se debe asegurar el
debido derecho de comunicacin con el otro progenitor.
Retomando el rgimen matrimonial, cabe destacar otra modificacin que es obvia a la
luz del principio de autonoma y libertad y que se refiere al derecho matrimonial
involucra al rgimen de bienes. Sucede que en el nuevo Cdigo Civil, los cnyuges van
a poder elegir entre el sistema vigente de comunidad o por el de separacin de bienes.
Fcil se concluye que un sistema que no permite ninguna opcin, no respeta el
mencionado principio de libertad. La realidad es compleja; la insercin de la mujer en el
mercado laboral ha trado consigo una mirada crtica de los roles estereotipados de
"mujer cuidadora- hombre proveedor" sobre los cuales se edific el rgimen de bienes
en el matrimonio: un rgimen nico y forzoso.
Por qu los cnyuges no pueden optar, al menos, entre dos regmenes como acontece
en todos los pases del globo menos en unos pocos -Bolivia, Cuba y algunos estados de
Mxico-? Ahora bien, algunos se podran preguntar si esta opcin no podra perjudicar,
en definitiva, a las mujeres si ellas optaran por el rgimen de separacin de bienes.
Como regla, la posibilidad de optar entre un rgimen u otro no perjudica a nadie;

tampoco a las mujeres. Por el contrario, supone la posibilidad de ejercitar la propia


autonoma que se ver reflejada en la eleccin que hagan los contrayentes, al celebrar
matrimonio, o cnyuges, despus de casados, si pasado como mnimo un ao advierten
que esa no era la eleccin que les conviene. Como se dijo, la ley tiene un fuerte valor
pedaggico; la posibilidad de optar entre estos dos regmenes se edifica como una
oportunidad clara de contribuir a de-construir los "estereotipos" fuertemente arraigados
en el imaginario social de la mujer como "cuidadora de la casa y los hijos" y
econmicamente dependiente del hombre; imaginario que en cada vez en mayor
cantidad no se condice con la realidad; basta mirar los resultados del censo de 2010 que
revelan que cada vez hay ms mujeres jefas de hogar.
Ahora bien, como la reforma reconoce -por aplicacin del principio de realidad- que en
diversos hogares an se mantiene el modelo "tradicional", se prev como solucin, ante
la ruptura de un matrimonio -pues es aqu donde las desigualdades se hacen sentir- la
incorporacin de una nueva figura, denominada compensacin econmica, existente con
variantes en varias legislaciones del derecho comparado (Espaa, Chile, etc.) En qu
consiste? Precisamente, en compensar el desequilibrio patrimonial derivado del
matrimonio y el divorcio. Por ejemplo, una mujer universitaria se recibe y cuando est
haciendo la residencia en medicina, su marido tiene una oportunidad laboral en el
exterior; por lo tanto, dejan el pas y ella su carrera. Ella lo hace de manera consciente y
en total acuerdo con su marido. Pasan varios aos y se divorcian. El hombre al estar
inserto en el mercado laboral, recibe un sueldo que le permite afrontar solo las
necesidades econmicas; ella, por el contrario, carece de una fuente de ingresos para
cubrir sus gastos. En este contexto, ella podr solicitar una compensacin econmica.
En lo que respecta al derecho filial, varias son las modificaciones que se introducen en
este campo y que han generado acalorados debates como la incorporacin de las
tcnicas de reproduccin humana asistida como un tercer -nuevo- tipo filial, al lado o
compartiendo el escenario con la filiacin por naturaleza y con la filiacin adoptiva. El
rgimen vigente de la filiacin tiene por presupuesto ineludible la existencia de una
relacin sexual entre dos personas de distinto sexo. Las prcticas de reproduccin
humana asistida, en cambio, no tienen ese presupuesto. Por lo tanto, las normas que
regulan la filiacin "biolgica o por naturaleza" no siempre resultan lgicamente
aplicables a la filiacin que surge porque la ciencia interviene para que esta persona
haya nacido. Tampoco son aplicables las reglas de la adopcin. El uso de las tcnicas de
reproduccin humana asistida (TRHA) observa tantas especificidades que requieren de
un rgimen jurdico propio. Cules son estas especificidades? En primer lugar, las
TRHA hacen posible la disociacin entre el elemento biolgico, el gentico y el
volitivo, cobrando ste ltimo primaca. Por ejemplo, una mujer est casada con un
seor cuyo material gentico no es hbil para procrear; por lo tanto, deciden utilizar
material gentico de un tercero (donante annimo). Quin es el padre? El marido,
quien tiene la llamada "voluntad procreacional", es decir, quien prest el consentimiento
libre, previo e informado, sin importar si aport o no sus gametos. Los integrantes de
este matrimonio sern los padres, son ellos quienes ejercen todos los derechos y deberes
que se derivan de la filiacin. Con el donante slo habr un derecho a conocer los
orgenes, pero nunca un vnculo de padre e hijo. Por otro lado, las TRHA permite
conservar embriones y/o material gentico de las parejas por tiempos prolongados, los
que nos lleva a una realidad: la posibilidad de que los deseos de paternidad/maternidad
y las situaciones de las parejas cambien entre el inicio de un tratamiento y el fin
(divorcios, separaciones de hecho, planes distintos, etc.); por esta razn, el nuevo

Cdigo exige que el consentimiento sea renovado ante cada transferencia de embriones
o material gentico; es claro que estos cambios en las decisiones no pueden darse en la
filiacin por naturaleza. Por ltimo, existen supuestos especiales como la gestacin por
sustitucin; si las TRHA no se regularan como tercera fuente filial, se llegara a
resultados que violan el inters del nio/a nacido. Por qu? En la filiacin por
naturaleza, rige la regla "madre cierta es"; es decir, quien da a luz un nio es
considerada la madre. Justamente, ello no es lo que acontece en los casos de gestacin
por sustitucin; los que tienen la voluntad procreacional, los que quieren ser padres son
los "comitentes", no quien gesta el nio, que no quiere hacerse cargo de este nio que
est gestando para otros. Y qu es la voluntad procreacional? Es el eje central de la
determinacin de la filiacin en los casos de TRHA. As, la voluntad procreacional
debidamente exteriorizada mediante un consentimiento libre, formal e informado es el
elemento central para la determinacin de la filiacin de los nios nacidos por TRHA.
Por lo tanto, los padres de un nio que nace por estas prcticas mdicas sern aquellas
personas que han prestado su voluntad para serlo, independientemente de que hayan
aportado o no su material gentico.
Y en el campo de la adopcin que tanto debate ha generado en estos ltimos das gracias a un periodista meditico?- tambin se introducen importantes modificaciones.
En primer lugar, se define a la adopcin como una institucin jurdica cuya finalidad
reside en la satisfaccin del derecho de todo nio a vivir en familia cuando ste no
puede hacerlo por diferentes razones en su familia de origen. De esta manera, se prev
dos procesos bien diferenciados; en el primer proceso de declaracin de la situacin de
adoptabilidad, la familia de origen tiene un lugar de importancia -el que no ha tenido
hasta ahora en ninguna legislacin de adopcin- y en el segundo, el proceso de adopcin
propiamente dicho, son los pretensos adoptantes quienes cumplen un rol central,
interviniendo en ambos como principal destinatario el pretenso adoptado quien es
considerado parte en ambos procesos cuando cuenta con edad y grado de madurez para
intervenir con su propio patrocinio letrado; es decir, se incorpora al texto civil la figura
del abogado del nio que regula la ley de proteccin integral de nios, nias y
adolescentes. De este modo, cada uno de los integrantes de la trada adoptiva tiene su
espacio en los procesos judiciales que dan lugar a la adopcin. Ello es as porque una
buena adopcin se alcanza cuando se respetan los derechos de todos los involucrados.
Amn del nio cuyo inters est siempre involucrado, en un primer momento se debe
analizar si realmente el nio puede permanecer con su familia de origen o ampliada. Si
llegara a ser as, la adopcin no sera viable. En cambio, si no puede permanecer en su
ncleo familiar primario, la adopcin s es la figura que satisface el derecho del nio a
vivir en familia. Si los padres no tienen su espacio en un proceso judicial previo, pueden
"arrepentirse", y las dilaciones del proceso perjudican principalmente al nio. El
proyecto regula etapas claras en las que se otorga el lugar que se merece cada uno de los
integrantes de la "trada" que involucra toda historia de adopcin.
Otro de los cambios obligados en el campo de la adopcin se refiere a los tiempos, los
cuales se ven acortados al estipularse reglas precisas que fijan plazos determinados
hbiles para delimitar la compleja decisin de hasta dnde trabajar con la familia de
origen sin que ello implique vulnerar los derechos del nio/a. De esta manera, se logra
una regulacin acorde con los plazos establecidos en el Sistema de Proteccin Integral
de nias, nios y adolescentes de la ley nacional 26.061 que establece el plazo de
separacin del nio a la familia de origen en 90 das, prorrogable por 90 das ms; es
decir, los 180 que recepta el proyecto.

Prrafo aparte y a modo de cierre, merece el arduo debate por el cambio que ha sufrido
el art. 19 sobre el comienzo de la existencia de la persona humana en la Cmara de
Senadores. Sobre este punto, y lo ms sinttico posible, cabe recordar que este
articulado dice que la persona comienza con la concepcin, ello en nada perjudica el uso
de las tcnicas de reproduccin asistida como causa de una tercera fuente filial y modo
de respetar el derecho de toda persona a formar una familia con total independencia de
la orientacin sexual y proyecto de familia por parte de una mujer sola. Es que el art. 20,
el siguiente, dice que por concepcin se entiende el lapso entre el mnimo y mximo del
embarazo, y es obvio que esto sucede cuando el embrin est dentro de una persona y se
implanta, slo all puede haber embarazo. A su vez, el art. 21 dice que todos los
derechos y obligaciones del concebido o implantado en la persona quedan
irrevocablemente adquiridos cuando la persona nace con vida, aludindose
expresamente a la implantacin y lo que es ms elocuente an, es que la disposicin
transitoria segundo dice que a proteccin del embrin no implantado se reserva para una
ley especial, por lo tanto, se deriva que el embrin no implantado no es persona, de lo
contrario, estara regulado en el propio texto del Cdigo Civil y no en una ley distinta y
separada de ste. Y este arco interpretativo lgico, coherente y sistmico se cierra con el
resonado fallo "Artavia Murillo y otros contra Costa Rica" del 28/11/2012 de la Corte
Interamericana de Derechos Humanos cuya jurisprudencia es obligatoria para nuestro
pas bajo pena de ser pasibles de responsabilidad internacional, en el que se concluye de
manera elocuente que el embrin no implantado no es persona en los trminos del art.
4.1 de la Convencin Americana de Derechos Humanos, tratado que est expresamente
incluido en el art. 75 inciso 22 de la Constitucin Nacional. Por lo tanto, no peligran las
tcnicas de reproduccin asistida y mucho menos, el reconocimiento de la pluralidad de
formas de familia que ya este Congreso ha dado muestras ms que acabadas de cul es
el camino que se viene siguiendo, profundizando y consolidando desde hace unos
cuantos aos.
En suma, estos son algunos de los tantos aportes que introduce el nuevo y merecido
Cdigo Civil. Espero que maana o a ms tardar pasado por si el debate se prolonga
despus de la medianoche del 1ro de octubre del 2014, pase a ser una fecha histrica. A
brindar entonces por esta nueva ampliacin de derechos civiles a tono con los Derechos
Humanos (en mayscula y resaltado en negrita).