DEDICATORIA

Dedicamos este trabajo a nuestros padres, que

con su sacrificio y apoyo cada da, muestran su
confianza y amor ante nosotros; a nuestros
maestros

que

lo

nico

que

desean

es

formarnos como profesionales ntegros ante la

sociedad, enriquecidos de conocimientos y
valores.

AGRADECIMIENTO
Agradecemos principalmente a Dios, que en cada
momento difcil siempre nos fortalece con su amor.
Damos gracias a nuestros padres y profesores, porque
gracias a ellos somos personas que buscan progresar
en la vida, somos personas que anhelamos el xito y
desechamos la mediocridad; aportando utilidad a la
Sociedad y de esta forma hacer cambios positivos
para gozar as de un mundo de justicia e igualdad.

1. LA PENA DE PRESTACION DE SERVICIOS A LA COMUNIDAD

La Pena de Prestacin de Servicios a la Comunidad en el
Cdigo Penal Peruano de 1991:
Esta sancin consiste en el deber de prestar determinada cantidad de horas de trabajo
no remunerado y til para la comunidad durante el tiempo libre, en beneficio de
personas necesitadas o para fines comunitarios.
1.1 Antecedentes:
En Per, nuestro Cdigo penal tiene prevista a la pena de prestacin de servicios a
la comunidad, como una pena autnoma, en su artculo 34., en tanto que los
antecedentes de este artculo, se remontan al Cdigo Penal brasileo de 1984.
Dicho artculo tuvo como exposicin de motivos el siguiente texto: los elevados gastos
que demandan la construccin y sostenimiento de un centro penitenciario, obligan a
imaginar nuevas formas de sanciones para los infractores que no amenacen
significativamente la paz social y la seguridad colectiva. A esta ventaja de orden
financiero, se agregan otras inherentes a su ejecucin no carcelaria: manteniendo al
condenado en el sistema social, (disminucin de riesgos de prdida de la
socializacin) utilidad de la prestacin o actividad desarrolladas por el condenado
(generacin de beneficios sociales), disminucin o neutralizacin de las condiciones
generadoras del ilcito (prevencin de acuerdo con la situacin), concentracin de
esfuerzos en el tratamiento de los delincuentes llamados residuales (racionalizacin de
objetivos).
En la legislacin comparada, se observa que en pases europeos (tales
como:Inglaterra, Escocia, Holanda, Dinamarca) suelen ser ms frecuentes los trabajos
que suponen un tipo de ayuda a personas necesitadas (por ejemplo, trabajos de
pintura, reparacin, cuidado del jardn, para personas mayores o incapacitadas). Por el
contrario, en otros lugares como New York, el trabajo ms usual no supone contacto
alguno con personas necesitadas (as, la rehabilitacin de
edificios abandonados).

1.2 Concepto:

La Prestacin de servicios a la comunidad, consiste en una pena de prestacin

de determinadas horas de trabajo no remunerado y til a la comunidad, durante el
tiempo libre.
No se trata de un trabajo forzado en favor a la comunidad. Se concreta
voluntariamente con el cumplimiento de determinadas tareas por parte del penado en
diversas instituciones educativas y municipales, asistenciales o en obras pblicas,
(centros o unidades receptoras) para lo cual se debe tomar en cuenta las aptitudes y
hasta las preferencias del sentenciado.
Dicha prestacin ha de realizarse preferentemente en das feriados a fin de no alterar
los patrones laborales del mismo. Por consiguiente para respetar el sentido de la pena,
habr de coordinarse esta modalidad con el propio prestador del servicio.

Para ABAD, la prestacin de servicios a la comunidad constituye una pena aplicada

de manera autnoma, sustitutiva o alternativa de la pena privativa de libertad,
orientada a que el condenado preste servicios a favor del Estado,gobierno regional o
local como retribucin al dao causado con el delito cometido y atendiendo a intereses
de prevencin general en cuanto asegure a la sociedad que el sujeto no volver a
delinquir, por su carcter intimidatorio; y de prevencin especial en cuanto evita el
carcter estigmatizaste de la prisin y coadyuve a la reeducacin del penado, por su
carcter resocializador.
Para PEA CABRERA, Esta pena se define como aquella sancin punitiva, por la
cual el condenado es obligado a realizar determinadas actividades en beneficio de la
comunidad; importa una prestacin social no remunerada que se orienta a una mayor
integracin del penado

con la sociedad, pues mediante ella asume los costes

negativos de su infraccin normativa, promoviendo su rehabilitacin social; no es

propiamente una relacin jurdico-laboral, en tanto no se advierte un consenso entre
las partes, en lo que respecta a las condiciones de sus labores a prestar, podemos
decir, que en el presente caso, el penado, quien realiza las labores, las efecta en
virtud de un mandato jurisdiccional, al haber vulnerado una norma jurdico-penal, no en
el ejercicio legtimo de un derecho, sino como expresin de un mandato de ley.

A decir de VILLA STEIN, consistira esta pena en determinadas horas de trabajo no

remunerado y til a la comunidad, prestado durante el tiempo libre.
Advierte que no se trata de un trabajo forzado en favor a la comunidad, se concreta
en instituciones educativas y municipales, asistenciales o en obras pblicas en los que
se deben tomar en cuenta las aptitudes y hasta las preferencias del sentenciado. La
prestacin se realiza preferentemente en das feriados a fin de no alterar los patrones
laborales del sentenciado. De cualquier forma para respetar el sentido de la pena,
habr de coordinarse este asunto con el propio prestador del servicio.
A juicio de BOLDOVA PASAMAR, Los derechos que se sustraen al condenado a
esta pena no cabe concretarlos

especficamente, sino que forman parte o son

manifestacin de la libertad general del ser humano y del libre desarrollo de su

personalidad, que se ven limitados con la imposicin de esta pena. Sancin que a
nuestra consideracin significa una verdadera afectacin de derechos, en concreto el
derecho a recibir una contraprestacin (remuneracin) a una jornada laboral
efectivamente realizada.
ASA BARRITA, sostiene que es necesaria una campaa previa de informacin
pblica sobre el inters de los trabajos en beneficio de la comunidad y los detalles de
su ejecucin, a fin de evitar el rechazo no slo de los centros que puedan ofrecer
trabajos sino tambin de las organizaciones sindicales y del pblico en general
La jornada de trabajo es de 10 horas a la semana, y en ningn caso deber afectar la
salud fsica o mental del obligado ni su dignidad personal.
La duracin mnima de esta pena es de diez jornadas. La mxima es de ciento
cincuentisis jornadas. Consideramos que esta opcin punitiva, debe organizarse
debidamente, es muy superior al fcil recurso de suspender condicionalmente la
ejecucin de la pena, cayendo con ello en lo que MANTOVANI, refirindose a la
suspensin condicional de la pena, llama clemencialismo.
1.3 CARACTERSTICAS
Esta pena tiene las caractersticas siguientes:

Obligacin de realizar trabajos gratuitos en instituciones asistenciales y en

obras pblicas.
Los trabajos se asignan teniendo en cuenta las aptitudes del condenado.

Las jornadas se realizan en jornadas de diez horas semanales, por regla

general en das inhbiles y excepcionalmente en das hbiles.

Tiene una duracin mnima de diez y mxima de ciento concienticis jornadas.
Las jornadas tienen que ser supervisadas por la judicatura competente.

1.4 CARACTERSTICAS EN EL DERECHO COMPARADO:

a) El consentimiento del penado aparece como premisa fundamental por cuanto
la imposicin de la pena sin su anuencia debe reputarse inconstitucional en
base a la prohibicin expresa de los trabajos forzados proclamada en el art. 25.
2 de la Constitucin espaola de 1978. En la misma lnea, el art. 23 de la
Constitucin Peruana de 1993 establece que " Nadie est obligado a prestar
trabajo... sin su libre consentimiento. La expresa utilizacin del pronombre "
nadie ", con un propsito globalizador y unicomprensivo, debe interpretarse
conforme a su tenor literal. Por ello, puede difcilmente aceptarse la irrelevancia
que el legislador penal peruano otorga al consentimiento del condenado en la
imposicin de la pena de prestacin de servicios. La posicin mantenida por un
sector de la doctrina andina, justificando tan cuestionable decisin legislativa,
basndose en su no contradiccin con el contenido del art. 2 del Convenio n
29 de la OIT sobre el Trabajo Forzoso de 1930, ni con los principales
instrumentos internacionales de proteccin de los Derechos Humanos, debe
ser seriamente cuestionada. La pretendida justificacin de la obligatoriedad del
trabajo en base al art. 8 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos
de 1966 desconoce que el mismo se refiere, en todo caso, a la "pena de
prisin acompaada de trabajos forzados" y a la "persona presa". No debe
confundirse el trabajo inherente al rgimen penitenciario con la pena de
prestacin de servicios a la comunidad.

b) La gratuidad de la prestacin se enmarca dentro del contenido punitivo de la

sancin por cuanto sera, al menos, paradjico que quien hubiese lesionado
intereses de los que participa la sociedad se viera privilegiado con un trabajo
remunerado. Y todo ello en una poca en la cual la caresta de oferta laboral
constituye una de las lacras ms lacerantes de nuestra sociedad. Idntica
previsin encontramos en el art. 34 del texto punitivo peruano
c) Temporalmente, el trabajo en beneficio de la comunidad est sujeto a tres
lmites. En Espaa, por razones de proporcionalidad dentro del sistema penal,

la duracin mxima es de trescientas ochenta y cuatro horas. Por razones de

prevencin especial, para evitar que una excesiva prolongacin atente contra la
dignidad del penado-trabajador, el tiempo lmite mximo de cumplimiento es de
un ao. Finalmente, por razones laborales, la jornada no podr exceder de
ocho horas. El art. 34 del CP peruano establece el lmite mximo en ciento
cincuenta y seis jornadas de servicios semanales, a razn de diez horas
hebdomadarias.
d) El Control la Ejecucin, en la legislacin espaola, corresponde al Juez o
Tribunal sentenciador. Aspecto ste merecedor de crtica por cuanto " supone
una sobrecarga de la fase de ejecucin de la sentencia que podra haberse
confiado, a estos efectos, al Juez de Vigilancia penitenciaria ". Desaparecida
esta figura del Cdigo de Ejecucin Penal peruano de 1991, la ejecucin,
organizacin y supervisin de la pena queda a cargo de la Administracin
Penitenciaria, en concreto, del Instituto (p. 190) Nacional Penitenciario.
Decisin que entendemos inoportuna e inadecuada por cuanto supone dar un
sesgo marcadamente administrativo al control de la ejecucin de la pena,
materia reservada tradicionalmente al Poder Judicial

Respecto de las dos primeras caractersticas se dieron crticas resaltantes, a la

pena de prestacin de servicios a la comunidad, en el sentido que constitua un trabajo
no remunerado, prohibido constitucionalmente.
A esta opinin se debe decir que los trabajos comunitarios son una clase de pena
y no trabajos sujetos a condiciones normales. Adems los lugares donde se
desarrolla el trabajo son de carcter no lucrativo, descartndose cualquier tipo de
aprovechamiento indebido del trabajo a realizarse.
No se trata tampoco de trabajos forzados, pues, en la prestacin de servicios a la
comunidad existe un elemento que los distingue rotundamente se tienen en cuenta las
aptitudes del condenado para la asignacin de los trabajos a realizarse. En el mismo
sentido, las jornadas de trabajo no interrumpen el trabajo normal del condenado.
En nuestro cdigo penal de 1991, esta pena aparece como pena independiente y
como medida alternativa a las penas de prisin o multa. Como explica el profesor
Prado Saldarriaga29, la prestacin de servicios a la comunidad, como pena directa,
consiste en el cumplimiento de jornadas semanales dedicadas al desarrollo de
servicios o tareas gratuitas en apoyo a centros asistenciales, sanitarios o educativos

las que tendrn lugar los das sbados y domingos con un total de 10 horas, pudiendo
el sentenciado pedir que se le sealen otros das de la semana.
Segn lo prescribe el segundo prrafo del artculo 34 del Cdigo Penal, los trabajos o
tareas deben adecuarse, en lo posible, a las aptitudes personales del sentenciado,
considerando su edad, sexo, educacin, capacidad fsica y su duracin, a tenor de lo
indicado en el cuarto prrafo del citado dispositivo legal, que como se ha sealado
antes, es de un mnimo de 10 y un mximo de 150 jornadas semanales. Tratndose de
pena sustitutiva la prestacin de servicios a la comunidad opera conmutando las
penas privativas de libertad de hasta tres aos, cuando no fuera posible aplicar al
condenado una reserva del fallo condenatorio o una condena condicional.
Seala PRADO SALDARRIAGA, que la regulacin de la prestacin de servicios a la
comunidad responde a la impronta brasilea y que, por ende tiene las mismas
caractersticas, definidas por Valdir Snick, es decir, tiene la misma naturaleza jurdica
que la pena pecuniaria o sea patrimonial; est establecida en inters de la sociedad,
no perjudica las actividades laborales o estudiantiles y es realizado en el horario ms
adecuado a la realidad del penado, pudiendo ser prestado en diferentes entidades.
Conforme expone el Profesor ROXIN, el trabajo de servicio a la comunidad puede
reemplazar en la mayora de los casos a la multa, cuando el autor se aviene
voluntariamente a ello y su ventaja consiste en que se trata de un trabajo constructivo,
que compromete ms a la persona que en el caso de la pena privativa de libertad y la
multa, donde el autor solo tiene un rol pasivo (soportarlas).
Indica este mismo autor que la libre voluntad que debera promoverse impulsara a la
vez la disposicin a cumplir la tarea asumida y provocara en el sentenciado la
sensacin de estar haciendo o haber hecho algo socialmente til, todo lo cual resulta a
todas luces, ms beneficioso para la resocializacin del penado que las penas
tradicionales.
Sobre las objeciones que se ha formulado contra este tipo de penas, basadas en el
supuesto de que traera problemas en su organizacin que la haran inviable y que
quitara puestos de trabajo a la poblacin honesta, Roxin seala que estas objeciones
no resultan slidas, puesto que ya se ha dado en Alemania este sistema bajo el
nombre de servicio civil sustitutorio, para personas reacias a realizar el servicio
militar, sin que se hayan generado problemas. En cuanto a que pueda aumentar el
desempleo, tampoco es sostenible, puesto que el trabajo comunitario se presta

justamente en poca de vacaciones y en fines de semana, cuando otras personas

descansan y hace falta mano de obra.

1.5 Fundamento:
El fundamento y origen de estas penas surge como consecuencia de la crisis
de la pena privativa de libertad clsica (prisin) y por la necesidad poltico criminal de
idear nuevas penas y/o medidas que sustituyan a la pena privativa de libertad de corta
duracin y, en general, de liberar al delincuente de los efectos estigmatizantes que
significa el paso, aun por breve plazo, por un establecimiento penitenciario. Esta
situacin tambin se ha palpado en las legislaciones de otros pases, quienes han
adoptado similares medidas como respuesta a la crisis de la pena privativa de libertad
y su fracaso como medio resocializador, que deviene a su vez, en toda una corriente
de promocin de penas alternativas o sustitutas a la privacin de libertad.
Se est optando aplicar la pena privativa de libertad a los casos graves y de
mayor peligrosidad, as como la necesidad de que las reacciones penales se orienten
a finalidades sociales.
Nos dice ABAD CONTRERAS, que desde la perspectiva de un
Estado Social y Democrtico de Derecho encontramos que no basta con enfatizar el
principio resocializador de la pena, sino que existe la imperiosa necesidad de revisar a
fondo los recursos de los que dispone el derecho penal, analizando no slo su
idoneidad terica para dar cumplimiento a aquel principio, sino tambin las
posibilidades reales y los condicionamientos prcticos que entraan la aplicacin de la
pena privativa de la libertad, pues no cumplir jams con el propsito de la
resocializacin del sentenciado a quien se le impuso dicha sancin, especialmente de
los delincuentes jvenes y/o primarios.
En cuanto a su origen, estas penas surgen como consecuencia de la crisis de
la prisin y de bsqueda de alternativas a ella, alimentado todo ellos por las
revolucionarias ideas del iluminismo y la ilustracin, en general la poca de las
luces por la que atraves Europa en el siglo XVIII.

1.6 Naturaleza Jurdica:

La naturaleza jurdica depende de la poltica criminal de cada pas. En el nuestro

se les agrupa dentro de las medidas alternativas o tambin como penas
independientes, regulndolas como una clase independiente de pena, bajo el rubro de
penas alternativas y como dos modalidades especficas de stas, criterio que es
adoptado por Abad, hablando de una clase de pena ms justa que la pena privativa
de libertad.
El legislador peruano busca que se imponga la pena privativa de libertad como
ltima ratio, reservndola slo para los casos de mayor gravedad, sin embargo en la
prctica no se est cumpliendo ese propsito, debido especialmente a la desidia y falta
de compromiso con el cambio por parte de la mayora de los jueces penales, que
continan aplicando la tradicional privacin de la libertad, efectiva o suspendida
(condicional).
1.7 Finalidad de la pena de prestacin de servicios a la comunidad:
BOLDOVA PASAMAR, afirma que con esta pena se persigue evitar algunos de los
inconvenientes de las penas privativas de libertad, y de modo especial el que implica
la separacin del delincuente de la sociedad, hacindosele partcipe al mismo tiempo
de los intereses pblicos al tener que cooperar en actividades que tienen ese carcter.
Por su parte, ASA BARRITA, seala que () la finalidad de la pena de prestacin de
servicios a la comunidad es la de facilitar la reinsercin del condenado, evitando la
crcel e implicando a la colectividad social en la ejecucin de sanciones.
MAPELLI CAFFARENA y TERRADILLOS BASOCO, consideran, adems, que con
esta pena no slo se evita la segregacin del condenado, sino que se estimula en l la
solidaridad con los dems mediante una serie de ocupaciones, fundamentalmente en
el campo de la asistencia social.
CAHUANA VELLON, manifiesta que la pena de prestacin de servicios a la comunidad
tiene una finalidad preventivo-especial, principalmente. En este sentido, se busca la
reinsercin del sentenciado mediante la realizacin de labores en beneficio de la
comunidad. Dentro de este marco, el trabajo constituye un medio rehabilitador en s
mismo.

Creemos que el ansiado fin resocializador, que se busca con toda pena, que asume
criterios preventivos especiales, ve en la pena de prestacin de servicios
a la comunidad la va ms idnea, ya que el condenado desarrolla labores de inters
social en libertad (sin perjudicar por tanto su vida cotidiana), que le permite, a su vez,
afianzar sus sentimientos de solidaridad y recapacitar respecto de su actuar delictivo
(ms aun cuando la labor impuesta tiene relacin directa o se relaciona con el bien
jurdico lesionado por el sentenciado).
Del mismo parecer es ROBERTO BITENCOURT, quin considera que al
desarrollar las actividades comunitarias impuestas, el condenado, se siente til al
percibir que est dando una parcela de contribucin y recibe, muchas veces, el
reconocimiento de la comunidad, por el trabajo realizado. Esta circunstancia, en
opinin del autor, lleva al sentenciado a reflexionar sobre su hecho ilcito, la sancin
sufrida, el trabajo realizado, la aceptacin de la comunidad y la escala de valores
comnmente aceptada por la misma comunidad. Esta reflexin facilita el propsito
personal de resocializarse, factor indispensable en el perfeccionamiento del ser
humano.
Cabr esperar una eficacia superior, afirma MANTOVANI, cuando mayor sea el
contrapeso, por decirlo de alguna manera, que el trabajo a desarrollar tenga que ver
con el tipo de delito cometido; como ejemplo srvanos la prestacin de un trabajo en
hospitales o asistenciales para los autores de lesiones en accidentes de trfico
culposos o de delitos menores contra la integridad fsica.
De otro lado, respecto a la aplicacin de la pena privativa de libertad, la pena
de prestacin de servicios a la comunidad, (como el resto de medidas alternativas a
la prisin) tiene por finalidad reducir el uso de la crcel, (conforme a criterios de
proporcionalidad y subsidiariedad) slo en ltima ratio. Esto quiere decir, que solo
deber recurrirse a la pena privativa de libertad cuando se trate de los delitos ms
graves, es decir, de aquellos delitos que afecten los bienes jurdicos ms importantes
en un Estado social y democrtico de Derecho.

1.8 Caractersticas de la pena de prestacin de servicios a la comunidad:

Entre las principales caractersticas de la pena de prestacin de servicios a la

comunidad, encontramos: la gratuidad de la labor desempeada, la mencin de
los lugares idneos para la prestacin del trabajo, los lmites de la pena, as como
la duracin de las jornadas de trabajo y das de ejecucin.

Gratuidad del servicio:

La gratuidad del trabajo prestado constituye la caracterstica esencial de la pena de

prestacin de servicios a la comunidad. Esta pena afecta principalmente, el derecho a
recibir una retribucin por el trabajo realizado. Al parecer, esta caracterstica
convertira a la pena de prestacin de servicios a la comunidad en inconstitucional, ya
que se tratara de un trabajo no remunerado prohibido constitucionalmente. Sin
embargo, al requerir esta pena del consentimiento del sentenciado, quedara
subsumido dentro de este ltimo la admisin de la gratuidad de la prestacin. As
tambin, en muchas legislaciones, la gratuidad de la prestacin laboral, no aborda los
gastos que origina la ejecucin de la pena (tales como: pasajes y manutencin).
Finalmente, en lo relativo al derecho a la seguridad social, somos partidarios de la
tesis que afirma su plena vigencia con respecto a los sentenciados a una pena de
prestacin de servicios a la comunidad. Realizando un smil con la pena privativa de
libertad, donde el nico derecho del que se priva al condenado es justamente su
derecho a la libertad quedando garantizados los otros derechos, podemos sostener
categricamente que en el caso de la pena de prestacin de servicios a la comunidad,
tambin queda garantizado el derecho a la seguridad social de toda persona. Debe
quedar claro que los nicos derechos de los que se priva al sentenciado a una pena
de prestacin de servicios a la comunidad, en materia laboral, son la libertad de
trabajo y el derecho a una retribucin por el trabajo realizado. Habra que pronunciarse
en el mismo sentido respecto al goce de los
derechos laborales colectivos (huelga, sindicacin, reunin), ms aun cuando
mediante el ejercicio de estos derechos, se busca, ante todo, mejoras para las
condiciones de trabajo (pinsese, por ejemplo, en el caso de un hospital donde se
realiza una huelga con la finalidad de obtener mejoras, en cuanto a condiciones de
higiene uso de guantes y mascarillas43).

.El consentimiento del sentenciado:

Este aspecto constituye un requisito imprescindible, ya que el trabajo a favor de la

comunidad, se realiza respetando el derecho a la libertad de toda persona. As, tanto
la legislacin como la doctrina comparada han considerado como requisito
indispensable el consentimiento del condenado, para la ejecucin de la pena de
prestacin de servicios a la comunidad. Esto, a efectos de eliminar cualquier indicio
que permita colegir que esta pena contraviene lo dispuesto en los Convenios de la OIT
respecto al trabajo forzado.
Sin embargo, autores como BORJA MAPELLI/TERRADILLOS BASOCO,
refirindose a la supuesta equiparacin que se hace de la pena de prestacin de
servicios a la comunidad con los trabajos forzados sealan: trabajo forzado y obligado
son dos cosas distintas, pues el primero tiene un carcter aflictivo, mientras que el
segundo se ejecuta bajo las mismas condiciones y garantas que el trabajo en libertad.
Por ello, concluyen que exigir siempre el consentimiento introduce una limitacin a la
aplicacin de esta pena, muchas veces injustificada (pinsese en la colaboracin en
casos de graves catstrofes o calamidades sociales).
Al respecto CAHUANA, precisa que a efectos de evitar estos inconvenientes, y dado
que, toda medida alternativa, tiene como horizonte principal su aplicacin de forma
autnoma a diversos delitos de mnima entidad, sera pertinente una clusula
constitucional en la que de forma similar a como se ha regulado para las penas
privativas de libertad, se haga una salvedad respecto a su plena e irrestricta vigencia,
en aquellos casos donde la ley as lo prevea. Adems, cabe resaltar, que obviamente,
ninguna persona, optara por preferir una pena privativa de libertad a una de
prestacin de servicios a la comunidad. Es evidente, que la entidad de los derechos
que se encuentran en juego, son completamente distintos. El derecho a la libertad
personal es uno mucho ms valioso e importante que el derecho a la libertad de
trabajo.

La prestacin laboral:

El contenido de la prestacin realizable por el condenado puede abarcar todo tipo de

trabajos, incluido los trabajos calificados.

No obstante, es importante acotar que

cualquiera que sea el trabajo a realizar deber desarrollarse respetando la dignidad de

la persona. En consecuencia, no podr imponerse al sentenciado ningn trabajo

denigrante, inhumano o infame. Tampoco es admisible que se divulgue su condicin

de sentenciado en el lugar donde preste los servicios, o que la forma como se
desarrolle el trabajo evidencie el cumplimiento de una condena. Nadie deber tener
conocimiento sobre el cumplimiento de la condena, salvo, aquellos que tengan acceso
a dicha informacin en razn a la funcin desempeada (as los funcionarios de la
prisin). El supuesto contrario, neutralizara los pretendidos fines preventivoespeciales que se busca con la misma.
1.9 Consideraciones sobre las caractersticas personales del sentenciado:
El criterio decisivo para establecer el alcance de las prestaciones susceptibles de ser
comprendidas en la ejecucin de la pena no es la calidad de la prestacin in abstracto,
sino las condiciones personales del condenado. As, diversos ordenamientos jurdicos
tienen en cuenta esta caracterstica, entre ellos, el Cdigo penal peruano que en su
art. 34 seala (...) los servicios sern
asignados, en lo posible, conforme a las aptitudes del condenado (...).

Las aptitudes deben entenderse como aquellas cualidades que posee un sujeto
y que lo hacen apto o idneo para la realizacin de una determinada labor u
ocupacin. Dichas cualidades pueden ser naturales o adquiridas. As, por
ejemplo, ciertas habilidades y/o destrezas, as como conocimientos y/o
capacidades desarrolladas por medio del estudio, trabajo o las propias
condiciones de vida del sentenciado.

La ocupacin u oficio del penado, es una cualidad muy importante a tener en

cuenta, sobre todo para efectos de eficiencia y predisposicin del sentenciado.

Queda claro que la actividad a desempear, se realizar ptimamente si tiene

relacin directa con el tipo de trabajo o quehaceres que realiza el sentenciado
cotidianamente. Asimismo, la edad y estado de salud del sentenciado, son
factores primordiales para la realizacin de cualquier trabajo, a su favor se
esgrimiran criterios tales como la humanidad de las penas, el rendimiento,
entre otros. Sera inadmisible exponer, al sentenciado, a un riesgo o

padecimiento mayor por no tener en consideracin sus condiciones fsicas y

psicolgicas.

Finalmente, el hecho de valorar la cercana del domicilio del procesado al lugar

donde se cumplirn las labores impuestas, importa una deferencia para con el
sentenciado en lo relativo a su economa (pago del transporte para
movilizarse), ahorro de tiempo y facilidades, en general, para su traslado.

La consideracin a las caractersticas individuales se justifica por las

dificultades personales o sociales que puede tener el ofensor para cumplir con la
alternativa, lo cual fundamenta que esta tenga un componente de ayuda a la persona.
Esta justificacin de la ayuda en las alternativas puede plantearse incluso, como una
exigencia universal si se piensa, como es razonable hacerlo, que tambin las
alternativas a la prisin tienen el peligro de que sus consecuencias daosas excedan
lo requerido para satisfacer sus fines y que por ello la ayuda deber ser un elemento
limitador del castigo.

1.10

La ejecucin de la prestacin de servicios comunitarios:

Est a cargo de cada Oficina de tratamiento y penas limitativas de derecho de las

Direcciones Regionales del INPE, conformadas por un equipo encargado de evaluar,
controlar y supervisar la ejecucin en cada caso concreto. Cabe destacar que estas
direcciones de tratamiento se encargan tanto de la ejecucin de las penas limitativas
de derecho como de la asistencia post penitenciaria. El procedimiento de ejecucin
previsto, en lneas generales, es el siguiente:
El Juez enva una copia certificada de la Sentencia consentida al INPE,
indicando el domicilio del sentenciado. A la vez, notifica al sentenciado para
que se acerque a la Oficina de tratamiento encargada de ejecutar su sentencia
(artculos 9 de la Ley 27030 y 255 del Reglamento).
En el caso de que INPE cuente con oficinas en la sede del rgano
jurisdiccional, el sentenciado deber presentarse inmediatamente despus
de leda la sentencia, bajo responsabilidad del Juez (artculo 14 de la Ley
27030).
Una vez que el sentenciado se encuentra en el INPE, un equipo
multidisciplinario de la Oficina de tratamiento lo evala con el fin de ubicarlo en
una entidad receptora teniendo en cuenta su estado de salud,

edad, estado civil, sexo, ocupacin u oficio, y dems factores que hagan
viable el cumplimiento de lo decidido por la autoridad judicial.
Concluida la evaluacin, el INPE asigna la funcin, horario y labores, y
dirige un oficio informando del caso a la entidad receptora, que se encarga
de presentar al sentenciado al responsable de esta. Una vez que se inicia
el cumplimiento, el INPE tiene la obligacin de supervisarlo
.
Cumplida la sancin, la direccin de tratamiento informa al Juez
adjuntando la ficha de la entidad receptora, para tener por cumplida la
pena y anular los antecedentes generados.
En casos de resistencia o incumplimiento injustificado del infractor, esta
direccin tiene la obligacin de informar al Juez, para que este requiera el
cumplimiento o aplique la conversin de la pena.
.
Debemos sealar, sin ser pesimistas, que ninguna modificacin normativa, sea
material, procedimental o ambas a la vez, conseguirn cambiar una situacin de
impunidad o ineficiencia.
Su vigencia, por si misma, no va a convertir en rpido y efectivo un
procedimiento, ni va tener un impacto inmediato en temas como el acceso a la justicia,
a la seguridad ciudadana o a la rehabilitacin del penado; sin embargo, estimamos
que resulta importante que esta modificacin de los tipos penales, del procedimiento y
el tratamiento penitenciario vayan acompaados de una propuesta seria y prctica
como el de la implementacin de los Juzgados de Paz Letrado en las Comisaras,
cuyo fin es acercar a la justicia a los problemas cotidianos para lograr resultados
prcticos mediante un proceso de solucin o tratamiento eficaz y rpido, en cuyo
desarrollo se verifique el compromiso y la participacin interinstitucional de los
diferentes actores (Poder Judicial, Ministerio Pblico, Polica Nacional, INPE y la
sociedad civil) para estar ms cerca de la ciudadana y sus problemas cotidianos.
Finalmente, llama la atencin que pese a los aos de existencia de las faltas en
el sistema jurdico peruano y, por lo tanto, su aplicacin diaria en los juzgados de paz
Letrado se hayan realizado escasas investigaciones sobre este asunto; lo que ocurre
tambin con la doctrina nacional, que casi no se ha ocupado de las faltas, el
procedimiento y las penas alternativas. Igual carencia se ha constatado en la carencia
de desarrollo jurisprudencial al respecto.

1.11

Lugares donde se prestar el trabajo impuesto.

En principio, debe precisarse que el lugar donde vaya a prestar servicios el

sentenciado debe cumplir con un requisito esencial, esto es, una finalidad social que
se reconduzca en el beneficio de la comunidad. No se busca la satisfaccin de
intereses privadosii, o de un colectivo determinado, sino que al menos potencialmente,
puedan beneficiarse a todos los ciudadanos. Feuerhelm, intentando dilucidar el
alcance de la frase beneficio para la comunidad, incluye dentro de este concepto dos
tipos de actividades: las de beneficencia o asistencia social, dirigida a los colectivos
ms desfavorecidos, y otras ms heterogneas y abstractas: proteccin y
conservacin del medio ambiente, formacin, salud pblica, conservacin de restos
arqueolgicos o vestigios histricos, etc.
De Sol, Garca Arn y Hormazbal consideran que los lugares apropiados
para cumplirse las prestaciones de servicios a la comunidad seran las asociaciones
con fines benficos y sociales que cuentan con pocos ingresos y tienen serias
dificultades de mantenimiento. Al parecer, como bien afirman los autores, los lugares
ms idneos para prestar este tipo de servicios seran asilos, para prestar
acompaamiento a los ancianos, tambin aquellos lugares donde se podra prestar
asistencia a minusvlidos o enfermos.
Atendiendo a lo desarrollado lneas arriba, debemos sealar que los lugares
ms idneos para desarrollar este tipo de labores sern aquellas entidades
asistenciales que prestan ayuda a personas necesitadas de socorro o apoyo. As,
tambin los hospitales, escuelas, orfanatos, asilos, entre otras instituciones que
procuren brindarle beneficios a la sociedad, esto es, que tengan una finalidad social,
completamente ajenos a finalidades econmicas.
En cuanto a las labores que el sentenciado pueda desempear al interior de los
lugares referidos, es preciso sealar que pueden ser varias y de distinta naturaleza
dependiendo, en buena medida, del lugar a donde se asigne al sancionado. As,
pueden ser trabajos de limpieza, carpintera, jardinera, contables, entre otros.
En la legislacin comparada, se observa que en pases europeos (tales como:
Inglaterra, Escocia, Holanda, Dinamarca) suelen ser ms frecuentes los trabajos que
suponen un tipo de ayuda a personas necesitadas (por ejemplo, trabajos de pintura,
reparacin, cuidado del jardn, para personas mayores o incapacitadas). Por el
contrario, en otros lugares como New York, el trabajo ms usual no supone contacto
alguno con personas necesitadas (as, la rehabilitacin de edificios abandonados).

ASA BARRITA, sostiene que es necesaria una campaa previa de informacin

pblica sobre el inters de los trabajos en beneficio de la comunidad y los detalles de
su ejecucin, a fin de evitar el rechazo no slo de los centros que puedan ofrecer
trabajos sino tambin de las organizaciones sindicales y del pblico en general.

2- LA LIMITACIN DE DIAS LIBRES

2.1 Rgimen vigente
Introducida en nuestra legislacin penal a partir del Cdigo Penal de 1991, fue
concebida como una alternativa a las penas privativas de libertad de corta duracin,
aquellas que en nuestra prctica judicial se traducen en su gran mayora en penas
privativas de las libertades suspendidas.

2.1.1 Artculos del Cdigo Penal Peruano:

Artculo 31.- Penas limitativas de derechos Clases

Las penas limitativas de derechos son: 1. Prestacin de servicios a la comunidad; 2.
Limitacin de das libres; e 3. Inhabilitacin
Artculo 35.- Limitacin de das libres
La limitacin de das libres consiste en la obligacin de permanecer los das sbados,
domingos y feriados, por un mnimo de diez y un mximo de dieciseis horas en total
por cada fin de semana, en un establecimiento organizado con fines educativos y sin
las caractersticas de un centro carcelario. Esta pena se extender de diez a ciento
cincuentiseis jornadas de limitacin semanales. Durante este tiempo el condenado
recibir orientaciones tendientes a su rehabilitacin. La ley establecer los
procedimientos de supervisin y cumplimiento de la pena.
Artculo 53.- Revocacin de la conversin
Si el condenado no cumple, injustificadamente, con el pago de la multa o la prestacin
del servicio asignado a la jornada de limitacin de das libres, la conversin ser
revocada, previo apercibimiento judicial, debiendo ejecutarse la pena privativa de
libertad fijada en la sentencia. Revocada la conversin, la pena cumplida con
anterioridad ser descontada de acuerdo con las equivalencias siguientes: 1. Un da

de multa por cada da de privacin de libertad; o 2. Una jornada de servicio a la

comunidad o una de limitacin de das libres por cada siete das de pena privativa de
libertad.
Artculo 55.- Conversin de las penas limitativas de derechos a privativa de libertad
Si el condenado no cumple, injustificadamente, con la prestacin de servicios o con la
jornada de limitacin de das-libres aplicadas como penas autnomas, dichas
sanciones se convertirn en privativas de libertad, previo apercibimiento judicial,
conforme a las equivalencias establecidas en el artculo 53. Sistema Peruano de
Informacin Jurdica
Artculo 62.- Reserva del fallo condenatorio-Circunstancias y requisitos
El Juez podr disponer la reserva del fallo condenatorio cuando la naturaleza,
modalidad del hecho punible y personalidad del agente, hagan prever que esta medida
le impedir cometer un nuevo delito. La reserva ser dispuesta: 1. Cuando el delito
est sancionado con pena privativa de libertad no mayor de tres aos o con multa; 2.
Cuando la pena a imponerse no supere las noventa jornadas de prestacin de
servicios a la comunidad o de limitacin de das libres; o 3. Cuando la pena a
imponerse no supere los dos aos de inhabilitacin. El plazo de reserva del fallo
condenatorio es de uno a tres aos, contado desde que la decisin adquiere calidad
de cosa juzgada
Artculo 164.- Publicacin indebida de correspondencia
El que publica, indebidamente, una correspondencia epistolar o telegrfica, no
destinada a la publicidad, aunque le haya sido dirigida, ser reprimido, si el hecho
causa algn perjuicio a otro, con limitacin de das libres de veinte a cincuenta y dos
jornadas.
Artculo 192.- Apropiacin irregular
Ser reprimido con pena privativa de libertad no mayor de dos aos o con limitacin
de das libres de diez a veinte jornadas, quien realiza cualquiera de las acciones
siguientes: 1. Se apropia de un bien que encuentra perdido o de un tesoro, o de la
parte del tesoro correspondiente al propietario del suelo, sin observar las normas del
Cdigo Civil. 2. Se apropia de un bien ajeno en cuya tenencia haya entrado a
consecuencia de un error, caso fortuito o por cualquier otro motivo independiente de su
voluntad.

Artculo 323.- Discriminacin

El que discrimina a otra persona o grupo de personas, por su diferencia racial, tnica,
religiosa o sexual, ser reprimido con prestacin de servicios a la comunidad de treinta
a sesenta jornadas o limitacin de das libres de veinte a sesenta jornadas. Si el
agente es funcionario pblico la pena ser prestacin de servicios a la comunidad de
sesenta a ciento veinte jornadas e inhabilitacin por tres aos, conforme al inciso 2)
del Artculo 36.

2.2.1 ASPECTOS FUNDAMENTALES

Como se ha notado, la pena de limitacin de das libres, se encuentra reglada en el
artculo 35 del Cdigo Penal, de la siguiente manera: La limitacin de das libres
consiste en la obligacin de permanecer los das sbados, domingos y feriados, por un
mnimo de diez y un mximo de diecisis horas en total por cada fin de semana, en un
establecimiento organizado con fines educativos y sin las caractersticas de un centro
carcelario.
Es de verse, por tanto, que la pena de limitacin de das libres, consiste en una
verdadera limitacin de la libertad, que sin significar su privacin total, obliga al penado
a permanecer en determinados establecimientos los fines de semana y feriados (no
implican pernocte), afectando al derecho de disponer de tiempo libre, sea de
descanso, esparcimiento y participacin en actividades culturales. Y a fin de evitar los
efectos crimingenos de la prisin, se dispone, que la estancia deber realizarse en
establecimientos con caractersticas muy distintas a la prisin, al encaminarse a fines
educativos.
El asunto ms all de las funciones de prevencin especial, que se le quiera asignar a
la pena de limitacin de das libres, resulta de un estado situacional concreto, de si el
Estado peruano a duras penas puede mantener a niveles poco ptimas, las
condiciones de vida en la prisin, menos contar con fondos materiales suficientes
para poder edificar establecimientos penitenciarios distintos a la prisin convencional,
que puedan fungir como instituciones educativas.

Por lo expuesto, cabe la redundancia, de que el arresto de fin de semana es

simplemente inejecutable en una sociedad como la nuestra, la falta de recursos
econmicos, ante la demanda continua de los sectores productivos, comprendidos por
los sujetos que gozan de su libertad.
La limitacin de das libres, obliga al condenado a permanecer en el establecimiento
entre diez y dieciseis horas cada fin de semana, recibiendo orientacin para su
reinsercin social; consideramos, no obstante, de que taxitamente no lo dice la
normatividad en cuestin, el parangn (comparacin) educativo deber ir aparejado
segn las aptitudes del condenado, a fin de asegurar un tratamiento eficaz acorde con
las de fin preventivo especial.

2.2.3

CUMPLIMIENTO EFECTIVO

En cuanto a los lugares para su cumplimiento efectivo, la norma se limita a establecer

que : La ley establecer los procedimientos para asignar los lugares y supervisar el
desarrollo de la prestacin de servicios; siendo que la Ley N 2735 del 12/02/03, que
modifica la Ley N 27030 (artculos 2 y 6)- << Ley de Ejecucin de las Penas de
Prestacin de Servicios a la Comunidad y de Limitacin de Das Libres>>, define a las
denominadas entidades receptoras, a todas aquellas instituciones, pblicas o
privadas, que debern inscribirse en el INPE; siendo stas las encargadas a recibir al
penado, para que en cumplimiento de la limitacin de das libres, realice actividades
educativas o psicolgicas, encaminadas a su rehabilitacin social.
Conforme a lo anotado, se dota de eficacia material a esta pena, con la colaboracin
desinteresada de instituciones, que coadyuvan a la misin de rehabilitacin social del
condenado, en correspondencia con la llamada corresponsabilidad de la sociedad en
el delito.
Convenimos, que el delito como asunto criminolgico es problema de todos y tarea de
todos, el de proporcionar formas participativas conducentes a la rehabilitacin del reo,
para que este pueda reasumir su rol social en la comunidad a que pertenece.
En resumidas cuentas, la pena de limitacin de das libres, se encamina a impedir el
desarraigo, la prisionizacin, estigmatizacin y los efectos perniciosos de la prisin, no

separa al penado de su familia, no lo despliega de su crculo social, y sobre todos, no

afecta su cotidianeidad habitual y lo mantiene en su mbito laboral; todas estas
ventajas son en sumo positivas para que el penado pueda lograr una efectiva
REHABILITACIN SOCIAL.
2.2.4 SU FUNCIN EN EL RGIMEN VIGENTE
Dentro de la funcin la limitacin de das libres, la limitacin de das libres est prevista
como pena autnoma nicamente en los delitos de Publicacin ilcita de
correspondencia (art. 164) y el delito de apropiacin irregular (art. 192). Por ello su
mayor

relevancia

reside

en

su

aplicacin

como

pena

substitutiva

independientemente a su real afectacin libertad personal o el disfrute del tiempo

libre su aplicacin como pena substitutiva reemplaza en esencia a la pena privativa de
libertad, slo que en atencin a sus fines rehabilitantes no busca desarraigar
radicalmente de su entorno social (familia, trabajo y sociedad).
La duracin mxima de 156 jornadas cuando la limitacin de das libres se aplica
como pena autnoma, mientras que como pena sustituta esta limitacin no existe.
Debe cumplirse los sbados, domingos y feriados y consiste en el desarrollo de
actividades educativas en las que el condenado deber participar activamente. Es una
pena-tratamiento. Por ello no basta con la presencia del condenado en el
establecimiento de ejecucin penal, sino por su participacin en programas de
orientacin tendientes a su rehabilitacin; en tal sentido conforme al El DS 011-097JUS agrega el condenado deber ser evaluado por los profesionales del equipo de
tratamiento a fin de precisar las actividades educativas en las que debe participar. La
ejecucin de la pena se efecta en un establecimiento (no penitenciario) organizado
con fines educativos y sin las caractersticas de un centro carcelario.

CRTICAS

La interrogante que surge, en un pas con limitados recursos econmicos como el

Per, es cmo podr cubrirse suficiente y adecuadamente las necesidades de
infraestructura, personal encargado de educar y orientar al condenado?
El alcance de esta exigencia est vinculado al nmero de condenados, las
necesidades especficas que cada uno de ellas tenga para su tratamiento y
actividades. Si por el contrario la pena se ejecuta con actividades nicas y no
diferenciadas perder dicha pena su propsito y se limitar a ser slo una pena
privativa de la libertad.

Otro aspecto a tratar es que finalmente quien tiene la capacidad de establecer el

periodo mismo que requiere este tratamiento debera estar dado por el equipo
multidisciplinario, sin embargo es el juez que poco o nada como de este tema en
particular as puede incurrirse en penas desproporcionadas que lo nico que
conseguirn es desarraigar al condenado excesivamente de su entorno familiar y
social, deben introducirse mecanismos intermedios en los que el Juez criterios ms
laxos de conversin de la pena y condicionamientos de extensin de la pena en la que
el Juez en virtud del Informe del ejecutor de la medida disponga la continuidad de la
pena tratamiento e incluso el cumplimiento de sus fines.

2.2.

Doctrina (opinin de autores)

Han pasado ms de quince aos de la puesta en vigencia del Cdigo Penal de 1991,
pero hasta el momento la aplicacin en el pas de las penas de prestacin de servicios
a la comunidad y limitacin de das libres no ha reportado proporciones mnimamente
satisfactorias, ni se ha podido implementar debidamente su ejecucin, con el
consiguiente perjuicio para el logro de las finalidades polticocriminales perseguidas
con su incorporacin al catlogo punitivo patrio.
El responsable de esta situacin es nuestro Estado, que hasta el momento no ha
adoptado una decisin comprometida con la efectiva utilizacin de las sanciones de
prestacin de servicios a la comunidad y de limitacin de das libres como
instrumentos para la lucha seria y eficiente contra la criminalidad. Parece que no le
falta razn a VLEZ FERNNDEZ cuando seala que las penas limitativas de
derechos fueron introducidas en el sistema de penas sin que exista una idea clara
sobre sus posibilidades de desarrollo en nuestro pas
Pero, tambin a quienes de una u otra manera tenemos algn inters o formamos
parte del sistema penal (condicin que, a fin de cuentas, le corresponde a todos los
miembros de nuestra sociedad como titulares de bienes jurdicos y potenciales
vctimas) nos ha faltado requerir con la debida energa que el Estado adopte y ejecute
las acciones necesarias para lograr que las sanciones en mencin logren vigencia en
la realidad y cumplan las finalidades poltico criminales que generaron su introduccin
a nuestro ordenamiento jurdico por el legislador de 1991.

FIGUEROA NAVARRO anota que a ms de un lustro de la entrada en vigor del

Cdigo Penal de 1991 la pena de limitacin de das libres no ha sido aplicada una sola
vez.
En la doctrina nacional, PEA CABRERA ha criticado el empleo de la denominacin
penas limitativas de derechos, basndose para ello en que, con excepcin de la
inhabilitacin, las otras sanciones son penas alternativas a la prisin y sera
conveniente denominrseles as. Dicha posicin es compartida por VILLAVICENCIO
TERREROS, quien adems suscribe la afirmacin del penalista brasilero COSTA
JUNIOR, segn el cual las sanciones de prestacin de servicios a la comunidad y de
limitacin de das libres no tienen nada que ver con la limitacin de derechos.

VILLAVICENCIO TERREROS ha sealado que La limitacin de das libres es una de

las penas que constituye una estas una innovacin en nuestro Cdigo Penal;
reportando su inclusin en el catlogo punitivo patrio la influencia de la reforma penal
brasilera de 19831984.
PEA CABRERA haba manifestado a comienzos de 1997 que la inclusin de la
limitacin de das libres, as como la inhabilitacin y la prestacin de servicios a la
comunidad han constituido la innovacin ms fecunda del texto punitivo.
En lo que respecta a la doctrina, el tratamiento del que han sido objeto las penas
limitativas de derechos forma parte del escaso inters que los autores nacionales le
confieren a las consecuencias jurdicas del delito.

A. POSICIN INDIDUALIZADORA Y PROPORCIONALISTA

La posicin tradicional (individualizadora) ha sido materia de variadas crticas respecto

de su capacidad para reducir el uso de la prisin. De ellas, en nuestro concepto, la
principal objecin que se le puede dirigir es la de resultar absolutamente funcional a la
permanencia de las penas privativas de libertad en los catlogos punitivos (sobre todo
en cuanto se mantienen para amenazar hechos de poca o mediana gravedad), es
decir, la de importar un afirmacin de la necesidad de la pena privativa de libertad en
lugar de una opcin sera para liberarse de su empleo.

CID LARRAURI : La posicin individualizadora parte de la premisa de considerar

las alternativas a la prisin como una alternativa rehabilitadora al castigo, las cuales no
deber ser distribuidas en atencin a criterios de proporcionalidad sino en funcin de las
necesidades de cada persona y de las posibilidades de que la alternativa despliegue
efectos rehabilitadores.
BRAMONT ARIAS, quienes al comentar el artculo 31 del Cdigo Penal sealan que
las penas de prestacin de servicios a la comunidad y de limitacin de das libres
solamente pueden ser impuestas a reos que no ofrecen peligrosidad y que pueden
permanecer en libertad.

En el mismo sentido se ha pronunciado VILLAVICENCIO TERREROS, quien al

comentar el artculo 31 en mencin ha sostenido que siguiendo la orientacin
polticocriminal de nuestro Cdigo Penal, que pretende recurrir a la pena privativa de
libertad como ltima ratio, se establecen las penas limitativas de derechos como
sustitutivos penales.
Sin embargo, en los ltimos aos ha ganado terreno una segunda posicin,
denominada proporcionalista, que precisamente importa la superacin de las crticas
dirigidas a la visin tradicional del empleo de las alternativas a la prisin. Esta posicin
parte de estimar que la prisin para nada resulta una sancin proporcionada para la
mayora de los delitos, sealando que la prisin slo es una sancin adecuada para
los comportamientos de mxima gravedad, mientras que para los comportamientos de
gravedad baja e intermedia debe utilizarse medidas alternativas, cuya severidad debe,
a su vez, graduarse a la gravedad de la ofensa realizada.
Esta posicin proporcionalista ha sido adoptada por el texto punitivo de 1991 en
diversos pasajes de su articulado; pero, el legislador patrio no ha sido del todo
consecuente con dicha concepcin del empleo de las penas de prestacin de servicios
a la comunidad y de limitacin de das libres, pues en el Cdigo Penal se pueden
identificar delitos en los que estas sanciones, si bien se encuentra previstas como
penas originarias (autnomas, en trminos del artculo 32), comparten esta calidad
con una sancin privativa de libertad, en conminacin como penas alternativas. Lo que
ocurre, por ejemplo, en el artculo 192, que prescribe que el sujeto ser reprimido
con pena privativa de libertad no mayor de dos aos o con limitacin de das libres de
diez a veinte jornadas.

En este marco se debe sealar que en nuestro pas el Cdigo Penal vigente
recepciona en su artculo 32 del Cdigo Penal tanto la posicin individualista como la
posicin proporcionalista referidas en nuestros prrafos anteriores. La posicin
proporcionalista, en cuanto se establece que las penas de prestacin de servicios a la
comunidad y de limitacin de das libres pueden ser aplicadas como autnomas
cuando estn especficamente sealadas para cada delito (v. gr. la previsin como
pena conminada de prestacin de servicio comunitario de cincuenta y dos a ciento
cuatro jornadas en el artculo 118 o de limitacin de das libres de veinte a cincuenta y
dos jornadas en el artculo 164). La posicin individualista, en cuanto se establece la
posibilidad de la aplicacin de las penas de prestacin de servicios a la comunidad y
de limitacin de das libres como sustitutivas o alternativas de la pena privativa de
libertad, cuando la sancin sustituida a criterio del juzgador no sea superior a cuatro
aos.

PRADO SALDARRIAGA ha sealado que la legislacin vigente consagra dos

instituciones paralelas a las que identifica alternativamente como sustitucin de
penas (art. 32) y conversin de penas (art. 52), estableciendo notorias diferencias
entre ambas33, siendo la sustitucin de las penas una medida que se encuentra
regulada en los artculos 32 y 33 del Cdigo Penal.

2.3 Jurisprudencia
En efecto, a ms de un lustro de la entrada en vigor del Cdigo penal de 1991 la pena
de limitacin de das libres no ha sido aplicada una sola vez. La aplicacin de la pena
de prestacin de servicios a la comunidad corri en todo caso mejor suerte. La
evolucin estadstica de ejecucin de esta pena muestra un periodo de aplicacin
incipiente (1994: 34 casos), luego una fase de aparente consolidacin (1995 y 1996:
117 y 177 casos respectivamente), para finalmente percibirse un disminucin (1997:
39 casos). Evaluados estos datos en funcin de la tasa de imposicin mensual, se
presentara la situacin siguiente: en 1994 se impusieron 2,8 penas de prestacin de
servicios a la comunidad por mes; en 1995 y 1996 esta cifra aument a 9,7 para
disminuir a 6,5 en 1997. Determinar con exactitud cules son los factores explicativos
de la falta de eficiencia en la utilizacin de estas penas. requerira una investigacin
sistemtica y profunda. Podemos en todo caso avanzar algunas explicaciones
generales. Tratndose de instituciones nuevas, previstas de manera abstracta y
general en el Cdigo penal, estas penas necesitaban, en principio, ser desarrolladas

en la legislacin complementaria. Esta reglamentacin, de acuerdo a las disposiciones

del Cdigo penal, corresponda a una ley en sentido formal. Es as como los autores
del Cdigo de ejecucin penal de julio de 1991, en su afn por integrar las nuevas
penas en este Cdigo, previeron un captulo destinado a la ejecucin de las penas
limitativas de derechos (arts. 119 a 124). El nivel de concretizacin de las
disposiciones del Cdigo penal en el Cdigo de ejecucin penal fue, sin embargo, muy
limitado. Salvo la determinacin de la competencia del rgano de ejecucin (la
administracin penitenciaria), se vuelve a formular los mismos criterios del Cdigo
penal. En todo caso, se deja al Reglamento la funcin de prever las disposiciones
complementarias (art. 124 CEP).

2.4 Derecho comparado

a) Arresto de fin de semana (Derecho Penal Espaol)
Tanto la limitacin de das libres, del Cdigo penal peruano de 1991, como el
arresto de fin de semana, del Cdigo penal espaol de 1995, constituyen
penas novedosas en el arsenal punitivo de ambos pases. Concebidas dichas
penas como alternativas a las penas privativas de libertad de corta duracin,
han sido acogidas con cierto escepticismo por la doctrina. Las reservas
expresadas en los dos pases no van sin embargo en la misma direccin. Y es
que, a pesar de las aparentes similitudes, las dos penas presentan diferencias
importantes.
Antecedentes
Contemplada como medida de seguridad en la derogada Ley de Peligrosidad y
Rehabilitacin Social de 4 de agosto de 19703 y prevista en los sucesivos
Proyectos de Cdigo penal espaol, la pena de arresto de fin de semana es
introducida novedosamente en el Cdigo de 1995. Nacida con el propsito de
evitar

los

diversos

penitenciario,

as

procesos

como

los

desocializadores
efectos

inherentes

crimingenos

al

sistema

estigmatizantes

consustanciales a las penas de prisin, el legislador espaol la prev entre las

penas privativas de libertad, junto a la pena de prisin y la responsabilidad
penal subsidiaria por impago de multa (art. 35), configurndola como pena
menos grave, la comprendida entre siete a veinticuatro fines de semana, y
como leve, la que va de uno a seis (art. 33).
La limitacin de das libres, por su parte, no tiene mayores antecedentes en la
legislacin penal peruana. A diferencia de lo sucedido en el proceso de reforma
penal espaol, la limitacin de das libres fue considerada tardamente, dentro
del catlogo de sanciones, en el Proyecto de 1989 (art. 39). El modelo

adoptado en dicho Proyecto se acercaba al establecido en el Cdigo penal

brasileo. Sin embargo, a pesar de ser considerada desde ese entonces como
una pena limitativa de derechos y no como una pena privativa de la libertad, su
regulacin tena igualmente rasgos del arresto de fin de semana espaol. Los
redactores del citado proyecto se limitaban, en efecto, a sealar que el
condenado deba recibir orientaciones tendientes a su rehabilitacin en un
establecimiento adecuado, lo que dejaba abierta la posibilidad que esta pena
fuese ejecutada en un establecimiento penitenciario. La incertidumbre creada
por la vaguedad en la regulacin del lugar de ejecucin fue finalmente disipada
en los proyectos sucesivos de 1990 (art. 39) y 1991 (art. 35) y en el Cdigo
vigente (art. 35). De manera uni forme, se precis .que la pena debe tener
lugar en un establecimiento organizado con fines educativos y sin las
caractersticas de un establecimiento carcelario.

Marco legal
El art. 37 del Cdigo penal espaol regula el arresto de fin de semana,
sealando en su apartado primero que ste tendr una duracin de treinta y
seis horas y equivaldr, en cualquier caso, a dos das de privacin de libertad.
Tan slo podrn imponerse como mximo veinticuatro fines de semana como
arresto, salvo que la pena se imponga como substitutiva de otra privativa de
libertad; en tal caso su duracin ser la que resulte de la aplicacin de las
reglas contenidas en el artculo 88 de este Cdigo. Seala a continuacin que:
Su cumplimiento tendr lugar durante los viernes sbados o domingos en el
establecimiento penitenciario ms prximo al domicilio del arrestado.
Radicalmente diferente es la regulacin de la pena de limitacin de das libres
en el art. 35 del Cdigo penal peruano. En primer lugar, la duracin de la
impropiamente denominada jornada de limitacin de das libres, no es fija,
sino que tiene un margen de aplicacin entre las diez y diecisis horas en total
por cada fin de semana. La alusin incorrecta a la ejecucin de la pena
durante el fin de semana nos permite establecer precisamente una segunda
diferencia con la pena prevista en el art. 37 del Cdigo penal espaol. Pues el
legislador peruano previ igualmente la posibilidad que la limitacin de das
libres se cumpliese no slo los fines de semana, sino tambin los das feriados.
La duracin mxima de la pena de limitacin de das libres, sea como pena

autnoma sea como pena substitutiva, es, como veremos, sustantivamente

superior a su homloga espaola.
Sealemos de momento que como pena autnoma, sta puede oscilar entre
diez y ciento cincuenta y seis jornadas de limitacin semanales.

Duracin mxima de ambas penas

Respecto al lmite mximo del arresto del fin de semana.

Establecido, en un principio, en 24 fines de semana, el legislador espaol prev la
superacin de este tope cuando la pena se impone como substitutiva de otra
privativa de libertad. En efecto, el art. 88. 1 regula la sustitucin de las penas de
prisin que no excedan de un ao o, excepcionalmente de dos (art. 88.1), por
arrestos de fin de semana. Mediante el sistema de conversin adoptado (dos
arrestos de fin de semana por cada semana de prisin), si el juez optase por
sustituir una condena a dos aos de prisin, es decir 104 semanas, impondra una
pena de 208 fines de semana que se dilatara durante ms de cuatro aos. Esta
excesiva duracin plantea dudas sobre la posible eficacia de la pena.
A aspectos similares nos conduce el supuesto de responsabilidad penal subsidiaria
por impago de multa. Al posibilitar el art. 50. 3 que el juez imponga una pena de
multa de dos aos (a saber 720 das - multa), en el supuesto de incumplimiento de
la misma, el condenado vera su pena sustituida por la de 360 das de prisin o
180 fines de semana, pena sta ltima que se extendera durante ms de tres
aos.
A resultados an ms lamentables nos lleva el art. 70. 2. 4, relativo a la
determinacin de la pena superior en grado si sta excede el lmite fijado por el
Cdigo. En este caso, si el juez impusiese una pena de multa de 30 meses, su
inobservancia conllevara una pena de 225 fines de semana, es decir, ms de
cuatro aos de condena semanalmente ejecutada.
Ante ello es resulta correcto afirmar que el arresto de fin de semana difcilmente
puede tener otro efecto, dentro de la prevencin especial, que el intimidatorio.
Penas que se dilatan durante ms de cuatro aos slo pueden coadyuvar a la
desintegracin familiar, a la prdida del precario empleo, a la destruccin de las
posibles relaciones sociales y al incumplimiento de la constitucional pretensin
resocializadora. Por ende, resulta cuando menos paradjico que una de las penas
que viene a sustituir a las, insistente y acertadamente criticadas, penas cortas de

prisin se ejecute durante periodos tan dilatados que conduzcan, precisamente, a

las indeseables consecuencias que trata de evitar.
En el caso del Cdigo penal peruano, se produce la misma distorsin en la
determinacin de la duracin de la limitacin de das libres, pero a mayor escala.
La duracin mxima de 156 jornadas (casi siete veces superior al tiempo de
duracin normal del arresto de fin de semana), cuando la limitacin de das libres
se aplica como pena autnoma, es a fin de cuentas una referencia. Pues, es en la
aplicacin substitutiva de la limitacin de das libres donde este lmite es
sobrepasado con holgura.
No vamos a insistir en lo excesivo de su duracin cuando se aplican las escalas de
conversin de la pena privativa de libertad en una de limitacin de das libres. Pero
si sealar que el hecho de convertir la limitacin de das libres en una pena de
larga duracin relativiza su finalidad de alternativa a la pena privativa de libertad.
La modificacin del art. 52 del Cdigo penal peruano elevando el lmite mximo de
conversin de las penas privativas de libertad de uno a dos aos revela la
incoherencia del legislador, consistente en ampliar, de un lado, el nmero de
delitos susceptibles de conversin en limitacin de das libres; pero dejando
inclume, de otro lado, las equivalencias de la conversin (un da de privacin de
libertad por uno de limitacin de das libres).
La excesiva duracin del arresto del fin de semana ha generado la duda de si, en
realidad, no es una sancin ms severa que una privacin de libertad de corta
duracin.
En este sentido, Lpez Rey se pregunta si una persona es condenada a doce,
veinte, treinta o ms fines de semana no implica tal sancin una inmovilizacin
individual, profesional o familiar ms seria que el cumplimiento de dos meses de
arresto?. Planteada en estos trminos, la duda puede ser ms evidente en el caso
del arresto de fin de semana que en la limitacin de das libres. En este ltimo
caso, la limitacin de libertad del condenado es menor toda vez que el condenado
debe permanecer diecisis horas como mximo por cada jornada. Adems, las
consecuencias negativas en la vida familiar y laboral son menores que las
acarreadas por la privacin de libertad contina. Al incidir precisamente sobre los

das de descanso y no sobre los das tiles, el condenado no pierde su empleo ni

ve seriamente limitada su vida laboral.

Formas de cumplimiento

Das de ejecucin de la pena

Establecido el cumplimiento del arresto de fin de semana durante los viernes, sbados
o domingos en el establecimiento penitenciario ms prximo al domicilio del arrestado,
el legislador espaol prev una flexibilizacin en su ejecucin al contemplar la
posibilidad, si las circunstancias lo aconsejaran , de que el Juez o Tribunal
sentenciador decida, previo acuerdo del reo y odo el Ministerio Fiscal , que el
arresto de fin de semana se cumpla en otros das de la semana (art. 37. 2). Tan
plausible determinacin, al permitir una individualizacin de la pena en atencin a las
circunstancias laborales, sociales y familiares del condenado, desvirta sin embargo la
propia denominacin de la institucin. Deja de tener sentido la mencin al fin de
semana cuando se posibilita la ejecucin durante otros das de la misma. Adquieren de
este modo toda su relevancia las diversas propuestas doctrinales partidarias de
modificar el nomen de esta pena.
El mantenimiento de la congruencia entre la denominacin y el contenido de la pena
resulta ms fcil en el caso peruano. El legislador peruano, al denominar a la pena
limitacin de das libres y establecer que sta deba cumplirse los sbados, domingos
y feriados estaba asumiendo que, por regla general, eran estos das los dedicados al
descanso y, por tanto, susceptibles de afectacin con la imposicin de la pena. Sin
embargo, al margen de esta cuestin puramente formal, la cuestin de fondo es que, a
diferencia de la regulacin del arresto de fin de semana, en el Cdigo penal peruano
no se introduce una clusula de excepcin, ampliando las posibilidades de aplicacin
de la pena en das distintos a los mencionados. Consecuente tal vez con una
concepcin rgida de lo que se entiende por das libres, el legislador no utiliz la
frmula empleada en la regulacin de la pena de prestacin de servicios a la
comunidad. En el art. 34 se dice, en efecto, que el condenado a esta pena puede ser
autorizado para prestar servicios en los das tiles semanales. Esta limitacin no ha
sido sin embargo subsanada en el Cdigo de Ejecucin Penal, en el cual de acuerdo
con el art. 35 in fine, deba establecerse los procedimientos de supervisin y
cumplimiento de la pena. Teniendo el mismo rango normativo que el Cdigo penal,
poda haber contribuido a flexibilizar el cumplimiento de esta pena en funcin de las
condiciones personales del condenado.

 Rgimen de cumplimiento
A. Espaa: arresto de fin de semana con rgimen de aislamiento
Las principales objeciones se van a centrar en el lugar de cumplimiento de la misma y
en su desarrollo reglamentario a travs del Real Decreto 690/1996, de 26 de abril. Con
preocupante conviccin, se afirma en la Exposicin de Motivos del citado Real Decreto
que el cumplimiento de los arrestos de fin de semana se efectuar en celda individual
y en rgimen de aislamiento con absoluta separacin del resto de los reclusos, pues
responde a la necesidad de evitar los riesgos de contagio crimingeno y de
procurar el cumplimiento de esta nueva pena privativa de libertad en condiciones de
no desocializacin .
Si pensamos que la pena de arresto de fin de semana constituye no slo una de las
sanciones previstas para los delitos, sino tambin para las faltas; que su carcter
substitutivo de las penas de prisin se fundamenta en las circunstancias personales
del reo, en su conducta y en su esfuerzo por reparar el dao causado; que se impone
a personas que presentan generalmente un alto grado de socializacin, puede
difcilmente aceptarse que su condena se ejecute en rgimen de aislamiento. La
imposicin, pues, de un rgimen restrictivo de la libertad dentro de la propia privacin
de libertad, con absoluta separacin no slo del resto de detenidos, presos y penados,
sino incluso respecto del resto de condenados a esta misma pena, sin posibilidad de
recibir visitas, comunicaciones o paquetes, no debe justificarse con argumentos que
slo pretenden enmascarar la penuria presupuestaria y material con la que se ejecutan
las penas privativas de libertad en Espaa.
Por ello, resulta an ms criticable que se trate de justificar el aislamiento como
medida tendente a la no desocializacin del individuo, cuando han sido
sobradamente contrastados los perniciosos efectos que genera. Nos parece irnico el
tener que presentar como novedoso descubrimiento que el aislamiento carceral
constituye una situacin, cuanto menos, desocializadora.
Hay que advertir, no obstante, la existencia de dos excepciones a este rgimen de
aislamiento. La primera, contemplada en el art. 18 del RD, por el que el penado puede
acceder a los servicios de biblioteca y economato30, y la segunda prevista en el art.
17 del mismo cuerpo (p. 219) legal, para los supuestos en los que el juez hubiese
dispuesto la aplicacin de alguna de las medidas recogidas en el art. 83. 4 del Cdigo

penal, a saber, la participacin en programas formativos, laborales, culturales, de

educacin vial, sexual y otros similares.
B. Per: limitacin de los das libres con actividades educativas
La limitacin de das libres ha sido concebida como una pena socialmente integradora
del condenado. Dicha integracin social ha de alcanzarse, tericamente, a travs del
desarrollo de actividades educativas en las que el condenado deber participar
activamente. Desde esta perspectiva, esta pena ha sido considerada como una penatratamiento. A diferencia del arresto de fin de semana, su contenido no est
determinado por la sola permanencia fsica y aislada del condenado en el
establecimiento de ejecucin penal, sino por su participacin en programas de
orientacin tendientes a su rehabilitacin.
Tanto en el Cdigo de Ejecucin Penal (art. 122) como en las disposiciones
complementarias, el legislador se limita a repetir lo regulado en el Cdigo Penal. El DS
011-097-JUS agrega, sin embargo, que el sentenciado deber ser evaluado por los
profesionales del equipo de tratamiento a fin de precisar las actividades educativas en
las que debe participar. Paralela y complementaria de esta forma de cumplimiento de
la pena, es la atencin individualizada e integral que deber recibir el condenado por
parte del psiclogo y del asistente social. Si bien, el contenido de la pena, que venimos
de describir, puede parecer ms favorable al condenado y a su rehabilitacin que el
arresto de fin de semana, su factibilidad no deja de suscitarnos dudas.
La primera interrogante que surge, en un pas con limitados recursos econmicos
como el Per, es cmo podr cubrirse suficiente y adecuadamente las necesidades de
personal encargado de educar y orientar al (p. 220) condenado. El alcance de esta
exigencia no slo est relacionado con el nmero de condenados a tomar a cargo,
sino con sus diversas necesidades de orientacin o educacin. Quin define las
actividades educativas y bajo qu criterios? Las actividades educativas sern
estandarizadas o diferenciadas lo ms posible? Es de tener muy presente que la
eficacia y efectividad de la limitacin de das libres est finalmente condicionada por el
contenido que se le d. Si ante la imposibilidad de cubrir adecuadamente la demanda
de prestaciones educativas, el rgano de ejecucin de la pena se limita a organizar
cursos de contenido genrico o no idneos para condenados adultos, la limitacin de
das libres se convertir en una simple privacin de libertad de ejecucin discontinua,
camuflada bajo una etiqueta resocializadora. Una segunda cuestin est relacionada
con la finalidad perseguida con el desarrollo de las actividades educativas. Est

deber

ciertamente

estar

vinculada

con

el

postulado

constitucional

de

la

resocializacin. Sin entrar en mayores consideraciones en torno a la legitimidad y

contenido real de esta nocin, debemos en todo caso rechazar que las orientaciones
y las actividades educativas tiendan a buscar el arrepentimiento o la enmienda moral
del condenado. Tampoco se debe someter al condenado a un aprendizaje compulsivo,
como estaba previsto en el Anteproyecto de Cdigo penal brasileo. Si bien es cierto
que el consentimiento del condenado no es un requisito tan exigible como en el caso
de la pena de prestacin de servicios a la comunidad, es indudable que desde la
perspectiva de la poltica criminal debe ser tomado en cuenta. Otro aspecto que debe
considerarse es la eficacia de las acciones educativas, fuertemente condicionada tanto
por la discontinuidad de la ejecucin como por la duracin de la pena. El primer
condicionamiento dificulta la realizacin de los programas educativos debido a su
irregularidad. El segundo condicionamiento es el mismo que se atribuye al tratamiento
del condenado a una pena privativa de libertad de corta duracin. Es decir, el
desarrollo de las actividades educativas puede tener mayores posibilidades de surtir
efecto en la medida en que se disponga de un tiempo suficiente para influir
positivamente en la conducta del condenado. Sin embargo, la duracin de la pena no
puede extenderse en funcin de exigencias de prevencin especial. El principio de
culpabilidad es en todo caso el que impone el lmite de la pena en el caso concreto.

Lugar de cumplimiento

Espaa: arresto de fin de semana en establecimiento penitenciario o en

depsito municipal
Si el rgimen de ejecucin del arresto de fin de semana muestra un alto grado de
complejidad, evidenciada por las desconcertantes contradicciones en las que incurre el
legislador, la regulacin del lugar de cumplimiento da lugar a desigualdades, basadas
en criterios circunstanciales. Un anlisis pormenorizado de cada uno de los posibles
supuestos, a la luz de los artculos 37. 2 del Cdigo penal, del RD 690/1996 y 163 del
Reglamento Penitenciario de 1996, nos permite colegir que: Si existiesen dos o ms
centros penitenciarios en el partido judicial de residencia del penado, el arresto de fin
de semana se cumplira en el Centro de Insercin Social ms prximo a su domicilio.
Si en dicho partido judicial slo existiese un centro penitenciario, la pena de arresto se
cumplira necesariamente en ese centro. En el caso de inexistencia de centro
penitenciario en el partido judicial de residencia del penado, si las circunstancias lo
aconsejaran, el Juez o Tribunal sentenciador, previo acuerdo del reo y odo el
Ministerio Fiscal, determinarn que la pena de arresto se cumpla en depsito

municipal34, siempre que fuera posible. Si no existiese centro penitenciario en el

partido judicial donde resida el penado y el Juez o Tribunal no acordara el
cumplimiento en el depsito municipal, la Direccin General de Instituciones
Penitenciarias u rgano autonmico equivalente, indicar el centro de cumplimiento
que se le asignar a quienes se impusiese tal pena. (p. 222) Con independencia de la
constatada dispersin normativa existente, puede difcilmente comprenderse el
desigual tratamiento al que el penado se ve sometido en funcin de su lugar de
residencia. Basndose en circunstancias tan aleatorias y coyunturales como el
domicilio [fijado, en buen nmero de casos, con independencia de la propia voluntad
del condenado] y en la hipottica existencia de uno o ms centros penitenciarios, el
legislador establece dos regmenes de cumplimiento dispares. Por una parte, de
reciente creacin, los Centros de Insercin Social35, previstos en el Reglamento
Penitenciario de 1996 (arts. 163 y 164), como establecimientos penitenciarios
destinados al cumplimiento de penas privativas de libertad en rgimen abierto y de
arresto de fin de semana, desempean una actividad cuyo objeto esencial es
desarrollar las capacidades de insercin social positiva que presentan las personas en
ellos internadas, mediante el desarrollo de actividades y programas de tratamiento
destinados a favorecer su incorporacin al medio social. Su funcionamiento est
basado en el principio de confianza en el interno y en la aceptacin voluntaria de los
programas de tratamiento. Por otra parte, el rgimen ya comentado, caracterizado por
el aislamiento celular, la total separacin del resto de condenados y la prohibicin de
visitas, comunicaciones y recepcin de paquetes. Se evidencia de este modo una
grave vulneracin del constitucional principio de igualdad ante la ley36. Parece obvio
que, si la finalidad del aislamiento es evitar el contagio crimingeno, la medida carece
de sentido en un Centro de Insercin Social por cuanto los penados all destinados se
encuentran en rgimen abierto al ofrecer garantas de hacer vida honrada en
semilibertad. La ausencia de obstculos fsicos contra la evasin y de controles rgidos
constituyen elementos que denotan la confianza de la institucin en el interno y la
responsabilidad propia como factor determinante de su conducta. Aislar e incomunicar
en

esas

circunstancias

se

revelara

como

una

medida

innecesaria

y,

consecuentemente, inhumana.
Per: ejecucin de la pena en un establecimiento (no penitenciario) organizado
con fines educativos
La pena de limitacin de das libres deben cumplirse en un establecimiento organizado
con fines educativos y sin las caractersticas de un centro carcelario. Normativamente

no se presenta el problema de la diferenciacin de los lugares de cumplimiento del

arresto de fin de semana. Lo que en esta pena es la regla general (cumplimiento en un
establecimiento penitenciario), en la limitacin de das libres est simplemente
excluido. La cuestin que se plantea es, en todo caso, hasta qu punto resulta viable
tan loable intencin del legislador peruano. Si las penas de limitacin de das libres no
deben

ejecutarse

en

un

establecimiento

carcelario

tienen

que

organizarse

establecimientos ad hoc. Pero en este caso las previsibles dificultades presupuestarias

para organizarlos adecuadamente harn an ms difcil la tarea. Es la Administracin
Penitenciaria la que debe gestionar la implementacin de locales adecuados para la
ejecucin de esta pena. La manera ms fcil de cumplir esta tarea es involucrar la
participacin de las instituciones sociales y econmicas. Este criterio de gestin puede
hacerse en el marco del principio de la participacin de la sociedad, las instituciones y
personas en el tratamiento..penitenciario (art. VI Cdigo de Ejecucin Penal). En el
caso peruano, la desigualdad en la ejecucin de la pena en funcin del lugar de
residencia del condenado se puede dar en todo caso en su aplicacin concreta. Si la
Administracin Penitenciaria no cuenta con los recursos necesarios para organizar de
la manera ms descentralizada posible los centros de limitacin de das libres, los
condenados que sern ms perjudicados son los que viven en lugares alejados. Estos
tendrn que desplazarse semanalmente a los centros de ejecucin, sin que se
garantice adems si lo podrn hacer permanentemente.
3. LA INHABILITACION

3.1.

DEFINICION:

Es una pena que consiste en la privacin, suspensin o incapacitacin

de uno o ms derechos polticos, econmicos, profesionales y civiles del
penado. Esta pena se impone a quien ha infraccionado un deber
especial propio de su cargo, funcin, profesin comercio, industria o
relacin familiar; o a quien se ha prevalido de su posicin de poder o de
dominio para delinquir.
La pena de inhabilitacin puede ser impuesta como principal o
accesoria. Como principal opera como una limitativa de derechos y con
ello de lo que se trata es de una pena alternativa a la de privacin de la
libertad. Lo que es una moderna tendencia. Como pena accesoria ella se
impone cuando el hecho punible ha sido una de abuso de autoridad, de

cargo, de profesin, oficio, poder o violacin de un deber inherente a la

funcin pblica, comercio, industria, patria potestad, tutela, curatela y su
duracin ser igual a la de la pena principal.
La pena de inhabilitacin consiste en:

La inhabilitacin consiste en determinadas incapacidades o

suspensiones que pueden imponerse a un condenado.

La inhabilitacin est contemplada como una pena principal y

accesoria. es accesoria cuando el delito cometido ha significado
en su modus operandi la infraccin de un deber o el abuso de una
atribucin o facultad especiales, y cuando se trata de delitos
culposos de trnsito.

La extensin de la inhabilitacin flucta entre 6 meses y 5 aos

cuando acta como pena principal. cuando es accesoria ella se
cumple en el mismo tiempo que la pena privativa de libertad que
opere como sancin principal.

3.2.

ANTECEDENTES

La inhabilitacin puede considerarse, en cierto sentido, como la ms

antigua de las instituciones penales. Ya que el derecho romano en sus
primeros tiempos, nos brinda frecuentes instituciones penales que los
historiadores

consideran

como

antecedentes

directos

de

las

inhabilitaciones actuales.
Las penas ms usadas en el derecho romano fueron: la muerte, el
destierro, la multa, los trabajos forzados, la prisin y las privativas de
derechos y profesiones. La informacin que se tiene en cuanto estas dos
ltimas penas pueden iluminar los rasgos iniciales y la evolucin
posterior de las sanciones inhabilitastes. Por lo que podemos decir que
las penas infamantes e inhabilitartes en general significan una
degradacin civil, econmica o poltica, dolosa y humillante para
cualquier ciudadano romano. Todo romano sufra intensamente al perder
su posibilidad y capacidad para intervenir en la vida pblica del foro, en

las elecciones, en la milicia, o al verse limitado para ejercer su profesin

estas penas privaban al condenado de un oficio o cargo.
En los ltimos tiempos se discute

a la naturaleza jurdica de la

inhabilitacin ya que esta para algunas se trata de una pena y para otros
de una medida de seguridad. No obstante en nuestro medio ella siempre
ha sido calificada como pena. No se cuestiona que esta medida sea una
pena, lo que si se discute es la oportunidad y los alcances materiales de
dicha sancin. Particularmente en el Per donde los antecedentes
legales con las denominacin inhabilitacin absoluta o con la
inhabilitacin perpetua y con la inhabilitacin accesoria a penas
privativas de libertad. Formas de inhabilitacin de origen hispnico y que
todava fueron consideradas en los proyectos del 1984, 1985 y 1986.
Algunos tratadistas han criticado esta medida indicando que no puede
imponer una inhabilitacin de por vida a una persona, ya que lo
imposibilita a poder ejercer sus derechos polticos, sociales, familiares y
polticos, siendo difcil su insercin a la sociedad, es por eso que nuestro
cdigo penal se ha preocupado por adecuar y limitar los alcances de
dicha pena a los principios rectores de un estado social y democrtico
de

derecho.

Particularmente

los

postulados

de

necesidad,

proporcionalidad y resocializacin.
La inhabilitacin en el cdigo penal actual D.L N 635 del ao 1991 se
encuentra regulado en los artculos 36 al 40. En primero de los define
las incapacidades

suspensiones que pueden imponerse a un

condenado a ttulo de inhabilitacin. Ser el juez quien en la sentencia

defina que las particularmente se ajusta al delito cometido por el agente.
Nuestro cdigo ha reproducido las mismas limitaciones contenidas
proyecto de 1989, solo modificando lo previsto en el inciso 8 del art. 40.
Referente a la cancelacin de los despachos de clase militar, ttulos y
condecoraciones, as mismo la anulacin de su legajo en escalafn
respecto cuando se trate de miembros de las FF.AA o PNP que la
hubiesen usado para la realizacin de un delito.
3.3.

ANALISIS DEL TEMA

La inhabilitacin es la sancin punitiva que recae sobre los sujetos

infractores de la norma parte en esencia de una funcin comunicativa,
responde sobre fines estrictamente, de promover la disuasin en el
colectivo y de fomentar la enmienda conductiva en la persona del autor.
Estos son los cometidos que se asignan a la pena en el marco de un
orden democrtico de derecho que han de tropezar con una realidad
carcelaria desoladora.
Conforme a la orientacin preventiva de la pena privativa de libertad a
parecen las Penas Limitativas de Derechos, que pueden ser aplicadas
como penas principales y/o accesorias a las penas privativas de libertad.
En dicho alud, se identifica a la pena de Inhabilitacin, cuyo ejercicio
coactivo supone privar, suspender, restringir al sujeto del delito, de
aquellos oficios, cargos, labores, comercio y otras actividades afines que
fueron empleadas en la perpetracin del injusto tpico. Sancin
proyectada a realizar los fines preventivo-generales de la pena.
La inhabilitacin consiste por tanto en la sancin que priva y restringe
temporal o definitivamente al agente de un determinado derecho civil o
poltico, cargo, funcin o empleo que fue instrumentalizado para cometer
el hecho punible. Su naturaleza retributiva se deriva del mayor reproche
jurdico-social. Quin en ejercicio de un determinado cargo o funcin
cometa un delito en evidente abuso de dicha competencia funcional, de
quien se sirve de especficos mbitos de organizacin instrumental, legal
o convencional, para perpetrar, un hecho punible, provocando una grave
alarma social as como la necesidad del Estado de reaccionar
firmemente, no solo mediante la pena privativa de libertad , sino que
aparejando a dicha sancin, la pena de inhabilitacin.
Su carcter es infamante, pues su aplicacin parece desprenderse que
quienes cometan determinados delitos o hayan sido condenados a las
penas mximas no merecen ni honores, ni empleos, ni cargos pblicos,
ni tan siquiera su derecho a recuperarlos si entendiramos por privacin
la perpetua extincin de la realizacin de empleo pblico.

Aquel que recibe un encargo pblico, una potestad jurdico-publica de

ejercer una funcin destinada al servicio de la comunidad se le exige
mas k a un particular, pues a este se le deposita en el cargo una serie de
expectativas comunitarias, de esta mayor exigibilidad se deriva como
consecuencia un mayor grado de reproche personal, por ende , la
persona privativa de libertad no resulta una sancin suficiente, para
colmar las exigencias retributivas, las consideraciones de prevencin
general ante estos rganos .
El cargo, funcin o empleo debe ser aquel que el agente ostentaba al
momento de la comisin del hecho punible, cualquiera que sea el ttulo
de propiedad, interino, eventual, etc. Debe ser pues la ostentacin de un
cargo o funcin cierto o determinado, no con cargo a futuro proceso, en
el caso de la funcin publica, debe haberse ingresado segn los
procesos selectivos correspondientes y de conformidad con la
normatividad vigente.
La orientacin actual es de dotar a la inhabilitacin de finalidades
exclusivamente preventivas es decir de evitar la comisin de delitos en
el futuro a partir del abuso de la funcin encomendada. Por ello no es de
extraar

que

el

moderno

derecho

penas

atribuya

un

sentido

marcadamente titular y preventivo a estas privaciones de derechos.

Ya desde el congreso de Berln , de 1935, se configuro estas como
verdaderas medidas de seguridad, fisonoma de medidas que han
alcanzado en el derecho de diversos pases.
El CP de 1924 comprenda la inhabilitacin en su Artculo 27 (Titulo IV).
Se limitaba a realizar una clasificacin enumerativa de sus efectos en
cuanto los derechos afectados y sus clases (absoluta y relativa), en
cuanto a su naturaleza jurdica, esta pena no es por supuesto un
tratamiento de busque la reforma del delincuente. Su valor esencial es
intimidatorio, pues invoca prdida considerable de capacitacin.
3.4. LA INHABILITACION EN EL SISTEMA ACTUAL

En el Cdigo Penal de 1991 (D.L. 635), en los trminos normativos de su

Artculo 36, establece una clasificacin de los efectos que la
inhabilitacin debe producir en la persona del condenado.
1. Privacin de la funcin, cargo o comisin que ejerca el condenado,
aunque provenga de eleccin Popular
2. Incapacidad para obtener mandato, cargo, empleo o comisin de
carcter pblico;
3. Suspensin de los derechos polticos que seale la sentencia;
4. Incapacidad para ejercer por cuenta propia o por intermedio de
tercero profesin, comercio, arte o Industria, que deben especificarse en
la sentencia;
5. Incapacidad para el ejercicio de la patria potestad, tutela o curatela;
6. Suspensin o cancelacin de la autorizacin para portar o hacer uso
de armas de fuego;
7. Suspensin o cancelacin de la autorizacin para conducir cualquier
tipo de vehculo; o
8. Privacin de grados militares o policiales, ttulos honorficos u otras
distinciones que correspondan al cargo, profesin u oficio del que se
hubiese servido el agente para cometer el delito.
En el Articulo 37 del Cdigo Penal se Establecen los siguientes tipos de
inhabilitacin
INHABILITACIN PRINCIPAL:
Es principal cuando se impone independientemente, sin depender de
ninguna otra pena, pero puede aplicarse en forma conjunta con una pena
privativa de la libertad e inclusive con una multa. Esta inhabilitacin es
temporal y, por excepcin, definitiva

INHABILITACIN ACCESORIA:
Es accesoria cuando no tiene existencia propia y nicamente se aplica
acompaada a una pena principal que generalmente es privativa de la
libertad a la cual complementa o lo que es lo mismo la inhabilitacin
accesoria no est asociada a un tipo legal determinado.
En cuanto a la duracin ambos tipos de inhabilitacin se extienden de seis
meses a cinco aos. Tal como lo refieren en el Art. 38 y 39 del CP.

Por lo tanto se permite al juzgador en uso a sus facultades discrecionales,

elegir la clase de inhabilitacin adecuada al estatus del autor de su designio
criminal ligndola entonces a la intensidad de su juicio de culpabilidad.
Segn lo previsto en el Art. 36, la inhabilitacin producir la privacin de la
funcin, cargo o comisin que ejerca el condenado, aunque provenga de
eleccin popular, en cuanto, aquellos funcionarios o servidores pblicos que
son elegidos como producto de la voluntad popular: congresistas, alcaldes,
regidores, presidentes regionales, etc. De esta forma se priva en derecho del
condenado a permanecer activamente en el cargo, que desempeo como
fundamento de la comisin del delito.
Se en funcionario o servidor pblico. No solo aquel que ingresa segn las
bases de las carrera administrativa (decreto legislativo N 276 y su
reglamento Decreto Supremo N 005-90-PCM, D.L. N 726), sino tambin
aquellos polticos o de confianza, incluso si emanan de eleccin popular.
Conforme lo detalla el Art. 39 de la Constitucin Poltica del estado.
Todos los servidores pblicos estn al servicio de la nacin y en ese orden
los representantes al consejo de ministros, los miembros del T.C y el consejo
nacional de la magistratura, los magistrados supremos, el fiscal de la nacin,
el defensor del pueblo, en igual categora y los representantes de organismos
descentralizados y alcaldes de acuerdo a ley
La definicin que establece en nuestra carta fundamental entre los
funcionarios y servidores pblicos, seala que los primeros son aquellos con
poder de decisin o que desempeen cargos de confianza y los ltimos los
que estn sujetos al rgimen de la carrera administrativa o que tienen la
condicin de eventuales.
Conforme lo anotado la privacin del cargo o funcin, se extender a todas
estas personas vinculadas de una u otra forma con la funcin pblica como
comprensin clasificatoria de extensin de punicin. As mismo (inc. 2)se
contempla , la incapacidad para obtener mando, cargo, empleo o comisin de
carcter pblico, esta sancin que se proyecta al futuro , neutralizando al
agente de poder acceder a un cargo pblico de cara a futuro, lo cual
consideramos arbitrario y excesivo, en una especie de muerte publica, se
pierde toda relacin entre la magnitud los mrgenes constrictores de un
derecho penal sujeto al dolo del hecho, del acto, como manifestacin,
establece la privacin de grados militares o policiales, ttulos honorficos u

otras distinciones que corresponden al cargo, profesin u oficio de que se

hubiese servido al agente para cometer el delito, se supone que la privacin
de estos derechos se circunscriben a aquellos que ostentaba el condenado al
momento de perpetrar del hecho punible sean estos permanentes o
eventuales. Son todos aquellos honores que se obtuvieron en el ejercicio de
la funcin encomendada, sea cual fuera la naturaleza de la relacin laboral.
En lo referente a la privacin de la profesin u oficio, entendemos que
nicamente la privacin se refiere al ejercicio prctico de la actividad
profesional, mas no los ttulos acadmicos que le fueron exigidos obtener
poder acceder al ejercicios del mismo.
Como ya lo destaco Grozard, la perdida de los ttulos acadmicos no debe ser
materia de penalidad, aunque si el ejercicio de las profesiones para la que
habilitan, los ttulos acadmicos no son certificados de moralidad de la buena
conducta, son meros testimonios de suficiencia adquirida y probada y como
esa aptitud no desaparece por la comisin del delito, no puede ni debe ser
reglamentada nunca por los poderes pblicos.
Mientras que el Inc. 3, contempla la superacin de los derechos polticos, los
derechos polticos estn referidos a la participacin del ciudadano en la vida
pblico-poltica, el derecho a elegir a las autoridades polticas, a ser elegido y
de hacer uso de los mecanismos constitucionales configurados en los asuntos
pblicos. As en el Art. 31 de la Constitucin poltica del Per el cual seala lo
siguiente los ciudadanos tienen derecho a participar en los asuntos pblicos
mediante referndum, iniciativa legislativa, remocin de autoridades y
demanda de rendicin de cuentas. Tienen tambin el derecho de ser elegidos
y de elegir libremente a sus representantes, de acuerdo con las condiciones y
procedimientos determinados por la ley orgnica
El artculo invocado debe leerse conjuntamente con el inc. 17 del artculo 2 de
la constitucin poltica del estado, que establece que toda persona tiene
derecho a participar, en forma individual o asociada, en la vida poltica de la
nacin y que los ciudadanos tienen conforme a ley. Los derechos de eleccin,
de remocin o revocacin de autoridades, de iniciativa legislativa y
referndum. La participacin activa de los ciudadanos en la vida poltica de
una nacin nace del contrato social como expresin de una real democracia
de contenido social, que tiene en la participacin de sus asociados la
legitimidad de los actos de gobierno, en tanto las democracias se rigen por la

voluntad de los actos de gobierno, en tanto las democracias se rigen por la

legitimidad de los actos de gobierno, en tanto las democracias que otorga
legitimidad a los gobiernos.
Todos los derechos mencionados, importan derechos que se asumen con el
ejercicio pleno de la ciudadana, la cual se adquiere a la mayora de edad
(capacidad de goce y de ejercicio) en concordancia, dispone normativamente,
que el ejercicio de la ciudadana se suspende:
1.- por resolucin judicial de interdiccin
2.- por sentencia con pena privativa de libertad
3.- por sentencia con inhabilitacin de los derechos polticos
La suspensin del ejercicio de ciudadana ocurrir durante la vigencia de la
pena que se trate.
Al constituir esta inhabilitacin, un privacin en sumo aflictiva para el
condenado, consideramos que esta no deber prolongarse ms all de lo
estrictamente necesario en consideracin a sus finalidades preventivas.
El inc. 4 establece la incapacidad para ejercer por cuenta propia por
intermedio de tercero, profesin, comercio, arte o industria, que debe
especificarse en la sentencia, la inhabilitacin debe suponer el haberse
servido de una determinada actividad profesional o comercial para cometer el
hecho punible es decir, deber de desprenderse se una relacin del status de
imputacin personal (culpabilidad) con la Antijuridicidad material.
Situacin tal que justifica el merecimiento y necesidad de dicha suspensin,
en la sentencia habr de especificarse de profesin, oficio, industria, etc. A
efecto de evitar ampliaciones sancionadoras arbitrarias que no se
corresponden con la racionalidad y proporcionalidad, como parmetros de las
respuesta punitiva, indispensable para garantizar su racionalidad.
Por su parte, en el inc. 5 se contempla la incapacidad para el ejercicio de la
patria potestad, tutela o curatela, en esta hiptesis, la incapacidad de estos
derechos se derivan de un aprovechamiento de los autos, de una posicin de
dominio por asuncin de determinados deberes institucionales, que lo
vinculan con la vctima, suponiendo una valorizacin de mayor intensidad. En
referente al reproche individual al grado de responsabilidad penal que en
suma lo descalifican social y moralmente- de continuar con el ejercicio de
instituciones tan importantes en una sociedad, como lo es la patria potestad,
tutela y curatela.

Esta inhabilitacin se aplica en el mbito de los delitos de lesiones Art. 121-ab, 122-a-b y en la esfera de los delitos sexuales. Mientras que el inc. 6 prev
la suspensin o cancelacin de la autorizacin para portar o hacer uso de
armas de fuego.
En el marco del estado de derecho solo algunos ciudadanos estn
autorizados para portar armas de fuego, sean estos custodios de la seguridad
interna y externa de la nacin, como: miembros de las Fuerzas Armadas y
Polica Nacional, tambin subsidiariamente, los custodios, particulares, previa
autorizacin por las autoridades competentes; as tambin los ciudadanos
que acrediten una justificacin que amerite la posicin y tenencia de un arma
de fuego. En este sentido, todos aquellos que portan armas de fuego se
convierten automticamente en garantes, mediante una va de asuncin, de
que nicamente se utilicen, para las funciones encomendadas y sujetas al
estrictamente necesario y en proporcionalidad a la gravedad de las
circunstancias concomitantes. Pues si de este uno se deriva un abuso. Este
pierde la posibilidad de mantener los privilegio con los que conto antes de ser
inhabilitado.
La ley distada a fines del 2009, Ley N 29439, ha incido en planos especficos
de la cotidiana criminalidad, en particular de quienes conducen un vehculo
automotor en esta de ebriedad, productos de estos avatares es que el
legislador decide intensificar la respuesta punitiva,

incorporando al texto

punitivo los Art. 274-A (manipulacin en estado de ebriedad y manipulacin) y

279-F (uso de armas en estado de ebriedad y/o drogadiccin)
3.5 LA INHABILITACIN COMO PENA PRINCIPAL
La inhabilitacin es principal cuando se impone independientemente, sin
depender de ninguna otra pena, o sea es autnoma, pudiendo aplicarse en
forma conjunta con una pena privativa de la libertad e inclusive la multa. La
inhabilitacin como pena principal est conminada expresamente en la norma
que sanciona el correspondiente injusto.
Conforme los dispone el artculo 37 del Cdigo Penal, la pena de
inhabilitacin puede ser impuesta como principal o accesoria, dependiendo
del grado del injusto y de referencia al reproche jurdico del autor; constituyen
a datos a saber de relevancia, si es que se quiere graduar la intensidad de la
reaccin a un mnimo de racionalidad.

Se le denomina pena principal, cuando su imposicin no est subordinada a

la aplicacin de otra pena, es decir, su aplicabilidad no depende de condicin
alguna. Puede ser nica o conjunta, pero no alternativa. En cambio, ser
considerada pena accesoria, cuando su concrecin legal en la persona del
culpable, siga como consecuencia directa a una pena principal, como lo es la
pena privativa de libertad en razn de su naturaleza retributiva.
La tendencia a que se trate de manera unificada la inhabilitacin como una
sancin principal obedece, segn Mantovani, a la intencin generalizada de
los procesos de reforma penal de sustituir para ciertos delitos la pena de
detencin con pena de inhabilitacin, elevando la sancin accesoria a la
principal.
Es de verse, que las nuevas formulaciones poltico-criminales han seguido el
criterio de morigerar el carcter retributivo de la pena privativa de libertad,
sustituyndola con penas menos aflictivas, pero no menos preventivas como
la inhabilitacin, que en la calidad de pena principal, se encarga de ejercer la
funcin retributiva, de que cesen determinadas condiciones individuales que
fueron impulsadas para la comisin del hecho punible.
Resulta imprescindible la imposicin de una sentencia condenatoria para
poder aplicar la inhabilitacin como pena principal.
La inhabilitacin principal, presupone la comisin de un injusto que dado su
contenido antijurdico no merece un mayor reproche, que amerite en tal
sentido, la imposicin de una sancin profesamente coaccionadora, como lo
es la pena de reclusin penitenciaria; en el entendido, que en el mbito de la
pequea y mediana criminalidad, la aplicacin de una inhabilitacin a la
persona del infractor, es una sancin adecuada conforme a la visin
preventiva del Derecho Penal, que tomando un criterio selectivo del hecho
punible, sustrae del mbito de la pena efectiva, aquellos injustos que en razn
de su falta de necesidad y de merecimiento, ameritan una respuesta jurdico
penal, de contornos punitivos diferenciados.
Y, esta seleccin, no implica un relajamiento de los factores preventivos de la
pena, en tanto la imposicin de esta sancin se cohesiona, tanto con la
prevencin especial y con la prevencin general, puesto, que el autor, dadas
sus caractersticas especiales, no necesita ser inhabilitado, bajo un rgimen
penitenciario, y, desde la prevencin general, la sociedad no necesita ser

amenazada con la aplicacin de una pena de reclusin carcelaria, en razn

del mnimo grado de perturbacin social; por consiguiente, la imposicin de la
inhabilitacin como pena principal, se corresponde con la visin reductiva del
poder penal.
A ciencia cierta, ninguno de los tipos penales comprendidos en la Parte
Especial, prev a la inhabilitacin como pena principal, por lo que su
aplicacin podra contravenir el principio de legalidad.
En cuanto a su extensin temporal, se define normativamente en el artculo
38, que sta se extiende de seis meses a cinco aos, de conformidad con el
principio de proporcionalidad, salvo en los casos que se refiere el segundo
prrafo del numeral 6) del artculo 36, en la que es definitiva, es as, que se
evitan inhabilitaciones muy prolongadas, que pueden resultar sumamente
gravosas para el condenado, en razn del grado de afectacin a sus
derechos constitucionalmente reconocidos. Se suprime entonces el carcter
perpetuo, que fijaba el Cdigo Penal abrogado.
3.5.1

DURACION
La inhabilitacin principal se extiende de seis meses a diez aos, en los casos
de delitos de corrupcin de funcionarios establecidos en los artculos 393,
393-A, 394, 395, 396, 397, 397-A, 398, 399, 400 y 401 del cdigo penal.
Salvo los supuestos de incapacidad definitiva a que se refieren los numerales
6, 7 y 9 del artculo 36 del Cdigo Penal. En los que la inhabilitacin es
definitiva y sus efectos son de carcter permanente.

3.6 La Inhabilitacin como Pena Accesoria

Segn lo establecido normativamente, en el artculo 39 del CP, se dice a la letra
queLa inhabilitacin se impondr como pena accesoria cuando el hecho punible
cometido por el condenado constituye abuso de autoridad, de cargo, de profesin,
oficio, poder violacin de un deber inherente a la funcin pblica , comercio , industria ,
patria potestad, tutela, curatela o actividad regulada por ley.
Consideramos una falta de tcnica legislativa , lo inncesario, de tener que referirse a
toda una serie de actividades u ocupaciones del penado, que finalmente se refiere a
un denominador comn; el ejercicio de un determinado rol social como medio o

instrumento para facilitar la comisin del hecho punible; lo importante a tal efecto , es
que la descripcin de la actividad se someta al imperio de la legalidad; y de cierta
forma , el precepto cumple con esta garanta , al establecer que la actividad debe estar
regulada por la ley.
El principio de legalidad de las penas implica que la pena est prevista como tal en el
ordenamiento jurdico pero tambin que se concrete expresamente , no slo po el
juez , sino especial y suficientemente por la ley(nullum poena sine lege praevia).
En cuanto a su naturaleza jurdica, como pena accesoria sta se sustenta en la
necesidad de extender los efectos retributivos de la pena privativa de libertad ,
mediante la inhabilitacin del rol social(esfera especifica de organizacin competencial
, en cuanto a la asuncin del deber y de exigencia normativa), que se utiliz para la
perpetracin del hecho punible, el cual se justifica en clara alusin al grado de
reproche culpable del autor , pues sobre quien recaen mayores deberes por asuncin ,
se les exige ms , de quienes realizan labores ordinarias.
Los ciudadanos ejercemos cotidianamente una serie de roles o funciones en el que
hacer social, sistema que acta con tal dinmica, que muchas veces un ciudana a
terminar por realizar una serie de roles; a tal efecto lo importante es que dicho rol lo
desarrolle correctamente de acuerdo a las expectativas sociales fundadas en el pacto
social , de ejercer lo mbitos organizativos internos de conformidad con la regulacin
del derecho positivo. Son entonces, deberes que se asumen en razn de una
determinada actividad, y quien en virtud de su actuar deficitario ha lesionado o puesto
en peligro bienes jurdicos, ha demostrado que no est en condiciones aptas para
seguir ejercindolos; por consiguiente, el Estado interviene en defensa de sus bienes
jurdicos , privando al autor de la actividad que fue canalizada para la perpetracin del
hecho punible.
En consecuencia, el derecho penal descarga con ms intensidad sus efectos
represivos, con el objetivo de dotar de mayor eficacia al sistema jurdico penal
sancionador. El carcter de accesoriedad les viene dado, a esta clase de penas,
segn Serrano Butrageo , por tener como funcin aumentar los efectos de la pena o
penas principales
La imposicin de la inhabilitacin como pena accesoria , resulta imperativa y
automtica, en tanto el juzgador deber imponer dicha sancin , cuando se haya
acreditado en el Proceso Penal , que el sujeto infractor, perpetr un injusto de
naturaleza funcional , en mrito a una relacin de garanta , que se construye a partir

de la normas de derecho pblico , cuando el autor, con su proceder conductivo ,

infringe el deber encomendado , vulnerando los criterios rectores que sostienen la
actuacin pblica la luz del Estado Constitucional de Derecho de finiendo una reaccin
de punicin , que requiere verse fortalecida en trminos de prevencin general
negativa as como de neutralizacin del agente de no servirse ms de cargo pblico, al
resultar una persona indigna , para ser portadora de tal excelsa misin; as tambin ,
cuando el agente se aprovech de una determinada funcin , autoridad , profesin o
cargo ; dato importante a saber, para sostener la necesidad aplicativa de la pena
accesoria (inhabilitacin) en tanto su imposicin automtica , podra resultar arbitraria
e injusta ; as lo determina normativamente el artculo 426 del CP , al establecer a la
letra que Los delitos previstos en los captulos II y III de este Ttulo Delitos Contra la
Administracin Pblica , sern sancionados adems con pena de inhabilitacin de uno
a tres aos conforme al artculo 36 incisos 1 y 2.

3.7 Inhabilitacin Accesoria en los delitos culposos de transito

Estadsticas policiales arrojan cifras pocos alentadoras referentes a la enorme cifra de
criminalidad , que ha venido a caracterizar las infracciones culposas en el mbito del
trfico rodado, son cada vez mayores los resultados letales(muerte) y lesiones a la
integridad fsica de la persona , que se producen como consecuencia de un obrar
defectuoso en la conduccin de vehculos automotores y otros afines; la produccin
permanente de resultados lesivos , toman lugar como consecuencia de una
inobservancia del deber objetivo de cuidado que tienen las normas de trnsito(cdigo
Nacional de Trnsito), su referente normativo regulador.
Lima, es la ciudad, donde toman lugar accidentes de trnsito de forma multiplicada,
donde los conductores transitan sus vehculos sin observar las medidas de seguridad
necesarias de trfico rodado, donde nuestras pistas y carreteras se han convertido en
focos peligrosos de temerarios conductores entre los cuales muchos de ellos no
cuentan con licencia de conducir , o en sui defecto, han sido adquiridas de forma
irregular (ilcita)
La caracterizacin de una Sociedad de Riesgo, encuentra un referente real en el
mbito del trnsito, donde las interacciones sociales se activan de forma ms
ocurrente , propiciando la puesta en peligro de bienes jurdicos importantes, como la
vida el cuerpo y la salud; que cada vez cobran ms vctimas , muy a pesar de las
campaas informativas que se propalan al respecto as como de la dureza de las
reformas punitivas ltimas.

La afectacin de estos bienes, son consecuencia no slo de inobservancias

reglamentarias (administrativas) , sino tambin producto , de la negligencia temeraria
de muchos conductores, que proceden a manejar sus unidades en estado de ebriedad
o bajos los efectos de sustancias psicotrpicas. De ah , surgi la necesidad poltico
.criminal de formular de tipos penales culposos(homicidio y lesiones) y la tipificacin
de tipos de peligro abstracto , como el definido en el artculo 274 del CP modificado
por la Ley N29439 del 19 de noviembre del 2009 que penaliza el solo hecho de
conducir u vehculo automotor en estado de ebriedad o bajo efectos de sustancias
nocivas , sin necesidad de producir un resultado lesivo o de crear un concreto peligro
para el bien jurdico tutelado : donde el adelantamiento de las barreras de intervencin
del derecho punitivo , se legitiman a partir de su propia necesidad protectora , ante
estados de conducta que por si solas constituyen

ya un peligro para los bienes

jurdicos fundamentales, condicin mxima de tutela que no justifica su objecin

dogmtica ni polticas criminal.
Fue en este contexto social , que el legislador demandado socialmente por mayores
mbitos de punicin procede a sancionar la Ley N27753 del 09/06/2002 que supuso
un incremento sustancial de los marcos penales previstos en los delitos de homicidio
culposo(articulo111) , lesiones culposas(artculo 124) y conduccin bajo la influencia
del alcohol o de sustancias psicotrpicas (art 274); conforme esta modificacin ,
queda claro que el legislador apela a la prevencin general a efectos de ejercer
mayores mbitos de intimidacin en la colectividad , contra motivacin que en la
prctica puede que no ejerza los fines esperados , ms bien si una efectiva
persecucin y prisionizacin de los agente involucrados . Sin duda, la exageracin de
lo marcos penales no slo fue una mujer intencin poltica criminal, sino tambin, el
objetivo de traducir mayores efectos cognitivos de aseguramiento, hacia la sociedad.
Conforme lo anotado, el legislador del 91 considero una frmula adecuada para
combatir esta criminalidad, la de sancionar con una inhabilitacin, como pena
accesoria los delitos culposos de trnsito , esto es , los delitos de homicidio culposo ,
lesiones culposas y conduccin de vehculos automotores en estado de ebriedad.
Sancin que tiene una significacin preventiva y sancionadora, preventiva en el
sentido de privar al agente del objeto peligroso que puede redundar en la lesin de
bien jurdico y sancionador, en la medida que se priva al agente en su derecho de
conducir vehculos automotores.
Es incuestionable como apunta que en la poca actual, que ha llegado a calificarse
como la la era del automvil esta pena tiene un contenido enormemente aflictivo,

pero necesario en una comunidad social que necesita mbitos normativos de tutela
afectiva.
La previsin legal nicamente extiende su mbito sancionador a los delitos culposos
de trnsito , aquellos que se producen a efectos de una lesin del deber objetivo de
cuidado que genera un riesgo jurdicamente desaprobado sin deber objetivo de
cuidado que genera un riesgo jurdicamente desaprobado si bien es cierto , que los
delitos culposos en este mbito del que hacer social son lo ms llevados a la
cotidianeidad, no entendemos el porqu de la exclusin de los delitos dolosos ,que
tambin acontecen en el trafico vario.
No sern pocas las veces, que un conducir excesivamente temerario ya no puede
reputarse como culposo o negligente, sino que en razn de su cognicin del peligro
generado, ingresa el tipo subjetivo del injusto doloso(dolo eventual).
Si poltico criminalmente se pretende detar de mayor eficacia el combate a esta
criminalidad, de lege ferenda debe extenderse el mbito sancionador a los delitos
dolosos de trnsito.
Otro defecto que advertimos, es que la sancin solo recae sobre aquellos infractores
que posean efectivamente licencia de conducir a l momento de la comisin del hecho
punible; por tales motivos, aquel autor que comete la infraccin criminal sin poseer
licencia de conducir, es sustrado de mbito sancionador, ste queda pues libre de ser
privado de un derecho , aparte de su libertad personal.
Cabe entonces, aadir que al dejar fuera de sancin a estos agentes la norma se
aparta de la realidad social, puesto que es muy comn, que el agente que causa
accidente de trnsito no se encuentre autorizado administrativamente para conducir
un vehculo automotor; como muy generalmente se observa, en la ciertos accidentes
ocasionados, por conductores que carecen de licencia de conducir o que le ha sido
suspendido, en mrito a continuas infracciones de la normativa de trnsito.
En Espaa, con la nueva redaccin, de esta pena qued zanjado este problema, sobre
su verdadero alcance, a saber, si afectaba solo a la privacin del permiso o licencia de
conduccin (de quien los tenia al momento de delinquir) o si tambin a la imposibilidad
de obtener los mismos (para quien no los tena al momento de delinquir), de
conformidad con el artculo 47 del CP espaol.
A nuestro entender, es a todas luces injusto, que aquel que cuente con una licencia de
conducir sea objeto de mayor sancin, que aquel que no contaba con ella , pues sobre

este ltimo recae una mayor intensidad de nivel de reproche culpable , por haber
realizado una actividad ,la cual no estaba autorizada efectuar, por la tanto , conducir
un vehculo bajo es una condicin genera mayores mbitos de peligro a la sociedad.
En resumidas cuentas, la sancin no debe dirigirse a la privacin de la licencia de
conducir, sino, del derecho a conducir, de neutralizar la conduccin de un vehculo
automotor, a quien ha demostrado ser un conductor poco diligente y de cierta forma,
peligroso para los bienes jurdicos fundamentales basado entonces, en una manifiesta
peligrosidad objetiva

3.8 Recurso impugnativo

El estado de la cuestin estriba en determinar los efectos que genera la interposicin

del recurso impugnativo en sede penal, se con un sistema de ejecucin provisional (sin
efectos suspensivos) o del sistema suspensivo (con efectos suspensivos) .Determinar
el modelo impugnativo, no solo ha de tomar en cuenta la aplicacin estricta de

de la

lege lata , sino que ha de tomar consideraciones tambin , los bienes jurdicos que se
ponen en juego en el Proceso penal.
No se puede asimilar la naturaleza del Proceso Civil , que puede resultar de aplicacin
supletoria. Teniendo en cuenta como resultas de una sentencia de condena en el
marco del Proceso Penal puede privarse la libertad del imputado, cosa que no ocurre
en la via civil. Nuestra posicin es clara , al margen de la que prescribe la ley procesal
penal , la ejecucin de la pena slo puede tomar lugar cuando la sentencia
condenatoria tiene la calidad de Cosa Juzgada .No perdamos de vista ,que la condena
puede ser Revocada , por el Tribunal de segunda instancia , sea de aplicacin del C
de PP o del nuevo CPP puede advertirse una serie de causales sean materiales ,
procesales y probatorias , que incidan en una valoracin distinta del Ad quem , de
absolver al imputado. Por consiguiente, el modelo adecuado de impugnacin a la luz
del Estado constitucional de Derecho, es el Sistema suspensivo un sistema
garantista que tiene por valor esencial las libertades fundamentales , segn las aristas
del principio acusatorio , que ha de sacrificarse en bsqueda de garantizar que la
privacin de libertad sea el ltimo remedio.
Cuando se hayan agotado todas las instancias de cuestionamiento por parte del sujeto
agraviado. Examinndose las reglas contempladas en el nuevo CPP , se tiene que la

impugnacin no tiene efecto suspensivo conforme es verse del articulo 402.1 al

sostener que La sentencia condenatoria , en su extremo penal se cumplir
provisionalmente aunque se interponga recurso contra ella , salvo en los casos que la
pena sea de multa o limitativa de derecho"
De la normatividad citada se corrige , que la regla general es que la intercesin del
recurso impugnatorio no tiene efectos de suspender la ejecucin de los extremos
penales de la sentencia de condena , este quiere decir que si se ha dictado pena
privativa de libertad , sta habr de ejecutarse , ordenndose el ingreso carcelario del
penado aun establecimiento penitenciario . Sin embargo tratndose de la llamadas
Medidas Limitativas de Derecho entre estas la inhabilitacin, proceder la
impugnacin con efectos suspensivos la ejecucin de estas penas queda suspendida
mientras no se resuelve la impugnacin.
No entendemos cuales fueron los motivos, por los cuales el legislador prescribi una
distincin entre las diversas penas ,que se catalogan en la codificacin punitiva.
Maxime , si el modelo acusatorio tiene como acciona basilar; la privacin de libertad
como ultima ratio. No obstante el articulo 402.2 prev que si el condenado estuviese
en libertad y se impone una pena o medida de seguridad privativa de carcter
efectivo , el Juez Penal segn su naturaleza o gravedad y el peligro de fuga , podr
optar por su inmediata ejecucin o imponer algunas de las restricciones previstas en el
artculo 288 mientras se resuelve el recurso. Normativa que debe ser entendida de
comn idea con lo establecido en articulo 418(in fine) , cuando se seala que la ley
procesal concede la facultad al juzgador de alzada , pueda decidir mediante auto
inimpugnable que pueda suspenderse la ejecucin provisional de la sentencia , si las
particularidades del caso asi lo ameritan , se hace alusin por ende a una facultad
discrecional del juzgador.
De conformidad con lo anotado, la decisin por una u otra opcin , depender de las
circunstancias personales del acusado , en el sentido del peligro que acontecer si no
se ejecute su encarcelamiento , para lo cual deber tomarse en cuenta , la magnitud
de la pena impuesta , asi como los elementos de juicio , que de forma objetiva y
razonada hayan de inferir que ste no haya de eludir la accin de la accin de la
justicia , lo cual debe ser entendido con arreglo al artculo 399.5.
En resumidas cuentas, en lo que a la pena de inhabilitacin concierne, rige en el
nuevo CPP, un sistema impugnativo suspensivo.

Ahora en lo que C de PP concierne, hemos de remitirnos al artculo 330 que disponde

a la letra siguiente La sentencia condenatoria

3.9. Jurisprudencia
3.9.1 JURISPRUDENCIA DE INHABILITACION PRINCIPAL
SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
En Lima, a los 4 das del mes de diciembre de 2006, el Tribunal Constitucional en
sesin de Pleno Jurisdiccional, con asistencia de los magistrados Garca Toma,
Gonzales Ojeda, Bardelli Lartirigoyen, Vergara Gotelli, Landa Arroyo y Mesa Ramrez,
pronuncia la siguiente sentencia, con el fundamento de voto del magistrado Vergara
Gotelli y el voto singular del magistrado Bardelli Lartirigoyen
I. ASUNTO
El recurso extraordinario interpuesto por doa Luz Salgado Rubianes de Paredes y
Carmen Lozada de Gamboa contra la resolucin de la Sexta Sala Civil de la Corte
Superior de Justicia de Lima, de fojas 1109, su fecha 1 de febrero del 2005, que
declar infundada la demanda.
II. ANTECEDENTES
1.

Demanda

Las recurrentes, con fecha 21 de octubre de 2001, interponen demanda de amparo

contra el Congreso de la Repblica y contra el Jurado Nacional de Elecciones, a fin de
que se anulen y se dejen sin efecto: 1) la Resolucin Legislativa del Congreso N. 0032001-CR del 16 de agosto de 2001, publicada en el Diario Oficial El Peruano el 17 de
agosto de 2001, por la cual se les inhabilit en el ejercicio de la funcin pblica por
cinco aos, 2) la Resolucin N. 051-2001-P/CR, publicada en el Diario Oficial El
Peruano el 18 de agosto de 2001, por la cual se declar la vacancia del cargo de
Congresista de la Repblica y 3) la Resolucin N. 601-2001-JNE del Jurado Nacional
de Elecciones (JNE), publicada en el Diario Oficial El Peruano el 21 de agosto de
2001, por la cual se proclam Congresistas de la Repblica a las accesitarias de la
Alianza Cambio 90-Nueva Mayora. En consecuencia, solicitan que se les restituya de
inmediato en la condicin de Congresistas de la Repblica, as como se disponga el

pago de todas las remuneraciones e ingresos dejados de percibir hasta la fecha de su

restitucin.
Manifiestan que en mrito al informe final sobre las acusaciones constitucionales N.
108, 109 y 110, de junio de 2001, elaborado por la Sub Comisin Investigadora de las
acusaciones constitucionales N. 108, 109, 110 y 116, el pleno del Congreso de la
Repblica, con fecha 16 de agosto de 2001, debati y aprob el informe en mayora
que conclua que las recurrentes incurrieron en la infraccin de los artculos 43.,
150., 158. y 177. de la Constitucin, imponindoles la sancin de inhabilitacin para
el ejercicio de la funcin pblica por cinco aos.
Consideran que durante la tramitacin de las acusaciones constitucionales se han
verificado una serie de irregularidades y se han vulnerado los siguientes derechos
constitucionales: principio de legalidad, debido proceso, imparcialidad de los
juzgadores, derecho de defensa, derecho de elegir y ser elegido, no sujecin a
mandato imperativo e igualdad ante la ley.
Precisin del petitorio de la demanda
1. En el presente proceso de amparo, las recurrentes cuestionan diversos
aspectos del denominado juicio poltico, previsto en los artculos 99. y 100. de
la Constitucin. En efecto, por un lado plantean argumentos que inciden sobre
la viabilidad de la aplicacin del juicio poltico, y, de otro lado, sostienen que la
aplicacin del procedimiento de juicio poltico a las recurrentes, por parte del
Congreso de la Repblica, ha vulnerado varios derechos fundamentales.
Anlisis del caso concreto

1. Con fecha 17 de octubre de 2001 las recurrentes interponen demanda de

amparo contra el Congreso de la Repblica y el Jurado Nacional de Elecciones
a fin de que se declare la nulidad de la Resolucin Legislativa del Congreso N
003-2001-CR, de fecha 16 de agosto de 2001, por la cual se les inhabilit en el
ejercicio de la funcin pblica por cinco aos, Resolucin N 051-2001-P/CR,
por la cual se declar la vacancia del cargo del congresista de la Repblica y la
Resolucin N 601-2001-JNE por la cual se proclam Congresistas de la
Repblica a las accesitarias de la Alianza Cambio 90 Nueva Mayora. En
consecuencia solicitan se le restituya de inmediato como Congresista de la

Repblica, as como se disponga el pago de todas las remuneraciones e

ingresos dejados de percibir hasta la fecha de su restitucin.
2. Las demandantes sostienen que en mrito al informe final sobre las
acusaciones constitucionales N 108, 109, 110 y 116 de junio de 2001,
elaborado por la Sub Comisin Investigadora, se aprob, previo debate, por el
pleno del Congreso de la Repblica con fecha 16 de agosto de 2001, el informe
en mayora que conclua que las recurrentes incurrieron en la infraccin de los
artculos 43, 150, 158 y 177 de la Constitucin, imponindoseles la sancin
de inhabilitacin para el ejercicio de la funcin publica por cinco aos.
Consideran que durante la tramitacin de las acusaciones constitucionales se
ha verificado una serie de irregularidades y se ha vulnerado sus derechos
constitucionales al debido proceso, imparcialidad de los juzgadores, derecho
de defensa, derecho de elegir y ser elegido, principio de legalidad, no sujecin
a mandato imperativo e igualdad ante la ley.
3. Las recurrentes solicitan se les restituya en el cargo de congresistas de la
Repblica y se disponga el pago de todas las remuneraciones e ingresos
dejados de percibir hasta la fecha de su restitucin. Estas resoluciones se
encuentran sustentadas en acusaciones constitucionales en contra de las
demandantes, teniendo como base legal los artculos 99 y 100 de la
Constitucin los que estn referidos a la acusacin constitucional y el antejuicio
poltico, otorgando al Congreso la facultad de suspender, inhabilitar en el
ejercicio de sus funciones o destituir al funcionario pblico que haya incurrido
en infraccin de la Constitucin.
4. Este Tribunal en sentencia recada en el expediente N 0006-2003-AI/TC,
estableci que los artculos 99 y 100 de la Constitucin constituyen la
expresin de dos instituciones constitucionales, el antejuicio y el juicio poltico.
Dicha sentencia seal que las infracciones a la Constitucin se sancionan a
travs del juicio poltico, esbozando en su fundamento 13 el concepto de
infraccin constitucional: "es evidente que, en el contexto de un Estado
constitucional de Derecho, las conductas polticas destinadas a socavar y
destruir la separacin, control y balance entre los poderes del Estado (artculo
43 de la Constitucin), as como la independencia funcional de los rganos
jurisdiccionales (articulo 139 inciso 2 de la Constitucin), y con ello, el sistema

democrtico mismo (articulo 45 de la Constitucin), constituye una infraccin

grave a la Constitucin".
5. De lo expuesto se deduce que cualquier accin tendente a transgredir el
Estado De Derecho y la independencia de los poderes, ser considerada como
infraccin constitucional, debindose abrir el proceso pertinente a fin de
establecer

el grado de responsabilidad, actuando dentro del marco

constitucional, garantizndose en todo momento el debido proceso, ya que el

ejercicio de la funcin sancionadora de naturaleza poltica no puede actuar al
margen de los derechos fundamentales de la persona que ha sido responsable
por una infraccin constitucional. En el presente caso, siendo el funcionario
sometido a juicio poltico de origen democrtico (eleccin popular), como es el
caso de las recurrentes, las garantas deben ser cumplidas a cabalidad, es
decir, se debe verificar la razonabilidad y proporcionalidad entre los hechos y la
sancin a imponerse, evitando excesos del poder sancionatorio que
vulneraran sus derechos constitucionales.
6. Como ya se ha expresado en la STC N 0006-2003, el ordenamiento jurdico
no ha previsto el nmero de votos necesarios para aplicar sanciones previstas
en el artculo 100 de la Constitucin Poltica del Per en el caso de juicios
polticos, siendo una omisin por parte del legislador, por lo que dicha
sentencia establece en su fundamento 23: "Esta omisin, desde luego, puede
desencadenar aplicaciones irrazonables de las sanciones previstas en el
artculo 100. En ese sentido, este Colegiado exhorta al Congreso de la
Repblica a estipular en su Reglamento la votacin necesaria para aprobar una
acusacin constitucional por infraccin de la Constitucin (causas polticas), as
como aquella necesaria para la aplicacin de las referidas sanciones.
Para ello deber tener en cuenta que los artculos 157 y 161 de la
Constitucin establecen que para la remocin de los miembros del Consejo
Nacional de la Magistratura y del Defensor del Pueblo se requiere el voto
conforme de los 2/3 del nmero legal de miembros del Congreso. Siendo as, a
efectos de evitar incongruencias que puedan desprenderse del propio orden
constitucional, es necesario que el nmero de votos para destituir del cargo a
los otros funcionarios previstos en el artculo 99 de la Constitucin, o, en su
caso, para inhabilitarlos hasta por 10 aos para el ejercicio de la funcin

pblica, por infraccin de la Constitucin, no sea menor a los 2/3 del Congreso,
sin participacin de la Comisin Permanente.
7. De lo expuesto se concluye que la sancin no puede ser impuesta a travs de
mayoras simples sino calificadas donde tenga lugar la participacin de los
grupos parlamentarios menos representativos, es decir, los 2/3 del parlamento,
a fin de impedir un juicio poltico violatorio de los derechos constitucionales en
donde prime los intereses de tipo poltico, llevando al procedimiento
parlamentario a una situacin de venganza, en donde para lograr los fines
personales y polticos se vulneren los derechos humanos y la democracia.
Cabe agregar que en un estado de derecho no est permitido que por la
vulneracin de derechos se sancione vulnerando otros derechos, de suceder
ello estaramos aun con un sistema primitivo que permita la ley del talen. En
el presente caso las demandantes fueron inhabilitadas sin que existiese el
numero de votos requerido para que se considere como mayora calificada, por
lo que no pueden ser despojadas de su derecho fundamental a ser sometidas a
un juicio poltico con respeto de las garantas del debido proceso, aun cuando
los actos realizados por stas hayan contribuido al rgimen que hizo escarnio
de los derechos humanos.
8. En el presente caso se ha corroborado que las congresistas expulsadas fueron
inhabilitas sin la mayora calificada a la que hace referencia la citada sentencia,
lo que evidencia la violacin en agravio de stas del debido proceso, sin
embargo debo decir que se ha obviado cuestiones importantes en relacin a
hechos posteriores a la vacancia de las recurrentes que tienen que ser
explicados.
9. Este Colegiado en jurisprudencia reiterada ha establecido el principio
constitucional de la primaca de la realidad. En el caso de autos, si bien las
demandantes por resoluciones emitidas por el Congreso fueron inhabilitadas y
posteriormente vacadas y reemplazadas por las accesitarias conforme lo
dispuso la ley correspondiente, stas recibieron sueldos y estipendios propios
de la funcin que realizaron, por lo que se constituyeron en reales sucesoras
de las congresistas expulsadas. Esto quiere decir que en la realidad las
accesitarias reemplazaron a las recurrentes asumiendo el cargo que stas
ostentaban y que incluso se les hizo pago de los sueldos correspondientes a la
funcin realizada; por ello declarar fundada la demanda implicara reconocer

que en la realidad existi duplicidad de puestos y salarios para un mismo

cargo, lo que contravendria las leyes establecidas. Cabe agregar que las
congresistas sucesoras han cumplido el periodo para el cual haban sido
designadas por lo que la agresin a la fecha ha devenido en irreparable, por lo
que no tendra sentido la declaracin de fondo en una sentencia que ha de ser
inejecutable.
10. Respecto a la resolucin del Jurado Nacional de Elecciones debo decir que en
mi voto singular emitido en la causa N 2730-2006-AA/TC, de fecha 21 de julio
de 2006, manifest que las resoluciones emitidas por el Jurado Nacional de
Elecciones (JNE) en el ejercicio de la jurisdiccin electoral (temtica de su
competencia) segn mandato de la Constitucin en sus artculos 142 y 181,
constituya funcin exclusiva y excluyente que lo convierte en rgano
especializado para la solucin de los conflictos suscitados en concernencia a la
referida temtica electoral de su incumbencia, no pudiendo por tanto ser
revisables sus resoluciones por este colegiado va el amparo, por lo que
tambin por esta razn la demanda debe ser declarada improcedente.
Por estas consideraciones, el Tribunal Constitucional, con la autoridad que le confiere
la Constitucin Poltica del Per

HA RESUELTO

Declarar IMPROCEDENTE la demanda por sustraccin de materia.

3.9.2 JURISPRUDENCIA DE INHABILITACION ACCESORIA

Caso Miguel Chehade Moya - N 00034-2012-7-1826-JR-PE-03

El ltimo 18 de noviembre la Sala Penal de Apelaciones de la Corte Superior de
Justicia de Lima emiti la sentencia de segunda instancia del caso Miguel Chehade
Moya, hermano del congresista y ex vicepresidente de la Repblica, Omar Chehade.
Conforme a la sentencia apelada, Miguel Chehade fue condenado como autor del
delito de cohecho activo a tres aos de pena privativa de la libertad efectiva y a la

pena de inhabilitacin para ejercer cargos pblicos por el mismo periodo de tiempo.
Segn la referida sentencia, Miguel Chehade haba realizado una serie de
ofrecimientos al General PNP y Jefe de la Direccin Territorial de Lima Norte, Eduardo
Arteta, con la finalidad de que se ejecute un desalojo en la Cooperativa Andahuasi.
Dicho ofrecimiento se realiz durante un almuerzo en un restaurante del distrito de
Miraflores al cual acudieron altos miembros de la Polica Nacional del Per, as como
su hermano.
El imputado ha hecho abuso de su posicin y vinculacin familiar con el
Vicepresidente en ese entonces y congresista de la Repblica Omar Chehade Moya,
quien resulta ser su hermano, aprovechando esta vinculacin para cometer el hecho
de autos, respaldndose en dicha situacin particular, pues incurri en el ilcito penal
aprovechando la reunin convocada por su hermano congresista, en la que particip el
denunciante testigo General PNP Eduardo Arteta Izarntegui. Adems, debe
considerarse la gravedad del hecho punible cometido, pues con el delito incurrido se
ha lesionado gravemente al correcto desempeo de la administracin pblica,
habindose ofrecido beneficios ilcitos a un alto funcionario pblico como era el testigo
antes mencionado; debindose tener en cuenta tambin la extensin
El dao causado, se ha mellado la imagen de la administracin pblica, al haber sido
de p- blico conocimiento los hechos de autos, por los distintos medios de
comunicacin, lo que a su vez implica el desprestigio del Estado pues no se trat de
un acto aislado de corrupcin sino que comprometi la imagen de los poderes
Ejecutivo, Legislativo y Judicial, que de una u otra forma se encontraron vinculados al
hecho imputado.
la Corte Suprema ha establecido que la pena de inhabilitacin que se impone en el
mbito de los Delitos contra la Administracin Pblica constituye siempre una pena
accesoria, por lo tanto el delito de Cohecho activo genrico se halla sancionado
adems con pena de inhabilitacin accesoria, con igual tiempo de duracin que la
pena principal, de conformidad con el artculo 36 incisos 1 y 2 del Cdigo Penal.

4. CONCLUSIONES

PRIMERA: Dada la crisis del Sistema Penitenciario la pena privativa de libertad

efectiva-, debera de aplicarse nicamente a quienes cometan delitos de extrema
gravedad, a los reincidentes y los habituales.
SEGUNDA: La imposicin de penas suspendidas condicionalmente, si bien se
justifica, entre otras razones, para evitar la estigmatizacin del sentenciado, as como
por la gran congestin o superpoblacin de los establecimientos penales y la casi nula
resocializacin del condenado, en la prctica solo han devenido en letra muerta dado a
que no existe ningn control efectivo del cumplimiento de las reglas de conducta
impuestas.
TERCERA: Ante la crtica situacin descrita en las conclusiones anteriores, las penas
limitativas de derechos, ms concretamente, la prestacin de servicios a la comunidad,
surge como una alternativa viable para, de un lado, insistir en el fin principal de la
pena, esto es la resocializacin del penado a travs del trabajo voluntario gratuito en
entidades asistenciales, hospitalarias, escuelas, orfanatos, otras instituciones similares
y obras pblicas y de otro lado, favorecer a la sociedad con tales trabajos
comunitarios.
CUARTA: Pese a que este tipo de pena de prestacin de servicios a la comunidad ha
sido regulado desde hace ms de dieciocho (18) aos en el cdigo penal vigente, los
jueces penales solo en un mnimo porcentaje casi imperceptible- aplican e imponen
esta modalidad de pena como una medida alternativa y saludable a la tradicional y
fracasada pena privativa de la libertad (efectiva o condicional). Sin embargo, un
nmero significativo de jueces de paz letrado viene aplicando a los sentenciados por
faltas la pena de prestacin gratuita de servicios a la comunidad. De ello surge la
constatacin de que la condicionalidad o suspensin de la se limita a la concurrencia
mensual del sentenciado a firmar un cuaderno de control, que no pocas veces, se
presta tambin a corruptelas de diversa ndole. En tanto que la prestacin de servicio
aparece ms drstica y coherente en su finalidad.
QUINTA: Uno de los argumentos de los jueces penales para no aplicar la pena de
prestacin de servicios, segn nuestras encuestas, radica en que el control de la
ejecucin de dicha pena lo ejerce el INPE y no el juzgado; lo cual nos hace inferir que
existen celos institucionales o probablemente, temor a perder su cuota de poder, sin
tener en cuenta que el Estado es uno solo y todos debemos propender para alcanzar
el bien comn.

SEXTA: Son muy pocas las oportunidades en que los fiscales provinciales han
solicitado en sus dictmenes acusatorios, la imposicin a los acusados de penas de
prestacin de servicios comunitarios; no obstante, la posibilidad legal de hacerlo
cuando se trate de delitos menores o de bagatela. As se verifica de las encuestas
anexas.
STIMO: El Instituto Nacional Penitenciario como rgano ejecutor encargado de
derivar a los sentenciados a las diversas unidades receptoras y ejercer el control y
cumplimiento de 106 las penas de prestacin de servicios comunitarios, no est
cumpliendo a cabalidad con dichas funciones por falta de recursos presupuestarios,
humanos y de infraestructura.
OCTAVO: Las unidades ejecutoras o receptoras visitadas han sostenido, a travs de
sus representantes, que durante el ao 2008 han tenido un nmero muy reducido de
personas sentenciadas enviadas para el cumplimiento de la pena de prestacin de
servicios. En algunos casos sostuvieron que fueron supervisados por el INPE, en
otros, indicaron que no recibieron la visita de los funcionarios de dicho instituto.
Algunos, llegaron a sostener que sentan temor de la recepcin y permanencia de
sentenciados en sus locales ante la posibilidad de sufrir la sustraccin de objetos o
bienes por parte de aquellos, por lo que preferiran optar por fingir haberlos recibido
otorgndoles una certificacin de asistencia y los supuestos trabajos realizados.
NOVENO: El Ministerio de Justicia, desde la puesta en vigencia del cdigo penal de
1991, no ha cumplido con difundir y promover como penas vlidas para una
rehabilitacin del penado la prestacin de servicios a la comunidad.
DCIMA: El Estado no ha previsto la aportacin de recursos presupuestarios
econmicos- , para implementar el mecanismo alternativo de pena materia del
presente trabajo, pese a que demandara menos recursos que la construccin de
centros penitenciarios y lo que ello implica, esto es, su equipamiento y sostenimiento,
en tanto que la prestacin de servicios por parte de los penados, a la par de servir
para resocializarlos, se lograra concretar obras y servicios gratuitos a favor de la
comunidad.
UNDCIMO: Inhabilitacin es la accin y efecto de inhabilitar. Mediante el cual se
priva de algunos derechos Incapacitando al infractor para ejercer diversos cargos,
labores, oficio, profesin. Esta pena o sancin se impone a aquellos ciudadanos que
hayan cometido graves falta en el ejercicio de sus deberes, por ejemplo se le prohbe

a ejercer a algn doctor o un abogado por haber realizado una accin adversa a sus
atribuciones.

DUODCIMO : Existen dos tipos de inhabilitaciones: inhabilitacin principal cuando se

impone independientemente, sin depender de ninguna otra pena, pero puede aplicarse
en forma conjunta con una pena privativa de la libertad e inclusive con una multa. e
inhabilitacin accesoria cuando no tiene existencia propia y nicamente se aplica
acompaada a una pena principal.

DECIMOTERCERO : La inhabilitacin puede considerarse, en cierto sentido, como la

ms antigua de las instituciones penales. Ya que el derecho romano en sus primeros
tiempos, nos brinda frecuentes instituciones penales que los historiadores consideran
como

antecedentes

directos

de

las

inhabilitaciones

actuales.

DECIMOCUARTO : En cuanto a su extensin temporal de la inhabilitacin principal, se

define normativamente en el artculo 38, que sta se extiende de seis meses a cinco
aos, salvo en los casos que se refiere el segundo prrafo del numeral 6) del artculo
36, mediante los cuales se evitan inhabilitaciones muy prolongadas suprimiendo
entonces

el

carcter

perpetuo,

que

fijaba

el

Cdigo

Penal

abrogado

5. RECOMENDACIONES:
PRIMERA: Que el Estado asigne al Instituto Nacional Penitenciario mayores recursos
presupuestales, con partidas especficas, para la debida implementacin y
cumplimiento de la pena de prestacin de servicios comunitarios, lo que permitira,
entre otros contar para ello con personal calificado.
SEGUNDA: Que la comisin redactora del proyecto del Nuevo Cdigo Penal,
considere como nica pena para los delitos no graves, sancionados con pena privativa
de la libertad no mayor de dos aos; la aplicacin de la pena alternativa de prestacin
de servicios a la comunidad, como pena autnoma, con lo cual los jueces estaran
prcticamente obligados a imponer este tratamiento penal.
TERCERA: Que el Ministerio de Justicia, el Poder Judicial y el Ministerio Pblico
coordinen una campaa agresiva de difusin de la pena alternativa de prestacin

voluntaria de servicios comunitarios, con el fin de promover su aplicacin efectiva

como medida resocializadora penal en los delitos menores y faltas.
CUARTA: Que se instituya por parte del INPE un registro de unidades receptoras de
sentenciados a penas de prestacin de servicio a la comunidad, implementando
criterios de calificacin por especializacin de sentenciados a fin de asignarles los
trabajos o labores que puedan efectuar con eficiencia, de tal forma que se aproveche
mejor el trabajo realizado contando con la voluntariedad o buen nimo de los mismos.
QUINTA: Se instituya una comisin multisectorial para la implementacin de normas
de reglamentacin y directivas para la adecuada implementacin de las penas
alternativas de prestacin de servicios a la comunidad, que tendra que comprender la
comunicacin oportuna de los fallos judiciales al INPE y este con las unidades
receptoras para la asignacin por especialidad de los sentenciados, el reporte de estas
sobre el cumplimiento o no de la pena. El control de la misma, los requerimientos y
adopcin de medidas en cada caso.
SEXTA: Crear incentivos para incrementar el nmero de entidades receptoras de
sentenciados a pena de prestacin de servicios, con lo que se generaran ms obras a
favor de la comunidad, especializacin laboral del penado y de correlato, su
rehabilitacin y reinsercin al seno de la sociedad.

6. BIBLIOGRAFA,
BOLDONA PASAMAR, M. A.; Las Consecuencias Jurdicas del Delito en el
Nuevo Cdigo Penal Esparta cit, p. 132

PEA CABRERA FREYRE A.R.; Derecho Penal Parte General TOMO II,
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ROXIN CLAUS, Dogmtica Penal y Poltica Criminal. IDEMSA. Lima, agosto de

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Alternativas a la Privacin de libertad

ALDO FIGUEROA NAVARRO, La involucin del sistema de penas en el

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libres y arresto de fin de semana: aspectos comparativos

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SANZ MULAS, N. Alternativas a la pena privativa de libertad