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LA PROPIEDAD

1. Dominio y propiedad.
Definiciones
Nuestro CC define el dominio en su art. 582 y sigue el modelo analtico. El dominio
(que se lama tambin propiedad) es el derecho real en una cosa corporal, para gozar y
disponer de ella arbitrariamente; no siendo contra la ley o contra derecho ajeno. La
propiedad separada del goce de la cosa se llama mera o nuda propiedad.
Observaciones:
1 Asimila la nocin de propiedad al dominio.
2 Se concibe el dominio como un derecho real sobre cosa corporal. Sobre las cosas
incorporales hay tambin una especie de propiedad. CPR en art. 19 n24 como
garanta constitucional tiene la proteccin al derecho de propiedad en sus diversas
especies sobre toda clase de bienes corporales e incorporales. El principio de que el
dominio pueda recaer sobre una cosa corporal y tambin sobre un derecho, sea ste
real o personal confirma que puede haber derechos (de dominio) sobre otros derechos.
3 Dos de las 3 facultades inherentes al dominio: gozar y disponer.
4 Los lmites del dominio se encuentran en la ley y en el derecho ajeno.
5 La propiedad puede desmembrarse en sus facultades, y cuando el propietario est
desprovisto del goce de la cosa, su derecho se denomina nuda propiedad.
2. Principios acerca de la propiedad, consagrados en la CPR.
CPR consagra la libertad para adquirir el dominio de toda clase de bienes, excepto las
cosas incomerciables. Adems, asegura a todas las personas el derecho de propiedad
en sus diversas especies sobre toda clase de bienes incorporales o corporales (hay
dominio sobre cosas corporales, como tambin derechos).
Slo la ley puede establecer los modos de adquirir la propiedad, de usar, gozar y
disponer de ella. Tambin puede establecer las limitaciones y obligaciones que deriven
de la funcin social de la propiedad.
Nadie puede ser privado de su propiedad, del bien sobre que recae o de alguno de los
atributos o facultades esenciales del dominio, sino:

En virtud de una ley especial que autorice la expropiacin;


Por causa de utilidad pblica o el inters nacional;
Causa calificada por el legislador.

3. Caractersticas.
a) Derecho real: es el derecho real por excelencia (art. 577 y 582). Amparado por la
accin real (reivindicatoria).
b) Derecho absoluto: carcter absoluto tiene dos alcances:
El dueo puede ejercitar sobre la cosa todas las facultades posibles;

Tiene un poder soberano para usar, gozar y disponer de ella a su arbitrio.


Cabe observar sin embargo que el ordenamiento jurdico concede facultades libres y
exclusivas dentro de los lmites que el mismo fija a priori, que son inminentes a a
propiedad, y determinan su contenido normal. En sntesis, el poder soberano del
propietario debe estar dentro de los lmites naturales del dominio: la ley y el derecho
ajeno.
Algunos autores sustituyen el carcter absoluto por la caracterstica de generalidad,
en cuanto el propietario logra obtener toda la utilidad o provecho que la cosa puede
proporcionar, sin necesidad de texto o autorizacin especial. Es un derecho
independiente, no presupone la existencia de otro derecho real.
c) Derecho exclusivo: supone un titular nico facultado para usar, gozar y disponer de
la cosa, para impedir la intromisin de cualquier otra persona. Esta caracterstica
impide que sobre una misma cosa existan dos derechos independientes al mismo
tiempo. La exclusividad del dominio no obsta a que puedan existir sobre la cosa
otros derechos reales junto al primero.
Doctrina ha planteado si el condominio se opone a esta caracterstica, cabe aclarar
que no existe tal oposicin. Para algunos cuando una cosa pertenece en comn a
dos o ms personas, ya no se tratara rigurosamente de un caso de dominio, sino de
condominio o copropiedad (distinta al dominio). Para otros el dominio y la
copropiedad son el mismo derecho, que pertenece en el primer caso a una sola
persona y en el segundo a varias, siendo compatible con la exclusividad, carcter
de la propiedad que slo implica que no puede haber sobre una cosa, al mismo
tiempo, dos derechos de propiedad independientes; en la copropiedad no los hay,
cada comunero tiene una parte del derecho y no el total.
Dueo est dotado de la facultad de excluir, que puede impedir a los dems el
uso y goce de la cosa de que es propietario. Excepciones:
Derecho de uso inocuo: es el que se tiene en una cosa propiedad de otro, para
obtener un provecho, sin causar al dueo perjuicio o en medida insignificante.
Derecho de acceso forzoso: es el que se reconoce al dueo o administrador de una
cosa, para entrar transitoriamente a una propiedad ajena, para ejecutar algn acto
relativo a la utilizacin de aqul objeto. Ejemplo: recoger frutas cadas (art. 620).
Principio del mal menor: se estima que cualquier persona, ante un peligro
inminente, puede aprovecharse de una cosa ajena para salvar otra o un bien
jurdico de mayor valor que el dao que pueda causar.
Estos casos se vinculan a la nocin de funcin social del dominio y contribuyen a
definir la verdadera dimensin del derecho de propiedad.
d) Derecho perpetuo: el dominio es perpetuo, en cuanto no est sujeto a limitacin de
tiempo y puede durar tanto como la cosa. El derecho de propiedad sera
generalmente perpetuo, pero sera una caracterstica de la naturaleza y no de la
esencia del derecho, pues nada obsta a que surja un derecho de propiedad
temporal (propiedad fiduciaria).
La llamada funcin social de la propiedad niega la existencia de los derechos
subjetivos, sostiene que la propiedad no es un derecho, sino una funcin social.

Funciones sociales del propietario consisten en asegurar el empleo de las riquezas que
detenta conforme a su destinacin.
El contenido de la propiedad se resume en:
1) El propietario tiene el deber y facultad de emplear los bienes que detenta en la
satisfaccin de necesidades individuales y, particularmente, de las suyas.
2) El propietario tiene el deber y facultad de emplear sus bienes en la satisfaccin de
las necesidades comunes.
Principios orientadores en relacin a la propiedad:

Uno de justicia: creados los bienes para servir al hombre, a todos los hombres, ellos
tambin deben realizar aqul valor. Equidad en el reparto de modo que todos
tengan acceso a ellos y equidad en su aprovechamiento de modo que,
perteneciendo las cosas a dueos privados, stos deben explotarlas no
simplemente ostentar de poder con ellas. El aprovechamiento de la explotacin
debe en principio beneficiar al propietario y luego, tambin a la comunidad.
Uno conservacionista: (problemas ambientales) se refiere principalmente a dos
mbitos: el de la naturaleza (art. 19n8 y 24 inc. 2 CPR) y el del patrimonio
cultural (ejemplo ley sobre monumentos nacionales). Estos principios influyen en la
decisin sobre la titularidad, como en la regulacin especfica introduciendo
limitaciones. Estas limitaciones, que atenan el carcter absoluto del dominio,
estn diseminadas por todo el CC y en numerosas leyes especiales.

4. Formas de propiedad.
Podemos afirmar que los art. 582 y sgts. Del CC, configuran un estatuto comn de la
propiedad. Pero progresivamente fueron aumentando las disposiciones especiales,
hasta llegar a conformar verdaderos estatutos particulares, reguladores de todos los
aspectos fundamentales de la materia, rigiendo las normas comunes slo de manera
supletoria. Con ello se comienza a hacer referencia a nuevas formas de propiedad,
tales como la propiedad urbana, agraria, minera, intelectual, industrial, etc.
5. Facultades inherentes al dominio.
El contenido de todo derecho subjetivo est formado por sus facultades. Son las
posibilidades o poderes que, al ejercitarse, permiten el aprovechamiento econmico
del derecho. No constituyen en s mismas derechos subjetivos, sino poderes
secundarios de actuacin que dependen del derecho o poder principal.
Se indican 3 facultades al dominio: la de uso, la de goce o disfrute y la de consumo o
disposicin. Las facultades del dominio pueden clasificarse en materiales y jurdicas.
Materiales son las que se realizan mediante actos materiales que permiten el
aprovechamiento del objeto del derecho (uso, goce y consumo fsico de la cosa);
facultades jurdicas son las que realizan mediante actos jurdicos (actos de disposicin).

De uso

Materiales

Dominio

De goce
De
disposicin
material

Facultades

Jurdicas

De
disposicin
jurdica

Facultades Materiales
a) Facultades de uso: se traduce en aplicar la cosa misma a todos los servicios que es
capaz de proporcionar, sin tocar sus productos ni realizar una utilizacin que
implique su destruccin inmediata. Cobra importancia respecto de los titulares de
otros derechos, sobre la cosa, distintos al dominio. Las facultades del propietario
slo estn limitadas por la ley y el derecho ajeno. No sucede lo mismo con los
titulares de otros derechos.
En sntesis, la facultad de uso, en el hecho y en la teora, es una facultad del
derecho de dominio; autnoma, no se confunde con el goce y puede constituir por
s sola el objeto de un derecho.
b) Facultad de goce: es la que habilita para apropiarse de los frutos y productos que da
la cosa. CC justifica la adquisicin de los frutos y productos por el modo de adquirir
llamado accesin (art. 643), concepcin intil y falsa, como dice la doctrina. La
verdadera accesin es justamente contraria de la produccin.
En realidad, la accesin discreta, la que tiene lugar por produccin, no es sino el
ejercicio de la facultad de goce o disfrute.
c) Facultad de abuso o disposicin material: es el que habilita para destruir
materialmente la cosa, transformarla o degradarla. Los dems derechos reales
jams dan poder para destruirla o transformarla; siempre implican la obligacin de
conservar su forma y sustancia. La facultad de abuso tiene limitaciones para
proteger el inters del mismo propietario, ya sea para cautelar el derecho de los
terceros o de la sociedad en general.
Facultades jurdicas
Facultad de disposicin jurdica: En un sentido restringido, es el poder del sujeto para
desprenderse del derecho que tiene sobre la cosa, sea o no en favor de otra persona, y
sea por un acto entre vivos o por un acto por causa de muerte. Son formas de
disposicin; renuncia, abandono y enajenacin.
La enajenacin en un sentido amplio es todo acto de disposicin entre vivos, por el cual
el titular transfiere su derecho a otra persona, o constituye sobre su derecho un nuevo
derecho real en favor de un tercero. En un sentido estricto es el acto por el cual
transfiere su derecho a otra persona.

En algunos artculos del CC la expresin enajenacin se usa por el legislador en sentido


amplio: art. 1464 objeto ilcito sobre las cosas incomerciables. En otras disposiciones
la palabra enajenacin est usada en un sentido restringido: art. 393 ilcito enajenar
bienes del pupilo sin autorizacin judicial.
Para determinar el sentido de la palabra enajenacin, habr que atender al texto de la
disposicin en que se mencione.
Excepciones a la facultad de disposicin
Esta facultad es un atributo de la personalidad, pero puede estar suspendida por efecto
de la ley o de la voluntad del hombre. Ejemplo del primer caso art.1464 n3 el caso de
los bienes nacionales de uso pblico; en el segundo caso por ejemplo cuando el
constituyente de la propiedad fiduciaria prohbe la enajenacin de ella por acto entre
vivos (art. 751) o el nudo propietario tratndose del usufructo. Estas excepciones son
de alcance limitado y confirman la regla general de la libre disposicin de los bienes.
La capacidad de disposicin es la aptitud general del sujeto para disponer
libremente de sus derechos. Se asimila, en cierta manera, a la capacidad de ejercicio.
La facultad de disposicin, es el poder especfico para disponer de un derecho
determinado. * art. 670 al definir tradicin, distingue entre la facultad de disposicin
(exigida al tradente) y la capacidad de disposicin (exigida al adquirente).
La facultad de disposicin requiere de varios supuestos o requisitos:
1 La capacidad de disposicin: no hay facultad de disposicin cuando no tenemos
capacidad de disposicin por regla general, excepto:

En el caso de los menores adultos, cuando se trate de los bienes muebles de su


peculio profesional o industrial, pues podr disponer de ellos. (art. 251)
Capacidad de disposicin puede carecer de la facultad de disposicin a favor de
cualquiera (embargo) o a favor de ciertas personas (art. 1795).

2 La titularidad del derecho que se trata o la calidad de representante del titular, o la


autorizacin de ste o de la ley. No hay (facultad) respecto de los bienes ajenos.
Este requisito tiene una entidad subjetiva, la persona que pretende disponer de una
cosa.
3 La aptitud del derecho para ser objeto de la disposicin. Tiene una entidad objetiva,
pues se refiere a la cosa de la que queremos disponer.
4 La ausencia de un agente legtimo y extrao que impida el acto de disposicin.
Irrenunciabilidad de la facultad de disposicin: casos en que la ley prohbe restringir la
facultad de disposicin.
El principio de la libertad de disposicin forma parte de un principio ms amplio y de
orden pblico, el de la libertad de comercio, y constituye la regla general en nuestro
derecho. Por ello, la ley advierte, en algunos casos, que no podr restringirse la
facultad de disposicin.

As, est prohibida la constitucin de dos no ms fideicomisos o usufructos


sucesivos.
Se tiene por no escrita la clusula de no enajenar la cosa legada, siempre que la
enajenacin no comprometiere ningn derecho de tercero (art. 1126).
No obstante, cualquier estipulacin en contrario, el dueo de los bienes gravados
con hipoteca puede siempre enajenarlos o hipotecarlos.

Casos en los cuales la ley autoriza establecer una prohibicin de enajenar

El fideicomiso, el constituyente puede prohibir la enajenacin de la propiedad


fiduciaria.
El constituyente de un usufructo puede prohibir al usufructuario ceder su usufructo.
En la escritura pblica de donacin, el donante puede prohibir la enajenacin de
cosa donada.

Estas excepciones son de alcance limitado, pues no autorizan una prohibicin absoluta
y perpetua de enajenar.
Prohibiciones de enajenar establecidas por estipulacin de las partes
Cuando la ley reconoce la facultad de prohibir la enajenacin de una cosa, es plena la
validez de la prohibicin impuesta por el autor o las partes de un acto o contrato. El
problema surge en los casos en que no hay autorizacin expresa del legislador.
Doctrina en favor de la validez de la clusula:
1 Si en derecho privado puede hacerse todo lo que la ley no prohbe, siempre se podr
establecer con eficacia una clusula de no enajenar, a menos que una disposicin
expresa lo prohba.
2 El hecho de que el legislador prohba en casos determinados la clusula de no
enajenar; la regla general es la libertad para establecerla.
3 El dueo puede desprenderse de todas las facultades del dominio; quien puede lo,
puede lo menos, con mayor razn puede renunciar al ejercicio de una sola facultad, la
de disponer.
4 Legislacin chilena reconoce implcitamente; en el reglamento del registro
conservatorio de bienes races establece que pueden inscribirse las prohibiciones
convencionales de no enajenar.
El acto en que se enajena la cosa contrariando la prohibicin convencional, sera nulo
por objeto ilcito. Segn otros no se puede hablar de nulidad, porque esta sancin la
establece la ley por la infraccin a sus preceptos; por ello sostienen que la clusula de
no enajenar constituye una obligacin de no hacer y su incumplimiento acarrea la
ejecucin forzada del contrato o la resolucin del contrato en que se encuentra
incorporada la clusula.
Doctrina que niega valor a la clusula:

1 El mensaje y diversas disposiciones del CC, consagran la libre circulacin de los


bienes como una regla de orden pblico que no puede ser alterada por la sola voluntad
de los particulares.
2 Si libremente se pudieran pactar las clusulas de no enajenar, el legislador no
habra tenido para qu autorizarlas en determinados casos.
3 El art. 53 del Reglamento del Registro Conservatorio de Bienes Races se limita a
permitir una inscripcin, sin sealarle efecto alguno.
Esta doctrina concluye que esta adolece de nulidad absoluta por recaer sobre un objeto
ilcito, cual es impedir la libre circulacin de los bienes.
Doctrina eclctica, que reconoce valor a las clusulas de no enajenar relativas:
Algunos autores aceptan las clusulas de no enajenar relativas no imponen una
prohibicin perpetua o de largo tiempo y que se justifican por un inters legtimo. La
prohibicin relativa de enajenar no estara entonces en pugna con el principio de la
libre circulacin de los bienes. Art. 1126 interpretando la disposicin a contrario
sensu, se deduce que, si se lega una cosa, prohibindose su enajenacin, y sta
comprometiere derechos de terceros, la clusula sera eficaz ante la ley, porque el art.
1126 recogera una concepcin jurdica general contenida en la legislacin.
La sancin en caso de infringir la clusula relativa, sera la indemnizacin de
perjuicios a que resulta obligado quien enajena la cosa, si no puede deshacerse lo
hecho; se produce el efecto de una obligacin de no hacer (art. 1555), porque tal sera
el carcter de la clusula de no enajenar. Art. 1489: se resuelve el contrato que
contiene la clusula, por incumplimiento de la misma, con indemnizacin de perjuicios.
6. Contenido pasivo del derecho de propiedad
a) Las obligaciones reales: son aquellas que incumben al propietario o al poseedor de
una cosa por el solo hecho de serlo.
1 El deudor se determina atendiendo a la persona que es propietario o poseedor
de la cosa;
2 La obligacin se traspasa al sucesor particular en forma automtica.
b) *Las cargas reales: aquellos gravmenes que, con carcter peridico o intermitente,
pero reiterado, nacen de la ley o de un contrato y pesan sobre el dueo o poseedor
de una cosa.
Se debate en la doctrina las diferencias entre las obligaciones reales y las cargas
reales, al punto de que muchos son partidarios de refundirlas en una sola figura, la de
la obligacin real.
c) Responsabilidad por la propiedad: la ley impone una responsabilidad especfica al
propietario de una cosa, en cuatro casos:
1. Responsabilidad del dueo de un animal
2. Responsabilidad del dueo de un edificio ruinoso
3. Responsabilidad de quienes habitan en la parte superior de un edificio, desde la
que cae o es arrojada una cosa.
4. Responsabilidad del dueo de un vehculo motorizado.

Responsabilidad extracontractual especficamente cuando hay presunciones de


culpabilidad por el hecho de las cosas.
7. Objeto del dominio: pueden ser objeto de propiedad las cosas apropiables e
individualmente determinadas. Tambin las cosas materiales y los derechos pueden
ser objeto de propiedad. Nuestro CC sigue este ltimo punto de vista.
8. Diversas clases de propiedad
a) Segn extensin o integridad de facultades, la propiedad puede ser plena o nuda.
Plena contiene: uso, goce y disposicin. Nuda propiedad, es la que no permite al
dueo ejercer las facultades de uso y goce.
b) Segn duracin, entre propiedad absoluta, que no est sometida a duracin o
trmino, y propiedad fiduciaria, que est sometida al evento de traspasarse a otro si
se cumple una condicin.
c) Segn nmero de sus titulares o sujetos activos: propiedad individual, plural
(condominio o copropiedad) o colectiva (si es una persona, varias o el Estado).
d) Segn el punto de vista de la naturaleza del objeto sobre el que recae.

LA COPROPIEDAD
En un sentido amplio, hay copropiedad o comunidad cuando un mismo derecho pertenece
a dos o ms sujetos conjuntamente. El derecho de cada comunero se extiende a toda y
cada una de las partes de la cosa comn.
La verdadera comunidad es la pro indiviso, que es un conjunto de propiedades
concurrentes en un mismo objeto, cuyas partes, constitutivas cada una de un derecho
perteneciente exclusivamente a un titular distinto, estn unidas o coligadas. La comunidad
o indivisin sera el gnero y el condominio o copropiedad la especie.
1. Definicin de copropiedad
Es el derecho de propiedad que sobre el total de una misma cosa y sobre cada una de sus
partes tienen dos o ms personas conjuntamente. Recae sobre toda la cosa y cada una de
sus partes, no slo sobre una parte materialmente determinada de la misma.

2. Naturaleza jurdica de la copropiedad


a) La concepcin clsica, inspirada en el derecho romano, dice que la copropiedad no
es un derecho esencialmente distinto al dominio, sino una simple forma, modalidad
de este. La parte de cada propietario no es una parte material de la cosa, sino una
parte ideal del derecho entero.
b) Otra concepcin es que la copropiedad constituye un derecho real, pero distinto del
dominio; otorga a su titular el derecho de adquirir los frutos o el uso de la cosa en
ciertos casos, intervenir en la administracin, la facultad de pedir la particin de la
cosa comn, y de oponerse a los actos de enajenacin que pretendan realizar los
otros copropietarios.
3. Tipos de comunidad

Romanista: Este tipo de comunidad descansa sobre la idea de la distincin entre la parte
ideal que pertenece a cada comunero (cuota o alcuota) y la cosa misma. Sobre su parte
alcuota tiene un derecho de dominio pleno y absoluto; por tanto, puede disponer de ella
sin el consentimiento de los otros copropietarios: puede cederla, hipotecarla, reivindicarla
y sus acreedores pueden embrgasela. Sobre la cosa misma no tiene ninguna propiedad
exclusiva, pues los derechos de cada uno se encuentran limitados (paralizados) por los
derechos de los dems copropietarios. Cualquier acto material o jurdico sobre la cosa
necesita el consentimiento de todos los codueos.
La concepcin romanista, el legislador mira la comunidad un estado transitorio del cual
cada comunero piensa liberarse mediante la divisin y liquidacin del haber comn, para
as obtener un derecho exclusivo, sin estorbo de otros derechos concurrentes.
Germnica: tambin llamada de manos juntas o en mano comn. Segn esta doctrina la
comunidad es una propiedad colectiva, en la que el objeto pertenece a todos los
comuneros considerados colectivamente, como un solo titular. No hay divisin ideal del
derecho en cuotas. Cada comunero, individualmente considerado, carece de derechos,
reales o abstractos, sobre parte alguna de la cosa, mientras dure la indivisin.
En sntesis, la romanista y la germnica, corresponden al tipo individualista y colectivista,
respectivamente; en la primera, se tiene una comunidad por cuotas; en la segunda, no
existen cuotas.
La doctrina nacional estima que nuestro CC adopta, fundamentalmente, la concepcin
romanista de la comunidad. El CC dedica un ttulo especial a la comunidad, a la que trata
como cuasicontrato.
Nada dijo el CC acerca de la importante materia relativa a la administracin de la cosa
comn. Nuestro Derecho rige el llamado ius prohibendi: cualquiera puede oponerse a que
en la cosa se ejecuten actos jurdicos o materiales (derecho a veto).
Acudido a diversos mecanismos para intentar sortear el inconveniente del ius prohibendi,
como considerar al comunero que acta, como un agente oficioso de los dems y la
doctrina del mandato tcito y recproco: se entiende que entre los comuneros existe un
mandato tcito y recproco, en virtud del cual un comunero puede efectuar actos de
administracin de la cosa comn.
4. Fuentes de la indivisin
Puede tener por causa un hecho, la voluntad o la ley.
a) Hecho ms frecuente; nacimiento de una comunidad es la muerte del causante. Es
el de la mezcla de materias pertenecientes a distintas personas.
b) La indivisin nace de la voluntad, ya sea de un sujeto, como en el caso de un
testamento o contrato.
c) Entre los casos de indivisin que tienen por fuente un texto legal, puede citarse el
de los bienes afectos al uso comn en los edificios o conjuntos habitacionales
acogidos a la ley de copropiedad inmobiliaria (ejemplo: accesin de mueble a
mueble).
5. Clases de indivisin

La indivisin puede ser sobre cosa universal o singular (art. 1317 y 2304) consigna
nuestro CC. Segn esta clasificacin analizaremos 3 aspectos:

Primero la comunidad sobre una universalidad jurdica.


Segundo, si particin y adjudicacin subsecuente tiene un efecto atributivo o
declarativo.
Tercero, si la naturaleza de los bienes que integran una universalidad, se traspasa o
comunica o no a la cuota que cada titular posea en dicha comunidad.

En cuanto a la clase de universalidades sobre las que puede haber comunidad, no


existe acuerdo en la doctrina nacional. Si la cosa es universal, como una herencia,
cada uno de los comuneros es obligado a las deudas de la cosa comn, como los
herederos en las deudas hereditarias. De tal forma, las universalidades jurdicas
citadas podran serlo cuando pertenecen a un solo titular. Mientras que cuando
pertenecen a dos o ms titulares, sera universalidades de hecho, pues no tendran
pasivo comn.
La particin es el conjunto de actos tendientes a distribuir los bienes comunes entre los
comuneros en proporcin a sus cuotas. La adjudicacin es el acto por el cual el
comunero recibe un bien determinado de la comunidad, en pago de su cuota.
El efecto atributivo se opone al efecto declarativo de la adjudicacin, por el cual se
considera que el adjudicatario es dueo del objeto adjudicado desde el da en que se
origin la comunidad. El efecto retroactivo, se considera, por una suerte de ficcin, que
ha sido dueo exclusivo de ese bien desde el da en que se origin la comunidad,
recprocamente, se estima que nunca tuvo derechos en los dems bienes adjudicados
a los otros adjudicatarios.
Es importante optar por una u otra alternativa; hipotecas o gravmenes celebrados con
terceros, por uno solo de los comuneros en consentimiento de los otros. Con el efecto
atributivo. La hipoteca o usufructo fueron constituidos por quien no era dueo, porque
lo es slo desde la particin.
Lo que respecta a la caracterstica en anlisis, optando por consagrar el efecto
declarativo de la adjudicacin, si el bien respecto del cual el comunero hipotec su
cuota se adjudica en definitiva a otro comunero, la hipoteca caduca., nunca tuvo
derechos sobre la cosa en cuestin. A la inversa, si se adjudica al comunero que haba
hipotecado su cuota, la hipoteca subsiste.

Efecto Atributivo:
atribuye el bien.
Adjudicacin

Doctrinas

Efecto declarativo:
ficcin legal, es
retroactivo (vlida
obligaciones.

Doctrina nacional no acoge la comunicacin entre cuota y cosa; en la comunidad sobre


una universalidad, el derecho del comunero recae sobre dicha universalidad y no sobre

los bienes que la componen. Tratndose de la comunidad sobre una cosa universal, el
derecho de cada comunero recae sobre el todo el comn, abstractamente considerado,
no sobre las cosas o partes materiales del mismo.

El cedente a ttulo oneroso del derecho de herencia no responde de la existencia de


bienes determinados, sino slo de su calidad de heredero.
Art. 686 ordena la inscripcin del dominio y de otros derechos reales cuando
recaen sobre inmuebles, no menciona el derecho real de herencia (tradicin, bienes
races inscritos en conservador de bienes races).
Art. 254 CC trata de la autorizacin para enajenar ciertos bienes del hijo no
emancipado, distingue entre los bienes races del hijo, por una parte, y sus
derechos hereditarios, por otra parte. (No se pueden enajenar bienes races del
hijo, ni de su peculio profesional sin autorizacin judicial.).

El derecho real de herencia, s recae sobre la universalidad jurdica que es la herencia,


y la comunidad de dominio que se origina entre todos los herederos sobre los bienes
del causante, comunidad que recaera sobre una universalidad de hecho, puesto que
no tiene pasivo, ya que las deudas estn divididas entre los herederos (art.1354).
Si la comunidad recae sobre una cosa singular, no hay duda de que la cuota de cada
uno se radica en el nico objeto de la comunidad, y, por tanto, participa de su carcter.
Los actos sobre la cuota estarn sometidos a las reglas de los actos sobre el respectivo
objeto.
Segn su origen, la comunidad puede nacer de un hecho, de la voluntad (testamento o
contrato) o de la ley.
Segn su duracin y al carcter voluntario o forzado de la indivisin, la comunidad
puede ser temporal o perpetua. Las comunidades temporales pueden tener duracin
determinada o indeterminada; pacto de indivisin sujeto limitaciones legales (art.
1317) si no se ha celebrado tal pacto, la participacin puede pedirse en cualquier
tiempo. Perpetuas son forzadas y legales, aunque en el fondo derivan ms bien de la
naturaleza misma de las cosas (ej: copropiedad inmobiliaria).
Segn se origine en la voluntad de los interesados o en hechos ajenos su iniciativa, la
comunidad es convencional o incidental.
La comunidad activa constituye una masa de bienes que funcionan desarrollando una
determinada actividad econmica. Las comunidades pasivas no son ms que un
conjunto de bienes, que estticamente esperan la remocin de algn obstculo para
ser dividido entre los comuneros.
6. Derechos de los copropietarios
Distinguimos entre los actos jurdicos que pueden realizarse respecto de la cuota-parte
y los actos materiales de uso o de goce.
a) Nocin de cuota-parte: es la porcin ideal, determinada o determinable, que cada
comunero tiene en el derecho sobre la cosa comn.
La proporcin en que los comuneros han de gozar de los beneficios de la cosa;

Proporcin en que los comuneros han de sufrir las cargas; y


La proporcin en que los comuneros tienen derecho a obtener una parte material de
la misma cuando se divida o el valor de ella, si es materialmente indivisible.
b) Actos jurdicos que los comuneros pueden realizar sobre su cuota; cada
copropietario es considerado dueo individual y exclusivo de su cuota-parte. Ciertos
actos celebrados por el comunero respecto de la cuota-parte, quedan subordinados
a las resultas de la particin: constituy una hipoteca, por ejemplo, el acreedor
consolida su hipoteca; en caso contrario, sta caduca.
c) Actos materiales que el copropietario puede hacer sobre la cosa comn: cada
comunero puede servirse para su uso personal de las cosas comunes, con tal que
las emplee segn su destino ordinario y no entrabe el justo uso de los dems
comuneros.
La copropiedad inmobiliaria ley 19.537. (copropietarios de edificios, condominios, oficinas,
etc. Reglamentacin).
7. Extincin de la comunidad
Art. 2312 seala las causales de extincin de la comunidad:
a) Por la reunin de las cuotas de todos los comuneros en una sola persona.
b) Por la destruccin de la cosa comn.
c) Por la divisin del haber comn.
Art. 1317 autoriza a los comuneros a solicitar la particin en cualquier momento;
nadie est obligado a permanecer en la indivisin. De ah que la accin de particin sea
imprescriptible.
Sin embargo, hay casos excepcionales en que no puede hacerse uso de este derecho:
a) Cuando se ha pactado la indivisin por un plazo que no puede exceder los 5 aos.
b) Los casos de indivisin forzada, como en la copropiedad inmobiliaria o tratndose
de las tumbas o mausoleos, o la propiedad fiduciaria, mientras penda la condicin.

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