CRAMDOWN: procedimiento de salvataje de la empresa en quiebra

El sistema actualmente vigente mantiene acotado el nmero de sujetos jurdicos que pueden ser susceptibles de este
procedimiento, quedando fuera de este sistema las personas fsicas, las sociedades cooperativas, las fundaciones, las
mutuales y las sociedades de personas.
El procedimiento de salvataje consiste bsicamente en que, una vez vencido el plazo que el ordenamiento falencial
le concede al concursado, para que ste obtenga las conformidades de sus acreedores con su propuesta de
acuerdo preventivo perodo de exclusividad, y no obtuviere la aceptacin de la misma, si el deudor es una
sociedad annima, SRL o una sociedad en la cual el Estado nacional, provincial o municipal, fuese parte, comienza un
nuevo perodo o etapa dentro del proceso concursal, en la cual se habilita a los terceros interesados en adquirir la
empresa que fracas en su propuesta de acuerdo preventivo, realizando nuevas propuestas concordatarias. El
mecanismo legal prev la adquisicin por parte del tercero interesado, de la totalidad de la participacin accionaria que
poseen los socios actuales en la sociedad deudora, por un importe que no podr ser inferior al que fije el juez concursal
de acuerdo a las valuaciones realizadas previamente, con la lgica reduccin del pasivo verificado en el concurso,
teniendo en cuenta, el valor actual de los pasivos a tasas de descuento que tomen en consideracin el contexto
macroeconmico del pas y la tasa de inters vigente, as como tambin el propio riesgo de la empresa deudora.
Se ha tomado como punto de partida que el procedimiento concursal significa un sacrificio compartido tanto por el
deudor, como por sus acreedores, tratando de mantener la empresa en marcha a travs de un cambio del paquete
accionario del deudor por nuevos inversores interesados en la continuidad de la hacienda empresaria, quienes
lgicamente, debern contar con el capital y crdito adecuados. Para nuestra jurisprudencia, el procedimiento del
salvataje de la empresa o cramdown, instaurado por el art. 48, constituye una nueva alternativa para evitar la quiebra
del deudor.
Procedimiento para la aplicacin del salvataje de la empresa.
La resolucin judicial que dispone la apertura de la etapa de salvataje del art. 48 debe contemplar cuatro extremos:
a) la apertura del registro de interesados;
b) la fijacin del valor patrimonial de la empresa;
c) la designacin del evaluador;
d) la fijacin de fecha para la audiencia informativa.
Una vez vencido el plazo de exclusividad, sin que el deudor hubiere obtenido las conformidades necesarias para lograr
el acuerdo preventivo con sus acreedores, no se declarar la quiebra, sino que, se deber proceder de la siguiente
manera:
Resolucin de apertura del registro de interesados.
Quines pueden inscribirse en el registro? Dentro de los 2 das el juez dispondr por el plazo de 5 dias la apertura de
un registro en el expediente para que los acreedores y terceros interesados en la adquisicin de la empresa en marcha,
a travs de la adquisicin de las cuotas o acciones representativas del capital social de la concursada, se inscriban a
efectos de formular propuestas de acuerdo, en un plazo de cinco das (5) hbiles judiciales. Al momento de disponer la
apertura del registro de interesados, el juez debe disponer la suma que stos habrn de depositar para responder los
gastos correspondientes a la publicacin edictal, el cual deber ser depositado por los interesados conjuntamente con
su inscripcin en el registro. A dicha registracin pueden acceder todos los interesados, sean stos acreedores
verificados o declarados admisibles, acreedores que no hayan podido verificar sus acreencias, o incluso terceros, hasta
ahora, ajenos al proceso concursal. Dado que el registro de interesados se abre a los efectos de que los mismos puedan
formular sus ofertas, cabe concluir que esta inscripcin es requisito de proponibilidad de los ofrecimientos; debiendo,
por tanto, desecharse las ofertas de los no inscriptos.
Inexistencia de inscriptos
Cuando no existieran interesados en la empresa, y vencido el plazo de 5 das hbiles judiciales, no queda otro camino
que el decreto de quiebra.

 El deudor concursado debe inscribirse en el registro? La respuesta que debemos dar al interrogante planteado
es negativa, pues, si no hubiera inscriptos, se decreta la quiebra, caso contrario, el deudor participa directamente en el
procedimiento, sin necesidad de inscripcin alguna.
Valuacin de las cuotas o acciones sociales
Si hubiera inscriptos en el registro de interesados en la adquisicin de la empresa, el juez debe designar un evaluador
en los trminos del art. 262, el cual tomara posesin del cargo, previa aceptacin del mismo en el expediente. Este
funcionario concursal cuenta con un plazo de 30 das corridos para presentar su valuacin. Debemos remarcar la
inexistencia de un plazo expreso para que el juez designe al evaluador, motivo por el cual entendemos de aplicacin en
la especie el plazo de cinco das hbiles judiciales dispuesto genricamente en el art. 273, inc. 1 de la ley 24.522.
La determinacin del valor real de las acciones o cuotas sociales, es, en nuestra opinin, el punto de principal
importancia a fin de evitar la transferencia de las participaciones sociales a precio vil. Por esta razn, y con
fundamento en la equidad, resulta lgico que las valuaciones computen adems de los activos fsicos, los intangibles,
actualicen altas y bajas de los mismos, y computen los pasivos generados con posterioridad a la presentacin en
concurso preventivo de acreedores.
La valuacin deber determinar el valor real de mercado de la empresa. Para ello, el evaluador deber ponderar:
a) El informe del artculo 39, incisos 2 y 3, sin que ello resulte vinculante. El inciso 2 del art. 39, dispone que el
informe del sndico concursal deber informar la composicin actualizada y detallada del activo, con la estimacin
de valores probables de realizacin de cada rubro, incluyendo los bienes intangibles: el ejemplo ms caracterstico
lo constituyen las marcas. A su vez, el inciso 2, ordena al sndico informar acerca de la composicin detallada de
los crditos que el deudor denunciara en su presentacin y que no se hubieran presentado a verificar, as como los
dems que resulten de la contabilidad o de otros elementos de juicio verosmiles.
b) Asimismo, es funcin del evaluador indicar las altas y bajas y dems modificaciones sustanciales que se hubieran
producido respecto de la masa activa concursal.
c) Tambin resulta de suma importancia, y es de toda lgica que ello as sea, la informacin que debe recabar el
evaluador a fin de determinar la incidencia, en la valuacin de la empresa, de todos los pasivos postconcursales.
Observacin de la valuacin
El evaluador cuenta con un plazo de 30 das corridos desde que acepto el cargo (seguidos, dice el texto legal) para
presentar su informe. Una vez exteriorizado el mismo en el expediente, todos los interesados tienen el derecho de
observar aquellas cuestiones que estimen pertinentes a tal fin. Este procedimiento de observacin del informe de
valuacin de la empresa no da lugar a sustanciacin alguna, y sirve al solo efecto de ilustrar al magistrado, quien
deber fijar el valor de la misma. No obstante sealamos que se encuentran facultados para realizar las observaciones
pertinentes todos aquellos que pudieran tener inters legtimo en ello, a saber: el propio deudor, sus acreedores
(cualquiera sea su rango y/o preferencia, incluidos los acreedores de carcter laboral), el sndico, los acreedores que
insinuaran sus crditos en forma tarda, los interventores, entre otros.
Determinacin del valor de las cuotas sociales
Es realizado por el juez nico rgano del concurso con facultades para ello-, deviniendo su resolucin inapelable. El
juez deber ponderar en la fijacin del valor patrimonial de las cuotas o acciones sociales, las observaciones
presentadas, el pasivo post concursal, y un pasivo prudencialmente estimado para atender los gastos del concurso, el
cual no podr superar el 4% del activo. Uno de los problemas que pueden observarse, es la ausencia de plazo para el
magistrado, a fin de que ste dicte la resolucin de valuacin, lo cual es el punto de partida, a su vez, para que los
interesados en la adquisicin de las acciones o cuotas sociales presentan en el expediente las conformidades de los
acreedores. Por nuestra parte opinamos que es de aplicacin, sin lugar a dudas, el plazo de cinco das hbiles judiciales
previsto en el inciso primero del art. 273.

Otra cuestin que es importante destacar, es la no apelabilidad de la resolucin judicial que determina el valor de la
empresa. Esta resolucin es inapelable, inapelabilidad que no va a ser dcilmente aceptada por la prctica forense. No
se descarta la reposicin, usualmente aceptada en los procesos concursales, aunque no siempre se ajuste a los
parmetros de los cdigos procesales locales. Para la determinacin de esta valor, el juez tomar como bases lo
informado por el sndico concursal al presentar el informe indicado en el remozado art. 39, con ms las conclusiones
arribas por el valuador. Ambos informes no son vinculantes para el magistrado, quien fundadamente podr apartarse de
los mismos, siempre fijndose de no finalizar en una sentencia arbitraria.
Negociacin y presentacin de propuestas preventivas de acuerdo
Si dentro del plazo previsto en el primer inciso del art. 48 se inscribieran interesados, estos quedarn habilitados para
presentar propuestas de acuerdo a los acreedores, a cuyo efecto podrn mantener o modificar la clasificacin del
perodo de exclusividad. A diferencia de lo previsto por la ley 24.522 y tambin siguiendo los pasos del Anteproyecto
de 1997, no es necesario presentar las propuestas en el expediente en una instancia preliminar. Los distintos oferentes
tienen tiempo para exteriorizar el contenido de sus propuestas hasta el momento de la audiencia informativa prevista
en el art. 48 LCQ (inc. 5, segn ley 25.589).
Actuacin del deudor: innovacin de la ley 25.589
Pensamos que una de las principales modificaciones introducidas por la ley 25.589 es la participacin del deudor en el
procedimiento de salvataje. A tal efecto el legislador le permite recobrar la posibilidad de procurar adhesiones a su
anterior propuesta o a las nuevas que formulase en los mismos plazos y compitiendo sin ninguna preferencia con el
resto de los interesados oferentes. La existencia de una segunda chance para el deudor, se presenta en el inc. 4 del
reformado art. 48, cuando dispone que el concursado recobra la posibilidad de procurar adhesiones a su anterior
propuesta o a las nuevas que formulase. No queda claro si la opcin es alternativa. O si tomndose en cuenta tambin
la propuesta o las propuestas (as, en plural) deducidas en el respectivo perodo del concurso, el deudor puede
presentar otras que integrarn un nuevo men en el iter del cramdown.
Actuacin de los interesados
Todos los interesados, incluido el deudor, tienen como plazo mximo para obtener las necesarias conformidades de los
acreedores, veinte (20) das posteriores a la fijacin judicial del valor de las cuotas o acciones representativas del
capital social de la concursada. Los acreedores verificados y declarados admisibles podrn otorgar conformidad a la
propuesta de ms de un interesado y/o a la del deudor. Ahora bien, nos cabe la siguiente interrogacin, en el caso del
deudor concursado, deber solicitar nuevas conformidades, o bien le alcanzar con completar los porcentajes
faltantes para alcanzar las mayoras requeridas por el art. 45, computando en consecuencia las ya presentadas como
vlidas a los efectos de este procedimiento? La ley vigente nada dice. En nuestra opinin y a fin de evitar un doble e
injustificado recargo de tareas, si el deudor no ha modificado su propuesta, alcanzar con que complete en esta
segunda vuelta los porcentajes que le faltaron en la primera. En cambio si la propuesta ha sufrido alguna modificacin
aunque sea una mejora- entendemos que deber solicitar nuevamente todas las conformidades.
Rgimen de mayoras
Rigen iguales mayoras y requisitos de forma que para el acuerdo preventivo del perodo de exclusividad.
Audiencia Informativa
Con 5 das de anticipacin al vencimiento del plazo para presentar las propuestas de acuerdo, se celebrar una
audiencia informativa. A tal fin el juez deber fijar fecha, hora y lugar de celebracin, en la resolucin que dicta con
motivo de la determinacin de valor de las cuotas o acciones representativas del capital social. La audiencia
informativa constituye la ltima oportunidad para exteriorizar la propuesta de acuerdo a los acreedores, la cual
no podr ser modificada en adelante.
Comunicacin de la existencia de conformidades suficientes

De acuerdo a lo previsto en el inciso 6 del vigorizado art. 48, quien hubiera obtenido las conformidades suficientes
para la aprobacin del acuerdo, debe hacerlo saber en el expediente antes del vencimiento del plazo legal previsto en el
inciso 4.
Si el primero que obtuviera esas conformidades fuese el deudor, se aplican las reglas previstas para el acuerdo
preventivo obtenido en el perodo de exclusividad. En este caso el juez deber dictar la resolucin del art. 49
existencia de acuerdo- y seguir todos los pasos indicados en los arts. 50 y siguientes, a fin de concluir, segn
corresponda en la homologacin del acuerdo.
En cambio, si el primero que obtuviera esas conformidades fuese un tercero, se proceder de acuerdo al inc. 7. El
nuevo plexo legal no prefiere al oferente que ms adhesiones de los acreedores obtiene, sino a quien lo logra en el
menor tiempo.
Procedimiento en las hiptesis de obtencin del acuerdo por un tercero
En los casos en que el acuerdo fuera obtenido por un tercero, y presentara en el expediente las conformidades en
primer lugar, deber seguirse el siguiente procedimiento:
Valuacin negativa Cuando como resultado de la valuacin el juez hubiera determinado la inexistencia de valor
positivo de las cuotas o acciones representativas del capital social, el tercero adquiere el derecho a que se le transfiera
la titularidad de ellas junto con la homologacin del acuerdo y sin otro trmite, pago o exigencia adicionales.
Valuacin positiva En caso de valuacin positiva de las cuotas o acciones representativas del capital social, el
importe judicialmente determinado se reducir en la misma proporcin en que el juez estime previo dictamen del
evaluador- que se reduce el pasivo quirografario a valor presente y como consecuencia del acuerdo alcanzado por el
tercero. Conforme se ha dicho, si la valuacin de las cuotas sociales o acciones da una suma a pagar esa suma podr
reducirse en una proporcin igual a la que se reduce el pasivo concursal como consecuencia del acuerdo a que arribe el
tercero. Es decir, si el tercero consigue de los acreedores un acuerdo que implique una quita del 50% de las deudas, lo
que deba pagar como precio de las cuotas sociales o acciones de la concursada disminuir a la mitad. Se trata, segn
entendemos, que tanto los titulares de las acciones o cuotas partes a transmitir al tercero adquirente, como los
acreedores del concurso, comparten por igual, el esfuerzo y/o merma econmica que implica este tipo de acuerdo. A
fin de determinar el referido valor presente, se tomar en consideracin la tasa de inters contractual de los crditos,
la tasa de inters vigente en el mercado argentino y en el mercado internacional si correspondiera, y la posicin
relativa de riesgo de la empresa concursada teniendo en cuenta su situacin especfica. La estimacin judicial
resultante es irrecurrible. Este tipo de clculos, en pocas inflacionarias, resultarn, sin lugar a dudas altamente
contradictorio y complicado para todas las partes involucradas (principalmente entre quien debe pagar y quienes deben
percibir los importes en juego). Motivo por el cual la irrecurribilidad de la resolucin judicial que determine el valor
presente de los pasivos quirografarios ser, sin lugar a dudas, motivo de fuertes controversias.
Posibilidades del adquierente
Una vez determinado judicialmente el valor indicado en el precedente prrafo, el tercero puede:
a) Manifestar que pagar el importe respectivo a los socios, depositando en esa oportunidad el veinticinco por
ciento (25%) con carcter de garanta y a cuenta del saldo que deber efectivizar mediante depsito judicial, dentro de
los 10 das posteriores a la homologacin judicial del acuerdo, oportunidad sta en la cual se practicar la transferencia
definitiva de la titularidad del capital social; se trata de das hbiles judiciales, de conformidad con lo previsto en el art.
273, inc. 2 del ordenamiento concursal.
Es decir, si el adquirente de las acciones o cuotas sociales decide oblar el valor resultante de la empresa, con ms
la disminucin aplicable en virtud de la quita formulada a los acreedores debe expresarlo concretamente en el
expediente, y depositar adems el importe correspondiente al 25% en el plazo de 20 das hbiles judiciales de dictada
la resolucin de valorizacin, contando con un plazo de 10 das hbiles ms para concretar el saldo de la operacin.
O bien,
b) Dentro de los veinte (20) das siguientes, acordar la adquisicin de la participacin societaria por un valor
inferior al determinado por el juez, a cuyo efecto deber obtener la conformidad de socios o accionistas que
representen las dos terceras partes del capital social de la concursada. Obtenidas esas conformidades, el tercero

deber comunicar al juzgado y, en su caso, efectuar depsito judicial y/o ulterior pago del saldo que pudiera resultar,
de la manera y en las oportunidades indicadas en el precedente prrafo, cumplido lo cual adquirir definitivamente la
titularidad de la totalidad del capital social.
Declaracin de quiebra
Cuando en esta etapa no se obtuviera acuerdo preventivo, por tercero o por el deudor, o el acuerdo no fuese
judicialmente homologado, el juez declarar la quiebra sin ms trmite.