Documenti di Didattica
Documenti di Professioni
Documenti di Cultura
ISSN: 1677-4760
prismajuridico@uninove.br
Universidade Nove de Julho
Brasil
A neutralidade cientfica o objeto de estudo deste trabalho. No entanto, as mais recentes descobertas da Fsica Quntica tm demonstrado que no h uma rgida separao entre o sujeito e o objeto do
conhecimento. Nesse contexto, a verdade objetiva, natural e divina
cede espao a uma verdade subjetiva, artificial e humana. A cincia
no se limita a descrever a realidade, mas inevitavelmente a altera. O
abandono do ideal juspositivista de neutralidade do juiz um reflexo
desse giro epistemolgico das cincias naturais no campo do direito.
O magistrado no um observador neutro que descreve um nico
significado verdadeiro da lei, mas um agente poltico que, com a sua
interpretao, cria novos direitos com base em suas prprias escolhas.
Nessa perspectiva, todo julgamento uma opo poltica entre os valores de segurana jurdica e de justia distributiva. Julgar, sob essa
tica, implica saber se o direito ser aplicado como instrumento de
manuteno do status quo ou se, a contrario sensu, de incluso social.
Palavras-chave: Fsica quntica. Hermenutica jurdica.
Interpretao. Neutralidade
Prisma Jurdico, So Paulo, v. 7, n. 1, p. 109-129, jan./jun. 2008.
109
oria do sujeito permaneceu ainda muito filosfica, muito cartesiana e kantiana, pois ao nvel de generalidade em que me situo,
no fao, por enquanto, diferena entre as concepes cartesiana
e kantiana. (FOUCAULT, 2003, p. 10).
Os quanta de luz so partculas, mas no possuem massa e se deslocam velocidade da luz, tal como uma onda eletromagntica. A natureza
dual da luz rompe brutalmente com o princpio lgico da no-contradio,
inaugurando uma Fsica eminentemente paradoxal. Essa dualidade no se
aplica somente luz e tem um significado muito mais amplo. Da mesma
Prisma Jurdico, So Paulo, v. 7, n. 1, p. 109-129, jan./jun. 2008.
111
A Teoria Quntica substituiu a racionalidade determinista, consagrada pela Fsica at ento, por uma racionalidade probabilstica sintetizada
no princpio da incerteza, de Heisenberg, de que, ao mesmo tempo, no se
pode ter certeza da posio e da velocidade de uma partcula. Quanto mais
precisamente se conhece uma, menos precisamente possvel conhecer a
outra (HAWKING, 2001).
112
No obstante a impossibilidade de determinar precisamente a posio e a velocidade de uma partcula ao mesmo tempo, a equao de ondas de
Schrdinger contm todo o comportamento potencial de um sistema.
Dado um valor para a funo de onda num determinado momento de tempo, possvel inferir estritamente o valor dessa
funo de onda em qualquer instante anterior ou posterior. A
equao descreve um comportamento que totalmente reversvel no tempo. Imagine uma dada funo de onda que represente
matematicamente o comportamento de um eltron no-observado. A funo armazena todos os destinos que o eltron pode
vir a ter num instante de tempo, desde que observemos com um
dispositivo de medida, como, por exemplo, uma tela fosforescente. (COVENEY; HIGHFIELD, 1993, p. 113).
113
2 Conhecer criar
A Fsica Quntica, ao banir o determinismo das cincias naturais,
vem demonstrando que a verdade uma criao humana e as observaes
no produzem meras representaes da realidade, mas efetivamente alteram
sua essncia. Essas descobertas vm corroborar o pensamento de Nietzsche
de que no h propriedade em falar em origem (Ursprung) do conhecimento
humano, mas, sim, em inveno (Erfindung) deste conhecimento.
Por que Nietzsche genealogista recusa, pelo menos em certas
ocasies, a pesquisa da origem (Ursprung)? Porque, primeiramente, trata-se nesse caso de um esforo para nela captar a essncia exata da coisa, sua mais pura possibilidade, sua identidade cuidadosamente guardada em si mesma, sua forma imvel e
anterior a tudo o que externo, acidental e sucessivo. Procurar
tal origem tentar recolher o que era antes, o aquilo mesmo
Prisma Jurdico, So Paulo, v. 7, n. 1, p. 109-129, jan./jun. 2008.
115
de uma imagem exatamente adequada a si; tomar como acidentais todas as peripcias que puderam ocorrer, todas as artimanhas, todos os disfarces; querer tirar todas as mscaras para
finalmente desvelar uma identidade primeira. Ora, se o genealogista tem o cuidado de escutar a histria em vez de crer na metafsica, o que ele aprende? Que por trs das coisas h algo completamente diferente: no absolutamente seu segredo essencial
e sem data, mas o segredo de que elas so sem essncia ou que
sua essncia foi construda pea por pea a partir de figuras que
lhe eram estranhas. (FOUCAULT, 2000, p. 262)
117
3 O direito quntico
O direito, tal como a luz e as partculas subatmicas, possui uma natureza dual: , ao mesmo tempo, instrumento de dominao e de resistncia; de manuteno do status quo e de incluso social; de segurana jurdica
e de justia distributiva.
Prisma Jurdico, So Paulo, v. 7, n. 1, p. 109-129, jan./jun. 2008.
119
4 Julgar criar
Observar a natureza transform-la. O cientista, ao optar pela
racionalidade com a qual ir observar a luz e as partculas subatmicas,
tem o poder de definir como vai transform-las. O historiador, ao definir seus critrios epistemolgicos, transforma tambm o passado da humanidade. As declaraes dos economistas modificam o valor de aes
na bolsa de valores.
O olhar do juiz tambm transformador. No se limita mera descrio da norma, pois ao optar por uma entre as racionalidades disponveis ora privilegia a manuteno do status quo, ora a distribuio de poder
na sociedade.
O vocbulo sentena se origina do latim sententa,ae que remete
idia de [] sentimento, parecer, opinio, idia, maneira de ver, impresso
do esprito; modo de pensar ou de sentir, vontade, desejo; opinio (emitida
no senado) (HOUAISS, 2001, CD-ROM). A prpria origem etimolgica
do termo sugere que o juiz, ao decidir, expressa no s sua racionalidade,
mas tambm seus valores morais, ticos e ideolgicos, conscientes e inconscientes. Em suma, realiza uma opo poltica entre racionalidades jurdicas
de dominao ou resistncia que definir o resultado de seu julgamento.
Prisma Jurdico, So Paulo, v. 7, n. 1, p. 109-129, jan./jun. 2008.
121
consagrar a racionalidade do direito como instrumento de segurana jurdica e manuteno do status quo.
O sistema penal procura compartir essa mentalizao com os
segmentos de magistrados, Ministrio Pblico e funcionrios
judiciais. Seleciona-os dentre as classes mdias, no muito elevadas, e lhes cria expectativas e metas sociais da classe mdia
alta que, enquanto as conduz a no criar problemas no trabalho e a no inovar para no os ter, cria-lhes uma falsa sensao
de poder, que os leva a identificar-se com a funo (sua prpria
identidade resulta comprometida) e os isola at da linguagem
dos setores criminalizados e fossilizados (pertencentes s classes mais humildes), de maneira a evitar qualquer comunicao
que venha a sensibiliz-los demasiadamente com a sua dor. Este
processo de condicionamento o que denominamos burocratizao do segmento judicial. (ZAFFARONI, 2002, p. 77).
A burocratizao do sistema judicial impe a racionalidade dos setores hegemnicos como se fosse a razo jurdica universal. Dessa forma,
consagra-se a segurana jurdica em detrimento da justia distributiva,
transformando o processo em um instrumento de legitimao do arbtrio,
e o direito, em um instrumento de dominao no s de classe, mas de minorias polticas em geral.
O ato processual decisivo para a soluo da causa a distribuio por
sorteio, que define o juiz e, conseqentemente, a racionalidade com a qual o
processo ser julgado. Eventuais controvrsias probatrias definiro questes de fato, mas pouco ou nada poder ser feito por advogados e promotores para alterar a racionalidade jurdica escolhida pelo juiz para decidir as
questes de direito.
Exemplo claro da racionalidade de direito-dominao imposto pela
jurisprudncia dos ricos, brancos, homens e heterossexuais so os chaves
Prisma Jurdico, So Paulo, v. 7, n. 1, p. 109-129, jan./jun. 2008.
123
judiciais, expresses comumente usadas por juzes para fundamentar decises, e que exprimem a racionalidade direito-dominao em sua forma
mais visvel.
Ao fixar uma pena, por exemplo, o juiz no aponta os elementos
probatrios nos autos que o levaram convico de que a pena-base no
seja suficiente para a reprovao da conduta. Limita-se a majorar a pena,
fundamentando sua deciso em chaves como personalidade voltada para
o crime, conduta social reprovvel, motivos injustificveis, conseqncias gravssimas e outras to ou mais vagas. Nos interrogatrios tanto policiais quanto judiciais, so comuns perguntas-chaves como o ru bebe?,
fuma?, pratica alguma religio?, em ntida valorao moral de condutas
atpicas e, portanto, pelo menos em tese, completamente irrelevantes para a
anlise do processo.
Os chaves judiciais so palavras vazias de contedo e expressam
mais sobre a personalidade do juiz do que a do ru. So verdadeiros atos
falhos processuais que denunciam, por meio de significantes sem significados, um contedo recalcado de valores morais e ideolgicos do juiz que no
pode ser conscientemente expresso nas decises. (GOIS, 2004)1.
Dessa forma, o processo pode ser entendido como imposio de
uma racionalidade direito-dominao por um magistrado que, consciente ou inconscientemente, representa os valores dos ricos, brancos,
homens e heterossexuais, interessados na manuteno do status quo e da
segurana jurdica.
125
6 Consideraes finais
O carter dual do direito como instrumento de dominao-resistncia intuitivo para os advogados. Ao defender o interesse de seu cliente,
o advogado assume previamente uma determinada racionalidade que lhe
126
127
Notas
1 O Tribunal de Justia do Estado de Gois brindou-nos recentemente com esta prola
da racionalidade direito-dominao, na qual se evidencia a prevalncia da racionalidade
monogmica dominante sobre a polgama minoritria: Apelao criminal. Atentado
violento ao pudor. Sexo grupal. Absolvio. Mantena. Ausncia de dolo. 1. A prtica
de sexo grupal ato que agride a moral e os costumes minimamente civilizados. 2. Se o
indivduo, de forma voluntria e espontnea, participa de orgia promovida por amigos
seus, no pode ao final do contubrnio dizer-se vtima de atentado violento ao pudor. 3.
Quem procura satisfazer a volpia sua ou de outrem, aderindo ao desregramento de um
bacanal, submete-se conscientemente a desempenhar o papel de sujeito ativo ou passivo,
tal a inexistncia de moralidade e recato neste tipo de confraternizao. 4. Diante de
um ato induvidosamente imoral, mas que no configura o crime noticiado na denncia,
no pode dizer-se vtima de atentado violento ao pudor aquele que, ao final da orgia,
viu-se alvo passivo do ato sexual. 5. Esse tipo de conchavo concupiscente, em razo de
sua previsibilidade e consentimento prvio, afasta as figuras do dolo e da coao. 6.
Absolvio mantida. Apelao ministerial improvida. Apelao Criminal n 252202/213, Relator: Des. Paulo Teles. Disponvel em: <https://www.tj.go.gov.br/sdi-bin/
om_isapi.dll>. Acesso em: 12 mar. 2005.
128
Referncias
CAPRA, F. O Tao da fsica: um paralelo entre a fsica moderna e o misticismo
oriental. 19. ed. rev. e ampl. So Paulo: Cultrix, 1999. 280p.
COVENEY, P. ; HIGHFIELD, R. A flecha do tempo. So Paulo: Siciliano, 1993. 335p.
FINK, B. O sujeito lacaniano: entre a linguagem e o gozo. Rio de Janeiro: Jorge
Zahar, 1998. 254p.
FOUCAULT, M. Arqueologia das cincias e histrias dos sistemas de pensamento. Rio
de Janeiro: Forense Universitria, 2000. 370p. (Ditos e escritos; II).
______. A verdade e as formas jurdicas. 3. ed. Rio de Janeiro: NAU, 2003. 160p.
______. Em defesa da sociedade. So Paulo: Martins Fontes, 1999. 382p.
______ Estratgia, poder-saber. Rio de Janeiro: Forense Universitria, 2003. 390p.
(Ditos e escritos, IV).
FREUD, S. Uma dificuldade no caminho da Psicanlise. In: Obras psicolgicas
completas de Sigmund Freud. Edio standard brasileira. Rio de Janeiro: Imago,
1996. v.17, p. 147-153.
GOIS. Tribunal de Justia. Atentado violento ao pudor. Apelao Criminal n 252202/213, Relator: Des. Paulo Teles. Goinia, 29 de junho de 2004. Disponvel em:
<https://www.tj.go.gov.br/sdi-bin/om_isapi.dll> . Acesso em: 12 de maro de 2005.
HAWKING, S. O universo numa casca de noz. So Paulo: Mandarim, 2001. 215p.
HOUAISS, A. Dicionrio eletrnico Houaiss da lngua portuguesa. v. 1.0. 1 CDROM. Rio de Janeiro: Objetiva, 2001.
ZAFFARONI, E R. Manual de direito penal brasileiro: parte geral. 4ed. rev.
So Paulo: Revista dos Tribunais, 2002. 890p.
129