DECRETO No. 0038-2007-TC

GACETA CONSTITUCIONAL
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL ENERO- MARZO 2008 No.25- Quito-Ecuador
RESOLUCIONES DEL
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
PRESIDENTE
Dr. Patricio Pazmio Freire
VICEPRESIDENTE
Dr. Edgar Zrate Zrate
CONSEJO EDITORIAL
PRIMERA SALA
PRESIDENTA
Dra. Ruth Seni Pinoargote
MAGISTRADOS
Dr. Alfonso Elas Luz Yunez
SEGUNDA SALA
PRESIDENTE
Dr. Roberto Brhunis Lemarie
PRESIDENTE
VICEPRESIDENTE
DIRECTOR DE ASESORA JURDICA
Dr. Vctor Hugo Lpez Vallejo
ASESOR JURDICO CONSTITUCIONAL
Dr. Stalin Raza Castaeda
MAGISTRADOS
Dra. Nina Pacari Vega
TERCERA SALA
PRESIDENTE
Dr. Patricio Herrera Betaconcourt
MAGISTRADOS
Dr. Hernando Ezequiel Morales Vinueza
Dr. Manuel Viteri Olvera
Ave. 12 de Octubre N 16-114 y Pasaje Nicols Jimnez
Pgina Web: http//www.tribunalconstitucional.gov.ec

Correo Electrnico: info@tc..gov.ec
COMUNICACIN SOCIAL
RELACIONES PBLICAS
Telf. 2 566 418
Fax: 2 569 861
PRODUCCIN Y EDICIN
Dr. Rodrigo Santilln Peralbo
ASESOR DE PRENSA
ASESOR DE PRENSA
Dr. Rodrigo Santilln Peralbo
PRESENTACIN
La actual administracin del Tribunal Constitucional que me honro en presidir,
recibi 2.101 causas no resueltas. En un ao de actividad, es decir, hasta el 5 de
junio pasado se han despachado 2.104 expedientes, de los cuales; 31 corresponden
a resoluciones sobre demandas de inconstitucionalidad de normas jurdicas, 28
casos se han resuelto sobre inconstitucionalidades de actos administrativos, 169
causas se refieren a recursos de hbeas corpus, 70 pertenecen a recursos de hbeas
data, 1.709 resoluciones se han dictado sobre demandas de amparo constitucional,
25 se relacionan con recursos de acceso a la informacin pblica, 1 demanda sobre
objecin de inconstitucionalidad, 11 casos de inaplicabilidad de preceptos
jurdicas, 7 dictmenes previos de tratados y convenios internacionales, 43 casos
de rgimen seccional y 10 quejas electorales, lo que significa que se han resuelto el
100% de casos que permanecieron rezagados en administraciones anteriores y en
el perodo de acefala.
Ha sido un ao de trabajo intenso, altamente responsable y de innegable eficacia,
gracias a las decisiones adoptadas cuando asumimos la compleja misin de
administrar justicia constitucional, para servir a la ciudadana mediante la defensa
de sus derechos, y al pas al garantizar la vigencia de la Carta Poltica. Cabe
destacar que el Tribunal Constitucional organiz su trabajo de lunes a viernes, con
sesiones semanales ordinarias y extraordinarias del Pleno y con sesiones regulares
de cada una de las tres Salas con las que cuenta el Organismo.
Para optimizar y mejorar la capacidad tcnica y humana del Tribunal
Constitucional, se ha concluido con el Plan Estratgico, al tiempo que se realizaron
los procesos de reingeniera institucional, evaluacin tcnica, y se ha capacitado a
magistrados, asesores y funcionarios con expertos internacionales en
interpretacin constitucional.
En esta Administracin se han resuelto casos complejos gracias a la ponderacin y
objetividad con las que han sido tratados. Uno de ellos se refiere al
pronunciamiento definitivo del Pleno del Tribunal Constitucional, respecto del
alcance de los plenos poderes de la Asamblea Constituyente que devino en un
aporte sustancial e indito para el desarrollo del Derecho Constitucional,
resolucin que no ha sido objeto de impugnacin jurdica, cuando si de una que
otra apreciacin, pero en la dimensin de la poltica. El texto ntegro de esta
resolucin consta en esta Gaceta que, adems, contiene una muestra significativa
de las resoluciones que emiten el Pleno y las tres
Salas del Tribunal
Constitucional, todas bajo el mandato de la Constitucin Poltica de la Repblica
y de conformidad con el ordenamiento jurdico del pas.
PRESIDENTE DEL
INCONSTITUCIONALIDAD DE ACTOS NORMATIVOS
CASO No. 0012-207-TC LA LEY DEL EJERCICIO PROFESIONAL DE LA

INGENIERA, EN ARTCULOS IMPUGNADOS FOMENTA UN TRATO
DESIGUAL Y DESFAVORABLE
1.- El Tribunal Constitucional es legislador negativo al suspender total o
parcialmente los efectos de normas jurdicas que por sus defectos de fondo y de
forma, entren en desacuerdo con la Constitucin.
2.- Las normas impugnadas se relacionan con la Contribucin a la Sociedad Regional
de Ingenieros.
3.- Las normas impugnadas, segn los demandantes, contradicen los mandatos de la
Carta Suprema, que por su jerarqua prevalecen sobre las dems.
4.- La violacin al principio de igualdad ante la ley (Art.23, num. 3. C.P.R.); pues se
establece una exigencia desigual para los profesionales de la ingeniera.
5.- La Ley cuestionada y su Reglamento, imponen un gravamen, una carga
pecuniaria que bien se la podra equiparar a un tributo ilegtimo.
6.- Se pueden establecer, modificar o extinguir tributos, nicamente por acto
legislativo para que de esta manera puedan cumplir su finalidad social, al procurar
una justa distribucin de la riqueza.
7.- Para que las diferenciaciones normativas puedan considerarse como un elemento
de desigualdad ante la ley, su razn de ser debe radicar en justificativos altamente
objetivos y razonables.
8.- Las normas impugnadas violan el derecho garantizado en el numeral 17 del Art.
23 de la Constitucin, esto es, la libertad de trabajo.
9.- El primer inciso del Art. 38 del Reglamento a la Ley de Ejercicio Profesional de la
Ingeniera, es un limitante.
10.- Las normas impugnadas violan el derecho de libre asociacin que garantiza la
Constitucin.
11.- Los artculos de la Ley de Ejercicio Profesional de la Ingeniera, demandados por
inconstitucionales, atentan contra el derecho constitucional de la libertad de empresa.
12.- El trabajo es un derecho y un deber social que gozar de la proteccin del
Estado, segn el Art. 35 de la Constitucin de la Repblica.
13.- Las normas impugnadas no permiten trabajar a los profesionales de la
ingeniera en condiciones equitativas y satisfactorias.
RESOLUCIN No. 0012-2007-TC
EL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
En el caso signado con el No. 0012-07-TC
ANTECEDENTES:
El doctor Santiago Ramiro Guarderas Landeta, con el informe de procedibilidad del
Defensor del Pueblo y de conformidad con lo establecido en los artculos 276, numeral
1; y, 277, numeral 5 de la Constitucin Poltica de la Repblica; 18, letra d) de la Ley
Orgnica de Control Constitucional; 1, primer inciso del Reglamento de Trmite de
Expedientes en el Tribunal Constitucional, solicita se declare la inconstitucionalidad por
el fondo, total o parcial, segn sea el caso, del artculo 26 de la Ley de Ejercicio
Profesional de la Ingeniera; Captulo V, artculos 38, 39, 40, 41, 42, 43, 44 y 45
(especialmente el tercer prrafo o inciso del artculo 38); y 21, letras b), d) y e) del
Reglamento a la Ley de Ejercicio Profesional de la Ingeniera.
Desde la promulgacin de la Ley de Ejercicio Profesional de la Ingeniera y su
Reglamento, en los aos 1974 y 1977, las personas naturales y jurdicas con profesin
y/o especializacin en cualquier rama de la Ingeniera, se encuentran obligadas a
contribuir con un valor econmico que grava ilegtimamente a los honorarios percibidos
por el libre ejercicio de su profesin y al valor de la maquinaria, equipos e insumos que
estos profesionales vendan o suministren de forma contractual legal alguna, atentando
contra las garantas constitucionales de igualdad ante la ley, la libertad de empresa, la
libertad de trabajo y la libertad de contratacin, sin que hasta la fecha exista alguna
reforma o derogatoria que pare este atropello.
Se ha violado el artculo 23, numeral 3, de la Constitucin Poltica del Estado, debido a
que la normativa detallada en los ttulos V y VI, que seala: - a pesar de que las
personas naturales de profesin ingenieros (cualquier rama) o empresas contratistas
vinculadas a la ingeniera, han adquirido sus ttulos profesionales o especializacin de
acuerdo a la ley; -a pesar de que han cumplido con afiliarse a los colegios gremiales de
su especialidad; -a pesar de pagar anualmente su registro o matrcula profesional; y a
pesar de la normal y legal declaracin y pago de impuesto a la renta e impuesto al valor
agregado y dems tributos conforme a la ley; prescribe que si no contribuyen a los
colegios gremiales con el valor equivalente al uno por mil de todo rubro facturado por
stos, en legtimo ejercicio de su profesin o actividad comercial, sern limitados en sus
derechos de ejercicio profesional, siendo incluso susceptibles de juicios y supresin de
derechos de contratacin con el mismo Estado.
La normativa establece que los profesionales de la ingeniera no solo estn obligados a
contribuir con el uno por mil sobre el rubro de honorarios que facturen, sino adems,
sobre el valor de las maquinarias, equipos e insumos que provean a sus clientes y,
adems, sobre el valor por instalacin de los mismos, estableciendo una exigencia
pecuniaria que lesiona el patrimonio de estos profesionales y/o empresas, hacindoles
sujetos de un aporte obligatorio, que ningn otro gremio profesional posee,
determinndose una inaceptable desigualdad.
Cita la Resolucin No. 031-2002 del Tribunal Constitucional, referente al principio de
igualdad.
Se han violado los artculos 7, 23, letra l) de la Declaracin Universal de Derechos
Humanos y 1 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos; 23, numerales 16,
17 y 18; y, 24, numeral 10 de la Constitucin Poltica del Estado.
No puede permitirse que el derecho al libre ejercicio profesional de los ingenieros se
vea gravado con una contribucin discriminatoria y subjetiva, proveniente de una ley y
un reglamento creados en medio de una dictadura de hace ms de 30 aos.
Que la obligacin del Estado de garantizar a sus ciudadanos el ejercicio de los derechos
y libertades constitucionales, a travs de los rganos de poder pblico se encuentra
determinada en los artculos 16, 17 y 18 de la Constitucin Poltica del Estado.
La Comisin de Recepcin y Calificacin del Tribunal Constitucional, en providencia
de 26 de marzo del 2007, las 17h10, admite la demanda a trmite.
El Pleno del Tribunal Constitucional mediante providencia de 28 de marzo del 2007, las
09h10, avoca competencia y pasa el expediente a la Primera Sala para que informe
como Comisin.
La Primera Comisin del Tribunal Constitucional en providencia de 4 de abril del 2007,
asume competencia de la causa y pone en conocimiento de la misma a los seores
Presidente Constitucional de la Repblica, Presidente del Congreso Nacional y
Procurador General del Estado.
El seor arquitecto Jorge Cevallos Macas, Presidente del Congreso Nacional, en su
contestacin expresa que la Ley y el Reglamento del Ejercicio Profesional de la
Ingeniera, no obstante haber sido expedida por un Gobierno de Facto, no ha sido
derogada y forma parte del ordenamiento jurdico ecuatoriano y as se ha pronunciado el
Tribunal Constitucional en el caso No. 040-2002-TC de 25 de noviembre del 2003. Que
la demanda planteada es improcedente. En lo referente al principio de igualdad ante la
Ley, el Tribunal Constitucional en varias resoluciones ha sealado que la igualdad
equivale a impedir o no permitir discriminacin o distincin arbitraria dentro de un
mismo terium comparations. Que el Tribunal Constitucional, en varias causas de
inconstitucionalidad de normas legales, ha aplicado el principio proconstitucional de la
Ley. Alega aplicacin del principio de correspondencia y armona. Ante la falta de
sustento jurdico, solicita se deseche por improcedente e infundada la demanda
planteada.
El doctor Alexis Mera Giler, Secretario General Jurdico de la Presidencia de la
Repblica y delegado del Presidente Constitucional de la Repblica, se allana
parcialmente a la demanda, en lo que respecta a la declaratoria de inconstitucionalidad:
el artculo 26 de la Ley de Ejercicio Profesional de la Ingeniera, contenida en el
Decreto Supremo No. 1300, publicada en el Registro Oficial No. 709 de 26 de
diciembre de 1974; y, los artculos 38, 39, 40, 41, 42, 43, 44 y 45 del Reglamento a la
Ley de Ejercicio Profesional de la Ingeniera, contenido en el Acuerdo Ministerial No.
2, publicado en el Registro Oficial No. 257 de 18 de enero de 1977. Por lo expuesto
solicita se acepte parcialmente la demanda de inconstitucionalidad presentada.
CONSIDERANDO:
PRIMERO.- Que, el Pleno del Tribunal Constitucional es competente para conocer y
resolver el presente caso, de conformidad con los artculos 276, nmero 1, de la
Constitucin, 62 de la Ley del Control Constitucional y 1 y siguientes del Reglamento de
Trmite de Expedientes en el Tribunal Constitucional;
SEGUNDO.- El demandante se encuentra legitimado para interponer esta accin de
inconstitucionalidad al haber cumplido con las condiciones exigidas en la Constitucin de
la Repblica y la Ley del Control Constitucional, por lo que se le ha dado el trmite que
amerita su naturaleza jurdica.
TERCERO.- El Art. 276, numeral 1, de la Constitucin Poltica del Estado, faculta al
Tribunal Constitucional, actuando como legislador negativo, a suspender total o
parcialmente los efectos de normas jurdicas que por sus defectos de fondo y de forma,
entren en desacuerdo con la Constitucin, por lo que, al ejercer el control concentrado,
abstracto y a posteriori de la constitucionalidad, verifica que las normas de menor jerarqua
se sometan a la Norma Suprema, confrontndolas con su contenido.
CUARTO.- Las normas impugnadas mediante esta accin de inconstitucionalidad son el
Art. 26 de la Ley de Ejercicio Profesional de la Ingeniera, dictadas mediante Decreto
Supremo No. 1300, por el General Guillermo Rodrguez Lara, en calidad de Presidente de
la Repblica, publicado en el Registro Oficial No. 709 de 26 de diciembre de 1974. El
artculo en referencia dice: [Contribucin a la Sociedad Regional de Ingenieros].- Los
ingenieros contratistas que realicen trabajos de ingeniera, contribuirn con el uno por mil
del valor de todo contrato que exceda de trescientos mil sucres, a la Sociedad Regional de
Ingenieros en cuya circunscripcin territorial se efecte el trabajo.
De igual manera, las empresas contratistas que realicen estudios o construcciones bajo la
responsabilidad profesional de un ingeniero, contribuirn con el uno por mil del valor del
correspondiente contrato que exceda de trescientos mil sucres, a la Sociedad Regional de
Ingenieros en cuya circunscripcin se efecte el trabajo.
Este punto merece una breve aclaracin por cuanto en la norma impugnada las cantidades
de Contribucin a la Sociedad Regional de Ingenieros se las mantiene en sucres, moneda
nacional al momento de expedirse la Ley. Pero, en el Art. 12 de la Ley 2000-4, publicada
en el Suplemento del Registro Oficial N 34 de 13 de marzo del 2000, se dice que: En
todas las normas en que se haga mencin a valores en moneda nacional, debe entenderse
que estos montos pueden ser cuantificados o pagados en su equivalente en dlares de los
Estados Unidos de Amrica, al cambio de veinte y cinco mil (S/. 25.000) sucres.
En cuanto a las normas reglamentarias que se demanda su inconstitucionalidad, y que
tambin son materia de esta accin, corresponden al Reglamento a la Ley de Ejercicio
Profesional de la Ingeniera, expedido mediante Acuerdo Ministerial No. 2, emitido por el
Consejo Supremo de Gobierno, publicado en el Registro Oficial No. 257 de 18 de enero de
1977.
QUINTO.- Argumenta el demandante que las disposiciones impugnadas al amparo del
Art. 276, nmero 1, de la Constitucin de la Repblica, contradicen los mandatos de la
Carta Suprema, que por su jerarqua prevalecen sobre las dems. Considera que se ha
violentado el principio de igualdad ante la ley (Art.23, num. 3. C.P.R.); pues se establece
una exigencia desigual para los profesionales de la ingeniera. En efecto, de la lectura de
las normas citadas en la demanda, queda en evidencia que la Ley cuestionada y su
Reglamento, imponen un gravamen, una carga pecuniaria que bien se la podra equiparar a
un tributo ilegtimo y sin una finalidad jurdicamente concordante, que se lo hace efectivo
por el simple hecho de ejercer la actividad profesional, situacin anmala y claramente
inconstitucional. Estos aportes son diferentes e independientes de lo que deben pagar los
ingenieros por la filiacin a su correspondiente gremio, a los impuestos inherentes a la
importacin de equipos, al Impuesto al Valor Agregado en sus transacciones y el
correspondiente pago del impuesto a la renta.

A todo esto hay que agregar que por el Principio de Reserva de Ley contemplado en el Art.
257 de la Constitucin Poltica del Estado, se pueden establecer, modificar o extinguir
tributos, nicamente por acto legislativo para que de esta manera puedan cumplir su
finalidad social, al procurar una justa distribucin de la riqueza entre todos los habitantes
del pas.
Por otra parte, es importante establecer que si se producen distinciones o diferencias
racionales, orientadas por la lgica y el bienestar ciudadano, el modo de insertarlas en la
normativa jurdica debe convenir de tal manera que no aparezcan situaciones antagnicas
con la justicia y la naturaleza de los actos, como lo es, por ejemplo, buscar el equilibrio en
las cargas sociales para favorecer a un grupo vulnerable, que no es precisamente el caso
materia de tratamiento, pues para que las diferenciaciones normativas puedan considerarse
como un elemento de desigualdad ante la ley, su razn de ser debe radicar en justificativos
altamente objetivos y razonables.
Las normas impugnadas violan el derecho garantizado en el numeral 17 del Art. 23 de la
Constitucin, esto es, la libertad de trabajo. El primer inciso del Art. 38 del Reglamento a
la Ley de Ejercicio Profesional de la Ingeniera, es un limitante cuando seala que las
personas naturales o jurdicas de derecho pblico o las privadas con finalidad social,
cuando contraten estudios o trabajos de ingeniera, exigirn al contratista el recibo de pago
del uno por mil con la respectiva Sociedad Regional.
En definitiva, la Ley del Ejercicio Profesional de la Ingeniera, en el artculo sealado,
fomenta un trato desigual y desfavorable, sin que exista la justificacin racional, para
quienes hayan obtenido un ttulo en Ingeniera, en todas sus especialidades, hecho que
contradice el precepto del numeral 3 del Art. 23 de la Constitucin Poltica del Estado.
Pero sobre todo, debe entenderse en su real dimensin el derecho de libre asociacin del
que nos habla la Constitucin, y mediante el cual un ciudadano puede buscar con quien
agremiarse sin que nadie le obligue. Y el otro aspecto, igual de importante, el derecho de
no asociarse. Es decir, la libertad de asociacin (Art. 23, num. 19 C.P.E.) debe darse en sus
diversas manifestaciones: libertad para asociarse y libertad para no asociarse; o tambin la
de desvincularse de un gremio, sin que exista de por medio la obligatoriedad de
permanencia.
SEXTO.- Del mismo modo se puede considerar que los artculos citados, atentan contra el
derecho constitucional de la libertad de empresa. (Art. 23, numeral 16 C.P.E.). Si bien es
verdad que la Constitucin se refiere a sta en el sentido de que se la desarrollar ...con
sujecin a la ley, no es menos cierto que los ingenieros al tener sus honorarios, su
mercanca, sus gastos, sus insumos, su maquinaria y dems ya sealados, sujetos a una
contribucin ilegtima establecida en la ley, que ningn otro profesional la tiene, la
libertad de empresa se restringe, se limita y pierde su operatividad, disminuyendo el campo
de accin para el trabajo propio de la profesin. Las leyes no podrn restringir el ejercicio
de los derechos y garantas constitucionales, nos dice nuestra Constitucin, y es una razn
vlida para ratificar lo dicho. Igual, se puede decir de las garantas laborales. El trabajo,
manifiesta el Art. 35 de la Constitucin de la Repblica, es un derecho y un deber social
que gozar de la proteccin del Estado. Las normas impugnadas no permiten trabajar a los
profesionales de la ingeniera en condiciones equitativas y satisfactorias, puesto que sus
actividades y negocios relacionados, estn afectados por contribuciones que los coloca en
una situacin de desventaja.
En base a los sealamientos anotados, EL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL, en uso de
sus facultades,
RESUELVE:
1.- Declarar la inconstitucionalidad, por razones de fondo, de las siguientes disposiciones:
a) Del Art. 26 de la Ley de Ejercicio Profesional de la Ingeniera, por atentatorio contra los
derechos constitucionales de la igualdad ante la ley; la libertad de trabajo; la libertad de
asociacin y la libertad de empresa.
b) Por los mismos motivos, los artculos 38, 39, 40, 41, 42, 43, 44 y 45 del Reglamento a
la Ley de Ejercicio Profesional de la Ingeniera;
c) Desechar la demanda de inconstitucionalidad del Art. 21, literales b), d) y e) del
Reglamento a la Ley de Ejercicio Profesional de la Ingeniera, por no guardar relacin con
la materia tratada; y,
2.- Publicar esta resolucin en el Registro Oficial.- Notifquese.-

PRESIDENTE
Razn: Siento por tal, que la resolucin que antecede fue aprobada por el Tribunal
Constitucional con siete votos a favor, correspondientes a los doctores Roberto Bhrunis
Lemarie, Patricio Herrera Betancourt, Hernando Morales Vinueza, Ruth Seni
Pinoargote, Nina Pacari Vega, Edgar Zrate Zrate y Patricio Pazmio Freire; sin contar
con la presencia de los doctores Alfonso Luz Yunes y Manuel Viteri Olvera, en sesin
del da martes cuatro de marzo de dos mil ocho.- Lo certifico.
Dr. Arturo Larrea Jijn

SECRETARIO GENERAL
CASO No. 0035-07-TC ELIMINAR UN REQUISITO DENTRO DEL PROCESO

DE IMPORTACIN DE BIENES NO IMPLICA VULNERACIN DEL
DERECHO AL TRABAJO
1.- La posibilidad de activar la jurisdiccin constitucional a base de condiciones de
legitimacin ad processum y no ad causam.
2.- Las acciones de inconstitucionalidad implican el ejercicio de control abstracto
de constitucionalidad.
3.- Las nicas impugnaciones admisibles tendentes a establecer la falta de
legitimacin activa son, de modo general: que los demandantes no sumen al menos
el nmero de mil; que no sean ciudadanos ecuatorianos; que sus derechos polticos
estn suspendidos.
4.- Los jueces constitucionales realizan el anlisis de constitucionalidad del acto
impugnado, en aplicacin de los principios iura novit curia y de aplicacin directa
de la Constitucin.
5.- La Resolucin debe referirse, exclusivamente, a los actos o normas impugnadas
expresamente por el accionante.
6.- El lmite de la decisin del juez constitucional est sealado por el precepto
dispositivo en eat judex ultra petita partium.
7.- El Tribunal Constitucional ejerce, a travs de la accin de inconstitucionalidad
prevista en el nmero 1 del artculo 276 del Cdigo Poltico, el denominado control
concentrado, abstracto y a posteriori de constitucionalidad de las leyes.
8.- Las normas jurdicas impugnadas son las contenidas en la Disposicin Transitoria
Primera y en los artculos 5, 6 numeral 2 y 7 de la Ley No. 2007-93 Orgnica
Reformatoria a la Codificacin de la Ley Orgnica de Aduanas.
9.- El principal fundamento para solicitar la declaratoria de inconstitucionalidad es
la violacin del derecho al trabajo reconocido en el Art. 35 de la Constitucin
Poltica.
10.- La alegada supresin de sus fuentes de ingreso, bajo el fundamento que es deber
del Estado promover el desarrollo social y econmico generador de bienestar y
progreso para sus habitantes.
11.- El derecho al trabajo, derecho econmico social y cultural consagrado, adems,
en diversos instrumentos internacionales por los que los Estados parte se han
comprometido a adoptar medidas necesarias para hacerlos efectivos hasta el
mximo de los recursos disponibles y tomando en cuenta su grado de desarrollo a fin
de lograr progresivamente.
12.- El derecho al trabajo incluye la oportunidad de obtener los medios para llevar
una vida digna y decorosa a travs del desempeo de una actividad lcita.
13.- La eliminacin de un requisito dentro de un procedimiento administrativo no
significa la violacin de derechos fundamentales.
14.- El derecho al trabajo no implica que el Estado garantice un puesto de trabajo
dentro de una actividad especfica.
15.- Los empleados pueden ser separados con una indemnizacin justa y equitativa
por el tiempo laborado.
16.- La inexistencia de violacin del derecho a disponer de bienes y servicios,
pblicos y privados, de ptima calidad.
17.- La eliminacin del requisito de la verificacin de origen dentro del
procedimiento administrativo aduanero no atenta contra los deberes primordiales

del Estado.
18.- La inexistencia de la alegada violacin del principio de seguridad jurdica y la
intangibilidad contractual establecida en el artculo 249 de la Constitucin.
19.- La eliminacin de un requisito en cualquier procedimiento administrativo no
puede ser tomado como violacin al principio de seguridad jurdica.
20.- El Tribunal Constitucional debe insistir en que el objeto nico de las acciones
de inconstitucionalidad es confrontar la norma impugnada con las disposiciones
constitucionales y no determinar si se afectan o no contratos.
21.- El Estado garantizar que los servicios pblicos, prestados bajo su control y
regulacin, respondan a principios de eficiencia, responsabilidad, universalidad,
accesibilidad, continuidad y calidad; y velar para que sus precios o tarifas sean
equitativos.
ANTECEDENTES:
La seora doctora Marcel Bernarda Carrera Montalvo, por sus propios derechos y como
procuradora comn de ms de mil ciudadanos, solicita se declare la inconstitucionalidad
por el fondo de la Disposicin Transitoria Primera y los artculos 5 y 6, numerales 2 y
7 de la Ley No. 93-2007 Orgnica Reformatoria a la Codificacin de la Ley Orgnica
de Aduanas y a la Codificacin de la Ley Orgnica de Rgimen Monetario y Banco del
Estado, publicada en el Suplemento del Registro Oficial No. 196 de 23 de octubre del
2007, fundamentada en lo prescrito en los artculos 276, numeral 1; 277 numeral 5 de la
Constitucin Poltica del Estado, 18 letra d) de la Ley de Control Constitucional y 1
primer inciso del Reglamento de Trmite de Expedientes en el Tribunal Constitucional.
Manifiesta que las normas que demanda violentan la disposicin constitucional
establecida en el Art. 3 numerales 4 y 5, en razn a que la Disposicin Transitoria
Primera en relacin con los artculos 5 y 6, numerales 2 y 7 de la Ley No. 93-2007,
atenta el desarrollo social y econmico, generador de bienestar y progreso, provocando
la eliminacin de sus fuentes de trabajo, pues al ser empleados de las empresas
verificadoras constituyen un motor de crecimiento del Estado.
La salida de las empresas verificadoras, sin una legtima causa, deja al pas sin un
servicio ptimo y de excelente calidad; se pretende eliminar las inspecciones en origen,
no permitiendo la modernizacin aduanera, retomando las inspecciones personales y
discrecionales en destino que en el pasado fueron fuente de corrupcin.
Los trabajadores de las empresas verificadoras constituyen personal tcnico altamente
calificado, que al momento de enfrentar la desocupacin, tendrn dificultades para

encontrar una fuente de trabajo que armonice con su experiencia y preparacin,
generando nefastas consecuencias de orden econmico y familiar.
Se est violando el derecho a la seguridad jurdica consagrado en el Art. 23, numeral 26;
el derecho al trabajo, establecido en el Art. 35; y, la delegacin de la prestacin de
servicios pblicos sealado en el Art. 249 de la Constitucin Poltica del Estado; as
como los artculos 6.1 y 11.1 del Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales
y Culturales.
Cita las Resoluciones Nos. 008-06-TC y 0010-06-TC del Tribunal Constitucional.
El Directorio de la Corporacin Aduanera Ecuatoriana mediante resoluciones de 8 de
noviembre del 2005, autoriz a cinco empresas verificadoras para la prestacin de
servicios de inspeccin previa a la importacin de mercaderas al pas, por un periodo
de cuatro aos, por lo que la Disposicin Transitoria Primera de la Ley No. 2007-93, es
inconstitucional, debido a que est modificando unilateralmente el plazo contractual
establecido en los contratos administrativos suscritos con las empresas verificadoras.
El Estado Ecuatoriano a travs de la Ley Reformatoria a la Codificacin de la Ley
Orgnica de Aduanas y a la Codificacin de la Ley de Rgimen Monetario y Banco del
Estado, decidi en su Art. 6 numeral 2, suprimir las letras c) y e) de la Ley Orgnica de
Aduanas, que estableca la obligatoriedad de contar con el certificado de inspeccin en
origen de las mercaderas que constituye uno de los objetos fundamentales del Contrato
de Concesin Aduanera.
La Comisin de Recepcin y Calificacin del Tribunal Constitucional, en providencia
de 22 de noviembre del 2007, las 10h40, admite la demanda a trmite.
El Pleno del Tribunal Constitucional mediante providencia de 27 de noviembre del
2007, las 14h00, avoca conocimiento de la causa y pasa a la Primera Sala para que
informe como Comisin.
La Primera Comisin, en providencia de 27 de noviembre del 2007, asume competencia
de la causa y hace saber del contenido de la misma a los seores Presidente del
Congreso Nacional, Presidente de la Repblica y Procurador General del Estado. De
conformidad con lo dispuesto en el artculo 7 del Mandato Constituyente No. 1, por el
que la Asamblea Nacional Constituyente asume las atribuciones de la Legislatura, se
corre traslado con el contenido de la demanda a su Presidente.
El seor Presidente de la Repblica, a travs del Secretario General Jurdico, en su
contestacin, seala que las polticas del Gobierno Nacional estn encaminadas a
preservar el crecimiento sustentable de la economa y el desarrollo equilibrado y
equitativo en beneficio colectivo. La Disposicin Transitoria Primera y los artculos 5 y
6, numerales 2 y 7 de la Ley 93-2007 Reformatoria a la Ley Orgnica de Aduanas, no se
deben considerar atentatorios a la proteccin de que goza el derecho al trabajo por parte
del Estado y a la norma fundamental que establece que el Estado propender a eliminar
la desocupacin y la subocupacin. La eliminacin del certificado de verificacin en
origen, repercutir en beneficio del comercio interno, generando ms fuentes de trabajo.
La decisin del Estado ecuatoriano de eliminar la verificacin en origen no tiene que ver
con el derecho de los ciudadanos para acceder a los bienes y servicios pblicos, en
razn a que la verificacin aduanera no constituye un servicio pblico que se deba
brindar a los ciudadanos, sino que se trata de un requisito y costo adicional al comercio
exterior. No se est afectando el derecho a la seguridad jurdica, se decidi terminar un
servicio de verificacin de mediocre calidad, que no impidi el contrabando y generaba
un costo adicional a la importacin. Lo sealado en el Art. 249 de la Constitucin
Poltica del Estado, se refiere a los contratos administrativos, cuyo objeto sea la
prestacin de servicios pblicos, lo que no puede extenderse a los contratos y
concesiones que tienen como objeto el ejercicio de una potestad o funcin pblica,
como es la verificacin aduanera, lo que ha sido sostenido por el Pleno del Tribunal
Constitucional en las Resoluciones Nos. 008-06-TC y 0010-06-TC acumulados. Por lo
sealado solicita se desestime la demanda por improcedente.
El seor Procurador General del Estado seal casillero constitucional y el seor
Presidente de la Asamblea Nacional Constituyente no dio contestacin a la demanda.
Siendo el estado de la causa el de resolver, se lo hace
CONSIDERANDO:
PRIMERO.- Que, el Pleno del Tribunal Constitucional es competente para conocer y
resolver el presente caso de conformidad con el mandato de los artculos 276, numeral
1, de la Constitucin Ecuatoriana; 12 numeral 1, y 62 de la Ley Orgnica del Control
Constitucional, y 1 y siguientes del Reglamento de Trmite de Expedientes en el
Tribunal Constitucional.
SEGUNDO.- Que, el seor Secretario General Jurdico de la Presidencia de la
Repblica, en la contestacin a la demanda que realiza a nombre del Jefe del Estado,
plantea una cuestin previa respecto de los demandantes, sealando que la proponente
comparece ante esta Magistratura a nombre de una serie de ciudadanos que dicen ser
trabajadores y empleados de empresas verificadoras, pero que otros seran los
interesados en esta accin. Al efecto, este Tribunal hace presente que los artculos 277
numeral 5, de la Constitucin y 18, letra e), de la Ley del Control Constitucional
establecen que la demanda de inconstitucionalidad de acto normativo puede ser
presentada por mil ciudadanos en goce de derechos polticos. En este sentido la
Constitucin ecuatoriana limita la posibilidad de activar la jurisdiccin constitucional a
base de condiciones de legitimacin ad processum y no ad causam, toda vez que las
acciones de inconstitucionalidad implican el ejercicio de control abstracto de
constitucionalidad, sin que, por tanto, los accionantes deban demostrar violacin de
derechos subjetivos o que deba ser propuesta por quien tenga un inters directo en ella.
En este sentido, las nicas impugnaciones admisibles tendentes a establecer la falta de
legitimacin activa son, de modo general: que los demandantes no sumen al menos el
nmero de mil; que no sean ciudadanos ecuatorianos; que sus derechos polticos estn
suspendidos; que no acrediten su identidad a travs de las copias de las correspondientes
cdulas de ciudadana; que no conste que los firmantes demandan la
inconstitucionalidad del acto materia de la accin. Por lo expuesto, los accionantes estn
legitimados para proponer esta demanda y se ha cumplido el presupuesto previsto en el
inciso tercero del artculo 1 del Reglamento de Trmite de Expedientes en el Tribunal
Constitucional.
TERCERO.- Que, no se ha omitido solemnidad sustancial alguna que pueda incidir en la
resolucin de la causa, por lo que se declara su validez;
CUARTO.- Que, si bien este Tribunal no se debe someter necesariamente a las
alegaciones realizadas tanto por el accionante en su demanda como las formuladas por
la autoridad en su contestacin, correspondindole a esta Magistratura y, de modo
general, a los jueces constitucionales realizar el anlisis de constitucionalidad del acto
impugnado, en aplicacin de los principios iura novit curia y de aplicacin directa de la
Constitucin (artculo 273), pudiendo fundamentar su fallo en disposiciones
constitucionales no sealadas por las partes o en estimaciones no fundamentadas en
Derecho por ellos, la Resolucin que se expida debe referirse, exclusivamente, a los
actos o normas impugnadas expresamente por el accionante, y no a otros que no son
materia de la litis, en virtud del lmite de la decisin del juez sealado por el precepto
dispositivo en eat judex ultra petita partium. Al efecto, se debe hacer presente que este
Tribunal ejerce, a travs de la accin de inconstitucionalidad prevista en el nmero 1 del
artculo 276 del Cdigo Poltico, el denominado control concentrado, abstracto y a
posteriori de constitucionalidad de las leyes, razn por la cual, su decisin slo se puede
basar en la oposicin de la norma impugnada y el texto de la Constitucin, sin poder
entrar a analizar la conveniencia o inconveniencia de los preceptos impugnados, como
pretenden los accionantes en algunas de sus alegaciones.
QUINTO.- Las normas jurdicas cuya inconstitucionalidad se demandan, son las
contenidas en la Disposicin Transitoria Primera y en los artculos 5, 6 numeral 2 y 7 de la
Ley No. 2007-93 Orgnica Reformatoria a la Codificacin de la Ley Orgnica de Aduanas
y a la Codificacin de la Ley de Rgimen Monetario y Banco del Estado, aprobada por el
Congreso Nacional el 15 de octubre de 2007, y publicada en el Suplemento al Registro
Oficial No. 196 de 23 de octubre de 2007, normas por medio de las cuales se elimina la
obtencin del certificado de inspeccin en origen.
SEXTO.- La demanda de inconstitucionalidad a los artculos sealados en el considerando
anterior, es presentada por mil ciudadanos que en su generalidad son trabajadores y
empleados de las empresas verificadoras y adems colaboradores, amigos y familiares de
los mismos; as se desprende del encabezado de la demanda, por lo que su principal
fundamento para solicitar la declaratoria de inconstitucionalidad es la violacin del
derecho al trabajo reconocido en el Art. 35 de la Constitucin Poltica, por la alegada
supresin de sus fuentes de ingreso, bajo el fundamento que es deber del Estado promover
el desarrollo social y econmico generador de bienestar y progreso para sus habitantes. Al
respecto este Tribunal debe sealar que el derecho al trabajo, derecho econmico social y
cultural consagrado, adems, en diversos instrumentos internacionales, como el Protocolo
Adicional a la Convencin Americana sobre Derechos Humanos en materia de Derechos
Econmicos, Sociales y Culturales y el Pacto Internacional de Derechos Econmicos,
Sociales y Culturales, en los que los Estados parte se han comprometido a adoptar medidas
necesarias para hacerlos efectivos hasta el mximo de los recursos disponibles y tomando
en cuenta su grado de desarrollo a fin de lograr progresivamente. El derecho al trabajo
incluye la oportunidad de obtener los medios para llevar una vida digna y decorosa a travs
del desempeo de una actividad lcita. En este sentido, el Estado ecuatoriano, a travs de la
legislacin impugnada, se ha limitado, simplemente, a eliminar un requisito dentro del
proceso de importacin de bienes, como es la obtencin del certificado de inspeccin en
origen, lo que no implica la vulneracin del derecho al trabajo, ya que no se est

eliminando la actividad de las verificadoras, sino uno de los tantos servicios que ellas
prestan, ya que estas empresas no solo se dedican a la verificacin en origen en el rea
aduanera, sino en otros diversos campos de la actividad econmica del pas, por lo que no
se puede manifestar que al eliminarse un requisito dentro de un procedimiento
administrativo se est violando derechos fundamentales, menos an de los trabajadores
que los debe hace valer frente a los empleadores, pues sus contratos individuales o
colectivos no estn siendo afectados por la normatividad. El derecho al trabajo tampoco
implica que el Estado garantice un puesto de trabajo dentro de una actividad especfica,
que incluso podra ser innecesaria e improductiva; por el contrario, lo que el Estado y su
Constitucin garantiza es que en caso de eliminacin de puestos de trabajo, los empleados
sean separados con una indemnizacin justa y equitativa por el tiempo laborado y as lo
determina el numeral 14 del Art. 35 de la Constitucin; pero el Estado, a pretexto de
eliminar la desocupacin y la subocupacin, no podra mantener requisitos y/o trmites
intiles y engorrosos, como lo ha estimado el legislador dentro del anlisis de conveniencia
u oportunidad dentro del trmite de formacin de la ley que slo corresponde a quien
ejerce la potestad normativa y no al rgano de control constitucional, asuntos que constan
en los considerandos segundo y tercero de la Ley No. 2007-93;
SPTIMO.- Que, de conformidad con lo sealado en el considerando precedente, no
aparece fundamentada la alegacin de que con la norma impugnada se afecta el numeral 7
del artculo 23 de la Constitucin, el que es citado de manera incompleta por los
demandantes, toda vez que esta disposicin consagra el derecho a disponer de bienes y
servicios, pblicos y privados, de ptima calidad; a elegirlos con libertad, as como a
recibir informacin adecuada y veraz sobre su contenido y caractersticas. En materia
de ejercicio de potestades administrativas, es el Estado quien debe ejercerlas,
permitindose que en los casos de prestacin de servicios pblicos, ejecucin de obras
pblicas y manejo de bienes demaniales, acten los particulares a travs de procesos
concesionales o de contratacin administrativa, pero ello no implica que el Estado est
obligado a abandonar la ejecucin, prestacin o manejo directo, concesionndolos, o
que lo deba hacer a travs de contratistas. El derecho que se consagra en el numeral 7 del
artculo 23 de la Constitucin es desarrollado, para su cumplimiento, bsicamente, en la
Ley Orgnica de Defensa del Consumidor: todos los bienes y servicios a los que accede la
ciudadana deben ser de ptima calidad, sin importar si el bien es producido o el servicio es
prestado por empresas pblicas y estatales, ese es el alcance de esta disposicin
constitucional, la que no es violada por la norma impugnada el eliminar el requisito de la
verificacin de origen dentro del procedimiento administrativo aduanero.
OCTAVO.- Que, del mismo modo, la alegacin en torno a que la eliminacin del
requisito de la verificacin de origen dentro del procedimiento administrativo aduanero,
atenta contra los deberes primordiales del Estado consagrados en el artculo 3 del Cdigo
Poltico o que se afecta el derecho consagrado en el numeral 20 del artculo 23 de la
Constitucin que consagra el derecho a una calidad de vida que asegure la salud,
alimentacin y nutricin, agua potable, saneamiento ambiental; educacin, trabajo,
empleo, recreacin, vivienda, vestido y otros servicios sociales necesarios, carece de
todo fundamento.
NOVENO.- Que, sobre la alegada violacin del principio de seguridad jurdica y la
intangibilidad contractual establecida en el artculo 249 de la Constitucin, esta
Magistratura debe hacer presente que el principio de seguridad jurdica, consagrado en
forma de derecho en el numeral 26 del artculo 23 de la Constitucin, implica la

cualidad del ordenamiento jurdico que produce certeza y confianza en el ciudadano
sobre lo que es Derecho en cada momento y sobre lo que previsiblemente lo ser en el
futuro. Eliminar un requisito en cualquier procedimiento administrativo, como ocurre
con las normas materia de esta accin de inconstitucionalidad, no puede ser tomado
como violacin al principio de seguridad jurdica, pues ello implicara condenar al
ordenamiento jurdico a su petrificacin y a la imposibilidad de adaptarse a las
circunstancias actuales: cualquier cambio o modificacin normativa sera violatoria de
la Constitucin. Si de asuntos contractuales se trata, esta Magistratura debe insistir en
que el objeto nico de las acciones de inconstitucionalidad es confrontar la norma
impugnada con las disposiciones constitucionales y no determinar si se afectan o no
contratos, como estaran sosteniendo los accionantes.
En cuanto hace relacin a la impugnacin del artculo 249 de la Constitucin Poltica de la
Repblica, es necesario tomar en cuenta que dicho artculo es un todo que tiene relacin
con el segundo inciso del mismo; esto es, Ser responsabilidad del Estado la provisin
de servicios pblicos de agua potable y de riego, saneamiento, fuerza elctrica,
telecomunicaciones, vialidad, facilidades portuarias y otros de naturaleza similar. Podr
prestarlos directamente o por delegacin a empresas mixtas o privadas, mediante
concesin, asociacin, capitalizacin, traspaso de la propiedad accionaria o cualquier
otra forma contractual, de acuerdo con la ley. Las condiciones contractuales acordadas
no podrn modificarse unilateralmente por leyes u otras disposiciones.
El Estado garantizar que los servicios pblicos, prestados bajo su control y regulacin,
respondan a principios de eficiencia, responsabilidad, universalidad, accesibilidad,
continuidad y calidad; y velar para que sus precios o tarifas sean equitativos.
Por todo lo expuesto y en ejercicio de sus atribuciones, el Pleno del Tribunal
Constitucional;
RESUELVE
1.- Desechar en todas sus partes la demanda de inconstitucionalidad presentada por la
doctora Marcela Bernarda Carrera Montalvo, por sus propios derechos y como
procuradora comn de ms de mil ciudadanos, contra la Disposicin Transitoria Primera
y de los artculos 5, 6 numeral 2 y 7 de la Ley No. 2007-93, Ley Orgnica Reformatoria a
la Codificacin de la Ley Orgnica de Aduanas y a la Codificacin de la Ley de Rgimen
Monetario y Banco del Estado, aprobada por el Congreso Nacional el 15 de octubre de
2007, y publicada en el Suplemento al Registro Oficial No. 196 de 23 de octubre de 2007;
y, disponer el archivo de la causa.
2.- Publicar la presente resolucin en el Registro Oficial. Notifquese.

PRESIDENTE
Constitucional con ocho votos a favor, correspondientes a los doctores Roberto Bhrunis
Lemarie, Patricio Herrera Betancourt, Alfonso Luz Yunes, Hernando Morales Vinueza,
Ruth Seni Pinoargote, Nina Pacari Vega, Edgar Zrate Zrate y Patricio Pazmio Freire;
sin contar con la presencia del doctor Manuel Viteri Olvera, en sesin del da martes
cuatro de marzo de dos mil ocho.- Lo certifico.

SECRETARIO GENERAL
CASO
No.
0038-2007-TC
INCONSTITUCIONALIDAD
AGREMIACIN
OBLIGATORIA
EN
CMARAS
Y
PROFESIONALES
DE
LA
COLEGIOS
1.- La demanda del Presidente de la Repblica y su pretensin es que se declare la

inconstitucionalidad por razones de fondo de diversas normativas relacionadas con
las cmaras y colegios profesionales.
2.- La exigencia u obligatoriedad que las asociaciones u organizaciones gremiales
o sectoriales realizan para presionar a las personas naturales o jurdicas de
derecho privado a pertenecer o afiliarse a stas.
3.- El Presidente de la Repblica en el libelo inicial, expresa que pocos derechos
naturales han sido tan defendidos como el derecho a la libertad individual.
4.- La libertad es la facultad que tenemos los seres humanos para obrar o no obrar
de una u otra forma.
5.- La libertad en la Constitucin Poltica.
6.- El deber primordial del Estado es asegurar la vigencia de los derechos
humanos, las libertades fundamentales de mujeres y hombres.
7.- Las disposiciones de leyes orgnicas y ordinarias, decretos-leyes, decretos,
estatutos, ordenanzas, reglamentos, resoluciones y otros actos de los poderes
pblicos, debern mantener conformidad con las disposiciones constitucionales.
8.- La Carta Poltica reconoce y garantiza la libertad de empresa y la libertad de
asociacin y de reunin, con fines pacficos
9.- Las libertades de empresa y asociacin constituyen la autntica expresin de
libertad y voluntad de las personas.
10.- La obligacin de las personas naturales o jurdicas de derecho privado a
pertenecer o afiliarse a determinada agrupacin, coarta la expresin de voluntad
de las personas.
11.- La obligacin del Estado es evitar que se conmine a profesionales,
comerciantes, industriales, artesanos, artistas a formar parte de una agremiacin
o colegio profesional, incluso bajo la amenaza de sanciones.
12.- El abuso categrico de trminos cuyos verdaderos sentidos son distorsionados
por los clsicos grupos de poder.
13.- Los que invocan la desobediencia civil son los mismos que antes, desde las
directivas de estas agrupaciones clamaban para que se respete el status quo
imperante.
14.- Cuando el inters particular est en contra del inters general no puede ser
considerado un inters legtimo.
15.- El Art. 8 del Pacto Internacional de Derecho Econmicos, Sociales y
Culturales, del cual el Ecuador es signatario.
16.- El derecho de las personas a fundar y afiliarse a la organizacin gremial de su
eleccin con sujecin nicamente a los Estatutos de la organizacin
correspondiente, sin que puedan imponerse restricciones a este derecho.
17.- La libertad de asociacin se fundamenta en la facultad libre y espontnea para
agremiarse.
18.- El caso de los pueblos indgenas no est sujeto a una voluntad, sino que est de
por medio la pertenencia a una identidad.
19.- La contradiccin en la que incurre la Ley de Cmaras de Comercio.
20.- El artculo 163 de la Constitucin Poltica al incorporar las normas contenidas
en los tratados y convenios internacionales al ordenamiento jurdico interno, las
convierte en exigibles.
21.- El artculo 20, numeral 2 de la Declaracin Universal de los Derechos
Humanos, y el artculo 22, inciso primero del Pacto Internacional de Derechos
Civiles y Polticos.
22.- La Opinin Consultiva OC-5/85, del 13 de noviembre de 1985, dictada por la
Corte Interamericana de Derechos Humanos, con relacin a la Colegiacin
Obligatoria de Periodistas, en Costa Rica.
23.- Los Arts. 13 y 29 de la Convencin Americana Sobre Derechos Humanos.
24.- Las definiciones de derechos humanos fundamentales.
25.- Una asociacin no es cualquier agrupacin humana sino slo aquella que
rene dos caractersticas: ser de naturaleza voluntaria y perseguir un fin comn a
sus miembros. Si falta uno de estos rasgos, no cabe hablar, en efectos
constitucionales, de asociacin.
26.- El contenido del derecho de asociacin se despliega bsicamente en dos
facetas: En su faceta positiva, el derecho de asociacin es la libertad de crear
asociaciones y adherirse. En su faceta negativa consiste en no poder ser obligado a
pertenecer a asociaciones.
27.- La libertad de empresa consiste en tener plena capacidad jurdica para
desenvolverse y desarrollarse dentro de cualquier rama de la economa.
28.- El Tribunal Constitucional mediante Resolucin No. 111-96-CP acept
parcialmente la demanda de inconstitucionalidad por razones de fondo de varias
normas de la Ley del Ejercicio Profesional de la Arquitectura.
29.- El derecho a la asociacin implica tanto la libertad de constituir asociaciones o
incorporarse a las ya existentes, como la de separarse de ellas.
30.- La Ley que ordena la agremiacin obligatoria viola la libertad de asociacin,
y es por tanto inconstitucional.
31.- Es inaceptable que una persona que ha sido calificada idnea para ejercer
una profesin por las instituciones de educacin superior, tenga la obligacin de
afiliarse a un colegio para adquirir una idoneidad y una capacidad que legalmente
no admita duda alguna.
32.- La Resolucin No. 180-2000-TP del Tribunal Constitucional que desech la
demanda y el principio stare decisis.
33.- La existencia de un verdadero Estado social y democrtico de los derechos
supone el verdadero respeto a la normativa y prelacin jurdica, a la igualdad y a

la razonabilidad.
34.- La politologa moderna seala que no basta que las decisiones provengan de la
mayora, sino que adems, esas decisiones no deben conculcar el derecho de las
minoras.
35.- Es evidente que todas y cada una de las normas cuya inconstitucionalidad se
demanda, contienen una carga impositiva de asociarse o afiliarse a determinada
agrupacin gremial.
36.- La vulneracin de los preceptos contenidos en los numerales 3, 16 y 19 del
artculo 23 de la Constitucin Poltica y tambin del artculo 20 numeral 2 de la
Declaracin Universal de los Derechos Humanos, del artculo 22, inciso primero
del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos.
37.- Las opiniones que respaldan la demanda de inconstitucionalidad planteada
por el Presidente de la Repblica.
38.- Las diversas cmaras y colegios profesionales frente a una eventual
inconstitucionalidad de las normas que se impugnan continuarn siendo personas
jurdicas de derecho privado.
39.- Las agrupaciones gremiales existentes o futuras tendrn que esforzarse en el
mejoramiento de sus mecanismos y medidas para la captacin del mayor nmero
de asociados.
40.- Las cmaras y colegios, en algunos casos, dejarn simplemente de captar y
administrar fondos provenientes de las cuotas o aportes de sus miembros y de
cumplir con puntuales y simblicos compromisos sociales, festivos y culturales.
ANTECEDENTES:
Rafael Correa Delgado, en su calidad de Presidente Constitucional de la Repblica, y
fundamentado en los artculos 276 numeral 1 y 277 numeral 1 de la Constitucin
Poltica, comparece con demanda de inconstitucionalidad respecto a la normativa
existente en la legislacin ecuatoriana que las invoca y transcribe textualmente, misma
que hace relacin a la exigencia de asociarse por parte de los organismos gremiales,
en los siguientes trminos:
Expresa que desde los inicios de la Repblica y de la humanidad, pocos derechos
naturales han sido tan defendidos como el derecho a la libertad individual. Desde el Bill
of Rights Ingls de 1689, las declaraciones de las ex colonias norteamericanas
especialmente la de Virginia de 1776- y las primeras diez enmiendas a la Constitucin

Federal en los Estados Unidos; la Dclaration des Droits de Ihomme et du Citoyen de
1789 en Francia, han hecho referencia a lo fundamental que es incorporar en los textos
de mayor jerarqua de cada uno de los pases la garanta que deben tener todas las
personas para la segura y eficaz proteccin de sus derechos. Por eso fue fundamental
para el mundo las revoluciones que, en un momento, dieron origen a que el derecho
positivo recoja garantas que son inherentes al ser humano y que existan desde siempre,
faltando que solamente un cuerpo normativo, con el rango de Carta Magna, las
incorpore a su texto a efecto de que quede claro que el Estado sea el tutor de dichas
garantas, entre las que estn: La Libertad de empresa y asociacin, ambas consagradas
en nuestro texto constitucional en sus numerales 16 y 19 del artculo 23. Los derechos
fundamentales, bien podran ser llamados derechos naturales, ya que forman parte del
ser; entre los referidos derechos fundamentales encontramos dos de vital importancia:
El de la Libre asociacin: Este derecho no es de tan vieja data en la legislacin
mundial. Nace en Francia en 1901; y en los EE.UU, la jurisprudencia es la que
realmente ha marcado su importancia en el ordenamiento jurdico. En virtud de este
derecho, un ciudadano puede escoger con quien agremiarse, sin que nadie lo obligue:
Desde lo ms sencillo como puede ser un Comit Barrial (social o deportivo); pasando
por el grupo de profesionales dentro de los cuales quisiera estar; la cmara de la
produccin a la cual quiera pertenecer o el organismo internacional al cual quiera
alinear. Derecho y/o libertad que es afectado cuando una norma, del rango que fuere,
determina el gremio o asociacin al cual queramos pertenecer (se cita autores que se
refieren al tema). La libertad de empresa: Por otra parte, igualmente, toda sociedad
civilizada debe respetar los derechos econmicos que se origina como consecuencia de
la libertad de empresa. Entendiendo a la palabra EMPRESA como una actividad
comercial y de generacin de riqueza, de la cual pueden ser sujetos personas naturales y
jurdicas. La libertad de empresa consiste en tener plena capacidad jurdica para
desenvolverse y desarrollarse dentro de determinada economa. Libertad econmica
tiene quien vende cigarrillos o chicles en la calle; quien tiene una tienda en la esquina;
el mdico, abogado o ingeniero que tiene su estudio; el comerciante e industrial
mediano y grande; y, en fin, todos quienes forman parte de la poblacin
econmicamente activa. Pero esa libertad implica tambin responsabilidad y no puede
entenderse como una facultad para actuar en desmedro de los trabajadores o del fisco.
Pero vinculando este derecho con el de asociacin, significa libertad para formar parte
del colegio, gremio y asociacin que queramos: Es con esta clase de normas que el
Estado fomenta la participacin de los particulares en la generacin de valor agregado y
riqueza a la sociedad. Pero se puede dar el caso que ciertas normas afecten estas
libertades, como cuando se determinan obligaciones de asociacin que afectan el bien
individual y colectivo, lo cual puede dar origen a la presencia de personas en
instituciones respecto de las cuales no se sienten representadas; as, las normas que
afectan el derecho de asociacin y de libre empresa, son: Artculos 4, 8, 9, 10, en su
parte que dice: estn obligados a afiliarlas a la respectiva Cmara de Comercio,
artculo 12: primer inciso, en su partes que dicen: y la afiliacin, dos, y a
afiliarse a la respectiva Cmara y , segundo inciso, en su parte que dice: la previa
afiliacin a una Cmara de Comercio y, inciso quinto, en la parte que dice: y
efectuada la afiliacin a la Cmara, inciso sptimo, en la parte que dice: del
comerciante que no se hubiere afiliado a la respectiva Cmara, artculo 13, en su
parte que dice: y la Cdula de Afiliacin a la respectiva Cmara, artculos 15, 16, 17,
27, 28, 29, 48, en su parte que dice: y ste notificar a los comerciantes que no se
hubieren incorporado a ella, con la obligacin de afiliarse, y en caso de renuncia
proceder de acuerdo con las disposiciones de esta Ley; y, Disposicin Transitoria

Tercera de la Ley de Cmaras de Comercio, publicada en el Registro Oficial No. 131 de
7 de Marzo de 1969; artculos 1 y 2 del Decreto Supremo No. 995, publicado en el
Registro Oficial No. 114 de 26 de Noviembre de 1963; artculos 3, literal a), 6, 15 y 17
de la Ley de Cmara de Industrias, publicada en el Registro Oficial No. 271 de 22 de
Agosto de 1936; el artculo 23 in fine de la Codificacin de la Ley de Centros Agrcolas,
Cmaras de Agricultura y Asociaciones de Productores, publicada en el Suplemento del
Registro Oficial No. 315 de 16 de Abril del 2004; artculos 1 y 2 del Decreto
Legislativo que Ampla Atribuciones a las Cmaras de Comercio, Industria y
Agricultura publicado en el Registro oficial No. 346 del 22 de Octubre de 1953;
artculos 25, en la parte que dice: de la fecha de inscripcin o y 37 de la Codificacin
de la Ley de Fomento a la Pequea Industria, publicada en el Registro Oficial No. 372
de 20 de Agosto de 1973; artculos 2, 17, literal a), artculo 33:incisos primero, en la
parte que dice: afiliados a los Colegios , inciso segundo, en la parte que dice: y
afiliados a los Colegios de Abogados, 35, primer inciso, en la parte que dice: afiliado
a un Colegio, 38, 39, en la parte que dice: afiliado 47, 50, en la parte que dice:
inscrito en la matrcula de un Colegio de Abogados, 51, en la parte que dice:
afiliado, 60, en la parte que dice: afiliados y 61 de la Ley de Federacin de
Abogados del Ecuador (Decreto Supremo No. 201) publicado en el Registro Oficial No.
507 de 7 de Marzo de 1974; del artculo 5 innumerado: inciso primero, en su parte que
dice: afiliado e inciso tercero de la Ley Reformatoria a la Ley de Federacin de
Abogados del Ecuador, publicada en el Registro Oficial No. 91 de 20 de Junio de 1997;
artculo 3 in fine de la Ley de Ejercicio Profesional de Qumicos, Bioqumicos y
Farmacuticos publicada en el Suplemento del Registro Oficial No. 194 de 19 de
Octubre del 2007; artculo 3 literal a), inciso segundo, 4, 5, 6, inciso segundo, 7, 25 y
Disposicin Transitoria Tercera de la Ley de Cmaras Provinciales de Turismo y de su
Federacin Nacional, publicada en el Registro Oficial No. 689 de 5 de Mayo de 1995;
artculos 2, 3 y 4, literales a), b), y c) de la Ley de Cmara de Minera del Ecuador,
publicada en el Registro Oficial No. 132 de 20 de Febrero de 1989; artculos 1, 4, en su
parte que dice: y el certificado de afiliacin a la Cmara de Construccin, 6, en la
parte que dice: y ante una de las Cmaras de la Construccin del pas y, 9, en la
parte que dice: para la afiliacin en sus registros de la Ley de Cmaras de la
Construccin, publicada en el Registro Oficial No. 4 del 5 de Septiembre de 1968;
artculos 19 in fine y 417 de la Codificacin de la Ley de Compaas, publicada en el
Registro Oficial No. 312 de 5 de Noviembre de 1999; artculos 1 y 2 de la Resolucin
de la Superintendencia de Compaas No. 99.1.1.3.0012, publicada en el Registro
Oficial No. 316 de 11 de Noviembre de 1999; artculos 3, en su parte que dice: y se
inscribieren, en el Registro Nacional de Contadores, 7, en su parte que dice: e
inscribirlos en el Registro Nacional de Contadores, debiendo obtener adems la
licencia profesional anual que ser otorgada por la Federacin Nacional de
Contadores 16, en su parte que dice: e inscribirlos en el Registro Nacional de
Contadores 17, 19, en la parte que dice: pertenecientes a la Federacin, 24, en la
parte que dice: inscrito en el Registro Nacional de Contadores, 37, literal e), en la
parte que dice: y otorgar las licencias anuales para el ejercicio de la profesin, 56
literal b), en su parte que dice: y de licencia profesional anual y 57 literal c), en su
parte que dice: de renovacin de licencias profesionales de la Ley de Contadores,
publicada en el Registro Oficial No. 157 de 10 de Noviembre de 1966; artculo 19,
literal j) de la Ley Notarial, publicada en el Registro Oficial No. 158 de 11 de
Noviembre de 1966; artculos 5, en la parte que dice: e inscritos en uno de los
Colegios Provinciales o Regionales a los que se refiere esta Ley, 9, 17, en la parte que
dice: afiliado, 27, 28, literal c), 29, inciso segundo, 32, inciso primero y 59, literal a)
en la parte que dice: y la afiliacin al Colegio que la presente Ley reserva a los
ingenieros de la Ley de Ejercicio Profesional de la Ingeniera, publicada en el Registro
Oficial No. 709 de 26 de Diciembre de 1974; artculos 9, inciso tercero y 27 de la Ley
de Ejercicio Profesional del Periodista, publicada en el Registro Oficial No. 900 de 30
de Septiembre de 1975; artculos 35 y 43 in fine de la Ley de Federacin de Obstetrices
del Ecuador, publicada en el Registro Oficial No. 160 de 15 de Noviembre de 1966;
artculos 1, en sus partes que dicen: todos, y quienes obligatoriamente debern
afiliarse a uno de los Colegios Mdicos Provinciales, 14, 19, literal f) en su parte que
dice: afiliados, 21 y 46 de la Ley de la Federacin Mdica Ecuatoriana, publicada en
el Registro Oficial No. 876 de 17 de Julio de 1979; artculos 2, 3, 12 y la Disposicin
Transitoria Primera de la Ley de Ejercicio Profesional de Tripulantes Areos, publicada
en el Registro Oficial No. 892 de 9 de Agosto de 1979; artculo 6 de la Ley de Ejercicio
Profesional de Tecnlogos Mdicos, publicada en el Registro Oficial Suplemento No.
643 de 28 de Febrero de 1995; artculo 43 de la Ley Orgnica de Rgimen Especial para
la Conservacin y Desarrollo Sustentable de la Provincia de Galpagos, publicada en el
Registro Oficial No. 278 de 18 de Marzo de 1998; artculos 4, inciso primero, en la
parte que dice: afiliados a un Colegio y, y 5 de la Ley de Defensa Profesional de
Economistas, publicada en el Registro Oficial No. 363 de 17 de Julio de 1998; artculos
18, en la parte que dice: afiliado, 35, inciso tercero y 36 de la Ley de Ejercicio
Profesional de los Arquitectos, publicada en el Registro Oficial No. 708 de 24 de
Diciembre de 1974; artculo 15 de la Codificacin de la Ley del Artesano, publicada en
el Registro Oficial No. 71 de 23 de Mayo de 1997; artculos 2, 13, 21 y 25 de la Ley de
Ejercicio Profesional de los Trabajadores Sociales, publicada en el Registro Oficial No.
811 de 11 de Abril de 1979; artculo 1, incisos tercero y quinto, 10, literales a), b), c) y
d) y 13, en la parte que dice: y afiliados a los Colegios de la Ley de Federacin de
Veterinarios del Ecuador, publicada en el Registro Oficial No. 43 de 31 de Octubre de
1968; artculos 1, inciso tercero del artculo16, 21, 33, inciso primero del artculo 36 y
39 de la Ley de Federacin Odontolgica Ecuatoriana para el Ejercicio,
Perfeccionamiento y Defensa profesional, publicada en el Registro Oficial No. 379 de
29 de Agosto de 1973; y, el artculo 26 de la Ley de Defensa Profesional de Artistas,
publicada en el Registro Oficial No. 798 de 23 de Marzo de 1979. Solicita la
inconstitucionalidad por el fondo de todas y cada una de las normas invocadas, que
hacen relacin a la exigibilidad de asociarse.
CONTESTACIN A LA DEMANDA:
Dr. Luis Jaramillo Gavilanes, Director Nacional de Patrocinio, delegado del
Procurador General del Estado de acuerdo con los artculos 2 y 6 de la codificacin de
la Ley Orgnica de la Procuradura General del Estado, dentro del trmino de Ley,
comparece y manifiesta: Efectuado el estudio y anlisis pertinentes, se establece que en
efecto, todas y cada una de las normas determinadas en el libelo, cuya
inconstitucionalidad es objeto de demanda vulneran los preceptos constitucionales
contenidos en los numerales 16 y 19 del artculo 23 de la Carta Poltica relativos a la
libertad de empresa y de asociacin. No es admisible que en un Estado social de
derecho existan normas que obliguen a las personas naturales y jurdicas de derecho
privado a pertenecer a determinadas asociaciones u organizaciones gremiales o
sectoriales para poder desempear sus actividades productivas, profesionales o de
subsistencia; coartando su libertad o voluntad de ingreso y egreso al mbito de reunin
de cualquier otro tipo de comunidad asociativa o simplemente de separacin o incluso
de prescindencia de la misma. Dicho de otra manera, una asociacin, para ser

constitucionalmente vlida debe contener como requisitos sine qua non la autntica
expresin de voluntad del asociado de pertenecer a la misma, a ms de perseguir el fin
comn de sus miembros; es decir, el hecho de asociarse, o no hacerlo, es libre. En
esencia las normas cuya inconstitucionalidad son materia de demanda, al obligar a las
personas naturales o jurdicas de derecho privado a pertenecer o afiliarse a determinada
asociacin, impide que stas voluntariamente escojan a cual de ellas desean pertenecer,
o simplemente mantenerse sin incorporarse a ninguna en particular. Por otra parte, las
normas cuya inconstitucionalidad se demanda, violan flagrantemente tanto el artculo
20, numeral 2 de la Declaracin Universal de los Derechos Humanos, como el artculo
22, inciso 1 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos. Se evidencia
tambin, que algunas de las normas, violan adems, la disposicin contenida en el
artculo 23, numeral 3 de la Ley Suprema, esto es, el derecho civil de la igualdad ante la
ley, tal es el caso de los artculos 4 y 8 de la Ley de Cmaras de Comercio, que por una
parte, el primero, exige la afiliacin a una Cmara de Comercio a todos los
comerciantes; y por otra, el segundo, determina que no estn obligados a afiliarse a las
Cmaras de Comercio de la Repblica los propietarios de puestos de venta situados en
mercados pblicos generndose de esta manera un evidente trato discriminatorio. En
idntico sentido, viola el derecho de igualdad ante la ley, el artculo 17 de la Ley de
Cmaras de Industrias. En igual violacin incurren las disposiciones contenidas en los
artculos 1 y 2 del Decreto Legislativo que ampla las atribuciones a las Cmaras de
Comercio, Industria y Agricultura publicado en el R.O. 346 de 22 de Octubre de 1953.
Pide se tome muy en consideracin lo dispuesto en los artculos 16 y 18 de la
Constitucin Poltica, relativo a la aplicacin e interpretacin de los derechos humanos.
El Organismo de Control en aras de hacer prevalecer las disposiciones contenidas en la
Constitucin y de su supremaca fundamentada en el artculo 272 se allana a la demanda
de inconstitucionalidad propuesta por lo que solicita se declare por razones de fondo la
inconstitucionalidad de todas las disposiciones materia de la demanda.
AUDIENCIAS:
Conforme la razn sentada por la Dra. Anaclida Burbano, Secretaria de la Primera
Comisin (fojas 496) se establece que a los veinte y un das del mes de Febrero del dos
mil ocho, se llev a cabo la Audiencia de Comisin en la que intervinieron: Por la
Presidencia de la Repblica, el Dr. Byron Valarezo; por la Procuradura General del
Estado, el Dr. Jimmy Carvajal; y, en calidad de terceros interesados los representantes
de las diferentes agrupaciones gremiales: Por el Colegio de Abogados de Pichincha: Dr.
Fabin Jaramillo Tern; Federacin Mdica Ecuatoriana: Dr. Enrique Senz; Sociedad
de Ingenieros del Ecuador: Dr. Juan Clemente Flores; Federacin Odontolgica
Ecuatoriana: Dr. Diego Delgado; Federacin Nacional de Obstetrices: Dr. Geovanny
Tquerrs; Federacin de Artistas Profesionales: Lcdo. Eduardo Zurita Gil; el Colegio
de Arquitectos de Pichincha: Arq. Felipe Corral; y, Federacin Nacional de
Trabajadores Sociales: Dra. Enma Ortega. As tambin, indistintamente, otras
agrupaciones han sido recibidas por el Presidente del Tribunal y magistrados del
Organismo.
El Tribunal Constitucional conforme lo dispone el artculo 16 del Reglamento Orgnico
Funcional del Tribunal Constitucional, ha recibido en Comisin General a todas y cada
de las agrupaciones gremiales que solicitaron tal diligencia, mismas que comparecieron
como Terceros Interesados.
Encontrndose la causa en estado de ser resuelta, para hacerlo se hacen las siguientes,
CONSIDERACIONES:
PRIMERA.- El Tribunal Constitucional es competente para resolver la presente causa,

de conformidad con lo sealado en el Art. 276, numeral 1 de la Constitucin de la
Repblica y Art. 12, literal a) de la Ley del Control Constitucional;
SEGUNDA.- El Presidente de la Repblica se encuentra legitimado para interponer esta
accin de inconstitucionalidad de conformidad con el numeral 1 del artculo 277 de la
Constitucin Poltica, en concordancia con el literal a) del artculo 18 de la Ley de
Control Constitucional;
TERCERA.- No se advierte omisin de solemnidad sustancial alguna que pueda incidir
en la resolucin del presente caso, por lo que se declara su validez;
CUARTA.- Es pretensin del peticionario, se declare la inconstitucionalidad por
razones de fondo de la siguiente normativa: Artculos 4, 8, 9, 10, primer, segundo,
quinto y sptimo incisos del artculo 12, 13, 15, 16, 17, 27, 28, 29, 48 en su parte que
dice: y ste notificar a los comerciantes que no se hubieren incorporado a ella, con la
obligacin de afiliarse, y en caso de renuncia proceder de acuerdo con las
disposiciones de esta Ley; y, Disposicin Transitoria Tercera de la Ley de Cmaras de
Comercio, publicada en el Registro Oficial No. 131 de 7 de Marzo de 1969; artculos 1
y 2 del Decreto Supremo No. 995, publicado en el Registro Oficial No. 114 de 26 de
Noviembre de 1963; artculos 3, 6, 15 y 17 de la Ley de Cmara de Industrias,
publicada en el Registro Oficial No. 271 de 22 de Agosto de 1936; el artculo 23 de la
Codificacin de la Ley de Centros Agrcolas, Cmara de Agricultura y Asociaciones de
Productores, publicada en el Suplemento del Registro Oficial No. 315 de 16 de Abril
del 2004; artculos 1 y 2 del Decreto Legislativo que Ampla Atribuciones a las
Cmaras de Comercio, Industria y Agricultura publicado en el Registro oficial No. 346
del 22 de Octubre de 1953; artculos 25 y 37 de la Codificacin de la Ley de Fomento a
la Pequea Industria, publicada en el Registro Oficial No. 372 de 20 de Agosto de 1973;
artculos 2, 17, incisos primero y segundo del artculo 33, 35, 38, 39, 47, 50, 51, 60 y 61
de la Ley de Federacin de Abogados del Ecuador (Decreto Supremo No. 201)
publicado en el Registro Oficial No. 507 de 7 de Marzo de 1974; incisos primero y
tercero del artculo 5 innumerado de la Ley Reformatoria a la Ley de Federacin de
el artculo 3 de la Ley de Ejercicio Profesional de Qumicos, Bioqumicos y
Octubre del 2007; artculo 3 literal a), inciso segundo, 4, 5, inciso segundo del artculo
6, 7, 25 y Disposicin Transitoria Tercera de la Ley de Cmaras Provinciales de
Turismo y de su Federacin Nacional, publicada en el Registro Oficial No. 689 de 5 de
Mayo de 1995; artculos 2, 3 y 4 de la Ley de Cmara de Minera del Ecuador,
publicada en el Registro Oficial No. 132 de 20 de Febrero de 1989; artculos 1, 4, 6 y 9
de la Ley de Cmaras de la Construccin, publicada en el Registro Oficial No. 4 de 5 de
Septiembre de 1968; artculos 19 y 417 de la Codificacin de la Ley de Compaas,
publicada en el Registro Oficial No. 312 de 5 de Noviembre de 1999; artculos 1 y 2 de
la Resolucin de la Superintendencia de Compaas No. 99.1.1.3.0012, publicada en el

Registro Oficial No. 316 de 11 de Noviembre de 1999; artculos 3, 7, 16, 17, 19, 24,
literal e) del artculo 37, literal b) del artculo 56 y literal c) del artculo 57 de la Ley de
Contadores, publicada en el Registro Oficial o. 157 de 10 de Noviembre de 1966;
artculo 19 literal j) de la Ley Notarial, publicada en el Registro Oficial No. 158 de 11
de Noviembre de 1966; artculos 5, 9, 17, 27, literal c) del artculo 28, inciso segundo
del artculo 29, inciso primero del artculo 32 y literal a) del artculo 59 de la Ley de
Ejercicio Profesional de la Ingeniera, publicada en el Registro Oficial No. 709 de 26 de
Diciembre de 1974; artculos 9 y 27 de la Ley de Ejercicio Profesional del Periodista,
publicada en el Registro Oficial No. 900 de 30 de Septiembre de 1975; artculos 35 y 43
de la Ley de Federacin de Obstetrices del Ecuador, publicada en el Registro Oficial
No. 160 de 15 de Noviembre de 1966; artculos 1, 14, literal f) del artculo 19, 21 y 46
de la Ley de la Federacin Mdica Ecuatoriana, publicada en el Registro Oficial No.
876 de 17 de Julio de 1979; artculos 2, 3, 12 y la Disposicin Transitoria Primera de la
Ley de Ejercicio Profesional de Tripulantes Areos, publicada en el Registro Oficial
No. 892 de 9 de Agosto de 1979; artculo 6 de la Ley de Ejercicio Profesional de
Tecnlogos Mdicos, publicada en el Registro Oficial No. 643 de 28 de Febrero de
1995; artculo 43 de la Ley Orgnica de Rgimen Especial para la Conservacin y
Desarrollo Sustentable de la Provincia de Galpagos, publicada en el Registro Oficial
No. 278 de 18 de Marzo de 1998; artculos 4 y 5 de la Ley de Defensa Profesional de
Economistas, publicada en el Registro Oficial No. 363 de 17 de Julio de 1998; artculos
18, inciso tercero del artculo 35 y 36 de la Ley de Ejercicio Profesional de los
Arquitectos, publicada en el Registro Oficial No. 708 de 24 de Diciembre de 1974;
artculo 15 de la Codificacin de la Ley del Artesano, publicada en el Registro Oficial
No. 71 de 23 de Mayo de 1997; artculos 2, 13, 21 y 25 de la Ley de Ejercicio
Profesional de los Trabajadores Sociales, publicada en el Registro Oficial No. 811 de 11
de Abril de 1979; incisos tercero y quinto del artculo 1, artculo 10, literales a), b), c) y
d) y 13 de la Ley de Federacin de Veterinarios del Ecuador, publicada en el Registro
Oficial No. 43 de 31 de Octubre de 1968; artculos 1, inciso tercero del artculo16, 21,
33, inciso primero del artculo 36 y 39 de la Ley de Federacin Odontolgica
Ecuatoriana para el Ejercicio, Perfeccionamiento y Defensa profesional, publicada en el
Registro Oficial No. 379 de 29 de Agosto de 1973; y, el artculo 26 de la Ley de
Defensa Profesional de Artistas, publicada en el Registro Oficial No. 798 de 23 de
Marzo de 1979;
QUINTA.- Del estudio y revisin de todas y cada una de las normas que han sido
impugnadas por inconstitucionales se establece que las mismas, hacen clara referencia
en su gran mayora a la exigencia u obligatoriedad que las asociaciones u
organizaciones gremiales o sectoriales realizan para presionar a las personas naturales o
jurdicas de derecho privado a pertenecer o afiliarse a stas, con el propsito de que
puedan desempear sus actividades productivas, profesionales o de subsistencia; y
otras, que determinan la no obligatoriedad;
SEXTA.- En efecto, tal cual, lo expresa el Presidente de la Repblica en el libelo
inicial, pocos derechos naturales han sido tan defendidos como el derecho a la
libertad individual. En tal virtud, es necesario empezar definiendo a lo que debe
entenderse por libertad, esto es, la facultad que tenemos los seres humanos para obrar o
no obrar de una u otra forma, siendo por tanto, responsables de nuestros propios actos;
este principio se halla estipulado en el numeral 4 del artculo 23 de la Constitucin
Poltica; norma que adems, en relacin a los deberes primordiales del Estado, establece
en su artculo 3 Son deberes primordiales del Estado2. Asegurar la vigencia de los

derechos humanos, las libertades fundamentales de mujeres y hombres, y la seguridad
social, en concordancia con lo anterior, el artculo 16 ibdem, seala: El ms alto
deber del Estado consiste en respetar los derechos humanos que garantiza la
Constitucin, y, en virtud del principio pro-homine, contemplado en el inciso segundo
del artculo 18 iusdem, se determina: En materia de derechos y garantas
constitucionales, se estar a la interpretacin que ms favorezca a su efectiva
vigencia; y, por ltimo, no debemos descuidar el principio de supremaca de la
Constitucin contemplado en el artculo 272, que establece: La Constitucin prevalece
sobre cualquier otra norma legal. Las disposiciones de leyes orgnicas y ordinarias,
decretos leyes, decretos, estatutos, ordenanzas, reglamentos, resoluciones y otros
actos de los poderes pblicos, debern mantener conformidad con sus disposiciones y
no tendrn valor si, de algn modo, estuvieren en contradiccin con ella o alteraren
sus prescripciones (las negritas son nuestras);
SPTIMA.- El artculo 23 de la Carta Poltica, dispone: Sin perjuicio de los derechos
establecidos en esta Constitucin y en los instrumentos internacionales vigentes, el
Estado reconocer y garantizar a las personas los siguientes: 16. La libertad de
empresa, con sujecin a la ley19. La libertad de asociacin y de reunin, con fines
pacficos. Es decir, segn el espritu de la normativa constitucional invocada, las
libertades de empresa y asociacin constituyen la autntica expresin de libertad y
voluntad de las personas tanto para forjar una empresa, cuanto para asociarse; es decir,
el hecho de forjar una empresa o asociarse, es libre, no requiere de imposiciones, ni
requisitos extras. Es tan simple como la voluntad de hacer o no hacer. Por tal motivo,
las normas cuya inconstitucionalidad son materia de demanda, al obligar a las personas
naturales o jurdicas de derecho privado a pertenecer o afiliarse a determinada
agrupacin, coarta la expresin de voluntad de las personas, impiden que stas escojan a
cual de ellas desea incorporarse; o simplemente, el deseo de mantenerse al margen;
desde lo ms sencillo como puede ser un Comit Barrial, un club social o deportivo,
pasando por el grupo de profesionales u organismo internacional;
Las directivas de estos gremios alegan tener una larga tradicin, de haber sido
conformadas hace varias dcadas, no obstante, es un hecho pblico que nunca se
preocuparon, en la mayora de los casos, en reformar sus estatutos, en tratar de mantener
una vinculacin ms efectiva e inmediata con la colectividad, en rendir cuentas de sus
actos. El investigador Enrique Vivanco Riofro. en un interesante artculo titulado
LIBERTAD DE ASOCIACIN, AHORA, seal que: Es lamentable, pero es la
verdad, la obligatoriedad de contribucin econmica y asociacin hace que los
miembros se limiten nicamente a entregar su dinero sin preocuparse de quien los
represente, lo que ha trado como consecuencia que quienes ostentan la
representacin legal de los gremios no tienen la fuerza moral de una eleccin con la
intervencin activa de todos los asociados, contribuyendo esto a que en mltiples
ocasiones se formen verdaderos grupos que se perennizan en las directivas de las
asociaciones mediante sistema de eleccin y reeleccin que tienden a beneficiar
ms los intereses personales y particulares que los de los asociados. De manera
que, permitir la existencia de este tipo de agrupaciones es deber del Estado, pero al
mismo tiempo, es su obligacin evitar que stas conminen a profesionales,
comerciantes, industriales, artesanos, artistas a formar parte de las mismas, incluso bajo
la amenaza de sanciones. En el Ecuador se ha institucionalizado, lamentablemente, el
abuso categrico de trminos cuyos verdaderos sentidos son distorsionados por los
clsicos grupos de poder. As, escuchamos pontificar sobre libertad a quienes nunca han
credo en su esencia misma. Hoy, quienes invocan la desobediencia civil son los
mismos que antes, desde las directivas de estas agrupaciones clamaban para que se
respete el status quo imperante. Escuchamos hablar de unidad en la diversidad a
quienes, utilizando estos canales, impulsan la divisin nacional. Desde su particular
punto de vista, la democracia es real, nicamente cuando ellos detentan el poder, y la
Constitucin se debe aplicar siempre y cuando no afecte sus privilegios. Podra
objetarse que no hay nada de raro, ni de malo, en que una asociacin defienda los
intereses particulares de sus afiliados, y ciertamente no lo hay, siempre y cuando esa
asociacin defienda intereses que sean, aunque particulares, legtimos. Sin embargo,
cuando el inters particular est en contra del inters general no puede ser considerado
un inters legtimo. El Art. 8 del Pacto Internacional de Derecho Econmicos, Sociales
y Culturales, del cual el Ecuador es signatario, precepta que los Estados firmantes se
encuentran comprometidos a respetar y garantizar el derecho de las personas a fundar y
afiliarse a la organizacin gremial de su eleccin con sujecin nicamente a los
Estatutos de la organizacin correspondiente, sin que puedan imponerse restricciones a
este derecho. Sin embargo, nadie se opone a que estas agrupaciones continen con sus
actividades particulares. Podrn, por lo tanto, continuar manejndose en defensa de sus
intereses o al tenor de sus convicciones polticas, lo que no pueden hacer es obligar a
nadie a formar parte de sus asociaciones o clubes sociales.
Por otro lado, dada la naturaleza de nuestra sociedad y el carcter del Estado definidos
como pluriculturales en el artculo 1 de la Constitucin Poltica, nos obliga a realizar
precisiones fundamentales. Si bien la libertad de asociacin se fundamenta en la
facultad libre y espontnea para agremiarse, sta difiere respecto de los pueblos
indgenas. Mientras la libre asociacin no es sino, la suma voluntaria, libre y espontnea
de la persona; en el caso de los pueblos indgenas como tal, no est sujeto a una
voluntad, sino est de por medio la pertenencia a una identidad, es decir, no es Kichwa
o Shuar porque voluntariamente decida serlo, sino que, por ser una entidad histrica
anterior a la etapa colonial o republicana, nace, es y pertenece a esa identidad particular.
Entonces, la libre asociacin desde la interpretacin intercultural, implica considerar
esta nocin tratndose de los pueblos indgenas, conforme ya se ha establecido en el
derecho constitucional comparado, como se refleja en varias sentencias dictadas por la
Corte Constitucional colombiana, fundamentalmente en la Sentencia Nro. T-254-94,
que en la parte pertinente textualmente dice: Las comunidades indgenas no se
equiparan jurdicamente a una simple asociacin. Son una realidad histrica, dinmica,
caracterizada por elementos objetivos y subjetivos que no se reducen al animus
societatis propio de las asociaciones civiles. Se nace indgena y se pertenece a una
cultura, que se conserva o est en proceso de recuperacin. La pertenencia a una
comunidad indgena no surge de un acto espontneo de la voluntad de dos o ms
personas. La conciencia de una identidad indgena o tribal es un criterio fundamental
para la determinacin de cundo se est ante una comunidad indgena, de suerte que la
mera intencin de asociarse no genera este tipo de colectividad (D 2001 de 1988, art.
2o., Convenio 169 de la O.I.T. sobre pueblos indgenas y tribales en pases
independientes, aprobado por la Ley 21 de 1991, art. 1o. num. 2o.).
OCTAVA.-El Director Nacional de Patrocinio, delegado del Procurador General del
Estado, con atinado criterio cita algunas de las normas de las que constituyen materia de
impugnacin, evidenciando no solo la inconstitucionalidad desde el punto de vista de la
exigencia de asociarse, sino que tambin la contradiccin en la que incurren, al
sealar: es el caso de los artculos 4 y 8 de la Ley de Cmaras de Comercio, que,

por una parte, el primero, exige la afiliacin a una Cmara de Comercio a todos los
comerciantes; y por otra, el segundo, determina que no estn obligados a afiliarse a
las Cmaras de Comercio de la Repblica los propietarios de puestos de venta
situados en mercados pblicos. Es decir, se genera de manera por dems obvia, un
trato discriminatorio e inaceptable, lo cual a su vez, viola la disposicin contenida en el
numeral 3 del artculo 23 de la Constitucin Poltica, que establece el derecho de
igualdad ante la ley. Similar cosa, ocurre con el artculo 17 de la Ley de Cmaras de
Industrias al disponer: Solo los industriales afiliados a las Cmaras respectivas
podrn acogerse a las leyes sobre proteccin a las industrias; y tambin, con los
artculos 1 y 2 del Decreto Legislativo que ampla las atribuciones de las Cmaras de
Comercio, Industria y Agricultura, publicado en el Registro Oficial No. 346 de 22 de
Octubre de 1953, que discrimina a los comerciantes, industriales, sociedades en
nombres colectivos y compaas annimas nacionales o extranjeras que no se hubieren
afiliado a la respectiva Cmara, respecto de aquellos que s lo han hecho;
NOVENA.- El artculo 163 de la Constitucin Poltica al incorporar las normas
contenidas en los tratados y convenios internacionales al ordenamiento jurdico interno,
una vez promulgadas en el Registro Oficial, stas se convierten en exigibles, tanto ms,
si se refieren a materia de derechos fundamentales; estos derechos doctrinariamente,
tienen la misma contundencia tal cual, emanasen de la misma Constitucin. Es as que,
el artculo 20, numeral 2 de la Declaracin Universal de los Derechos Humanos, como
el artculo 22, inciso primero del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, en
su orden establecen: Nadie podr ser obligado a pertenecer a una asociacin y,
Toda persona tiene el derecho a la libertad de asociacin con otros/as, incluyendo el
derecho a crear y formar parte de los sindicatos laborales para la proteccin de sus
intereses; derechos fundamentales, que adems, guardan absoluta conformidad con lo
dispuesto en los numerales 16 y 19 del artculo 23 de la Constitucin Poltica del
Estado. Por otro lado es necesario tomar en consideracin la Opinin Consultiva
OC-5/85, del 13 de noviembre de 1985, dictada por la Corte Interamericana de
Derechos Humanos, con relacin a la Colegiacin Obligatoria de Periodistas, en Costa
Rica, que segn el Gobierno de ese pas, era contraria a los Arts. 13 y 29 de la
Convencin Americana Sobre Derechos Humanos. La Corte Interamericana,
considerando, entre otras cosas, que se violaba la libertad de asociarse al obligar por ley
a los individuos a hacerlo, por consiguiente, por unanimidad, resolvi que la colegiacin
obligatoria de periodistas era incompatible con el Art. 13 de la Convencin Americana
sobre Derechos Humanos. Esta resolucin fue suscrita por los Magistrados Thomas
Buergenthal, Rafael Nieto Navia, Huntley Eugene Monroe, Mximo Cisneros, Rodolfo
E. Piza y Pedro Nikken;
DCIMA.- Luigi Ferrajoli, filsofo del derecho italiano, citado por el peticionario, a
propsito de los derechos fundamentales, expresa: derechos fundamentales seran
aquellos que, en un ordenamiento dado se reconocen a todas las personas o, en su
caso, solo a los ciudadanos- por el mero hecho de serlo. Se tratara de derechos
inherentes a la condicin de la persona o de un ciudadano, tal como est concebida en
dicho ordenamiento; y, por eso mismo, seran derechos universales, en el sentido que
corresponde necesariamente a todos los miembros del grupo (personas o ciudadanos)
. Sobre este tema, Jos Pea Gonzlez, otro de los autores citados por el recurrente,
en su pretensin de marcar una diferencia entre derechos humanos y fundamentales,
seala: Conviene sealar que en esta cuestin se plantea en primer lugar un
problema terminolgico. Es la distincin entre Derechos Humanos y Derechos

Fundamentales. Los Derechos Humanos son los derechos subjetivos de los hombres.
Los Derechos fundamentales son estos mismos derechos en cuanto estn
positivizados. Y ms adelante la gran conquista ser superar la positivacin y llegar a
la constitucionalizacin, es decir pasar de su reconocimiento en la legislacin
ordinaria a su inclusin en la Ley de Leyes. El tercer y definitivo paso ser la
internacionalizacin de los mismos. Respecto de lo mismo, Gregorio Peces-Barba
Martnez, en su obra Lecciones de Derechos Fundamentales, seala: Los derechos
fundamentales son una realidad cultural de la vida social y por consiguiente persiguen
la eficacia en la realizacin de sus objetivos. Con este antecedente, revisemos lo
sealado por varios autores respecto a los derechos fundamentales de la libertad de
asociacin y libertad de empresa; as por ejemplo, otro de los autores referidos por el
recurrente, Carlos Santiago Nino, comenta: Claro est que para materializar la
autonoma de las personas, la reunin y la asociacin deben ser, en general
voluntarias. Esto implica libertad de ingreso y egreso al mbito de la reunin o de la
comunidad asociativa. Es esta voluntariedad lo que permite hacer compatibles como
vimos en el apartado anterior- las aspiraciones de confraternidad con el ideario
liberal, y lo que distingue el enfoque liberal de las reuniones y asociaciones del punto
de vista comunitario que no pone igual nfasis en el carcter espontneo de esas
formas de interaccin. Sobre la importancia del acto voluntario, tambin se han
referido otros autores como Diez-Picazo, al sealar: Para acabar de perfilar el
valor o bien jurdico protegido por el derecho de asociacin, es preciso hacer una
breve referencia a algunas caractersticas inherentes a la idea misma de la asociacin.
Por un lado, una asociacin no es cualquier agrupacin humana sino slo aquella que
rene dos caractersticas: ser de naturaleza voluntaria y perseguir un fin comn a sus
miembros. Si falta uno de estos rasgos, no cabe hablar, en efectos constitucionales,
de asociacin. Por otro lado, incluso en presencia de agrupaciones voluntarias que
persiguen un fin comn, no hay asociacin si, adems, esas agrupaciones no poseen
una cierta vocacin de permanencia y, por consiguiente, si no estn dotadas de un
mnimo de organizacin. El contenido del derecho de asociacin se despliega
bsicamente en dos facetas: positiva y negativa. En su faceta positiva, el derecho de
asociacin es la libertad de crear asociaciones y adherirse a la ya existentes. En su
faceta negativa, el derecho de asociacin consiste en no poder ser obligado a
pertenecer a asociaciones a las que uno se haya adherido voluntariamente. En otras
palabras, el hecho de asociarse o de no hacerlo es libre. De igual modo, Carlos
Santiago Nino, autor citado por el peticionario, al referirse a los derechos econmicos
que se originan como consecuencia de la libertad de empresa, comenta que: La
actividad econmica es, como es obvio, un aspecto central de la vida de los individuos
y de las organizaciones sociales. Todo lo que hace a la produccin, control e
intercambio de recursos es objeto de grandes afanes y permanentes luchas. Es
decir, la libertad de empresa consiste en tener plena capacidad jurdica para
desenvolverse y desarrollarse dentro de cualquier rama de la economa. Pero esa
libertad, tambin implica responsabilidad, y no puede entenderse como facultad para
actuar en menoscabo de los trabajadores o del fisco. Este derecho vinculado con el de
asociacin, significa libertad para formar parte del Colegio, gremio o asociacin que
elijamos; al respecto, Diz Picazo, seala: El valor o bien jurdico protegido por la
libertad de empresa es la iniciativa econmica privada como elemento esencial de una
economa de mercado y, en definitiva, de una sociedad abierta. Las actividades de
produccin y distribucin de bienes o servicios estn, as, constitucionalmente abiertas
a los particulares. Como bien lo expresa, el Presidente de la Repblica en la
demanda, con esta clase de normas, el Estado fomenta la participacin de los

particulares en la generacin de valor agregado y riqueza a la sociedad. Pero se puede
dar el caso que ciertas normas afecten estas libertades, como cuando se determinan
obligaciones de asociacin que afectan el bien individual y el colectivo, lo cual, pueda
dar origen, a la presencia de personas en instituciones respecto de las cuales no se
sientan representadas;
DCIMA PRIMERA.- El Tribunal Constitucional mediante Resolucin No. 111-96CP, dentro de la causa 28/95, de 19 de Marzo y 7 de Mayo de 1996, acepto
parcialmente la demanda de inconstitucionalidad presentada por Fernando Ricaurte
Beltrn y declar la inconstitucionalidad por razones de fondo de varias normas de la
Ley del Ejercicio Profesional de la Arquitectura, especialmente los artculos 24 y 36 que
exigan que el profesional arquitecto deba inscribirse y afiliarse para poder ejercer la
profesin en todo el pas, manifestando lo siguiente: como afirma la Sala
Constitucional de la Corte Suprema de Justicia en la sentencia expedida el 27 de Abril
de 1995, en el caso No. 156/91, Es tambin un derecho fundamental de las personas
en el Ecuador, el de asociacin y libre reunin con fines pacficos. Est consignado
en el numeral 13 del artculo 19 de la Carta Fundamental. Este derecho implica tanto
la libertad de constituir asociaciones o incorporarse a las ya existentes, como la de
separarse de ellas. En el caso, los agricultores, ganaderos, y productores
agropecuarios pueden libremente integrarse en asociaciones o separarse de aquellas
de que forman parte, al amparo de la disposicin constitucional; pero esta es
vulnerada cuando se establecen sistemas normativos que en la prctica convierten el
derecho de asociacin en el deber de asociacin, como sucede cuando por ley se
manda que para ejercer derechos que fluyen de la naturaleza misma del trabajo o
profesin que se realiza o ejerza, y no de una norma legal, o ms todava de la simple
condicin de ciudadano o persona, es indispensable que la persona forme parte de
tal o cual organizacin social, profesional, clasista u otra semejante. La Ley que as
ordena viola la libertad de asociacin, y es por tanto inconstitucional, a este
anlisis se agreg: que es inaceptable que una persona una vez, que ha sido
calificada idnea para ejercer una profesin, justamente por las instituciones de
educacin superior que la Constitucin y las leyes determina, tenga la obligacin de
inscribirse en el seno de una persona de derecho privado y afiliarse a ella,
supuestamente para adquirir una idoneidad y una capacidad que legalmente no
admita duda alguna, pero que, sin embargo, se la cuestiona en el momento en que se
confiere a los colegios profesionales la facultad de negar la inscripcin y la afiliacin
de contradecir la actividad estatal y de sus rganos superiores de educacin. Cierto es
tambin, que el Tribunal Constitucional ha tenido otros pronunciamientos respecto al
tema; sin embargo, no en todos se ha pronunciado sobre el fondo de la pretensin. As,
mediante Resolucin No. 033-2006-TC, de 10 de Abril del 2007, se pronunci
desechando la demanda por falta de legitimacin activa; lo que supone a la vez, que las
normas que ah se impugnaban, bien podra ser, una vez subsanados los errores de
forma, impugnadas nuevamente. Otro tema, y que ha sido reiteradamente invocado por
las diferentes agrupaciones gremiales hace relacin a la Resolucin No. 180-2000-TP,
publicada en el Registro Oficial No. 194 de 30 de Octubre del 2000, demanda
presentada por Carlos S. Daz Guzmn, en su calidad de Presidente de la Asociacin de
Abogados del Guayas, cuestionando la constitucionalidad de varias normas de la Ley de
Federacin de Abogados y de la Ley Orgnica de la Funcin Legislativa atinentes a la
obligatoriedad de inscribirse en un Colegio Profesional; a lo que, el Tribunal
Constitucional de ese entonces desech la demanda; al respecto, es necesario precisar
que, si bien es verdad en virtud del principio stare decisis, las magistraturas en principio
deben someterse a sus propios fallos, pues en caso contrario se podra vulnerar el
principio de seguridad jurdica; ese sometimiento, bajo ningn concepto, puede
prolongarse indefinidamente; ya que no debemos olvidar que el Tribunal Constitucional
est para resguardar la integridad de la Constitucin, no para sostener sus propios fallos,
peor para reiterar errores, lo cual, es doblemente censurable, o volver a incurrir en ellos
conscientemente. Un fallo se dicta por razones jurdicas y no por razones de
conveniencia, tanto ms que, en aquel se restringi el anlisis constitucional, no fue lo
suficientemente motivado; de ah que, rever un fallo de estas caractersticas le est
perfectamente atribuido a un Tribunal de la jerarqua del Constitucional.
DCIMA SEGUNDA.- En resumen, la existencia de un verdadero Estado social y
democrtico de los derechos, en palabras de Roberto Dromi, supone el verdadero
respeto a la normativa y prelacin jurdica, a la igualdad y a la razonabilidad, al control
y a la responsabilidad, todas estas causas hacen necesario que el Estado vuelva a la
constitucionalidad, vuelva a actuar respetando los derechos de todos, en igualdad de
condiciones, procurando en su actuar, gobernar con legalidad y razonabilidad en
procura del crecimiento y del progreso social. En el caso que nos ocupa, esto es,
respeto a la libertad de asociacin y la libertad de empresa, el individuo es libre de
elegir con quien agruparse, sin que nadie lo obligue, como nos hemos referido,
empezando por una agrupacin elemental como es el caso de un Comit Barrial, hasta
otras, de mayor connotacin, como en el caso del mbito profesional y de las
actividades productivas y econmicas tales como la industria, la construccin, la
agricultura, el comercio. Desde el punto de vista de la politologa moderna, tal cual
como lo describe el Procurador General no basta que las decisiones provengan de la
mayora, sino que adems, esas decisiones no deben conculcar el derecho de las
minoras; as mismo, La libertad de asociacin y de empresa se consagra nicamente
con el elemento sine qua non de la voluntad de la persona, sin el cual, definitivamente
no es factible admitir que dicha libertad existe, constitucionalmente hablando, y
agrega, En cuanto a la libertad de empresa, es necesario comprender que consiste en
la capacidad jurdica del hombre para desenvolverse y desarrollarse dentro de una
determinada rama de la economa, sea cual fuere su especialidad, ya como un gran
comerciante o industrial, ya como un mediano o pequeo; actividades stas que se
hallan amparadas por la Constitucin, la ley y obviamente el Estado, gozando tambin
las personas dedicadas a estas actividades de la libertad de asociarse o agremiarse a
las agrupaciones u organismos que estimaren convenientes, pero, siempre de manera
voluntaria, no con el peso de la imposicin u obligacin. En definitiva, es evidente,
que todas y cada una de las normas cuya inconstitucionalidad se demanda, contienen
una carga impositiva de asociarse o afiliarse a determinada agrupacin gremial o entes
privados asociativos, llegando al extremo de condicionar en algunos casos, la afiliacin
previa, para el otorgamiento de puestos pblicos o de cualquier otra ndole. Es claro
entonces, que del estudio realizado, todas y cada una de las normas determinadas en el
libelo inicial, vulneran los preceptos contenidos en los numerales 3, 16 y 19 del artculo
23 de la Constitucin Poltica, esto es, atentan contra las libertades de empresa y
asociacin e igualdad ante la ley; as tambin, tanto el artculo 20 numeral 2 de la
Declaracin Universal de los Derechos Humanos, cuanto el artculo 22, inciso primero
del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos; y, contra el principio de
supremaca determinado en el artculo 272 de la Constitucin Poltica, lo cual, las
tornan en inconstitucionales.
DCIMA TERCERA.- Mediante escrito presentado el 28 de Enero del 2008, el

arquitecto Enrique Vivanco Riofro, en respaldo a la demanda de inconstitucionalidad
planteada por el Presidente de la Repblica, seala entre otras cosas que: Est
demostrado ms all de toda duda que las leyes que contienen disposiciones que
obligan a asociarse para ejercer una profesin, arte u oficio, o para ejercer una
actividad de tipo econmico son contrarias a los principios de libertad consagrados en
la Declaracin Universal de los Derechos Humanos y por ende estas disposiciones
deben ser derogadas; ms adelante expresa: La mayora de las leyes que contienen
disposiciones obligatorias para contribuir econmicamente y asociarse a diferentes
gremios, fueron dictadas en la poca en que ejercan el Poder en el Estado de manera
omnmoda las dictaduras() La inconstitucional obligacin de que las personas
naturales y jurdicas, sean miembros de asociaciones gremiales, ha asegurado el
aporte financiero, muchas veces muy importante, sin que necesariamente haya existido
la contraprestacin de los respectivos servicios al afiliado por parte de las
asociaciones que inclusive en los casos que no generen beneficios para sus afiliados,
tienen sin embargo asegurados estos ingresos() La eficiencia de control de las
asociaciones para sus asociados no ha existido y ha sido comn encontrar personas
que ejercen una profesin sin haber obtenido su ttulo universitario; tales fueron los
casos pblicos y notorios de un importantsimo Colegio de Abogados, cuyo principal
representante no tena el ttulo de Abogado y ms clamoroso an fue el caso de un SubContralor del Estado que haba falsificado el ttulo profesional, y al verse descubierto,
fug del pas(). Por otro lado y una vez que el Consejo Nacional de Educacin
Superior (CONESUP) ha instituido el Registro de Ttulos con un sistema informtico
avanzado a nivel nacional, se facilita la verificacin de ttulos universitarios y el
control del ejercicio profesional legalmente autorizado. En otro escrito presentado por
el Ing. Fernando Freile Neira, en su calidad de Presidente de la Asociacin Nacional de
Empresas de Seguridad, Investigacin de Afiliacin Voluntaria, de igual modo, respalda
el contenido de la demanda pues aseguran que jams se han visto representados por las
Cmaras de Comercio a la que se encuentran afiliados, por lo que miran con buenos
ojos esta iniciativa que implica un avance a la libertad; agregan, que no se debe
malentender el contenido de la demanda, ya que en ninguna parte de ella, se dice que
esta prohibida la afiliacin voluntaria. As mismo, mediante escrito presentado el 26 de
Febrero del 2008, varios arquitectos independientes del pas, apoyan la demanda de no
exigibilidad de afiliacin, planteada por el Presidente de la Repblica al sealar: En
esencia, hay que reconocer que, tanto en el derecho local como en el internacional, la
pertenencia a un gremio es un acto de decisin y voluntad exclusivo de cada individuo
que le puede generar derechos y obligaciones nicamente por su adhesin voluntaria a
esta organizacin;
DCIMA CUARTA.- Si bien es verdad, la gran parte de las diversas Cmaras y
Colegios Profesionales a travs de sus escritos han exteriorizado su preocupacin
respecto a una eventual inconstitucionalidad de las normas que se impugnan y por tanto
su deseo de que se deseche la demanda; esto no significa, necesariamente la
desaparicin de las personas jurdicas de derecho privado como son las diversas
Cmaras o los Colegios Profesionales, sino la consolidacin de los derechos
fundamentales de las personas singularizados en la libertad de empresa y libertad de
asociacin, cuya defensa corresponde al Estado, como uno de sus principales deberes,
normas que han venido siendo menoscabadas, con la exigencia de afiliacin,
ampliamente analizada en esta Resolucin. El pleno ejercicio de la libertad, para elegir
voluntariamente su ingreso a las diversas Cmaras o a los Colegios Profesionales, es
una potestad que debe ser respetada como una expresin de la facultad que le otorga
este principio y que con certeza, obligar a las agrupaciones gremiales existentes o
futuras a esforzarse en el mejoramiento de sus mecanismos y medidas para la captacin
del mayor nmero de asociados, rebasando as el lmite, en algunos casos, de
simplemente captar y administrar fondos provenientes de las cuotas o aportes de sus
miembros y de cumplir con puntuales y simblicos compromisos sociales, festivos y
culturales.
DCIMA QUINTA.- Entre las normas impugnadas, constan las contempladas en los
artculos 1, 16, 21, 33, 36 y 39 de la Ley de Federacin Odontolgica Ecuatoriana
publicada en el Registro Oficial No. 379 de 29 de Agosto de 1973; sin embargo, las
mismas, fueron expresamente derogadas mediante Ley Reformatoria a la Ley de
Federacin Odontolgica Ecuatoriana publicada en el Registro Oficial No. 281 de 22 de
Septiembre de 1989; consecuentemente, el pedido de inconstitucionalidad respecto a
estas normas, se lo desestima.
En ejercicio de sus atribuciones constitucionales y legales,
RESUELVE:
1.- Declarar la inconstitucionalidad por razones de fondo de la siguiente normativa:

Artculos 4, 8, 9, 10, en su parte que dice: estn obligados a afiliarlas a la respectiva
Cmara de Comercio, artculo 12: primer inciso, en su partes que dicen: y la
afiliacin, dos, y a afiliarse a la respectiva Cmara y , segundo inciso, en su
parte que dice: la previa afiliacin a una Cmara de Comercio y, inciso quinto, en la
parte que dice: y efectuada la afiliacin a la Cmara, inciso sptimo, en la parte que
dice: del comerciante que no se hubiere afiliado a la respectiva Cmara, artculo 13,
en su parte que dice: y la Cdula de Afiliacin a la respectiva Cmara; artculos 15,
16, 17, 27, 28, 29 y en el 48, en su parte que dice: y ste notificar a los comerciantes
que no se hubieren incorporado a ella, con la obligacin de afiliarse, y en caso de
renuncia proceder de acuerdo con las disposiciones de esta Ley; y, Disposicin
Transitoria Tercera de la Ley de Cmaras de Comercio, publicada en el Registro Oficial
No. 131 de 7 de Marzo de 1969; artculos 1 y 2 del Decreto Supremo No. 995,
publicado en el Registro Oficial No. 114 de 26 de Noviembre de 1963; artculos 3,
literal a), 6, 15 y 17 de la Ley de Cmara de Industrias, publicada en el Registro Oficial
No. 271 de 22 de Agosto de 1936; el artculo 23 in fine de la Codificacin de la Ley de
Centros Agrcolas, Cmaras de Agricultura y Asociaciones de Productores, publicada
en el Suplemento del Registro Oficial No. 315 de 16 de Abril del 2004; artculos 1 y 2
del Decreto Legislativo que Ampla Atribuciones a las Cmaras de Comercio, Industria
y Agricultura publicado en el Registro oficial No. 346 del 22 de Octubre de 1953;
artculos 25, en la parte que dice: de la fecha de inscripcin o y 37 de la Codificacin
de la Ley de Fomento a la Pequea Industria, publicada en el Registro Oficial No. 372
de 20 de Agosto de 1973; artculos 2, 17, literal a), artculo 33:incisos primero, en la
parte que dice: afiliados a los Colegios , inciso segundo, en la parte que dice: y
afiliados a los Colegios de Abogados, 35, primer inciso, en la parte que dice: afiliado
a un Colegio, 38, 39, en la parte que dice: afiliado 47, 50, en la parte que dice:
inscrito en la matrcula de un Colegio de Abogados, 51, en la parte que dice:
afiliado, 60, en la parte que dice: afiliados y 61 de la Ley de Federacin de

Abogados del Ecuador (Decreto Supremo No. 201) publicado en el Registro Oficial No.
507 de 7 de Marzo de 1974; del artculo 5 innumerado: inciso primero, en su parte que
dice: afiliado e inciso tercero de la Ley Reformatoria a la Ley de Federacin de
artculo 3 in fine de la Ley de Ejercicio Profesional de Qumicos, Bioqumicos y
Octubre del 2007; artculo 3 literal a), inciso segundo, 4, 5, 6, inciso segundo, 7, 25 y
Disposicin Transitoria Tercera de la Ley de Cmaras Provinciales de Turismo y de su
Federacin Nacional, publicada en el Registro Oficial No. 689 de 5 de Mayo de 1995;
artculos 2, 3 y 4, literales a), b), y c) de la Ley de Cmara de Minera del Ecuador,
publicada en el Registro Oficial No. 132 de 20 de Febrero de 1989; artculos 1, 4, en su
parte que dice: y el certificado de afiliacin a la Cmara de Construccin, 6, en la
parte que dice: y ante una de las Cmaras de la Construccin del pas y, 9, en la
parte que dice: para la afiliacin en sus registros de la Ley de Cmaras de la
Construccin, publicada en el Registro Oficial No. 4 del 5 de Septiembre de 1968;
artculos 19 in fine y 417 de la Codificacin de la Ley de Compaas, publicada en el
Registro Oficial No. 312 de 5 de Noviembre de 1999; artculos 1 y 2 de la Resolucin
de la Superintendencia de Compaas No. 99.1.1.3.0012, publicada en el Registro
Oficial No. 316 de 11 de Noviembre de 1999; artculos 3, en su parte que dice: y se
inscribieren, en el Registro Nacional de Contadores, 7, en su parte que dice: e
inscribirlos en el Registro Nacional de Contadores, debiendo obtener adems la
licencia profesional anual que ser otorgada por la Federacin Nacional de
Contadores 16, en su parte que dice: e inscribirlos en el Registro Nacional de
Contadores 17, 19, en la parte que dice: pertenecientes a la Federacin, 24, en la
parte que dice: inscrito en el Registro Nacional de Contadores, 37, literal e), en la
parte que dice: y otorgar las licencias anuales para el ejercicio de la profesin, 56
literal b), en su parte que dice: y de licencia profesional anual y 57 literal c), en su
parte que dice: de renovacin de licencias profesionales de la Ley de Contadores,
publicada en el Registro Oficial No. 157 de 10 de Noviembre de 1966; artculo 19,
literal j) de la Ley Notarial, publicada en el Registro Oficial No. 158 de 11 de
Noviembre de 1966; artculos 5, en la parte que dice: e inscritos en uno de los
Colegios Provinciales o Regionales a los que se refiere esta Ley, 9, 17, en la parte que
dice: afiliado, 27, 28, literal c), 29, inciso segundo, 32, inciso primero y 59, literal a)
en la parte que dice: y la afiliacin al Colegio que la presente Ley reserva a los
ingenieros de la Ley de Ejercicio Profesional de la Ingeniera, publicada en el Registro
Oficial No. 709 de 26 de Diciembre de 1974; artculos 9, inciso tercero y 27 de la Ley
de Ejercicio Profesional del Periodista, publicada en el Registro Oficial No. 900 de 30
de Septiembre de 1975; artculos 35 y 43 in fine de la Ley de Federacin de Obstetrices
del Ecuador, publicada en el Registro Oficial No. 160 de 15 de Noviembre de 1966;
artculo 1, en sus partes que dicen: todos, y quienes obligatoriamente debern
afiliarse a uno de los Colegios Mdicos Provinciales; y artculos 14, 19, literal f) en su
parte que dice: afiliados, 21 y 46 de la Ley de la Federacin Mdica Ecuatoriana,
publicada en el Registro Oficial No. 876 de 17 de Julio de 1979; artculos 2, 3, 12 y la
Disposicin Transitoria Primera de la Ley de Ejercicio Profesional de Tripulantes
Areos, publicada en el Registro Oficial No. 892 de 9 de Agosto de 1979; artculo 6 de
la Ley de Ejercicio Profesional de Tecnlogos Mdicos, publicada en el Registro Oficial
Suplemento No. 643 de 28 de Febrero de 1995; artculo 43 de la Ley Orgnica de
Rgimen Especial para la Conservacin y Desarrollo Sustentable de la Provincia de
Galpagos, publicada en el Registro Oficial No. 278 de 18 de Marzo de 1998; artculos
4, inciso primero, en la parte que dice: afiliados a un Colegio y, y 5 de la Ley de

Defensa Profesional de Economistas, publicada en el Registro Oficial No. 363 de 17 de
Julio de 1998; artculos 18, en la parte que dice: afiliado, 35, inciso tercero y 36 de la
Ley de Ejercicio Profesional de los Arquitectos, publicada en el Registro Oficial No.
708 de 24 de Diciembre de 1974; artculo 15 de la Codificacin de la Ley del Artesano,
publicada en el Registro Oficial No. 71 de 23 de Mayo de 1997; artculos 2, 13, 21 y 25
de la Ley de Ejercicio Profesional de los Trabajadores Sociales, publicada en el
Registro Oficial No. 811 de 11 de Abril de 1979; artculo 1, incisos tercero y quinto, 10,
literales a), b), c) y d) y 13, en la parte que dice: y afiliados a los Colegios de la Ley
de Federacin de Veterinarios del Ecuador, publicada en el Registro Oficial No. 43 de
31 de Octubre de 1968; y, el artculo 26 de la Ley de Defensa Profesional de Artistas,
publicada en el Registro Oficial No. 798 de 23 de Marzo de 1979; y,
2.- Disponer que el CONESUP en el plazo de seis meses, contados a partir de la
publicacin de la presente resolucin en el Registro Oficial, establezca el sistema
informtico adecuado, a fin de que cualquier ciudadano, de manera gratuita, pueda
acceder a la verificacin del registro actualizado de los ttulos profesionales.
3.- Publicar la presente resolucin.- NOTIFIQUESE.

PRESIDENTE
Lemarie, Patricio Herrera Betancourt, Alfonso Luz Yunes, Diego Pazmio Holgun,
Nina Pacari Vega, Manuel Viteri Olvera, Edgar Zrate Zrate y Patricio Pazmio Freire,
sin contar con la presencia del doctor Hernando Morales Vinueza, en sesin del da
mircoles cinco de marzo de dos mil ocho.- Lo certifico.

SECRETARIO GENERAL
PLENO DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL.- Quito, 29 de abril de 2008.- Las
12H20.- VISTOS.- En la demanda de inconstitucionalidad, signada con el Nro.
0038-07-TC presentada por el Econ. Rafael Correa Delgado, Presidente Constitucional
de la Repblica del Ecuador, a fin de que se declare la inconstitucionalidad por el fondo
de varias disposiciones de diferentes cuerpos normativos relacionados con la
exigibilidad de asociacin; agrguese al expediente los escritos presentados por el Dr.
Alexis Mera, Secretario General Jurdico de la Presidencia de la Repblica, Enrique
Vivanco Riofro por sus propios derechos, Miguel Camacho, Presidente de la
Federacin Mdica Ecuatoriana y Vctor Hugo Cevallos, Presidente del Colegio de
Abogados de Pichincha, en los que solicitan ampliar y aclarar la resolucin adoptada en
el caso. En lo principal para resolver se Considera: 1.- Los petitorios que obran del
proceso, cumplen con el artculo 43 del Reglamento Orgnico Funcional, en la forma, a
excepcin de los escritos del Dr. Vctor Hugo Cevallos, Presidente del Colegio de
Abogados de Pichincha y del Arq. Enrique Vivanco que han sido presentados fuera de
trmino, conforme consta de la fe de presentacin inserta en los documentos. 2.- El Dr.
Alexis Mera Giler, Secretario Jurdico de la Presidencia de la Repblica seala que en el
escrito de demanda inicial, se solicit la declaratoria de inconstitucionalidad entre otras
de normas contenidas en la Ley de Federacin Odontolgica Ecuatoriana para el
Ejercicio, Perfeccionamiento y Defensa Profesional publicada en el Registro Oficial 379
de 29 de agosto de 1973, artculos: 1, en su parte que dice: y est integrada
obligatoriamente por todos los odontlogos que ejerzan legalmente su profesin en el
Ecuador, 16, tercer inciso: los odontlogos de las provincias donde no se llegare a
constituir el Colegio Odontolgico, se afiliarn a aquel cuya sede se encuentre ms
prxima al lugar de su trabajo, 21, 33, en su parte que dice: y estar inscrito y afiliado
a uno de los Colegios Odontolgicos Provinciales; 36, primer inciso; y, 39. En la
resolucin se desestim la declaratoria de inconstitucionalidad de dichas normas porque
consider que las mismas ya fueron derogadas por una Ley Reformatoria publicada en
el Registro Oficial Nro. 281 de 22 de septiembre de 1989; ms revisada esta Ley
Reformatoria, con excepcin de los artculos 16 y 33 que fueron reformados y no
derogados, las otras normas se encuentran vigentes, mantenindose en sus disposiciones
la obligatoriedad de encontrarse afiliados a un gremio, motivaciones suficientes que
tornan procedente atender la solicitud de ampliacin del fallo y en consecuencia
declarar la inconstitucionalidad de los artculos antes mencionados, la verificacin de
los contenidos de las normas y hechos relevantes, conllevan a concluir que la peticin
tiene fundamento y argumentacin valedera. 3.- El Dr. Miguel Eduardo Camacho
Albn, Presidente de la Federacin Mdica Ecuatoriana en la ampliacin solicitada
manifiesta que se debe aclarar el fundamento de la decisin, puesto que toda la
motivacin corresponde al derecho de asociacin y al derecho de libertad de asociacin,
en tanto que el caso relacionado con el artculo 46 de la Ley de Federacin Mdica
Ecuatoriana es completamente ajeno al demandado y corresponde a otro rgimen
distinto al derecho asociativo. Sostiene que el registro profesional no est relacionado
con el derecho de asociacin, bajo el argumento de que no puede afiliarse a un Colegio
Profesional pero debe estar inscrito en el Registro Profesional que la Ley lo observa con
fines diferentes a los gremiales; revisado el artculo, ste seala que la inscripcin de los
mdicos en los registros de la Federacin ser obligatoria, exigencia que fue
declarada inconstitucional, por ende eliminada esa obligatoriedad mal puede exigirse
que va ampliacin se atienda el pedido, por consiguiente se torna improcedente la
solicitud presentada. Por las consideraciones expuestas, el Pleno del Tribunal como
consecuencia de la declaratoria de inconstitucionalidad emitida en resolucin el 5 de
marzo de 2008, Resuelve: 1.- Declarar la inconstitucionalidad de los artculos: 1, en su
parte que dice: y est integrada obligatoriamente por todos los odontlogos que
ejerzan legalmente su profesin en el Ecuador; 16, tercer inciso: los odontlogos de
las provincias donde no se llegare a constituir el Colegio Odontolgico, se afiliarn a
aquel cuya sede se encuentre ms prxima al lugar de su trabajo; 21; 33, en su parte
que dice: y estar inscrito y afiliado a uno de los Colegios Odontolgicos
Provinciales; 36, primer inciso; y, 39 de la Ley de Federacin Odontolgica
Ecuatoriana publicada en el Registro Oficial 379 de 29 de agosto de 1973, declaratoria
que rectifica el error de apreciacin constante en la consideracin dcimo quinta de la
Resolucin, ya que de la verificacin efectuada en el texto legal se confirma que tales
disposiciones no fueron derogadas y que se encontraban vigentes. 2.- Desestimar la
solicitud de ampliacin presentada por el Presidente de la Federacin Mdica

Ecuatoriana. 3.- De esta forma quedan atendidos los pedidos de aclaracin y
ampliacin, en mrito al anlisis y justificacin determinados en los considerandos
precedentes.- Notifquese y Publquese.-

PRESIDENTE
Razn: Siento por tal, que la providencia que antecede fue aprobada por el Pleno del
Tribunal Constitucional con siete votos a favor, correspondientes a los doctores Roberto
Bhrunis Lemarie, Patricio Herrera Betancourt, Alfonso Luz Yunes, Nina Pacari Vega,
Manuel Viteri Olvera, Edgar Zrate Zrate y Patricio Pazmio Freire; una abstencin
del doctor Hernando Morales Vinueza, por no haber estado presente cuando se adopt
la resolucin principal y un voto salvado de la doctora Ruth Seni Pinoargote, en sesin
del da martes veintinueve de abril de dos mil ocho.- Lo certifico.
SECRETARIO GENERAL
CASO No. 0026-2007-TC IMPROCEDENCIA DE LA DEMANDA DE

INCONSTITUCIONALIDAD DE RESOLUCIN DE TSE SOBRE ASAMBLEA
CONSTITUYENTE
1.- El Tribunal Supremo Electoral en base a sus competencias emiti la Resolucin
No.16-PLE-TSE-16-14-6-2007, que contiene el Reglamento de Asignacin de
Escaos para la Asamblea Constituyente.
2.- Las disposiciones del artculo 99 de la Constitucin Poltica de la Repblica
respecto de las elecciones pluripersonales.
3.- Los ciudadanos tienen derecho a escoger listas completas o escoger a los
candidatos de una lista de su preferencia; en consecuencia, no se est violando la
norma constitucional.
4.- La pretensin de los accionantes es que se declare inconstitucional un
Reglamento que fue expedido por el Tribunal Supremo Electoral para las
elecciones de Asamblestas.
5.- Los resultados de los escrutinios y el funcionamiento de la Asamblea
Constituyente tornan improcedente pronunciarse sobre la demanda de
inconstitucionalidad.
ANTECEDENTES:
Ral Neptal Jaramillo Andrade y Ral Froiln Proao Proao, presentan demanda de
inconstitucionalidad de la Resolucin No. 16-PLE-TSE-16-14-6-2007, que contiene el
Reglamento de Asignacin de Escaos para la Asamblea Constituyente, emitida por el
Tribunal Supremo Electoral el 14 de junio de 2007 y el numeral 3 del artculo 105 de la
Ley Orgnica de Elecciones. Contando como demandado el Tribunal Supremo
Electoral.
Sealan que el 15 de abril de 2007 el pueblo del Ecuador aprob en consulta el Estatuto
de Eleccin, Instalacin y Funcionamiento de la Asamblea Constituyente, en cuyo
artculo 5 seala: ARTCULO 5.- DE LA ADJUDICACIN DE LOS ESCAOS.- La
adjudicacin de los escaos para la Asamblea Constituyente se har de la siguiente
manera: 1. Los escaos de las circunscripciones nacionales y provinciales se
adjudicarn utilizando el mtodo proporcional; esto es, asignando los escaos
conforme al porcentaje de votos que obtenga cada lista con respecto del total de votos
vlidos y, dentro de la misma lista, asignando los respectivos escaos a los candidatos
con mayor votacin. 2. Los escaos de las circunscripciones de los ecuatorianos
domiciliados en el exterior se adjudicarn a los candidatos que obtengan la ms alta
votacin. Que conforme al inciso segundo del artculo 1 de la Constitucin Poltica
La soberana radica en el pueblo por ende, su pronunciamiento, al aprobar la
consulta popular eleva a categora suprema, a la orden de instalar una Asamblea
Constituyente. Por tanto, violar una norma de ese Estatuto equivale a violar el derecho
constitucional ecuatoriano, ya que mientras el Estatuto dispone una cosa: Que se
asignen los escaos en proporcin a los votos de lista, el Reglamento de escaos, en sus
artculos 4 y 5 establece otra cosa, que los escaos se asignarn () aplicando un
mtodo proporcional que adjudique a las organizaciones polticas tantos escaos, como
corresponda a cada una de ellas, (). No es lo mismo votacin de una lista, que
votacin de una organizacin poltica.
Que con el artculo 6 del Reglamento se presenta otra violacin: Mientras en el Estatuto
en su artculo 5 dispone que Los escaos de las circunscripciones nacionales y
provinciales se adjudicarn utilizando el mtodo proporcional; (). Es decir, ordena
que se aplique un solo mtodo en ambas circunscripciones electorales; el Reglamento de
Escaos, en su artculo 6 establece otra cosa, no implanta un mtodo de adjudicacin de
escaos proporcional, sino de mayora o de los ms votados; e incluye una nueva
condicin para adjudicar escaos en las provincias donde se eligen slo dos
representantes: () el primero se asignar a la lista ms votada, y el segundo a la lista
que le siga en votos, siempre que esta haya alcanzado por lo menos el veinte y cinco por
ciento del total de votos de la lista ganadora, (). Conforme al artculo 4 del Estatuto
para ejercer el derecho a elegir, en los comicios del 30 de septiembre de 2007, ()

Cada electora o elector dispondr de tantos votos como asamblestas se vayan a elegir
en cada una de las circunscripciones. (), lo cual obliga a realizar un simple conteo de
votos y no autoriza a nadie a lavar, planchar o ponderar los resultados, es decir tiene que
respetarse la voluntad pura y simple de elector.
Por lo expuesto, solicitan se declare la inconstitucionalidad y se deje sin efecto el
artculo 5 literal a) del Reglamento para la Asignacin de Escaos en la Eleccin de
Representantes a la Asamblea Constituyente. Resolucin 16-PLE-TSE-16-14-6-2007,
suprmase el guarismo 3; la totalidad del artculo 6 del Reglamento; y, el numeral 3
del artculo 105 de la Ley Orgnica de Elecciones, aprobado el 26 de abril de 2006 y
publicado en el Registro Oficial 268 del 11 de mayo de 2006.
Mediante providencia de 22 de octubre de 2007, la Tercera Comisin avoca
conocimiento de la causa y dispone correr traslado a los seores Presidente del Tribunal
Supremo Electoral, Presidente Constitucional de la Repblica, Presidente del Congreso
Nacional y Procurador General del Estado.
El seor Presidente del Congreso Nacional, en su escrito de contestacin manifiesta:
Que respecto a la presente demanda de inconstitucionalidad no se pronuncia por cuanto
el Congreso Nacional no fue el rgano que expidi el mencionado texto Reglamentario.
El seor Procurador General del Estado, a travs de su Delegado, con fecha 12 de
noviembre de 2007 contesta la demanda y propone las siguientes excepciones: 1.Improcedencia de los fundamentos de hecho y de derecho.- 2.- Inexistencia de normas
constitucionales que hayan sido violadas por parte de los artculos materia de
impugnacin.- 3.- Priorizacin de los intereses personales de los actores de esa
demanda, frente al inters pblico ciudadano en materia poltico electoral; y, 4.Violacin de la disposicin contenida en el inciso segundo del Art. 20 de la Ley de
Control Constitucional, en razn de que los actores han presentado su demanda
nicamente alegando la inconstitucionalidad de los artculos demandados, sin
acompaar ningn tipo de prueba tcnica, matemtica ni cientfica que demuestre sus
asertos. Que los actores al formular los cuestionamientos de la supuesta
inconstitucionalidad de los artculos 4 y 5 del Reglamento (numerales 4 y 4.I del libelo)
en ningn momento realizan ni siquiera la trascripcin ntegra de los mismos, mucho
peor efectan un anlisis pormenorizado de su contenido para el efecto; prueba de ello
es que se limitan a la redaccin parcial del texto; es decir, que con el resaltamiento de
un simple segmento quieren argumentar que los mismos son inconstitucionales y se van
en contra del artculo 5 del Estatuto aprobado en la consulta popular el 15 de abril del
2007. Por lo expuesto, solicita se rechace la demanda de inconstitucionalidad propuesta,
a efectos de que dichos artculos prevalezcan con todos sus efectos legales y jurdicos.
El seor Presidente Constitucional de la Repblica, por medio de su Delegado
manifiesta: que es fundamental indicar, que la resolucin objeto de la presente demanda
de inconstitucionalidad ha sido expedida por el Tribunal Supremo Electoral, institucin
que de conformidad con lo establecido en el artculo 209 de la Constitucin Poltica de
la Repblica, goza de plena autonoma. Por su parte el artculo 119 ibdem, determina
en forma expresa, que las instituciones y rganos del poder pblico, no pueden sino
ejercer las atribuciones que la Ley les otorga. A efectos de defender la
constitucionalidad de la norma impugnada, es fundamental indicar que el artculo 186
de la Ley de Elecciones le da plena facultad al Tribunal Supremo Electoral para que

pueda expedir los reglamentos que sean necesarios para la correcta realizacin de los
procesos electorales que se desarrollen en el pas, por lo que, en ejercicio de ese
derecho, expidi la Resolucin objeto de la presente demanda de inconstitucionalidad,
la misma que lo que hizo fue determinar, en forma absolutamente legal, la manera en
cmo deberan haber sido determinados y asignados los escaos a quienes resultaren
favorecidos en el ltimo proceso electoral en donde se eligieron a los integrantes de la
Asamblea Nacional Constituyente. Por los antecedentes expuestos, solicita se deseche la
demanda de inconstitucionalidad presentada y se ratifique la constitucionalidad de la
Resolucin.
El Presidente del Tribunal Supremo Electoral, al contestar la demanda entre otras cosas
manifiesta: Que niega los fundamentos de hecho y de derecho planteados en la presente
demanda de inconstitucionalidad. El Tribunal Supremo Electoral mediante resolucin
PLE-TSE-13-24-4-2007, publicada en el Registro Oficial de 29 de enero del 2004,
resolvi declarar como periodo electoral, el lapso comprendido entre el 24 de abril al 15
de noviembre del 2007, por lo que el TSE en uso de sus facultades constitucionales y
legales ha resuelto lo que conforme a derecho crea bien resolver salvaguardando los
intereses y la participacin que tienen los ciudadanos en una contienda electoral y en la
eleccin de Asamblestas realizada el 30 de septiembre del 2007. Que no existe
inconstitucionalidad de los vigentes artculos 104 y 105 de la Ley Orgnica de
Elecciones, reformados por el artculo 2 de la Ley 2006-45, ms an cuando el propio
Tribunal Constitucional en Resolucin Nro. 0011-06-TC y 0018-06-TC, resolvi en su
parte pertinente: Desechar la demanda de inconstitucionalidad por el fondo de los
artculos 1 y 2 de la Ley reformatoria a la Ley Orgnica de Elecciones, publicada en el
Registro Oficial Nro. 268, de 11 de mayo del 2006, que se refieren a los textos vigentes
de los artculos 104 y 105 de la Ley Orgnica de Elecciones. Entonces, no es cierto
que estas normas legales sean contrarias al artculo 99 de la Constitucin Poltica, como
tampoco es cierto que conculquen el derecho de elegir o de ser elegido consagrado en el
artculo 26 ibdem; no vulneran su artculo 18, ni el derecho a la participacin
democrtica, previsto en el numeral 17 del artculo 97 y en el artculo 98 de la Carta
Poltica, no irrespetan el principio de jerarqua constitucional instituido en el artculo
272 de la Carta Magna, como se limita a enunciar pero no se demuestra con razones en
la demanda presentada por los demandantes, ni hay violacin de los preceptos de
igualdad ante la Ley y seguridad jurdica consagrados en los numerales 3 y 26 del
artculo 23 de la Constitucin. Con respecto a la impugnacin del Reglamento de
Asignacin de Escaos aplicado para la eleccin de Asamblestas, que fue expedido por
el Pleno del Tribunal Supremo Electoral, con base de lo que determina el Estatuto de
Eleccin, Instalacin y Funcionamiento, que establece que la distribucin de escaos de
la eleccin de asamblestas debe realizarse empleando un mtodo proporcional que
conceda a las agrupaciones polticas una representacin equivalente al porcentaje de
votos vlidos obtenidos relativos al total de los mismos, esto debera entenderse
claramente que el Estatuto no dispona taxativamente la aplicacin del mtodo de
asignacin de escaos que est normado en los artculos 104 y 105 de la Ley Orgnica
de Elecciones, por ende respetando lo que establece la norma estatutaria y la norma
constitucional. Por lo que se ha respetado el mandato constitucional normado en el
artculo 99 de la Constitucin Poltica de la Repblica.
Con estos antecedentes, para resolver se realizan las siguientes
CONSIDERACIONES:
PRIMERA.- El Pleno del Tribunal Constitucional es competente para conocer y
resolver el presente caso de conformidad con los artculos 276 nmero 1 de la
Constitucin, 12 nmero 1, y 62 de la Ley del Control Constitucional, y 1 y siguientes
del Reglamento de Trmite de Expedientes en el Tribunal Constitucional.
SEGUNDA.- El accionante se encuentra legitimado para proponer esta accin de
inconstitucionalidad, de conformidad con lo dispuesto en los artculos 277 nmero 5 de
la Constitucin, y 18 literal e) de la Ley del Control Constitucional;
TERCERA.- La presente causa ha sido tramitada en conformidad con el ordenamiento
jurdico constitucional y legal vigente;
CUARTA.- Que del anlisis del expediente se establece, que el Tribunal Supremo
Electoral en base a sus competencias que le otorga el Estatuto de Eleccin, Instalacin y
Funcionamiento y la Constitucin Poltica de la Repblica, emiti la Resolucin Nro.
Nro. 16-PLE-TSE-16-14-6-2007, que contiene el Reglamento de Asignacin de
Escaos para la Asamblea Constituyente; es decir, para reglamentar todo lo que se
relacione con los procesos electorales, en base a lo que determina el artculo 190 de la
Ley Orgnica de Elecciones.
QUINTA.- Que el artculo 99 de la Constitucin Poltica de la Repblica establece: En
las elecciones pluripersonales los ciudadanos podrn seleccionar los candidatos de su
preferencia, de una lista o entre listas. La ley conciliar este principio con el de la
representacin proporcional de las minoras; es decir que los ciudadanos tienen
derecho a escoger listas completas o escoger a los candidatos de una lista de su
preferencia; en consecuencia, no se est violando la norma constitucional con la
Resolucin impugnada emitida por el Tribunal Supremo Electoral, Organismo que
actu dentro de sus atribuciones.
SEXTA.- En los actuales momentos se est demandando que se declare
inconstitucional un Reglamento que fue expedido por el Tribunal Supremo Electoral
para las elecciones de Asamblestas que ocurri el 30 de septiembre de 2007,
declaratoria que no tendra efecto retroactivo, por disposicin de lo preceptuado en el
artculo 278 de la Constitucin Poltica de la Repblica. Que una vez que se han dado
los resultados de los escrutinios y que la Asamblea se encuentra en plenas funciones,
resulta improcedente pronunciarse sobre la presente demanda de inconstitucionalidad.
Por lo expuesto y en ejercicio de sus atribuciones,
RESUELVE:
1.- Desechar la demanda de inconstitucionalidad planteada por Ral Neptal Jaramillo
Andrade y Ral Froiln Proao Proao.
2.- Notifquese y publquese.

PRESIDENTE
Constitucional con nueve votos a favor, unanimidad, de los seores doctores Roberto
Bhrunis Lemarie, Patricio Herrera Betancourt, Alfonso Luz Yunes, Hernando Morales
Vinueza, Ruth Seni Pinoargote, Nina Pacari Vega, Manuel Viteri Olvera, Edgar Zrate
Zrate y Patricio Pazmio Freire, en sesin del da martes once de marzo de dos mil
ocho.- Lo certifico.

SECRETARIO GENERAL
CASO NO 0020-07-TC EL PRINCIPIO CONSTITUCIONAL DE PRECAUCIN

EN MATERIA AMBIENTAL QUE ES EL CARCTER TUTELADOR
1.- La pretensin del accionante es que se declare la inconstitucionalidad parcial
por el fondo de la Ordenanza que regula la explotacin de materiales ptreos y el
movimiento de tierras en el cantn Ibarra.
2.- Los argumentos de los accionantes sostienen que la Ordenanza impugnada
violara varios derechos y la imposicin de contratar a un profesional
especializado.
3.- El deber primordial del Estado es el Defender el patrimonio natural y cultural
del pas y proteger el medio ambiente.
4.- La proteccin del ambiente, que es un derecho, atae a todos los ciudadanos;
debiendo anteponer el inters general al particular que se sustenta en la libertad de
empresa y la libertad de trabajo.
5.- El principio de la primaca del inters colectivo, es un principio del Derecho
Ambiental.
6.- La actividad minera en s misma implica componentes destructivos, los que
deben ser controlados con asistencia tcnica y ambiental.
7.- El principio tutelador o tuitivo est relacionado con la finalidad protectora de
la naturaleza, con lo que se pretende, a su vez, proteger el entorno vital de los seres
humanos y evitar el acto injurdico.
8.- La precaucin se caracteriza porque el dao ambiental puede conocerse
anticipadamente y, en consecuencia, puede adoptarse medidas para neutralizar.
9.- El Art. 91, segundo inciso, recoge el principio de precaucin que se encuentra
incorporado en varios instrumentos internacionales como son la Conferencia de
Ro y la Carta de la Naturaleza.
10.- El artculo 247, inciso primero, de la Constitucin: Son de propiedad
inalienable e imprescriptible del Estado los recursos naturales no renovables y, en
general, los productos del subsuelo, los minerales y sustancias cuya naturaleza sea
distinta de la del suelo
11.- Las disposiciones del artculo 5, inciso primero, de la Ley de Minera.
12.- La Ley Orgnica de Rgimen Municipal seala en el Art. 252 letra d) que son
bienes de uso pblico las quebradas con sus taludes y los ros con sus lechos y
plazas en la parte que pasa por las zonas urbanas o sus reservas.
13.- Las personas naturales o jurdicas, as como las instituciones sociales, tienen
libertad de usar y gozar de los bienes municipales de uso pblico.
14.- Los ros y sus playas, las quebradas, sus lechos y taludes pueden ser usados
por los vecinos, de acuerdo con las leyes de la materia; pero la explotacin de
piedras, arena y otros materiales slo podrn hacerse con el expreso
consentimiento del Concejo.
15.- Las auditorias permiten llevar un control sobre las actividades que pueden
estar vulnerando el derecho de toda la poblacin a un medio ambiente sano y libre
de contaminacin.
16.- El estudio de impacto ambiental en lo fundamental tiene tres partes: el
diagnstico, la evaluacin cuantitativa y cualitativa del impacto, y el plan de
manejo.
17.- Los principios de precaucin y prevencin se ponen en ejecucin a travs de
los estudios de impacto ambiental.
18.- El EIA es bsicamente un procedimiento administrativo, constituido por un
conjunto determinado de estudios, informes, consultas, recomendaciones y
provisiones, que incluye los posibles efectos sociales y econmicos adversos y las
posibles acciones alternativas.
19.- Las auditorias ambientales no afectan el crecimiento sustentable de la
economa, el progreso econmico, ni la igualdad ante la ley, y la libertad de
empresa.
20.- La transgresin a una Ordenanza acarrea sanciones.
21.- El derecho regula su cumplimiento tanto como su incumplimiento, y al regular
este ltimo, el derecho prev la consecuencia jurdica de su violacin.
22.- La va judicial no solo establece las penas por las infracciones realizadas en
contra del medio ambiente, sino que en ocasiones puede suspender la ejecucin de
la accin.
23.- Las autoridades administrativas pueden establecer sanciones y en casos
graves, excitar al fiscal para que inicie una accin penal.
24.- Si la zona de explotacin est en tierras comunitarias de los pueblos indgenas,
negros, centros poblados y comunidades en general debe aplicarse el artculo 6,
apartado 2 del CONVENIO 169 DE LA OIT: CONVENIO SOBRE PUEBLOS
INDGENAS Y TRIBALES.
25.- Los derechos colectivos.
26.- Las disposiciones impugnadas de la Ordenanza pretenden limitar la
explotacin riesgosa que ponga en peligro la vida de los ciudadanos y su entorno.

ANTECEDENTES:
El seor arquitecto Jaime Ramiro Pez Valencia, por sus propios derechos y en su
calidad de Presidente de la Cmara de la Construccin de Ibarra, con el informe de
procedibilidad del Defensor del Pueblo, solicit se declare la inconstitucionalidad
parcial por el fondo de la Ordenanza que regula la explotacin de materiales ptreos y
el movimiento de tierras en el cantn Ibarra, de 11 de agosto del 2007, en particular de
los artculos 3; 6, letra a); 7, ltimo inciso; 10, incisos primeros y tercero; 18, 11, 15; y,
la primera y tercera disposiciones transitorias.
La Cmara Edilicia del denominado Gobierno Municipal de Ibarra, en sesiones
ordinarias de 1 y 8 de agosto del 2006, procedi a aprobar y expedir una Ordenanza que
regula la explotacin de materiales ptreos y el movimiento de tierras en el Cantn
Ibarra, violando la Constitucin e invadiendo el campo de accin de la Direccin
Regional de Minera, que tiene competencia privativa para atender concesiones mineras,
conforme a la Ley de Minera, lo que est prohibido por el Art. 119 de la Carta Poltica.
Se ha atentado contra el derecho a la igualdad, al derecho de peticin, a la libertad de
empresa, la libertad de trabajo, al derecho de propiedad y a la seguridad jurdica que se
encuentran protegidos por la Constitucin Poltica del Estado.
La Ordenanza impugnada prohbe la explotacin de materiales ptreos de construccin
en la Quebrada Blanca o Quebrada Seca y de las Flores de la parroquia Caranqui del
Cantn Ibarra, donde las personas que se dedican a este trabajo son propietarios de los
terrenos aledaos a la quebrada, para desarrollar las actividades minero extractivas.
Que las disposiciones de la Ordenanza no tienen el carcter general, sino que se dirige a
un determinado sector de una parroquia y especficamente a tres o cuatro personas; que
cuando sanciona a los concesionarios de la explotacin de materiales de construccin en
el caso de incumplimiento de sus obligaciones y por parte de los transportistas;
determina requisitos para obtener el uso o concesin, cuando esas exigencias se
encuentran establecidas en la Ley de Minera y su Reglamento. Se establecen nuevas
tasas a pagar a la Municipalidad, se toman atribuciones como la de clausura a travs del
Comisario de Construcciones, facultad que la tiene la Direccin Regional, como lo
estipula la Ley de Minera; y, tampoco se respeta el principio de irretroactividad de la
Ley.
En el Art. 3 de la Ordenanza se impone la obligacin de contratar a un profesional

especializado, sin sealar la rama tcnica, para otorgar la asistencia tcnica y ambiental,
lo que constituye una arbitrariedad y abuso de autoridad, que viola el Art. 23, numerales
16 y 17 de la Constitucin Poltica del Estado.
El contenido del Art. 6, letra a) est redactado con dedicatoria, para afectar, perjudicar y
perseguir a quienes realizan actividades minero extractivas en una determinada y
especfica localizacin.
El Art. 7, ltimo inciso, seala Los Concesionarios debern presentar auditorias
ambientales anualmente y cuando la Unidad de Gestin y Control Ambiental as lo
solicite, sin considerar que para obtener la concesin ya se cumpli con el requisito
que establece una exigencia y gasto exagerado y mantener la obligacin peridica
significa un perjuicio econmico para el concesionario y el encarecimiento del producto
para quienes lo requieren.
Se viola los artculos 3, numerales 2, 4 y 5; 23, numerales 3, 16, 17, 18, 23, 26 y 27; 84,
numerales 4 y 5 de la Constitucin Poltica del Estado.
La disposicin del Art. 11 de la Ordenanza, es extorsionadora y atenta lo dispuesto en el
Art. 256 de la Ley Suprema.
El Art. 15 de la Ordenanza establece que en caso de que la zona de explotacin se halle
en tierras comunitarias, pueblos indgenas y centros poblados, es obligacin del
interesado de la concesin dar a conocer los planes y programas de prospeccin y
presentar la propuesta de participacin de estos beneficios, y el consentimiento para la
explotacin ser resuelta en Asamblea General de la Comunidad y constar en actas,
cuyas copias deben adjuntarse al trmite interpuesto a la Municipalidad en armona con
el Art. 84, numerales 4 y 5 de la Constitucin Poltica del Estado, lo que distorsiona lo
dispuesto en la Constitucin, y en el caso de la parroquia de Caranqui del cantn Ibarra,
no existen pueblos indgenas ni tierras comunitarias.
La Primera y Tercera Disposiciones Transitorias, establecen un criterio de
retroactividad, prohibido por el ordenamiento jurdico ecuatoriano.
Fundamentado en los artculos 276, numeral 1, 277, numeral 5 de la Constitucin
Poltica del Estado; 12, numeral 1; 18, letra e); 19, 20 21 y 22 de la Ley de Control
Constitucional; 1 al 12 del Reglamento de Expedientes en el Tribunal Constitucional,
demanda la inconstitucionalidad parcial por el fondo de la Ordenanza que regula la
explotacin de materiales ptreos y el movimiento de tierras en el cantn Ibarra,
aprobada y expedida en sesiones ordinarias de 1 y 8 de agosto del 2006, sancionado por
el seor Alcalde el 11 de los mismos mes y ao.
El seor Director Nacional de Patrocinio, delegado del Procurador General del Estado,
en su contestacin seala que el actor ha omitido una formalidad sustancial necesaria
para demandar la inconstitucionalidad de un acto administrativo, como es el informe del
Defensor del Pueblo y equivocadamente ha conseguido un informe de procedibilidad de
un funcionario subalterno que carece de competencia para emitir el mismo. Por
improcedente solicit se deseche la demanda.
Los seores Alcalde y Procurador Sndico de la Municipalidad de San Miguel de Ibarra,

manifiestan que la Ordenanza impugnada es producto de un anlisis de la realidad en
cuanto a la explotacin de los materiales ptreos en el cantn y de las consecuencias
ambientales que sufre el sector, por lo que sin contravenir las competencias privativas
de la Ley de Minera lo que se ha hecho es normar y restringir el uso y explotacin de
los bienes pblicos, de conformidad al mandato contenido en el Art. 63, numeral 5 de la
Ley Orgnica de Rgimen Municipal. La Municipalidad de Ibarra, en cumplimiento de
lo sealado en el Art. 14, numeral 16 de la Ley Orgnica de Rgimen Municipal,
contrat la realizacin de una Consultora de Identificacin de Impactos Ambientales
Asociados a la Extraccin de Materiales Ptreos, y en base a los resultados obtenidos se
expidi la Ordenanza. El seor Procurador General del Estado en la contestacin a la
consulta realizada, expres que las administraciones municipales podrn expedir
mediante ordenanzas, normas que a decir del Art. 273 de la Constitucin Poltica
restrinjan el uso y explotacin de los bienes pblicos, ubicados dentro de la
circunscripcin del respectivo Municipio. La demanda carece de pretensin, en razn a
que no se indica qu normativa legal debera regir o reemplazar a la que se est
impugnando, lo que contradice el texto del Art. 19 de la Ley Orgnica de Control
Constitucional. De conformidad a lo que establece el Art. 252, letra d) de la Ley
Orgnica de Rgimen Municipal, las quebradas con sus taludes y los ros con sus lechos
y plazas,son considerados como bienes municipales de uso pblico, disposicin
concordante con el texto del Art. 263 ibdem. No existe violacin de normas
constitucionales en el texto de la Ordenanza que regula la explotacin de materiales
ptreos y el movimiento de tierras en el cantn Ibarra. La Ordenanza es de inters de
todo un cantn que exige el respeto a sus derechos constitucionales a vivir en un
ambiente libre de contaminacin. El actor no ha demostrado ser afectado por la
Ordenanza impugnada.
Siendo el estado de la causa el de resolver, se lo hace
CONSIDERANDO:
PRIMERO.- Que, el pleno del Tribunal Constitucional es competente para conocer y
resolver el presente caso de conformidad con el mandato de los artculos 276.1 de la
Constitucin Ecuatoriana; 12.1 y 62 de la Ley Orgnica del Control Constitucional y 1 y
siguientes del Reglamento de Trmite de Expedientes en el Tribunal Constitucional.
SEGUNDO.- Que, no se ha omitido solemnidad sustancial que influya sobre la
resolucin de la causa por lo que se declara su validez
TERCERO.- Que, la presente accin se la presenta previo informe favorable de
procedencia emitido por el Defensor del Pueblo en cumplimiento del mandato
establecido en el Art. 277.5 de la Norma Fundamental y Art. 23, letra e) de la Ley
Orgnica del Control Constitucional. (consta a fojas 45 y 46 del expediente).
CUARTO.- Que en el caso, el arquitecto Jaime Ramiro Pez Valencia, por sus propios
derechos y en su calidad de Presidente de la Cmara de la Construccin de Ibarra,
solicit se declare la inconstitucionalidad parcial por el fondo de la Ordenanza que
regula la explotacin de materiales ptreos y el movimiento de tierras en el cantn
Ibarra, en particular de los artculos 3; 6, letra a); 7, ltimo inciso; 10, incisos primero
y tercero; 18, 11, 15; y, la Primera y Tercera Disposiciones Transitorias. Ordenanza que
fue aprobada por la Cmara Edilicia del denominado Gobierno Municipal de Ibarra, en
sesiones ordinarias de 1 y 8 de agosto del 2006, con la cual se estara atentado contra el
derecho a la igualdad, el derecho de peticin, a la libertad de empresa, la libertad de
trabajo, el derecho de propiedad y a la seguridad jurdica que se encuentran protegidos
por la Constitucin Poltica del Estado, e invadiendo el campo de accin de la Direccin
Regional de Minera, que tiene competencia privativa para atender concesiones mineras,
conforme a la Ley de Minera. Sealan los demandantes que la Ordenanza impugnada
prohbe la explotacin de materiales ptreos de construccin en la Quebrada Blanca o
Quebrada Seca y de las Flores de la parroquia Caranqui del cantn Ibarra, por lo que las
disposiciones de la Ordenanza no tienen el carcter general, sino que se dirige a un
determinado sector de una parroquia y especficamente a tres o cuatro personas; que
sanciona a los concesionarios de la explotacin de materiales de construccin en el caso
de incumplimiento de sus obligaciones por parte de los transportistas; determina
requisitos para obtener el uso o concesin, cuando esas exigencias se encuentran
establecidas en la Ley de Minera y su Reglamento. Se establecen nuevas tasas a pagar a
la Municipalidad, se toman atribuciones como la de clausura a travs del Comisario de
Construcciones, facultad que la tiene la Direccin Regional, como lo estipula la Ley de
Minera; y, tampoco se respeta el principio de irretroactividad de la Ley. Cabe anotar
que se encuentra adjunto al expediente un Informe de la Identificacin de Impactos
Ambientales Asociados a la Extraccin de Materiales Ptreos en los sectores de
Caranqui, Ambuqui Yahuarcocha en el que se realiza un diagnstico de las concesiones
para la explotacin de material ptreo y sus impactos para el ambiente; as como la
Ordenanza Municipal No 0146 del Concejo Metropolitano de Quito, que han servido de
sustento a la Ordenanza impugnada.
QUINTO.- Que, en lo relativo a las impugnaciones concretas sobre
inconstitucionalidad de la Ordenanza que regula la explotacin de materiales ptreos y
el movimiento de tierras en el cantn Ibarra, analizamos las siguientes:
1.- Sobre el Art. 3 que dispone que: El beneficiario est obligado a que en las minas de
piedra o canteras est un profesional especializado, inscrito en su respectivo Colegio
Profesional y en la Municipalidad, el mismo que otorgar la asistencia tcnica y
ambiental, para su explotacin profesional que asentar en el libro de visitas sus
observaciones y recomendaciones. Este libro podr ser requerido por funcionarios de la
Municipalidad en cualquier momento y de no llevarse o no haberse acatado lo ah
dispuesto notificar del particular a la Direccin Regional de Minera competente para
que suspenda temporalmente las operaciones hasta que se realicen las debidas
correcciones. Se argumenta en la demanda que a travs de la Ordenanza se impone la
obligacin de contratar a un profesional especializado, sin sealar la rama tcnica, para
otorgar la asistencia tcnica y ambiental, lo que constituye una arbitrariedad y abuso de
autoridad, lo cual encarecera la produccin y comercializacin de los materiales
ptreos, y viola el derecho a la libertad de empresa y libertad de trabajo. En lo atinente a
esta impugnacin, cabe destacar que la Carta Poltica consigna que uno de los deberes
primordiales del Estado es el Defender el patrimonio natural y cultural del pas y
proteger el medio ambiente, y dedica todo un captulo a la proteccin del medio
ambiente, as el Art. 86 dispone que el Estado proteger el derecho de la poblacin a
vivir en un medio ambiente sano y ecolgicamente equilibrado, que garantice un
desarrollo sustentable, y velar para que este derecho no sea afectado y garantizar la
preservacin de la naturaleza. Por tanto, el contenido del Art. 3 debe ser enfocado como
una unidad que propende la proteccin del ambiente, que es un derecho que atae a
todos los ciudadanos; debiendo anteponer el inters general al particular que se sustenta
en la libertad de empresa y la libertad de trabajo.
El principio de la primaca del inters colectivo, es un principio del Derecho Ambiental
que en contraposicin con el Derecho Privado garante de los derechos e inters de las
personas, se inserta primordialmente en el campo del derecho pblico, ya que apunta a
la defensa de los bienes de inters general que ataen a la comunidad toda, siendo ste
uno de los fines del Estado. Finalmente, no podemos perder de vista que la actividad
minera en s misma implica componentes destructivos, los que deben ser controlados
con asistencia tcnica y ambiental. Por tanto, carece de sustento la impugnacin
planteada.
2.- El Art. 6 establece: Queda prohibida la explotacin de materiales ptreos y
movimientos de tierras en los siguientes lugares: a) En los lechos, causes y taludes de la
quebrada Seca, quebrada de Las Flores y en las quebradas aportantes de la escorrenta
de aguas lluvias que confluyan a dichas quebradas debido a que stas no desembocan en
ningn curso de agua sino en el sector del Aeropuerto Atahualpa de la ciudad de Ibarra
que en poca de invierno se inunda. Se sostiene que este artculo ha sido redactado con
dedicatoria para perseguir o perjudicar a quienes realizan actividades minero
extractivas, lo cual es discriminatorio porque viola el derecho a la igualdad. Al respecto,
cabe hacerse la siguiente reflexin, s est prohibido construir viviendas en los filos de
las quebradas o en los lechos de los ros, por el riesgo que ello comporta para los
propios ciudadanos, cmo no prohibir que se exploten minas, o se hagan movimientos
de tierras; cuanto ms que, segn la Ordenanza, las aguas que confluyen en dichas
quebradas desembocan en el Aeropuerto de Atahualpa de la ciudad de Ibarra que se
inunda en poca de invierno, entonces no prohibir estas actividades sera una
irresponsabilidad del Municipio, dados los potenciales deslizamientos de tierras e
inundaciones que pondran en peligro la vida y el entorno de las poblaciones. Carece de
sustento, lgica y hasta de sentido comn oponerse a una normativa que prohbe la
explotacin minera en los lechos, causes y taludes de las quebradas.
El contenido de esta disposicin recoge el principio constitucional de precaucin en
materia ambiental que es el carcter tutelador (tuitivo) de este derecho; esta
caracterstica le diferencia del resto de derechos que obligan a ciertos comportamientos
como de el hacer, o no hacer, en esta materia se pretende ms convencer que imponer y
sancionar. Este principio est relacionado con la finalidad protectora de la naturaleza,
con lo que se pretende a su vez proteger el entorno vital de los seres humanos y evitar el
acto injurdico.
La precaucin se caracteriza porque el dao ambiental puede conocerse anticipadamente
y, en consecuencia puede adoptarse medidas para neutralizar. Una de las maneras de
prevenir la produccin del dao es mediante el conocimiento y valoracin anticipada de
los peligros y de los riesgos. El Art. 91, segundo inciso, recoge el principio de
precaucin que se encuentra incorporado en varios instrumentos internacionales como
son la Conferencia de Ro y la Carta de la Naturaleza; este precepto refiere la
responsabilidad del Estado en torno a actividades que pudieren afectar al ambiente
cuando dice que Tomar medidas preventivas en caso de dudas sobre el impacto o las
consecuencias ambientales negativas de alguna accin u omisin aunque no exista
evidencia cientfica de dao.
De conformidad con el artculo 247, inciso primero, de la Constitucin Son de
propiedad inalienable e imprescriptible del Estado los recursos naturales no renovables
y, en general, los productos del subsuelo, los minerales y sustancias cuya naturaleza sea
distinta de la del suelo, incluso los que se encuentran en las reas cubiertas por las aguas
del mar territorial. La afectacin constitucional de las minas al dominio pblico se
ratifica en el artculo 5, inciso primero, de la Ley de Minera que seala: Pertenecen al
dominio inalienable e imprescriptible del Estado todas las sustancias minerales
existentes en el territorio nacional, cualesquiera sean su origen, forma y estado fsico,
hllense en el interior o en la superficie de la tierra, en los fondos o en las aguas
marinas,.
Por su parte, la Ley Orgnica de Rgimen Municipal seala en el Art. 252 letra d) que
son bienes de uso pblico las quebradas con sus taludes y los ros con sus lechos y
plazas en la parte que pasa por las zonas urbanas o sus reservas. El Art. 263 que: Las
personas naturales o jurdicas, as como las instituciones sociales, tienen libertad de usar
y gozar de los bienes municipales de uso pblico, sin otras restricciones que las
impuestas por la ley y las ordenanzas municipales, y el Art. 264 dispone que Los ros y
sus playas, las quebradas, sus lechos y taludes pueden ser usados por los vecinos, de
acuerdo con las leyes de la materia; pero la explotacin de piedras, arena y otros
materiales slo podrn hacerse con el expreso consentimiento del concejo y de
conformidad a lo dispuesto en la Ley de Minera.... Es decir, que los Municipios tienen
competencia para legislar o establecer regulaciones sobre control ambiental. Por lo
anotado, se desestima la inconstitucionalidad del Art. 6 de la Ordenanza que regula la
explotacin de materiales ptreos y el movimiento de tierras en el cantn Ibarra.
3.- En lo que tiene que ver con el Art. 7 ltimo inciso que dice: Los Concesionarios
debern presentar auditorias ambientales anualmente y cuando la Unidad de Gestin y
Control Ambiental as lo solicite, se seala en la demanda que, este artculo es
persecutorio, discriminatorio, y redactado con dedicatoria a ciertas personas, y que el
hecho de obligar a presentar auditorias ambientales cada ao, sin considerar que para
obtener la concesin ya se cumpli con tal requisito establece una exigencia y gasto
exagerado, y significa un perjuicio econmico para el concesionario con el consiguiente
encarecimiento del producto. En este punto, hay que sealar que las auditorias permiten
llevar un control sobre las actividades que pueden estar vulnerando el derecho de toda la
poblacin a un medio ambiente sano y libre de contaminacin; as lo contempla el Art.
14 de la Ley Orgnica de Rgimen Municipal, que en su numeral 16 dice que los
municipios tienen como funcin primordial prevenir y controlar la contaminacin del
medio ambiente en coordinacin con las entidades afines, y que dentro de los planes
reguladores del desarrollo fsico cantonal, deber comprender el anlisis de la ocupacin
y utilizacin del suelo. Debemos aadir que este tipo de actividad, no solo requiere de
auditorias ambientales sino que deberan contar, previo al otorgamiento de las
concesiones mineras, de los estudios de impacto ambiental, que constituyen parte de la
planificacin ambiental a nivel de un proyecto especfico. El estudio de impacto
ambiental en lo fundamental tiene tres partes: el diagnstico, la evaluacin cuantitativa
y cualitativa del impacto, y el plan de manejo; los EIA constituyen un valioso
instrumento de derecho ambiental para la regulacin especfica de las actividades
particulares de desarrollo como es la actividad minera. Los principios de precaucin y
prevencin se ponen en ejecucin a travs de los estudios de impacto ambiental. Cabe
destacar que las actividades que generalmente se encuentran sometidas a la evaluacin
del impacto ambiental son los proyectos pblicos y privados que pueden tener
repercusiones importantes sobre el medio ambiente. El EIA es bsicamente un
procedimiento administrativo, constituido por un conjunto determinado de estudios,
informes, consultas, recomendaciones y provisiones, que incluye los posibles efectos

sociales y econmicos adversos y las posibles acciones alternativas. Por tanto, el
requerimiento de auditorias ambientales cada ao, en nada violenta los preceptos
constitucionales, no afecta el crecimiento sustentable de la economa, el progreso
econmico, ni la igualdad ante la ley, y la libertad de empresa como sostiene el
proponente de esta demanda; por el contrario, guarda consonancia con ella, y se
enmarca dentro del principio de prevencin y precaucin garantizados por la Carta
Poltica; por lo que no se encuentra mritos para declarar la inconstitucionalidad de la
norma analizada.
4.- El Art. 10 impugnado determina que Las infracciones a la presente Ordenanza
sern sancionadas con una multa de 50 a 100 salarios bsicos unificados y en caso de
reincidencia, con el doble de este monto sin perjuicio de la paralizacin o clausura de la
cantera y/o la cancelacin de la autorizacin. Y el inciso tercero de este artculo
puntualiza una gradacin de las multas de acuerdo con los metros cbicos de material
explotado. De igual manera el Art. 18 tambin impugnado seala: Sern sancionados
con multa de 5 a 10 salarios bsicos unificados los concesionarios de explotacin de
material de construccin, de arena de los lechos de los ros que permitieren que este
material se transporte en vehculos que no estn debidamente acondicionados para
evitar que se derrame en el trnsito hasta el lugar de su destinatario, y en caso de
reincidencia en este comportamiento la Municipalidad dar inicio a las acciones
correspondientes para los delitos y contravenciones ambientales previstos en el Cdigo
Penal. De lo trascrito se establece que la transgresin a esta Ordenanza acarrea
sanciones. Al respecto, amerita sealar que la actual Constitucin de l.998, consigna en
el Art. 91 El Estado, sus delegatorios y concesionarios sern responsables por los
daos ambientales, en los trminos sealados en el Art. 20 de esta Constitucin. Como
se ha referido, la Carta Poltica y la Ley de Gestin Ambiental regulan las actividades
humanas con impacto ambiental con el fin de proteger el medio ambiente. El derecho
regula su cumplimiento tanto como su incumplimiento, y al regular este ltimo, el
derecho prev la consecuencia jurdica de su violacin; es decir que, la accin con
impacto ambiental significativo es ilcita al contrariar la norma que lo regula,
hacindose acreedora a una sancin. La va judicial no solo establece las penas por las
infracciones realizadas en contra del medio ambiente, sino que en ocasiones puede
suspender la ejecucin de la accin o hecho atentatorio cuando el juez conoce y resuelve
una demanda de amparo constitucional. Si las acciones son productoras de daos en
personas o en patrimonio, se constituyen en infracciones administrativas o delitos y
deben ser reparados; es decir, la sancin y la reparacin son consecuencias jurdicas
provocadas por la accin antijurdica y tipificada por la ley como delito o infraccin
administrativa; las sanciones pueden ser impuestas directamente por parte de la
autoridad administrativa o por los rganos de la funcin judicial. Las autoridades
administrativas pueden establecer sanciones consistentes en amonestaciones, multas,
decomisos, terminacin o revocatoria de los permisos, autorizaciones, concesiones o los
contratos y en casos graves, excitar al fiscal para que inicie una accin penal y el juez
penal disponga la privacin de la libertad. En consecuencia, este Tribunal estima que al
estipularse sanciones en la Ordenanza, no se viola de ninguna manera la libertad de
empresa y libertad de trabajo como lo sostiene el demandante, por lo que no se
encuentra mritos para declarar la inconstitucionalidad de la norma analizada.
5.- El Art. 15 dice: En el caso de que la zona de explotacin se halle en tierras
comunitarias de los pueblos indgenas, negros, centros poblados y comunidades en
general, es obligacin del interesado en la concesin dar a conocer los planes y

programas de prospeccin y explotacin de los recursos naturales renovables y no
renovables que se hallen en sus tierras y que puedan afectarlos ambiental y
culturalmente; y presentar la propuesta de participacin de los beneficios que estos
proyectos reporten as como la obligacin de otorgar indemnizaciones por los perjuicios
socio-ambientales que pueda causar. La aceptacin a las propuestas y su
consentimiento para la explotacin, ser resuelta en asamblea general de la comunidad,
constar en actas, cuya copia debe adjuntarse el trmite interpuesto a la municipalidad,
en armona con el Art. 84 numerales 4 y 5 de la Constitucin Poltica de la Repblica.
Al respecto, conforme lo establece el artculo 6, apartado 2 del CONVENIO 169 DE
LA OIT: CONVENIO SOBRE PUEBLOS INDGENAS Y TRIBALES, 1989: Art. 6.... 2. Las consultas llevadas a cabo en aplicacin de este Convenio debern efectuarse de
buena fe y de una manera apropiada a las circunstancias, con la finalidad de llegar a un
acuerdo o lograr el consentimiento acerca de las medidas propuestas. El Captulo 5 De
los derechos colectivos, en el Art. 84 se reconocen entre otros los siguientes derechos
colectivos: 4. Participar en el uso, usufructo, administracin y conservacin de los
recursos naturales renovables que se hallen en sus tierras. 5. Ser consultados sobre
planes y programas de prospeccin y explotacin de recursos no renovables que se
hallen en sus tierras y que puedan afectarlos ambiental o culturalmente; participar en los
beneficios que esos proyectos reporten, en cuanto sea posible y recibir indemnizaciones
por los perjuicios socio - ambientales que les causen. Por su parte, el Art. 88 de la
Constitucin dispone: Toda decisin estatal que pueda afectar al medio ambiente,
deber contar previamente con los criterios de la comunidad, para lo cual sta ser
debidamente informada. La ley garantizar su participacin. En consonancia con este
precepto el Art. 28 de la Ley de Gestin Ambiental seala: Toda persona natural o
jurdica tiene derecho a participar en la gestin ambiental, a travs de los mecanismos
que para el efecto establezca el Reglamento, entre los cuales se incluirn consultas,
audiencias pblicas, iniciativas, propuestas o cualquier forma de asociacin entre el
sector pblico y el privado. Se concede accin popular para denunciar a quienes violen
esta garanta, sin perjuicios de la responsabilidad civil y penal por acusaciones
maliciosamente formuladas. El inciso segundo de este artculo agrega: El
incumplimiento del proceso de consulta al que se refiere el artculo 88 de la
Constitucin Poltica de la Repblica tornar inejecutable la actividad de que se trate y
ser causal de nulidad de los contratos respectivos. Por lo anotado, este artculo recoge
el mandato constitucional de la participacin y consulta de los afectados, por lo que no
se encuentra mritos para declarar la inconstitucionalidad de la norma analizada.
6.- En relacin a la Disposicin Transitoria Primera de la Ordenanza que dispone:
Las canteras as como los sitios de explotacin de materiales de construccin de los
ros, esteros y otros sitios que estn ubicados en lugares que la Ilustre Municipalidad
considere como no permitidos, terminarn su explotacin la fecha de publicacin de la
presente ordenanza, a fin de que cumplan con el Plan de Cierre y abandono que
establece el Art. 67 del Reglamento Ambiental para Actividades Mineras en el
Ecuador.
Y la Transitoria Tercera que dice: Quienes como propietarios, arrendatarios o a
cualquier otro ttulo estuvieren actualmente explotando canteras o minas de piedra
solicitarn al I. Concejo Municipal, dentro de 30 das a partir de la promulgacin de esta
Ordenanza, la actualizacin del permiso de explotacin. Se torna evidente que el
propsito de estas dos disposiciones transitorias se dan en el marco de la potestad
controladora, que pretende limitar la explotacin riesgosa que ponga en peligro la vida
de los ciudadanos y su entorno, as como actualizar registros de las personas o empresas
que ejercen la actividad minera y extractiva de materiales ptreos. Por ser normativa
transitoria, perdurar en el tiempo sealado, hasta que las prcticas y usos anteriores
empaten con la Ordenanza actual; por lo que no se encuentra mritos para declarar la
inconstitucionalidad de las disposiciones analizadas.
Por lo expuesto, y en ejercicio de sus atribuciones y facultades que la Constitucin y la
Ley le confieren;
RESUELVE:
1.- Desechar la demanda de inconstitucionalidad por el fondo de la Ordenanza que
regula la explotacin de materiales ptreos y el movimiento de tierras en el cantn
Ibarra.
2.- Publicar la presente resolucin en el Registro Oficial. Archvese. Notifquese.

PRESIDENTE
Nina Pacari Vega, Ruth Seni Pinoargote, Edgar Zrate Zrate y Patricio Pazmio Freire;
sin contar con la presencia del doctor Manuel Viteri Olvera, quien se encuentra con
licencia, en sesin del da martes diecinueve de febrero de dos mil ocho.- Lo certifico.

SECRETARIO GENERAL
CASO No 0043-07-TC
CONSTITUYENTE
LOS PLENOS PODERES DE LA ASAMBLEA
1.- El Pleno del Tribunal Constitucional considera que no es competente para

controlar las decisiones de la Asamblea; y no lo es, por razones sustentadas tanto
en la teora poltica, como en la teora jurdica.
2.- Los argumentos de la Teora Poltica
3.- El poder constituyente no tiene lmites jurdicos, por cuanto es la voluntad
poltica cuya fuerza o autoridad es capaz de determinar el modo y la forma del
Estado.
4.- La Asamblea Constituyente es un rgano delegatario del pueblo. Tiene plenos

poderes.
5.- La Asamblea Constituyente no es un rgano estatal sino supra estatal.
6.- Los argumentos de la Teora jurdica
7.- La naturaleza jurdica y la funcin constitucional que desarrolla el Tribunal
Constitucional.
8.- El Tribunal Constitucional es un rgano del poder constituido, lo cual significa
que est supeditado al principio de legalidad.
8.- Los Artculos 276 de la Constitucin Poltica, 18 y 23 de la Ley de Control
Constitucional, establecen las atribuciones del Tribunal, y en ellas no se incluye la
facultad de revisar la constitucionalidad de los Mandatos Constituyentes.
9.- El valor del precedente constitucional en el ordenamiento jurdico ecuatoriano
y la vinculacin del Tribunal Constitucional a sus decisiones previas: Vigencia del
principio stare decisis en el ordenamiento constitucional ecuatoriano.
10.- El sistema de control de constitucionalidad que rige en el Ecuador es el mixto.
11.- El sistema de fuentes que ha regido en el Ecuador es sustancialmente el
legicntrico de inspiracin francesa.
12.- La clasificacin del modelo de control constitucional a partir de la divisin
tajante entre control concentrado y control difuso.
13.- Las caractersticas del control concentrado y del control difuso.
14.- El control difuso es el resultado natural de la aplicacin del principio stare
decisis.
15.- El control concentrado y el control difuso en la prctica constitucional y
jurdica.
16.- El derecho ecuatoriano es un derecho sustentado en la aplicacin silogstica de
normas generales preexistentes.
17.- El precedente judicial puede tener distintos grados de fuerza vinculante.
18.- El precedente obliga a todos los jueces en la medida que stos deben decidir
los casos futuros de forma idntica.
19.- Los inferiores pueden apartarse del precedente exponiendo razones poderosas
para justificar su decisin.
20.- La pretensin de los demandantes es darle un valor normativo erga omnes a la
jurisprudencia del Tribunal Constitucional.
21.- Lo que si es obligatorio para el Tribunal Constitucional, es que cuando
pretenda cambiar de ratio decidendi respecto de uno o varios problemas jurdico constitucionales relevantes, debe generar razones vlidas.
22.- El Tribunal ha estado vinculado a una visin garantista del
constitucionalismo, que es flexible y no est atado a ningn modelo terico.
23.- El considerando Dcimo Primero de la Resolucin 008 constituye ratio
decidendi de la mencionada Resolucin.
24.- En tal sentido, el Tribunal Constitucional no est obligado en el presente caso
a seguir lo dicho en el considerando Dcimo Primero de la resolucin citada.
25.- Concepto, titulares, y caractersticas de poder Constituyente.
26.- Las definiciones conceptuales y doctrinarias del poder constituyente segn
varios autores.
27.- El poder Constituyente es: Extraordinario, es de carcter fctico - poltico, es
un poder extra jurdico, es un poder ilimitado y es un poder originario.
28.- El titular del poder constituyente, en desarrollo de su majestad puede, por
decisin propia, autolimitarse.
29.- Las limitaciones implcitas ms frecuentes al poder Constituyente se dan por

razones del contexto histrico, poltico o cultural en el que acta, o por motivos de
razonabilidad tica.
30.- En las democracias, el ejercicio del poder Constituyente se ha autolimitado
implcitamente con el objeto bsico de respetar aquellos derechos que configuran
el ncleo esencial de la dignidad humana.
31.- Las limitaciones implcitas no son, no pueden ser jurdicas. Tienen una
naturaleza poltica.
32.- No se pueden confundir las autolimitaciones implcitas o polticas del poder
constituyente, con la existencia de derechos naturales previos al Estado.
33.- El desarrollo de la democracia y del principio democrtico, implica el traslado
del poder constituyente de la nacin al pueblo directamente.
34.- El titular de la soberana, puede ser mltiple, dependiendo de la forma de
Estado de que se trate.
35.- El carcter fctico y supra-estatal de la actuacin del titular del poder
constituyente, hace que no sea posible establecer un procedimiento reglado al que
se encuentre vinculada la actividad del poder constituyente.
36.- La soberana pertenece al pueblo.
37.- La doctrina del poder constituyente acepta tres formas de elaboracin de la
nueva Constitucin: La elaboracin directa de la Constitucin, la elaboracin de
una Constitucin mediante un Plebiscito y la elaboracin de la Constitucin
mediante un sistema Convencional o Asambleario.
38.- Las decisiones de la Asamblea Constituyente de aplicacin inmediata,
plenamente vigentes y eficaces, aunque vlidas y eficaces no estn en firme.
39.- Las diferencias entre poder Constituyente originario y poder de reforma de la
Constitucin.
40.- Las caractersticas de la facultad constituyente derivada.
41.- La capacidad de la Asamblea Constituyente para ejercer directamente
funciones del Estado
42.- A la luz de la doctrina, la Asamblea Constituyente puede asumir las
funciones del poder legislativo, o cualquier otra funcin del Estado.
43.- La Asamblea Constituyente tiene un poder delegado y extraordinario pero es
un poder constituyente, no constituido.
44.- El poder constituido es todo poder conferido y regulado por normas vigentes,
mientras que constituyente es el poder de instaurar un orden jurdico.
45.- Si el titular del poder constituyente puede generar un orden dado, es obvio
que puede ejercer las funciones que constituye.
46.- La asuncin de todas o algunas de las funciones constituidas por parte de la
Asamblea Constituyente no rompe con el principio bsico de la separacin de
poderes.
47.- la apelacin a la separacin de poderes no es aplicable a las determinaciones
del poder constituyente.
48.- La vigencia o no del procedimiento legislativo y del procedimiento de control
poltico establecido en la Constitucin.
49.- La Asamblea Constituyente al asumir la funcin legislativa no est sujeta a las
normas y procedimientos que reglan el ejercicio de la misma.
50- La Asamblea Constituyente puede, en uso de sus potestades constituyentes,
adoptar un procedimiento legislativo distinto, sin atenerse a ningn lmite o
control jurdico.
51.- En razn a la temporalidad y extraordinariedad de la actuacin de la

Asamblea, se necesita que sta cuente con mecanismos y procedimientos idneos y
expeditos.
52.- La Asamblea Constituyente no est sometida al Control del Tribunal
Constitucional.
53.- La Asamblea Constituyente tiene delegados todos los poderes del pueblo. Sus
decisiones son absolutamente intangibles para todos y cada uno de los poderes
constituidos, incluido por supuesto, el Tribunal Constitucional.
54.- En Democracia el pueblo es el titular nico e indiscutido de la Soberana y del
poder Constituyente.
55.- La capacidad decisoria de la Asamblea Constituyente est conferida por el
pronunciamiento del pueblo en la Consulta Popular.
56.- El Estatuto dispuso en su artculo 1 que la Asamblea tiene plenos poderes
para transformar el marco institucional del Estado y para elaborar una nueva
Constitucin.
57.- La Asamblea en el texto del inciso 1 del artculo 1 de su Reglamento Interno,
estableci que por su propia naturaleza, est dotada de plenos poderes.
58.- La Asamblea Constituyente no ha violado el debido proceso garantizado tanto
en la Constitucin de 1998 como en el sistema interamericano de garanta de los
Derechos Humanos.
58.-El derecho internacional de los derechos humanos es norma aplicable y tiene
eficacia directa en un Estado que hace parte del sistema internacional.
59.- La cultura constitucional y los ordenamientos constitucionales que han
aparecido en Amrica Latina ofrecen interesantes peculiaridades hasta el punto de
que se ha llegado a afirmar la aparicin de una va latinoamericana de
constitucionalismo.
60.- Uno de los rasgos esenciales que caracterizaran ese nuevo paradigma
constitucional es precisamente la constitucionalizacin de las modernas
tendencias del derecho internacional de los derechos humanos.
61.- El reconocimiento de la primaca del derecho internacional de los derechos
humanos frente a las normas internas.
62.- Las reglas de aplicacin del derecho internacional de los derechos humanos
frente al derecho interno ecuatoriano.
63.- La subsidiaridad, en virtud de la cual todo sistema de proteccin internacional,
cumple un rol subsidiario consistente en evitar que violaciones de derechos
humanos queden sin proteccin.
63.- Las disposiciones de los distintos instrumentos internacionales de proteccin
de los derechos humanos se constituyen en una garanta adicional que tienen los
ciudadanos de los Estados miembros del sistema interamericano.
64.- El agotamiento previo de los recursos e instancias internas, y del
cumplimiento de la condicin de que a nivel nacional no se haya obtenido
adecuada y suficiente reparacin.
65.- Solo se puede acudir al sistema internacional de proteccin de los derechos
humanos cuando los mecanismos de proteccin nacional de los derechos fallan.
66.- La negacin del carcter de cuarta instancia de los organismos del sistema
internacional de los derechos humanos y el reconocimiento del carcter
eminentemente jurdico del sistema.
67.- El Debido Proceso es la garanta jurdica reconocida en los Estados
democrticos, para que quienes sean sometidos a juicio ejerzan el derecho de
defensa y obtengan de los rganos judiciales y administrativos un proceso justo,

pronto y transparente.
68.- La garanta al debido proceso est determinada por la presencia o ausencia de
algunos rasgos bsicos que configuran su ncleo esencial.
69.- El sistema interamericano de proteccin de los derechos humanos, establecido
a travs del Pacto de San Jos.
70.- Las garantas judiciales indispensables para hacer efectivo el ncleo esencial
de los derechos protegidos por el sistema interamericano.
71.-La actuacin de la Asamblea Constituyente en el marco del Mandato No. 1 no
viola el contenido mnimo del debido proceso establecido en la Convencin
Americana de Derechos Humanos
72,- Los motivos jurdicos y razones fcticas que contradicen las afirmaciones de
los demandantes.
73.- El carcter prejurdico de la actuacin del poder Constituyente.
74.- La teora del poder constituyente determina que sus decisiones tienen una
naturaleza supra estatal.
75.-. La Asamblea Constituyente no desconoce el derecho internacional de los
derechos humanos.
76.- Los lmites estructurales y los lmites en el mbito interno operan la historia,
la poltica, la moral y la cultura del pas.
77.- En el Ecuador existen los recursos jurdicos para hacer efectivos los derechos
humanos.
78.- El mbito intangible del debido proceso construido por la plena eficacia del
habeas corpus, el amparo y las condiciones bsicas para el desarrollo de la
dignidad humana.
79.- En el tiempo de funciones de la Asamblea Constituyente se mantienen vigentes
los recursos jurdicos que configuran el ncleo esencial del debido proceso y del
acceso efectivo a la justicia.
80.- La imposibilidad de discutir jurdicamente las decisiones del poder
constituyente, pero eso no significa que en el Ecuador exista una imposibilidad de
actuacin jurdica.
81.- La actuacin del Tribunal Constitucional y el propio contenido de esta
Resolucin demuestran que se encuentran vigentes las garantas judiciales de las
que hablan los artculos 8.1, 25 y 27 del Pacto de San Jos.
82.- La vigencia del Tribunal Constitucional y los dems jueces constitucionales y
ordinarios de la Republica, son instancias que garantizan la idoneidad e
imparcialidad del debate jurdico.
RESOLUCIN No. 0043- 07-TC

I. ANTECEDENTES
1. El da 29 de noviembre de 2007, la Asamblea Constituyente expidi el Mandato
Constituyente No.1, publicado en el Suplemento del Registro Oficial No. 223, de
30 de noviembre de 2007.
2. En dicho Mandato, la Asamblea Constituyente, entre otras decisiones, asumi el
ejercicio de los plenos poderes; determin el carcter vinculante y la superioridad
jerrquica de sus decisiones respecto de cualquier norma del ordenamiento
jurdico vigente; defini la intangibilidad de sus decisiones por parte de los
poderes constituidos; asumi las atribuciones y deberes de la Funcin Legislativa;
y, declar en receso a los diputados principales y suplentes elegidos el da 15 de
octubre de 2006.
3. En ejercicio de la accin de inconstitucionalidad establecida en el numeral 1 del
artculo 276 de la Constitucin Poltica de la Repblica promulgada en 1998, el
da 21 de diciembre de 2007, JORGE ZAVALA EGAS, HERNAN PREZ
LOOSE, JOFRE CAMPAA y mil ciudadanos mas, solicitaron a este Tribunal
la declaratoria de inconstitucionalidad del Mandato Constituyente No. 1.
4. Los comparecientes demandaron la declaratoria de inconstitucionalidad del citado
Mandato Constituyente, considerando que el mismo es contraro por la forma y
por el fondo a expresas normas contenidas en la Carta poltica del Ecuador y la
Convencin Americana de Derechos Humanos.
5. Mediante providencia de fecha 4 de enero de 2008, la Comisin de Recepcin y
Calificacin de este Tribunal decidi inadmitir la demanda, por improcedencia de
la pretensin jurdica, de conformidad con lo previsto en el inciso segundo del
Art. 6 del Reglamento de Trmite de Expedientes del Tribunal Constitucional.
6. Con fecha 9 de enero de 2008, dentro del plazo legal y reglamentario establecido
en el Artculo 20 de la Ley de Control Constitucional y en el inciso 2 del artculo
6 del Reglamento de Trmite de Expedientes del Tribunal Constitucional, el
ciudadano JOFRE CAMPAA present escrito de apelacin a la resolucin de la
Comisin de Recepcin y Calificacin, en el que solicita al Pleno de tribunal
admitir la demanda. Cabe destacar que la apelacin fue presentada por el Dr. Jofre
Campaa, a pesar de que en la demanda se consigna que el abogado autorizado
para presentar escritos es el doctor Jorge Zavala Egas y los abogados que l
designe. As mismo se deja constancia del hecho de que en el mismo escrito de la
demanda no se hace la designacin de Procurador Comn; sin perjuicio de lo cual,
en virtud de la importancia que reviste el tema, el Pleno procede a resolver.
7. El nico argumento esgrimido en dicho escrito de apelacin, es la manifiesta
contradiccin entre los argumentos de la Comisin de Recepcin y Calificacin
con las consideraciones del Tribunal en la resolucin 008 -07-TC de 5 de julio de
2007.
8. Con fecha 21 de enero de 2008, en forma previa a pronunciarse sobre la apelacin
presentada, la Comisin de Recepcin y Calificacin, resolvi citar al abogado
JOFRE CAMPAA para que reconozca la autenticidad y originalidad de la
firma y rbrica estampada en el escrito de apelacin, diligencia que no se llev a
cabo por inasistencia del citado ciudadano, quien en forma posterior remiti a la
Comisin el escrito original de apelacin y el reconocimiento de firma y rbrica
efectuada ante Notario Pblico.
9. Aceptada la autenticidad del escrito de apelacin, ste fue remitido al Pleno del
Tribunal para su conocimiento y decisin.
10. En sesin ordinaria de fecha 19 de febrero de 2008, el Pleno de este Tribunal
conoci la apelacin presentada y conform una comisin integrada por los
seores Presidentes de Sala para que presenten su informe para conocimiento y
resolucin.
II. DE LAS NORMAS DEMANDADAS
Los demandantes impugnan y demandan la inconstitucionalidad del Mandato
Constituyente No. 1 conforme al texto publicado en el Suplemento del Registro Oficial
No. 223, de 30 de noviembre de 2007, que para efectos de su anlisis, se transcribe:
REPBLICA DEL ECUADOR
LA ASAMBLEA CONSTITUYENTE
CONSIDERANDO:
Que, mediante Consulta Popular Nacional de 15 de abril de 2007, el pueblo
ecuatoriano aprob la convocatoria a la Asamblea Constituyente;
Que, el 30 de septiembre de 2007, los ecuatorianos elegimos a los ciento treinta
representantes
para
integrar
la
Asamblea
Constituyente;
Que, el artculo 22 del Estatuto de eleccin, instalacin y funcionamiento de la
Asamblea Constituyente dispone que sta se instalar diez das despus,
contados desde la fecha de proclamacin de los resultados definitivos de las
elecciones;
y,
Que, la Asamblea Constituyente es la legtima representante de la voluntad
soberana del pueblo, por lo tanto, en su nombre y representacin, aprueba y

expide el siguiente:
MANDATO CONSTITUYENTE No. 1
Art. 1.- Del Poder Constituyente.- La Asamblea Constituyente, por mandato
popular del 15 de abril de 2007, asume y ejerce el poder constituyente con
plenos poderes.
Art. 2.- De las Atribuciones de la Asamblea Constituyente.- La Asamblea
Constituyente ejerce sus facultades mediante la expedicin de: mandatos
constituyentes, leyes, acuerdos, resoluciones y las dems decisiones que adopte
en uso de sus atribuciones.
Las decisiones de la Asamblea Constituyente son jerrquicamente superiores a
cualquier otra norma del orden jurdico y de obligatorio cumplimiento para
todas las personas naturales, jurdicas y dems poderes pblicos sin excepcin
alguna. Ninguna decisin de la Asamblea Constituyente ser susceptible de
control o impugnacin por parte de alguno de los poderes constituidos.
Los jueces y tribunales que tramiten cualquier accin contraria a las decisiones
de la Asamblea Constituyente sern destituidos de su cargo y sometidos al
enjuiciamiento correspondiente. De igual manera, sern sancionados los
funcionarios pblicos que incurran o promuevan, por accin u omisin, el
desacato o desconocimiento de las disposiciones de la Asamblea Constituyente.
Art. 3.- Del incumplimiento de las decisiones de la Asamblea Constituyente.Los dignatarios, autoridades, funcionarios y servidores pblicos en general que
por accin u omisin incumplan las decisiones adoptadas por la Asamblea
Constituyente, sern sancionados inclusive con la destitucin, sin perjuicio de la
responsabilidad penal, civil y administrativa a la que haya lugar.
Art. 4.- Del fuero de los Asamblestas.- Los y las Asamblestas gozarn de fuero
de Corte Suprema de Justicia mientras duren en sus funciones.
No podrn ser enjuiciados por los votos que emitieren, ni por las opiniones
vertidas y decisiones adoptadas dentro y fuera de la Asamblea. Slo en caso de
delito flagrante, el asamblesta ser detenido y entregado a la autoridad
policial, que deber ponerlo inmediatamente a rdenes de la sala
correspondiente de la Corte Suprema de Justicia, e informar al Presidente de la
Asamblea Constituyente.
Art. 5.- De las funciones del Estado.- La Asamblea Constituyente ratifica y
garantiza la existencia del Estado de derecho.
Art. 6.- De la Funcin Ejecutiva.- La Asamblea Constituyente ratifica al
economista Rafael Correa Delgado, como Presidente Constitucional de la
Repblica del Ecuador y al Licenciado Lenn Moreno Garcs, como
Vicepresidente Constitucional de la Repblica del Ecuador.
Art. 7.- De la Funcin Legislativa.- La Asamblea Constituyente asume las

atribuciones y deberes de la Funcin Legislativa. En consecuencia, declara en
receso a los diputados y diputadas principales y suplentes elegidos el 15 de
Octubre del 2006. Este receso se inicia el da 29 de Noviembre del 2007, hasta
cuando se realice la proclamacin oficial de los resultados del referndum
aprobatorio.
Durante este receso los diputados no gozarn de inmunidad, fuero especial, ni
sueldos, dietas o remuneracin alguna, tampoco podrn autoconvocarse por
ningn motivo. Este receso no ser susceptible de interrupcin, impugnacin,
accin de amparo constitucional u otra accin judicial.
As mismo, se declara concluido el perodo para el que fueron elegidos por el
Congreso Nacional, los vocales integrantes de la Comisin de Legislacin y
Codificacin.
La conclusin de los perodos antes descritos no confieren derecho a reclamar
liquidaciones, indemnizaciones o compensacin de cualquier naturaleza.
Cualquier pago que se realice por alguno de estos conceptos, constituir
peculado y ser sancionado por los jueces competentes. La misma sancin se
impondr a los funcionarios que autoricen o efecten estos pagos, quienes
adems sern inmediatamente destituidos.
Se declaran terminados los contratos de servicios del personal del Congreso
Nacional, los cuales quedarn sin efecto a partir de la presente fecha. Se
garantiza la estabilidad del personal amparado por la carrera legislativa.
Art. 8.- Conclusin de perodos y designacin provisional.- Se declaran
concluidos los perodos para los que fueron designados los siguientes
funcionarios: Contralor General del Estado, Procurador General del Estado,
Ministro Fiscal General, Defensor del Pueblo, Superintendentes de
Telecomunicaciones, Compaas, Bancos y Seguros. Provisionalmente se
designa a los siguientes ciudadanos:
a) Carlos Plit Fagionni, Contralor General del Estado;
b) Xavier Garaycoa Ortiz, Procurador General del Estado;
c) Washington Pesantez, Ministro Fiscal General;
d) Claudio Mueckay Arcos, Defensor del Pueblo;
e) Paul Rojas Flores, Superintendente de Telecomunicaciones;
f) Francisco Arellano Raffo, Superintendente de Compaas; y,
g) Gloria Sabando, Superintendente de Bancos y Seguros.
Art. 9.- Los magistrados de la Corte Suprema de Justicia, los vocales del
Consejo Nacional de la Judicatura, del Tribunal Constitucional y del Tribunal
Supremo Electoral, continuarn en el ejercicio de sus funciones mientras la
Asamblea Constituyente no disponga lo contrario.
Art. 10.- Ratificar a las autoridades de los gobiernos autnomos, para el tiempo
que fueron electas; salvo los cambios que establezca en el calendario electoral
la Asamblea Constituyente o la nueva Constitucin.
Art. 11.- De los nombramientos de la Asamblea Constituyente.- Las
designaciones o nombramientos a las que se refiere este mandato tendrn el
carcter de provisional y podrn ser revocadas en cualquier tiempo sin que, en
ningn caso, constituyan derechos adquiridos.
DISPOSICION FINAL NICA.- Notifquese el contenido de este Mandato
Constituyente al Presidente y Vicepresidente Constitucional de la Repblica, a
los representantes de los poderes constituidos y a los rganos de control. Se
dispone su difusin para conocimiento del pueblo Ecuatoriano. Este mandato
constituyente entra en vigencia inmediatamente, sin perjuicio de su publicacin
en la Gaceta Constituyente y en el Registro Oficial.
Dado y suscrito en Ciudad Alfaro, cantn Montecristi, provincia de Manab de
la Repblica del Ecuador, el da 29 de noviembre de 2007.
III. DE LA DEMANDA
A. Pretensin:
1. Los comparecientes demandan la inconstitucionalidad por el fondo y por la forma
de la totalidad del Mandato Constituyente No. 1.
2.- Se afirma que la Asamblea Constituyente viol por el fondo la Constitucin
Poltica de la Repblica vigente desde 1998, por vulnerar el principio Constitucional
del Debido Proceso y la tutela judicial efectiva ( Artculo 24); as como por atribuirse
funciones y potestades que corresponden a otra funcin del Estado ( Artculo 130
numerales 5, 11 y 12); atropellar el principio de independencia de los jueces (Artculo
199); lesionar gravemente el Principio de supremaca de la Constitucin (Artculo
272), y violar la Convencin Americana de Derechos Humanos (Pacto de San Jos de
Costa Rica), (Artculos 8.1 y 25).
3.- Segn los demandantes, la Asamblea Constituyente, vulner formalmente los
lmites de su jurisdiccin y competencia, pues, a su juicio, excedi las
atribuciones conferidas por el Artculo 1 del Estatuto de Eleccin, Instalacin y
Funcionamiento de la Asamblea Constituyente, aprobado por el pueblo
ecuatoriano el da 15 de abril de 2007.
B. Argumentos que sustentan la demanda
1. Impugnacin de los plenos poderes de la Asamblea Constituyente
El primer grupo argumental que sustenta la demanda busca impugnar la
concepcin de plenos poderes implcita en el Mandato No. 1 de la Asamblea
Constituyente. Para hacerlo, los demandantes organizan su exposicin, de la
siguiente forma:
1.1 Rechazo de la interpretacin que la Asamblea Constituyente hizo de los

plenos poderes
Segn los demandantes, la concepcin de plenos poderes, como poder total
e ilimitado resulta arcaica, pues revive la plenitud potestatis decisin
inadmisible en un sistema democrtico como el ecuatoriano porque
involucra el ejercicio de un poder que no consiente regulacin alguna.
Argumentan que la caracterstica fundamental de un Estado constitucional
es la limitacin del poder, rasgo que ha sido flagrantemente desconocido en
el Mandato Constituyente No. 1, convirtiendo al Ecuador en un Estado
totalitario.
Para los demandantes, la Asamblea como mandataria solo puede hacer lo
que el pueblo le ha delegado, es decir () acatar el estatuto y ejercer las
funciones inherentes al mandato: transformar institucionalmente el Estado
dictando una nueva Constitucin; y en esa medida, acusan de falta de
coherencia a los constituyentes al reconocer en el artculo 1 del Reglamento
Interno el carcter representativo de la Asamblea unido a la afirmacin de
los plenos poderes. En opinin de los demandantes, si la Asamblea es
representativa, tiene, por su propia naturaleza, poderes derivados o
limitados.
1.2 Impugnacin del carcter originario o fundacional del poder de la
Asamblea Constituyente.
Los impugnantes consideran que una vez se crea el Estado, el propio poder
constituyente del pueblo es un poder limitado, sujeto al ordenamiento
jurdico estatal. Segn los demandantes cada vez que se pone en
movimiento el poder constituyente no fundacional, ese poder se halla
condicionado por la vigencia de la constitucin anterior a la que esta
obligado a respetar en una suerte de autolimitacin () hasta que sea
sustituida por la nueva carta magna
Segn el texto de la demanda, el concepto de poder constituyente originario
o fundacional, es extrajurdico por naturaleza y por lo tanto, solo puede ser
ejercido en una comunidad sin Estado, que se desarrolla precisamente para
ejercerlo. En caso contrario, el poder constituyente siempre ser derivado y
se activa para reformar parcial o totalmente la Constitucin.
En el caso ecuatoriano, los accionantes consideran que el concepto de poder
constituyente fundacional es inaplicable porque el Estado ya est
constituido y reconocido internacionalmente, con un territorio definido, con
un pueblo y con autoridades pblicas con competencias claras, lo que
significa que el poder constituyente ha sido absorbido por el Estado y su
Constitucin.
2
Impugnacin de la asuncin del poder legislativo por parte de la Asamblea

Constituyente
El segundo bloque de impugnaciones al Mandato Constituyente No. 1 se dirige a

argumentar la ilegitimidad de la asuncin del poder legislativo por parte de los
miembros de la Asamblea Constituyente.
Los demandantes comienzan por afirmar que el pueblo ecuatoriano no ha encargado
a la Asamblea asumir la potestad legislativa, dictando leyes ordinarias u orgnicas,
ni le ha entregado la atribucin del Congreso de designar y destituir funcionarios,
sino que el mandato del pueblo est circunscrito a la elaboracin de una nueva
Constitucin mediante la cual se transformar el marco institucional del Estado.
En opinin de los demandantes, ir ms all de las especficas atribuciones del
Estatuto aprobado mediante Consulta Popular de 15 de abril de 2007, implica
abandonar el principio de separacin de poderes que como se sabe, es uno de los
pilares de todo Estado Constitucional y por lo tanto deriva hacia un Estado
totalitario.
3. Impugnacin de la intangibilidad de los Actos Constituyentes
El tercer bloque argumental de la demanda busca rechazar la teora de la
intagibilidad de los actos normativos de la Asamblea Constituyente y
particularmente las afirmaciones establecidas en los incisos 2 y 3 del Artculo 2 del
Mandato Constituyente No. 1, segn las cuales Ninguna decisin de la Asamblea
Constituyente ser susceptible de control o impugnacin por parte de alguno de los
poderes constituidos.; y por tanto, Los jueces y tribunales que tramiten cualquier
accin contraria a las decisiones de la Asamblea Constituyente sern destituidos
de su cargo y sometidos al enjuiciamiento correspondiente.
Igualmente afirman que el pueblo del Ecuador no ha entregado poderes a la
Asamblea para mutilar la potestad judicial, impidiendo que los actos sean
justiciables por los rganos jurisdiccionales, so pena de apremio o destitucin,
puesto que mientras no sea aprobado en referndum el nuevo orden jurdico, los
jueces y magistrados de la Repblica y los dems funcionarios que ejercen los
poderes del Estado, tienen la obligacin de acatar y defender el orden jurdico
vigente.
4. Sometimiento de la Asamblea Constituyente al orden jurdico establecido y la
violacin del principio de supremaca constitucional
El siguiente argumento de la demanda apunta a defender el sometimiento de la
Asamblea al orden jurdico establecido en la Constitucin y la defensa del principio
de supremaca de la misma.
Para los demandantes, resulta absurda la teora defendida por la Asamblea
Constituyente y expresada en el Mandato Constituyente No. 1 segn la cual el
Ecuador estara constituido por dos cuerpos independientes: el poder Constituyente
que acta fuera y sobre la Constitucin y el Estado Constitucional reflejado en el
texto de la Constitucin vigente y que se expresa en los distintos poderes
constituidos.
De acuerdo con lo expresado en el texto de la demanda, esta aseveracin de la

Asamblea es deleznable pues, en el caso del Ecuador, la convocatoria popular a la
Asamblea Constituyente se hizo al amparo de una norma constitucional, el Art. 104
numeral 2.
Sostienen los impugnantes que la instalacin y funcionamiento de la Asamblea est
sometida a un Estatuto aprobado por el pueblo ecuatoriano que determina en su
artculo 1 que la transformacin del marco institucional del Estado y la nueva
Constitucin solo entrarn en vigencia con la aprobacin en referndum de la nueva
Constitucin; es decir que, en opinin de los demandantes, las transformaciones
jurdicas e institucionales definidas por la Asamblea estn sometidas a una
condicin suspensiva establecida en el artculo 1 del Estatuto, esto es a la
aprobacin del referndum, y mientras tanto tiene plena vigencia la actual
Constitucin.
Para los accionantes, la Asamblea ejerce un poder constituyente derivado o limitado
por la Constitucin vigente y las normas del Estatuto; de tal suerte que, si la
Asamblea incurre en cualquier exceso a su mandato original, ese exceso se
encuentra sometido al repudio de los rganos constitucionales encargados de
defender la supremaca de la Constitucin.
Finalmente, de acuerdo con la demanda, el Mandato Constituyente No. 1 pretende
dar sepultura al principio de supremaca constitucional que vincula a los rganos y
funcionarios de los poderes pblicos a la Constitucin vigente, decisin que a juicio
de los demandantes, debe ser enfrentada con la fuerza normativa de la propia
Constitucin que se expresa en el artculo 272 de la Carta fundamental.
5. Existencia de lmites materiales a los poderes de la Asamblea y su sustento en
doctrina Constitucional (precedente vinculante)
El siguiente argumento de la demanda tiene que ver con la existencia de lmites
materiales al poder de reforma de la Constitucin, el cual se encuentra sustentado
en un precedente, que a juicio de los impugnantes, constituye doctrina
constitucional vinculante para este Tribunal.
Segn los demandantes, el poder de transformacin institucional de la Asamblea
est limitado por los principios y valores que sustentan el Estado Constitucional y el
orden jurdico democrtico; y en particular, por el respeto a la divisin de poderes,
la intangibilidad de los derechos y garantas constitucionales, la tutela judicial
efectiva y, en el caso especfico del Ecuador, la forma republicana de Gobierno.
En opinin de los impugnantes, estos limites no solo estn explicitados en los
principios generales del derecho sino que aparecen claramente reconocidos por la
doctrina de este Tribunal Constitucional contenida en la resolucin 008 de 24 de
julio de 2007.
De acuerdo con la mencionada Resolucin de este Tribunal, el poder constituyente
originario no admite limitaciones positivas, de tal suerte que ninguna norma jurdica
preexistente puede condicionar el contenido del nuevo texto constitucional, 1 lo que
1
Ver Considerando 10 Resolucin 08 de 2007 del TC.
no significa que la actuacin del poder constituyente pueda desconocer la dignidad

humana y no tomar en consideracin los lmites fcticos propios de la idiosincrasia
del pueblo ecuatoriano, la realidad social del pas y la correlacin de fuerzas de los
distintos actores de poder.
Segn los demandantes, cosa diferente, segn dice la Resolucin citada, es
pretender que los plenos poderes involucren la facultad o atribucin para designar
funcionarios, juzgar a personas y dictar leyes, porque el poder constituyente es
extraordinario, y por lo mismo excepcional y limitado a dictar un nuevo texto
constitucional,()
Finalmente, segn los accionantes, el contenido de esta Resolucin es tan
trascendente que se configura en una sentencia normativa, generadora, de efectos
vinculantes, de acuerdo con la doctrina constitucional.
6. Violacin de las disposiciones del Pacto de San Jos
El ltimo argumento que contiene la demanda, se refiere a la violacin de las
disposiciones de la Convencin Americana de Derechos Humanos (Pacto de San
Jos), por el Artculo 2 incisos 2 y 3 del Mandato Constituyente No. 1, cuyo
contenido viola el derecho humano a la proteccin judicial efectiva establecida en
los Artculos 8.1 y 25 de dicha Convencin, al impedir a los ciudadanos acudir ante
la jurisdiccin para reclamar sus derechos eventualmente violados por la Asamblea
Constituyente a partir de la aplicacin de la teora de la intangibilidad de sus
decisiones.
IV. CONSIDERACIONES DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
A. Competencia
En relacin con el problema jurdico sobre la competencia del Tribunal
Constitucional para ejercer control de las decisiones de la Asamblea Constituyente,
el Pleno del Tribunal Constitucional considera que no es competente para controlar
las decisiones de la Asamblea; y no lo es, por razones sustentadas tanto en la teora
poltica, como en la teora jurdica.
1. Argumentos de Teora Poltica
De acuerdo con la teora poltica generalmente aceptada, el poder constituyente no
tiene lmites jurdicos, por cuanto, como bien dice Carl Schmitt, es la voluntad
poltica cuya fuerza o autoridad es capaz de determinar el modo y la forma del
Estado2 la cual no est ligada a formas o procedimientos jurdicos. Se trata de un
poder fctico y extra ordinem que no tiene ni puede tener su fundamento de
legitimidad en ninguna norma jurdica. 3
En cuanto a la Asamblea Constituyente, se trata de un rgano delegatario del
pueblo, que de acuerdo con lo establecido en el Estatuto y en su Reglamento, tiene
2
Schmitt C., Teora de la Constitucin, editora Nacional, Mxico 1961 pp.86.

Guastini R., estudios de Teora Constitucional, ediciones del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la
UNAM, Mxico 2005, pp. 29 a 58.
3
plenos poderes para redactar una nueva Constitucin y transformar el marco

institucional del Estado y por lo tanto, el ejercicio que haga de las potestades o
facultades constituyentes que le han sido delegadas tampoco tiene su fundamento de
legitimidad en norma jurdica alguna, ni siquiera en la Constitucin.
Y esto es as por cuanto la Asamblea Constituyente no es un rgano estatal sino
supra estatal, y la capacidad normativa que tiene atribuida viene desarrollada, no
por mandato del Estado, sino directamente por voluntad popular, que es segn el
principio democrtico, una voluntad distinta y superior al Estado.4
2. Argumentos de Teora jurdica
Existen tambin claras razones jurdicas que sustentan esta decisin y que tienen
que ver con la naturaleza jurdica y la funcin constitucional que desarrolla el
En el plano jurdico constitucional, no hay que olvidar que el Tribunal
Constitucional es un rgano del poder constituido, lo cual significa que est
supeditado al principio de legalidad5 establecido en el artculo 119 de la
Constitucin, segn el cual: las instituciones del Estado () no podrn ejercer
otras atribuciones que las consignadas en la Constitucin y en la ley.
En la medida que los Artculos 276 de la Constitucin Poltica, 18 y 23 de la Ley de
Control Constitucional, establecen cules son las atribuciones del Tribunal, y en
ellas no se incluye la facultad de revisar la constitucionalidad de los Mandatos
Constituyentes, ni de ningn acto de la Asamblea desarrollado en ejercicio del
poder constituyente, es evidente que el Tribunal Constitucional carece de
competencia para juzgar la constitucionalidad de este tipo de actos.
En consecuencia, la conclusin es obvia, en el caso que nos ocupa, existe lo que la
doctrina procesal internacional, se conoce como Inepta demanda, por falta absoluta
de competencia.
B. Razonamientos tericos adicionales:
Existen cuestiones tericas de fondo, intrnsecamente vinculadas a las
argumentaciones anteriores, que merecen ser tratadas in extenso por el Pleno del
1. El valor del precedente constitucional en el ordenamiento jurdico
ecuatoriano y la vinculacin del Tribunal Constitucional a sus decisiones
previas (vigencia del principio stare decisis en el ordenamiento constitucional
ecuatoriano)
Daz Ricci S., Teora de la Reforma Constitucional, UNAM - Universidad Complutense, Buenos Aires
2004.
5
Principio de Juridicidad es el nombre contemporneo del clsico principio de legalidad segn el cual
mientras los particulares son libres de hacer todo aquello que no est expresamente prohibido por la ley,
el Estado solo puede hacer aquello que le est estrictamente atribuido en una norma jurdica. Sobre el
particular Ver: De Otto, I. Derecho Constitucional: Sistema de Fuentes, Editorial Ariel, Barcelona, 1988.
El primer problema jurdico que debe ser resuelto para decidir sobre la apelacin
interpuesta por los demandantes es el relativo al sometimiento del Tribunal
Constitucional ecuatoriano a su doctrina. Para dilucidar esta importante cuestin se
requiere desplegar analticamente el problema en tres preguntas:
Cul es el sistema de control de constitucionalidad que rige en el Ecuador?
Desde la ptica de las fuentes del derecho, encontramos que en Occidente existen
dos sistemas jurdicos principales: el Common Law y el Europeo Continental. El
ordenamiento constitucional ecuatoriano desde su origen, a comienzos del siglo
XIX, fue influenciado fundamentalmente por el paradigma constitucional Europeo
Continental y por ello, a pesar de la cantidad de cambios constitucionales
producidos en su historia, el sistema de fuentes que ha regido en el Ecuador es
sustancialmente el legicntrico de inspiracin francesa.
Este modelo constitucional, est indisolublemente asociado y se remite a un
concepto jurdico muy conocido en el derecho liberal: la primaca de la ley frente a
la administracin, la jurisdiccin y los propios ciudadanos.6
Ahora bien, la reduccin del derecho a la ley y la sumisin a ella de todas las dems
fuentes del derecho, significa que la ley es omnipotente. El Congreso en ejercicio de
su potestad legislativa puede abordar cualquier asunto, lo cual significa que todas
las cuestiones son susceptibles de desarrollo legal pues el principio de legalidad es
entendido formalmente.7
Este modelo normativo y terico, por supuesto, tiene vinculacin directa con la
configuracin del modelo de control constitucional. Tradicionalmente se ha
clasificado el modelo de control constitucional a partir de la divisin tajante entre
control concentrado y control difuso. Mientras el control concentrado supone la
existencia de un nico rgano estatal encargado de defender la vigencia y
supremaca de la Constitucin, excluyendo de esa tarea al resto de los jueces, el
control difuso es el resultado natural de la aplicacin del principio stare decisis,
entendido como la obligacin de un tribunal o juez de acatar los principios
construidos por los jueces superiores de su respectiva jurisdiccin y la obligacin
que tiene una corte o juez de acatar sus propios precedentes judiciales.
Ecuador formalmente tiene un modelo mixto, donde coexisten competencias
propias del Control concentrado a cargo del Tribunal Constitucional, con
atribuciones tpicas de un control difuso norteamericano, que corresponde a los
jueces ordinarios. Sin embargo, la realidad, es otra, el positivismo exacerbado,
unido a una mal entendida centralidad de la ley, no ha permitido el desarrollo cabal
de ninguno de los dos sistemas. El control concentrado no ha sido posible puesto
que la Constitucin tiene una muy dbil estructura normativa derivada del excesivo
culto a la ley; y el control difuso, es una quimera terica porque los jueces no han
aprendido a fundamentar sus decisiones en la Constitucin; y solo
excepcionalmente usan este mecanismo, con el resultado de que la cultura
constitucional en el pas est muy escasamente desarrollada.
6 Zagrebelsky G. El derecho dctil, Editorial Trotta, Madrid 1995, P.24
7 Sierra H. Concepto y Tipos de Ley en la Constitucin, Universidad Externado de Colombia, Bogot 2001, P .
p 93 a 96.
En el sistema de control constitucional ecuatoriano rige el principio stare

decisis?
La respuesta es en principio negativa. El derecho ecuatoriano es un derecho
sustentado en la aplicacin silogstica de normas generales preexistentes; no es un
derecho construido a partir del discernimiento de reglas de solucin de conflictos
aplicables a cada caso en particular, como sucede con el derecho prctico de los
jueces, tpico de la tradicin anglosajona.
Sin embargo, la transformacin del Estado liberal en un Estado Social de Derecho
ha implicado la relativizacin de esta afirmacin y el reconocimiento del valor del
precedente judicial en determinadas circunstancias. Como se sabe, tericamente el
precedente judicial puede tener distintos grados de fuerza vinculante:
En primer lugar, de acuerdo con el postulado terico general, el precedente obliga a
todos los jueces en la medida que stos deben decidir los casos futuros de forma
idntica a como fueron decididos en los casos anteriores (precedente en sentido
abstracto);
En segundo lugar, un precedente puede obligar a todos los jueces inferiores respecto
de las decisiones de la alta corte que lo propuso, a riesgo de que si se apartan, su
decisin puede ser revocada (precedente materialmente obligatorio); y,
En tercer lugar, si bien el precedente en principio obliga todos los jueces inferiores,
stos pueden, despus de hacer referencia y explicar el sentido del precedente,
apartarse de l, exponiendo razones poderosas para justificar su decisin
(precedente formalmente obligatorio) .8
En principio el precedente en sentido abstracto, es una hiptesis terica no
aplicable, ni en los pases que han acogido el sistema del common law. El
precedente materialmente obligatorio es vinculante en estos pases y la tercera
forma de precedente ha ido imponindose en los pases de sistema de control
constitucional concentrado.
En el caso ecuatoriano, a pesar de que no existe doctrina clara al respecto, en
principio, los jueces estn vinculados por el tercer sistema de precedente, lo cual
significa que deben adherirse a lo decidido por ellos mismos en el pasado y deben
tomar en consideracin, para efectos de su argumentacin jurdica las decisiones de
sus superiores, pero por supuesto que pueden apartarse, razonadamente de su
jurisprudencia, para lo cual deben dar argumentos que resuelvan mejor el caso
concreto.
En ese sentido, la pretensin de los demandantes, expresada tanto en la demanda
como en la apelacin a la inadmisin de la misma, de darle un valor normativo erga
omnes a la jurisprudencia del Tribunal Constitucional, resulta improcedente. Con el
sistema de control constitucional actual, no existe forma de aplicar en el pas el
principio de stare decisis, en forma absoluta, como lo piden los impugnantes,
invocando la Resolucin No. 008-2007.
8
Sobre el particular Ver: Corte Constitucional Colombiana Sentencia C 836 de 2001
Lo que si es obligatorio para el Tribunal Constitucional, es que cuando pretenda

cambiar de ratio decidendi respecto de uno o varios problemas jurdico constitucionales relevantes, debe generar razones vlidas y explicar suficientemente
su cambio jurisprudencial.
Cul es el mecanismo o procedimiento para que opere el cambio de
jurisprudencia?
Respecto de la decisin del Tribunal Constitucional explicita en la resolucin
008-2007- TC, hay que distinguir varias situaciones:
En el caso de este Tribunal, vinculado a una visin garantista del
constitucionalismo, que es flexible y no est atado a ningn modelo terico, se
acepta que para nosotros est vigente el principio de stare decisis en su versin
formal y horizontal,9 y por tanto, en principio los fundamentos relevantes de la
parte considerativa de las resoluciones, tienen fuerza vinculante para las distintas
salas del Tribunal y para los jueces inferiores, si estn estructuralmente vinculadas
con la decisin, es decir, si forman parte de la ratio decidendi; lo anterior sin
perjuicio de la capacidad de stos, para no seguir el precedente y cambiarlo despus
de un proceso de argumentacin fuerte.
En el caso que nos ocupa, el supuesto precedente que invocan los demandantes
como fundamento de su apelacin; esto es, el considerando Dcimo Primero de la
Resolucin 008, de 24 de julio de 2007, no constituye ratio decidendi de la
mencionada Resolucin, sino que se refiere a cuestiones que por su naturaleza son
obiter dicta en relacin con la misma.
En tal sentido, el Tribunal Constitucional no est obligado en el presente caso a
seguir lo dicho en el considerando Dcimo Primero de la resolucin citada, por
cuanto el objeto de las decisiones no coincide o dicho en otras palabras, no
pertenecen a la misma lnea jurisprudencial; es decir, mientras la resolucin 008
solo trata el problema del poder constituyente como obiter dicta, en esta ocasin el
problema jurdico central (la ratio decidendi) es el alcance de los plenos poderes de
la Asamblea Constituyente, y por tanto la conclusin es obvia: no existe identidad
en el objeto ni unidad de materia entre la Resolucin 008 y el presente caso y
por tanto no se configura la categora de precedente.
Los argumentos anteriores son suficientes para confirmar la decisin de la
Comisin de Recepcin y Calificacin; no obstante, a efectos de fortalecer la
argumentacin y preservar la supremaca del derecho sustancial sobre el procesal, el
Pleno de este Tribunal considera pertinente pronunciarse sobre algunos otros temas
que si bien no fueron objeto de la apelacin, si hacen parte de la ratio decidendi de
esta resolucin.
2. Concepto, titulares, y caractersticas de poder Constituyente
Segn este principio las decisiones del propio tribunal lo obligan a si mismo, para guardar la sindresis y
la seguridad jurdica.
Un problema jurdico sustancial planteado en la demanda y que hace parte de la

ratio decidendi de la presente resolucin, tiene que ver con la explicacin acerca del
concepto, titulares y caractersticas del poder constituyente.
Analticamente estas cuestiones se pueden resolver a partir de la contestacin
puntual a las siguientes preguntas:
Qu es el poder constituyente?
Desde su aparicin a fines del siglo XVIII, la nocin de poder constituyente es
profundamente polmica. Sieyes, el primer sistematizador moderno de dicha
nocin, lo identifica como el rasgo que caracteriza a la Nacin.10 Maurice Haurriou,
por su parte, define al poder constituyente como supralegalidad capaz de generar y
dar existencia a una Constitucin escrita y rgida.11 Para Herman Heller, soberana y
poder Constituyente son conceptos equiparables y esto ltimo crea el derecho,
entendido como sinnimo de organizacin estatal.12
Kelsen, por su parte, impugna la existencia del poder constituyente. Para el autor
austraco, o bien no existe, o no tiene otra utilidad que poner dificultades a la
reforma de ciertas normas jurdicas y en consecuencia el nico poder constituyente
posible es el poder legislativo.13
Encontramos tambin la nocin de poder constituyente formulada por Carl Schmitt
y que ya hemos mencionado en otra parte de esta resolucin.14 Para este autor, el
poder constituyente no est vinculado con el derecho, sino que acta siempre en
estado de naturaleza.15 En ese sentido, es el creador del orden jurdico y est por
fuera de l, porque mientras el derecho es deber ser el poder constituyente es parte
del mundo del ser, de la existencia misma de la comunidad.
Gustavo Zagrebelsky, por su parte, habla de que poder Constituyente es aquel
poder poltico absoluto o soberano, (esto es sin lmites jurdicos) y concentrado,
(es decir, no repartido con otros sujetos)16
Segn el ex Presidente Constitucional de la Repblica, Dr. Rodrigo Borja Cevallos,
el poder constituyente consiste en la suprema facultad del pueblo sobre s mismo
10
Sieyes, a quin se le atribuye la autora y sistematizacin primera del concepto, sin embargo no lo
define. El autor francs sostiene que antes de la Nacin y por encima de ella solo existe el derecho
natural. La Nacin como poder Constituyente establece el derecho positivo a travs de una Constitucin
que somete a sus mandatarios, pero no esta ligada ni supeditada a ste, ya que la Nacin es el origen de
todo. Ver. Sieyes E., Qu es el Tercer Estado? Cit. Carpizo Jorge, Algunas reflexiones sobre el poder
constituyente, En: Carbonell M. Teora de la Constitucin, Ensayos Escogidos, Editorial Porrua, Mxico
2005 , pp. 206.
11
Hauriou, M, Principios de derecho pblico y Constitucional, editorial Reus, Madrid pp. 305.
12
Heller, H., Teora del Estado, Fondo de Cultura Econmica, Mxico 1963, p. 306.
13
Kelsen, H., Teora General del Estado, Editora Nacional Mxico 1965 pp. 330 y 331.
14
Schmitt C., Teora de la Constitucin, editora Nacional, Mxico 1961 pp.86.
15
Schmitt, op. Cit pp.87
16
Zagrebelski G., La Constitucin y sus normas, En: Manuale di diritto costituzionale, Il sistema delle
fonti, utet , Turn 1998.
para darse una organizacin poltica y un ordenamiento jurdico que regula y

determina esa organizacin poltica17
Por su parte, el constitucionalista colombiano Carlos Gaviria, sostiene igualmente
que la nocin de constituyente originario no es una nocin jurdica sino una nocin
poltica, y esto ocurre porque el poder es un antecedente pre - jurdico del
ordenamiento. El constituyente originario es quien tiene la capacidad de dar una
Constitucin. Se trata de una capacidad de hecho, y en este sentido se diferencia de
la facultad, que es un concepto eminentemente jurdico.
En definitiva, de la revisin doctrinaria del concepto, se deriva que el poder
Constituyente dentro de un Estado Democrtico representa la voluntad suprema del
pueblo delegada a un rgano especial y extraordinario, encargado de llevar adelante
un proceso de cambio profundo y transcendental del orden poltico y jurdico del
Estado. El poder Constituyente opera en un Estado Democrtico para garantizarlo,
mediante un procedimiento extra-estatal encargado de la reinstauracin poltica o de
reformar de manera total de la Constitucin, basada en una fuerte legitimacin
social.
En ese sentido, el poder constituyente puede entenderse como aquella manifestacin
de voluntad poltica, absoluta y extraordinaria, que tiene la fuerza suficiente para
crear o transformar sustancialmente la organizacin y el ordenamiento jurdico de
un Estado.
Cules son las caractersticas del poder constituyente?

El poder Constituyente es: Extraordinario, es de carcter fctico - poltico, es un
poder extra jurdico, es un poder ilimitado y es un poder originario.
El poder constituyente es extraordinario18 porque a pesar de que el pueblo es, en
Democracia, siempre capaz de tomar decisiones y de actuar polticamente, este
poder no es ejercido por su titular sino en ocasiones verdaderamente
extraordinarias. Comnmente, solo en momentos decisivos manifiesta su voluntad.
Es un poder fctico porque no se encuentra sujeto al cumplimiento de ninguna
norma o procedimiento. El pueblo no es instancia, ni magistratura, es simplemente
voluntad y por ello el ejercicio del poder constituyente no es un problema jurdico
sino eminentemente poltico.
Es un poder originario, por cuanto como bien lo dice Rafael Oyarte, el poder
constituyente, no es recibido de nadie, pues ninguna norma o poder lo otorga, es
ejercido de hecho, como poder originario que es.19
17
Borja, R., Derecho poltico y Constitucional, Fondo de Cultura Econmica, Mxico, 1991, pp. 315.
Oyarte, R., Op. Cit. Pp. 106.
19
Ibidem, pp. 101
18
Finalmente, el poder constituyente es supremo e ilimitado20 por naturaleza, lo cual

significa que no cabe que sea confrontado por un poder inferior pues ste se debe
someter siempre al primero y no depende de ningn poder anterior, puesto que el
soberano no reconoce poder superior al suyo 21. Por definicin, el poder
constituyente no est, no puede estar condicionado a ninguna circunstancia o norma
preexistente.
Otra cosa es que el titular del poder constituyente, en desarrollo de su majestad
pueda por decisin propia autolimitarse. En el caso ecuatoriano, por ejemplo,
aunque la majestad del pueblo es absoluta, l mismo se ha dado unos lmites
explcitos definidos en el Estatuto aprobado el 15 de abril de 2007 relacionados con
el respeto y la profundizacin de los derechos humanos reconocidos en la
anterior Constitucin, pero tambin existen limitaciones implcitas que
seguramente no desconocer.22
Las limitaciones implcitas ms frecuentes al poder Constituyente se dan por
razones del contexto histrico,23 poltico o cultural en el que acta, o por motivos de
razonabilidad tica. No es lo mismo ejercer la soberana plena en una monarqua, en
una dictadura o en una democracia. En las democracias el ejercicio del poder
Constituyente se ha autolimitado implcitamente con el objeto bsico de
respetar aquellos derechos que configuran el ncleo esencial de la dignidad
humana y que se encuentran reconocidos en los distintos instrumentos del derecho
internacional de los derechos humanos.
Estas limitaciones implcitas, por supuesto, no son, no pueden ser jurdicas. Tienen
una naturaleza poltica y por lo tanto su respeto y sujecin no es objeto de control
por parte de ningn juez, tribunal o poder constituido alguno. Si el titular originario
del poder constituyente o su legitimo delegado (una Asamblea) consideran
conveniente sobrepasar este tipo de lmites implcitos, no hay poder jurdico que lo
pueda impedir.
Ahora bien, lo que si debe quedar claro, es que no se pueden confundir las
autolimitaciones implcitas o polticas del poder constituyente, con la existencia de
derechos naturales previos al Estado. En Democracia no existen derechos
preexistentes a la propia manifestacin de voluntad popular y por lo tanto no existen
lmite jurdico alguno a sus propias decisiones, ms all de su propia autolimitacin
poltica.24
Quines pueden ejercer legtimamente esta facultad?
A lo largo de la historia se han construido diferentes teoras que explican quin
tiene capacidad para ejercer la Soberana. Segn una conocida concepcin medieval
20
Oyarte R., Op. Cit., pp. 95 y 104

Quiroga Lavie, H., Derecho Constitucional, Editorial De Palma, Buenos Aires, 1982, pp. 47.
22
Se denominan limitaciones implcitas porque no estn establecidas en ninguna norma jurdica vigente.
Ver: Oyarte, R. Op. Cit. Pp. 113.
23
Recogiendo lo que Ferdinand Lasalle llama los factores reales de poder cuyo desconocimiento implica
la inviabilidad del nuevo orden constitucional y su conversin en una hoja de papel.
24
Carpizo J. Op. Cit. Pp. 215.
21
recogida en el postulado bblico non est enim potestas nisi a Deo (Todo poder viene
de Dios) solo Dios tiene potestas constituens.
El absolutismo monrquico, en su proceso de legitimacin del poder absoluto de la
monarqua se apropi de estos argumentos teolgicos. El rey en esta concepcin es
el representante directo de Dios y por lo tanto su poder solo est sometido al poder
de Dios.
Durante la Revolucin Francesa, se produce la traslacin de ese poder de
determinar el modo y la forma de la existencia poltica del monarca en la Nacin.
Segn esta nueva teora, formulada por Sieyes, la Nacin reemplaza al monarca
como sujeto del poder constituyente.
Finalmente, el desarrollo de la democracia y del principio democrtico, implica el
traslado del poder constituyente de la nacin al pueblo directamente.
En resumen, el titular de la soberana, puede ser mltiple, dependiendo de la forma
de Estado de que se trate: si la soberana es detentada por uno solo, estamos en una
monarqua, si el poder constituyente es propiedad de unos pocos, estamos en una
oligarqua, si este poder es potestad de muchos o de todos estamos en una
Democracia. En el caso ecuatoriano la soberana es ejercida por el pueblo, como
titular nico y legitimo del poder Constituyente.25
En qu forma acta el poder constituyente?
El carcter fctico y supra estatal de la actuacin del titular del poder
constituyente, hace que no sea posible establecer un procedimiento reglado al que
se encuentre vinculada la actividad del poder constituyente.
En aquellos lugares donde la soberana pertenece al pueblo, ste manifiesta su poder
constituyente mediante cualquier expresin reconocible de su voluntad sobre el
modo de existencia del Estado, de tal suerte que su fuerza es superior a toda
formalidad y norma y por tanto no puede ser desconocida ni disuelta por poder
constituido alguno.
Ahora bien, a pesar de que no existe un procedimiento establecido para su actuacin
como poder constituyente, en la tarea de cambio constitucional, el derecho
comparado nos ensea que existen tantas modalidades concretas que regulan el
procedimiento, como sistemas jurdicos democrticos existen y existieron.
La doctrina del poder constituyente acepta tres formas de elaboracin de la nueva
Constitucin:
- La elaboracin directa de la Constitucin a travs de la aclamacin o cabildos
abiertos; (sistema que es ms terico que real, por cuanto en los sistemas democrticos
modernos no hay casos que avalen fcticamente este sistema)
25
Sobre el particular: Oyarte R., Curso de Derecho Constitucional, Fondo Editorial Fundacin Andrade
Asociados, Quito, 2007, pp. 75 a 91 y pp. 103.
- La elaboracin de una Constitucin mediante un Plebiscito general que apruebe o

rechace una propuesta preparada de un modo cualquiera; 26 y finalmente,
- La elaboracin de la Constitucin mediante un sistema Convencional o
Asambleario.
Este ltimo sistema reconoce por lo menos cinco variantes mediante los cuales se
procede al cambio constitucional:
1.- El sistema alemn o de la Decisin Parlamentaria nica: mediante la cual se
establece que el cambio de Constitucin tendr lugar por la sola intervencin de un
Parlamento que toma la decisin en un nico acto por medio de una mayora
especial, que generalmente es de los dos tercios de los miembros del Parlamento.
Esta modalidad fue generalmente seguida por las Constituciones de la extinta URSS
y de las antiguas Repblicas socialistas del Este europeo, razn por la cual ha sido
denominado tambin sistema sovitico.
2.- El sistema italiano o de la Doble Deliberacin del Parlamento: en donde un
mismo Parlamento toma la decisin en dos etapas, separadas por un intervalo breve
de tiempo (tres meses en el sistema italiano). Siguen esta modalidad Brasil/1988
(art. 60.2); Lituania/1992 (art. 148). Este sistema fue recogido por la Constitucin
Poltica del Ecuador de 1998, establecindose el denominado candado
constitucional de un ao de intervalo entre el primero y segundo debates
legislativos para reformar la Constitucin.
3.- El sistema escandinavo o de dos Parlamentos sucesivos: en esta modalidad, la
iniciativa del cambio constitucional la tiene el Parlamento que, una vez tomada la
decisin de promover el cambio, se disuelve. Se procede a conformar un nuevo
Parlamento mediante elecciones populares, aunque hay constituciones que disponen
la caducidad inmediata del primer Parlamento (Constitucin espaola de 1931),
siendo el nuevo Parlamento quien puede conocer y resolver sobre la reforma. Esta
modalidad han seguido las Constituciones de Noruega/1814 (art. 112), Suecia/1974
(art.15), Islandia/1944 (art.79), Per/1980 y 1993 (art.206).
4.- El sistema francs o de la Asamblea Especial o Convencin: denominado as
por ser consagrado por la mayora de las Constituciones francesas del siglo XVIII y
XIX. Consiste en atribuir la elaboracin y redaccin concreta del contenido de una
propuesta de reforma constitucional a un cuerpo representativo especial,
instituyendo la conformacin de una Asamblea distinta y extraordinaria, al
Parlamento ordinario, para realizar la tarea de cambio constitucional.
5. El sistema Norteamericano: llamado as porque fue el utilizado en la redaccin
de la Constitucin de Masachusetts de 1780. En este sistema, variante del Francs,
la nueva Carta es dictada por una asamblea o convencin ad hoc por mayora de
votos y sometida a la ratificacin popular resultando aprobada por mayora.27
26
Sobre los tipos de Asamblea Constituyente Ver. Schmitt C., Teora de la Constitucin, editora
Nacional, Mxico 1961 pp. 97 y 98; tambin Carpizo J., Algunas Reflexiones sobre el poder
Constituyente, En: Estudios en Homenaje a Hector Fix Zamudio, Instituto de Investigaciones Jurdicas
UNAM, 1988.
En el caso ecuatoriano de 2007, la forma en que el pueblo decidi actuar para

transformar el marco institucional del Estado y elaborar una nueva Constitucin fue
el mecanismo de acudir al sistema norteamericano, esto es a travs de una
Asamblea Proyectista,28 que est preparando el proyecto de nueva Constitucin
para que el titular del poder Constituyente, a travs de referndum, manifieste su
aceptacin o rechazo definitivo a las decisiones adoptadas por los miembros de la
Asamblea.
En ese sentido, es obvio, que aunque la Asamblea Constituyente adopte decisiones
de aplicacin inmediata, plenamente vigentes y eficaces desde el momento de su
promulgacin, hasta tanto no se d su ratificacin, stas aunque vlidas y eficaces
no estn en firme y eventualmente pueden ser cambiadas por una decisin en
contrario del propio pueblo.
Qu diferencia hay entre poder Constituyente originario y poder de reforma de
la Constitucin?
Materialmente la diferencia puede configurarse de la siguiente manera: es una
diferencia de hecho. Si el pueblo o la Asamblea elegida para hacer la nueva
Constitucin respeta los lmites establecidos en las disposiciones de la Carta
constitucional que se quiere cambiar, estamos ante un poder constituyente derivado,
si sobrepasa esos lmites, el poder constituyente ejercido es originario y supremo.29
Ahora bien, desde el punto de vista jurdico, se entiende que el poder constituyente
derivado es aquel que tiene la facultad de reformar la Constitucin, elaborada
previamente por el poder constituyente originario. En otras palabras mientras poder
constituyente originario es aquel que hace una nueva Constitucin, el poder
constituyente derivado tiene competencias limitadas a reformarla.
Por supuesto, si se asume esta ltima perspectiva, no puede hablarse de que en
estricto sentido el poder constituyente derivado sea un poder constituyente, porque
en efecto, el ejercicio de la funcin constituyente en los trminos descritos es el
ejercicio de una facultad jurdica emanada y limitada por la Constitucin y esto
rompe con la idea de poder constituyente como poder soberano e ilimitado, que es
la esencia del concepto.
En ese sentido, las caractersticas de esa facultad constituyente derivada son las
siguientes:
27
Es una facultad jurdica, porque su ejercicio depende de lo que sobre el

particular establezca el ordenamiento jurdico.
Estos cuatro sistemas, a su vez, tienen variantes en todas las fases de reforma, a saber: en la iniciativa
de la reforma, en la conformacin del rgano encargado de la reforma, en el proceso de toma de
decisiones por parte del rgano encargado de la reforma, en las facultades constituyentes asumidas por
dicho rgano. Entre tantas variantes encontramos que las Constituciones democrticas celosas de la
voluntad popular suelen complementar el procedimiento exigiendo un referndum ratificatorio posterior
como medida de salvaguarda de la voluntad popular. Como ejemplos tenemos la Constitucin italiana de
1947, la Constitucin chilena de 1925 y la de 1980, la Constitucin brasilea de 1988.
28
Ver: Carpizo J., Algunas Reflexiones sobre el poder Constituyente, En: Carbonell M, Teoria de la
Constitucin, Ensayos Escogidos Editorial Porrua, Mxico 2005. pp. 215
29
Sobre el particular Ver: Quiroga Lavi, H., Op. Cit. Pp. 48.
Es un poder condicionado, ligado formal y materialmente a la Constitucin

que se va a reformar.
Es un poder o facultad subordinada a la voluntad originaria del pueblo como

titular del poder constituyente, al estar vinculado con el procedimiento de
reforma establecido en la Constitucin.
En definitiva, siguiendo a Ricardo Guastini,30 se puede afirmar que la diferencia

sustancial entre poder Constituyente y poder constituido consiste en que mientras
este ltimo es un poder eminentemente jurdico, (es decir conferido y regulado por
normas positivas vigentes, y ejercido de conformidad con ellas), el poder
constituyente, stricto sensu, con independencia de quien lo ejerza, es un poder
fctico y extra ordinem que no tiene ni puede tener su fundamento de legitimidad
en ninguna norma jurdica previa, ni siquiera en la Constitucin.
3. La capacidad de la Asamblea Constituyente para ejercer directamente
funciones del Estado
El tercer problema jurdico que aborda el Pleno de este Tribunal para contextualizar
su decisin, est muy vinculado al anterior, y se refiere a la determinacin de la
capacidad y legitimidad de la Asamblea Constituyente para ejercer directamente las
funciones del Estado. El problema concreto puede circunscribirse a las siguientes
preguntas:
Puede la Asamblea Constituyente asumir las funciones del poder legislativo, o
cualquier otra funcin del Estado?
A la luz de la doctrina del poder constituyente, la respuesta es afirmativa.
El titular del poder constituyente puede asumir no solo la funcin
constituyente, sino todos y cada uno de los poderes delegados al Estado en la
Constitucin vigente, incluido por supuesto el poder legislativo.
El Tribunal Constitucional no comparte la opinin de los demandantes, quienes
consideran que el poder constituyente solo puede elaborar o reformar una
constitucin y nada ms31 y por lo tanto, no ha de acumular facultades legislativas
ordinarias, ni menos an poderes de tipo ejecutivo o judicial, porque eso
implicara confundir lo extraordinario con lo constituido.
Cabe resaltar justamente el equvoco en que incurren los demandantes, al confundir
el hecho de que la Asamblea sea un rgano delegatario del pueblo con su
consideracin como poder constituido. La Asamblea Constituyente tiene un poder
delegado y extraordinario pero es un poder constituyente, no constituido.
En sntesis, como hemos dicho, se llama constituido a todo poder conferido y
regulado por normas vigentes, mientras que constituyente es el poder de instaurar
30
Guastini R., estudios de Teora Constitucional, ediciones del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la
UNAM, Mxico 2005, pp. 29 a 58.
31
Esta opinin es sostenida, en Ecuador, por Rafael Oyarte. Ver: Oyarte R., Op. Cit., pp. 112
un orden jurdico. Si el titular del poder constituyente puede generar un orden

dado, es obvio que puede ejercer las funciones que constituye.
La asuncin de todas o algunas de las funciones constituidas por parte de la
Asamblea Constituyente rompe con el principio bsico de la separacin de
poderes?
La respuesta es negativa por diversas razones sustentadas, tanto en la teora poltica
como en la teora jurdica.
Desde el punto de vista poltico contestar a la pregunta implica acudir, una vez ms
a la distincin bsica sostenida en esta Resolucin, entre poder constituyente y
poder constituido. En efecto, el poder constituyente como se argument en su
momento, es soberano y carece de lmites jurdicos, mientras que el poder
constituido es, por definicin, reglado jurdicamente.
Por otra parte, desde la teora jurdica encontramos que la separacin de los
poderes, como bien dice Riccardo Guastini es una tcnica jurdica procesal que
tiene como finalidad bsica garantizar la limitacin del poder del Estado;32 pero
obviamente opera solo una vez se constituye el Estado; y por lo tanto, no vincula
ni hace referencia a poderes prejurdicos o fcticos como los derivados del ejercicio
del poder Constituyente.
En ese sentido, es obvio que la apelacin a la separacin de poderes, si bien es
esencial en el funcionamiento del Estado democrtico, no es aplicable a las
determinaciones del poder constituyente, mientras est actuando para constituir o
transformar radicalmente el Estado. Esto significa que, en momentos de transicin
constitucional, las reglas jurdicas de limitacin del poder establecidas en la
Constitucin no operan para el titular del poder constituyente (el pueblo) o para sus
legtimos delegados (la Asamblea), sino que solo son operativas para los poderes
constituidos.
4. La vigencia o no del procedimiento legislativo y del procedimiento de
control poltico establecido en la Constitucin.
El cuarto problema jurdico que plantea la demanda es el de la vigencia o no del
procedimiento legislativo establecido en la Constitucin de 1998. Esta cuestin
puede resolverse a partir de la contestacin de las siguientes tres preguntas:
La Asamblea Constituyente al asumir la funcin legislativa est sujeta a las
normas y procedimientos que reglan el ejercicio de la misma?
La respuesta a este primer interrogante, es negativa, tanto por razones tericas
relacionadas con la necesaria concordancia con la teora de la intangibilidad del
poder constituyente, como por razones prcticas relativas a la eficacia de las
decisiones de la Asamblea.
32
Ver: Guastini, R., Estudios de Teora Constitucional, Instituto de Investigaciones Jurdicas de la

UNAM, Mxico, 2001, pp. 59 a 83.
Desde una perspectiva terica, cuando la Asamblea asume la funcin legislativa no

est sujeta al procedimiento legislativo ordinario, por cuanto estas normas y
procedimientos, que reglan el procedimiento de expedicin de las leyes, son
vinculantes para los poderes constituidos y limitados por la Constitucin, pero
no para el titular del poder constituyente o su delegado, (la Asamblea) que en la
medida en que tiene atribuidos plenos poderes comparte la naturaleza y las
facultades del pueblo.
Y por esa razn, la Asamblea Constituyente puede, en uso de sus potestades
constituyentes, adoptar un procedimiento legislativo distinto, sin atenerse a
ningn lmite o control jurdico.
Desde el sentido comn, la respuesta tambin es negativa por cuanto si la Asamblea
se atuviera al procedimiento legislativo ordinario se hara imposible cumplir con su
objetivo. En razn a la temporalidad y extraordinariedad de la actuacin de la
Asamblea, se necesita que sta cuente con mecanismos y procedimientos idneos y
expeditos que hagan posible el propsito de transformacin institucional que ha
emprendido por disposicin del pueblo ecuatoriano.
La Asamblea Constituyente est sometida al Control del Tribunal
Constitucional?
La respuesta a la segunda pregunta es igualmente negativa, por las razones
expuestas cuando se explic la naturaleza y las caractersticas del poder
constituyente. Dado que en el caso ecuatoriano de 2007, la Asamblea Constituyente
tiene delegados todos los poderes del pueblo, como titular originario del poder
constituyente, sus decisiones son absolutamente intangibles para de todos y
cada uno de los poderes constituidos, incluido por supuesto, el Tribunal
Constitucional.
5. El sometimiento de la Asamblea a las disposiciones del Estatuto
El hecho de que en Democracia el pueblo sea el titular nico e indiscutido de la
Soberana y del poder Constituyente, y que ste acte, normalmente a travs de una
Asamblea Constituyente propiamente dicha, o bien de una Asamblea Proyectista,
que son por definicin rganos delegados, nos lleva a preguntarnos sobre el alcance
de las decisiones de dicha Asamblea Constituyente respecto de la voluntad popular
originalmente expresada. Este problema jurdico solo puede ser abordado
respondiendo a la siguiente pregunta:
Cul es la capacidad de las decisiones de la Asamblea Constituyente respecto
del mandato original del pueblo?
La respuesta es simple. Las atribuciones de la Asamblea estn circunscritas, como
ocurre con cualquier mandatario, a lo que se defina en el acto por medio del cual el
pueblo como titular de la facultad constituyente habilit a la asamblea. En el caso
ecuatoriano de 2007, la capacidad decisoria de la Asamblea Constituyente est
conferida por el pronunciamiento del pueblo en la Consulta Popular y el texto del
Estatuto aprobado por el pueblo el 15 de abril, y por lo tanto, la capacidad de la
Asamblea est circunscrita y determinada por los contenidos de dicho

pronunciamiento popular y del Estatuto.
En la medida en que el Estatuto dispuso en su artculo 1 que la Asamblea tiene
plenos poderes para transformar el marco institucional del Estado y para elaborar
una nueva Constitucin, eso significa que el pueblo ecuatoriano ha delegado a la
Asamblea Constituyente todas las atribuciones originarias relacionadas con el
ejercicio del poder constituyente y por lo tanto su actuacin no tiene limite alguno,
salvo los que la propia Asamblea se auto imponga.
En ese sentido, mientras la Asamblea Constituyente se encuentre en
funcionamiento, tiene no solo la potestad de ejercer la funcin de elaborar una
nueva Constitucin y transformar el marco institucional del Estado, sino que puede
asumir, si as lo considera necesario, todos los poderes del Estado, con la obvia
limitacin de que el pueblo en cualquier momento puede reasumir las funciones y
poderes delegados.
Y este fue justamente el sentido con el que actu la Asamblea, cuando en el texto
del inciso 1 del artculo 1 de su Reglamento Interno, estableci que por su propia
naturaleza, est dotada de plenos poderes, lo cual significa
que,
decidi
interpretar, con autoridad, el tenor literal del Estatuto, en el sentido de ratificar los
plenos poderes, sin limitacin alguna; y por ello, a partir del 12 de diciembre de
2007 no hay duda respecto del alcance de las decisiones constituyentes de la
Asamblea.
6. Posible violacin por parte de la Asamblea del debido proceso garantizado
tanto en la Constitucin de 1998 como en el sistema interamericano de
garanta de los Derechos Humanos.
El ltimo problema jurdico sustancial que plantea la demanda es la violacin por
parte de la Asamblea Constituyente al debido proceso garantizado en los artculos
8.1 y 25 de la Convencin Americana de Derechos Humanos.
Para contestar adecuadamente la cuestin planteada se requiere hacerlo
puntualmente en funcin de los siguientes interrogantes:
El derecho internacional de los derechos humanos es norma aplicable y tiene
eficacia directa en un Estado que hace parte del sistema internacional?
La respuesta a esta interrogante es afirmativa, por lo menos en el caso de los
sistemas constitucionales vigentes en Amrica Latina. En el subcontinente, el
derecho internacional de los derechos humanos hace parte de la Constitucin y
como tal tiene plena eficacia normativa.
Como se sabe, la cultura constitucional y los ordenamientos constitucionales que
han aparecido en Amrica Latina desde mediados de los aos 80 del siglo pasado y
de la que la Constitucin ecuatoriana de 1998 es un ejemplo claro, ofrece
interesantes peculiaridades respecto de los modelos constitucionales tradicionales,
hasta el punto de que se ha llegado a afirmar la aparicin de una va
latinoamericana de constitucionalismo, e incluso el nacimiento de un nuevo

modelo constitucional propio de Amrica Latina.33
Uno de los rasgos esenciales que caracterizaran ese nuevo paradigma
constitucional es precisamente la constitucionalizacin de las modernas tendencias
del derecho internacional de los derechos humanos, como parte integrante de la
Constitucin a travs de la figura del Bloque de Constitucionalidad, proceso que ha
implicado importantes cambios tanto en la parte orgnica, pero sobre todo en la
parte dogmtica de las constituciones.
En el plano de las transformaciones dogmticas, en las actuales Constituciones
de Amrica Latina encontramos dos importantes avances respecto del
constitucionalismo del Estado Social: en primer lugar, el reconocimiento de la
primaca del derecho internacional de los derechos humanos frente a las normas
internas; en segundo trmino, la ampliacin de la carta de derechos
fundamentales, independientemente de su consagracin formal.
En los ordenamientos constitucionales latinoamericanos ms recientes, se
observa una vigorosa tendencia hacia el reconocimiento de la supremaca del
derecho internacional, respecto de las normas internas, incluidas las
constitucionales no referidas a derechos fundamentales. Hasta tal punto llega
esta transformacin en la jerarqua de las fuentes del derecho, que en muchas
constituciones las normas internacionales sobre derechos humanos establecidas
convencionalmente y ratificadas por cada uno de los Estados, se incorporan
directamente al orden constitucional, con una jerarqua superior al resto del
ordenamiento.
En ese sentido, las disposiciones tanto de la Declaracin Universal de los
Derechos Humanos, del Pacto internacional de los derechos Civiles y Polticos
de 1966 y particularmente las estipulaciones de la Convencin Americana de los
Derechos Humanos hacen parte del orden constitucional vigente en el Ecuador
con una jerarqua normativa superior al resto del ordenamiento.
Cules son las reglas de aplicacin del derecho internacional de los derechos
humanos frente al derecho interno ecuatoriano?
A pesar de que los distintos sistemas internacionales de proteccin de los derechos
humanos hacen parte del orden interno ecuatoriano y en tal virtud tienen aplicacin
directa e inmediata en el pas (Art. 18 de la vigente Constitucin Poltica del
Estado), es indispensable preguntarse, Cules son las reglas de aplicacin del
derecho internacional de los derechos humanos frente al Derecho interno
Ecuatoriano?
33
La primera regla de aplicacin de los distintos sistemas de proteccin de los

derechos humanos es el reconocimiento del rol fundamental que cumple
el Estado en la garanta de los derechos humanos (Art. 16 de la vigente
Constitucin Poltica del Estado). Esto significa que existe una presuncin
Montaa J. Modelos Constitucionales y Tipos de Constitucin en Amrica Latina, En: Revista

Javeriana de derecho Constitucional, Bogot, 2004 pp. 25 a 28.
de operatividad de los derechos humanos en el mbito interno a travs de

mecanismos idneos de acceso a la justicia.
La segunda regla es la de la subsidiaridad, en virtud de la cual todo sistema

de proteccin internacional, cumple un rol subsidiario consistente en evitar
que violaciones de derechos humanos queden sin proteccin en caso de no
ser resueltos por instancias internas. En ese sentido, las disposiciones de los
distintos instrumentos internacionales de proteccin de los derechos
humanos se constituyen en una garanta adicional que tienen los ciudadanos
de los Estados miembros del sistema interamericano, para tutelar sus
derechos, a partir de una regla de articulacin que es el principio de
subsidiaridad.
La tercera regla fundamental es el agotamiento previo de los recursos e

instancias internas, y del cumplimiento de la condicin de que a nivel
nacional no se haya obtenido adecuada y suficiente reparacin. A partir de
esta afirmacin queda claro que solo se puede acudir al sistema
internacional de proteccin de los derechos humanos cuando los
mecanismos de proteccin nacional de los derechos fallan o se carece de una
va procesal o recurso efectivo para hacerlos valer.
La cuarta regla es la negacin del carcter de cuarta instancia de los

organismos del sistema internacional de los derechos humanos y el
reconocimiento del carcter eminentemente jurdico del sistema.
Cul es el contenido del Debido Proceso en el sistema interamericano?

En trminos generales, el Debido Proceso es la garanta jurdica reconocida en
los Estados democrticos, que tiene por objeto procurar que quienes sean
sometidos a juicio tengan las herramientas idneas para ejercer su derecho de
defensa y obtener de los rganos judiciales y administrativos un proceso justo,
pronto y transparente. En otras palabras, se puede decir que hay debido proceso,
cuando el proceso judicial rene las garantas ineludibles para que la tutela
judicial de los derechos de una persona sea efectiva.34
Tanto normativa, como doctrinariamente, la garanta al Debido proceso est
determinada por la presencia o ausencia de algunos rasgos bsicos que
configuran su ncleo esencial: i) la vigencia del principio de legalidad o
juridicidad; ii) la garanta efectiva del derecho al acceso a la justicia ; iii) la
garanta de imparcialidad del juez; iv) la posibilidad de una defensa tcnica; y,
v) el derecho a usar la propia lengua y a ser auxiliado por un intrprete en caso
de necesidad.
El sistema interamericano de proteccin de los derechos humanos, establecido a
travs del Pacto de San Jos, acoge esta definicin, precisa un mbito mnimo
de proteccin y establece el catalogo de derechos que deben ser protegidos
preferentemente, los que no pueden ser suspendidos bajo ninguna
34
Gonzlez Perez, J., El Derecho a la tutela jurisdiccional, Editorial Civitas, Madrid 2001.
Pp. 163 y 164.
circunstancia de hecho o derecho, ni siquiera en vigencia de estados de

emergencia o excepcionalidad institucional.
Entre estos derechos que hacen parte del ncleo de intangibilidad del sistema
interamericano se encuentra la tutela judicial efectiva, que se concreta en lo que
denomina el artculo 27 de la Convencin las garantas judiciales
indispensables para la proteccin de tales derechos. La pregunta obligada es:
Cules son las garantas judiciales indispensables para hacer efectivo el
ncleo esencial de los derechos protegidos por el sistema interamericano?
Sobre el particular la Comisin Interamericana mediante opinin consultiva OC
09 de 1987 determin en el considerando No. 20 que: por tales garantas
debe entenderse aquellos procedimientos judiciales que ordinariamente son
idneos para garantizar la plenitud del ejercicio de los derechos y libertades a
que se refiere el artculo 27.2 y cuya supresin o limitacin pondra en peligro
esa plenitud
La Comisin hace referencia a dos garantas judiciales bsicas: el Habeas
corpus y el Amparo. Al respecto, concretamente dice: los procedimientos de
habeas corpus y de amparo son de aquellas garantas judiciales indispensables
para la proteccin de varios derechos cuya suspensin est vedada por el
artculo 27.2 y sirven para preservar la legalidad de una sociedad
democrtica35
En opinin de la Comisin Interamericana, tambin deben considerarse
garantas que no pueden suspenderse, la forma democrtica y representantiva de
Gobierno36 previstos en el derecho interno de los Estados.
Finalmente, el ltimo elemento esencial de la tutela judicial efectiva, de acuerdo
con el sistema interamericano es el establecido en el Articulo 8.1 de la
Convencin que dispone la intervencin de un rgano judicial independiente e
imparcial ().
La actuacin de la Asamblea Constituyente en el marco del Mandato No. 1
viola este contenido mnimo del Debido proceso establecido en la Convencin
Americana de DDHH?
La respuesta es negativa por tres razones o mbitos diferentes y complementarios:
existen razones polticas, motivos jurdicos y razones fcticas que contradicen las
afirmaciones de los demandantes.
En el mbito poltico, este Tribunal debe insistir en el carcter prejurdico de la
actuacin del poder Constituyente. Si se asume con seriedad la teora del poder
35
Comisin Interamericana de Derechos Humanos, Opinin Consultiva No. 9 de 1987, Corte IDH (Ser.
A) NO. 9 1987, prrafo 33.
36
Ver: artculo 29 C de la Convencin Americana.
constituyente hay una conclusin obvia: sus decisiones tienen una naturaleza supra
estatal y tienen una jerarqua superior a cualquier decisin de los poderes del Estado
y por tanto no son objeto de control jurdico, por parte de ste o de ningn otro
Tribunal del Estado o de la comunidad internacional, que tienen una naturaleza y un
mbito de accin jurdicas.
Lo expresado anteriormente no quiere decir que la Asamblea Constituyente deba o
pueda desconocer el derecho internacional de los derechos humanos. Lo que ocurre
es que en el momento constituyente, tanto el sistema universal, como el
interamericano, no pueden convertirse en un lmite jurdico, pero s son un
parmetro poltico importantsimo, a ser tomado en consideracin a la hora de
tomar las decisiones. En estos momentos operan como lmites estructurales, del
mismo modo que en el mbito interno operan la historia, la poltica, la moral y la
cultura del pas.
En el plano jurdico, el eje de la discusin es la existencia o no de acceso a un
recurso efectivo de proteccin de los derechos humanos de los demandantes en
situaciones de excepcionalidad institucional como el que vive actualmente el
Ecuador, a causa de la Asamblea Constituyente.
A juicio de este Tribunal, en el Ecuador de hoy, efectivamente existen los recursos
jurdicos para hacer efectivos los derechos humanos. Como ha quedado claro en la
opinin consultiva OC 9 de 1987 de la Comisin Interamericana de Derechos
Humanos, durante los estados de emergencia, o en momentos de excepcionalidad
institucional, hay un mbito intangible del debido proceso construido por la plena
eficacia del habeas corpus, el amparo y las condiciones bsicas para el desarrollo de
la dignidad humana, que no pueden ser topados por decisin alguna.
Este mbito de intangibilidad se encuentra plenamente garantizado en el pas a
travs de la existencia y operatividad de los recursos institucionales y jurdicos
como la accin de inconstitucionalidad, el amparo o el habeas Corpus, que se
encuentran vigentes.
En el tiempo que ha durado y dure la Asamblea Constituyente, es evidente que en el
Ecuador se han mantenido y se mantienen plenamente vigentes los recursos
jurdicos que configuran el ncleo esencial del debido proceso y del acceso efectivo
a la justicia, como lo prueba el hecho de que los demandantes han tenido plena
libertad para demandar tanto el Mandato Constituyente No. 1, como el
pronunciamiento de este Tribunal sobre el asunto que nos ocupa.
Lo que si es necesario precisar, es que en este caso la discusin se desplaza del
mbito de accin de la Asamblea, que es intangible, al mbito de accin de los
poderes constituidos y particularmente del Tribunal Constitucional y los dems
jueces constitucionales del pas.
En otras palabras, mientras dure la Asamblea y solo durante este tiempo no hay
posibilidad de discutir jurdicamente las decisiones del poder constituyente, pero
eso no significa que en el Ecuador exista una imposibilidad de actuacin jurdica
frente a los actos del poder; por tanto, se reitera que la invocacin a la separacin de
poderes, y a las garantas judiciales establecidas en el artculo 8.1 y 25 de la
Convencin Americana de Derechos Humanos, si bien son esenciales en el
funcionamiento del Estado democrtico, no son aplicables a las determinaciones del

poder constituyente, mientras aquel se encuentre actuando para constituir o
transformar radicalmente el Estado. Esto significa que, en momentos de transicin
constitucional, las reglas jurdicas de limitacin del poder, establecidas en la
Constitucin no operan para el titular del poder constituyente (el pueblo) o para sus
legtimos delegados (la Asamblea), sino que solo son operativas nicamente para
los poderes constituidos.
Finalmente, en el plano de los hechos, la actuacin del Tribunal Constitucional y el
propio contenido de esta Resolucin demuestran que en el Ecuador se encuentran
vigentes, tanto formal como materialmente, las garantas judiciales de las que
hablan los artculos 8.1, 25 y 27 del Pacto de San Jos. En este caso concreto los
demandantes han tenido la opcin de plantear sus puntos de vista, tanto en los
distintos escenarios pblicos, donde se ha debatido con amplitud y profundidad el
tema, como lo que es ms importante, en el mbito judicial a travs de la puesta en
marcha de la accin de inconstitucionalidad que motiva esta resolucin.
Lo que si debe quedar claramente establecido, es que la existencia de un recurso
judicial efectivo y la eficacia de las garantas judiciales, si bien implica su
consagracin formal en la Constitucin o en la ley, requiere adems, que estos
instrumentos sean realmente idneos para establecer la eventual violacin,37 lo cual
no significa la aceptacin automtica de los argumentos esgrimidos en la demanda.
El hecho de que se garantice el derecho de defensa y el debido proceso, no implica
entonces la validez de la pretensin. Lo que si se debe garantizar es la existencia del
contexto institucional adecuado para que esa pretensin sea debatida.
En el caso del Ecuador actual, es evidente que el Tribunal Constitucional y los
dems jueces constitucionales y ordinarios de la Republica, son instancias que
garantizan a los recurrentes la idoneidad e imparcialidad del debate jurdico
respecto de su pretensin.
Por las consideraciones expuestas, en ejercicio de sus atribuciones, el Pleno del
Tribunal Constitucional,
RESUELVE
1. Desechar el recurso de apelacin presentado y en consecuencia ratificar
en su integridad la decisin de la Comisin de Recepcin y Calificacin
del Tribunal Constitucional, de fecha 4 de enero de 2008.
2. Disponer el archivo del expediente.
3. Publicar la presente Resolucin en el Registro Oficial.

PRESIDENTE
Constitucional con 8 votos a favor correspondientes a los doctores Roberto Bhrunis
37
Ver Considerando 24 de la Opinin Consultiva OC -9 1987 de la Comisin interamericana de Derechos

humanos
Lemarie, Patricio Herrera Betancourt, Hernando Morales Vinueza, Nina Pacari Vega,
Ruth Seni Pinoargote, Manuel Viteri Olvera, Edgar Zrate Zrate y Patricio Pazmio
Freire; sin contar con la presencia del doctor Alfonso Luz Yunes, en sesin del da
martes veintisis de febrero de dos mil ocho.- Lo certifico.
SECRETARIO GENERAL
INCONSTITUCIONALIDAD DE ACTOS
ADMISTRATIVOS
CASO No. 0003-2007-AA LA RESOLUCIN IMPUGNADA ES CONTRARIA

A LAS NORMAS CONTENIDAS EN LOS ARTCULOS 17 Y 18 DE LA
CONSTITUCIN POLTICA
1.- El recurrente se encuentra legitimado debidamente para interponer la accin
de Inconstitucionalidad.
2.- El anlisis de constitucionalidad que est obligado a realizar el Tribunal
Constitucional en las demandas de Inconstitucionalidad de actos administrativos,
es de carcter abstracto.
3.- El traslado con el contenido de la demanda a la autoridad que hubiere
sancionado o expedido el acto administrativo.
4.- El artculo 20 de la Ley Orgnica de Control Constitucional relativo a la
accin de Inconstitucionalidad de actos administrativos.
5.- La demanda de Inconstitucionalidad no es una demanda de carcter judicial.
6.- El Presidente del Consejo Nacional de la Judicatura, habiendo sido citado a
nombre del Consejo, ha comparecido informando sobre los antecedentes,
contenido y justificacin del acto impugnado.
7.- El acto administrativo segn el artculo 24 de la Ley Orgnica de Control
Constitucional.
8.- Las disposiciones del artculo 119 de la Constitucin Poltica de la Repblica.
9.- El principio de legalidad postula que toda actuacin de la administracin debe
estar habilitada por la ley.
10.- El contenido de la norma constitucional debe confrontarse con el texto de la
resolucin impugnada, para definir si existe la acusada inconstitucionalidad.
11.- El Pleno del Consejo Nacional de la Judicatura, conforme a los artculos 119 y
218 de la Constitucin Poltica del Estado est facultado para integrar la terna
para elegir al Ministro Fiscal General del Estado.
12.- El Pleno del CNJ debi implicar un anlisis exhaustivo de la documentacin
presentada por los postulantes, de las impugnaciones, hasta el acto formal que
caus efectos jurdicos a favor del accionante.
13.- La Resolucin del Consejo Nacional de la Judicatura que ha sido impugnada
por el accionante.
14.- Los requisitos establecidos en los artculos 201 y 218 de la Constitucin
Poltica, 12-1 de la Ley Orgnica de la Funcin Judicial y 3, nmero 10 del
Instructivo para el Concurso de Merecimientos y Oposicin para integrar la
terna de Ministro Fiscal General del Estado.
15.- El incumplimiento de uno de los requisitos para participar en el Concurso de
Merecimientos y Oposicin para integrar la terna de Ministro Fiscal General del
Estado, segn el CNJ.
16.- El anlisis de la Resolucin impugnada.
17.- Las resoluciones de los poderes pblicos que afecten a las personas, debern
ser motivadas.
18.- La resolucin no debe contener solamente la referencia jurdica o la fctica.
19.- El CNJ no identifica la documentacin, lo que permite concluir que no se han
precisado los hechos que justifican la aplicacin de la normativa sealada como

fundamento jurdico lo que perjudica al accionante.
20.- La II Sala considera, que el Consejo Nacional de la Judicatura no tom en
cuenta el valor de la documentacin presentada por el accionante.
21.- No se ha garantizado el derecho a la defensa, violentando el mandato del
numeral 10 del artculo 24 de la Carta Poltica.
22.- El Debido Proceso constituye derecho de las personas que garantiza la
Constitucin, cuya inobservancia vulnera la garanta que brinda el Estado para el
libre y eficaz ejercicio de los derechos humanos.
RESOLUCIN N 0003 2007 AA
SEGUNDA SALA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
CASO No. 0003-07-AA
ANTECEDENTES
El Dr. Manuel Ignacio Viteri Olvera, comparece ante el Tribunal Constitucional, y
amparado en los artculos 276, numeral 2, 277, numeral 5 de la Constitucin Poltica
de la Repblica y 12, numeral 2 de la Ley de Control Constitucional, previo Informe de
Procedibilidad del Defensor del Pueblo, demanda la Inconstitucionalidad del Acto
Administrativo contenido en la Resolucin del Pleno del Consejo Nacional de la
Judicatura, del 30 de enero del 2007, en virtud de la cual se resuelve declararlo
Inhabilitado por falta de Idoneidad, para integrar la terna de Ministro Fiscal General del
Estado. En lo principal el recurrente manifiesta , que de conformidad con los artculos
119 y 218 de la Constitucin Poltica de la Repblica y 6 de la Ley Orgnica del
Ministerio Pblico, el Consejo Nacional de la Judicatura se halla facultado
expresamente para integrar la Terna para elegir Ministro Fiscal General del Estado, con
mayor razn si el Tribunal Constitucional mediante Resolucin N 0014 2005 - TC ,
publicada en el Suplemento del Registro Oficial No. 355 del 16 de agosto de 2006,
desech la demanda de Inconstitucionalidad de la Resolucin Legislativa del H.
Congreso Nacional, mediante la cual se devolvi la terna para el nombramiento del
Ministro Fiscal General, al Consejo Nacional de la Judicatura. Que en ejercicio de tales
facultades, el Consejo Nacional de la Judicatura expidi el Instructivo para el Concurso
de Merecimientos y Oposicin; Cuerpo Reglamentario al que se sometieron los
postulantes y el mismo organismo convocante; y que por lo mismo con sometimiento a
tal Instructivo, present su postulacin para integrar la Terna de Ministro Fiscal
General del Estado y pblicamente el pas conoce que agotado el proceso de seleccin,
por merecimientos y oposicin, el compareciente apareca en el segundo lugar, en
base a los mejores puntajes que hubieren obtenido los postulantes y que solamente
faltaba, de acuerdo con el Art. 14 del referido instructivo, que el Pleno del Consejo
Nacional de la Judicatura proceda a conformar la terna que seria enviada al Congreso
Nacional, para los fines de Ley, Sin embargo, con violacin de normas constitucionales
y de sus derechos subjetivos, el Pleno del Consejo Nacional de la Judicatura, mediante
resolucin adoptada el 30 de enero de 2007, lo declara Inhabilitado por falta de
Idoneidad para integrar la Terna de Ministro Fiscal General del Estado. Que el Art. 17
de la Constitucin Poltica de la Repblica establece que El Estado garantizar a

todos sus habitantes sin discriminacin alguna, el libre y eficaz ejercicio y el goce de
los derechos humanos y que adoptar medidas para el efectivo goce de estos
derechos; por lo tanto todo aquello que se contraponga a estos principios es
inconstitucional. Que recurrir al mximo rgano de Control Constitucional reclamando
la violacin a las normas del debido proceso, constituye la ms legtima de las
aspiraciones de todo ciudadano, cuyos derechos han sido vulnerados, puesto que el ms
alto deber del Estado consiste en respetar y hacer respetar los derechos humanos que
garantiza la Constitucin, sin discriminacin alguna. Estos derechos y garantas, tanto
los que constan en el texto constitucional cuanto en Instrumentos o Convenios
Internacionales vigentes, deben ser directa e inmediatamente aplicables por y ante
cualquier Juez, Tribunal o Autoridad, segn el expreso mandato del Art. 18 del Cdigo
Poltico Constitucional. Entre los derechos garantizados y aplicables a la casustica
impugnada, estn los de Seguridad Jurdica y Debido Proceso. Que una de las mas
importantes innovaciones del ordenamiento jurdico constitucional ecuatoriano, es el
que establece que los actos de los poderes pblicos se encuentren debidamente
motivados. Que un acto administrativo no es formalmente perfecto y por lo tanto
intangible, si no est motivado, pues es circunstancia de que la administracin no obre
arbitrariamente, sino en los lmites que el ordenamiento jurdico legal le impone; hace
imprescindible que sus decisiones expresen los motivos de hecho y de derecho que
concurren para determinar su legitimidad. La violacin de este deber jurdico acarrea no
solo la nulidad del acto, sino que adems hace civilmente responsable al Estado por los
perjuicios que se ocasionen, por as disponerlo el Art. 22 del texto constitucional. Que
la falta de motivacin produce indefensin a la persona a la que se dirige el acto
administrativo, en la medida en que debe impugnarlo sin tener contra qu argumentar o
hacerlo contra motivos hipotticos, en la suposicin que la administracin se haya
querido apoyar en ellos al dictar el acto. Cuestiona que haya motivacin o debida
motivacin al sealar que los reparos existentes estn dirigidos a cuestionar la
idoneidad para optar por el nombramiento de Ministro Fiscal General, del postulante
Doctor Manuel Ignacio Viteri Olvera ya que de la documentacin que consta en el
procedimiento, se comprueba de manera equvoca que durante los ltimos cinco aos,
ha participado en poltica activa como miembro de la Directiva Nacional del Partido
Roldosista Ecuatoriano, incumpliendo uno de los requisitos establecidos en el
concurso, especficamente el contemplado en el Art. 12.1, numeral 4 de la Ley
Orgnica de la Funcin Judicial y Art. 3 numeral 10 del Instructivo para el
Concurso ?. A cul documentacin se refiere la Resolucin ?. A todas ?.
Solamente a alguna de ellas?. Cual la pertinencia de su aplicacin a los antecedentes de
hecho?. Como se colige, no establece cul es la documentacin referida. Que con fecha
30 de enero de 2007, para desvirtuar la falaz denuncia del Veedor que lo impugn
violentando el debido procedimiento del Concurso y la Seguridad Jurdica, present el
oficio No. 000058 , suscrito por el Secretario General del Tribunal Supremo Electoral,
que acredita que el Pleno del Tribunal Supremo Electoral, a travs de la Resolucin
RJE-PLE-TSE-7-18-9-2005 de 18 de agosto del 2005, dispone al Director de
Organizaciones Polticas proceda a registrar dentro del libro de las Directivas del
Partido Roldosista Ecuatoriano, correspondiente a los aos 2002 y 2005, el nombre del
Abogado Manuel Eduardo Viteri Thompson, como Tercer Vocal Principal de la
Comisin de Campesinos, Obreros y Trabajadores del Partido Roldosista Ecuatoriano,
Listas 10, en reemplazo del Doctor Manuel Viteri Olvera, pronunciamiento
adoptado en consideracin al oficio s/n del 10 de agosto de 2005 suscrito por el
Director Nacional del Partido Roldosista Ecuatoriano, resolucin del Congreso del
referido partido poltico, celebrada en la Ciudad de Guayaquil el 24 de mayo de

2005,en el que se explica que se ha hecho constar al Doctor Manuel Viteri Olvera
como Miembro de la Comisin Jurdica y que constituye un craso error involuntario e
incomprensible de la Secretara, y que es muy seguro que se confundi al encontrarse
a rengln seguido, en la Comisin de Juventudes, a su hijo Manuel Viteri Thompson,
por lo que se solicit que el nombre del Doctor Manuel Viteri Olvera, sea borrado de
la Directiva Nacional pues dicho profesional nunca ha pertenecido al partido
poltico en calidad de afiliado, por lo que sin duda alguna y con debida motivacin,
qued establecido el hecho de que nunca ha pertenecido a Partido Poltico alguno, y
que ha cumplido estrictamente con el Instructivo del Concurso. Que en observacin del
artculo 3, numeral 10 del referido Instructivo, present el Certificado del Tribunal
Provincial Electoral de su domicilio electoral , el que tambin lo acredit con el
Certificado del Tribunal Supremo Electoral; y que pese a que haba caducado el
derecho a impugnaciones, a sabiendas que la nica que tuvo en el debido proceso fue
rechazada oportunamente por el Pleno del Consejo Nacional de la Judicatura, su
pronunciamiento valid el hecho que haba causado cosa juzgada; de suerte que, como
se afirma haban Informes contradictorios , el Certificado del Tribunal Supremo
Electoral disipa cualquier duda razonable. El acto administrativo que impugna, viola el
principio de legalidad que sanciona el Art. 119 de la Carta Fundamental por accin y
omisin- le causa indefensin y afecta sus derechos constitucionales, adems de que
contrara sus afecciones ntimas por causarle dao moral; sin que para ello se repare
que en ese tiempo se encontraba ejerciendo la Magistratura del Tribunal Constitucional
y que para ser designado por el H. Congreso Nacional debi haber cumplido los
mismos requisitos que para ser Magistrado de la Corte Suprema de Justicia.. Que en
consecuencia por la violacin de los numerales 3, 26 y 27 del Art. 23 y numerales 10 y
13 del Art. 24 de la Carta Fundamental, se vuelve Inconstitucional el acto impugnado,
por lo que solicita que as se lo declarare . Por su parte, el Consejo Nacional de la
Judicatura contesta la demanda argumentando que existe falta de legitimidad pasiva por
cuanto el Dr. Manuel Viteri Olvera, solicita se corra traslado con la demanda de
inconstitucionalidad al Consejo Nacional de la Judicatura, representado por el Dr.
Jaime Velasco Dvila, en su calidad de Presidente. Al respecto, se observa que el
inciso segundo del artculo 20 de la Ley del Control Constitucional, establece: " Una
vez calificada la demanda el Tribunal Constitucional la mandar a citar al rgano que
hubiese sancionado o expedido la norma jurdica impugnada; para que la conteste en
el trmino de quince das"; en tanto que el artculo 41, letra d) del "Reglamento de
Trmite de Quejas, Recursos Constitucionales y Demandas de Inconstitucionalidad de
Competencia del Defensor del Pueblo", dispone que para la procedencia de la demanda
de inconstitucionalidad es necesario que sta cumpla, entre otros, con los siguientes
requisitos: "... Determinacin de la entidad, dependencia y organismo demandado y de
su representante legal, con indicacin del lugar en donde debe ser citado"; que el
artculo 33 del Cdigo de Procedimiento Civil prescribe: "No pueden comparecer en
juicio como actores ni como demandados: .... Las personas jurdicas a no ser por
medio de su representante legal"; y que el artculo 21 de la Ley Orgnica del Consejo
Nacional de la Judicatura, establece que le corresponde al Director Ejecutivo del
Consejo Nacional de la Judicatura: "a) Ejercer la representacin legal, judicial y extra
judicial del Consejo Nacional de la Judicatura", por lo que en consecuencia la
demanda debi ser propuesta en contra del Director Ejecutivo del Consejo Nacional de
la Judicatura; por tanto, hay falta de legitimacin pasiva. Que es preciso sealar que en
el trmite de las demandas de inconstitucionalidad se deben observar las disposiciones
establecidas por las Leyes y los Reglamentos; al respecto indica que el profesor
Eduardo Garca de Enterria, citado por el doctor Gil Barragn Romero, en la revista
Temas de Derecho Constitucional, pgina 80, dice: Es pues cierto que el Tribunal
(Constitucional ) decide en conflictos polticos, pero lo caracterstico es que la
resolucin de los mismos se hace por criterios y mtodos jurdicos; que la accin no
es procedente, ya que una demanda de inconstitucionalidad se presenta contra un acto
administrativo mediante el cual se crea, modifica o extingue una situacin jurdica
individual; en el presente caso, el Consejo Nacional de la Judicatura por mandato
constitucional, elabor la terna a ser conocida por el Congreso Nacional, para la
designacin de Ministro Fiscal General del Estado. En forma previa se elabor un
Instructivo para el concurso de Merecimientos y Oposicin respectivo, y por tanto,
cumpliendo con las normas establecidas en este instructivo, se inici el procedimiento
siguiendo todos los pasos: esto es Convocatoria, Calificacin de Mritos y Oposicin,
pedidos de Recalificacin, etapa de Impugnacin, Habilitacin de los candidatos y
Designacin de la terna. Manifiesta que en el Instructivo aprobado para la designacin
de la terna, a pesar que existen claras disposiciones constitucionales
y legales, se aclar que los candidatos a presentarse, deban reunir los mismos
requisitos exigidos para ser Magistrados de la Corte Suprema de Justicia. Que el
artculo 12.1 numeral 4 de la Ley Orgnica de la Funcin Judicial (agregado por
el artculo 2 de la Ley 2005-001, Registro Oficial N 26 del 26 de mayo del 2005 ) en
forma expresa seala que para ser Magistrado de la Corte Suprema se requerir , entre
otros requisitos, no haber participado en poltica activa como miembro de directivas de
partidos o movimientos polticos, dentro de los cinco aos anteriores a su postulacin,
requisito que tambin se exigi para los candidatos a Ministro Fiscal General del
Estado. El Consejo Nacional de la Judicatura, de acuerdo con lo dispuesto en el
Instructivo, procedi a hacer un anlisis de la documentacin presentada por los
concursantes y de las impugnaciones recibidas. En el caso del doctor Manuel Viteri
Olvera, tomando en cuenta los certificados otorgados por los organismos electorales, se
concluye que en los ltimos cinco aos ha tenido participacin poltica, como Miembro
de la Directiva Nacional del Partido Roldosista Ecuatoriano, situacin que le inhabilita
para participar en el Concurso de Merecimientos y Oposicin, por falta de idoneidad,
para desempear el cargo de Ministro Fiscal General del Estado. El doctor Manuel
Viteri Olvera en su demanda alega que la Resolucin por la que se le inhabilita para
integrar la terna para el cargo de Ministro Fiscal General del Estado, no tiene
motivacin.; al respecto es necesario sealar que, como se dijo anteriormente, el
proceso de seleccin para integrar la terna, se ajust a las normas establecidas en el
instructivo expedido por el Consejo Nacional de la Judicatura. El anlisis y calificacin
de cada uno de los documentos presentados conlleva la respectiva motivacin, y en las
actas correspondientes constan, de manera clara y expresa, la motivacin de las
resoluciones que el Consejo iba adoptando hasta culminar con la designacin de la
terna. Este proceso fue pblico y por tanto estaba a disposicin de los concursantes, y
an de la sociedad en general y de los veedores, de modo que el concursante tena
acceso a los mismos y por consiguiente poda presentar la defensa de sus derechos; de
modo que no existe falta de motivacin, como tampoco el accionante ha quedado en
indefensin. Seala igualmente el demandante, que si el ordenamiento jurdico confiere
una facultad a un rgano del poder pblico, en este caso el Pleno del Consejo Nacional
de la Judicatura, debe ejercerla dentro de los presupuestos contemplados por la norma
jurdica, sin excederse de sus atribuciones. El demandado expresa que la idoneidad es
un requisito indispensable para el ejercicio de un cargo tan delicado como es el de
Ministro Fiscal General del Estado, que es el representante del Ministerio Pblico que
se encarga de la investigacin preprocesal y procesal de los delitos. Lo idneo segn el
Diccionario de la Lengua Espaola, es lo adecuado y apropiado para una cosa : si un

profesional del derecho no es adecuado para desempear el cargo de Ministro Fiscal
General, tal comprobacin puede realizarse antes y despus del procedimiento de
seleccin y an despus de haber sido nombrado para el cargo, por tanto, no existe
violacin del debido proceso en la seleccin de los postulantes de la terna ni menos an
en el caso del doctor Manuel Viteri Olvera, pues su falta de idoneidad , calificada por el
Consejo Nacional de la Judicatura,
persiste hasta hoy aunque los plazos en el trmite se hayan cumplido. Alega tambin
que existe falta de derecho, por cuanto los argumentos jurdicos en los que basa el
actor su demanda, se circunscriben a la violacin de lo dispuesto en los numerales 3,
26 y 27 del artculo 23, y numerales 10 y 13, del artculo 24 de la Constitucin
Poltica; al respecto, expresa lo siguiente: a) En el artculo 23 de la Constitucin se
habla del respeto y la garanta de los derechos civiles de las personas. Siendo un tema
de tanta trascendencia, es necesario aclarar el alcance de cada uno de los numerales
mencionados por el actor: a.1.) No. 3. Igualdad ante la ley. Un concurso de
Merecimientos y Oposicin pblico es la mayor prueba de igualdad ante la ley, pues a
travs de l se permite la participacin de todos quienes tienen los requisitos exigidos;
no tiene ningn sentido esgrimir violacin de este principio por haber sido inhabilitado
en el concurso, por incumplimiento de uno de los requisitos. En un concurso de
Merecimientos y Oposicin, las reglas del juego se presentan en la Convocatoria y es
responsabilidad de cada postulante conocer las exigencias que debe cumplir.; a.2.) No.
26. Seguridad jurdica. Si la Constitucin dispone claramente como debe procederse a
la designacin de Ministro Fiscal General y la ley determina los requisitos y caminos a
seguirse, la mejor demostracin de seguridad jurdica en un pas, es el cumplimiento de
tales disposiciones constitucionales y legales. En el presente caso, como queda indicado
anteriormente, el Consejo Nacional de la Judicatura cumpli con cada uno de los pasos
legales; no es responsabilidad del Consejo Nacional de la Judicatura , que uno o ms de
los postulantes a un concurso no cumplan los requisitos exigidos; a.3.) No. 27. El
derecho al debido proceso. Este derecho significa el cumplimiento de cada uno de los
procedimientos constitucionales y legales, determinados en una accin sea
jurisdiccional o administrativa. En el presente caso, el mismo actor reconoce en su
demanda que el camino para la designacin de la terna a remitirse al Congreso
Nacional, para la designacin de Ministro Fiscal General, se cumpli. Su objecin se
circunscribe al hecho de haber sido declarado no idneo para el desempeo del cargo
de Ministro Fiscal General del Estado, lo cual ha sido explicado en forma amplia en
este escrito. b) La otra disposicin constitucional es la del artculo 24, que trata sobre
las garantas del debido proceso. El actor dice que se han violado las disposiciones de
los numerales 10 y 13. ; b.1.) No. 10. Nadie podr ser privado del derecho de defensa.
En el caso que nos ocupa, lo que ha habido es un concurso pblico de Merecimiento y
Oposicin, en el que los profesionales del derecho que deseaban participar y someterse
a las exigencias establecidas en la Convocatoria podan hacerlo. El derecho de defensa
de acuerdo al procedimiento establecido, lo ejercieron los postulantes sin ninguna
restriccin, al hacer sus reclamos, aclaraciones de las impugnaciones de las que haban
sido objeto, as como a solicitar recalificaciones sobre los mritos
acreditados mediante documentos. b.2.) N. 13. Las resoluciones que afecten a las
persona debern ser motivadas. Todas las resoluciones adoptadas en el procedimiento
de calificacin de los concursantes han sido motivadas, y en cuanto a la elaboracin de
la terna enviada al Congreso Nacional es el resultado de tales motivaciones; por lo que
solicitan se deseche el recurso planteado en su contra. Por lo expuesto, la Segunda Sala
Constitucional, para resolver realiza las siguientes
CONSIDERACIONES
PRIMERA.- El artculo 276, numeral 2 de la Constitucin Poltica del Estado dispone
que compete al Tribunal Constitucional
Conocer y resolver sobre la
Inconstitucionalidad de los actos administrativos de toda autoridad pblica. La
declaratoria de Inconstitucionalidad conlleva la revocatoria del acto, sin perjuicio de
que el rgano administrativo adopte las medidas necesarias para preservar el respeto
a las normas constitucionales
norma que concuerda con lo que disponen los
artculos 12 y 62 de la Ley Orgnica de Control Constitucional; de cuya consecuencia
deviene que sta Sala Constitucional es competente para conocer y resolver la presente
causa.- SEGUNDA .- Que no existe omisin de solemnidad sustancial que pueda
influir en la resolucin de la causa , por lo que se declara su validez .- TERCERA.Que el recurrente se encuentra legitimado debidamente para interponer sta accin de
Inconstitucionalidad, en razn de contar con el Informe de Procedibilidad del Defensor
del Pueblo, conforme manda el artculo N 23, literal e) de la Ley Orgnica de Control
Constitucional , en concordancia con lo que dispone el artculo N 277, numeral 5 de la
Constitucin Poltica del Estado .- CUARTA .- En relacin con el criterio del Dr.
Jaime Velasco Dvila, segn el cual no existira legitimacin pasiva en la presente
accin, la Sala Constitucional seala que en esencia, el anlisis de constitucionalidad
que est obligado a realizar el Tribunal Constitucional en las demandas de
Inconstitucionalidad de actos administrativos , es de carcter abstracto, es decir, se
circunscribe a contrastar el contenido del acto impugnado con los principios y
disposiciones constitucionales, a efecto de determinar su conformidad o no con la
Carta Fundamental . El artculo N 21 del Reglamento de Trmite de Expedientes en el
Tribunal Constitucional, dispone que la Sala a la que le corresponda por sorteo el
conocimiento de la causa, correr traslado con el contenido de la demanda a la
autoridad que hubiere sancionado o expedido el acto administrativo, para que informe
dentro del trmino legal previsto; disposicin que garantiza que la autoridad que emiti
el acto pueda exponer ante el Tribunal, lo que considere pertinente en torno a la
emisin del mismo , a fin que la Sala pueda tener los elementos necesarios para realizar
el anlisis de constitucionalidad, objeto de la causa. Asimismo, el artculo N 20 de la
Ley Orgnica de Control Constitucional, al cual remite el articulo 25 Ibidem , relativo a
la accin de Inconstitucionalidad de actos administrativos , dispone citar al rgano
que hubiese sancionado o expedido la norma jurdica Cabe sealar que la demanda
de Inconstitucionalidad no es una demanda de carcter judicial , en la que el
demandado es una entidad estatal , por tanto no existe demandado; la jurisdiccin
constitucional tiene sus particularidades orientadas a determinar si un instrumento
jurdico de carcter general o un acto administrativo, guarda armona con el texto
Constitucional; en el presente caso, el Presidente del Consejo Nacional de la
Judicatura , habiendo sido citado a nombre del Consejo, ha comparecido informando
sobre los antecedentes , contenido y justificacin del acto impugnado, hecho
significativo, cuanto que ha sido esa autoridad la que ha presidido el referido rgano,
en el trmite del concurso para la designacin de las personas que integraran la terna
para la designacin del Ministro Fiscal General del Estado, y concretamente quien
suscribe junto con los dems Vocales del Consejo Nacional de la Judicatura , la
Resolucin Impugnada en sta accin .- QUINTA.- Que es tambin cuestin de previa
decisin , invocada por el Director Nacional de Patrocinio, Encargado, Delegado del
Procurador General del Estado, determinar que la Inconstitucionalidad de un acto
administrativo, es una cuestin objetiva; al respecto es preciso recordar que segn el
artculo N
24 de la Ley Orgnica de Control Constitucional Para los efectos de
la demanda de Inconstitucionalidad se entender por acto administrativo las
declaraciones que crean, modifican o extinguen situaciones jurdicas individuales, as
como los de mero trmite que influyan en una decisin final sin que sea menester
sealar que la impugnacin de inconstitucionalidad, denuncia la extincin de la
situacin jurdica del recurrente.- SEXTA.- Que el artculo N 119 de la Constitucin
Poltica de la Repblica dispone que Las instituciones del Estado, sus organismos y
dependencias y los funcionarios pblicos no , podrn ejercer otras atribuciones que
las consignadas en la Constitucin y en la Ley, instituyendo el principio de legalidad ,
que postula que toda actuacin de la administracin debe estar habilitada por la ley, la
que otorga facultades de obrar definiendo los lmites para su accin , confirindoles al
efecto poderes jurdicos : toda accin administrativa es el ejercicio de un poder
atribuido previamente por la ley, y por ella definido y limitado, tanto es as que el
contenido de la norma constitucional debe confrontarse con el texto de la resolucin
impugnada, para definir si existe la acusada inconstitucionalidad..- SPTIMA.- Que el
Pleno del Consejo Nacional de la Judicatura, conforme a los artculos 119 y 218 de la
Constitucin Poltica del Estado est facultado para integrar la terna para elegir al
Ministro Fiscal General del Estado, y en ejercicio de tal facultad, expidi el Instructivo
para el Concurso de Merecimientos y Oposicin, a cuyas disposiciones se sometieron
los postulantes y el Pleno del Consejo Nacional de la Judicatura, en cuyo proceso
particip el peticionario, y fue de dominio pblico que en base a los mejores puntajes
que hubieren obtenido los postulantes se ubic en segundo lugar, faltando la decisin
del Pleno del Consejo Nacional de la Judicatura para que se conforme la Terna y se
enve al Congreso Nacional para la designacin; ello debi implicar un anlisis
exhaustivo desde la Convocatoria, de la documentacin presentada por los
postulantes, de las Impugnaciones hasta el acto formal que caus efectos jurdicos a
favor del accionante, como es la Resolucin adoptada el 14 de noviembre del 2006
cuando le comunican que el recurrente contina en el proceso de seleccin .
OCTAVA.- Es trascendente en el anlisis de la causa, la Resolucin del Pleno del
Consejo Nacional de la Judicatura, que convoca al accionante a rendir las Pruebas de
Oposicin; escritas y orales, sealndole fecha, hora y lugar, documento que obra a
fojas 26 del expediente; al igual que la Resolucin con la que se le informa el puntaje
obtenido en el examen escrito, en el que obtiene 24.50 puntos de treinta posibles ( fojas
27 del expediente ) NOVENA.- A fojas 87 y 88 del expediente consta la Resolucin
del Consejo Nacional de la Judicatura, del 31 de enero del 2007, en cuya parte
resolutiva dispone Declarar inhabilitados por falta de idoneidad, a los postulantes
doctores Manuel Ignacio Viteri Olvera y Leonidas Efran Plaza Verduga, para
ingresar a la terna del Ministro Fiscal General del Estado , en consideracin a que se
han presentado documentos que cuestionan la participacin de los referidos postulantes
, en relacin a los requisitos establecidos en el artculo 201 y 218 de la Constitucin
Poltica del Estado, 12-1 de la Ley Orgnica de la Funcin Judicial y 3, nmero 10 del
Instructivo para el Concurso de Merecimientos y Oposicin para integrar la terna de
Ministro Fiscal General del Estado ; que los cuestionamientos se han puesto a
conocimiento de los postulantes para que ejerzan su derecho a la defensa, y que se ha
comprobado de manera inequvoca que durante los ltimos cinco aos han participado
en poltica activa, como miembros de la Directiva Nacional del Partido Roldosista
Ecuatorian, incumpliendo uno de los requisitos establecidos para participar en el
concurso; especficamente el contemplado en el artculo 12.1 , numeral 4 de la Ley
Orgnica de la Funcin Judicial, y artculo 3 numeral 10 del Instructivo `para el
Concurso de Merecimientos y Oposicin para integrar la terna de Ministro Fiscal
General del Estado . DCIMA.- Del anlisis de la Resolucin impugnada, se

determina que la ltima consideracin establece que el Dr. Manuel Ignacio Viteri
Olvera incumple el requisito previsto en el artculo 12.1, nmero 4 de la Ley Orgnica
de la Funcin Judicial, as como el artculo 3, nmero 10 del Instructivo para el
Concurso de Merecimientos y Oposicin para integrar la Terna de Ministro Fiscal
General del Estado, los que establecen como requisito no haber participado en poltica
activa, como Miembro de Directivas de partidos o movimientos polticos, dentro de los
cinco aos anteriores; el quinto considerando seala de manera inequvoca que se
comprueba que en ese lapso, el Dr. Manuel Ignacio Viteri Olvera ha participado
activamente en poltica, como Miembro de la Directiva Nacional del Partido Roldosista
Ecuatoriano . Al respecto, la Segunda Sala Constitucional considera, que es necesario
establecer conforme prev el artculo 24, numeral 13 de la Constitucin Poltica del
Estado , las resoluciones de los poderes pblicos que afecten a las personas,
debern ser motivadas .No habr tal motivacin si en la resolucin no se enunciaren
normas o principios jurdicos en que se haya fundado, y si no se explicare la
pertinencia de su aplicacin a los antecedentes de hecho, en consecuencia, la
resolucin no debe contener solamente la referencia jurdica o la fctica, sino cada uno
de stos elementos , sealados individualmente con precisin y vinculndolos, lo que
garantiza que la autoridad actu fundamentadamente y no de manera arbitraria. La
Resolucin que es materia de la presente accin, al referir que de la documentacin
constante se comprueba de manera inequvoca que el Dr. Manuel Ignacio Viteri
Olvera ha participado activamente en poltica, como Miembro de la Directiva
Nacional del Partido Roldosista Ecuatoriano , no establece en qu periodos, las
dignidades que ha ostentado, tampoco identifica la documentacin que comprobara tal
aseveracin, situacin que permite concluir que no se han precisado los hechos que
justifican la aplicacin de la normativa sealada como fundamento jurdico; mas an,
de la revisin de la documentacin del proceso , se establece que ante la impugnacin
de su participacin en el referido concurso de Merecimientos y Oposicin, el Dr.
Manuel Ignacio Viteri Olvera, compareci ante el Consejo Nacional de la Judicatura
para desvirtuar el fundamento de su impugnacin; y si bien aparece su nombre en dos
listados de Dirigentes del Partido Roldosista Ecuatoriano, inscritos en el Tribunal
Supremo Electoral en los aos 2002 y 2005, a peticin del Director Supremo ( E ) de
esa organizacin , el Tribunal Supremo Electoral. mediante Resolucin N RJE-PLETSE-7 del 18 de septiembre del 2005, dispuso que el Director de Organizaciones
Polticas proceda a registrar dentro del Libro de las Directivas del Partido Roldosista
Ecuatoriano, correspondiente a los aos 2002 y 2005, el nombre del Ab. Manuel
Eduardo Viteri Thompson en reemplazo del Dr. Manuel Ignacio Viteri Olvera. Los
oficios a los que hace referencia la resolucin, sealan que por error se ha hecho
constar el nombre del Dr. Manuel Ignacio Viteri Olvera como Miembro de la Directiva
del Partido Roldosista, y que no existe constancia que el mencionado jurisconsulto est
afiliado al Partido Roldosista, referencia que no consta en la Resolucin impugnada ,
motivo por el que, la Sala determina que el Consejo Nacional de la Judicatura calific
de no idneo al Dr. Manuel Ignacio Viteri Olvera, en el proceso de seleccin para
integrar la terna para la designacin del Ministro Fiscal General del Estado, y que
contrara el numeral 13 del artculo 24 de la Constitucin Poltica del Estado.DCIMA PRIMERA .- La Segunda Sala Constitucional considera, que el Consejo
Nacional de la Judicatura no tom en cuenta el valor de la documentacin presentada
por el accionante, en el trmite de la impugnacin presentada en su contra, que permite
concluir que la Resolucin que declara su falta de idoneidad, fue adoptada sin que se
haya garantizado su derecho a la defensa, violentando el mandato del numeral 10 del
artculo 24 de la Carta Poltica Fundamental .- DCIMA SEGUNDA.- El Debido

Proceso constituye derecho de las personas que garantiza la Constitucin, cuya
inobservancia vulnera la garanta que brinda el Estado para el libre y eficaz ejercicio de
los derechos humanos, y la directa e
Inmediata aplicacin de esos derechos por los Jueces, Tribunales y Autoridades.
Concluye la Sala Constitucional, que la Resolucin Impugnada es contraria a las
normas contenidas en los artculos 17 y 18 de la Constitucin Poltica del Estado, y que
en consecuencia deviene en procedente la accin planteada, por lo que en uso de sus
atribuciones:
RESUELVE
1.- Declarar la inconstitucionalidad del acto administrativo demandado por el Dr.
Manuel Ignacio Viteri Olvera, contenido en la Resolucin innumerada del 30 de enero
del 2007, emitida por el Pleno del Consejo Nacional de la Judicatura, en el Concurso de
Merecimientos y Oposicin para la conformacin de la Terna de Fiscal General del
Estado; en lo referente a la no idoneidad del accionante.- 2.- Conforme al artculo 26 de
la Ley Orgnica de Control Constitucional, la presente Resolucin, una vez publicada
en el Registro Oficial, no podr ser invocada o aplicada en el futuro, y no afectar las
situaciones jurdicas firmes, creadas al amparo del acto administrativo referido en el
numeral que antecede, antes de su revocatoria.-NOTIFQUESE y PUBLQUESE.-

Magistrada Presidente (E)
SEGUNDA SALA
Dr. Luis Jaramillo Gavilanes

Magistrado Vocal (Suplente)
SEGUNDA SALA
Dr. Fabin Sancho Lovato

Magistrado Vocal (Suplente)
SEGUNDA SALA
RAZN.- Siento por tal que la resolucin que antecede fue aprobada por la Segunda
Sala del Tribunal Constitucional a los veinte y seis das del mes de marzo del ao dos
mil ocho.- Lo certifico.Abg. Robert Crdova Cun
SECRETARIO SEGUNDA SALA (E)
CASO No. 0014-2007-AA LA GARANTA DEL DEBIDO PROCESO TIENE

COMO FIN EVITAR ACTUACIONES ARBITRARIAS CUANDO LA
AUTORIDAD PRONUNCIE RESOLUCIONES
1.- La definicin conceptual y doctrinaria de acto administrativo de conformidad
con el artculo 24 de la Ley del Control Constitucional.
2.- El accionante impugna la resolucin del Consejo de Oficiales Generales de la
FAE que ratifica la resolucin que le califica no apto para el cumplimiento de las
funciones de Adjunto a las Agregaduras Area.
3.- El criterio del accionante califica de inconstitucional la resolucin que impugna
por cuanto vulnera el derecho al debido proceso al carecer de motivacin e
inobserva el principio de legalidad.
4.- Las prescripciones legales para que una resolucin carezca de motivacin.
5.- La evaluacin del accionante responde a la aplicacin del Reglamento
Interno de los Consejos de Oficiales Generales.
6.- La resolucin impugnada contiene una parte explicativa del procedimiento de
evaluacin y los parmetros que deben ser considerados.
7.- La resolucin impugnada efecta una explicacin de los antecedentes que
demuestran que la actitud del Oficial evaluado es contrara a la integridad como
Oficial de las Fuerzas Armadas.
8.- La resolucin determina que el accionante obtiene calificacin negativa en la
evaluacin profesional.
9.- La resolucin no es una sancin, como seala el demandante, sino que es una
evaluacin de los parmetros que debe cumplir el Oficial para ser seleccionado.
10.- La Sala establece que la resolucin sometida a anlisis de constitucionalidad
seala los antecedentes de hecho y la pertinencia de la normativa aplicada.
RESOLUCIN No. 0014-2007-AA
LA TERCERA SALA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

En el caso signado con el No. 0014-2007-AA
ANTECEDENTES:
El seor Pedro Rolando Bruzzone Garlaza, Coronel EMT-AVC, contando con el
informe favorable de procedencia del Defensor del Pueblo y fundamentado en los
artculos 276, nmero 1 y 277, nmero 5, de la constitucin Poltica de la Repblica,
interpone accin de inconstitucionalidad del acto administrativo Contenido en el oficio
N 030-EE-1-0-2007 de 4 de julio de 2007, resolucin del Consejo de Oficiales

Generales de la FAE expedida en sesin de 1 de julio del mismo ao, en la cual niega
la reconsideracin y ratifica la resolucin adoptada por el propio Consejo de Generales
de la FAE de 25 el abril de 2007, en la que le califican no apto para el cumplimiento de
las funciones de Adjunto a las Agregaduras Areas que se contiene en el oficio N
020-EE-1-0-2007 de 7 de mayo de 2007.
Manifiesta que el acto que impugna, ratificatorio de la resolucin del Consejo de
Generales que le calific no apto para desempear las funciones de Adjunto a las
Agregaduras Areas, carece de motivacin que es la que reconoce una importante
funcin de garanta y tutela de derechos de los particulares y del inters general; la falta
de motivacin produce indefensin en la medida que la impugnacin debe hacerse sin
posibilidad de argumentar sobre motivos hipotticos, en la suposicin que la
administracin haya querido apoyarse en ellos para fundamentar el acto, como en el que
impugna; la falta o indebida motivacin hacen imposible el control de
constitucionalidad, lo nico que puede hacer el mximo rgano es revisar su coherencia
y racionalidad, lo que requiere que dichos criterios estn expresados en la resolucin.
Pregunta si existe motivacin al decir que evaluados los conceptos morales y
profesionales se ha realizado el conteo de calificaciones impuesta en el anexo E del
referido cuerpo reglamentario NO ALCANZA EL MNIMO PORCENTAJE
REQUERIDO EN LA CALIFICACIN PARA SER SELECCIONADO APTO de
conformidad con el artculo 24, (e) del Reglamento en mencin. Cules conceptos
morales y profesionales? todos, alguno? Cul la pertinencia de la aplicacin de los
antecedentes de hecho? Cules las motivaciones de honor, veracidad y honestidad?.
Considera que el acto impugnado viola el principio constitucional de legalidad que
obliga a los rganos del sector pblico a actuar de conformidad con sus potestades. Si el
artculo 24 del Reglamento Interno de los Consejos de Oficiales de las Fuerzas Armadas
obliga a una evaluacin cuantitativa y cualitativa de toda la carrera profesional, no se
advierte anlisis motivado de la misma, por el contrario se desprende que ha cumplido
con los conceptos subjetivos relativos al honor, veracidad y honestidad; una mnima
desviacin al inicio de la carrera no puede ocasionar una calificacin de no apto si la
misma ha sido enmendada a lo largo de la trayectoria militar en todos los grados con
calificaciones cuantitativas y cualitativas sobresalientes, las cuales han permitido
ubicarse en el grado que actualmente ostenta, cuando con los mismos parmetros ha
sido considerado apto para el ascenso al grado de Coronel; la indebida motivacin
ocurre cuando no se le califica apto para Agregado Militar, evidencindose adems una
discriminacin que viola el artculo 23, numeral 3, de la Constitucin Poltica del
Estado.
Concluye que el acto ratificatorio es inconstitucional por violatorio a los derechos
consagrados en los artculos 23, numerales 3, 26 y 27 y 24, numerales 10 y 13, de la
Constitucin Poltica, razn por la que se solicita la declaratoria de inconstitucionalidad.
El Comandante General y Presidente del Consejo de Oficiales Generales de la Fuerza
Area Ecuatoriana en contestacin a la demanda seala que la institucin armada se
rige por sus propias leyes y reglamentos; que en aplicacin del Reglamento Interno de
los Consejos de Oficiales Generales, el recurrente entr a formar parte de un proceso de
calificacin que un Oficial debe cumplir para ser seleccionado y optar por las
funciones de Adjunto a las Agregaduras Areas. Seala que el Consejo en base al
artculo IV del referido Reglamento realiz una evaluacin cuantitativa y cualitativa al

demandante sobre toda su carrera profesional, utilizando el anexo E que establece
parmetros que el oficial debe cumplir para ser seleccionado Apto, entre los que
constan aspectos morales en los que se incluyen honor, lealtad, veracidad, criterio, entre
otros. Que al existir en su carpeta documentos que evidencian una actitud contraria a la
verdadera integridad de un Oficial de las Fuerzas Armadas como el cometimiento de un
acto fraudulento en un examen, disponer de bienes y servicios (gasolina) en vehculos
no oficiales en el grado de Coronel y no haber dado cumplimiento a disposiciones de la
Regulacin REGMATABAST n 2006, as como haber obtenido una calificacin
negativa en la evaluacin profesional conforme se desprende de la nota final ponderada
del promedio de los cursos Bsicos, Avanzado y Estado Mayor , de conformidad a los
clculos obtenidos y ponderados por la Direccin de Personal de la FAE, el Consejo de
Oficiales Generales de la FAE, determin que existen razones suficientes y motivadas
para calificar no apto al mencionado seor Oficial.
Seala que el demandante confunde el hecho de haber cumplido requisitos para
ascender al grado superior con la calificacin determinada en el Reglamento Interno
respectivo para el cumplimiento de funciones de Adjunto a las Agregaduras Areas,
menguando los conceptos de honor, veracidad y honestidad a una mnima desviacin
cualitativa , los cuales en su reclamo administrativo y en este recurso no ha logrado
desvirtuar.
Califica de legtimo el acto impugnado por inconstitucional, no violatorio de derechos
constitucionales, pues el demandado ha sido notificado oportunamente, ha ejercido su
derecho a la defensa en todas las instancias y no ha logrado desvirtuar las razones
motivadas que se relatan en la resolucin y ratificacin del Consejo.
Solicita se rechace la ilegal e improcedente demanda y se ordene el pago de daos y
perjuicios y los honorarios de sus abogados defensores.
Con estos antecedentes, la Sala, para resolver, realiza las siguientes
CONSIDERACIONES:
PRIMERA.- La Sala es competente para conocer y resolver la demanda planteada, de
conformidad con lo que dispone el artculos 276, nmero 2, de la Constitucin Poltica.
SEGUNDA.- El peticionario se encuentra legitimado para interponer esta accin de
inconstitucionalidad, de conformidad con los artculos 277, nmero 5, de la
Constitucin y 23, letra d, de la Ley del Control Constitucional, en virtud de contar con
el informe de procedibilidad del Defensor del Pueblo.
TERCERA.- Conforme dispone el artculo 24 de la Ley del Control Constitucional,
publicada en el Registro Oficial No. 280 de 8 de marzo de 2001: Para los efectos de la
demanda de inconstitucionalidad se entender por acto administrativo las
declaraciones que crean, modifican o extinguen situaciones jurdicas individuales, as
como los de mero trmite que influyan en una decisin final.
CUARTA.- Impugna el accionante el oficio N 030-EE-1-0-2007 de 4 de junio de

2007, en el que consta la resolucin del Consejo de Oficiales Generales de la FAE
expedida en sesin de 1 de junio del mismo ao que niega la reconsideracin y ratifica
la resolucin adoptada por el propio Consejo de Generales de la FAE de 25 de abril de
2007 que le califica no apto para el cumplimiento de las funciones de Adjunto a las
Agregaduras Area que se contenido en el oficio N020-EE-1-0-2007 de 7 de mayo de
2007.
QUINTA.- A criterio del accionante la resolucin emitida por el Consejo de Oficiales
Generales de la FAE es inconstitucional por cuanto vulnera el derecho al debido
proceso al carecer de motivacin e inobserva el principio de legalidad al no haber
respetado el contenido del artculo 24 del Reglamento de Oficiales Generales de la FAE
que dispone la realizacin de una evaluacin cuantitativa y cualitativa y en el caso la
misma no contiene motivacin.
Al respecto es necesario determinar que la garanta del debido proceso consagrada
constitucionalmente tiene como fin evitar actuaciones arbitrarias cuando la autoridad
pronuncie resoluciones, como cuando su pronunciamiento no responde a los
antecedentes de hecho sometidos a su decisin o cuando no hace referencia a principios
jurdicos aplicables a tales antecedentes o no explica la aplicabilidad de los principios
referidos, de manera que es imposible apreciar el fundamento que justifica la decisin
de la autoridad ya porque no lo tiene, ya porque no est suficientemente determinado.
SEXTA.- En las pginas 1 a 3 del expediente consta el acto impugnado en el oficio N
030-EE-1-0-2007 dirigido al accionante en el trmite de reconsideracin presentado
respecto de la resolucin del Consejo de Oficiales Generales de la FAE que le califica
no apto para el desempeo de funciones adjunto de agregado militar. De la revisin de
la resolucin impugnada se desprende con claridad que para la evaluacin del
accionante se aplic el Reglamento Interno de los Consejos de Oficiales Generales,
cuyo artculo 8,literal f) faculta al Consejo para seleccionar a los Oficiales para
desempear funciones de agregados militares a las embajadas, adjuntos a las
agregaduras militares y de representantes ante organismos internacionales y se observ
el captulo VI que regula precisamente el proceso de seleccin referida, por lo que, en
este sentido, la alegacin del demandante en cuanto al irrespeto al principio de
legalidad previsto en el artculo 119 de la Constitucin, no tiene sustento, ya que se ha
aplicado la norma pertinente al caso.
SEPTIMA.La resolucin impugnada contiene una parte explicativa
del
procedimiento de evaluacin, los parmetros que deben ser considerados para
calificados que se encuentran previstos en el captulo VI del Reglamento, as indica la
Resolucin.
Con relacin a la reconsideracin solicitada, la resolucin impugnada efecta una
explicacin de los antecedentes de hecho que llevaron al Consejo a considerar que los
mismos determinan que la actitud demostrada por el Oficial evaluado es contrara a la
integridad como Oficial de las Fuerzas Armadas, concretamente, sealan: acto
fraudulento durante un examen que determin su separacin del curso, disposicin de
bienes y servicios (combustible) en vehculos no oficiales en el grado de Coronel,
hechos que afectan la evaluacin cualitativa en cuanto a honor, veracidad y honestidad.
Explica adems la resolucin que obtiene calificacin negativa en la evaluacin

profesional al aplicar los clculos obtenidos y ponderados para determinar la nota
promedio de los curso bsico, avanzado y estado mayor.
Aclara la resolucin que no se trata de una sancin, como seala el demandante, sino de
una evaluacin de los parmetros que debe cumplir el Oficial para ser seleccionado
para las funciones de Adjunto, conforme el respectivo Reglamento, a cuyas normas se
hace referencia. Indica adems que las normas de la Ley de Personal invocadas por el
recurrente no son aplicables al proceso de evaluacin, sino al de calificacin anual y
ascenso.
Por otra parte, seala la resolucin que el recurrente de la reconsideracin no ha
desvirtuado los antecedentes que determinaron la resolucin de su calificacin.
La resolucin, en base al anlisis realizado y la reevaluacin realizada, concluye que el
Oficial evaluado, al obtener cinco calificaciones de no apto se encuentra incurso en lo
previsto en el literal e) del artculo 24 del Reglamento en referencia, sealando que no
alcanza el mnimo porcentaje establecido en esta disposicin, por todo lo cual ratifica la
resolucin sometida a reconsideracin.
La Sala establece que la resolucin sometida a anlisis de constitucionalidad seala los
antecedentes de hecho y la pertinencia de la normativa aplicada, con toda claridad, de
la que se desprende que la reevaluacin efectuada obedezca a criterios subjetivos, faltos
de fundamento, por tanto no encuentra que vulnere el derecho al debido proceso por
falta de motivacin, en consecuencia que sea contraria a la Constitucin Poltica.
Por las consideraciones que anteceden, en uso de sus atribuciones constitucionales y
legales,
RESUELVE:
Desechar por improcedente la demanda de inconstitucionalidad propuesta por Pedro
Rolando Bruzzone Garlaza .- NOTIFIQUESE Y PUBLIQUESE.
Dr. Patricio Herrera Betancourt
PRESIDENTE TERCERA SALA

MAGISTRADO TERCERA SALA
Dr. Hernando Morales Vinueza

RAZON.- Siento por tal que, la resolucin que antecede fue emitida por los doctores
Patricio Herrera Betancourt, Manuel Viteri Olvera y Hernando Morales Vinueza,
Magistrados de la Tercera Sala del Tribunal Constitucional, quines suscriben a los diez
y ocho das del mes de marzo de dos mil ocho.- Lo certifico.
Dr. Jaime Pozo Chamorro

SECRETARIO TERCERA SALA
CASO No. 0027-2007-AA LOS ACTOS PRECONSTITUCIONALES DEBEN

ARMONIZAR CON LA NUEVA NORMATIVA DE LA CARTA
FUNDAMENTAL
1.- La impugnacin de acto emitido por el Consejo Superior de la Polica
Nacional publicada en la Orden General de Polica N 096 de 22 de mayo de 1996.
2.- El demandante considera inconstitucional el acto por el cual se ratifica la
negativa de su ascenso y posteriormente se le da de baja de las filas policiales.
3.- Ni la Constitucin ni la ley establecen plazo de prescripcin para interponer las
acciones de inconstitucionalidad.
4.- La ley que hubiere sido sancionada con anterioridad a una nueva Constitucin
y se encuentra en contradiccin con ella, necesariamente debe ser sometida a
control de constitucionalidad.
5.- La resolucin que ratifica la negativa del ascenso al demandante fue emitida en
el ao 1996, es decir, con anterioridad a la vigencia de la actual Constitucin
Poltica.
6.- El acto cuya constitucionalidad ha sido cuestionado ha dejado de tener vigencia
actual.
7.- La pretensin del accionante se orienta a obtener la revisin de todos los actos
que ocasionaron su salida de la Polica Nacional.
8.- El demandante present accin de inconstitucionalidad sobre el mismo caso. El
Tribunal rechaz por improcedente la demanda de inconstitucionalidad.
9.- El control de constitucionalidad es un mecanismo que entraa la mayor
seriedad y responsabilidad, por tanto su utilizacin debe responder a la necesidad
objetiva de garantizar el imperio de la Constitucin Poltica.
10.- El demandante pretende sorprender a la autoridad de control constitucional.
RESOLUCIN No. 0027-2007-AA

En el caso signado con el No. 0027-2007-AA
ANTECEDENTES:
El seor Pal Giancarlo Varela Guerrn, contando con el informe favorable de
procedencia del Defensor del Pueblo y fundamentado en los artculos 276, numero 2, y
277, nmero 5, de la Constitucin Poltica de la Repblica, interpone accin de
inconstitucionalidad de la resolucin del Consejo Superior de Polica Nacional
publicada en la Orden General de Polica N 096 de 22 de mayo de 1996, mediante la
cual decide Reconsiderar la resolucin anterior, constante de oficio N 96-015-CS del

9 de enero de 1996 y ratificar la resolucin adoptada en sesin de extraordinaria del
da jueves 12 de octubre de 1995 mediante el cual se le niega el ascenso al grado
inmediato superior al seor Subteniente de Polica PAUL GIANCARLO VARELA
GUERRON por no cumplir con los requisitos estipulados en los artculos 44 y 45 de la
Ley de Personal de la Polica Nacional.
Manifiesta el demandante que tomando como sustento la resolucin que impugna, el 3
de julio de 1998 se le da de baja por haber cumplido el tiempo mximo en situacin
transitoria conforme estipula el artculo 86 de la Ley de Personal de la Polica
Nacional.
Sostiene que, previamente a su baja, el 9 de abril de 1996, el Consejo Superior de la
Polica Nacional resolvi colocar su nombre en la cuota de eliminacin para ese ao,
supuestamente por encontrarse inmerso en lo previsto en el artculo 87, literal f) de la
Ley de Personal de la Polica Nacional, procediendo, segn el criterio policial, de
acuerdo a lo dispuesto en el inciso primero del artculo 83 de la misma Ley que formul
el pertinente reclamo en los trminos previstos en el inciso segundo del artculo 83 de la
Ley de Personal de la Polica Nacional que a la fecha estaba vigente, en la seguridad de
poder demostrar que la invocacin del literal f) del artculo 87 de la Ley no era aplicable
a su caso, puesto que tal norma expresa que la cuota de eliminacin de los oficiales, en
cada grado, ser llenada en el siguiente orden : f) Por no haber satisfecho uno o ms de
los requisitos establecidos para el ascenso, en el transcurso del ao siguiente a aquel en
que se hubiera cumplido el tiempo de permanencia en el grado. Seala haber
demostrado documentadamente que sus calificaciones eran 16.99 en desempeo y 17
en conducta; es decir que sus notas eran buenas y, por ese aspecto no poda decirse que
faltaba el requisito de la norma legal invocada. Aade que prob abundantemente su
profesionalismo y desempeo en las funciones a su cargo.
Dice, adems, que el H. Consejo Superior de la Polica Nacional, tal como consta
publicado en la Orden General 013, cuyo artculo 3 transcribe el oficio No.96-015-CS,
de 9 de enero de 1996, dict la Resolucin mediante la cual se acogi su pedido de
reconsideracin y resolvi : Reconsiderar la resolucin anterior constante de oficio
No.95-516-CS de 13 de octubre de 1995, calificar idneo para el ascenso al inmediato
grado superior; y, solicitar muy comedidamente al seor Comandante General de la
Polica Nacional, se digne alcanzar el correspondiente Decreto Ejecutivo mediante el
cual con fecha 11 de julio de 1995 sea ascendido al inmediato grado superior, el seor
Subteniente de Polica de Lnea Pal Giancarlo Varela Guerrn, de conformidad con el
artculo 58 de la Ley de Personal de la Polica Nacional. Manifiesta que no solo que se
reconsider y se dio tramite a su peticin de ascenso, sino que en documento de la
Comandancia General de Polica, Direccin General de Personal, estudio de vida
profesional de 17 de marzo de 1998 ya figuraba en el grado de Teniente y es en tal
calidad en que fue calificado con las notas de 16.99 para el desempeo y 17 para
conducta. Aade que, pese a la norma expresa del artculo 84 de la Ley de Personal de
la Polica Nacional, conforme a la cual, si se reclamare de su resolucin, el Consejo
Superior revisar el caso interpuesto, por una sola vez, en el trmino de 15 das y que
tan alto Organismo, segn resolucin que consta publicada en la Orden General No.96,
de 22 de mayo de 1996, resuelve reconsiderar la resolucin anterior constante de oficio
No.96015-CS de 9 de enero de 1996 ; y ratificar la resolucin adoptada en sesin
extraordinaria del da jueves 12 de octubre de 1995, mediante el cual se le niega el
ascenso al grado inmediato superior por no cumplir con los requisitos estipulados en los
artculos 44 y 45 de la Ley de Personal de la Polica Nacional.
Manifiesta el demandante que, adems de la violacin en que esta segunda
reconsideracin incurre, desde que no puede haber reconsideracin de la
reconsideracin, ninguno de los dos artculos citados puntualizan los requisitos que un
oficial deba llenar para el ascenso y mejor definen en qu consiste la calificacin y en
base a qu debe ser dada, esto es por cualidades morales, intelectuales, tcnicas,
profesionales y fsicas. Pregunta el recurrente que si no hubiera sido suficiente el
documento que present del Comando Provincial de la Polica Nacional Guayas No.2,
Qu documento se aport en su contra ? y responde que absolutamente ninguno, ya
que la hoja de vida a la que tambin se refiere la Superioridad solo registra faltas
menores que dejaron de ser determinantes frente al valor, la disciplina y la entrega
profesional que fuera ampliamente reconocidos en su persona. Que, ms importante que
lo anterior es el hecho de que concedida la reconsideracin y calificado de idneo para
el ascenso, que es un derecho subjetivo, no poda ser desconocido y mucho menos
frente a la expresa prohibicin del inciso segundo del artculo 83 de la Ley de Personal
de la Polica Nacional y que, para desconocrsele ese derecho debi cumplirse la
exigencia del artculo 92 del Estatuto del Rgimen Jurdico Administrativo de la
Funcin Ejecutiva, que prescribe que la autoridad deber previamente pagar la debida
indemnizacin por el dao que causara al administrado el desconocimiento de su
derecho subjetivo. Agrega a que, por todas las razones que deja expuestas, la garanta de
estabilidad que consagra el artculo 186, inciso segundo, de la Constitucin Poltica de
la Repblica, en el caso de su baja fue gravemente violada, desde que contraviniendo
todos y cada uno de los mandatos de la Ley se le priv del grado para el cual ya fue
calificado, el mismo que ya estuvo ejerciendo, y con ello se le priv tambin del
correspondiente sueldo y de la consiguiente pensin a que tena derecho, con manifiesta
violacin de las normas legales y constitucionales ya citadas. Adems, dice, la
privacin de su ascenso viol el artculo 24, numerales 10, 11 y 13 de la Constitucin y
la Ley de personal de Polica, que convierte a su baja en inconstitucional e ilegal.
Seala que el acto impugnado con el que se le coloca en cuota de eliminacin se bas en
una sentencia del Tribunal de Disciplina que a la vez se bas en una norma
reglamentaria, que el Tribunal de Disciplina es incompetente para imponer sanciones
no previstas legalmente ; y, adems, la supuesta sentencia es infundada, ilegal e
inconstitucional por cuanto la suspensin de mando con la que fue sancionado no es
aplicable a su caso sino a la tropa, por lo que se viol el artculo 24, numerales 1 , 2, 3,
10 y 11 de la Constitucin, porque se convirti en un verdadero tribunal de excepcin ;
el numeral 16 del mismo artculo 24 porque se le ha vuelto a sancionar colocndole en
cuota de eliminacin el ao 2004 (sic) .
El licenciado Angel Bolvar Cisneros Galarza , Comandante General de la Polica
Nacional, en contestacin a la demanda de inconstitucionalidad planteada alega la
legalidad del acto impugnado, por cuanto es atribucin del Consejo Superior de la
Polica Nacional , de conformidad a lo dispuesto en el artculo 25, literal a) del a ley
Orgnica de la Polica Nacional, resolver sobre ascensos, transitorias, bajas ,
condecoraciones y llamamientos al servicio de los suboficiales alternos; que el artculo
82 de la Ley de Personal vigente a la fecha de conocimiento y resolucin sobre la
situacin profesional del demandante, determinaba el establecimiento de la cuota de
eliminacin en todos los grados; considera que la principal causa de colocacin en
cuota de eliminacin del actor es habrsele negado el ascenso al grado superior

inmediato por no reunir requisitos establecidos en los artculos 44 y 45 de la Ley de
Personal vigente a ese momento.
Seala que el demandante no precisa cules normas constantes en la Ley de Personal de
la Polica Nacional, vigente a la fecha de emisin del acto que impugna se habran visto
afectadas, como tampoco las disposiciones constitucionales que tambin han sido
reformadas, lo cual afecta la pretensin. Aade que el Consejo Superior de la Polica
Nacional, para proceder a la reconsideracin de sus resoluciones, se ha atenido a los
trmites rigurosos establecidos por las Leyes Orgnica y de Personal de la Polica
Nacional , ha acudido a datos existentes en el expediente de ascenso del seor Pal
Varela , sin atentar derechos establecidos, en previsin a los principios de legalidad y
seguridad jurdica. Al respecto, transcribe el artculo 84 de la Ley de Personal de la
Polica Nacional, vigente a la fecha de la reconsideracin del ascenso, que sealaba: Si
se reclamare de su resolucin al Consejo Superior, revisar el caso interpuesto por una
sola vez el que en trmino de 15 das.- Si se apelare de esta resolucin corresponder al
Consejo de Generales decidir este recurso en ltima instancia en el trmino de 15 das.
Por otra parte, respecto a las cuotas de eliminacin, refiere las normas pertinentes
vigentes a la fecha de colocacin en la referida cuota al demandante y seala que la
aplicacin de los procedimientos de eliminacin de personal es una consecuencia
directa de los mecanismos de evaluacin por competencias y capacidades establecidas
legalmente para todo funcionario, pblico, ms si se trata de una Institucin rgidamente
disciplinada y jerarquizada.
Destaca que los demritos por los cuales el accionante no fue calificado para el ascenso
al grado superior y posteriormente ingrese a listas de eliminacin anual consisten en
registrar 4248 horas de arresto disciplinario, es decir, 177 das, en los que se incluye un
Tribunal de Disciplina en el que se le sancion con 45 das de arresto, faltas
disciplinarias cometidas en sus 7 aos de servicios policiales; adems ha sido colocado
en situacin transitoria por enfrentar dos juicios penales, el primero por delito contra la
fe policial y el segundo por homicidio en el cantn Palenque, los que el demandante ni
siquiera menciona por no convenir a sus intereses de alcanzar una posible
reincorporacin trastocando principios constitucionales y legales. Seala que han
transcurrido aproximadamente diez aos desde que el Ex subteniente de Polica Pal
Varela fue dado de baja y pretende a travs de esta accin alcanzar la legalidad de sus
demritos y de sus actuaciones; reclama la vigencia de la seguridad jurdica, que
conlleva que todos los ecuatorianos y ecuatorianos debemos vivir bajo el mandato de la
ley.
Solicita se inadmita el trmite de declaratoria de inconstitucionalidad del acto
impugnado mediante el cual se niega el ascenso al grado inmediato superior al
demandante, por cuanto perdi eficacia por derogatoria al expedirse la nueva
Constitucin Poltica y una nueva Ley Orgnica, y ms an porque fue consecuencia de
principios constitucionales y legales que rigen la Polica Nacional.
Con estos antecedentes, para resolver, la Sala realiza las siguientes
CONSIDERACIONES:
PRIMERA.- La Sala es competente para conocer y resolver la demanda planteada, de

conformidad con lo que dispone el artculos 276, nmero 2, de la Constitucin Poltica.
SEGUNDA.- El peticionario se encuentra legitimado para interponer esta accin de
inconstitucionalidad, de conformidad con los artculos 277, nmero 5, de la
Constitucin y 23, letra d, de la Ley del Control Constitucional, en virtud de contar con
el informe de procedibilidad del Defensor del Pueblo.
TERCERA.- El contenido del acto impugnado emitido por el Consejo Superior de la
Polica Nacional publicada en la Orden General de Polica N 096 de 22 de mayo de
1996, es el siguiente : Reconsiderar la resolucin anterior, constante de oficio N
96-015-CS del 9 de enero de 1996 y ratificar la resolucin adoptada en sesin de
extraordinaria del da jueves 12 de octubre de 1995, mediante la cual se le niega el
ascenso al grado inmediato superior al seor Subteniente de Polica PAUL
GIANCARLO VARELA GUERRON por no cumplir con los requisitos estipulados en los
artculos 44 y 45 de la Ley de Personal de la Polica Nacional.
CUARTA.- El demandante considera inconstitucional el acto por el cual se ratifica la
negativa de su ascenso al grado inmediato anterior, as como sus antecedentes que
constituyen la resolucin de 22 de julio de 1991 emitida por el Tribunal de Disciplina
instaurado en su contra, mediante la cual se le impone una sancin de 45 das de
suspensin de mando y su colocacin en cuota de eliminacin ocurrida el 9 de abril de
1996; igualmente, considera inconstitucional la baja de las filas policiales dispuesta el 3
de julio de 1998, luego de haber cumplido el tiempo mximo en situacin transitoria y
producida, segn seala, tomando como antecedente, la resolucin de la negativa a su
ascenso.
Han transcurrido aproximadamente 12 aos desde la emisin del acto cuya
inconstitucionalidad se acusa y aproximadamente 17 aos desde la sancin impuesta
que, segn el accionante, constituy antecedente del acto impugnado. Al respecto, cabe
sealar que si bien ni la Constitucin ni la ley establecen plazo de prescripcin para
interponer las acciones de inconstitucionalidad en consideracin a que no puede existir
contradiccin entre los actos vigentes y la Constitucin Poltica en aplicacin del
principio de primaca constitucional, tanto ms si se trata de actos preconstitucionales,
que deben armonizar con la nueva normativa de la Carta Fundamental, as, por ejemplo
un acto normativo, como una ley, que hubiere sido sancionada con anterioridad a una
nueva Constitucin y se encuentra en contradiccin con ella, necesariamente debe ser
sometida a control de constitucionalidad a fin de obtener su armonizacin con el texto
de la Constitucional.
En el caso de anlisis, la resolucin que ratifica la negativa del ascenso al demandante
fue emitida en el ao 1996, es decir, con anterioridad a la vigencia de la actual
Constitucin Poltica que rige desde el 10 de agosto de 1998 y constituye un acto de
efectos inmediatos pues no es de aquellos cuyos efectos permanecen por tiempo
indeterminado, tanto es as que dio lugar a otros actos, como manifiesta el accionante,
que tambin surtieron ya sus efectos, pues, la baja de las filas policiales de que ha sido
objeto fue dispuesta en el mes de julio ao 1998. En tanto el acto cuya
constitucionalidad ha sido cuestionada ha dejado de tener vigencia actual, mal puede
realizarse el anlisis de su conformidad con el texto constitucional.
QUINTA.- La Sala advierte que, en esencia, la pretensin del accionante se orienta a

obtener la revisin de todos los actos que ocasionaron su salida de la Polica Nacional,
sealando que han sido emitidos contrariando disposiciones constitucionales, estudio
que no corresponde en este momento al Tribunal Constitucional por lo expresado en la
anterior consideracin, mas an cuando el demandante present accin de
inconstitucionalidad de la resolucin mediante la cual se resolvi darle de baja de las
filas policiales, precisamente para que, dentro del anlisis de constitucionalidad del
referido acto, se estudie tambin sus antecedentes que ahora, precisamente, constituyen
objeto de la presente demanda y respecto del cual el Tribunal en el caso 1224-99-TC
emiti la resolucin 352-TC-00-IS, rechazando por improcedente la demanda de
inconstitucionalidad, conforme consta del archivo informtico de la Entidad;
consecuentemente este Tribunal se pronunci ya sobre el acto materia de esta accin.
Esta Magistratura debe puntualizar que el control de constitucionalidad es un
mecanismo que entraa la mayor seriedad y responsabilidad, por tanto su utilizacin
debe responder a la necesidad objetiva de garantizar el imperio de la Constitucin
Poltica, situacin que no se observa en la presente causa en la que el demandante
pretende sorprender a la autoridad de control constitucional para que, en ltima
instancia, se revise su situacin de separacin de las filas policiales efectuada hace
aproximadamente 10 aos como consecuencia de actos que datan de mayor tiempo
atrs.
Por lo expuesto y en ejercicio de sus atribuciones,
RESUELVE:
1. Desechar la demanda de inconstitucionalidad de acto administrativo propuesta por

Pal Geancarlo Varela Guerrn.
2.- Disponer que esta resolucin se publique en el Registro Oficial.-Notifquese.


MAGISTRADOTERCERA SALA

RAZON.- Siento por tal que la resolucin que antecede fue emitida por los doctores
Magistrados de la Tercera Sala del Tribunal Constitucional, quienes suscriben a los
cuatro das del mes de marzo de dos mil ocho.- Lo certifico.

RECURSOS DE HBEAS CORPUS
CASO No. 0155-2007-HC

LA SENTENCIA CONDENATORIA DE DOCE
AOS DE RECLUSIN TORNA IMPROCEDENTE EL HBEAS CORPUS
1.- El hbeas corpus es una de las garantas fundamentales que tienen todas las
personas.
2.- La libertad constituye uno de los bienes jurdicos de supremo valor,
indispensable para la existencia misma de la sociedad.
3.- El hbeas corpus de conformidad con el art. 93 de la Constitucin Poltica y
segn los artculos 30 y 31 de la Ley del Control Constitucional.
4.- La boleta de prisin preventiva No 006701 y la Instruccin Fiscal No
06-01-31015 TMR suscrita por la Fiscal del Distrito de Pichincha de la Unidad de
Delitos Sexuales y Violencia Intrafamiliar.
5.- El delito cometido constituye delito de violacin que se encuentra tipificado en
el Art. 512 numeral 3 del Cdigo Penal.
6.- La sentencia condenatoria de 12 aos de reclusin dictada por el Tribunal
Segundo de lo Penal de Pichincha.
RESOLUCIN No. 0155-2007

TRIBUNAL CONSTITUCIONAL: PRIMERA SALA
En el caso signado con el No. 0155-2007-HC
ANTECEDENTES:
En el caso N 0155-2007-HC, el seor Henry Javier Trujillo Lpez, comparece ante el
seor Alcalde del Distrito Metropolitano de Quito, y presenta recurso de hbeas corpus;
manifiesta en su demanda que desde el 28 de julio del 2006, se encuentra detenido en la
Unidad de Vigilancia del Centro Occidente (ex Regimiento Quito) acusado de un
supuesto delito de violacin, por la ciudadana Liliana Luca Lema Mera, de 19 aos de
edad; que posteriormente, mediante providencia de 2 de agosto del 2006, el Seor Juez
Primero de lo Penal de Pichincha dict auto de Prisin Preventiva en su contra; que a la
fecha ha trascurrido ms de un ao en calidad de detenido con prisin Preventiva, sin
que se haya resuelto su situacin jurdica, por lo expuesto, seala que se han violado
expresas normas constitucionales y legales; que actualmente el juicio No 138-07 NRS
se ventila en el Tribunal Segundo de lo Penal de Pichincha; con estos antecedentes, de

conformidad con el Art. 93 de la Constitucin de la Repblica, en concordancia con Art.
74 de la Ley Orgnica de Rgimen Municipal solicita se disponga su libertad. El 14 de
agosto del 2007, el Alcalde del Distrito Metropolitano de Quito, resuelve negar el
habeas corpus solicitado, argumentando que le corresponde al Tribunal Segundo de lo
Penal de Pichincha resolver sobre la situacin procesal. Con estos antecedentes y,
siendo el estado de la causa el de resolver, para hacerlo se considera:
PRIMERO.- La Sala es competente para conocer y resolver el recurso al tenor de lo
que disponen los artculos 93 y 276, numeral 3, de la Constitucin Poltica del Estado.
SEGUNDO.- No hay omisin de solemnidad sustancial que incida en la decisin final.
TERCERO.- El hbeas corpus es una de las garantas fundamentales que tienen todas
las personas, partiendo de que la libertad constituye uno de los bienes jurdicos de
supremo valor, indispensable para la existencia misma de la sociedad y un Estado
democrtico de derecho, se encuentra respaldado por muchos siglos de historia avalada
por la doctrina y reconocida por la mayora de las constituciones polticas del mundo. El
artculo 93 de nuestra Carta Poltica textualmente dice: Hbeas Corpus.- Toda
persona que crea estar ilegalmente privada de su libertad, podr acogerse al hbeas
corpus. Ejercer este derecho por s o por interpuesta persona, sin necesidad de mandato
escrito, ante el alcalde bajo cuya jurisdiccin se encuentre o ante quien haga sus veces.
Los artculos 30 y 31 de la Ley del Control Constitucional, y en lo que no se oponga, el
artculo 74 de la Ley de Rgimen Municipal, guardan concordancia con las normas
constitucionales.
CUARTO.- En el presente caso, consta como antecedente y fundamento de este recurso
que se ha girado en contra del seor Henry Trujillo Lpez la boleta de prisin
preventiva No 006701 de fecha 03 de agosto del 2006, suscrita por el Juez Primero de lo
Penal de Pichincha, en la causa penal No 689-06-AC, por el delito de violacin. Consta
igualmente, la Instruccin Fiscal No 06-01-31015 TMR suscrita por la Fiscal del
Distrito de Pichincha de la Unidad de Delitos Sexuales y Violencia Intrafamiliar, en la
que se da inicio a la instruccin fiscal, y se ordena la prisin preventiva del imputado; el
Dictamen Fiscal Acusatorio (fojas 22 del expediente) en el que se analizan los
elementos de la materialidad de la infraccin, concluyendo que el delito cometido en
contra de la seorita Liliana Lucia Lema Mera constituye delito de violacin que se
encuentra tipificado en el Art. 512 numeral 3 del Cdigo Penal, por haberse utilizado
la intimidacin con contra de la vctima, cuyo autor es Henry Javier Trujillo Lpez.
Avoca conocimiento con fecha 6 de agosto del 2007, el Segundo Tribunal de Penal de
Pichincha, que informa mediante Oficio No 51-08-TSPP de 16 de enero del 2008, que
la causa penal No. 138-07-ha sido resuelta por el Tribunal Segundo de lo Penal de
Pichincha, el cual ha dictado en contra del recurrente sentencia condenatoria de doce
aos de reclusin, por tanto, bajo esta situacin jurdica el recurrente no puede acogerse
a esta garanta de la libertad como es el habeas corpus. razones por las que no se
cumplen los presupuestos determinados en el Art. 93 de la Carta Poltica.
Por las consideraciones que anteceden, LA PRIMERA SALA DEL TRIBUNAL
CONSTITUCIONAL, en uso de sus atribuciones,
RESUELVE:
1.- Confirmar lo resuelto por el Alcalde del Distrito Metropolitano de Quito; en
consecuencia, se niega el recurso de hbeas corpus interpuesto por Henry Javier
Trujillo Lpez; y,
2.- Devolver el expediente al Municipio del Distrito Metropolitano de Quito.Notifquese.-

PRESIDENTA
PRIMERA SALA
Dr. Alfonso Luz Yunes
VOCAL
PRIMERA SALA
Dr. Freddy Donoso P.

VOCAL
PRIMERA SALA
Razn.- Siento por tal que la Resolucin que antecede, fue discutida y aprobada por los
seores doctores Ruth Seni Pinoargote, Alfonso Luz Yunes y Freddy A. Donoso P. (a),
Vocales de la Primera Sala del Tribunal Constitucional, a los cinco das del mes de
marzo de dos mil ocho.- LO CERTIFICO.-
Dra. Anaclida Burbano Jtiva

SECRETARIA
PRIMERA SALA
CASO No. 0190-07-HC LOS RECURRENTES SE ENCUENTRAN DETENIDOS

EN LEGAL Y DEBIDA FORMA
1.- Los presupuestos que posibilitan la concesin del hbeas corpus.
2.- La detencin por el delito de lavado de activos, dentro de la indagacin fiscal
No. 425-07.
3.- La imposibilidad de que el recurrente recupere su libertad por registrar otro
juicio a rdenes del Juez Sexto de lo Penal del Guayas.
4.- La existencia de las boletas constitucionales de encarcelamiento, en contra de
los recurrentes.
5.- Las aseveraciones de los recurrentes debern ser desvirtuadas ante las
autoridades correspondientes.
6.- La inexistencia de vicios de procedimiento en la detencin, por cuanto se han
cumplido los requisitos de los Arts. 167 y 168 del Cdigo de Procedimiento Penal.
RESOLUCIN No. 0190-07-HC
LA PRIMERA SALA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

En el caso signado con el No. 0190-07-HC,
ANTECEDENTES:
Anthony Valentierra Paredes, Eyder Paredes Snchez y Favio Valencia, en uso de sus
derechos comparecen ante el Alcalde de la I. Municipalidad de Guayaquil e interponen
accin de hbeas corpus de conformidad con lo establecido en el Art. 71 de la
Codificacin a la Ley Orgnica de Rgimen Municipal, en concordancia con el Art. 93
de la Constitucin Poltica de la Repblica, y el Art. 30 de la Ley de Control
Constitucional; y manifiestan:
Que encontrndose en proceso o instruccin fiscal No. 289-2006 en pleno desarrollo de
la etapa de impugnacin, la medida cautelar de orden personal de prisin preventiva
dictada por el juez de la causa, qued caducada por mandato del Art. 169 del Cdigo de
Procedimiento Penal, en armona con el Art. 24 numeral 8 de la Constitucin Poltica de
la Repblica , puesto que desde el 15 de mayo del 2006 a las 16h37 en que el juez de la
causa expidi dicha medida cautelar, al 15 de mayo de 2007, ha transcurrido un ao sin
que exista dictada sentencia condenatoria en contra nuestra, y desde la indicada fecha u
orden de prisin preventiva hasta el momento en que interponemos el presente recurso
constitucional de Habeas Corpus, ha transcurrido en exceso un ao varios meses y
muchos das, sin que as mismo exista dictada sentencia condenatoria en contra nuestra,
por lo que amparados en los que dispone el Art. 169 del Cdigo de Procedimiento
Penal, en armona con el Art. 24 numeral 8 de la Constitucin Poltica de la Repblica,
solicitamos en forma reiterada se declare la caducada la prisin preventiva; peticin que
solamente fue aceptada para alguno de los imputados en este proceso, mientras que para
los recurrentes jams fue atendida sino hasta que el fiscal abogado Jorge Solrzano
Ferrando, iniciara una nueva instruccin y consiga que el juez sexto de los penal del
Guayas, ordene nuevamente nuestras prisiones y no logremos recuperar nuestras
libertades como en efecto as ocurri, cometiendo el juez de la causa actos
discriminatorios, violando expresas garantas y derechos constitucionales como son los
sealados en el Art. 24 numeral 8 de la Constitucin.
La Alcalda de la Municipalidad de Guayaquil, luego de realizada la respectiva
audiencia, y habiendo seguido legalmente el procedimiento, niega la libertad en a los
recurrentes el presente recurso de hbeas corpus.
Con estos antecedentes, la Sala, para resolver, realiza las siguientes:
CONSIDERANDO:
PRIMERO.- Esta Sala es competente para conocer y resolver sobre el recurso de

hbeas corpus interpuesto de conformidad con el artculo 276 nmero 3 de la
Constitucin de la Repblica, y los artculos 12 nmero 3, y 62 de la Ley del Control
Constitucional;
SEGUNDO.- No se ha omitido solemnidad sustancial alguna que pueda influir en la
resolucin de la causa, por lo que el proceso es vlido y as se lo declara;
TERCERO.- El recurso de Hbeas Corpus previsto por la Constitucin es la garanta
del derecho esencial a la libertad que permite a cualquier ciudadano, por s o por
interpuesta persona, acudir ante el Alcalde o ante quien haga sus veces, con el fin de que
la autoridad recurrida disponga la inmediata libertad del detenido si ste no fuera
presentado; si no se exhibiere la orden de detencin; si sta no cumpliere los requisitos
legales; si se hubiere incurrido en vicios de procedimiento en la detencin o, si se
hubiere justificado el fundamento del recurso;
CUARTO.- A folio 9 del proceso enviado por juez de instancia consta la boletas de
Prisin Preventiva Nos. 000399, 000401 y 000402, girada por el seor Juez Sexto de lo
Penal del Guayas en contra de los recurrentes, por el delito de lavado de activos, dentro
de la indagacin fiscal No. 425-07.
QUINTO- A folio 16, se encuentra la Boleta de Prisin Preventiva No. 0000260,
expedida por el Juez Segundo de lo Penal del Guayas, en contra de Anthony Valentierra
Paredes, por el delito de Trfico de Drogas, dentro de la indagacin previa No. 289-06;
as como la Boleta de Libertad No. 0001154 a favor del recurrente citado, dentro de esta
misma indagacin.
SEXTO- Con Oficio No. 6521-CRSVG-S de 31 de julio de 2007, el Director del Centro
de Rehabilitacin Social de Varones de Guayaquil, informa al Director del Centro de
Rehabilitacin Social de Quito No. 1, que el interno Anthony Valentierra Paredes, no
podr recuperar su libertad por registrar otro juicio a rdenes del Juez Sexto de lo Penal
del Guayas, dentro de la instruccin Fiscal No. 425-2007 por el delito de Lavado de
Activos.
SPTIMO.- Que del anlisis del expediente enviado por el inferior, se establece que se
ha emitido las boletas constitucionales de encarcelamiento, en contra de los recurrentes,
por el presunto delito de lavado de activos.
OCTAVO.- Que, en todo caso, las aseveraciones de los recurrente en el presente caso,
debern ser desvirtuadas ante las autoridades correspondientes; esto es, ante el Fiscal y
el Juez de lo Penal, por ser los competentes para disponer la libertad de los recurrentes.
NOVENO.- De lo establecido en los considerandos anteriores, se concluye que los
recurrentes se encuentran detenidos en legal y debida forma, con todos los requisitos
legales; que no existen vicios de procedimiento en la detencin pues se han cumplidos
los requisitos de los Arts. 167 y 168 del Cdigo de Procedimiento Penal. Se observa
tambin que los recurrentes han hecho uso de su legtimo derecho a la defensa y en
general existe un debido proceso; es decir, se han cumplido los requisitos legales y
constitucionales para la detencin los sindicados.
Por todo lo expuesto, la Primera Sala del Tribunal Constitucional en uso de

sus atribuciones;
RESUELVE
1.- Confirmar la resolucin adoptada por el Alcalde de la I. Municipalidad de
Guayaquil; y, en consecuencia negar el recurso de hbeas corpus solicitado
por Anthony Valentierra Paredes, Eyder Paredes Snchez y Favio Valncia.
2.- Devolver el expediente a la Alcalda de Guayaquil, para los fines legales
consiguientes.- Notifquese y publquese.

PRESIDENTA
PRIMERA SALA

VOCAL
PRIMERA SALA
Dr. Freddy A. Donoso P.

VOCAL
PRIMERA SALA (a)
seores doctores Ruth Seni Pinoargote, Alfonso Luz Yunes y Freddy A. Donoso P.,
Vocales de la Primera Sala del Tribunal Constitucional, a los doce das del mes de

SECRETARIA
PRIMERA SALA
CASO No 0188.07-HC TRATADOS INTERNACIONALES COLOCAN A LA

SEGURIDAD Y LIBERTAD DE LA PERSONA POR ENCIMA DE LOS
VALORES MATERIALES
1.- La competencia del Tribunal Constitucional para conocer y resolver en ltima

y definitiva instancia los recursos de hbeas corpus.
2.- El recurrente ha sido detenido con boleta de apremio personal, ordenada por
el Juez Primero de la Niez y la Adolescencia del Cantn Quito.
3.- La detencin del recurrente se ha prolongado por ms de treinta das, tiempo
que ha establecido el Juez.
4.- La prohibicin establecida en el artculo 7, inciso 7, de la Convencin
Americana de Derechos Humanos.
5.- El mandato establecido en el artculo 11 del Pacto Internacional de Derechos
Civiles y Polticos.
6.- El ms alto deber del Estado consiste en respetar y hacer respetar los derechos
humanos.
7.- El contenido de la resolucin No. 0086-2006-HC de la Primera Sala del
8.- La tendencia internacional es establecer lmites precisos a la prisin preventiva,
principio que en nuestro caso tiene rango constitucional.
9.- El apremio personal no permite el cumplimiento de los objetivos del Cdigo de
la Niez y Adolescencia.
10.- La persistencia de una prisin indefinida, sin plazo ni lmite por una
obligacin pendiente y vencida de alimentos distorsiona la naturaleza del apremio.

ANTECEDENTES:
El presente recurso de Habeas Corpus No. 0188-07-HC, llega a conocimiento del
Tribunal Constitucional por apelacin interpuesta por el seor Eduardo Xavier o Javier
Benalczar, en razn de que la Licenciada Margarita Carranco, Segunda Vicepresidenta
del Consejo del Distrito Metropolitano de Quito (e), con fecha 15 de octubre de 2007,
neg el amparo de libertad solicitado. El accionante manifiesta que se halla privado de
su libertad desde el 30 de septiembre del ao en curso y recluido en los calabozos del
Centro de Detencin Provisional de la ciudad de Quito; Que la detencin fue realizada
mediante boleta de apremio personal No. 112-2007, expedida por el seor Juez Primero
de la Niez y la Adolescencia del Cantn Quito, de acuerdo a lo que establece el Art.
141 del Cdigo de la Niez y la Adolescencia, por no haber cancelado las pensiones
alimenticias ordenadas por autoridad competente. Que, la detencin es ilegal ya que se
encuentra privado de su libertad por tiempo indefinido; es decir, ha excedido el tiempo
impuesto por el seor Juez. Que, se ha lesionado los derechos y garantas
constitucionales del accionante, establecidas en el Art. 24 numerales 2, 3 y 6 de la
Constitucin Poltica de la Repblica. Que, su peticin la hace fundamentado en base al
Art. 11 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, y el Art. 25 inciso
segundo de la Declaratoria de los Derechos del Hombre. Que, de conformidad con lo
dispuesto en el Art. 93 de la Constitucin Poltica de la Repblica del Ecuador; en
concordancia con el Art. 71 de la Ley de Rgimen Municipal y Art. 30 de la Ley de

Control Constitucional, solicita se conceda el Recurso de Habeas Corpus y se proceda a
su libertad. Radicada la competencia en la Segunda Sala por el Sorteo de rigor, para
resolver se realizan las siguientes,
CONSIDERACIONES
PRIMERA.- La Sala es competente para conocer y resolver el recurso de hbeas
corpus, en virtud de lo dispuesto en el artculo 276 numeral 3 de la Constitucin
Poltica de la Repblica, en concordancia con la norma constante en el artculo 93 de la
misma Constitucin; y, artculos 31 y 32 de la Ley de Control Constitucional;
SEGUNDA.- Que, segn el artculo 276 numeral 3, de la Constitucin establece que:
Competer al Tribunal Constitucional: 3. Conocer las resoluciones que denieguen
el hbeas corpus, el hbeas data y el amparo, y los casos de apelacin previstos en la
accin de amparo, y el Art. 93, se refiere al Hbeas Corpus, que precisa: Toda
corpus. Ejercer este derecho por s o por interpuesta persona, sin necesidad de
mandato escrito, ante el alcalde bajo cuya jurisdiccin se encuentre, o ante quien haga
sus veces. La autoridad municipal, en el plazo de veinticuatro horas contadas a partir
de la recepcin de la solicitud, ordenar que el recurrente sea conducido
inmediatamente a su presencia, y se exhiba la orden de privacin de libertad. Su
mandato ser obedecido sin observacin ni excusa, por los encargados del centro de
rehabilitacin o del lugar de detencin. El alcalde dictar su resolucin dentro de las
veinticuatro horas siguientes. Dispondr la inmediata libertad del reclamante si el
detenido no fuere presentado, si no se exhibiere la orden, si sta no cumpliere los
requisitos legales, si se hubiere incurrido en vicios de procedimiento en la detencin o,
si se hubiere justificado el fundamento del recurso. Si el alcalde no tramitare el
recurso, ser civil y penalmente responsable, de conformidad con la ley. El funcionario
o empleado que no acate la orden o la resolucin ser inmediatamente destituido de su
cargo o empleo sin ms trmite, por el alcalde, quien comunicar tal decisin a la
Contralora General del Estado y a la autoridad que deba nombrar su reemplazo. El
funcionario o empleado destituido, luego de haber puesto en libertad al detenido, podr
reclamar por su destitucin ante los rganos competentes de la Funcin Judicial,
dentro de los ocho das siguientes a aquel en que fue notificado. Que, segn el Art. 31
de la Ley de Control Constitucional, explica que: De la resolucin que niegue el
hbeas corpus podr recurriese ante el Tribunal Constitucional, el cual ordenar de
inmediato que el alcalde le remita el expediente del recurso negado, en las cuarenta y
ocho horas siguientes al recibo de tal orden. Si del expediente apareciere que el
detenido no fue presentado ante el alcalde; o si no se hubiera exhibido la orden de
privacin de la libertad; o si sta no cumpliere los requisitos legales; o si se hubieren
cometido vicios de procedimiento para la detencin; o si del expediente aparecieren
pruebas que den fundamento al recurso, el Tribunal Constitucional ordenar la
inmediata libertad del detenido mediante oficio que se dirigir al encargado del Centro
de Rehabilitacin Social o del lugar de detencin. Si ste no acatare la orden, ser
inmediatamente destituido de su cargo, por resolucin del Tribunal Constitucional, el
cual comunicar la destitucin a la autoridad nominadora. As mismo el Art. 32
prrafo 4to. de la misma Ley, determina que: De la resolucin del alcalde que
deniegue el recurso podr apelarse al Tribunal Constitucional, el cual resolver en el
trmino de quince das desde cuando reciba la apelacin en mrito del expediente del
recurso negado. Para el efecto dispondr al alcalde que lo remita en las cuarenta y
ocho horas siguientes de recibida la disposicin. Por otro lado, el Art. 71 de la Ley de
Rgimen Municipal, publicada en el Registro Oficial Suplemento No. 159 el 5 de
Diciembre de 2005, dice que: Es, adems, deber y atribucin del alcalde, o de quien
haga sus veces, hacer efectiva la garanta constitucional del hbeas corpus,
sustancindolo conforme se dispone en los siguientes incisos: Quien considere que su
detencin, procesamiento o prisin infringe preceptos constitucionales o legales, salvo
el caso de delito flagrante, infraccin militar o contravencin de polica, puede por s o
por otra persona, sin necesidad de mandato escrito, poner en conocimiento del alcalde
del cantn en que se encontrare detenido, procesado o preso, segn el caso.
TERCERA.- Que, del expediente consta a fs. 1 y vuelta el acta de la Audiencia llevada
a efecto. Que en el considerando quinto de la resolucin de la Alcalda se relata los
antecedentes de la causa el que dice: ...ingresa en calidad de detenido a este centro
carcelario el 30 de septiembre de 2007, con boleta de apremio personal ,ordenada por el
Juez Primero de la Niez y la Adolescencia del Cantn Quito..; mediante la cual hace
conocer sobre la aprehensin del recurrente, ordenando el apremio personal del
recurrente , hasta por treinta das o cumpla con el pago total de lo adeudado, el cual fue
trasladado a los calabozos del Centro de Detencin Provisional de esta cuidad de Quito.
En base al Art. 141 del Cdigo de la Niez y de la Adolescencia .Por lo tanto, es
evidente que su detencin, se ha prolongado ms de treinta das, tiempo que ha
establecido el seor Juez.
CUARTA.- Que, el Art. 23, numeral 4, de la Constitucin Poltica entre otros aspectos,
prohbe la prisin por deudas. Igual prohibicin prev el artculo 7, inciso 7, de la
Convencin Americana de Derechos Humanos que establece: Nadie ser detenido por
deuda disposicin que aade: Este principio no limita los mandatos de autoridad
judicial competente dictados por incumplimientos de deberes de alimentos Con esta
ltima previsin guarda relacin el artculo 23, numero 4 de la Constitucin, que
contiene como excepcin a la prohibicin de prisin por deudas el caso de pensiones
alimenticias. As mismo, el artculo 11 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y
Polticos establece nadie ser encarcelado por el solo hecho de no cumplir obligacin
contractual y el Art. 25, inciso segundo, de la Declaracin Universal de los Derechos
del Hombre dispone nadie puede ser detenido por incumplimiento de obligaciones de
orden civil. De este modo tanto el Art. 23, numeral 4, de la Constitucin, en
concordancia con los Tratados Internacionales citados, coloca la seguridad y libertad de
la persona por encima de los valores materiales, precisando la posibilidad de que
alguien pueda ser castigado de esta forma por no tener recursos con que atender sus
obligaciones econmicas.
QUINTA.- Que, el Art. 16 de la Constitucin dispone: El mas alto deber del estado
consiste en respetar y hacer respetar los derechos humanos que garantiza esta
constitucin, de lo cual se colige que la prioridad fundamental de un estado social y
democrtico de derecho, como se define a nuestro pas en la Constitucin, es garantizar
en forma eficaz y permanente los derechos y garantas constitucionales de los
ciudadanos.
SEXTA.- Que, la Primera Sala de este Tribunal, en la resolucin No. 0086-2006-HC,

emitida en un caso similar al presente, publicada en el Suplemento de R.O. No. 13 del
jueves 1 de febrero de 2007, pgina 25 a 28, el referirse al artculo 141 del Cdigo de la
Niez y Adolescencia en que se sostiene la resolucin que mantiene privado de la
libertad al recurrente, seala: QUINTA.- Revisada en su integridad la norma, es
claro que el apremio personal, lejos de consistir en una pena, es propiamente una
medida de presin y fuerza creada por la Ley para obligar al pago de las pensiones
alimenticias, disponindose, segn se establece el inciso primero, que en el caso de no
pago de dos o mas pensiones de alimentos, el Juez ordene el apremio personal, hasta
por diez das; y que, en caso de reincidencia, este plazo se extender hasta por 30
das. Este es el plazo mximo por el que el apremio personal concebido como medida
de fuerza, no una pena, puede extenderse y determinarse con este lmite, segn seala
la Ley. Sin embargo, el ltimo inciso del mismo artculo, en su estructura literal
conlleva a que la medida de apremio, cautela y fuerza, subordinada por tanto a un
inters mayor, se traduzcan en una pena indefinida y perpetua por razn de las
obligaciones de alimentos no sufragadas por mas de un ao. Por otro lado, el artculo
24, nmero 8, de la Constitucin en su primer inciso seala La prisin preventiva no
podr exceder de seis meses, en las causas por delitos sancionados con prisin, ni de
un ao, en delitos sancionados con reclusin. Si se excediere en esos plazos, la orden
de prisin preventiva quedar sin efecto, bajo la responsabilidad del juez que conoce la
causa. Por esto, la tendencia internacional es establecer lmites precisos a la prisin
preventiva, principio que en nuestro caso tiene rango constitucional conforme queda
manifestado en el articulo antes citado; de lo cual se colige que el legislador ecuatoriano
al dictar el primer inciso del numeral 8 del Art. 24 de la Constitucin, nos indica que la
nica posicin admisible, es la de aplicar los principios constitucionales y los derechos
humanos, para hacer del sistema penal un instrumento de integracin de solucin
pacifica de los conflictos, y no un mecanismo de marginacin y estigmatizacin; por
ello la aplicacin del ultimo inciso del Art. 141 del Cdigo de la Niez y la
Adolescencia si se lo aplica de manera literal, se estara transgrediendo uno de los
derechos fundamentales de todo ser humano como es el de la libertad, sin que esta
medida, y por otra parte, permita el cumplimiento de los objetivos del referido Cdigo
en el sentido de proteger al nio o adolescente que precisa de alimentos, pues la
indeterminacin en el tiempo de detencin del alimentante moroso desnaturaliza el
objetivo de la pensin, que es garantizar el sustento de nio o adolescente, ya que
encontrndose en prisin el obligado, con la consiguiente imposibilidad de ejercer una
actividad que le permita el ingreso de recursos econmicos necesarios, mal puede
cumplir su obligacin.
SPTIMA.- Que, de acuerdo a lo que seala la Primera Sala del Tribunal
Constitucional, en la resolucin antes citada, dice: DECIMA PRIMERA.- Que la
garanta del Hbeas Corpus sealada en el Art. 93, establece su procedencia, entre
otras razones, por la justificacin del fundamento del recurso. En el presente caso, la
persistencia de una prisin indefinida, sin plazo ni lmite por una obligacin pendiente
y vencida de alimentos que, por otra parte, existe con independencia y con obligacin
ejecutiva distinta de la medida del apremio, cuya naturaleza se distorsiona cuando se
convierte en penalizacin indefinida tal como se demuestra ha ocurrido en este caso,
torna legtima la concesin del recurso. Por las consideraciones expresadas, la
Segunda Sala del Tribunal Constitucional, en ejercicio de sus atribuciones:
RESUELVE
1.- Revocar la resolucin emitida el 15 de octubre del 2007 por la Licenciada Margarita
Carranco, Segunda Vicepresidenta del Consejo Metropolitano de Quito; en
consecuencia conceder el recurso de Hbeas Corpus interpuesto por el seor Eduardo
Javier Benalczar, previa la celebracin de un convenio de pago entre las partes antes el
Juez de la causa, por los valores adeudados por concepto de pensiones alimenticias,
hecho lo cual se dispondr su inmediata libertad; 2.- Devolver el expediente al Alcalde
para los fines pertinentes.- NOTIFQUESE Y PUBLQUESE.-
Dr. Roberto Bhrunis Lemarie

PRESIDENTE
SEGUNDA SALA

VOCAL
SEGUNDA SALA

VOCAL
SEGUNDA SALA
RAZON.- Siento por tal, que la Resolucin que antecede, fue aprobada por la
Segunda Sala del Tribunal Constitucional, a los diecinueve das del mes de
febrero del ao dos mil ocho.- Lo certifico.Robert E. Crdova Cun. Ab. Espec.
SECRETARIO ( E ) DE LA SEGUNDA SALA
CASO No. 0174-07-HC EL APREMIO NO DEBE CONSTITUIRSE EN PRISIN

INDEFINIDA
1.- Las disposiciones del artculo 276 numeral 3, de la Constitucin relacionadas
con la competencia del Tribunal Constitucional respecto del hbeas corpus.
2.- La aprehensin del recurrente, el cual fue trasladado a los calabozos del Centro
de Detencin Provisional de esta cuidad de Quito en base al Art. 141 del Cdigo de
la Niez y de la Adolescencia.
3.- Es evidente que la detencin del recurrente se ha prolongado ms de el tiempo
establecido.
4.- El Art. 23, numeral 4, de la Constitucin Poltica entre otros aspectos, prohbe
la prisin por deudas. Igual prohibicin prev el artculo 7, inciso 7, de la
Convencin Americana de Derechos Humanos.
5.- La excepcin a la prohibicin de prisin por deudas en el caso de pensiones
alimenticias.
6.- El artculo 11 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos establece
nadie ser encarcelado por el solo hecho de no cumplir obligacin contractual.
7.- Los Tratados Internacionales citados colocan la seguridad y libertad de la
persona por encima de los valores materiales.
8.- El Art. 16 de la Constitucin dispone que: El ms alto deber del Estado consiste
en respetar y hacer respetar los derechos humanos.
9.- La Primera Sala de este Tribunal, en la resolucin No. 0086-2006-HC,
dictamin que Revisada en su integridad la norma, es claro que el apremio
personal, lejos de consistir en una pena, es propiamente una medida de presin y
fuerza.
10.- En el caso de no pago de dos o mas pensiones de alimentos, el Juez ordene el
apremio personal, hasta por diez das; y que, en caso de reincidencia, este plazo
se extender hasta por 30 das.
11.- El plazo mximo por el que el apremio personal concebido como medida de
fuerza, no una pena, puede extenderse y determinarse con este lmite.
12.- La prisin preventiva no podr exceder de seis meses, en las causas por delitos
sancionados con prisin, ni de un ao, en delitos sancionados con reclusin.
13.- La nica posicin admisible, es la de aplicar los principios constitucionales y
los derechos humanos, para hacer del sistema penal un instrumento de integracin.
14.- La aplicacin del ultimo inciso del Art. 141 del Cdigo de la Niez y la
Adolescencia si se lo aplica de manera literal, transgred uno de los derechos
fundamentales de todo ser humano como es el de la libertad.
15.- La indeterminacin en el tiempo de detencin del alimentante moroso
desnaturaliza el objetivo de la pensin, que es garantizar el sustento de nio o
adolescente.
16.- La garanta del Hbeas Corpus sealada en el Art. 93, establece su
procedencia, entre otras razones, por la justificacin del fundamento del recurso.
17.- La medida del apremio se distorsiona cuando se convierte en penalizacin
indefinida.

ANTECEDENTES
El presente recurso de Hbeas Corpus No. 0174-07-HC, llega a conocimiento del
Tribunal Constitucional por apelacin interpuesta por el seor Izquierdo Carrasco
Marcos Antonio, en razn de que la Licenciada Margarita Carranco, Segunda
Vicepresidenta del Consejo del Distrito Metropolitano de Quito (e), con fecha 18 de
septiembre de 2007, neg el amparo de libertad solicitado. El accionante manifiesta que

se halla privado de su libertad desde el 27 de agosto del ao en curso y recluido en los
calabozos del Centro de Detencin Provisional de la ciudad de Quito; y que
anteriormente se encontraba detenido desde el 10 de agosto en los calabozos de la
Polica Judicial de Sucumbos Que, la detencin fue realizada mediante boleta de
apremio personal No. 2658-2007, expedida por el seor Juez Tercero de la Niez y la
Adolescencia del Cantn Quito, de acuerdo a lo que establece el Art. 141 del Cdigo de
la Niez y la Adolescencia, por no haber cancelado las pensiones alimenticias
ordenadas por autoridad competente. Que, la detencin es ilegal ya que se encuentra
privado de su libertad por tiempo indefinido; es decir, ha excedido el tiempo impuesto
por el seor Juez. Que, se ha lesionado los derechos y garantas constitucionales del
accionante, establecidas en el Art. 24 numerales 2, 3 y 6 de la Constitucin Poltica de
la Repblica. Que, su peticin la hace fundamentado en base al Art. 11 del Pacto
Internacional de Derechos Civiles y Polticos, y el Art. 25 inciso segundo de la
Declaratoria de los Derechos del Hombre. Que, de conformidad con lo dispuesto en el
Art. 93 de la Constitucin Poltica de la Repblica del Ecuador; en concordancia con el
Art. 71 de la Ley de Rgimen Municipal y Art. 30 de la Ley de Control Constitucional,
solicita se conceda el Recurso de Habeas Corpus y se proceda a su libertad. Radicada la
competencia en la Segunda Sala por el Sorteo de rigor, para resolver se realizan las
siguientes,
CONSIDERACIONES
PRIMERA.- La Sala es competente para conocer y resolver el recurso de hbeas
corpus, en virtud de lo dispuesto en el artculo 276 numeral 3 de la Constitucin
Poltica de la Repblica, en concordancia con la norma constante en el artculo 93 de la
misma Constitucin; y, artculos 31 y 32 de la Ley de Control Constitucional;
SEGUNDA.- Que, segn el artculo 276 numeral 3, de la Constitucin establece que:
Competer al Tribunal Constitucional: 3. Conocer las resoluciones que denieguen
el hbeas corpus, el hbeas data y el amparo, y los casos de apelacin previstos en la
accin de amparo, y el Art. 93, se refiere al Hbeas Corpus, que precisa: Toda
corpus. Ejercer este derecho por s o por interpuesta persona, sin necesidad de
mandato escrito, ante el alcalde bajo cuya jurisdiccin se encuentre, o ante quien haga
sus veces. La autoridad municipal, en el plazo de veinticuatro horas contadas a partir
de la recepcin de la solicitud, ordenar que el recurrente sea conducido
inmediatamente a su presencia, y se exhiba la orden de privacin de libertad. Su
mandato ser obedecido sin observacin ni excusa, por los encargados del centro de
rehabilitacin o del lugar de detencin. El alcalde dictar su resolucin dentro de las
veinticuatro horas siguientes. Dispondr la inmediata libertad del reclamante si el
detenido no fuere presentado, si no se exhibiere la orden, si sta no cumpliere los
requisitos legales, si se hubiere incurrido en vicios de procedimiento en la detencin o,
si se hubiere justificado el fundamento del recurso. Si el alcalde no tramitare el
recurso, ser civil y penalmente responsable, de conformidad con la ley. El funcionario
o empleado que no acate la orden o la resolucin ser inmediatamente destituido de su
cargo o empleo sin ms trmite, por el alcalde, quien comunicar tal decisin a la
Contralora General del Estado y a la autoridad que deba nombrar su reemplazo. El
funcionario o empleado destituido, luego de haber puesto en libertad al detenido, podr

reclamar por su destitucin ante los rganos competentes de la Funcin Judicial,
dentro de los ocho das siguientes a aquel en que fue notificado. Que, segn el Art. 31
de la Ley de Control Constitucional, explica que: De la resolucin que niegue el
hbeas corpus podr recurriese ante el Tribunal Constitucional, el cual ordenar de
inmediato que el alcalde le remita el expediente del recurso negado, en las cuarenta y
ocho horas siguientes al recibo de tal orden. Si del expediente apareciere que el
detenido no fue presentado ante el alcalde; o si no se hubiera exhibido la orden de
privacin de la libertad; o si sta no cumpliere los requisitos legales; o si se hubieren
cometido vicios de procedimiento para la detencin; o si del expediente aparecieren
pruebas que den fundamento al recurso, el Tribunal Constitucional ordenar la
inmediata libertad del detenido mediante oficio que se dirigir al encargado del Centro
de Rehabilitacin Social o del lugar de detencin. Si ste no acatare la orden, ser
inmediatamente destituido de su cargo, por resolucin del Tribunal Constitucional, el
cual comunicar la destitucin a la autoridad nominadora. As mismo el Art. 32
prrafo 4to. de la misma Ley, determina que: De la resolucin del alcalde que
deniegue el recurso podr apelarse al Tribunal Constitucional, el cual resolver en el
trmino de quince das desde cuando reciba la apelacin en mrito del expediente del
recurso negado. Para el efecto dispondr al alcalde que lo remita en las cuarenta y
ocho horas siguientes de recibida la disposicin. Por otro lado, el Art. 71 de la Ley de
Rgimen Municipal, publicada en el Registro Oficial Suplemento No. 159 el 5 de
Diciembre de 2005, dice que: Es, adems, deber y atribucin del alcalde, o de quien
haga sus veces, hacer efectiva la garanta constitucional del hbeas corpus,
sustancindolo conforme se dispone en los siguientes incisos: Quien considere que su
detencin, procesamiento o prisin infringe preceptos constitucionales o legales, salvo
el caso de delito flagrante, infraccin militar o contravencin de polica, puede por s o
por otra persona, sin necesidad de mandato escrito, poner en conocimiento del alcalde
del cantn en que se encontrare detenido, procesado o preso, segn el caso.
TERCERA.- Que, del expediente consta a fs. 1 y vuelta el acta de la Audiencia llevada
a efecto. Que en el considerando quinto de la resolucin de la Alcalda se relata los
antecedentes de la causa el que dice: ...ingresa en calidad de detenido a este centro
carcelario el 28 de agosto de 2007, con boleta de apremio personal Nro 2658-2007
JTNAP-3HV-956-05, mediante la cual hace conocer sobre la aprehensin del
recurrente, el cual fue trasladado a los calabozos del Centro de Detencin Provisional de
esta cuidad de Quito. En base al Art. 141 del Cdigo de la Niez y de la
Adolescencia .Por lo tanto, es evidente que su detencin, se ha prolongado ms de el
tiempo establecido. CUARTA.- Que, el Art. 23, numeral 4, de la Constitucin Poltica
entre otros aspectos, prohbe la prisin por deudas. Igual prohibicin prev el artculo 7,
inciso 7, de la Convencin Americana de Derechos Humanos que establece: Nadie
ser detenido por deuda disposicin que aade: Este principio no limita los
mandatos de autoridad judicial competente dictados por incumplimientos de deberes
de alimentos Con esta ltima previsin guarda relacin el artculo 23, numero 4 de la
Constitucin, que contiene como excepcin a la prohibicin de prisin por deudas el
caso de pensiones alimenticias. As mismo, el artculo 11 del Pacto Internacional de
Derechos Civiles y Polticos establece nadie ser encarcelado por el solo hecho de no
cumplir obligacin contractual y el Art. 25, inciso segundo, de la Declaracin
Universal de los Derechos del Hombre dispone nadie puede ser detenido por
incumplimiento de obligaciones de orden civil. De este modo tanto el Art. 23, numeral
4, de la Constitucin, en concordancia con los Tratados Internacionales citados, coloca
la seguridad y libertad de la persona por encima de los valores materiales, precisando la
posibilidad de que alguien pueda ser castigado de esta forma por no tener recursos con
que atender sus obligaciones econmicas. QUINTA.- Que, el Art. 16 de la Constitucin
dispone: El mas alto deber del estado consiste en respetar y hacer respetar los
derechos humanos que garantiza esta constitucin, de lo cual se colige que la
prioridad fundamental de un estado social y democrtico de derecho, como se define a
nuestro pas en la Constitucin, es garantizar en forma eficaz y permanente los derechos
y garantas constitucionales de los ciudadanos. SEXTA.- Que, la Primera Sala de este
Tribunal, en la resolucin No. 0086-2006-HC, emitida en un caso similar al presente,
publicada en el Suplemento de R.O. No. 13 del jueves 1 de febrero de 2007, pgina 25 a
28, el referirse al artculo 141 del Cdigo de la Niez y Adolescencia en que se sostiene
la resolucin que mantiene privado de la libertad al recurrente, seala: QUINTA.-
Revisada en su integridad la norma, es claro que el apremio personal, lejos de consistir
en una pena, es propiamente una medida de presin y fuerza creada por la Ley para
obligar al pago de las pensiones alimenticias, disponindose, segn se establece el
inciso primero, que en el caso de no pago de dos o mas pensiones de alimentos, el Juez
ordene el apremio personal, hasta por diez das; y que, en caso de reincidencia, este
plazo se extender hasta por 30 das. Este es el plazo mximo por el que el apremio
personal concebido como medida de fuerza, no una pena, puede extenderse y
determinarse con este lmite, segn seala la Ley. Sin embargo, el ltimo inciso del
mismo artculo, en su estructura literal conlleva a que la medida de apremio, cautela y
fuerza, subordinada por tanto a un inters mayor, se traduzcan en una pena indefinida
y perpetua por razn de las obligaciones de alimentos no sufragadas por mas de un
ao. Por otro lado, el artculo 24, nmero 8, de la Constitucin en su primer inciso
seala La prisin preventiva no podr exceder de seis meses, en las causas por delitos
sancionados con prisin, ni de un ao, en delitos sancionados con reclusin. Si se
excediere en esos plazos, la orden de prisin preventiva quedar sin efecto, bajo la
responsabilidad del juez que conoce la causa. Por esto, la tendencia internacional es
establecer lmites precisos a la prisin preventiva, principio que en nuestro caso tiene
rango constitucional conforme queda manifestado en el articulo antes citado; de lo cual
se colige que el legislador ecuatoriano al dictar el primer inciso del numeral 8 del Art.
24 de la Constitucin, nos indica que la nica posicin admisible, es la de aplicar los
principios constitucionales y los derechos humanos, para hacer del sistema penal un
instrumento de integracin de solucin pacifica de los conflictos, y no un mecanismo de
marginacin y estigmatizacin; por ello la aplicacin del ultimo inciso del Art. 141 del
Cdigo de la Niez y la Adolescencia si se lo aplica de manera literal, se estara
transgrediendo uno de los derechos fundamentales de todo ser humano como es el de la
libertad, sin que esta medida, y por otra parte, permita el cumplimiento de los objetivos
del referido Cdigo en el sentido de proteger al nio o adolescente que precisa de
alimentos, pues la indeterminacin en el tiempo de detencin del alimentante moroso
desnaturaliza el objetivo de la pensin, que es garantizar el sustento de nio o
adolescente, ya que encontrndose en prisin el obligado, con la consiguiente
imposibilidad de ejercer una actividad que le permita el ingreso de recursos econmicos
necesarios, mal puede cumplir su obligacin. SPTIMA.- Que, de acuerdo a lo que
seala la Primera Sala del Tribunal Constitucional, en la resolucin antes citada, dice:
DCIMA PRIMERA.- Que la garanta del Hbeas Corpus sealada en el Art. 93,
establece su procedencia, entre otras razones, por la justificacin del fundamento del
recurso. En el presente caso, la persistencia de una prisin indefinida, sin plazo ni
lmite por una obligacin pendiente y vencida de alimentos que, por otra parte, existe
con independencia y con obligacin ejecutiva distinta de la medida del apremio, cuya
naturaleza se distorsiona cuando se convierte en penalizacin indefinida tal como se
demuestra ha ocurrido en este caso, torna legtima la concesin del recurso. Por las
consideraciones expresadas, la Segunda Sala del Tribunal Constitucional, en ejercicio
de sus atribuciones:
RESUELVE
1.- Revocar la resolucin emitida el 18 de septiembre del 2007 por la Licenciada
Margarita Carranco, Segunda Vicepresidenta del Consejo Metropolitano de Quito; en
consecuencia conceder el recurso de Hbeas Corpus interpuesto por el seor Izquierdo
Carrasco Marcos Antonio, previa la celebracin de un convenio de pago entre las partes
antes el Juez de la causa, por los valores adeudados por concepto de pensiones
alimenticias, hecho lo cual se dispondr su inmediata libertad; 2.- Devolver el
expediente al Alcalde para los fines pertinentes.- NOTIFQUESE Y PUBLQUESE.-

PRESIDENTE
SEGUNDA SALA

VOCAL
SEGUNDA SALA

VOCAL
SEGUNDA SALA
RAZN.- Siento por tal, que la Resolucin que antecede, fue aprobada por la Segunda
Sala del Tribunal Constitucional, a los diecinueve das del mes de febrero del ao dos
mil ocho.- Lo certifico.Robert E. Crdova Cun. Ab. Espec.
CASO No. 0013-2008-HC LA PRISIN PREVENTIVA DEBE SER SUSTITUIDA

POR EL ARRESTO DOMICILIARIO EN EL CASO DE MUJERES
EMBARAZADAS
1.- El recurso de Hbeas Corpus previsto en la Constitucin de la Repblica es la
garanta del derecho esencial a la libertad.
2.- La existencia de la boleta constitucional de encarcelamiento.
3.- El certificado mdico informa que la recurrente es una paciente que cursa el
sptimo mes de embarazo.
4.- Las disposiciones del artculo 58 del Cdigo Penal en relacin con la prisin
preventiva que debe ser sustituida por el arresto domiciliario.
5.- La sustitucin de la medida cautelar es por tiempo delimitado, esto es, por los
90 das que ordena el artculo 58 del Cdigo Penal.

ANTECEDENTES:
Dr. Pablo Rafael Robalino Ocaa, comparece ante el Alcalde del Municipio del Distrito
Metropolitano de Quito e interpone recurso de habeas corpus a favor de la seora Mara
Rosa Castaeda Santilln.
Manifiesta que el da 15 de enero del 2008, aproximadamente a las 18H30, se
encontraba en el sector del Condado, calle Rumihurco y Mariscal Sucre de esta ciudad
de Quito, cuando miembros de la Polica Nacional se haban encontrado realizando un
operativo de antinarcticos, siendo aprehendida con otras dos personas, acusndole de
delito de tenencia de estupefacientes. Que, la citada seora se encuentra en estado de
gravidez, cursando el sptimo mes de embarazo, siendo su estado de salud muy grave.
Seala que, esta detencin vulnera el Art. 58 del Cdigo de Procedimiento Penal, en
concordancia con el Art. 61 del Cdigo Civil, del Ttulo II, que trata sobre el principio y
fin de la existencia de las personas, y el Art. 23 del Cdigo de la Niez y Adolescencia,
y hasta la presente fecha se encuentra privada de su libertad en los calabozos de la
Unidad de Antinarcticos de Pichincha, Ubicada en la Av. de la Prensa y Ro Topo. Por
lo que solicita se ordenen su inmediata libertad.
Que, su peticin la ampara en lo dispuesto en el artculo 93 de la Constitucin Poltica
del Ecuador; 74 de la Ley de Rgimen Municipal y 30 de la Ley de Control

Constitucional.
El 1 de febrero del 2008, la seora Concejala del Distrito Metropolitano de Quito,
Encargada de la Alcalda, resuelve negar el recurso de hbeas corpus interpuesto, por
improcedente.
Con estos antecedentes, la Sala para resolver realiza las siguientes
CONSIDERACIONES:
PRIMERO.- Esta Sala es competente para conocer y resolver sobre el recurso de
Constitucional;
SEGUNDO.- La presente causa ha sido tramitada en conformidad con el ordenamiento
TERCERO.- El recurso de Hbeas Corpus previsto en la Constitucin de la Repblica
es la garanta del derecho esencial a la libertad y que permite a cualquier ciudadano, por
s o por interpuesta persona, acudir ante el Alcalde o ante quien haga sus veces, con el
fin de que la autoridad recurrida disponga la inmediata libertad del detenido si ste no
fuera presentado, si no se exhibiere la orden, si sta no cumpliere los requisitos legales,
si se hubiere incurrido en vicios de procedimiento en la detencin o, si se hubiere
justificado el fundamento del recurso.
CUARTO.- A fojas 18 del expediente enviado por la Alcalda de Quito, consta la
boleta constitucional de encarcelamiento, emitida el 21 de enero del 2008, por el seor
Juez Dcimo Tercero de lo Penal de Pichincha, en relacin a la causa Nro. 36-2008-LP,
que se sigue en contra de la seora Mara Rosa Castaeda Santilln y otra, imputadas en
el juicio penal por Drogas.
QUINTO.- De los documentos que se ha logrado incorporar al expediente se revela lo
siguiente:
1. A fojas 20 consta el certificado provisional de ingreso en el que el Dpto. de
Sanidad de la Polica Nacional, Jefatura Provincial Antinarcticos de Pichincha,
certifica haber examinado a la Sra. Mara Rosa Castaeda Santilln, de 29 aos
de edad, que presenta embarazo de 7 semanas.
2. A fojas 3 del cuaderno formado en esta Sala, consta el Parte Informativo
Elevado al seor Jefe Provincial Antinarcticos de Pichincha, de 24 de enero del
2008 que dice: que el da jueves 24 de enero del 2008, se traslad a la
Maternidad Isidro Ayora a la seora Castaeda Santilln Mara Rosa, de 29
aos de edad, quien se encuentra en calidad de detenida, en la dependencia de
esta Jefatura. Antecedentes Gineco-Obsttricos: G6 P5 C0 A0; FUM: 07/2007;
mtodos anticonceptivos: ninguno. Hbitos: marihuana, cocana y alcohol
ocasional.
Se trata de una paciente que cursa el sptimo mes de embarazo. Informe
Ecogrfico, realizado por el Dr. Carrillo, que en lo principal indica: feto nico,
transverso; placenta: anterior; lquido amnitico: normal; actividad cardiaca:

positiva. Edad Gestacional: 28.3 semanas. Adjunto Eco-Obsttrico.
3. A fojas 16 del cuaderno formado en esta Sala, consta el examen de
ecosonografa practicado a la recurrente, en el que se determina que
efectivamente se encuentra en perodo de gestacin.
En consecuencia, la Sala establece que la seora Mara Rosa Castaeda Santilln, al
momento, se encuentra cursando una gestacin de aproximadamente 8 meses.
SEXTO.- El artculo 58 del Cdigo Penal establece: Ninguna mujer embarazada
podr ser privada de su libertad, ni ser notificada con sentencia que le imponga penas
de prisin o de reclusin, sino 90 das despus del parto. Y, por su parte, el ltimo
inciso del artculo 171 del Cdigo de Procedimiento Penal textualmente dice:
Cualquiera que fuere el delito, la prisin preventiva ser sustituida por el arresto
domiciliario en todos los casos en que el imputado o acusado, sea una persona mayor
de sesenta y cinco aos de edad, o que se trate de mujer embarazada y hasta los
noventa das despus del parto. En estos casos tambin procede la caducidad prevista
en el artculo 169 de este Cdigo. De conformidad con lo dispuesto en la norma
Procesal Penal, la prisin preventiva debe ser sustituida por el arresto domiciliario.
SEPTIMO.- Se advierte que la sustitucin de la medida cautelar es por el tiempo
delimitado, esto es, por los 90 das que ordena el artculo 58 del Cdigo Penal, tiempo
que correr a partir de la fecha del nacimiento del menor. Y, una vez concluido dicho
perodo se cambiar la medida cautelar por la de prisin preventiva.
Por todo lo expuesto, la Tercera Sala del Tribunal Constitucional, en ejercicio de sus
atribuciones constitucionales y legales,
RESUELVE:
1.- Revocar la resolucin venida en grado; y, en consecuencia conceder el recurso de
habeas corpus propuesto por el Dr. Pablo Rafael Robalino Ocaa a favor de la seora
Mara Rosa Castaeda Santilln, ordenando que, previamente, el seor Juez Dcimo
Tercero de lo Penal de Pichincha, de manera inmediata, disponga la sustitucin de la
prisin preventiva por arresto domiciliario.
2.- Devolver el proceso a la Alcalda de origen, para los fines legales consiguientes.
Notifquese y Publquese.Dr. Patricio Herrera Betancourt


RAZN.- Siento por tal que, la resolucin que antecede fue emitida por los doctores
veinte y siete das del mes de marzo de dos mil ocho.- Lo certifico.

CASO No. 0162-2007-HC

LA PRISIN PREVENTIVA
PROLONGARSE INDEFINIDAMENTE
NO PUEDE
1.- La autoridad recurrida debe disponer la inmediata libertad del detenido si se

hubiere justificado el fundamento del recurso.
2.- El demandante de hbeas corpus seala haber sido detenido el 23 de agosto de
2006 y el Juez Sptimo de lo Penal dict boleta de encarcelamiento el 25 de agosto
de 2006.
3.- El auto de llamamiento a juicio contra los recurrentes.
4.- La detencin preventiva dictada porque existen graves y fundadas
presunciones sobre la existencia del supuesto lavado de activos.
5.- El Tribunal Constitucional declar inconstitucional la detencin en firme,
resolucin que no tiene efectos retroactivos.
6.- La declaratoria de inconstitucionalidad no modifica las situaciones procesales
surgidas durante la vigencia de la norma.
ANTECEDENTES:
Jos Fernando Trujillo Hidalgo comparece ante el Alcalde del Municipio del
Distrito Metropolitano de Quito e interpone recurso de hbeas corpus por la
prisin preventiva que pesa en su contra, encontrndose detenido desde el
23 de agosto de 2003 por la instruccin fiscal N 71-2006-V que por delito
de lavado de activos se sustancia ante la Tercera Sala de la Corte Superior
de Quito con el nmero 581-2007-BA (anterior N 1193-2006-B) por
recurso de nulidad y apelacin del auto de llamamiento a juicio, dictado por
aquella Sala el 3 de agosto de 2007.
En lo principal manifiesta que, ha pedido de la Fiscal de la Unidad de Delitos
Financieros de Pichincha que haba dictado un auto de indagacin previa por supuesto
delito de lavado de activos, el Juez Quinto de lo Penal de Pichincha dispuso su

detencin el 19 de agosto de 2006, orden que se ejecut el 23 de agosto de 2006,
habiendo sido trasladado al Cuartel del Grupo de Intervencin y Rescate de Pusuqu y
despus de diez das al Centro de Detencin Provisional de Pichincha donde guarda
prisin. Que el 24 de agosto de 2006 la Fiscal de la Unidad de Delitos Financieros
emite auto de instruccin fiscal y solicita a la Jueza Sptima de lo Penal de Pichincha
dicte la orden de prisin preventiva, orden que fue dictada el 25 de los mismos mes y
ao, la misma que ms tarde, por inhibicin de la autoridad, fue ratificada el 11 de
septiembre de 2006 por la Primera Sala Especializada de lo Penal de la Corte Superior
de Justicia de Quito que dict auto de llamamiento a juicio el 3 de agosto de 2007.
Seala que desde el 23 de agosto de 2006 guarda prisin provisional en el pabelln A
del Centro de Detencin Provisional de Pichincha sin que conozca cundo ni dnde se
produjo la infraccin que se le pretende imputar ni cul es la disposicin legal que
tipifica y sanciona la supuesta conducta, por lo que habiendo transcurrido ms de un
ao, en virtud de lo previsto en el artculo 24, nmero 8, de la Constitucin Poltica,
demanda su inmediata libertad.
La Segunda Vicepresidenta del Concejo del Distrito Metropolitano de Quito, encargada
de la Alcalda dicta la resolucin negando el recurso de hbeas corpus por
improcedente, resolucin que es apelada ante el Tribunal Constitucional.
Con estos antecedentes, para resolver, se realizan las siguientes
CONSIDERACIONES:
PRIMERA .- Esta Sala es competente para conocer y resolver sobre el recurso de
Constitucional.
SEGUNDA.- La presente causa ha sido tramitada de conformidad con el ordenamiento
jurdico constitucional y legal vigente.
TERCERA.- El recurso de Hbeas Corpus previsto por la Constitucin es la garanta
del derecho esencial a la libertad y que permite a cualquier ciudadano, por s o por
interpuesta persona, acudir ante el Alcalde o ante quien haga sus veces, con el fin de que
la autoridad recurrida disponga la inmediata libertad del detenido si ste no fuera
presentado, si no se exhibiere la orden, si sta no cumpliere los requisitos legales, si se
hubiere incurrido en vicios de procedimiento en la detencin o, si se hubiere justificado
el fundamento del recurso.
CUARTA.- Del anlisis del proceso se determina lo siguiente:
a)
El demandante de hbeas corpus seala haber sido detenido el 23 de agosto de

2006, mas el informe jurdico del Centro de Rehabilitacin Social de Varones de
Quito N 1 informa que el Juez Sptimo de lo Penal de Pichincha dict boleta de
encarcelamiento el 25 de agosto de 2006.
b) Mediante boleta de encarcelamiento de 11 de septiembre dc 2006, el Presidente de

la Primera Sala de lo Penal de la Corte de Justicia de Quito dispone la prisin
preventiva del seor Trujillo, dentro del juicio de lavado de activos 1193 que
conoci por inhibicin del Juez de lo Penal en razn del fuero de uno de los
imputados.
c)
El 3 de agosto de 2007 la Primera Sala Penal de la Corte Superior de Justicia
de Quito dicta auto de llamamiento a juicio contra el seor Jos Fernando Trujillo
Hidalgo y otros y confirma la detencin preventiva dictada, por considerar que de los
resultados de la indagacin fiscal se desprenden graves y fundadas presunciones
sobre la existencia del supuesto lavado de activos y la participacin del imputado en
calidad de cmplice.
d)
La Primera Sala de lo Penal de la Corte Superior de Justicia de Quito, ante la
solicitud de declaratoria de caducidad de la detencin del seor Trujillo, ha sealado
que el Tribunal Constitucional declar inconstitucional la detencin en firme,
resolucin que no tiene efectos retroactivos, ni es aplicable a las causas iniciadas
antes de la resolucin, razn por la cual, neg el pedido,
QUINTA.- El Tribunal Constitucional, mediante Resolucin No 0002-2005-TC de 26
de septiembre del 2006, publicada en el Registro Oficial N 382, suplemento, de 23 de
octubre de 2006, declar inconstitucional la figura de la detencin en firme, creada
por la Ley Reformatoria al Cdigo de Procedimiento Penal No 2003-101, la misma que
dispuso que la detencin en firme deba ser ordenada en el auto de llamamiento a juicio.
Mediante auto de 17 de octubre del 2006, el Tribunal Constitucional, atendiendo el
pedido de ampliacin y aclaracin de la Resolucin que declar inconstitucional la
detencin en firme, seal que, de conformidad a lo previsto en el Art. 278 de la Carta
Poltica, la declaratoria de inconstitucionalidad no tiene efecto retroactivo y entra en
vigencia desde la fecha de su promulgacin en el Registro Oficial y que el inciso
segundo del Art. 22 de la Ley Orgnica del Control Constitucional establece que la
declaratoria de inconstitucionalidad de la resolucin no afectar situaciones jurdicas
surgidas al amparo de tales normas antes de la declaratoria de inconstitucionalidad,
precepto que precautela la seguridad jurdica garantizada en el Art. 23 numeral 26 de la
Constitucin; por tanto, la declaratoria de inconstitucionalidad no modifica las
situaciones procesales surgidas durante la vigencia de la norma, es decir que, a partir de
la publicacin de la resolucin del Tribunal Constitucional, no poda disponerse
detenciones en firme, mantenndose aquellas detenciones en firme dispuestas con
anterioridad; y, por otra parte, significa que la garanta prevista en el artculo 24,
nmero 8, de la Constitucin Poltica recobraba su vigencia.
SEXTA.- Es evidente que el seor Jos Fernando Trujillo Hidalgo, a la fecha de
pronunciamiento de la Primera Sala de lo Penal de la Corte Superior de Quito, esto es,
el 28 de agosto de 2007, se encontraba ms de un ao en prisin preventiva, medida
cautelar que la misma Sala confirm en auto de llamamiento a juicio efectuado el 3 de
agosto de 2007, sin que, por tanto, el detenido se encuentre en situacin de detencin
en firme; con la confirmacin de la prisin preventiva por parte de la Sala de lo Penal
sta medida se prolongaba indefinididamente y evidentemente se contrara la garanta

establecida en el artculo 24, numero 8, de la Constitucin Poltica, segn la cual la
prisin preventiva no puede exceder de seis meses en las causas por delitos sancionados
con prisin y de un ao en causas por delitos sancionados con reclusin.
Por lo expuesto, la Tercera Sala del Tribunal Constitucional en uso de sus atribuciones,
RESUELVE:
1.- Revocar la resolucin emitida por la Vicepresidenta del Municipio Metropolitano
de Quito, encargada de la Alcalda, en consecuencia, conceder el hbeas corpus
propuesto; y,
2. Devolver el expediente a la Alcalda del Distrito Metropolitano de Quito.
NOTIFQUESE Y PUBLQUESE.-



RAZN.- Siento por tal que, la resolucin que antecede fue emitida por el Doctor
Hernando Morales Vinueza, Magistrados de la Tercera Sala del Tribunal
Constitucional, quien suscribe a los quince das del mes de enero de dos mil ocho.- Lo
certifico.
RECURSOS DE HBEAS DATA
CASO No. 0051-2007-HD EL HBEAS DATA NO ES MECANISMO DE

ORDEN CAUTELAR POR EL QUE SE SOLICITE INFORMACIN O
EXHIBICIN DE DOCUMENTOS
1.- La accin de hbeas data de conformidad con el Art. 94 de la Constitucin y 34
y siguientes de la Ley del Control Constitucional.
2.- La pretensin del actor es que se le informe sobre la situacin econmica de la
empresa por su calidad de accionista.
3.- Las personas naturales forman parte de las personas jurdicas.
4.- El artculo 1957 del Cdigo Civil dispone que la sociedad constituye una
persona distinta de los socios individualmente considerados.
5.- La informacin relativa a sus bienes y ms aspectos relacionados con su
accionar, solo le pertenecen a la sociedad constituida.
6.- Los socios de las compaas estn en su derecho de examinar los libros y
documentos relativos a la administracin social.
7.- Los documentos que solicita el recurrente pertenecen al Instituto Educativo
Luigi Galvani S.A., y no al accionante.
8.- Los documentos que solicita el recurrente se apartan del espritu del derecho de
hbeas data.
RESOLUCIN No. 0051-2007-HD

En el caso signado con el No. 0051-2007-HD

ANTECEDENTES:
El seor doctor Luis Gilberto Enrquez Sola compareci ante el seor Juez Dcimo
Segundo de lo Civil de Pichincha e interpuso recurso de hbeas data en contra de la
representante legal del Instituto Luigi Galvani S.A. En lo principal manifest lo
siguiente:
Es propietario del 46.82% del capital pagado del Instituto Educativo Luigi Galvani S.A.
El 20 de octubre del 2006, se procedi a inscribir en calidad de Gerente General de la
Institucin en el Registro Mercantil a la licenciada Rosario Guadalupe Estrella Novillo,
quien ingres a laborar a partir del mes de noviembre.
La seora Estrella Novillo en forma arbitraria procedi a nombrar al seor Fernando

Ortiz Sandoval como Contador de la Empresa, persona que fue despedida por actos
inmorales y denunciado ante la Fiscala por el delito de falsificacin de firma en un
cheque.
En varias ocasiones ha solicitado a los seores Gerente General y Contador, se le
informe sobre la situacin econmica de la empresa y se le proporcione los roles de
pago, facturas de energa elctrica, facturas de alguna deuda personal con la empresa, lo
que no le ha sido entregado.
Fundamentado en el Art. 94 de la Constitucin Poltica del Estado, interpuso accin de
hbeas data y solicit se le permita el acceso a los documentos, datos e informacin
sobre sus utilidades y se le haga conocer el uso que se les ha dado y su propsito.
En la audiencia pblica el accionante se ratific en los fundamentos de hecho y de
derecho de la demanda.
La seora Gerente y representante legal del Instituto Educativo Luigi Galvani S.A.,
manifest que el actor confunde entre ser propietario de las acciones y ser propietario de
los bienes del Instituto. La demanda planteada no es clara, no se determina qu tipo de
informacin personal requiere. Cit la Resolucin No. 0103-2004-HD de 27 de enero
del 2005, del Tribunal Constitucional. En lo referente al seor Fernando Ortiz, que
menciona el actor en su demanda, su caso se halla en proceso de indagacin previa y
como lo determina el Art. 215 del Cdigo de Procedimiento Penal, tiene el carcter de
reservada, (Art. 17, letra b) de la Ley de Transparencia y Acceso a la Informacin). Por
lo sealado solicit se niegue la accin de hbeas data propuesta.
El seor Juez Dcimo Segundo de lo Civil de Pichincha resolvi negar la accin de
hbeas data planteada; y, posteriormente concedi el recurso de apelacin interpuesto
por el accionante.
Con estos antecedentes, la Primera Sala para resolver, realiza las siguientes
CONSIDERACIONES:
PRIMERA.- Que, la Sala es competente para conocer y resolver el presente caso,
conforme lo establece el Art. 276 nmero 3 de la Constitucin Poltica;
SEGUNDA.- Que, no se observa omisin de solemnidades que incidan en la decisin
de la causa, por lo que, se declara su validez;
TERCERA.- La accin de hbeas data prevista en el Art. 94 de la Constitucin y 34 y
siguientes de la Ley del Control Constitucional de manera expresa ejerce la tutela del
derecho que tienen las personas naturales o jurdicas de acceder a los documentos,
banco de datos e informes que sobre s mismas o sus bienes estn en poder de entidades
pblicas, de personas naturales o jurdicas privadas, a conocer el uso y finalidad que se
les haya dado o se les est por dar, as como a que se rectifiquen, se eliminen o no se
divulguen los datos requeridos si con ello se afecta el honor, la buena reputacin, la
intimidad o irroga dao moral al solicitante.
CUARTA.- La pretensin del actor, contenida en el libelo de su accin es que se le

informe sobre la situacin econmica de la empresa por su calidad de accionista, as
como se ha solicitado roles de pagos, facturas de energa elctrica y tambin facturas de
cualquier deuda personal a favor de la empresa a fin de cancelar inmediatamente; todo
lo cual, a no dudarlo, constituye informacin relativa a los bienes de la persona jurdica
y a varias de las actividades que desarrollada en su vida jurdica.
Al respecto, cabe aadir que, si bien las personas naturales forman parte de las personas
jurdicas a las cuales han decidido integrarse, en el marco de las regulaciones existentes,
de conformidad a lo establecido en el artculo 1957 del Cdigo Civil, la sociedad
constituye una persona distinta de los socios individualmente considerados, por lo que
el patrimonio de la sociedad pertenece nica y exclusivamente a la persona jurdica, la
cual es capaz de ejercer derechos y contraer obligaciones, es, en definitiva otra persona,
distinta a las que la conforman, por tanto la informacin relativa a sus bienes y ms
aspectos relacionados con su accionar, solo le pertenecen a ella, por tanto, pretender
acceder a datos e informacin propia de la compaa, por va de la accin de hbeas
data, es improcedente, existiendo, para el efecto otros mecanismos de informacin
dentro de la misma compaa u otras vas legales.
QUINTA.- Los socios de las compaas estn en su derecho de examinar los libros y
documentos relativos a las administracin social, y dependiendo del tipo de compaa
los accionistas pueden solicitar que se les confiera copia certificada de los balances
generales, del estado de la cuenta de prdidas y ganancias, de las memorias o informes
de los administradores y comisarios, y de las actas de las juntas generales, as lo
establece el Art. 15 de la Ley de Compaas.
SEXTA.- El hbeas data no puede ser entendido como el mecanismo de orden cautelar
por el que se anticipe a solicitar informacin o exhibicin de documentos que pudieren
servir de fundamento para presentar una demanda o para contestarla, porque para este
fin existen mecanismos o actos preparatorios que han de ser materia de la accin que se
trate de preparar, como lo contempla el Art. 65 y Art. 821 del Cdigo de Procedimiento
Civil, al referirse a la exhibicin de documentos.
Los documentos que solicita el recurrente se presenten, pertenecen al Instituto
Educativo Luigi Galvani S.A., y no al accionante. Segn los Art. 1 y 2 de la
Codificacin de la Ley de Compaas en concordancia con el Art. 564 del Cdigo Civil,
toda compaa o sociedad mercantil, constituyen personas jurdicas, son personas
ficticias, capaces de adquirir derechos y contraer obligaciones, y de ser representadas
judicial y extrajudicialmente.
SPTIMA.- Al pertenecer al Instituto Educativo Luigi Galvani S.A., los documentos
que solicita el doctor Luis Gilberto Enrquez Sola, se presenten, se aparta del espritu
del derecho de hbeas data consagrado en el Art. 94 de la Constitucin Poltica de la
Repblica, pues como antes se manifest, corresponden al Instituto Educativo Luigi
Galvani S.A., y no pertenecen individualmente a ninguna persona natural.
Por las consideraciones que quedan anotadas y, al no haberse dado los presupuestos
esenciales para la procedencia del hbeas data, LA PRIMERA SALA DEL
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL,
RESUELVE:
1. Confirmar La resolucin del juez de instancia; en consecuencia, negar el hbeas data
solicitado por el doctor Luis Gilberto Enrquez Sola.
2. Dejara a salvo los derechos del actor.
3. Devolver el proceso al inferior, para los fines legales consiguientes.NOTIFQUESE Y PUBLQUESE.-

PRESIDENTA
PRIMERA SALA

VOCAL
PRIMERA SALA

VOCAL
PRIMERA SALA
seores doctores Ruth Seni Pinoargote, Alfonso Luz Yunes y Patricio Pazmio Freire,
Vocales de la Primera Sala del Tribunal Constitucional, a los veintitrs das del mes de
enero de dos mil ocho.- LO CERTIFICO.-

SECRETARIA
PRIMERA SALA
CASO No. 0040-07-HD EL HBEAS DATA NO ES APLICABLE CUANDO

AFECTA AL SIGILO PROFESIONAL; OBSTRUYA LA ACCIN DE LA
JUSTICIA O SI LA INFORMACIN ES RESERVADA
1.- La pretensin del recurrente es obtener informacin sobre documentos
diversos.
2.- Las personas naturales o jurdicas, nacionales o extranjeras pueden acceder a
documentos, banco de datos e informes sobre s mismo o sobre sus bienes.
3.- El petitorio se aleja totalmente del objeto del Hbeas Data, tanto ms que el
inters del recurrente es la exhibicin de documentos del SRI, entre otros.
4.- La intencin del recurrente es el de dilatar el proceso coactivo que sigue en su
contra el Banco del Pacfico.
5.- Las causas penales en contra del recurrente que se encuentran agregadas al
expediente.
6.- Las reclamaciones del recurrente no son procedentes por la va del Hbeas
Data.
7.- El juicio que se sigue en contra del recurrente se encuentra bajo la jurisdiccin
y competencia coactiva.

LA SEGUNDA SALA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
ANTECEDENTES:
Manuel Antonio Quezada Lara, por los derechos que representa en calidad de Gerente
General de la Compaa de MARTUCCI S.A;interpone accin de Hbeas Data en
contra del seor Flix Herrero Bachmeier representante legal del Banco del Pacfico
ante el Juzgado Octavo de lo Civil de Guayaquil. En lo principal manifiesta que el
Banco del Pacfico le ha concedido un prstamo mediante Operaciones No.
PFL-113934, el 19 de agosto de 1998 y con vencimiento el 10 de febrero del 2000; que
el Banco del Pacfico S.A, otorg un prstamo a MARTUCCI S.A por el valor de USD
$ 121.500,00 a un plazo original de 540 das con tasa de inters del 16,50% anual. Que
mediante Operacin No. PFL-113962, concedida el 31 de marzo de 1999 y con
vencimiento el 24 de marzo del 2000, el Banco del Pacfico S.A. otorg un prstamo a
MARTUCCI S.A por el valor de USD $ 37.301,00 a un plazo original de 359 das e
inters del 21,00% anual. Que MARTUCCI S.A, solicit al Banco del Pacfico S.A la
reestructuracin del saldo de sus obligaciones pendientes de los crditos descritos en los
numerales 1 y 2 ; aceptada la misma en el convenio de Reestructuracin y Novacin de
Crditos ,con fecha 20 de febrero del 2002; el capital a pagar por MARTUCCI S.A
USD $ 87.667,81 a 3 aos plazo con inters reajustable trimestralmente del 15% anual;
y por concepto de intereses vencidos incluido mora la suma de USD $ 20.013,58 a 1
ao plazo. Que mediante cruce de cuentas producto de canje de pautas publicitarias de
RADIOELITE se pag parte de los dividendos pendientes al Banco del Pacfico S.A y
su filial Pacificard. Que producto de la crisis econmica MARTUCCI S.A, cay en
mora en el pago de vencimientos del crdito reestructurado y sumado a la intempestiva
negativa del Banco del Pacfico S.A, de seguir aceptando el canje publicitario
previamente acordado y establecido, motivo por el cual se inici Juicio de Coactiva
Nro.BP-206-2002.Que dentro del trmite del Juicio Coactivo Nro.BP-206-2002 se han
realizado varios abonos de los crditos vencidos, como pagos en efectivo e incluso el
remate de bienes inmuebles y segn ltima liquidacin de fecha 30 de enero del 2007,
la deuda por concepto de capital pendiente de pago, intereses convencionales de mora y
otros asciende a la suma de USD $ 36.226,94, sin embargo de lo anotado, desde el 9 de
junio del 2006 hemos estado recibiendo varias cuentas por cobrar a nombre de
MARTUCCI S.A, que a la fecha suman ms de US $62.000,00; Que debido a la
extraeza que nos ha causado el recibir esas cuentas por cobrar que el Banco denomina
Liquidacin de Operacin,cuando a lo largo del proceso coactivo nunca hemos
solicitado crdito alguno; pero si hemos solicitado en varias ocasiones a los
funcionarios soportes de respaldo que permitan verificar el motivo por el cual se
pretende cobrar a mi representada tan alta suma de dinero. En suma el demandado
solicita: 1).-Una liquidacin de aplicacin a valores y notas de crdito por pautas
publicitarias de Radioelite (99.7),Radio F.M (89.3),Radio Thecnomusic y Mundo Canal
a travs de la Agencia Publicitaria NORLOP THOPSOM, en las diferentes operaciones:
a).-No. PFL-113934 de 19 de agosto de 1998, b).-No. PFL-113962 de 31 de marzo de
1999 .c).-Convenio de Reestructuracin y Novacion de Crditos de 20 de febrero del
2002.2).-Una liquidacin de aplicacin a abonos y pagos dentro del Juicio Coactivo N
206-2002 seguido por el Banco del Pacifico y el recurrente. 3).-Explquese la razn de
documentos denominados Liquidacin de Operacin, ya que jams la representada ha
solicitado crdito. 4).-Se exhiba soporte contable de pagos aplicados a obligaciones
pendientes en el Juicio Coactivo N. B.P 206-2002. 5).-Se exhiba documentacin del
Servicio de Rentas Internas, abogados o cualquier otro profesional, para que se permita
verificar el motivo del cobro exagerado sin justificacin de parte. 6).-Se entregue
liquidacin actualizada de valores adeudados, inters convencional, mora, gastos y costa
procesales en Juicio Coactivo N B.P 206-2002. Dadas las caractersticas graves del
caso, solicita se ordene la explicacin y exhibicin simultnea de la documentacin
referida. En la audiencia pblica llevada a efecto concurren las partes en la que el actor
se ratifica en los fundamentos de hecho y de derecho. Por su parte el demandado
expresa, que el actor improcedentemente en su lbelo de demanda confunde el objeto del
recurso planteado ya que en los fundamentos de hecho en los numerales de 1 al 6 no son
los sealados como requisitos por la Ley; Que como es de su conocimiento el Banco del
Pacfico S.A inici Juicio Coactivo el 29 de julio del 2002,fundamentado en el Acuerdo
Final de Reestructuracin, Convenio de Reestructuracin y Novacin de Contratos de
Crditos Superiores a USD $ 50.000,00 y Tablas de Amortizacin Reprogramadas, en
contra de la Compaa LORMA como garante representada por Carlos Aguirre
Navarrete y la C.I.A MARTUCCI S.A, representada legalmente por la seora Rosa
Virginia Miranda Arvalo en calidad de deudor y garante hipotecarias donde se notific
legalmente a las partes las mismas que no asistieron a la presente diligencia, argumenta
que en el Juicio Coactivo se remat un bien inmueble como consecuencia de la
responsabilidad de la deuda y posterior adjudicacin a favor del Banco de Pacfico.
Seguidamente manifiesta, ante stos falsos e ilegales hechos demandados, comparezco a
excepcionarme bajo los siguientes trminos: 1.- Negativa pura y simple de los
fundamentos de hecho y de derecho de la accin de Hbeas Data propuesta. Debo
manifestar a Ud. que la presente accin de Hbeas Data no rene los requisitos
esenciales sealados en la Ley, para su motivacin y fundamentacin, puesto que
Manuel Antonio Quezada no establece o demuestra con exactitud cules son los actos o
hechos que han lesionado los derechos de la compaa MARTUCCI S.A, y que
supuestamente han sido discriminados por parte del Banco del Pacfico S.A,
demostrando la confusin en que pretende inducir a Ud., en tal razn, sta accin
constitucional comprende la mera especulacin en cuanto a los intereses del accionante
que se tratan de lesionar, puesto que la supuesta falta de informacin debe ocasionar un
perjuicio en forma inminente al interesado, lesionando su honor e intimidad, y ste no
es el caso. 2. Improcedencia de la accin propuesta. El pretenso actor interpone
infundadamente Accin de Hbeas Data, a fin de que el Banco del Pacfico S.A., exhiba
informacin concerniente a liquidaciones de operaciones crediticias, soportes contables,

facturas autorizadas por el Servicio de Rentas Internas de Abogados u otros
profesionales y explicaciones de instrumentacin de operaciones crediticias, siendo esto
improcedente e impracticable, porque viola las normas legales.(...). Para concluir que
ante estos falsos e ilegales hechos solicita a la autoridad se sirva declarar improcedente
la accin de habeas data por contradecir el contenido del Art.36 de la Ley Control
Constitucional. Que el juez a quo resolvi negar el recurso interpuesto, decisin que fue
apelada por el recurrente para ante el Tribunal Constitucional .Radicada la competencia
en la Segunda Sala por sorteo de rigor, para resolver se realizan las siguientes:
CONSIDERACIONES
PRIMERA.-Que esta Sala es competente para conocer y resolver la presente causa de
conformidad con lo dispuesto por el Art. 276 numeral 3 de la Constitucin de la
Repblica, y los artculos 12 numeral 3 y 62 de la Ley de Control Constitucional;
SEGUNDA.-Que en el conocimiento y resolucin no se ha omitido solemnidad
sustancial alguna que pueda influir en la resolucin de la causa, por lo que el proceso es
vlido y as se lo declara. TERCERA.-Que es pretensin del recurrente obtener la
exhibicin de la siguiente documentacin: 1.- Una liquidacin de aplicacin a valores y
notas de crdito por pautas publicitarias de Radioelite (99.7),Radio F.M (89.3),Radio
Thecnomusic y Mundo Canal a travs de la Agencia Publicitaria NORLOP THOPSOM,
en las diferentes operaciones: a).-N PFL-113934 de 19 de agosto de 1998, b).-N
PFL-113962 de 31 de marzo de 1999 .c).-Convenio de Reestructuracin y Novacion de
Crditos de 20 de febrero del 2002.2).-Una liquidacin de aplicacin a abonos y pagos
dentro del Juicio Coactivo N 206-2002 seguido por el Banco del Pacifico y el
recurrente.3).-Explquese la razn de documentos denominados Liquidacin de
Operacin, ya que jams la representada ha solicitado crdito.4).-Se exhiba soporte
contable de pagos aplicados a obligaciones pendientes en el Juicio Coactivo N B.P
206-2002. 5).-Se exhiba documentacin del Servicio de Rentas Internas, abogados o
cualquier otro profesional, para que se permita verificar el motivo del cobro exagerado
sin justificacin de parte. 6).-Se entregue liquidacin actualizada de valores adeudados,
inters convencional ,mora, gastos y costa procesles en Juicio Coactivo N B.P
206-2002. CUARTA. Los artculos 94 de la vigente Constitucin Poltica de la
Repblica; y,34 de la Ley de Control Constitucional, encuadran el hbeas data, como un
recurso constitucional, mediante el cual las personas naturales o jurdicas, nacionales o
extranjeras pueden acceder a documentos, banco de datos e informes que sobre s
mismo o sobre sus bines estn en poder de entidades pblicas o personas naturales o
jurdicas privadas, as como conocer el uso y finalidades que se les haya dado o est por
dar. Al analizar el caso que nos ocupa, diremos que el petitorio se aleja totalmente del
objeto del Hbeas Data, tanto ms que el inters del recurrente es la exhibicin de
documentos del Servicio de Rentas Internas de otros abogados y profesionales.
QUINTA.-El Art.36 de la Ley de Control Constitucional seala: No es aplicable el
hbeas data cuando afecta al sigilo profesional; o cuando pueda obstruir la accin de la
justicia ;o cuando los documentos que se soliciten tengan el carcter de reservados. De
la revisin minuciosa del expediente se puede evidenciar que la intencin del recurrente
es el de dilatar el proceso coactivo que sigue en su contra el Banco del Pacfico. Lo que
es ms a fojas 140 a 182 se encuentra agregado al expediente copias certificadas de
diferentes causas penales entre ellas la Instruccin Fiscal No. 248-2006, Querella Penal
iniciada por el Ab.Hector Vizueta Rogasner en contra de Manuel Antonio Quezada,

Injurias no calumniosa seguido por Roberto Sols Coello en contra de Manuel Antonio
Quezada Lara, por el Delito de Falsificacin de firmas y utilizacin dolosa instrumentos
pblicos relacionados al Juicio Coactivo No.206-2002; entre otras. SEXTA.- El
recurrente en su lbelo inicial solicita que se explique la razn de documentos
Liquidacin de Operacin, ya que jams la representada ha solicitado crdito; as
como la exhibicin de documentos del Servicio de Rentas Internas y aplicacin de
liquidaciones por diferentes valores, entre otras. No esta por dems sealar que para este
tipo de reclamaciones no es procedente la va del Hbeas Data. SPTIMA .-Es
evidente que el juicio que se sigue en contra del recurrente se encuentra bajo la
jurisdiccin y competencia coactiva (Art.941 del Cdigo de Procedimiento Civil y Art.
217 del Cdigo de Procedimiento Penal), que gozan de la independencia en el ejercicio
de sus funciones, tal cual lo establece el Art. 199, 217 de la Constitucin Poltica. Por lo
que la pretensin del recurrente podr considerarse una obstruccin de la justicia
ordinaria; es ms, la finalidad del hbeas data es la de que toda persona tendr derecho a
acceder a los documentos, bancos de datos e informes que sobre si misma, o sobre sus
bienes, consten en entidades pblicas o privadas, as como a conocer el uso que haga de
ellos y su propsito. Por las consideraciones que anteceden, la Segunda Sala del
Tribunal Constitucional, en uso de sus atribuciones constitucionales y legales.
RESUELVE
1.- Confirmar la resolucin venida en grado y por consiguiente negar, por improcedente
la accin de Hbeas Data formulada por el seor Manuel Antonio Quezada Lara, .2.Devolver el expediente al juzgado de origen para los fines determinados por el Art. 55
de la Ley de Orgnica de Control Constitucional; y publicar la presente Resolucin;
NOTIFQUESE y PUBLQUESE.-

PRESIDENTE
SEGUNDA SALA

VOCAL
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VOCAL
SEGUNDA SALA
Sala del Tribunal Constitucional a los veinte y siete das del mes de febrero del ao dos
mil ocho.- LO CERTIFICO.-
Abg. Esp. Robert Crdova Cun

CASO No. 0056-06-HD EL PETICIONARIO SE ALEJA TOTALMENTE DEL
OBJETO DEL HBEAS DATA
1.-.- La pretensin de la recurrente se encamina a obtener informacin sobre la
construccin de una casa en Machala.
2.- El objeto del hbeas data de conformidad con los artculos 94 de la vigente
Constitucin Poltica de la Repblica; y, 34 y 35 de la Ley de Control
Constitucional.
3.- La recurrente solicita que se presente documentos referidos a liquidaciones
econmicas, reclamaciones que no son procedentes por la va del Hbeas Data.
4.- El juicio que deba seguir el accionante en contra del recurrente se encuentra
bajo la jurisdiccin y competencia civil.
En el caso signado con el No. 0056-06HD
ANTECEDENTES:
Enma Faviola Coronel Torres, interpone accin de Hbeas Data ante el Juzgado
Segundo de lo Civil del Oro, en contra de Augusto Rosales Minuche y Gonzalo
Adalberto Cruz Jcome, en calidad de Gerente General y Director Tcnico
respectivamente, representantes legales de la Compaa Constructora HORMI/ROCA
CIA. LTDA.. En lo principal la accionante manifiesta que el 30 de octubre de 1999,
firm un contrato de construccin de vivienda con los representantes de la compaa
HORMI/ROCA CIA. LTDA. Que el solar de propiedad de la accionante esta ubicado en
la ciudad de Machala en el Barrio El Bosque Sector 5, signado con el Nro 20 Mz BSONCEA. Que cierta construccin debi ser entregada con la planta baja terminada con
proyeccin para dos plantas, contrato que posteriormente se ampli para la conclusin
total de la casa. Que debi ser entregada totalmente en noventa das a partir de la firma
del contrato. Que en la clusula dcima del contrato dice lo siguiente: DECIMA:
RECEPCIN PROVISIONAL Y DEFINITIVA DE LA OBRA .- Existir una
recepcin final (entrega de obra ). Las actas de recepcin contendrn los antecedentes,
condiciones generales de ejecucin, condiciones operativas, liquidacin econmica,
liquidacin de plazos, constancia de la recepcin, cumplimiento de las obligaciones
contractuales. Que han transcurrido varios aos y no se ha efectuado la entrega
recepcin de la casa; no se practicado la liquidacin econmica; ni se ha entregado
documentos de gastos realizados como: pago de permisos de construccin, pago a los
colegios profesionales. Que la actora fundamenta su peticin en el Art. 94 de la vigente
Constitucin Poltica del Estado en concordancia con el Art. 34 y siguientes de la Ley

de Control Constitucional. Por lo que solicita se entregue los siguientes documentos:
a).- La entrega completa clara y verdica de toda la documentacin que se refiere a la
construccin de la casa ubicado en la ciudad de Machala en el Barrio El Bosque Sector
5, signado con el Nro 20 Mz BS-ONCEA. b).- Se presente acta de entrega recepcin
de la casa; y Liquidacin econmica de gastos realizados en la construccin de la
misma. c).- Documentos en los que consten gastos realizados por compra de materiales,
pago de permisos de construccin como al Municipio de Machala y Colegios
profesionales. d).- Pagos realizados como anticipos y abonos hasta la total cancelacin
de los valores pagados por concepto de terminacin total, completa de la casa. e).Entrega de otros documentos que tengan relacin a la construccin. Dadas las
caractersticas graves del caso, solicita se ordene la explicacin y exhibicin simultnea
de la documentacin referida. El demandado en su contestacin a la demanda seala que
los argumentos que esgrime la demandante carecen de credibilidad por que resulta
imposible recabar informacin de un contrato terminado con satisfaccin en un 80% y
celebrado en el ao 1999. En la Audiencia Pblica realizada el 5 de septiembre de 2006,
comparecen las partes, el demandado manifiesta: que la demanda no tiene fundamento
legal en razn que son 7 aos en que se termin y fue entregada en el mes de noviembre
de 1999. Que el contrato se envi al lugar de trabajo en Espaa para la firma con la
accionante. Que el contrato tuvo como finalidad la edificacin de un inmueble con
proyeccin para dos plantas de hormign armado y que su precio convenido fue de $
90.000,oo (Noventa Millones de Sucres). Que la obra empez en el mes de noviembre
de 1999, luego de que viniera firmado. Que se realiz trabajos sin recibir abono inicial,
sufragando el demandado gastos de construccin, as como el pago a los trabajadores.
Que el 18 de abril del 2000 recib un anticipo de $2.000 dos mil dlares, luego el 28 de
abril recibi $ 1.000 mil dlares y posterior sin precisar fecha recibi $ 800 y $ 120
dlares. Que a pesar que la obra fue avanzando la actora no cumpla con los pagos que
haban pactado, incumpliendo de esta manera lo que se haba firmado en el contrato.
Que se recibi por parte del hermano la suma total de $ 5.120 Dlares. Que en el ao
2.000 se dolariz el sistema econmico, presentndose un incremento en los materiales
de construccin, pago de jornales de trabajadores, casi en un 100%, particular que la
accionante tuvo conocimiento por lo que respondi que se le presente un reajuste de los
costos. Que la obra fue terminada en un 80%, se fundieron lozas, construyeron
escaleras, manfotera, instalaciones elctricas, mesones de cocina Que la actora
manifiesta a travs de su abogado con Poder Especial y Procuracin Judicial que por
medio de esta accin se justifique los pagos que han realizado los demandados que en
un inicio fue de planta baja y que posterior se extendi a la segunda planta. Que no
obstante de haber cancelado en su totalidad los valores que fueron establecidos
mediante contrato de construccin de obra, ahora se presentan supuestos gastos entre
otros por un total de $ 2.738.120 sucres y que habiendo pagado la totalidad de contrato,
la obra no slo que se encuentra en un 50% de lo que debi haberse entregado sino que
se encuentra hundindose. Por lo que solicita se presenten originales de la
documentacin referida. Que impugna la contestacin del demandado. Con lo expuesto
el juez de instancia con fecha 11 de septiembre de 2006, resuelve rechazar y declarar sin
lugar a la demanda propuesta por la accionante. Radicada la competencia en la Segunda
Sala por sorteo de rigor para resolver se realizan las siguientes:
CONSIDERACIONES
PRIMERA.-Que esta Sala es competente para conocer y resolver la presente causa de

conformidad con lo dispuesto por el Art. 276 numeral 3 de la Constitucin de la
Repblica, y los artculos 12 numeral 3 y 62 de la Ley de Control Constitucional;
SEGUNDA.-Que en el conocimiento y resolucin no se ha omitido solemnidad
sustancial alguna que pueda influir en la resolucin de la causa, por lo que el proceso es
vlido y as se lo declara. TERCERA.-Que es pretensin del recurrente obtener la
exhibicin de la siguiente documentacin: a).- La entrega completa clara y verdica de
toda la documentacin que se refiere a la construccin de la casa ubicado en la ciudad
de Machala en el Barrio El Bosque Sector 5, signado con el Nro 20 Mz BS-ONCEA.
b).- Se presente acta de entrega recepcin de la casa; y Liquidacin econmica de
gastos realizados en la construccin de la misma. c).- Documentos en los que consten
gastos realizados por compra de materiales, pago de permisos de construccin como al
Municipio de Machala y Colegios profesionales. d).- Pagos realizados como anticipos y
abonos hasta la total cancelacin de los valores pagados por concepto de terminacin
total, completa de la casa. e).- Entrega de otros documentos que tengan relacin a la
construccin. CUARTA. Los artculos 94 de la vigente Constitucin Poltica de la
Repblica; y,34 de la Ley de Control Constitucional, encuadran el hbeas data, como un
recurso constitucional, mediante el cual las personas naturales o jurdicas, nacionales o
extranjeras pueden acceder a documentos, banco de datos e informes que sobre s
mismo o sobre sus bines estn en poder de entidades pblicas o personas naturales o
jurdicas privadas, as como conocer el uso y finalidades que se les haya dado o est por
dar. Al analizar el caso que nos ocupa, diremos que el peticionario se aleja totalmente
del objeto del Hbeas Data, tanto ms que el inters del recurrente es la entrega
completa y clara de la documentacin que se refiere a la construccin, se presente acta
de entrega recepcin de la casa; y Liquidacin econmica de gastos realizados por
compra de materiales, pago de permisos de construccin as como al Municipio de
Machala y Gremios Profesionales que justifiquen el pago total del Contrato de
Construccin. QUINTA.-El Art.35 de la Ley de Control Constitucional seala: ..El
Hbeas Data tendr por objeto: a).- Obtener del poseedor de la informacin que ste la
proporcione al recurrente, en forma completa, clara y verdica...). SEXTA.- La
recurrente en su lbelo inicial solicita que se presente documentos referidos a
liquidaciones econmicas, gastos realizados por compra de materiales de construccin,
pagos de anticipos ; as como la valores erogados por colas al inspector, entre otras. No
esta por dems sealar que para este tipo de reclamaciones no es procedente la va del
Hbeas Data. SPTIMA .- Que la actora sostiene que se celebr un Contrato de
Construccin de Vivienda con los demandados y que en la clusula dcima estn
estipuladas las condiciones de entrega recepcin de la obra. Es evidente que el juicio
que deba seguir el accionante en contra del recurrente se encuentra bajo la jurisdiccin
y competencia civil, que goza de la independencia en el ejercicio de sus funciones, tal
cual lo establece el Art. 199, 217 de la Constitucin Poltica. Por lo que la pretensin
del recurrente podr considerarse extempornea ya que han transcurrido ms de seis
aos es ms, la finalidad del hbeas data es la de que toda persona tendr derecho a
acceder a los documentos, bancos de datos e informes que sobre si misma, o sobre sus
bienes, consten en entidades pblicas o privadas, as como a conocer el uso que haga de
ellos y su propsito. Por las consideraciones que anteceden, la Segunda Sala del
Tribunal Constitucional, en uso de sus atribuciones constitucionales y legales.
RESUELVE
1.- Confirmar la resolucin venida en grado y por consiguiente negar, por improcedente
la accin de Hbeas Data formulada por la seora Enma Fabiola Coronel Torres .2.Devolver el expediente al juzgado de origen para los fines determinados por el Art. 55
de la Ley de Orgnica de Control Constitucional; y publicar la presente Resolucin;
NOTIFIQUESE y PUBLIQUESE.-

PRESIDENTE
SEGUNDA SALA

VOCAL
SEGUNDA SALA

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Razn.- Siento Por tal que la resolucin que antecede fue aprobada por la Segunda Sala
del Tribunal Constitucional a los doce das del mes de marzo del ao dos mil ocho.- Lo
certifico.Abg. Robert Crdova Cun
CASO No. 0006-2008-HD PROCESO JUDICIAL EN TRMITE TORNA EN

IMPROCEDENTE EL RECURSO DE HBEAS DATA
1.- El hbeas data es una garanta constitucional creada para salvaguardar el
derecho a la autodeterminacin informativa.
2.- El hbeas data protege el derecho a la honra, a la buena reputacin y a la
intimidad personal y familiar.
3.- El objeto del hbeas data de acuerdo con el artculo 35 de la Ley de Control
Constitucional.
4.- El hbeas data procede si la informacin en poder del requerido pertenecer
al solicitante y si se considera de manera fundada, que la informacin puede
llegar a afectar el honor, la buena reputacin, la intimidad o irrogar dao
moral a la persona.
5.- Los requerimientos del accionante se relaciones con el examen de la
Contralora General del Estado.
6.- El artculo 36 de la Ley de Control Constitucional dispone que no es aplicable

el hbeas data cuando pueda obstruir la accin de la justicia.

ANTECEDENTES:
Ren Genaro Ortiz Durn, comparece ante el Juez Dcimo Segundo de lo Civil de
Pichincha, con asiento Quito, e interpone accin de hbeas data en contra del seor
Contralor General del Estado, y solicita se disponga que el Contralor General del
Estado entregue bajo juramento, en forma clara y verdica la siguiente
informacin: a) La notificacin inicial para dar paso al examen que se le haya
cursado como Ex. Ministro de Energa y Minas, b) Todos los documentos con los
cuales se le notific cada resultado parcial, conforme a las evidencias obtenidas en
el transcurso del examen, segn el texto del Art. 296 de la Ley Orgnica de
Administracin Financiera y Control, vigente a esa poca, c) La convocatoria a la
lectura del borrador final, y d) El oficio mediante el cual el Contralor General del
Estado particip al Seor Presidente de la Repblica los indicios de su
responsabilidad; y, tambin el informe a la Nacin presentado al Congreso
Nacional, en el que conste este particular, entre otros.
Manifiesta que la Contralora General del Estado realiz un examen especial a los
ingresos generados por los ajustes en el diferencial de calidad y transporte de
petrleo crudo, producido por las Compaas que operan en el Pas como
compensacin por la prdida de la calidad del crudo oriente en PETROECUADOR.
El examen se refiri al periodo comprendido entre el 1 de enero de 1996 y el 9 de
marzo del 2000, periodo en el que desempe las funciones de Ministro de Energa
y Minas.
Seala que como resultado del examen especial referido, la Contralora General del
Estado le notific la Glosa No. 7279, emitida el 17 de agosto del 2001.
Ulteriormente, el Organismo de Control expidi la Resolucin No. 4684, de 19 de
marzo de 2002, en la que confirm la responsabilidad civil solidaria del
compareciente en el caso sujeto al examen especial.
Con estos antecedentes indica que la presente accin no se encuentra en ninguna de
las prohibiciones que establece el Art. 36 de la Ley Orgnica de Control
Constitucional, esto es, que la informacin que se solicita: a) no atenta contra el
sigilo profesional; b) no obstruye la accin de la justicia; y, c) los documentos que
se solicitan no tienen carcter de reservado, por lo que solicita se conceda la
presente accin propuesta.
En la audiencia pblica, efectuada el 30 de octubre de 2007, el accionante se

ratific en todos los fundamentos de hecho y de derecho de su demanda. El
demandado manifiesta: Que deliberadamente, el actor no informa que l y los
ingenieros Teodoro Abdo Sarrs, Ral Baca Carbo y Patricio Rivadeneira, todos
ellos ex Ministros de Energa y Minas impugnaron la resolucin No.4684 de 19 de
marzo de 2002, ante la segunda Sala del Tribunal Distrital No. 1 de lo Contencioso
Administrativo, y se dejaron sin efecto las responsabilidades civiles solidarias
establecidas en su contra, fallo del cual la Contralora interpuso recurso de
casacin para ante la Sala de lo Contencioso Administrativo de la Corte Suprema
de Justicia, causa No. 128-2005-PG que se halla en trmite y dentro de la cual, con
fecha 26 de octubre de 2007 se ha negado la recusacin planteada en contra de los
magistrados de esa Sala. Que el Art. 94 de la Constitucin Poltica establece que el
recurso de hbeas data debe ser planteado ante el funcionario respectivo,
que mantenga en su poder documentos, bancos de datos e informes que sobre s
misma, o sobre sus bienes consten en entidades pblicas o privadas.. . que insiste
en que los documentos que requiere el accionante dicen relacin con su desempeo
como Ministro de Energa, ms no con su intimidad personal o familiar, tanto ms
que, la peticin la presenta ante autoridad incompetente porque en esta poca,
funcionario alguno de la Contralora conoce de solicitud de los documentos motivo
de esta accin. Por lo que solicita se rechace la presente accin.
El 14 de enero del 2008, el Juez Dcimo Segundo de lo Civil de Pichincha, con
asiento Quito, resolvi negar el recurso de hbeas data propuesto por Ren Genaro
Ortiz Durn, por considerarla improcedente.
.
CONSIDERANDO:
PRIMERO.- La Sala es competente para conocer y resolver el presente caso de
conformidad con lo que disponen los artculos 95 y 276, nmero 3, de la
Constitucin, en concordancia con lo dispuesto en el artculo 62 de la Ley del
SEGUNDO.- Este recurso ha sido tramitada de conformidad con el ordenamiento
constitucional y legal vigente.
TERCERO.- El hbeas data es una garanta constitucional creada para
salvaguardar el derecho a la autodeterminacin informativa para mantener el
control de los datos que existan sobre una persona o sobre sus bienes y, para
proteger el derecho a la honra, a la buena reputacin y a la intimidad personal y
familiar, ste ltimo consagrado en el Art. 23 numeral 8 de la Constitucin Poltica
del Estado.
CUARTO.- De acuerdo con el artculo 35 de la Ley de Control Constitucional, el
habeas data tiene por objeto: a) obtener del poseedor de la informacin que ste le
proporcione al recurrente, en forma completa, clara y verdica; b) obtener el acceso
directo a la informacin; c) obtener de la persona que posee la informacin que la
rectifique, elimine o no la divulgue a terceros; y, d) obtener certificaciones o
verificaciones, sobre que la persona poseedora de la informacin la ha rectificado,
eliminado, o no lo ha divulgado;
De lo indicado se desprende, que la accin de hbeas data tiene dos presupuestos

que la hacen procedente, y que deben operar en forma relacionada, tales son: 1.Que la informacin en poder del requerido debe pertenecer al solicitante; y, 2.Que se considere de manera fundada, que la informacin puede llegar a afectar el
honor, la buena reputacin, la intimidad o irrogar dao moral a la persona;
QUINTO.- En la especie, el recurrente solicita se proporcione la siguiente
informacin:
a) La notificacin inicial para dar paso al examen que se le haya cursado como
ex Ministro de Energa y Minas.
b) Todos los documentos con los cuales se notific cada resultado parcial,
conforme a las evidencias obtenidas en el transcurso del examen, segn el
texto del artculo 296 de la Ley Orgnica de Administracin Financiera y
Control, vigente a la poca.
c) La convocatoria a la lectura del borrador final.
d) El oficio mediante el cual el Contralor General del Estado particip al seor
Presidente de la Repblica los indicios de su responsabilidad; y, tambin el
informe a la Nacin presentado al Congreso Nacional, en el que conste este
particular.
e) Los documentos que sirvieron de sustento para que se le notifique con la
glosa 7279, pese a la prohibicin establecida en la limitacin
constitucional constante en el entonces vigente artculo 345-A de la Ley
Orgnica de Administracin Financiera y Control.
f) Explicacin detallada que incluya por lo menos, lo siguiente: Las razones o
fundamentos legales que amparen la informacin recopilada; la fecha desde
la cual tiene esa informacin; el uso dado y el que se pretender dar a ella;
las personas o entidades a quienes se les haya suministrado los referidos
datos, la fecha del suministro y las razones para hacerlo; el tipo de
tecnologa que se utiliza para almacenar la informacin; y, las medidas de
seguridad aplicada para precautelar dicha informacin.
Al respecto, de fojas 15 a 53 del expediente de instancia, constan los documentos
judiciales formado en el Tribunal Distrital No. 1 de lo Contencioso
Administrativo-Quito, dentro del juicio Nro. 9308-2002-MP que sigue el
recurrente y otros contra el Contralor General del Estado.
SEXTO.- El artculo 36 de la Ley de Control Constitucional en su texto expresa: No
es aplicable el habeas data cuando afecte al sigilo profesional; o cuando pueda
obstruir la accin de la justicia; o cuando los documentos que se soliciten tengan el
carcter de reservados por razones de Seguridad Nacional. (las negrillas son
nuestras).
SEPTIMO.- Analizado el expediente, se aprecia que por encontrarse en trmite un
proceso judicial en el que es parte el ahora actor se ve claramente que este recurso de
hbeas data deviene en improcedente.
Por lo sealado y en uso de sus atribuciones constitucionales y legales, LA TERCERA
SALA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
RESUELVE:
1.- Confirmar en todas sus partes la resolucin venida en grado; y, en
consecuencia, negar el recurso de hbeas data propuesto por el seor Ren Genaro
Ortiz Durn.
2.- Devolver el expediente al Juez de origen para los fines legales consiguientes.Notifquese y Publquese.



veinte y siete das del mes de marzo de dos mil ocho.- Lo certifico.

CASO No. 00038-2008-HD

EL HBEAS DATA PERMITE A LOS
INTERESADOS ACUDIR ANTE EL JUEZ O TRIBUNAL A FIN DE QUE
DISPONGA A QUIEN CORRESPONDA PERMITA EL ACCESO A LA
INFORMACIN REQUERIDA
1.- El Art. 94 de la Constitucin Poltica de la Repblica, consagra el hbeas data,
como garanta del derecho a la informacin y el honor, el buen nombre, la
dignidad de la persona.
2.- La persona tiene derecho a acceder a los documentos, bancos de datos e
informes que sobre si misma o sobre sus bienes, constan en entidades pblicas o
privadas.
3.- El hbeas data, de acuerdo con el Art. 35 de la Ley de Control Constitucional.
4.- Ni la Constitucin Poltica ni la Ley de Control Constitucional establecen como
requisito previo a la presentacin de la demanda de hbeas data que los recurridos
hayan negado el acceso a la informacin.
5.- La pretensin de los accionantes es conocer la informacin relativa a los
crditos a ellos otorgados por el Banco de los Andes.
6.- La Sala puntualiza que no le corresponde establecer la ilegalidad de cobros que

pueda realizar una institucin financiera.
7.- La accin de hbeas data protege el derecho a la informacin.
TERCERA SALA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

ANTECEDENTES:
Comparecen ante el Juez de lo Civil de Pichincha los esposos Carlos Jorge Pelagatti
Biotti y Roco Concepcin Cevallos Salvador e interponen accin de hbeas data en
contra del Banco de los Andes en Liquidacin, fundamentados en los artculos 94 de la
Constitucin Poltica y 34 a 45 de la Ley de Control Constitucional.
En lo fundamental, sealan que en diciembre de 2003, en el Banco de los Andes,
abrieron una cuenta corriente identificada con el N 060100054-0. Que en el ao 2004
fueron beneficiarios de algunos crditos por parte del Banco, manejados por el Oficial
de Crdito Diego Lpez, quien misteriosamente les ha hecho firmar varios
documentos y formatos de pagars en blanco aduciendo que despus los llenara y
regularizara el Banco, entregando al mencionado funcionario los das 30 de junio, 29
de julio y 30 de agosto de 2004, varios cheques girados a la orden de Markesa por un
valor que supera los 90.000 dlares, a fin de que una vez que sean efectivazos, sirvan
para abonar y/o aplicar las obligaciones crediticias antes aludidas. Mas, el sealado
Oficial de Crdito nunca ha presentado a cobro los cheques en las fechas
correspondientes, creando en ellos un ambiente de confusin y desconfianza, situacin
que oblig a solicitar explicaciones sin que el referido Oficial haya podido drselas,
ante lo cual acudieron a la Superintendencia de Bancos, entidad que despus de recibir
una infundada y diminuta explicacin por parte del Banco de los Andes, puso fin a su
reclamo, sin que se evaluaran las graves consecuencias y perjuicios que se les
ocasionaba en el orden moral y econmico, pues producto de aquellas negligencia se
inici un proceso coactivo a fin de recuperar astronmicas e ilegales sumas de dinero
originadas en ttulos presumiblemente forjados y sin sustento legal, irregularidades que
les ha obligado a preparar acciones de orden civil y penal en contra de los ilcitos
expuestos.
Manifiesta que no es posible que una la institucin bancaria haya permitido que sus
funcionarios hagan suscribir a sus clientes documentos de crdito y formatos de
pagars para ser llenados a su gusto, sin permitirles conocer cules fueron los rubros y
trminos de los crditos y que cuando se les solicit informacin se hayan negado a
proporcionarles.
Por lo expuesto y en consideracin a que el Banco De Los Andes ha iniciado un

proceso coactivo en su contra, fundado en ttulos forjados e ilegales, demandan al
Banco De los Andes en la persona de su liquidador y representante legal, a fin de que
se les facilite y permita el acceso a la siguiente informacin y documentacin:
1. Nmero de cuenta corriente en que se contabilicen crditos otorgados a favor de
Roco Concepcin Cevallos Salvador y Carlos Pelagatti Biotti y/o Markeza e
informe sobre la fecha exacta en que fue cerrada la indicada cuenta corriente y la
causa del cierre;
2.- Detalle cronlogo e histrico de los nmeros de operacin (original, renovaciones,
reestructuraciones, ) fechas de concesin, valor de capital, plazo, tasa de inters
pactada, forma de pago y abonos realizados, indicando fechas tanto de la entrega
como de aplicacin de los mismos;
3.- Liquidaciones de capital e intereses actualizados de los crditos actualmente
insolutos;
4.- Detalle de las obligaciones canceladas y su forma de pago;
5.- Copia o microfilms de los cheques que fueron entregados al Banco de Los Andes
para abonar sus obligaciones, con el fin de constatar las fechas de depsito y las
cuentas de los beneficiarios finales de los mismos;
6.- Todos los documentos de crdito que les hicieron suscribir a los comparecientes
con los debidos sustentos contables y financieros;
7.- Se proceda a la rectificacin de los valores que ilegalmente pretende cobrar el
Banco de los Andes en liquidacin, a travs de la accin coactiva, en virtud de la
constatacin de documentos forjados y sin sustento legal, que obligar al
mencionado banco a reliquidar los valores a ser cancelados y consecuentemente a
suspender la accin coactiva instaurada ilegtimamente en su contra, hasta tanto se
solucione y aclare esta irregularidad;
8.- Acceso a todas las garantas reales constituidas por los comparecientes a favor del
Banco de los Andes, con sus respectivos avalos.
La audiencia pblica efectuada se lleva a cabo nicamente con la comparecencia de
los demandantes.
El Juez Dcimo Segundo de lo Civil de Pichincha niega la accin de hbeas data
propuesta por considerar que los demandantes deban probar que les ha sido negado
por parte del Banco de los Andes el acceso a los documentos e informacin que
pretenden mediante esta accin. De la resolucin apelan los demandantes.
Con estos antecedentes, la Tercera Sala, para resolver, realiza las siguientes
CONSIDERACIONES:
PRIMERA.- El Tribunal Constitucional, de acuerdo con el numeral 3 del Art. 276 de la

Constitucin Poltica de la Repblica, es competente para conocer y resolver en este
caso.
SEGUNDA.- El Art. 94 de la Constitucin Poltica de la Repblica, consagra el hbeas
data, como garanta del derecho a la informacin y el honor, el buen nombre, la
dignidad de la persona, segn la cual, toda persona tiene derecho a acceder a los
documentos, bancos de datos e informes que sobre si misma o sobre sus bienes, constan
en entidades pblicas o privadas, as como a conocer el uso que se haga de ellos y su
propsito. Se puede solicitar al funcionario correspondiente, la actualizacin de los
datos o su rectificacin, eliminacin o anulacin, si fueren errneos o afectaren
ilegtimamente sus derechos.
TERCERA.- El hbeas data, de acuerdo con el Art. 35 de la Ley de Control
Constitucional, tiene por objeto obtener del poseedor de la informacin, que ste le
proporcione al recurrente, en forma completa, clara y verdica; obtener el acceso directo
a la informacin; obtener de la persona que posee la informacin que la rectifique,
elimine o no la divulgue a terceros; y, obtener certificaciones o verificaciones sobre que
la persona poseedora de la informacin la ha rectificado, eliminado, o no lo ha
divulgado.
CUARTA.- Ni la Constitucin Poltica ni la Ley de Control Constitucional establecen
como requisito previo a la presentacin de la demanda de hbeas data que los
peticionarios comprueben haber solicitado a la persona o institucin en que se
encuentren sus datos y
que stas hayan negado el acceso a los mismos,
consecuentemente, el hbeas data es una garanta que permite a los interesados acudir
directamente ante el Juez o tribunal de instancia a fin de que ste disponga a quien
corresponda permita el acceso a la informacin requerida, esto es, sin necesidad de
haber acudido previamente ante el poseedor de sus datos y que ste le haya negado el
acceso. En cuanto a este requisito, el Juez de instancia confunde en esta accin la etapa
previa que s se ha previsto para la accin de acceso a la informacin pblica.
QUINTA.- Es pretensin de los accionantes conocer la informacin relativa a los
crditos a ellos otorgados por el Banco de los Andes, al efecto, en el numero 5 de su
demanda, en 8 puntos detalla la documentacin e informacin requerida; la que, en
efecto, se refiere a contabilizacin de crditos , operaciones, liquidaciones de capital e
intereses, cancelacin de obligaciones, documentos de crditos suscritos, detalle de
cheques entregados en abono a obligaciones y garantas reales constituidas a favor del
Banco, con sus avalos, datos que, evidentemente, se refieren a sus personas y bienes,
en tanto hacen relacin con operaciones crediticias realizadas en una institucin
bancaria, por lo que tales pretensiones se encuentran dentro de los objetivos previstos
para la accin de hbeas data.
Es necesario realizar una referencia especial al punto 5.7 de la demanda en virtud del
cual se pretende se proceda a la rectificacin de valores que el Banco pretende cobrarles
ilegalmente en virtud de documentos forjados y sin sustento legal. Al respecto, la Sala
puntualiza que no le corresponde establecer la ilegalidad de cobros que pueda realizar
una institucin financiera, este es un aspecto que los accionantes deben ventilar en otras
instancias judiciales.
La Sala recuerda que esta accin protege el derecho a la informacin, por lo que
procede que como usuarios del servicio bancario, los accionantes puedan acceder a los
datos que sobre ellos o sus bienes se encuentren en el Banco de los Andes y puedan
utilizar la informacin con fines legales.
Por las consideraciones expuestas y en uso de sus atribuciones legales y
constitucionales, esta Sala
RESUELVE:
1.-
Revocar la resolucin del Juez de instancia, en consecuencia, conceder

parcialmente el hbeas data solicitado; y disponer que el Liquidador y
Representante Legal del Banco de los Andes en liquidacin, permita el acceso a
la informacin que posea para atender los puntos determinados en el numeral
5, puntos 1, 2, 3, 4, 5, 6 y 8 de la demanda;
2.-
Negar lo solicitado en el punto 5.7 de la demanda por improcedente;
3.-
Devolver el expediente al Juez de origen para los fines legales pertinentes

Notifquese y publquese.



veinte y cinco das del mes de marzo de dos mil ocho.- Lo certifico.

ACCIN DE AMPARO CONSTITUCIONAL
CASO No. 1226-2006-RA LA INADMISIN DE UN AMPARO NO IMPIDE

QUE SE PRESENTE NUEVAMENTE LA ACCIN
1.- Los presupuestos constitucionales y legales que tornan procedente la accin de
amparo.
2.- Las definiciones conceptuales de acto ilegtimo.
3.- El Art. 124 de la Constitucin Poltica del Estado garantiza que la ley regule el
ingreso, estabilidad, evaluacin, ascenso y cesacin de los servidores pblicos.
4.- La seguridad jurdica est garantizada por el Art. 23 numeral 26 de la
Constitucin Poltica.
5.- La seguridad jurdica hace relacin con la expectativa de que el marco legal es
y ser confiable, estable y predecible.
6.- La actora se present a un concurso de meritos y oposicin para optar por el
cargo de Ministra Fiscal Distrital de Chimborazo.
7.- La Tercera Disposicin General del instructivo textualmente dice: Las
personas que se presenten a ocupar o llenar puestos vacantes o ascensos, estn
sometidas a todo lo previsto en el presente instructivo, por lo que no podrn alegar
otras normas de las no previstas en este instructivo.
8.- El puntaje obtenido por la actora y la posesin del cargo en disputa por otro
concursante y la negativa del Tribunal de Mritos y Oposicin, a la apelacin.
9.- La rebaja de la calificacin mnima resuelta por el Comit Calificador.
10.- El cambio de las reglas del juego a
mitad del proceso, benefici
indebidamente a otras personas.
11.- La actora result perjudicada del cambio de reglas, puesto que dadas las cosas
era la nica candidata que poda participar en el concurso de oposicin escrito y
verbal.
12.- La accin de amparo tiene por objeto la adopcin de medidas urgentes
destinadas a cesar, evitar la comisin o remediar inmediatamente las
consecuencias del acto u omisin ilegtimo.
13.- La actuacin arbitraria de una autoridad que pone en peligro un bien jurdico
superior al que resulta necesario ampararlo inmediatamente.
14.- El pretender alcanzar la proteccin de un derecho mediante la accin de
amparo constitucional no desdice de ninguna manera la idoneidad de la persona.
15.- La Ley de Control Constitucional indica que la concesin del amparo implica
la suspensin definitiva del acto u omisin impugnados.
16.- El juez constitucional no puede detenerse en la terminologa usada en la
demanda de amparo sobre la valoracin del acto que se impugna.
17.- Los jueces constitucionales deben realizar el anlisis de legitimidad del acto
impugnado, en aplicacin de los principios iura novit curia.
18.- La actora debe ser posesionada en el cargo materia del Concurso de acuerdo a
las reglas impuestas antes del concurso.
.
RESOLUCIN No. 1226-2006-RA
En el caso signado con el No. 1226-2006-RA
ANTECEDENTES:
La seora Herminia de Lourdes Pinos Hernndez comparece ante la Segunda Sala del
Tribunal Distrital No. 1 de lo Contencioso Administrativo, con sede en Quito, y deduce
accin de amparo constitucional en contra de la doctora Cecilia Armas, entonces
Ministra Fiscal General Subrogante, con el fin que se declare ilegtimo el acto
administrativo constante en el Acuerdo No. 034-MFG-2005, por la cual se rebaja el
puntaje en la fase de merecimientos para los Agentes Fiscales de 15 a 13 puntos y para
Fiscales Distritales de 20 a 18 puntos; y, que se declare ilegtimo el nombramiento de
Ministro Fiscal Distrital de Chimborazo emitido a favor del Dr. Juan Rivera Fierro, y
como consecuencia de aquello se le otorgue dicho nombramiento.
Seala que mediante convocatoria pblica se llam a concurso de merecimientos para
llenar varios puestos pblicos, entre otros para el cargo de Ministro Fiscal Distrital de
Chimborazo. Aade que previo a la convocatoria se aprob el 19 de septiembre de 2005
el Instructivo para el Reclutamiento y Seleccin de Personal del Ministerio Pblico,
cuerpo normativo que en su Art. 37 determina los puntajes mnimos que debern
alcanzar los concursantes a Ministro Fiscal Distrital en cada una de las fases,
determinndose que para la fase de merecimientos deba alcanzar un puntaje mnimo de
20/35.
Manifiesta que el 7 de noviembre de 2005 se rene el Tribunal de Mritos y Oposicin
con el objeto de calificar a los aspirantes, y se establecen como resultados que
solamente su persona cumpla con el puntaje mnimo que establece el instructivo para la
fase de merecimientos, esto es, haber alcanzado los 20 puntos. Aade que el 10 de
noviembre de 2005 se rene nuevamente el Tribunal de Mritos y Oposicin para
conocer las apelaciones interpuestas por los aspirantes de Chimborazo, y resuelven
negar las apelaciones presentadas por el Dr. Juan Rivera Fierro y el Ab. Oswaldo Valle
Cevallos, declarndolos inhbiles para proseguir con el concurso de Merecimientos y
Oposicin para llenar la vacante de Ministro Fiscal Distrital de Chimborazo.
Indica que sin que se les haya notificado a los aspirantes de reforma alguna a las normas
del instructivo que rega para el concurso de merecimientos, dichos aspirantes se
presentaron a la fase de oposicin a rendir las pruebas orales y escritas. Aade que es en
ese momento que tiene conocimiento que, sin estar presente el Delegado del Colegio de
Abogados de Chimborazo, los miembros del Tribunal Calificador del Concurso de
Mritos y Oposicin, reunidos el 11 de noviembre de 2005, resuelven autorizar que los
aspirantes que hubiesen obtenido la calificacin mnima de 18 puntos en el concurso de
mritos para Ministros Fiscales Distritales, entren a la fase de oposicin.
Dice que tal decisin fue avalada por la entonces Ministra Fiscal General del Estado
Subrogante, quien emite el Acuerdo No. 034-MFG-2005, sin reformar el instructivo,
haciendo una interpretacin arbitraria del literal b) del Art. 57 del Instructivo, en el
sentido de obligar en los concursos de merecimientos y oposicin abiertos donde
existan varias vacantes, a que haya por lo menos el doble de aspirantes que superen la
fase de merecimientos con relacin al nmero de cargos vacantes, adecuando tal
interpretacin a la arbitraria y extempornea decisin del Tribunal de Merecimientos y
Oposicin de reducir la calificacin mnima de 20 a 18 en la fase de merecimientos.
Seala que en base a lo mencionado se nombr al Dr. Juan Rivera Fierro como Ministro
Fiscal Distrital de Chimborazo, sin que haya cumplido con el puntaje mnimo de
oposicin establecido en el concurso para ocupar tal puesto, perjudicndole
abiertamente y ocasionndole un dao grave e inminente, puesto que considera que por
su formacin profesional, preparacin, capacitacin y experiencia de ms de 20 aos en
el Ministerio Pblico, s cumpla con el puntaje requerido y previamente establecido en
el Instructivo.
Considera que se ha vulnerado el derecho a la igualdad por razn de gnero, a la
seguridad jurdica, la obligacin de las autoridades pblicas de motivar sus
resoluciones, y el derecho al trabajo.
El 5 de abril de 2006 se lleva a cabo la Audiencia Pblica, a la cual comparecen las
partes, presentando sus alegatos verbalmente y adjuntando sus presentaciones por
escrito. La actora, en lo fundamental, se afirma y ratifica en los fundamentos de su
demanda. El Director Nacional de Patrocinio, Delegado del Procurador General del
Estado, dice: Que la presente accin es improcedente porque no concurren en ella de
forma concomitante los elementos constitucionales de procedencia del amparo. Que la
accin debi haber sido planteada mediante el recurso contencioso administrativo. Que
no existe violacin de derecho constitucional alguno. Que han transcurrido cuatro meses
desde la expedicin del acto impugnado hasta la presentacin del amparo, y en
consecuencia lo que se pretende es revivir derechos subjetivos no ejercitados de forma
oportuna que han caducado. La demandada, por su parte, en lo principal, indica: Que la
actora ha presentado dos acciones de amparo sobre la misma materia y con el mismo
objeto. Que si la actora pretende ingresar a desempear tan alta funcin mediante una
accin de amparo, su falta de idoneidad ha sido calificada por ella misma. Que el
Acuerdo que se impugna lo emiti por solicitud expresa de los presidentes de los
colegios de abogados de Quito y Guayaquil, por considerar que el puntaje de 20/35 para
Ministros Fiscales Distritales marginaba a muchos profesionales del derecho en libre
ejercicio que no alcanzaban el puntaje mnimo para continuar participando. Que la
actuacin de la actora en la siguiente fase del concurso aval el procedimiento
adoptado. Que no existe acto ilegtimo pues lo nico que pretendi fue transparentar el
concurso de merecimientos y oposicin y posibilitar a que el mayor nmero de
profesionales del pas participen en el mismo.
El 13 de septiembre de 2006, la Segunda Sala del Tribunal de lo Contencioso
Administrativo, Distrito de Quito, con un voto salvado, resuelve conceder parcialmente
la accin propuesta, suspendiendo definitivamente el acto administrativo constante en el
Acuerdo No. 034-MFG-2005 de 5 de noviembre de 2005, expedido por la Ministra
Fiscal General, especificando que no ha lugar a las dems pretensiones de la accionante.
De la mencionada resolucin apelan tanto la actora como la demandada, as como el
Procurador General del Estado.
CONSIDERANDO:
PRIMERO.- El Tribunal Constitucional es competente para conocer y resolver el
presente caso de conformidad con lo que disponen los artculos 95 y 276 nmero 3 de la
Constitucin, en concordancia con lo dispuesto en el artculo 62 de la Ley del Control

Constitucional;
SEGUNDO.- La presente accin ha sido tramitada de conformidad con el ordenamiento
Respecto al alegato de la parte demandada sobre el hecho de haberse presentado dos
amparos por la misma materia y con el mismo objeto, consta de folio 119 a 125 vuelta
del expediente, que la primera accin de amparo presentada por la actora fue inadmitida
por cuanto el juez penal ante quien se la interpuso no se consider competente.
Al respecto, el Art. 51 del Reglamento de Trmite de Expedientes del Tribunal
Constitucional dice: El amparo no ser admitido en los siguientes casos: () 2. Por
incompetencia del juez cuya resolucin se ha apelado; y, el ltimo inciso aade:
Estas causas de inadmisin una vez subsanadas, no impide que se presente
nuevamente la accin; norma que tiene mucho sentido si se considera que el objeto de
la accin de amparo es la proteccin de los derechos fundamentales, fin que dejara de
cumplirse si se le impide presentar una nueva accin cuando la primera ha sido
inadmitida por razones de forma, puesto que si as fuera la persona quedara en la
indefensin sin que se hubiera conocido el fondo del asunto. Por tal motivo, se desecha
la pretensin de la autoridad pblica sobre el archivo de la causa por la presentacin de
dos amparos.
TERCERO.- Del texto constitucional y de la normativa singularizada en la Ley del
Control Constitucional, se establece de manera concluyente que la accin de amparo
constitucional es procedente cuando: a) existe un acto u omisin ilegtimos, en principio
de autoridad pblica; b) que siendo violatorio de un derecho subjetivo constitucional; c)
amenace causar un dao grave e inminente en perjuicio del peticionario; es decir que
dichos tres elementos descritos para la procedencia de la accin de amparo deben
encontrarse presentes simultneamente y de manera unvoca;
CUARTO.- Un acto es ilegtimo cuando ha sido dictado por una autoridad que no tiene
competencia para ello, que no se lo haya dictado con los procedimientos sealados por
el ordenamiento jurdico o cuyo contenido sea contrario al ordenamiento jurdico
vigente, o bien que se lo haya dictado sin fundamento o suficiente motivacin, por lo
tanto, el anlisis de legitimidad del acto impugnado no se basa slo en el estudio de
competencia, sino tambin de su forma, contenido, causa y objeto.
QUINTO.- El Art. 124 de la Constitucin Poltica del Estado garantiza que la ley
regule el ingreso, estabilidad, evaluacin, ascenso y cesacin de los servidores pblicos.
Expresamente aade: Tanto el ingreso como el ascenso dentro del servicio civil y la
carrera administrativa, se harn mediante concursos de mritos y oposicin.
Sin duda, lo que pretende la Constitucin es garantizar que los cargos del Estado sean
copados por gente preparada en todo sentido para realizar las funciones que se le
requieran, y uno de los mecanismos ms idneos que existe para ello es precisamente el
concurso de merecimientos y oposicin, cuya caracterstica principal es precisamente
lograr que los mejores candidatos sean los ms opcionados a obtener el cargo.
SEXTO.- El Art. 23 numeral 26 de la Constitucin Poltica del Ecuador garantiza a
todas las personas la seguridad jurdica, la que debe entenderse como la certeza de todo
ciudadano de que los hechos se desarrollarn de una determinada manera en virtud del
mandato de las leyes que rigen un pas. Entre diferentes concepciones que se le ha dado
a la seguridad jurdica, rescatamos aquellas que dicen relacin a la expectativa de que el
marco legal es y ser confiable, estable y predecible, y en consecuencia hace recaer en
el Estado la obligacin de establecer seguridad jurdica al ejercer su poder de imperio.
Otras definiciones establecen que la seguridad jurdica es la garanta dada al individuo
de que su persona, bienes y derechos no sern objeto de ataques violentos o que, si
llegaran a serlo, les sern asegurados su proteccin y reparacin; y, tambin hacen
relacin a la certeza que tiene la persona de que su situacin jurdica no ser modificada
ms que por procedimientos regulares establecidos previamente.
SPTIMO.- En la especie, la ahora actora se present a un concurso de meritos y
oposicin para optar por el cargo de Ministra Fiscal Distrital de Chimborazo; segn
consta en las convocatorias pblicas (folios 30 y 31) los candidatos deban estar
dispuestos al Reglamento General de Administracin de los Recursos Humanos del
Ministerio Pblico y al Instructivo para el Reclutamiento y Seleccin de Personal del
Ministerio Pblico, ste ltimo dictado el 19 de septiembre de 2005 (folios 3 a 29), que
prev para el cargo al que aplicaba la actora un puntaje mnimo de 20 sobre 35 en la
prueba de mritos, siendo que los candidatos que no lo obtengan no podran continuar
con el concurso de oposicin escrito y oral.
La Tercera Disposicin General del mencionado instructivo textualmente dice: Las
personas que se presenten a ocupar o llenar puestos vacantes o ascensos, estn
sometidas a todo lo previsto en el presente instructivo, por lo que no podrn alegar
otras normas de las no previstas en este instructivo.
OCTAVO.- A folio 32 del expediente consta que la ahora actora obtuvo 20 puntos en el
concurso de mritos, mientras que los otros candidatos para optar por el cargo, a
quienes luego se les autoriz a continuar con el concurso de oposicin escrito y oral,
alcanzaron un puntaje de 19, es decir, no obtuvieron el mnimo requerido por el
instructivo. Las mencionadas personas, entre las que se cuenta el doctor Juan Ernesto
Rivera Fierro, quien luego sera posesionado del cargo en disputa, apelaron de la
calificacin que se les haba asignado, ante lo cual el Tribunal de Mritos y Oposicin,
el 10 de noviembre de 2005, niega la apelacin y los declara inhbiles para proseguir en
el concurso (folio 33).
NOVENO.- Con fecha 11 de noviembre de 2005 los representantes de los Colegios de
Abogados de Pichincha y Guayas, solicitan a los miembros del Comit Calificador, de
los que ellos mismos formaban parte, que se considere rebajar la calificacin mnima
para Ministros Fiscales Distritales, de 20/35 a 18/35 (folios 34 y 35), solicitud que es
aceptada por el Comit el mismo 11 de noviembre de 2005 (folio 36), y que se
complementa con el Acuerdo No. 034-MFG-2005 de 15 de noviembre de 2005, suscrito
por la demandada, que ahora se impugna; documentos que en definitiva permitieron que
las personas que haban sido declaradas inhbiles para continuar con el concurso sobre
la vacante en Chimborazo, lo continen con la anuencia del Comit, y en consecuencia
se presentaron al concurso de oposicin.
DCIMO.- Ciertamente lo que ha ocurrido en el concurso de mritos y oposicin para
ocupar el cargo de Ministro Fiscal Distrital de Chimborazo es que al cambiarse las

reglas del juego a mitad del proceso, se benefici indebidamente a otras personas, que
ms all de sus mritos, no cumplieron con el requisito establecido por el Instructivo
previamente al inicio del concurso, esto es, alcanzar un puntaje mnimo de 20/35, y en
consecuencia, al no haber superado la primera fase, no podan presentarse a la de
oposicin.
La actora result perjudicada del cambio de reglas, puesto que dadas las cosas era la
nica candidata que poda participar en el concurso de oposicin escrito y verbal, y le
resultaba suficiente con alcanzar el puntaje mnimo requerido en esa fase y en la
totalidad del concurso para acceder al cargo, puntaje que efectivamente fue obtenido
(folios 102 a 104), pero en la prctica aquello no le result suficiente pues se concluy
otorgando el cargo a quien no haba superado la primera fase, todo lo cual, en definitiva,
ha afectada la certeza que debe primar en estos procesos por ser de absoluta relevancia
para la organizacin de los recursos humanos del Estado y respaldado de manera
expresa por el Art. 124 de la Constitucin, ya revisado.
DCIMO PRIMERO.- Respecto a los efectos de la concesin de este amparo, se debe
realizar algunas puntualizaciones:
De conformidad con la Constitucin Poltica del Estado, la accin de amparo tiene por
objeto la adopcin de medidas urgentes destinadas a cesar, evitar la comisin o remediar
inmediatamente las consecuencias del acto u omisin ilegtimo. Dicho de otra forma, se
trata de la intervencin de la autoridad judicial para intentar que no ocurra, detener o
reparar en la medida de lo posible (sin que esto implique montos indemnizatorios) la
actuacin arbitraria de una autoridad que pone en peligro un bien jurdico superior al
que resulta necesario ampararlo inmediatamente, pues de no ocurrir as una situacin
injusta o indeseable se producira; y, es precisamente el hecho abusivo que salta a la
vista y que no requiere de prueba la que hace la diferencia entre activar la justicia
constitucional o la justicia ordinaria. Es por este motivo tambin que el pretender
alcanzar la proteccin de un derecho mediante la accin de amparo constitucional no
desdice de ninguna manera la idoneidad de la persona como ha querido sealarlo la
autoridad demandada.
La Ley de Control Constitucional indica que la concesin del amparo implica la
suspensin definitiva del acto u omisin impugnados, pero se trata de una ley anterior a
la Constitucin que no alcanza a reconocer los efectos reales de esta accin
constitucional, puesto que no siempre es suficiente la suspensin de un acto para
garantizar un derecho fundamental, sino que puede ser necesario la adopcin urgente de
variadas medidas que tutelen tal derecho.
Por tal motivo, el juez constitucional no puede detenerse en la terminologa usada en la
demanda de amparo sobre la valoracin del acto que se impugna, pues bien se indique
que se pretende su inconstitucionalidad o su ilegitimidad, lo que la persona est
pretendiendo es que se ampare un derecho humano; y, por la misma razn es
insuficiente la suspensin del acto si esto no alcanza a proteger el derecho, pues el
amparo perdera su efectividad por una interpretacin legal y constitucional limitada.
Al respecto cabe mencionar tambin que este Tribunal no debe someter su decisin
necesariamente a las alegaciones realizadas tanto por los actores en su peticin y por las
formuladas por la autoridad en su comparecencia a la respectiva audiencia pblica,

correspondindole a esta Magistratura y, de modo general, a los jueces constitucionales
realizar el anlisis de legitimidad del acto impugnado, en aplicacin de los principios
iura novit curia y de aplicacin directa de la Constitucin (artculo 273), pudiendo
fundamentar su fallo en disposiciones constitucionales no sealadas por las partes o en
estimaciones no fundamentadas en Derecho por ellos.
Por lo expuesto, es concluyente para este Tribunal que la ahora actora fue vctima de
una injusticia que provino de una autoridad pblica, de tal forma que si sta no hubiera
ocurrido, ella hubiese accedido al cargo de Ministra Fiscal Distrital de Chimborazo,
debiendo repararse esta situacin de manera urgente; siendo insuficiente para ello
nicamente dejar sin efecto el acto impugnado como lo ha hecho el tribunal de
instancia, sino que atendiendo lo solicitado por la accionante es necesario que se la
posesione del cargo que disput, en lugar del Dr. Juan Ernesto Rivera Fierro quien, de
acuerdo a las reglas impuestas antes del concurso, no poda acceder a la fase de
oposicin.
Por tanto, en uso de sus atribuciones,
RESUELVE:
1.- Revocar la resolucin del Tribunal de instancia, y en consecuencia, conceder la
accin de amparo constitucional propuesta por la seora Herminia de Lourdes Pinos
Hernndez, en los trminos sealados en este fallo;
2.- Devolver el expediente al Tribunal de origen, para los efectos determinados en los
artculos 55 y 58 de la Ley de Control Constitucional;
3.- Publicar la presente resolucin en el Registro Oficial.- Notifquese.

PRESIDENTE
Constitucional con ocho votos a favor correspondientes a los doctores Roberto Bhrunis
Nina Pacari Vega, Ruth Seni Pinoargote, Manuel Viteri Olvera y Patricio Pazmio
Freire; sin contar con la presencia del doctor Edgar Zrate Zrate, en sesin del da
mircoles treinta de enero de dos mil ocho.- Lo certifico.

SECRETARIO GENERAL
CASO NO. 1097-06-RA LA CONSECUENCIA DE LA BAJA MILITAR FUE EL

PROCESO PENAL QUE TERMIN
CON SENTENCIA DE PRISIN
CORRECCIONAL
1.- El amparo procede si existe acto u omisin ilegtimos, si existe violacin de un
derecho constitucional, si existe amenaza de causar dao grave e inminente.
2.- Los elementos que convierten a un acto de autoridad pblica en es ilegtimo.
3.- El acto impugnado es la Orden General No. 006 de 9 de enero de 2002, emitido
por el Consejo Superior de Tropa de la Fuerza Terrestre Ecuatoriana, por la cual
se le da de baja al accionante.
4.- La normativa militar referida a la baja de un militar de tropa en servicio
activo.
5.- La Orden General No. 125 del mircoles 4 de julio de 2001 que contiene la
disponibilidad para el accionante.
6.- La causa penal No. 02/96 instaurada en el Juzgado Primero de lo Penal de la
Tercera Zona Militar de Cuenca.
7.- El actor intenta modificar la realidad de los hechos, pretendiendo que se ha
contrariado la seguridad jurdica y que ha existido una evidente discriminacin.
8.- El Informe No. 210397-AJFT de Asesora Jurdica del Comando General de la
Fuerza Terrestre con la Resolucin de que se le ha negado la solicitud de
reconsideracin al actor.
9.- Un amparo constitucional que fue inadmitido por no haber juramentado
conforme al Art. 57 de la Ley de Control Constitucional, posibilita presentarlo de
nuevo.
10.- La inexistencia de constancia procesal que entre el ao 2002 y 2004 el actor
haya presentado varios petitorios.
11.- El Juez Constitucional observa que no hubo la debida diligencia o angustia
por parte del accionante para que se ampare o tutele su situacin.
12.- La consideracin de que el actor que haba salido de la Institucin Militar
haca cuatro aos, no tuvo premura en amparar su situacin.
13.- No se ha configurado el elemento de la inminencia del dao grave que exige la
Constitucin para la procedencia de un amparo.
14.- El acto impugnado es legtimo al haber sido emitido por autoridad
competente, haberse ajustado a los artculos de la Ley de Personal de las Fuerzas
Armadas y sin que se observe que se haya violado ningn derecho constitucional.

ANTECEDENTES:
Guillermo Fernando Toapanta, comparece ante el Juez de lo Civil de Pichincha

amparado en lo que dispone el Art. 95 de la Constitucin Poltica de la Repblica, en
concordancia con el Art. 46 y siguientes de la Ley de Control Constitucional y deduce
accin de Amparo Constitucional en contra del seor General en servicio pasivo
Oswaldo Jarrn, en su condicin de Ministro de Defensa Nacional.
En lo principal manifiesta que ingres en condicin de conscripto del ejrcito
Ecuatoriano en el ao 1984-1985; habiendo cumplido satisfactoriamente el servicio
militar obligatorio. Que una vez que fue licenciado del ejrcito ecuatoriano ingres al
curso para soldados; que cumplido el curso regular de trece meses fue dado de alta con
el grado de soldado de comunicaciones con fecha 1 de octubre de 1986.
Que una vez que prestaba sus servicios en su calidad de Cabo Primero en el Grupo de
Artillera No. 13 Mariscal Sucre, le notificaron con la orden a fin de que acuda a realizar
el curso para ascender al grado de Sargento Segundo, acudiendo a este curso en enero
de 1999, en donde luego de los cuatro meses culmin satisfactoriamente el curso de
Sargento.
Que encontrndose en la lista general de ascensos, mediante Orden General No. 139 del
24 de julio del 2000, se le comunica que no puede ascender al grado inmediato superior
pese a haber cumplido con el curso para Sargento, por cuanto se encuentra formando
parte de la cuota de eliminacin, el mismo que se ha basado en el Informe Jurdico No.
980303-AJFT del 19 de mayo de 1998, en donde se determina que existe la causa penal
No. 02/96 instaurada en el Juzgado Primero de lo Penal de la Tercera Zona Militar de
Cuenca, por tratarse de un delito de tipo doloso, contrariando el principio constitucional
de la presuncin de inocencia.
Que Asesora Jurdica de la Fuerza Terrestre, mediante Informe No. 200948, emitido
por el Dr. Galo Altamirano Arellano, Mayor de Justicia, Asesor Jurdico de la Fuerza
Terrestre, hace una sntesis del expediente que se segua en su contra, ya que esta causa
no se le haba notificado para ejercer su legtimo derecho a la defensa, por tal motivo en
la parte final del mencionado informe expresa: Por lo expuesto me permito recomendar
a usted, mi Coronel, en base de los fundamentos expuestos, que se acepte
favorablemente la peticin formulada por el Cabo Fernando Guillermo Toapanta, a fin
de que se deje insubsistente la resolucin de que integre las cuotas de eliminacin.
Que con todas estas violaciones a sus derechos constitucionales que se dieron en su
contra present varios petitorios para que se determine cual es la verdadera causa por la
que se lo pona en cuota de eliminacin de la Fuerza Terrestre, sin tener resultados
favorables y ms bien se le negaba todo petitorio, es por ello que present una Accin
de Hbeas Data el 17 de febrero del 2004 ante el Juzgado Sexto de lo Civil de Pichincha
negndolo en primera instancia pero concedindole en segunda instancia, es por ello
que proceden a presentar los documentos con los cuales fue dado de baja de la Fuerza
Terrestre, y al observar estos documentos, consta todo aquello que ha expuesto en lneas
anteriores.
El Consejo Superior de Tropa de la Fuerza Terrestre con fecha 1 de enero del 2002,
procede a dar de baja a varios miembros del Ejrcito Ecuatoriano entre ellos al Cabo
Toapanta Guillermo Fernando, de conformidad con el Art. 87 literal c de la Ley de

Personal de las Fuerzas Armadas en vigencia.
Que al revisar la tarjeta Kardex del accionante se puede apreciar que el Juzgado de
Derecho de la Tercera Zona Militar de Cuenca le ha impuesto en sentencia la prisin de
34 das. Que en este proceso penal militar signado con el No. 1-2001, donde hizo
conocer irregularidades del Juez que dict sentencia en su contra, fue sobresedo
definitivamente, mientras que en contra del Juez Cap. Dr. Julin Crdenas se dict auto
de llamamiento a juicio plenario y posteriormente se dicta sentencia absolutoria en su
contra, imponindole tan solo tres das de arresto y contina en el Ejrcito, mientras que
el accionante ha sido dado de baja, contrariando la seguridad jurdica y la evidente
discriminacin.
Por los antecedentes expuestos solicita se deje sin efecto el acto administrativo
impugnado con el que se le da de baja del Ejrcito de fecha 1 de enero del 2002,
contenido en la Orden General No. 006 del 9 de enero del 2002 emitido por el Consejo
Superior de Tropa de la Fuerza Terrestre Ecuatoriana.
En la Audiencia pblica sealada para el efecto el accionante se afirma y ratifica en los
fundamentos de hecho y de derecho de la accin planteada; el accionado por su parte
manifiesta que en el presente caso se ha actuado con absoluta legalidad y legitimidad no
existiendo ninguna violacin constitucional o legal en contra del accionante, siendo
improcedente esta Accin de Amparo debido a que la aplicacin de normas expresas y
urgentes en nuestro ordenamiento jurdico positivo, nunca podra constituir accin
ilegtima de Autoridad Pblica. Adems argumenta que la accin planteada en su contra
es extempornea en vista de que impugna un acto administrativo contenido en la Orden
General No. 006 de 9 de enero de 2002, es decir un acto administrativo de hace ms de
cuatro aos, por lo tanto no hay dao inminente grave e irreparable en su contra.
El Juez Vigsimo Quinto de lo Civil de Pichincha resuelve negar la Accin de Amparo
Constitucional planteada, la misma que es apelada ante el Tribunal Constitucional.
Con estos antecedentes, para resolver, se realizan las siguientes
CONSIDERACIONES:
PRIMERA.- El Tribunal Constitucional es competente para conocer y resolver el
presente caso de conformidad con lo que disponen los artculos 95 y 276 nmero 3 de la
Constitucin, en concordancia con lo dispuesto en el artculo 62 de la Ley del Control
Constitucional;
SEGUNDA.- La presente accin ha sido tramitada de conformidad con el ordenamiento
TERCERA.- Del texto constitucional y de la normativa singularizada en la Ley del
Control Constitucional, se establece de manera concluyente que la Accin de Amparo
Constitucional es procedente cuando: a) existe un acto u omisin ilegtimos, en
principio de autoridad pblica; b) que siendo violatorio de un derecho subjetivo

constitucional; c) amenace causar un dao grave e inminente en perjuicio del
peticionario; es decir que dichos tres elementos descritos para la procedencia de la
accin de amparo deben encontrarse presentes simultneamente y de manera unvoca;
CUARTA.- Un acto es ilegtimo cuando ha sido dictado por una autoridad que no tiene
competencia para ello, que no se lo haya dictado con los procedimientos sealados por
el ordenamiento jurdico o cuyo contenido sea contrario al ordenamiento jurdico
vigente, o bien que se lo haya dictado sin fundamento o suficiente motivacin, por lo
tanto, el anlisis de legitimidad del acto impugnado no se basa slo en el estudio de
QUINTA.- El acto que se impugna mediante esta accin es el contenido en la Orden
General No. 006 de 9 de enero de 2002, emitido por el Consejo Superior de Tropa de la
Fuerza Terrestre Ecuatoriana, por la cual se le da al ahora accionante la baja de Ejrcito;
por lo que pretende ser reintegrado a sus funciones con los mismos derechos que le
correspondan al emitirse la mencionada baja, y que se le cancelen los haberes que le
corresponderan desde el momento en que se le dio la baja hasta el reintegro de sus
funciones.
Del documento constante a folio 52 del expediente, extracto de la Orden General No.
006 del mircoles 9 de enero de 2002 en relacin a la persona del hoy accionante, se
tiene lo siguiente: Art. 2.- BAJAS. Con fecha uno de enero del 2002, dase de baja a los
siguientes voluntarios de conformidad con lo dispuesto en el artculo 87, literal c) de la
Ley de Personal de las Fuerzas Armadas en vigencia. Una vez cumplido, el periodo de
disponibilidad, establecido en la ley.
En consecuencia, la baja no viene dada por lo sostenido por el actor en su demanda:
Haber merecido sentencia condenatoria con pena privativa de su libertad, mayor de
noventa das, puesto que este hecho nunca ha ocurrido.
A folio 53 del expediente consta tambin un extracto de la Orden General No. 125 del
mircoles 4 de julio de 2001 que en relacin al actor dice: Art. 2.DISPONIBILIDAD.- Por cuanto la resolucin tomada por el Consejo del Personal de
Tropa de la Fuerza Terrestre, en la sesin llevada a efecto el da jueves 14 de junio del
ao 2001, se encuentra ejecutoriada, colcase en situacin de DISPONIBILIDAD
previo al retiro militar de la Fuerza Terrestre, al V-0501357040 1716A0 TOAPANTA
GUILLERMO FERNANDO, de acuerdo con lo previsto en el Art. 76 literal b) de la Ley
de Personal de las Fuerzas Armadas, que textualmente dice: Por hallarse dentro de la
cuota de eliminacin anual, de acuerdo a la presente Ley, con fecha uno de julio del
ao 2001.
SEXTA.- Efectivamente, como lo sostiene el actor en la demanda, en base al informe
jurdico No. 980303-AJFT de 19 de mayo de 1998, que indica que analizada la causa
penal No. 02/96 instaurada en el Juzgado Primero de lo Penal de la Tercera Zona
Militar de Cuenca, se trata de un delito de tipo doloso, se lo pone en cuota de
eliminacin, conforme al Art. 145 literal a) de la Ley de Personal de las Fuerzas
Armadas.
El mencionado artculo, a la fecha deca: Los cupos de eliminacin del personal

militar, en cada grado, sern llenados por las causas y en el orden siguiente: a) Haber
merecido sentencia condenatoria, en juicios penales, militares o comunes, de hasta
noventa das de prisin, a criterio del respectivo Consejo.
Consta del proceso, y as tambin lo menciona el actor en su demanda, que el Juzgado
de Derecho de la III Zona Militar de Cuenca le impuso en sentencia prisin correccional
de 34 das, el 31 de marzo de 1998; siendo este el motivo por el que pas a conformar la
cuota de eliminacin, y posteriormente a ser puesto en disponibilidad de acuerdo a la
ley.
Cabe indicar en este punto que el actor intenta modificar la realidad de los hechos al
mencionar en su demanda al proceso penal signado con el No. 1-2001 seguido en la
ciudad de Cuenca, en la cual fue sobresedo, y la persona que estaba involucrado con l
sancionado con tres das de arresto, de quien dice contina en el Ejrcito, mientras
que yo he sido dado de baja, pretendiendo con ello que se ha contrariado la seguridad
jurdica y que ha existido una evidente discriminacin. La verdad es que no es por el
juicio penal que menciona por el que se le ha dado la baja, de hecho, la baja se produjo
el 2 de enero de 2002, antes de que tal juicio penal lo sobresea el 21 de mayo de 2002,
sino que se trata de otro proceso penal que fue instalado en su contra. La consecuencia
de la baja del ahora actor fue el proceso penal que termin, en 1998, con sentencia de
prisin correccional de 34 das, conforme ya se analiz.
SPTIMA.- A folio 35 del expediente consta tambin el Informe No. 210397-AJFT de
Asesora Jurdica del Comando General de la Fuerza Terrestre, que indica que el ahora
accionante fue comunicado por el Consejo Nacional de Tropa, el 30 de abril de 2001,
con la Resolucin de que se le ha negado la solicitud de reconsideracin, ratificando que
pase a integrar las cuotas de eliminacin, indicndosele que tiene cinco das hbiles para
presentar el recurso de apelacin al superior, pero que sin embargo lo ha hecho fuera del
tiempo reglamentario, por lo que se recomienda se niegue el recurso de apelacin por
extemporneo.
Lo mencionado sirve para probar que no es verdad lo sostenido por el actor en su
demanda, de que supo de las razones de su baja recin dos o tres aos despus de
ejecutada ella, en virtud de un hbeas data que haba interpuesto, y que lo haba ganado
en el Tribunal Constitucional, sino que evidentemente supo de los motivos por los que
fue colocado en cuota de eliminacin, y tanto es as, que inclusive tuvo oportunidad de
apelar, aunque lo hizo extemporneamente.
Esta posicin de tiempos que seala el actor se debe a la necesidad de justificar la
inminencia del dao en esta Accin de Amparo. Es por ello que indica que desde el
2002 hasta el 2004 present varios petitorios para que se determine cual haba sido la
razn para ubicarlo en cuota de eliminacin; y, que al no recibir respuesta positiva
interpuso un Hbeas Data en el 2004, y luego, con la informacin en su poder, un
amparo constitucional que fue inadmitido por no haber juramentado conforme al Art. 57
de la Ley de Control Constitucional, por lo que debi interponer otro que es el que
actualmente se conoce.
Al respecto, en primer lugar no existe constancia procesal que entre el ao 2002 y 2004
el actor haya presentado varios petitorios, de hecho, en el 2003 solicit copias
certificadas de las rdenes Generales que lo haban afectado, otorgndole la institucin

militar el extracto de ellas respecto a su persona, por lo que este Juez Constitucional
observa que no hubo la debida diligencia o angustia por parte del accionante para que se
ampare o tutele su situacin.
En segundo lugar, a folio 54 del proceso consta que el amparo que le fue inadmitido, lo
fue con fecha 4 de octubre de 2005, de lo que se hubiera esperado que tal situacin
jurdica se intente reveer en corto tiempo con la presentacin de otro amparo, pero no
ocurri as puesto que el siguiente amparo, que es el que en este momento se conoce,
fue presentado recin el 12 de julio de 2006; todo lo cual nos lleva a considerar que el
actor, que en definitiva haba salido de la Institucin Militar haca cuatro aos, no tuvo
premura en amparar su situacin, de lo que se tiene que no se configura el elemento de
la inminencia del dao grave que exige la Constitucin para la procedencia de esta
accin.
OCTAVA.- De todas formas, ms all de la existencia o no de inminencia del dao
grave, en la presente causa el acto que se impugna no se constituye en ilegtimo por
haber sido emitido por autoridad competente, haberse ajustado a los artculos ya citados
de la Ley de Personal de las Fuerzas Armadas, sin que se observe que haya violado
ningn derecho constitucional del actor, como tampoco su estabilidad, puesto que de
acuerdo al Art. 186 ltimo inciso de la Constitucin Poltica del Estado ella se garantiza
de conformidad con las causas y en la forma prevista por la ley.
Por tanto, en uso de sus atribuciones,
RESUELVE:
1.- Confirmar la Resolucin del Juez de instancia, y en consecuencia, negar la Accin
de Amparo Constitucional propuesta por el seor Guillermo Fernando Toapanta;
2.- Devolver el expediente al Juez de origen;
3.- Publicar la presente Resolucin en el Registro Oficial.- Notifquese.

PRESIDENTE
Constitucional con cinco votos a favor correspondientes a los doctores Roberto Bhrunis
Lemarie, Patricio Herrera Betancourt, Ruth Seni Pinoargote, Manuel Viteri Olvera y
Patricio Pazmio Freire y tres votos salvados de los doctores Alfonso Luz Yunes,
Hernando Morales Vinueza y Nina Pacari Vega; sin contar con la presencia del doctor
Edgar Zrate Zrate, en sesin del da mircoles treinta de enero de dos mil ocho.- Lo
certifico.

SECRETARIO GENERAL
VOTO SALVADO DE LOS DOCTORES ALFONSO LUZ YUNES, HERNANDO

MORALES VINUEZA Y NINA PACARI VEGA, EN EL CASO SIGNADO CON
EL No. 1097-06-RA.
Con los antecedentes constantes en la Resolucin adoptada, nos separamos de la misma
por las siguientes consideraciones:
PRIMERA.- El Tribunal Constitucional es competente para conocer y resolver el
presente caso de conformidad con lo que disponen los artculos 95 y 276, nmero 3, de
la Constitucin Poltica de la Repblica.
SEGUNDA.- La Accin de Amparo procede, entre otros aspectos, ante la concurrencia
simultnea de los siguientes elementos: a) que exista un acto u omisin ilegtimo de
autoridad pblica; b) que el acto viole o pueda violar cualquier derecho consagrado en
la Constitucin, convenio o tratado internacional vigente; c) que el acto u omisin de
modo inminente, amenace con causar un dao grave. Tambin procede el amparo
constitucional ante actos de particulares que prestan servicios pblicos o cuando su
conducta afecte grave y directamente un inters comunitario, colectivo o un derecho
difuso.
TERCERA.- Un acto es ilegtimo cuando ha sido dictado por una autoridad que no
tiene competencia para ello, que no se lo haya dictado con los procedimientos sealados
por el ordenamiento jurdico o cuyo contenido sea contrario al ordenamiento jurdico
vigente o bien que se lo haya dictado sin fundamento o suficiente motivacin, por lo
tanto, el anlisis de legitimidad del acto impugnado no se basa solo en el estudio de
CUARTA.- Es pretensin del accionante se deje sin efecto el acto administrativo con el
que se le da de baja del Ejrcito de fecha 1 de enero del 2002, contenido en la Orden
General No. 006 del 9 de enero del 2002, emitido por el
Consejo Superior de Tropa de la Fuerza Terrestre Ecuatoriana.
QUINTA.- La Resolucin sancionadora impugnada establece que el Cabo Guillermo
Fernando Toapanta ha adecuado su conducta a lo previsto en la causal c) del Art. 87 de
la Ley de Personal de las Fuerzas Armadas, cuyo texto dispone: Una vez cumplido el
periodo de disponibilidad, establecido en la Ley; el accionante errneamente hace
constar en su lbelo de demanda lo dispuesto en el literal d) del cuerpo legal antes
mencionado que es el siguiente Haber merecido sentencia condenatoria con pena
privativa de su libertad, mayor de noventa das.
El hecho por el cual ha sido sancionado el accionante se debe a que exista una causa
penal, instaurada en el Juzgado Primero de lo Penal de la Tercera Zona Militar de
Cuenca, en la que se encontraban involucrados el accionante y el Capitn de Justicia Dr.
Jorge Julin Crdenas Lpez, como autores del delito contemplado en los Captulos V y
VI de las Infracciones contra la Fe Militar y de las Infracciones contra la
Administracin de Justicia, este ltimo como Juez Primero de lo Penal de la Tercera
Zona Militar, quien en el ao de 1996, tramit la causa penal militar No. 02-96 en
contra del accionado por la infraccin de abusos en la Administracin Militar. En el
proceso en el que se vieron inmersos los involucrados, el accionante fue sobresedo
definitivamente, mientras que en contra del Juez Capitn Doctor Julin Crdenas se
dict auto de llamamiento a juicio plenario y posteriormente se dicta sentencia
absolutoria en su contra, dentro de la cual se le impuso tres das de arresto.
SEXTA.- Del anlisis del proceso se puede evidenciar que, por las faltas cometidas por
el accionante se le impuso la correspondiente sancin disciplinaria dentro del proceso
penal instaurado en su contra y que adems, de haber sido sancionado por las
infracciones cometidas se procede a darlo de baja de las filas militares, mientras que al
otro sindicado Juez Cap. Dr. Julin Crdenas, a pesar de tambin imponerle la
correspondiente sancin, se le permiti seguir dentro de las filas militares y ascender.
Respecto a este tema se concluye que las dos personas involucradas dentro del proceso
penal antes mencionado se les dio trato diferente, los dos obtuvieron la correspondiente
sancin por los hechos en los que se encontraban involucrados con la diferencia de que
el accionado qued fuera de las Fuerzas Armadas mientras al otro imputado se le
permiti seguir con su carrera dentro de la misma institucin. Al respecto cabe sealar
que el Art. 23 numeral 3 de la Constitucin poltica de la Repblica manifiesta
textualmente en su parte pertinente lo siguiente: 3. La igualdad ante la ley. Todas las
personas sern consideradas iguales y gozarn de los mismos derechos, libertades y
oportunidades,...; por lo tanto, al ser juzgados y los efectos concluyan en
consecuencias distintas se est violando este precepto constitucional.
SPTIMA.- Se establece que el compareciente fue sancionado dentro del proceso penal
que se instaur en su contra, del cual se emiti la correspondiente resolucin con la
sancin a las infracciones: una vez que fue sentenciado con la correspondiente sancin,
el Consejo Superior de Tropa de la Fuerza Terrestre resuelve tambin sancionarlo por
las mismas infracciones, primero ponindolo en situacin de disponibilidad y luego
dndolo de baja de las filas militares dejndolo as sin su fuente de trabajo y sustento
familiar, es decir, el accionante es sancionado dos veces por la misma infraccin, de lo
cual cabe mencionar que nuestra Carta Magna sobre este tema manifiesta en el Art. 24
numeral 16 lo siguiente: 16. Nadie podr ser juzgado ms de una vez por la misma
causa.; es decir, una vez que fue sancionado por el Juzgado Primero de lo Penal de la
Tercera Zona Militar, y al cumplir su pena se debi haber permitido que siga con su
carrera y que pueda acceder al grado inmediato superior, porque como manifestamos ya
cumpli con su pena por las infracciones cometidas por el accionante, y la finalidad de
este tipo de Juzgados Militares es para conocer los delitos e infracciones y dictar la
sancin correspondiente; es lgico que una vez que ha cumplido su pena por las
acciones cometidas, se lo vuelva a sancionar imponindole una pena an ms grave
como es la de darlo de baja de las filas militares; por lo que con la resolucin
impugnada materia de la presente accin de amparo constitucional se viola tambin este

precepto constitucional.
Es necesario precisar en este punto porque si bien es cierto que las infracciones
producidas por el accionante y segn el Reglamento de las Fuerzas Armadas puede ser
objeto de este tipo de sanciones, el accionante ya cumpli su pena y talvez es
innecesario pero cabe recalcar que la Constitucin es la Ley Suprema que rige a nuestro
Estado y est por encima de cualquier ley, norma o reglamento y sus preceptos son de
cumplimiento obligatorio, por lo que la omisin de la norma establecida en el inciso
anterior recae en la emisin de un acto ilegtimo como es el que se impugna en el
presente caso, causando un dao grave al accionante al dejarlo sin su fuente de trabajo;
adems de que contrara lo dispuesto en el Art. 186 inciso segundo que manifiesta: Se
garantizan la estabilidad y profesionalidad de los miembros de la fuerza pblica. No se
los podr privar de sus grados, honores ni pensiones sino por las causas y en la forma
previstas por la ley.
OCTAVA.- Sobre la alegada falta de inminencia argumentado por la parte accionada y
que fue la razn principal para que el Juez de Primera Instancia niegue la presente
Accin de Amparo Constitucional, se evidencia que la Orden General fue emitida el 09
de enero del 2002, sin que el accionante haya sabido cul fue la razn fundamental para
tal sancin impuesta a su persona, por lo que para tener certeza de cul fue la
justificacin para dicha sancin ha realizado varios trmites y petitorios a fin de que se
atiendan sus pedidos pero los responsables de la emisin del acto materia del presente
Amparo nunca han dado una respuesta argumentando que esos documentos son
clasificados como reservados, por lo que al accionante no le qued otra alternativa que
en el ao 2004 deducir Accin de Hbeas Data en contra de la Institucin Militar a fin
de lograr que presenten los documentos en los cuales se fundamentan y saber la razn y
los motivos de la sancin impuesta, siendo negada la accin en primera instancia pero
concedida en segunda y definitiva instancia y recin en ese instante el accionante pudo
conocer los motivos por los cuales fue dado de bajo de las filas militares. Una vez que
el accionante conoce los motivos de su sancin, en el ao 2005 presenta Accin de
amparo Constitucional por sentirse perjudicado en sus derechos constitucionales con la
Resolucin de las Fuerzas Armadas, la misma que no fue admitida a trmite por errores
al no declarar bajo juramento que no ha presentado otra accin de Amparo
Constitucional de acuerdo a lo dispuesto en el Art. 57 de la Ley de Control
Constitucional. Una vez subsanado vuelve en el ao 2006 a presentar una nueva Accin
de Amparo Constitucional la misma que es aceptada a trmite por cumplir con los
requisitos previstos por la Ley, el mismo que es materia del presente anlisis; cabe
recalcar que este tipo de trmites, por el represamiento de causas que existe y por la
grave crisis judicial, llevan un tiempo considerable para su resolucin, por lo que de una
u otra forma es comprensible el tiempo transcurrido para la presentacin de cada accin
y mucho ms para la resolucin de las mismas; de lo cual se colige que ha existido un
dao inminente permanente hasta la presente fecha, y hasta cierto punto bajo
responsabilidad de la Institucin Militar por no acoger y dar respuesta a las peticiones
que en su debido tiempo ha presentado el accionante, motivo por los cuales l mismo ha
tenido que presentar accin tras accin para llegar a una conclusin.
Por las consideraciones que anteceden, consideramos que se debe
RESOLVER:
1.- Revocar la Resolucin venida en grado, en consecuencia aceptar la Accin de

Amparo Constitucional propuesta por el seor Guillermo Fernando Toapanta y dejar
sin efecto la Orden General de fecha 09 de enero del 2002 emitida por el Consejo
Superior de Tropa de la Fuerza Terrestre Ecuatoriana.
2.- Devolver el expediente al Juzgado de origen para el cumplimiento de los fines
legales.- NOTIFQUESE Y PUBLQUESE.
VOCAL MAGISTRADO

VOCAL MAGISTRADO
VOCAL MAGISTRADA
CASO No. 0327-07-RA

DENTRO DEL DERECHO PROCESAL
CONSTITUCIONAL CADA NORMA TIENE UN TRATAMIENTO
FINALSTICAMENTE HOMOGNEO: LA SOLUCIN JUSTA DE UN
DETERMINADO CONFLICTO.
1.- La accin de amparo constitucional, de acuerdo con lo establecido en el Art. 95
de la Constitucin y Art. 46 de la Ley del Control Constitucional.
2.- El valor sustantivo y condicin de procedencia del amparo es la verificacin de
la ilegitimidad del acto u omisin.
3.- Una resolucin constitucional es el resultado de un ejercicio iusfilosfico
complejo: la suma de hombre, norma y hecho.
4.- La norma legal no puede ser aplicada sin tener acceso ni siquiera a la lectura de
la esencia misma de la causa.
5.- La serie de violaciones a garantas constitucionales consagradas en la Carta
Magna.
6.- La imposibilidad de que se pretenda distorsionar la esencia de los contratos de
trabajo temporales.
7.- El juez de instancia no advierte que al recurrente no se le instaur sumario
administrativo alguno.
8.- La violacin del derecho de defensa que se consagra en el numeral 10 del Art.
24 de nuestra Constitucin.
9.- Nadie puede ser privado del derecho de defensa en ningn estado o grado del
respectivo procedimiento, y esto en materia constitucional es fundamental.
10.- La convocatoria a concurso de Merecimientos y Oposicin para llenar una
vacante que ha sido legalmente obtenida por un profesional que ha prestado sus
servicios durante 13 aos.
11.- La garanta ciudadana a la seguridad jurdica, es decir, que ninguna
autoridad, ningn funcionario est por sobre el ordenamiento legal vigente.
12.- Los derechos de los trabajadores son irrenunciables e inalienables. Es nula
toda estipulacin en contrario.
13.- La pretensin de desconocer los derechos adquiridos por los profesionales que
vienen laborando durante aos en el Hospital de Colta.
14.- La convocatoria a concurso de merecimientos y oposicin adolece de vicios y
vacos legales, y carece de toda validez por encontrarse en franca oposicin a las
normas constitucionales.

ANTECEDENTES:
El seor doctor Marco Patricio Banderas Garrido compareci ante el seor Juez de
lo Civil de Chimborazo y dedujo accin de amparo constitucional en contra del
seor Director Provincial de Salud del Chimborazo, mediante el cual solicit se deje
sin efecto la convocatoria a Concurso de Mritos y Oposicin para llenar el cargo de
Profesional 1 Mdico Residente del rea de Salud No. 2, Colta. En su libelo, en lo
principal, manifest lo siguiente:
Que mediante publicacin realizada en el Peridico Los Andes de la ciudad de
Riobamba de 12 de diciembre del 2006, Seccin Deportes, pgina 3C, la Direccin
de Salud de Chimborazo, el Colegio de Mdicos de Chimborazo y el Colegio de
Enfermeras de Chimborazo, en forma ilegal y arbitraria convocan a Concurso de
Mritos y Oposicin para llenar el cargo de Profesional 1 Mdico Residente del
rea de Salud No. 2, Colta, en el Departamento de Hospitalizacin. Que la
convocatoria a concurso desconoce su derecho como profesional, debido a que viene
laborando en el Centro Hospitalario y violenta sus garantas y derechos
constitucionales.
Que mediante Accin de Personal No. 2395 de 15 de diciembre de 1993, se acuerda
nombrarle provisionalmente para que ocupe la vacante en el Hospital Cantonal Dr.
Publio Escobar, cantn Colta en calidad de Mdico Residente, crendose para dicho
cargo la partida presupuestaria No. 24.5266.203.F.30100.1110.30.
Que con Accin de Personal No. 004280 de fecha 19 de abril de 1996, se le otorg
el nombramiento regular para que preste sus servicios como Mdico Residente 1 en
el Departamento de Medicina Interna de la Direccin Provincial de Salud de
Chimborazo, Hospital Cantonal de Colta, puesto que lo ocup mediante concurso.
Que mediante Accin de Personal No. 2004 DPSCH HPEC-DP 010, las autoridades
del Hospital acuerdan ubicarlo en la estructura organizacional por procesos, en la
escala 15, conforme a las Resoluciones de SENRES 2003-00015 y 1104. Que al
otorgarle un nuevo nombramiento como servidor pblico estaba sujeto a un perodo
de prueba de seis meses.
Que durante trece aos ha venido ejerciendo su labor como mdico residente del
Hospital Cantonal Dr. Publio Escobar del cantn Colta, sector Cajabamba, por lo
que de acuerdo a la ley tiene derecho a la estabilidad laboral. Que se ha violentado
los numerales 1, 4, 5, 8, 13, 15, 17, 20, 26 y 27 del Art. 23, as como los Arts. 24 y
35 de la Constitucin Poltica del Estado. Que fundamentado en el Art. 95 de la
Constitucin Poltica del Estado y en el Art. 46 de la Ley de Control Constitucional,
interpuso accin de amparo constitucional y solicit que se deje sin efecto la
convocatoria a concurso de merecimientos y oposicin publicada en el Diario Los
Andes del 12 de diciembre del 2006, emitida por la Direccin de Salud Pblica del
Chimborazo. En la audiencia pblica, el actor, por intermedio de su abogado
defensor se ratific en los fundamentos de hecho y de derecho de la demanda. Por su
parte, el abogado defensor de los seores Ministra de Salud y Director Provincial de
Salud de Chimborazo, ofreciendo poder o ratificacin, manifest que la accin
planteada no deba haber sido extensiva a la Ministra, ya que de acuerdo a lo
sealado en el Acuerdo Ministerial No. 1726 publicado en el Registro Oficial 310 de
3 de noviembre de 1999, existe desconcentracin de funciones administrativas y
financieras de todas las unidades operativas de salud en el pas, teniendo autonoma
propia. Que tanto el Ministerio de Salud Pblica como la Direccin de Salud de
Chimborazo, carecen de personera jurdica. Que cualquier reclamo por parte del
accionante se lo deba realizar ante el Tribunal Distrital de lo Contencioso
Administrativo, como lo establece el artculo 69 del Estatuto de Rgimen
Administrativo de la Funcin Ejecutiva. Que el artculo 60 del Reglamento nico de
Concurso para la Provisin de Cargos Mdicos a Nivel Nacional, seala que los
cargos de residentes asistenciales tendrn una duracin de dos aos. Que el actor no
puede acogerse a lo establecido en el Reglamento de la Ley de Servicio Civil y
Carrera Administrativa, respecto al perodo de prueba, ya que ste rige para los
funcionarios pblicos que recin ingresan a laborar en el sector pblico. Que a la
presente fecha el Ministerio de Salud Pblica, se encuentra tramitando el reclamo
administrativo propuesto por el recurrente, con el mismo contenido que la del
amparo solicitado. Por lo expuesto solicit se rechace el amparo planteado. El
abogado defensor del Director Nacional de Patrocinio de la Procuradura General del
Estado, ofreciendo poder o ratificacin, expres que no existe ningn acto u omisin
ilegtima emanado de autoridad pblica. Que no existe violacin de ningn derecho
constitucional, en razn a que las actuaciones de las autoridades se hallan amparadas
en la Ley y Reglamentos pertinentes. Que no existe inminencia de causar dao
grave, debido a que se pretende que se deje sin efecto la publicacin de 12 de
diciembre del 2006, esto es de hace ms de dos meses. Que la demanda no rene los
requisitos sealados en el artculo 95 de la Constitucin Poltica del Estado, por lo
que solicit se rechace la misma.
El seor Juez Tercero de lo Civil de Chimborazo resolvi negar el amparo solicitado
por el recurrente.
Encontrndose el presente caso en estado de resolver, para hacerlo se realizan las
siguientes
CONSIDERACIONES:
PRIMERA.- La Sala es competente para conocer y resolver el presente caso de

conformidad con lo que dispone el Art. 95 y el numeral 3 del Art. 276 de la
Constitucin, en concordancia con lo dispuesto en el Art. 62 de la Ley del Control
Constitucional.
SEGUNDA.- No se ha omitido solemnidad sustancial alguna que pueda incidir en la
resolucin de la causa, por lo que se declara su validez.
TERCERA.- La accin de amparo constitucional, de acuerdo con lo establecido en el
Art. 95 de la Constitucin y Art. 46 de la Ley del Control Constitucional, tiene un
propsito cautelar traducido en objetivos de proteccin destinados a cesar, evitar la
comisin o remediar las consecuencias de un acto u omisin ilegtima que viole
derechos constitucionales protegidos, por lo que es condicin sustancial de esta accin
analizar la conducta impugnada de la autoridad y, como consecuencia, establecer las
medidas conducentes a la proteccin de los derechos constitucionales vulnerados, cuyo
dao grave o inminencia de dao, imponga la tutela constitucional efectiva que la
accin de amparo garantiza. En este sentido es de valor sustantivo y condicin de
procedencia del amparo la verificacin de la ilegitimidad en la que haya incurrido la
autoridad pblica y la posibilidad efectiva de la tutela que la accin promueve para
garanta de los derechos constitucionales violentados.
CUARTA.- Una resolucin constitucional es el resultado de un ejercicio iusfilosfico
complejo: la suma de hombre, norma y hecho. Ni el Magistrado ni el hecho crean la
norma. El hombre no es el Derecho, la norma no es el Derecho. Si lo crean, porque lo
realizan, en conexin vinculante, en la experiencia del letrado constitucional. Dentro del
Derecho Procesal Constitucional cada norma tiene un tratamiento finalsticamente
homogneo: la solucin justa de un determinado conflicto. Pero la norma legal no puede
ser aplicada sin tener acceso ni siquiera a la lectura de la esencia misma de la causa.
QUINTA.- Lo precedentemente invocado tiene estrecha relacin con la presente causa
en la que se advierte una serie de violaciones a garantas constitucionales consagradas
en la Carta Magna, pues no es posible que se pretenda distorsionar la esencia de los
contratos de trabajo temporales, y aplicarlos en el caso de una profesional que ha
prestado sus servicios lcitos y personales a toda una comunidad durante trece aos
ininterrumpidos, y tanto ms cuando dicha plaza de trabajo fue legtimamente ganada
por el recurrente segn se desprende del nombramiento extendido por el Ministerio de
Salud Pblica, mediante accin de personal No. 004280 del 2 de julio de 1996 que en su
parte explicativa seala ACUERDA: Nombrar al seor doctor Marco Patricio
Banderas Garrido para el puesto que se explica en el casillero 10. El horario y ms
condiciones de trabajo sern establecidos de acuerdo a las necesidades de servicio
de la institucin. Puesto ganado por concurso.
SEXTA.- El juez de instancia no advierte que al recurrente no se le instaur sumario
administrativo alguno, contrariando lo que dispone el Art. 50 de la Ley de Servicio
Civil y Carrera Administrativa, asimismo no se le concedi el constitucional derecho a
presentar argumentos y pruebas de descargo en su favor. Lo precedentemente expuesto
es contrario a lo prescrito en el numeral 10 del Art. 24 de nuestra Constitucin que
consagra el derecho a la defensa, al sealar que nadie podr ser privado del derecho de
defensa en ningn estado o grado del respectivo procedimiento, y esto en materia
constitucional es fundamental sencillamente porque el derecho de defensa brinda a
todos los ciudadanos la oportunidad de expresar sus fundamentos fcticos y legales en

cualquier caso en que sean acusados y presentar las respectivas pruebas de descargo.
SPTIMA.- La convocatoria a concurso de Merecimientos y Oposicin para llenar una
vacante que ha sido legalmente obtenida por un profesional que ha prestado sus
servicios durante 13 aos, sin que exista ninguna queja por su trabajo, es ilegal,
constituye un acto arbitrario dictado por una autoridad pblica que con este tipo de
acciones atenta contra el derecho constitucional consagrado en el numeral 26 del Art. 23
de la Carta Magna que prescribe la garanta ciudadana a la seguridad jurdica, es decir,
que ninguna autoridad, ningn funcionario est por sobre el ordenamiento legal vigente,
lo que no sera parte de un estado social de derecho.
OCTAVA.- Los derechos de los trabajadores son irrenunciables e inalienables. Es nula
toda estipulacin en contrario. La Direccin Provincial de Salud del Chimborazo por
elemental lgica luego de transcurridos dos aos, tena que proceder a conferir los
nombramientos definitivos a los profesionales que laboran en los diversos centros de
salud que regenta, sencillamente porque se entiende que si no estaban a gusto con el
trabajo realizado por stos, deban haberles agradecido por sus servicios antes de que se
cumpla el periodo de prueba. De lo contrario, estaramos propugnando la violacin a la
esencia misma de este tipo de contratos que no pueden ser considerados como
indefinidos hasta cuando aparezcan nuevas autoridades con la intencin de distribuir
estos cargos entre sus afines.
NOVENA.- Con la publicacin de la convocatoria a concurso de merecimientos para
proceder a destituir al recurrente sin motivo alguno, se pretende desconocer los
derechos adquiridos por los profesionales que vienen laborando durante aos en el
Hospital de Colta, de tal suerte que al producirse estos nuevos nombramientos se les
estara dejando en la desocupacin. Por todo lo sealado, la convocatoria referida
adolece de vicios y vacos legales, y carece de toda validez por encontrarse en franca
oposicin a las normas constitucionales previamente sealadas.
Por las consideraciones que anteceden, la Primera Sala del Tribunal Constitucional, en
uso de sus atribuciones constitucionales y legales,
RESUELVE:
1. Revocar la resolucin venida en grado; y, en consecuencia, conceder la accin de
amparo presentada por el doctor Marco Patricio Banderas Garrido.
2.- Ejecutoriada la presente resolucin, remtase el expediente al juez de instancia para
los efectos del Art. 55 de la Ley Orgnica de Control Constitucional, concedindole el
trmino de diez das a partir de la recepcin del proceso para que informe sobre la
ejecucin de la decisin adoptada, cumplido el trmino y de persistir el incumplimiento,
comunique de inmediato a este Tribunal, para la aplicacin de lo previsto en el Art. 60
del Reglamento de Trmite de Expedientes en el Tribunal Constitucional.
3.- Notifquese y publquese.-

PRESIDENTA
PRIMERA SALA
Dr. MSc. Alfonso Luz Yunes
MAGISTRADO
PRIMERA SALA

MAGISTRADO
PRIMERA SALA
Razn.- Siento por tal que la resolucin que antecede, fue discutida y aprobada por los
seores doctores Ruth Seni Pinoargote, Alfonso Luz Yunes y Patricio Pazmio Freire.,
Magistrados de la Primera Sala del Tribunal Constitucional, a los diecisis das del mes
de enero del 2008

SECRETARIA
PRIMERA SALA
CASO No. 1409-06-RA EL AMPARO ES UN MECANISMO FUNDAMENTAL

Y NO RESIDUAL
DE DEFENSA
DE LOS DERECHOS
CONSTITUCIONALMENTE PROTEGIDOS,
1.- La accin de amparo constitucional tiene un propsito cautelar traducido en
objetivos de proteccin de un acto u omisin ilegtimos violatorios de derechos
subjetivos.
2.- La accin de amparo busca evitar a los ciudadanos sufrir daos que no se
encuentran jurdicamente obligados a soportar.
3.- La accin de amparo es un instrumento jurdico para evitar que la presuncin
de legitimidad de los actos de las autoridades pblicas, cuando sean ilegtimos
vulneran derechos y causen daos a los administrados.
4.- El acto de autoridad impugnado es la Resolucin emitida por el Director del
Hospital de Especialidades Eugenio Espejo, el 20 de junio del 2006.
5.- Los argumentos en contra del accionante para destituirle del cargo de
mdico tratante y Lder del Servicio de Ciruga General del Hospital de
Especialidades Eugenio Espejo.
6.- La resolucin del Tribunal Constitucional en el caso No 547-2002-RA
7.- La inexistencia en el expediente del informe de la Unidad de Desarrollo de
Recursos Humanos.
8.- El accionante no fue comunicado de la auditoria de trabajo, por lo cual es
cuestionable su legalidad.
9.- , El trabajo de auditoria se cumpli en clara violacin a las disposiciones
contenidas en el Art. 90 de la Ley Orgnica de la Contralora General del Estado y
Art. 12 del Funcionamiento Tcnico de las Unidades de Auditoria Interna.
10.- La privacin del derecho de defensa.

11.- La amonestacin y multa previas al inicio del sumario no justifican la
aplicacin de sancin con la destitucin del cargo.
12.- El argumento de irrespeto a las rdenes legtimas dictadas por los superiores
jerrquicos.
13.- En el expediente no consta el incumplimiento de lo dispuesto en las letras d),
e) y g) del Art. 24 de la LOSCCA.
14.- La instauracin de un sumario administrativo en contra del accionante y de
otro galeno del rea de ciruga del Hospital de Especialidades Eugenio Espejo.
15.- El artculo 45 de la Ley Orgnica de Servicio Civil y Carrera Administrativa,
Unificacin y Homologacin de Remuneraciones del Sector Pblico.
16.- El Reglamento de la LOSCA a partir del Art. 78 se refiere a un servidor, o
notificar al presunto infractor, o servidor sumariado.
17.- En derecho pblico la autoridad est llamada a actuar nicamente dentro del
mbito estricto de lo ordenado por la ley.
18.- Las pruebas testimoniales se limitan a transcribir textualmente partes
recortadas de algunos testimonios en perjuicio del accionante.
19.- La Constitucin Poltica manda: nadie podr ser privado del derecho a un
debido proceso y al de defensa en ningn estado o grado del respectivo
procedimiento.
20.- El procedimiento administrativo debe constituir una garanta de los
derechos de las personas.
21.- Las causales o presupuestos que configuran la ilegitimidad de un acto.
22.- El objeto del acto debe obedecer no slo a motivaciones legales sino tambin
a principios ticos; el acto debe ser lcito y amparado en la ley.
23.- La motivacin tiene por finalidad conocer con mayor certeza y exactitud la
voluntad manifiesta en el acto de autoridad y, lo ms importante, permite o hace
posible su control o fiscalizacin.
24.- La Resolucin adoptada por el Director del Hospital de Especialidades
Eugenio Espejo carece de fundamentacin.
25.- La accin de amparo constitucional es un mecanismo de tutela de los derechos
y garantas constitucionales de las personas y opera con la caracterstica de
restitutio ad integrum.

ANTECEDENTES:
El seor doctor Manuel Amado Robles Reinoso comparece ante el Juez de lo Civil
de Pichincha y deduce accin de amparo constitucional en contra del seor Director
del Hospital de Especialidades Eugenio Espejo, en la cual impugna el acto
administrativo ilegtimo contenido en la Resolucin sin nmero emitida por el
Director del Hospital de Especialidades Eugenio Espejo, el 20 de junio del 2006.

Manifiesta en lo principal lo siguiente:
Mediante Resolucin No. 547-2002-RA de 27 de enero del 2004, la Primera Sala del
Tribunal Constitucional le concedi la accin de amparo propuesta en contra del
Director del Hospital Eugenio Espejo, publicada en el Registro Oficial No. 13 de 3
de febrero del 2003.
Al serle concedida la accin de amparo constitucional, se le reconoci su derecho a
la Jefatura Titular del Servicio de Ciruga y a que se emita la Accin de Personal
correspondiente, restituyndole a sus funciones.
Por reformas administrativas realizadas en el Hospital Eugenio Espejo, el cargo de
Jefe de Servicios pas a denominarse Lder de Servicio.
El haber obtenido el reconocimiento a su derecho de tener la Jefatura Titular del
Servicio de Ciruga, le signific algunos cuestionamientos por parte de dos de sus
compaeros cirujanos y de algunas autoridades, que deriv en una persecucin
permanente en su contra, concluyendo con la destitucin de su cargo.
En sumario administrativo instaurado en su contra, consta el Informe emitido por el
Coordinador de Gestin de Recursos Humanos, dando a conocer que mediante
Memorando No. 179-SUB-TEC-HEE-06 de 9 de mayo del 2006, el Subdirector
Tcnico del Hospital Eugenio Espejo, remite a Gestin de Recursos Humanos una
solicitud para sancionarlo.
El informe sealado recomienda la sancin de destitucin, por considerar que ha
incurrido en las causales del artculo 49, literales a), e), g) e i) de la Ley Orgnica de
Servicio Civil y Carrera Administrativa, por incumplir lo dispuesto en los artculos
24, letras d), e) y g) y 26, letra e) ibdem.
En el sumario administrativo consta la Resolucin del Director del Hospital,
disponiendo su destitucin y al seor Ren Maldonado, se le sanciona con la
suspensin temporal sin goce de remuneracin por treinta das.
Se realiz una auditoria para justificar la sancin impuesta, de la cual no tuvo
conocimiento, sino al momento en que apareci dentro del sumario administrativo,
por lo que solicit al Centro de Estudios y Asesora en Salud, CEAS, un
pronunciamiento tcnico sobre la misma.
En el sumario constan las varias disposiciones dadas para realizar la divisin del
servicio, pero no se sealan sus respuestas.
Durante un tiempo se neg a dividir el Servicio de Ciruga porque no tena sustento
tcnico y porque el personal del Servicio se encontraba en desacuerdo.
Envi varias comunicaciones a diferentes instituciones externas, dando a conocer los
problemas suscitados en el Hospital.
El acto ilegtimo impugnado le causa un dao grave, al dejarlo sin su fuente de

trabajo y porque su prestigio de mdico cirujano se encuentra afectado.
Se ha violado los artculos 24, numerales 10 y 13 y 124 de la Ley Suprema.
Fundamentado en el artculo 95 de la Constitucin Poltica del Estado, interpone
accin de amparo constitucional y solicita la suspensin inmediata del acto
impugnado y el reintegro a sus funciones.
En la audiencia pblica el actor por intermedio de su abogado defensor se ratific en
los fundamentos de hecho y de derecho de la demanda.
El Director del Hospital de Especialidades Mdicas Eugenio Espejo, por intermedio
de su abogado defensor manifest que el Subdirector Tcnico del Hospital de
Especialidades Eugenio Espejo, al conocer que el doctor Manuel Robles Reinoso,
Mdico Cirujano y Lder del Servicio de Ciruga General del Hospital de
Especialidades Eugenio Espejo, ha incurrido en el cometimiento de faltas
disciplinarias que merecan la sancin de destitucin, al presentar denuncias sin
fundamento en contra de la Institucin y varias de sus autoridades, ante la Comisin
Cvica de la Corrupcin, SENRES, Defensora del Pueblo, Ministerio de Salud
Pblica y Prensa Nacional, con la nica finalidad de menoscabar el prestigio de sus
directivos; ante lo cual se dispuso la prctica de una Auditoria de Trabajo. El
Subdirector Tcnico del Hospital Eugenio Espejo, en su calidad de Jefe inmediato
del recurrente, puso en conocimiento del Coordinador de la Gestin de Recursos
Humanos, todo lo actuado en este caso. El Coordinador de la Gestin de Recursos
Humanos del Hospital aplicando el artculo 79 del Reglamento present a la
autoridad nominadora el informe previo, que vers sobre la procedencia del sumario
administrativo. Una vez revisado el informe, la autoridad nominadora del Hospital
de Especialidades Eugenio Espejo, dispuso en forma motivada y mediante
Resolucin la sancin correspondiente al actor, que fue la de destitucin, en base a
las pruebas que constan en el expediente. El recurso interpuesto es improcedente, en
razn a que se refiere a generalidades y hechos sin fundamento de derecho. El acto
administrativo impugnado es legtimo y vlido, se ha respetado el procedimiento y el
actor ha ejercido todos sus derechos. El Hospital de Especialidades Eugenio Espejo
es una unidad dependiente del Ministerio de Salud Pblica, por lo que se debi haber
contado con la Procuradura General del Estado, como lo seala el artculo 17 de la
Ley Orgnica de la Procuradura General del Estado.
La abogada defensora del Director Nacional de Patrocinio, delegado del Procurador
General del Estado, ofreciendo poder o ratificacin, expres que el actor se ha
encuadrado en algunas de las causales para que proceda su destitucin, sealadas en
el artculo 49, literales d), e), g) e i) de la LOSCCA y su conducta tambin se
encuadra en lo que establece el artculo 88 de su Reglamento. El trmite
disciplinario ha cumplido con lo determinado en el Captulo V del Rgimen
Disciplinario, Seccin V del Sumario Administrativo, artculos 78 y siguientes del
Reglamento de la LOSCCA. La Resolucin de 20 de junio del 2006, suscrita por el
Director del Hospital de Especialidades Eugenio Espejo, se encuentra motivada y
fundamentada en antecedentes de hecho y de derecho, por lo que no existe violacin
de derecho constitucional. No existe inminencia de causar dao grave, debido a que
el actor es un Doctor en Medicina, capacitado para ejercer su profesin y en base a
las atribuciones de esta autoridad, se lo ha separado del cargo, al no encuadrar su

conducta a los deberes y obligaciones a los que estn sometidos los funcionarios
pblicos. Se debe tomar en cuenta que la estabilidad de los funcionarios pblicos
sealada seala en la Constitucin y la LOSCCA, es una estabilidad relativa y no
vitalicia. Los actos administrativos gozan de presuncin de legalidad y
ejecutoriedad, desde el momento en que fueron notificados, como lo estipula el
artculo 68 del Estatuto de Rgimen Jurdico Administrativo de la Funcin Ejecutiva
y si el actor se crea perjudicado por la resolucin, debi haber interpuesto el recurso
de nulidad para ser resuelto por el rgano jurisdiccional competente. Por lo sealado
solicit se rechace la accin de amparo interpuesta.
El Juez Duodcimo de lo Civil de Pichincha resolvi negar el amparo constitucional
propuesto por el doctor Manuel Amado Robles Reinoso.
siguientes
CONSIDERACIONES
conformidad con lo dispuesto por los artculos 95 y 276 nmero 3 de la Constitucin, en
concordancia con lo dispuesto en el artculo 62 de la Ley del Control Constitucional.
TERCERA.- La accin de amparo constitucional, de acuerdo con lo establecido en el
Art. 95 de la Constitucin y Art. 46 de la Ley del Control Constitucional, tiene un
propsito cautelar traducido en objetivos de proteccin destinados a cesar, evitar la
comisin o remediar las consecuencias de un acto u omisin ilegtima violatoria de
derechos constitucionales protegidos, siendo condicin sustancial de esta accin
analizar la conducta impugnada de la autoridad y, como consecuencia, establecer las
medidas conducentes a la proteccin de los derechos constitucionales vulnerados, cuyo
dao grave o inminencia de dao, imponga la tutela constitucional efectiva garantizada
por la accin de amparo. En este sentido es de valor sustantivo y condicin de
procedencia del amparo la verificacin de la ilegitimidad en la que haya incurrido la
autoridad pblica y la posibilidad efectiva de la tutela que la accin promueve para
garanta de los derechos constitucionales violentados.
CUARTA.- La Constitucin de la Repblica, norma suprema del Estado ecuatoriano, al
regular la institucin del amparo constitucional se aparta de otros ordenamientos
constitucionales y lo consagra como un mecanismo fundamental y no residual de
defensa de los derechos constitucionalmente protegidos, y estos al ser vulnerados por
actos ilegtimos de las autoridades pblicas pueden provocar daos graves. La accin
de amparo busca por lo tanto evitar a los ciudadanos sufrir daos que no se encuentran
jurdicamente obligados a soportar; y esto se inscribe perfecta y lgicamente con el fin
del Estado de garantizar la vigencia efectiva de los derechos fundamentales, por lo cual
no es necesario se agoten las instancias administrativas o judiciales de forma previa a la
presentacin de una accin amparo, ni es necesario tampoco que los daos o los efectos
de las actuaciones ilegtimas puedan ser reparados en estas instancias. Nuestra
Constitucin exige que el acto sea ilegtimo, vulnere o est por vulnerar uno o ms de
los derechos constitucionales y adems, esta conducta cause o vaya a causar dao
grave. La accin de amparo se convierte as, en el ms importante instrumento jurdico
para lograr evitar que la presuncin de legitimidad de la cual gozan los actos de las
autoridades pblicas, cuando estos actos son ilegtimos y vulneran derechos
constitucionalmente protegidos, causen daos a los administrados.
QUINTA.-- En el caso, analizados los instrumentos del expediente, la normativa
constitucional y legal, y los argumentos de las partes, podemos establecer que el acto
de autoridad impugnado es la Resolucin emitida por el Director del Hospital de
Especialidades Eugenio Espejo, el 20 de junio del 2006, mediante la cual se le
destituye del cargo de mdico tratante y Lder del Servicio de Ciruga General del
Hospital de Especialidades Eugenio Espejo, bajo el argumento de que se ha
comprobado su incapacidad para el trabajo, no ha respetado las rdenes de sus
superiores jerrquicos, haber desprestigiado a la Institucin, injuriar a sus jefes y
compaeros de trabajo, y haber incurrido durante el lapso de un ao en ms de dos
infracciones con sanciones disciplinarias; esto es, haber incurrido en algunas de las
causales de los Arts. 49, 24, y 26 de la Ley Orgnica de Servicio Civil y Carera
Administrativa y de Unificacin y Homologacin de las Remuneraciones del Sector
Pblico.
SEXTA.- A manera de antecedente, este Tribunal Constitucional, con fecha 13 de enero
del 2003, resolvi el caso No 547-2002-RA (fojas 966) reconoci que el accionante
deba ejercer la Jefatura del Servicio de Ciruga del Hospital de Especialidades
Eugenio Espejo en su condicin de Mdico 4, de acuerdo al Manual de Clasificacin
de Puestos de Salud Pblica, situacin con la cual se afectaron otros intereses, y se
generaron desavenencias y desprestigios mutuos, proceso que concluye con la
instauracin del sumario referido, invocndose como causales:
1.- La letra a) del Art. 49 de la LOSCCA, referida a la incapacidad probada en el
desempeo de sus funciones previo el informe de la Unidad de Desarrollo de Recursos
Humanos sobre la evaluacin del desempeo; al respecto, cabe puntualizar que no
consta del expediente el referido informe de la Unidad de Desarrollo de Recursos
Humanos, sino de una Auditoria de Trabajo del perodo que va desde enero del 2005,
hasta marzo del 2006, en la cual se resalta el llenado incompleto de formularios de
historias clnicas en la consulta externa, y la realizacin de un nmero reducido de
prestaciones profesionales; sin embargo en el expediente consta el ttulo de doctor en
medicina otorgado en 1975, desempendose como mdico cirujano, con estudios de
postgrado en Chile, Brasil y en el pas, y una serie de certificados de estudios (fojas
862 a 876) que dan cuenta del nivel profesional del galeno, as como las encuestas
receptadas a los pacientes sobre la satisfaccin del servicio de ciruga general (fojas 40 a
la 69), stos en su mayora lo califican de muy buena a excelente, aspectos que
debilitan el argumento de la incapacidad probada en el desempeo de las funciones.
Otro aspecto a ser puntualizado es el hecho de que el accionante no fue comunicado de
la auditoria de trabajo, por lo cual es cuestionable su legalidad al no haberse informado
al involucrado, tornndose evidente que el trabajo de auditoria se cumpli en clara
violacin a las disposiciones contenidas en el Art. 90 de la Ley Orgnica de la
Contralora General del Estado y Art. 12 del Funcionamiento Tcnico de las Unidades
de Auditoria Interna, que disponen la obligatoriedad de notificarse y mantener una
comunicacin permanente con los servidores vinculados con el examen; normativa que
estn obligadas a respetar todas las instituciones pblicas: De manera puntual la Carta
Poltica contempla que nadie podr ser privado del derecho de defensa en ningn
estado o grado del respectivo procedimiento.
2.- En lo relacionado con la causal de destitucin en la que el accionante ha incurrido
durante el lapso de un ao, en ms de dos infracciones que implican sancin
disciplinaria de suspensin sin goce de remuneracin, no consta este particular del
sumario, s la referencia a una amonestacin y multa previas al inicio de ste, por lo
cual no se justifica la aplicacin de esta sancin.
3.- En lo relacionado con el irrespeto a las rdenes legtimas dictadas por los superiores
jerrquicos, este mismo texto jurdico norma la posibilidad que por escrito el
funcionario pueda negarse a acatar la orden superior por considerarla ilegal; consta a
fojas 1828 del expediente que el accionante enva el oficio No 12CGHEE-06 de 26 de
enero del 2006, al Director del Hospital Eugenio Espejo sealando la inconveniencia de
dividir el Servicio de Ciruga y demandando una propuesta con sustento tcnico; no
obstante con fecha 22 de mayo del 2006, informa: se procedi a dividir el Servicio de
Ciruga en dos bloques con igual nmero de tratantes en cada bloque y la asignacin de
las respectivas camas ... (fojas 1027 y 1028);
4.- Tampoco consta el incumplimiento de lo dispuesto en las letras d), e) y g) del Art.
24 de la LOSCCA, esto es, que no haya mantenido su dignidad o haya faltado al orden
y a la moral, como tampoco en sus relaciones con el pblico no haya observado
consideracin y cortesa
5.- Lo referido a la letra e) del Art. 26, esta causal no es aplicable al caso.
SPTIMA.- En el caso, si bien se instaura un sumario administrativo en contra del
accionante, cabe precisar que tambin en el mismo sumario se juzga la conducta de otro
galeno del rea de ciruga del Hospital de Especialidades Eugenio Espejo, y ello se
deduce de la serie de documentos adjuntos al expediente, como es el caso del contenido
del oficio de 2 de junio del 2006; en l se dice: En el trmite del Sumario
Administrativo que se sigue en contra de los doctores: Manuel Amado Robles Reinoso
y Edgar Ren Maldonado Hernndez, en la audiencia llevada a cabo el da viernes 2 de
junio del 2006, con la finalidad de investigar los hechos que se denuncian en contra de
los dos galenos ....(fojas 459); en providencia del Departamento de Gestin de
Recursos Humanos del Hospital de Especialidades Eugenio Espejo de 1 de junio del
2006, refiere: En el sumario administrativo que se sigue en contra de los doctores:
Manuel Amado Robles Reinoso y Edgar Ren Maldonado Hernndez .....(fojas 476);
y lo propio en providencia de 5 de junio del 2006, se seala: Dentro del Sumario
Administrativo seguido en contra de los Doctores Manuel Robles y Ren
Maldonado.... (fojas 450). Al respecto, cabe puntualizar que la Ley Orgnica de
Servicio Civil y Carrera Administrativa, Unificacin y Homologacin
de
Remuneraciones del Sector Pblico en el Art. 45 dice: Cuando un servidor pblico
incurriere en causal de destitucin o suspensin de remuneraciones y funciones, la
autoridad competente que conociere del hecho, notificar con su resolucin al
interesado, luego de un sumario administrativo
levantado por la unidad de
administracin de recursos humanos de la respectiva entidad. De igual manera el
Reglamento de esta Ley a partir del Art. 78 se refiere a un servidor, o notificar al
presunto infractor, o servidor sumariado; en consecuencia, resulta contrario a la ley
el hecho de que se haya juzgado en el mismo sumario la conducta de dos funcionarios

pblicos distintos y por causales distintas. Debiendo precisarse que en derecho pblico
la autoridad est llamada a actuar nicamente dentro del mbito estricto de lo ordenado
por la ley, y por tanto, cualquier interpretacin, desde el punto de vista de la autoridad,
debe efectuarse de manera restrictiva; y, es la propia Constitucin Poltica que consagra
el derecho de las personas a un debido proceso y a la seguridad jurdica.
OCTAVA.- Se aprecia del sumario administrativo y en lo relativo a las pruebas
testimoniales, stas se limitan a transcribir textualmente partes recortadas de algunos
testimonios en perjuicio del accionante, (fojas 452, y 980), otras de personas
pertenecientes a otros servicios, o de enfermeras a quienes el accionante solicit su
traslado por ineficientes (fojas: 451, 454, 526, 575 y 577), no se mencionan los
testimonios abonados en su favor, desatendindose las pruebas de descargo presentadas
por el accionante. La Constitucin Poltica manda: nadie podr ser privado del
derecho a un debido proceso y al de defensa en ningn estado o grado del respectivo
procedimiento; derechos humanos vinculados directamente a los poderes pblicos,
tanto a la administracin y a los tribunales encargados de su juzgamiento, instancias
que deben limitar y ceir sus actuaciones, an las discrecionales a la norma. El
procedimiento administrativo debe constituir una garanta de los derechos de las
personas, y si dentro de la administracin rigen principios generales de organizacin
y actuacin de la administracin pblica relativos a la legalidad, al control de los
actos administrativos, y a la participacin de los administrados, tenemos tambin
principios que informan el mismo procedimiento administrativo como son su
carcter contradictorio, por el cual los afectados por el procedimiento pueden
formular alegaciones y aportar documentos, proponer toda clase de pruebas e
intervenir en la prctica de las mismas, las cuales deben ser tenidas en cuenta y ser
valoradas por la instancia juzgadora a la hora de tomar la decisin, para desterrar
cualquier tipo de indefensin y asegurar la mayor imparcialidad posible.
NOVENA.- En relacin al carcter del acto de autoridad motivo del anlisis en el
amparo constitucional, debe establecerse que un acto es ilegtimo cuando ha sido
dictado por una autoridad incompetente, que no se lo haya dictado con los
procedimientos sealados por el ordenamiento jurdico o cuyo contenido sea contrario
al ordenamiento jurdico vigente, o bien se lo ha dictado sin fundamento o suficiente
motivacin jurdica clara y concreta; por lo tanto, el anlisis de legitimidad del acto
impugnado no se basa solo en el estudio de competencia, sino tambin de su forma,
contenido, causa y objeto. El objeto del acto debe obedecer no slo a motivaciones
legales sino tambin a principios ticos; el acto debe ser lcito y amparado en la ley, es
decir, en norma expresa; puede que en la forma el acto impugnado aparezca como legal,
pero no lo es en el fondo, como ocurre en el presente caso. En lo atinente a la
motivacin, se torna imprescindible que las decisiones expresen pblicamente las razones
o motivos de hecho y de derecho concurrentes para determinar su legitimidad, justificar el
cumplimiento de los elementos normativos, de los valores de apreciacin sobre el mrito y
la razonabilidad. La motivacin tiene por finalidad conocer con mayor certeza y exactitud
la voluntad manifiesta en el acto de autoridad y, lo ms importante, permite o hace
posible su control o fiscalizacin. Emilio Fernndez Vzquez, en su Diccionario de
Derecho Pblico pag. 505, en relacin a este tema seala: La motivacin permite
establecer la necesaria relacin de causalidad entre los antecedentes de hecho, el derecho
aplicable y la decisin adoptada, as lo exige el ordenamiento jurdico, ms an, este
principio ha sido incorporado en la Constitucin del Ecuador como una garanta bsica
para asegurar un debido proceso, as lo consigna el Art. 24 numeral 13 que precepta:

Las resoluciones de los poderes pblicos que afecten a las personas, debern ser
motivadas.
DCIMA.- En esta lnea podemos concluir que la Resolucin adoptada por el Director
del Hospital de Especialidades Eugenio Espejo con fecha 20 de junio del 2006, para
destituir al doctor Manuel Amado Robles Reinoso, carece de fundamentacin, pues los
considerandos del primero al quinto, hacen una simple enumeracin de disposiciones
legales de la LOSCCA, sin ningn tipo de motivacin, es decir, no se establece un
anlisis de los hechos concatenados con la normativa legal referida al caso; y es ms, de
ninguna manera se puntualiza o establece de qu manera se ha comprobado su
incapacidad para el desempeo de sus funciones, o cmo ha desprestigiado a la
institucin, y cmo ha incumplido con sus deberes o ha irrespetado las rdenes de sus
superiores; por mandato Constitucional debe establecerse o explicarse la pertinencia de
la aplicacin de las normas o principios a los antecedentes de hecho de manera
motivada.
DCIMA PRIMERA.- Siendo la accin de amparo constitucional un mecanismo de
tutela de los derechos y garantas constitucionales de las personas, cuyo objeto es, por
una parte, el de cesar, y por otra, el de remediar las consecuencias de la actuacin
ilegtima, corresponde que la accin de amparo constitucional opere con la caracterstica
de restitutio ad integrum; debindose, por una parte, restituir al recurrente a su puesto
de trabajo, esto es, al de Lder de Servicio de Ciruga del Hospital de Especialidades
Eugenio Espejo, en las mismas condiciones anteriores a la sancin impuesto; y, por otra
parte, debe pagarse al accionante los valores dejados de percibir durante el tiempo que
no ejerci su funcin a raz de la actuacin ilegtima por parte del accionado. Es as
como se ha pronunciado este Tribunal en el caso No. 0139-2006-RA.
RESUELVE
1.- Revocar la Resolucin del Juez de instancia; en consecuencia, se concede el amparo
constitucional propuesto por el doctor Manuel Amado Robles Reinoso; y,
2.- Remitir el expediente al inferior para los fines consiguientes previstos en el Art. 55
de la Ley del Control Constitucional.- Notifquese.

PRESIDENTA
PRIMERA SALA

MAGISTRADO
PRIMERA SALA
Dr. Freddy A. Donoso P.

MAGISTRADO
PRIMERA SALA
seores doctores Ruth Seni Pinoargote, Alfonso Luz Yunes y Freddy A. Donoso P.,
Magistrados de la Primera Sala del Tribunal Constitucional, a los treinta das del mes de
enero de dos mil ocho.- LO CERTIFICO.

SECRETARIA
PRIMERA SALA
CASO No 0835-06-RA LA PROCEDENCIA DE LA ACCIN DE AMPARO

CUANDO CONCURREN SIMULTNEAMENTE TRES REQUISITOS
FUNDAMENTALES
1.- Los presupuestos que viabilizan la accin de amparo constitucional de
conformidad con la normativa singularizada en la Ley Orgnica de Control
Constitucional.
2.- El Juez de Instancia rechaz el amparo constitucional con fundamento a que el
actor no prob sus asertos.
3.- La necesidad de establecer la existencia de la inminencia del supuesto dao.
4.- La inexistencia de plazo de caducidad para la interposicin de una accin de
amparo constitucional.
5.- La relacin contractual en base a la que realizan los actos de comercio de
combustibles, no son objeto de accin de amparo constitucional.
ANTECEDENTES
Luis Cristbal Mora Rea, en su calidad de Presidente y representante legal de
HANDYT S.A., quien a su vez es Presidente y Representante Legal de la Compaa
VEPAMIL S.A., comparece ante el Juez Octavo de lo Civil del Guayas y propone
accin de Amparo Constitucional, por la amenaza de las autoridades de Petrocomercial,
de emitir una nota de debito por concepto de un supuesto error cometido en la fijacin
del precio Fuel Oil, que su representada pag a los precios que se encontraban vigentes
al momento del despacho de combustible. En lo principal, el accionante manifiesta que:
Conforme a lo establecido en el artculo 7 de la Ley de Hidrocarburos, corresponde al
Presidente de la Repblica regular los precios de venta al consumidor de los derivados
de los hidrocarburos; y que mediante Decreto Ejecutivo nmero 17, publicado en el
Registro Oficial No. 14 del 04 de febrero del ao 2003, el entonces Presidente de la
Repblica, Ingeniero Lucio Gutirrez Borba, expidi el Reglamento para la regulacin
de los precios de los productos derivados de los hidrocarburos, que fue materia de
sucesivas reformas y derogatorias, realizadas mediante los Decretos No. 575, publicado
en el Registro Oficial numero 130 del 22 de julio del 2003; No. 1077, publicado en el
Registro Oficial nmero 221, de fecha 28 de noviembre del 2003 y No. 1250, publicado
en el Registro Oficial nmero 250, del 13 de enero del 2004.-Finalmente, mediante
Decreto Ejecutivo No. 338 de fecha 2 de agosto del 2005, el seor Presidente de la
Repblica Doctor Alfredo Palacio Gonzlez, expidi el Reglamento sustitutivo para la
regulacin de los precios de los derivados de los hidrocarburos, encontrndose vigente
hasta la presente fecha.- El artculo 1 del Reglamento Sustitutivo Para la Regulacin de
los Precios de los Derivados de los Hidrocarburos, textualmente establece: "Art.1.
Se establecen los siguientes precios de venta en los terminales y Depsitos operados
por PETROCOMERCIAL,
para
los
derivados
de los hidrocarburos que
enseguida se listan:
PRODUCTO
(USS galn)
Gasolina pesca artesanal
Gasolina Extra
Gasolina Sper
Diesel l (Kerex)
Diesel 2
Diesel Premium
Jet fuel
Fuel Oil 4
Spray oil
Solventes industriales
Avgas
Absorver
Naftas industriales (bajo octano)
PRECIO DE TERMINAL
0.7135
1.1689
1.5000
0.80-12
0.8042
0.8042
1.0400
0.6200
1.0300
1.4600
2.200
0.8600
0.6547
En los valores antes indicados se incluyen los costos de refinanciacin,

comercializacin interna e importacin, as como los cargos por facturacin y despacho
a 60 grados Fahrenheit; no se incluye en el valor determinado, el impuesto al valor
agregado. En el artculo 7 el Reglamento en mencin textualmente dice:"Art.7.PETROCECUADOR, a travs de PETROCOMERCIAL determinar los precios de los
derivados de los hidrocarburos que directa o indirectamente, adquieran para
sus operaciones la compaa o empresas que tengan por objeto la exploracin y
explotacin de hidrocarburos; las que realicen obras pblicas y, las que se
dediquen
a
la
exploracin
, explotacin
,
industrializacin
y
comercializacin de minerales metlicos y no metlicos. Tales importes se
fijarn de conformidad con el promedio de los precios registrados durante la semana
inmediata anterior a la venta y que consten publicados en el PLATT s OH
Gram Markertscand de la Costa del Golfo, pero no por debajo de los
precios
establecidos en el artculo
1 de este Reglamento " .-Mediante Acuerdo
Ministerial No. 005, publicado en el Registro Oficial 229, del 15 de marzo del 2006, el
seor Ministro de Energa y Minas, expidi el Reglamento Para la Regulacin para la

facturacin y despacho de los derivados de los hidrocarburos, en cuyos artculos 1 y 2
textualmente se dispone: Art. 1.- mbito de aplicacin.- Las disposiciones contenidas en
el presente acuerdo, se aplicarn en todos los depsitos, terminales y refineras, en los que
se despachen combustibles al granel a las compaas comercia limadoras.- Art. 2.Facturacin.- La facturacin se realizar conforme las siguientes disposiciones: La
comercializadora requerir el producto a ser facturado y despachado por
PFTROCOMERCIAL y/o PETROINDUSTRIAL en volmenes corregidos a 60
Fahrenheit..- La factura nica entregada por PETROCOMERCIAL, abastecedora a las
comercializadoras por los productos despachados al granel, deber ser emitida al precio
vigente en terminal, por el volumen diario despachado y ajustado a 60 Fahrenheit.-3.Las comercializadoras facturarn y entregarn los productos sealados en El Decreto
Ejecutivo No. 338 publicado en el Registro Oficial Nor. 73 del 2 de agosto del 2005,
ajustado a 60 Fahrenheit, a esa red de distribucin y/o a sus clientes que sean
consumidores finales..- A su vez, los distribuidores establecern el procedimiento
tcnico - comercial que viabilice el traslado del beneficio al usuario final,
demostrndolo de modo efectivo a la Direccin Nacional de Hidrocarburos que
realizar controles de manera trimestral. PETROCOMERCIAL, en forma semanal ha
venido notificando a las comercializadoras de combustibles de manera directa y
por escrito y en su pgina web, cul es el precio de los diferentes productos
combustibles y de manera especial sealamos para los efectos de la presente accin que
se determinaron y fijaron los precios para el FUEL OIL, conforme lo acreditamos con
las decenas de comunicaciones que adjuntamos enviadas por la Gerencia de
Petrocomercial, a los diferentes distribuidores de Hidrocarburos, e inclusive a la
misma Direccin Nacional de Hidrocarburos, que datan desde el mes de enero del 2003,
hasta que reciben el oficio No. 04561 PCO-GRN-CAB-2006 de fecha 27 de abril del
2006 suscrito por el seor Economista Fernando Hinojosa R. Gerente Regional Norte de
Petrocomercial, con el que se les hace conocer que el fuel oil , ha tenido una variacin
en el precio de un 100,5 1% , y que del valor establecido para la semana que va del 20
al 26 de abril del 2006, que era de US. 0.694400, pasaba a costar US. 1.392334, para la
semana que va del 27 de abril al 3 de mayo del 2006.-Noten Ustedes Seores
Magistrados, que en la copia certificada del oficio 04561 PCO-GRN-CAB-2006. se
seala como precio del fuel oil en la semana del 20 al 26 de abril, la suma de 0,694400,
es decir Petrocomercial reconoce como ltimo precio del fuel oil hasta ntes de la
variacin, los 0,694400, que fue el precio al que se factur el combustible y al cual lo
pagaron.-Hasta aqu Seores Magistrados, PETROCOMERCIAL, haba actuado de
conformidad y apegado a lo establecido en la normativa jurdica vigente y haba
establecido y notificado a las Comercializadoras, en forma semanal, el precio de los
derivados del petrleo incluido el FUEL OIL, y a su vez las Comercializadoras y
Distribuidoras, en forma legtima adquirimos el FUEL OIL con la finalidad de cumplir
con nuestro objeto social y negocio, que es el de vender a terceros, en actos legtimos de
comercio, el combustible a los precios fijados por PETROCOMERCIAL.- La amenaza
de violacin de varias normas y derechos constitucionales, especialmente el relativo a la
seguridad jurdica consagrado en el numeral 26 del artculo 23 de la Constitucin
Poltica del Estado, as como el relativo a la libertad de Empresa con sujecin a la Ley;
y el Derecho a la Libertad de Contratacin, consagrados en los numerales 16 y 18 del
articulo 23 de la norma Suprema; estara por producirse, cuando
funcionarios de
PETROCOMERCIAL. nos han informado que habra existido un error en el clculo del
valor fijado por ellos para la comercializacin de FUEL OIL y que procedern a realizar
una re - liquidacin y nueva facturacin por la diferencia de precio, de los valores
correspondientes a las ventas realizadas de FUEL OIL, el cual significara un grave

perjuicio para VEPAMIL S.A., pues nosotros vendimos el FUEL OIL, al precio
establecido por PETROCOMERCIAL S.A..-Para los efectos antes anotados
PETROCOMERCIAL, proceder a emitir notas de dbito, a fin de que en forma
inmediata VEPAMIL S.A., pague los valores, que a decir de ellos por error dejaron de
cobrar, al haber determinado, fijado, notificado y facturado, en forma errnea el valor
del Fuel Oil, lo cual Seores Magistrados constituira un acto arbitrario, ilegtimo,
inconstitucional e ilegal, pues nos pondra en situacin de tener que pagar por un error
de funcionarios de PETROCOMERCIAL; error del que no hemos recibido beneficio
alguno, pues con absoluta buena fe, compramos el combustible al valor fijado por
PETROCOMERCIAL y a su vez lo comercializamos con terceros en base al valor que
pagamos por el mismo.- De producirse la emisin de una arbitraria nota de debito y el
posterior cierre del despacho, PETROCOMERCIAL, nos causara un grave dao, pues
no tenemos capacidad de pago, al no poder recuperar los valores correspondientes de
las personas a quienes vendimos el FUEL OIL, quienes con justa razn dirn que
realizaron actos legtimos de comercio, en los cuales se pact la entrega de una cosa que
era el Fuel Oil y se pag; el precio fijado para este producto. A su vez estas personas
fijaron el precio del producto que comercializan en funcin del precio pactado por el
FUEL OIL y que jams podran ellos, recuperar tampoco dichos valores. Adems nos
amenazan con que en el evento de que no les paguemos inmediatamente los
valores por ellos arbitrariamente calculados, procedern de cerrar el despacho de
combustibles, con lo cual mi representada,
no
podra
desempear
sus
labores al ser PETROCOMERCIAL, la nica empresa del Estado que tiene
el Monopolio de la Venta de Hidrocarburos y sus derivados.- El artculo 95 de la
Constitucin Poltica de la Repblica, dispone que cualquier persona, por sus propios
derechos, podr proponer una accin de amparo con la finalidad de cesar y evitar la
comisin de actos ilegtimos provenientes de las actuaciones emanadas de la
administracin pblica; tambin podr interponerse la accin si el acto o la omisin
hubieren
sido realizados por personas que presten servicios pblicos o acten por
delegacin o concesin de una autoridad pblica.- El artculo 1740 del Cdigo Civil,
dispone que la venta se reputa perfecta desde que las partes han convenido en la cosa y
en el precio: una vez que la venta se ha perfeccionado, no est en el arbitrio de la parte
vendedora el establecer un error en el precio y pretender cobrrselo por la fuerza.-En el
caso que nos ocupa, PETROCOMERCIAL de manera arbitraria y sin fundamento legal,
pretende revisar el precio de sucesivas compras de combustible que ha realizado mi
representada, en las cuales se pact la cosa y el precio y que consecuentemente se
perfeccionaron en sus respectivos momentos, al tenor de lo dispuesto en nuestro
ordenamiento jurdico.-Por su parte el artculo 184 del Cdigo de Comercio dispone:
"si la cosa vendida fuere entregada, se presume que las partes han aceptado el
precio corriente que tenga en el da y lugar en que se hubiere celebrado el contrato.En el presente caso seores Magistrados, hicimos la transaccin comercial al precio
fijado para el Fuel Oil, por el rgano competente para hacerlo que era la misma
PETROCOMERCIAL, y el producto nos fue entregado, por lo que no cabe revisin
alguna del precio, el hacerlo constituira un acto total y absolutamente arbitrario y
contrario a nuestro ordenamiento jurdico.-Con su accionar PETROCOMERCIAL
pretende violentar los derechos adquiridos, que se apoyan en la seguridad jurdica que
debe otorgar todo sistema normativo; se entiende por derechos adquiridos, aquellos que
han entrado en el dominio de su titular y que no pueden ser modificados por normas
posteriores, porque se estara haciendo aplicacin retroactiva de ellas.- Un accionar
semejante a la que pretende hacer PETROCOMERCIAL de reliquidar y facturar el
precio, es arbitraria y desconoce las consecuencias ya verificadas del hecho pasado.Los principios que constan en los artculos mencionados y dems garantas
fundamentales reconocidas por la Constitucin Poltica de la Repblica, los
Instrumentos Internacionales, las leyes o la jurisprudencia constituyen garantas bsicas
sobre las cuales se construye el sistema jurdico del Pas y, particularmente, el sistema
judicial. No cabe la violacin por inconstitucional, del principio a la seguridad jurdica,
ni puede constituir el fundamento del arbitrario accionar, la insatisfaccin que pueden
sentir los funcionarios de una empresa del Estado como lo es PETROCOMERCIAL, de
haber fijado un precio de venta del FUEL OIL y luego darse cuenta que el precio debi
de haber sido otro, y pretender cobrar en forma arbitraria otros valores, imposibles de
ser recuperados por mi representada y que sencillamente la llevaran a un terrible
desequilibrio financiero, por un hecho absolutamente ajeno a la empresa o su
administracin y enteramente atribuible al error y negligencia de los funcionarios de
PETROCOMERCIAL.- En la Audiencia publica, la recurrida por medio de su defensor
manifest, que exista falta de personera del demandado y neg pura y simplemente
los fundamentos de hecho y de derecho de la accin planteada pues no se vislumbra en
ningn momento que se haya violentado principio constitucional, pues tampoco ha
existido un acto u omisin ilegitimo que la empresa haya perpetrado, desgraciadamente
este recurso esta siendo mal utilizado a menudo, y pide se deseche el amparo. De su
parte el abogado del Procurador del Estado seal: para que una accin de Amparo
Constitucional proceda conforme lo dispone el Art. 95 de la Constitucin Poltica del
Estado en concordancia con el 46 y siguientes de la Ley Orgnica de Control
Constitucional deben concurrir en ella tres requisitos simultneos, debe tratarse de un
acto administrativo ilegitimo este acto administrativo debe ser inminente y sus efectos
deben ser graves e irreparables, bastara la no concurrencia de uno slo de estos
elementos para que la accin planteada no proceda. Como usted lo podr establecer la
accin revisando la accin que se ha planteado no existe un acto administrativo
ilegitimo, ya que en la demanda se refiere a un eventual acontecimiento, pero hasta
tanto este no se produzca la accin de amparo constitucional no es procedente. Se esta
reclamando algo en base a suposiciones por lo tanto no se acoge a lo dispuesto en los
anteriormente citados artculos. El Juez Octavo de lo Civil de Guayaquil, resolvi
rechazar la demanda de Amparo Constitucional interpuesta por la empresa VEPAMIL
S.A., y como lo expresa en el considerando QUINTO, por que no hay prueba en el
proceso de amparo, que habiendo sido aportada por el actor, indique que de manera real,
segura y cierta, la empresa demandada, realizar el acto cuestionado.-Con estos
antecedentes, para resolver, la Segunda Sala del Tribunal Constitucional hace las
siguientes:
CONSIDERACIONES:
PRIMERA.- El Tribunal Constitucional, de acuerdo con el numeral 3 del artculo 276
de la Constitucin Poltica de la Repblica; y, los artculos 12 numeral 3, y 62 de la Ley
Orgnica de Control Constitucional, es competente para conocer y resolver el presente
caso.- SEGUNDA.- No se ha omitido solemnidad sustancial alguna que pueda incidir
en la resolucin del presente caso, por lo que se declara su validez.-TERCERA.- Del
texto constitucional y de la normativa singularizada en la Ley Orgnica de Control
Constitucional, se establece de manera concluyente que la accin de amparo
constitucional es procedente cuando de manera simultnea y unvoca, concurren los
siguientes presupuestos: a) que exista un acto u omisin ilegtimos proveniente de
autoridad pblica; b) que sea violatorio de un derecho consagrado en la Constitucin o

en un tratado o convenio internacional vigente; c) que de modo inminente, amenace con
causar dao grave. CUARTA.- El Juez de Instancia rechaz el amparo constitucional
con fundamento a que el actor no prob sus asertos, y que el acto no se produjo. Al
respecto manifest en su resolucin: No hay prueba en el proceso de Amparo que,
habiendo sido aportada por el actor, indique que de manera real, segura y cierta, que la
Empresa demandada realizar el acto cuestionado.- QUINTA.-. Es necesario por lo
tanto y como cuestin previa, establecer la existencia de la inminencia del supuesto
dao, como uno de los requisitos de procedibilidad de la Accin propuesta; y al respecto
se analiza que: procede la Accin cuando concurren simultneamente los siguientes
requisitos: a) la existencia de un acto u omisin ilegtimos de autoridad pblica; b) que
tal accionar sea violatorio de los derechos, garantas y libertades individuales de las
personas; y c) que cause o pueda causar de modo inminente un dao grave. En la
especie, la inminencia es una caracterstica que implica necesariamente la proximidad
en el tiempo del dao o del perjuicio grave - ; y si bien es cierto que nuestro
ordenamiento jurdico no contempla plazo de caducidad para la interposicin de una
accin de la naturaleza de la que nos ocupamos, el Juez Constitucional debe calificar la
inmediatez o proximidad en el tiempo del dao, segn las reglas de la sana crtica y
tomando como referencia los fallos que a ste respecto hallan expedido las Salas y el
Pleno del Tribunal Constitucional ; as, el dao que ha de producirse por la violacin de
un derecho fundamental, no puede ser eventual o remoto, ya que en eso consiste
precisamente la caracterstica de la inminencia : lo eventual es lo que puede suceder ,
pero de lo que no existe certeza, siendo por lo tanto unas contingencia incierta; lo
remoto en cambio es lo lejano. Lo ocurrido en el tiempo atrs no puede no puede ser
remediado por una medida cautelar como el Amparo Constitucional, sino por un
proceso de lato conocimiento, pues por el transcurso del tiempo, la facultad de oponerse
pierde consistencia.-SEXTA. De los recaudos procesales se infiere que, existe entre
las partes una relacin contractual, en base a la que realizan los actos de comercio de
combustibles, que por su naturaleza no pueden ser objeto de Resolucin de ste
Tribunal, conforme lo ha expresado por reiteradas oportunidades, en aplicacin a lo
dispuesto por el artculo 50 del Reglamento de Trmite de Expedientes en el Tribunal
Constitucional. En uso de las facultades con las que se haya investida, la Segunda Sala
del Tribunal Constitucional.RESUELVE:
1.- Confirmar la decisin del Juez Octavo de lo Civil de Guayaquil, y en consecuencia
negar la Accin de Amparo Constitucional solicitado por Luis Cristbal Mora Rea,
representante de VEPAMIL S.A 2.- Dejar a salvo los derechos del accionante, para que
a travs de la va que juzgue necesario, demande la satisfaccin de sus intereses.-3.Devolver el expediente al inferior, para que de cumplimiento a lo que ha dispuesto esta
Sala, conforme al articulo 55 de la ley Orgnica de Control ConstitucionalNOTIFQUESE y PUBLIQUESE.Dr. Roberto Bhrunis Lemarie
PRESIDENTE
SEGUNDA SALA

VOCAL
SEGUNDA SALA

VOCAL
SEGUNDA SALA
RAZN.- Siento por tal, que la Resolucin que antecede, fue aprobada por la Segunda
Sala del tribunal Constitucional, a los diecinueve das del mes de febrero del ao dos
mil ocho. Lo certifico.Robert E. Crdova Cun.Ab. Espec.
CASO No. 1394-RA VIOLACIN A LA GARANTA A LA SEGURIDAD

JURDICA QUE AFECT UN DERECHO ESTABLECIDO POR UNA NORMA
1.- La pretensin del accionante es que se deje sin efecto el Acuerdo emitido por la
Comisin de Prestaciones de Chimborazo del IESS.
2.- Los elementos que posibilitan la procedencia de una accin de amparo.
3.- La ilegitimidad de un acto de autoridad.
4.- La solicitud del accionante para acceder a la jubilacin y el Informe de
tiempos de servicio.
5.- La disposicin del Art. 1 de la Ley Especial de Jubilacin para trabajadores de
telecomunicaciones.
6.- La Jubilacin especial concedida por la Comisin de Prestaciones de
Chimborazo del Instituto Ecuatoriano de Seguridad Social.
7.- La seguridad jurdica es el conjunto de las condiciones que posibilitan la
inviolabilidad del ser humano y la que presupone la eliminacin de toda
arbitrariedad y violacin en la realizacin y cumplimiento del derecho.
8.- La seguridad social es un deber del Estado y derecho irrenunciable de todos
sus habitantes.
9.- La definicin de jubilacin que es eximir de servicio por razones de ancianidad
o imposibilidad fsica a la persona que desempea o ha desempeado algn cargo
civil.
10.- El derecho es adquirido cuando se han realizado los presupuestos de hecho
necesarios y suficientes para su nacimiento o adquisicin.
11.- Las personas que crean conculcadas sus derechos, estn en libertad de elegir la
va por la cual han de exigir el respecto de los mismos.

ANTECEDENTES:
Fausto Adalberto Lozano Proao, interpone accin de amparo constitucional ante el
Juzgado Segundo de lo Civil de Riobamba en contra del Economista Hugo Ayala en su
calidad de Director Provincial del Instituto Ecuatoriano de Seguridad Social de
Chimborazo. En lo principal el accionante manifiesta que de manera arbitraria, abusiva,
injusta y sin sustento legal se trastoca sus intereses en cuanto a lo que se refiere a su
jubilacin ya que el Departamento de Prestaciones, Liquidacin de Jubilaciones y la
Comisin de prestaciones de la Direccin Provincial del IESS de Chimborazo, le asigna
una jubilacin mensual de US 129.25. Que, de los cinco mejores aos de aportacin se
desprende un promedio de sueldos imponible de US 299,14, los mismos que
multiplicados por el coeficiente para el clculo de pensiones jubilares se determina una
pensin de US 301,01, sin embargo, dicha pensin segn se desprende de la liquidacin
de la jubilacin del accionante, se ha visto reducida a US 50 dlares a la fecha que le
corresponda la pensin inicial de su jubilacin. Que, bajo la consideracin de una
jubilacin especial de telecomunicaciones se le perjudica y se transgrede la jubilacin
ordinaria de vejez, la cual le hubiera correspondido teniendo cincuenta y ocho aos de
edad y treinta y ocho aos de servicio ininterrumpido a favor de Andinatel. Que, se
viola el numeral 3 del Art. 23 de la Constitucin Poltica del Estado en concordancia
con la Ley Especial de Jubilacin para Trabajadores de Telecomunicaciones conseguida
por Fenetel, publicada en el registro Oficial No. 92 de 21 de diciembre de 1962. Que, el
acto ilegtimo ha causado al accionante un dao inminente, grave e irreparable, el
mismo que atenta contra todo principio de justicia. Que, amparado en el Art. 95 de la
Constitucin Poltica en concordancia con el Art. 46 de la ley de Control Constitucional
solicita que se deje sin efecto el acto administrativo del IESS de Chimborazo y se le
pague los daos y perjuicios ocasionados por esta medida ilegal que afecta su economa
y la de su familia. En la Audiencia Pblica realizada el 13 de octubre del 2006,
comparece el Doctor Rolando Samaniego en representacin del accionado y manifiesta
que la comisin provincial de prestaciones del IESS de Chimborazo, otorg a favor del
accionante la prestacin de jubilacin especial de telecomunicaciones. Dicho acuerdo de
jubilacin poda ser apelado por el recurrente ante la comisin nacional de apelaciones.
Este derecho, no fue hecho efectivo por el accionante en el trmino fijado, habindose
de esta manera agotado la va administrativa. Que, todo acto o resolucin administrativa
puede ser impugnada en la va judicial, por lo que el accionante poda haber presentado
el recurso correspondiente ante el Tribunal de lo Contencioso Administrativo, lo cual
tampoco lo hizo. Que, no se ha cumplido los presupuestos para que proceda la accin de
amparo planteada ya que el recurrente no hizo uso de los recursos administrativos o
judiciales a los que tena derecho dentro de los trminos establecido y porque han
transcurrido aproximadamente tres aos desde que se emiti el acuerdo No. 2003-0142
de 5 de noviembre del 2003, por lo que no existe el requisito de inmediatez sealado por
la interpretacin de la ley Orgnica de Control Constitucional. Que, el acto impugnado
es legtimo ya que fue emitido por la comisin de prestaciones del IESS de Chimborazo,
como autoridad competente, misma que tena plena facultad para emitir acuerdos,
concediendo o negando las diferentes prestaciones en dinero que otorga el IESS como
son las jubilaciones, cesantas y otras. Que, no se ha violentado ninguno de los
procedimientos previstos en el ordenamiento jurdico interno del Seguro Social. Que,
mediante resolucin C.D 100 de 21 de febrero del 2006, se ha llegado a establecer por
parte del IESS que se proceder a reajustar las pensiones de jubilacin de todos aquellos
afiliados cuya renta mxima se encontraba por debajo de los montos generales que
establece la Ley de Seguridad Social vigente, derecho al que tendra acceso el
accionante. En la misma audiencia, comparece el Dr. Juan Carlos Cantos en
representacin de la Procuradura General del Estado y manifiesta que no existe ningn
acto u omisin ilegtima emanada del personero del IESS ya que sus actuaciones se
hallan apegadas a la ley y de manera especial a la normativa que regula al Instituto
Ecuatoriano de Seguridad Social. Que, no existe la amenaza de causar un dao grave ya
que lo que se ha efectuado por parte de los personeros del IESS es dar cumplimiento a
las resoluciones expedidas por la comisin interventora y que se rechace la presente
accin de amparo constitucional. As, el seor Juez Segundo de lo Civil de Chimborazo,
resuelve negar la accin planteada por el accionante. Radicada la competencia en la
Segunda Sala por el sorteo de rigor, para resolver se realizan las siguientes:
CONSIDERACIONES
PRIMERA.- Que, esta Sala es competente para conocer y resolver la presente causa de
conformidad con lo dispuesto por los artculos 95 y 276 numeral 3 de la Constitucin de
la Repblica, y los artculos 12 numeral 3 y 62 de la Ley de Control Constitucional.
resolucin del presente caso, por lo que se declara su validez. TERCERA.- Es
pretensin del accionante, se deje sin efecto el Acuerdo No. 2003-0142 de 5 de
noviembre de 2003, emitido por la Comisin de Prestaciones de Chimborazo del
Instituto Ecuatoriano de Seguridad Social, mediante el cual concedi al accionante, la
jubilacin especial de telecomunicaciones en el valor mensual de USD 50,oo a partir del
1 de julio de 2002. CUARTA.- Que, la accin de amparo procede, entre otros aspectos,
ante la concurrencia simultnea de los siguientes elementos: a) que exista un acto u
omisin ilegtimo de autoridad pblica; b) que el acto viole o pueda violar cualquier
derecho consagrado en la Constitucin, convenio o tratado internacional vigente; c) que
el acto u omisin de modo inminente, amenace con causar un dao grave. Tambin
procede el amparo constitucional ante actos de particulares que prestan servicios
pblicos o cuando su conducta afecte grave y directamente un inters comunitario,
colectivo o un derecho difuso. QUINTA.- Que, un acto es ilegtimo cuando ha sido
dictado por una autoridad que no tiene competencia para ello, que no se lo haya dictado
con los procedimientos sealados por el ordenamiento jurdico o cuyo contenido sea
contrario al ordenamiento jurdico vigente o bien que se lo haya dictado sin fundamento
o suficiente motivacin, por lo tanto, el anlisis de legitimidad del acto impugnado en el
presente caso, no se basa solo en el estudio de competencia, sino tambin de su forma,
contenido, causa y objeto. SEXTA.- Que, el accionante, present su solicitud de
jubilacin en la ciudad de Riobamba el 1 de agosto del 2003, en la que se verifico que el
afiliado ces en Andinatel el 5 de junio de 2002, certificacin de cese conferido por el
Jefe Administrativo Financiero de Andinatel. Del informe de tiempos de servicio
realizado el 19 de agosto del 2003, consta que el accionante ha aportado desde agosto de
1966 hasta junio de 2002, 423 imposiciones mensuales. As mismo, del certificado de
tiempo de servicio en el ramo de telecomunicaciones, consta que ha laborado en dicho

ramo desde el perodo de agosto de 1966 a junio de 2002, y del Informe Social No. 017,
realizado por la trabajadora Social del IESS de Riobamba, concluye que el accionante
ha trabajado en EMETEL Andinatel, en calidad de Tcnico, por lo que la Comisin de
Prestaciones del IEES de la Regional 5 Riobamba, en sesin de 13 de noviembre de
2003, califica el perodo antes mencionado dentro del Ramo de Telecomunicaciones.
SPTIMA.- Que, el Art. 1 de la Ley Especial de Jubilacin para trabajadores de
telecomunicaciones, publicada en el Registro Oficial No. 92 de 21 de diciembre de
1962, determina que: Los trabajadores de Telecomunicaciones del pas tendrn
derecho a la jubilacin de vejez si tuvieran acreditadas por lo menos 300 imposiciones
mensuales, cualquiera que sea su edad. La pensin mensual jubilar mnima ser del
75% del promedio de los sueldos de los cinco mejores aos de imposicin. Que el Art.
1 del Reglamento de la Ley de Jubilacin para trabajadores de telecomunicaciones,
manifiesta que: Los trabajadores pblicos y privados de Telecomunicaciones que
presten sus servicios como: Tcnicos tendrn derecho a jubilacin por vejez,
cualquiera que sea su edad, si comprobaren, cesanta en el Seguro Social, acreditaren
por lo menos 25 aos de servicio en cualquiera de las actividades arriba mencionadas
y por consiguiente, hubieran aportado por lo menos 300 imposiciones mensuales a las
Cajas de Previsin en tales servicios. Que en la especie, mediante acuerdo No.
2003-0142 de 5 de noviembre de 2003, la Comisin de Prestaciones de Chimborazo del
Instituto Ecuatoriano de Seguridad Social, concedi al accionante, la jubilacin especial
de telecomunicaciones en el valor mensual de USD 50,oo a partir del 1 de julio de 2002,
fecha inmediata a la cesanta, por haberse acreditado 423 imposiciones mensuales por el
periodo de agosto de 1966 a junio de 2002 y tener 55 aos de edad; siendo la base para
dicho acuerdo la Resolucin C.I.095 de 29 de septiembre de 2000, en el cual en su Art.
4 determina que: Fijase en una cuanta mnima de cinco dlares (USD 5) por mes y
una cuanta mxima de cincuenta dlares (USD 50) por mes, la pensin unificada en el
rgimen obligatorio del Seguro General. As, en el informe del Director de Sistema de
Pensiones (e), de fecha 17 de noviembre de 2005, dirigido al Presidente del Consejo
Directivo del IESS, menciona que al estar vigente la renta al 30 de junio de 2002, el
accionante tiene derecho a percibir el aumento dispuesto en Resolucin CI139 de 2002,
que dispone el incremento de manera diferenciada, segn la edad del pensionista sobre
la cuanta de la pensin bsica unificada vigente al 30 de junio del 2002 en el 55%, y
que por ende se procede a concederle dicho aumento. OCTAVA.- Que, en el presente
caso, de los 5 mejores aos de aportaciones se desprende un promedio de sueldos
imponibles de USD 299,14, los que multiplicados por el coeficiente para el clculo de
pensiones jubilares (1,0062500) se determina una pensin de USD 301,01; sin embargo,
dicha suma fue reducida hasta el valor de USD 50 dlares y por el aumento sealado en
el considerando anterior, actualmente percibe USD 129,25 dlares; por lo tanto es
evidente que se ha violado la garanta a la seguridad jurdica establecida por nuestra
Constitucin en el Art. 23 numeral 26, ya que se afect un derecho establecido por una
norma superior como es la Ley de Jubilacin para trabajadores de telecomunicaciones,
que evidentemente se encuentra por sobre cualquier Resolucin. La seguridad jurdica
es el conjunto de las condiciones que posibilitan la inviolabilidad del ser humano y la
que resupone la eliminacin de toda arbitrariedad y violacin en la realizacin y
cumplimiento del derecho por la definicin y sancin eficaz de sus determinaciones,
creando un mbito de vida jurdica en la que el hombre pueda desenvolver su existencia
con pleno conocimiento de las consecuencias de sus actos, y por consiguiente, con
verdadera libertad y responsabilidad. La seguridad jurdica es, as, el ambiente sin cuya
existencia resulta imposible la manifestacin y el cabal desarrollo del individuo, a fin de
que ninguna persona humana, en ningn momento, pueda ser apartada de la esfera del
derecho. NOVENA.- Que, el Art. 55 de la Constitucin expresa que: La seguridad
social ser deber del Estado y derecho irrenunciable de todos sus habitantes. Se
prestar con la participacin de los sectores pblico y privado, de conformidad con la
ley, y el Art. 56 de la propia Carta Magna dice: Se establece el sistema nacional de
seguridad social. La seguridad social se regir por los principios de solidaridad,
obligatoriedad, universalidad, equidad, eficiencia, subsidiaridad y suficiencia, para la
atencin de las necesidades individuales y colectivas, en procura del bien comn. Para
esto es importante tomar en cuenta que la palabra jubilacin proviene del latn
iusbilatio-onis y significa accin y efecto de jubilar o jubilarse; eximir de servicio por
razones de ancianidad o imposibilidad fsica a la persona que desempea o ha
desempeado algn cargo civil, sealndole pensin vitalicia o recompensa por los
servicios prestados (Emilio Fernndez, Diccionario de Derecho Pblico, Editorial
Astrea, Pgina 447). As, la jubilacin constituye un derecho adquirido de carcter
vitalicio para los funcionarios y empleados del servicio pblico o privado, y se otorga
cumplidos los requisitos establecidos en la normativa vigente. La jubilacin constituye
un derecho adquirido como un impedimento para que pueda aplicarse una nueva
disposicin legal a las situaciones jurdicas consolidadas bajo el imperio de la ley
antigua, por tanto ningn derecho que califique como adquirido puede ser revocado por
el conferente o por terceros, sean personas naturales o entes pblicos o privados. En
general, se entiende adquirido un derecho cuando se han realizado los presupuestos de
hecho necesarios y suficientes para su nacimiento o adquisicin, de conformidad con la
ley vigente para la poca en que se cumplieron, de modo que, en su virtud, se haya
incorporado inmediatamente al patrimonio de su titular (Enciclopedia Omeba. Tomo
VIII, Pg. 284). Segn Savigny el derecho adquirido es irrevocable, es el derecho
nuestro, el derecho que legtimamente nos pertenece, que ha ingresado en nuestro
patrimonio, el que ya no puede sernos arrebatado por el hecho de por quien lo tenemos
o por el hecho de un tercero. Segn la el criterio de Henri, Len y Jean Mazeaud los
derechos adquiridos deben ser protegidos, incluso contra una ley nueva; sta no
podra privar de un derecho a las personas que estn definitivamente investidas del
mismo; a la inversa, las simples expectativas ceden ante la ley nueva, que pueden
atentar contra ellas y dejarlas sin efecto. (Derecho Civil, Parte I, Pg. 225); por lo
tanto, en la especie el derecho de jubilacin del accionante es un derecho adquirido por
cuanto ha trabajado por mas de treinta y ocho aos de servicio, y aportado 423
imposiciones mensuales, siendo as, no puede menoscabarse su derecho
constitucionalmente protegido. DCIMA.- Que, de manera reiterada este Tribunal ha
sostenido que las personas que crean conculcadas sus derechos, estn en libertad de
elegir la va por la cual han de exigir el respecto de los mismos, esto es, que pueden
utilizar el recurso de amparo para el caso de violacin de los derechos constitucionales
por actos ilegtimos que causen dao inminente, o recurrir ante otros rganos de justicia
ejerciendo las acciones previstas en ley. En consecuencia la accin de amparo no es
residual. (Resolucin No. 134, 24/08/1999, No. 420, 28/12/1999 y No.164, 14/12/2000).
Por las consideraciones que anteceden, la Segunda Sala del Tribunal Constitucional, en
uso de sus atribuciones constitucionales y legales.
RESUELVE
1.- Revocar la resolucin adoptada por el Juez Segundo de lo Civil de Chimborazo, y
aceptar el amparo solicitado por el seor Fausto Adalberto Lozano Proao; en
consecuencia, se suspenden los efectos del Acuerdo No. 2003-0142 de 5 de noviembre
de 2003, emitido por la Comisin de Prestaciones de Chimborazo del Instituto

Ecuatoriano de Seguridad Social; 2.- Disponer la prctica de una nueva liquidacin de
la jubilacin del recurrente, considerando las disposiciones constitucionales y legales
que favorezcan al ex trabajador, tomando en cuenta los 5 mejores aos de aportaciones
con el respectivo promedio de sueldos imponibles, pensin que en ningn caso podr
ser inferior a USD 301,01, determinados originalmente, misma que tampoco podr ser
reducida por ningn concepto; al contrario deber ser reajustada de acuerdo con las
resoluciones emitidas por el IESS a favor de los jubilados; 3.- Disponer que el Instituto
Ecuatoriano de Seguridad Social, cancele al accionante los valores no percibidos desde
la expedicin del acuerdo de jubilacin, en concordancia con el espritu de esta
resolucin; 4.- Devolver el expediente al Juzgado de origen para los fines determinados
por el Art. 55 de la Ley de Orgnica de Control Constitucional; y publicar la presente
Resolucin; NOTIFIQUESE y PUBLIQUESE.-

PRESIDENTE
SEGUNDA SALA

VOCAL
SEGUNDA SALA

VOCAL
SEGUNDA SALA
RAZON.-Siento por tal, que la Resolucin que antecede, fue aprobada por la Segunda
Sala del Tribunal Constitucional, a los diecinueve das del mes de febrero del ao dos
mil ocho. Lo certifico.Robert E. Crdova Cun. Ab. Espec
SECRETARIO ( E ) SEGUNDA SALA
CASO No. 0396-2006-RA

LA IMPROCEDENCIA DE LA ACCIN DE
AMPARO RESPECTO DE ACTOS DE NATURALEZA CONTRACTUAL O
BILATERAL
1.- Los tres elementos para la procedencia de la accin de amparo deben
encontrarse presentes simultneamente y de manera unvoca.
2.- La ilegitimidad de un acto se produce cuando ha sido dictado
arbitrariamente, esto es, sin fundamento o suficiente motivacin.
3.- La multa impuesta por Petroproduccin a la Compaa HARTRADE.
4.- La clusula cuarta del contrato respecto al incumplimiento por causas de
fuerza mayor o caso fortuito.
5.- La Compaa HARTRADE y su argumento a la otra parte contratante.
6.- El anlisis del contenido del contrato no le corresponde realizar al juez
constitucional.
7.- El Tribunal Constitucional se ha pronunciado en varias ocasiones en el
sentido de que al suscribirse un contrato entre dos o ms partes se ha
constituido una relacin sinalagmtica.

ANTECEDENTES:
El seor Julio Moreno Espinoza, en su calidad de Gerente General de SEGUROS
ORIENTE S.A., comparece ante el Juzgado Tercero de lo Civil de Sucumbos, con
asiento en Nueva Loja, y propone accin de amparo constitucional en contra del
Administrador del Contrato No. 2004-004, suscrito entre HARTRADE & CO.
S.A. y Petroproduccin, y solicita se deje sin efecto la imposicin de la multa por
falta de equipos de perforacin que han devenido en la suspensin del trabajo
contratado, contenido en el oficio No. 019-PER-2005, de 3 de octubre de 2005,
dispuesta por el Administrador del Contrato, as como la imposicin de nuevas
multas por este mismo concepto a la empresa HARTRADE.
Seala que el Presidente Ejecutivo de PETROECUADOR, mediante resolucin No.
2003-149, del 22 de septiembre del 2003, resolvi calificar de emergencia la
prestacin de servicios integrados de perforacin de pozos verticales con tres
torres en la regin amaznica ecuatoriana a efecto de contratar directamente los
mencionados servicios con las compaas que ofrezcan las mejores condiciones
tcnicas y econmicas para PETROECUADOR, por lo que siguiendo las normas
legales, se promovi el proceso de invitacin y convocatoria a las compaas
nacionales y extranjeras domiciliadas en el pas y calificarlas.
Manifiesta que luego de conocer, analizar y evaluar las cotizaciones presentadas,

se procedi a adjudicar a favor de la CIA HARTRADE el contrato No. 2004-004,
el que se suscribi el 16 de enero del 2004, ante el Notario Vigsimo Primero del
Cantn Quito, entre PETROECUADOR y la Compaa HARTRADE & CO. S.A.
para la provisin de servicios integrados de perforacin de pozos de ms o menos
diez mil pies de profundidad con una torre diesel elctrica RIG 1, en el Distrito
Amaznico, incluido el tratamiento de afluentes, construccin de piscinas,
taponamiento de las mismas y los productos y servicios de los lodos de la
perforacin.
Indica que para asegurar las obras materia del contrato, su representada emiti
Plizas de Garanta a favor de la Compaa HARTRADE. El 28 de Abril del 2004,
suscribieron el Contrato Modificatorio No. 2004-0014, con el que se modific el
contrato inicialmente suscrito No. 2004-004, de conformidad con lo estipulado en
las clusulas del citado instrumento, ante el Notario Dcimo Primero del Cantn
Quito, y el 20 de septiembre del 2004, las partes previa autorizacin del Consejo
de Administracin de PETROECUADOR, contenida en la resolucin No. 629CAD-2004 del 1 de diciembre de 2004, suscribieron un adendun No. 2004-051,
que prorroga el contrato por un ao adicional en los mismos trminos y
condiciones.
Seala que la Compaa HARTRADE cumpli con los trabajos de perforacin a
cabalidad, con equipos arrendados de la Compaa ATLAS RIGS
INTERNACIONAL, lamentablemente con fecha 9 de agosto del 2005 esta empresa
a travs de la Intendencia general de Polica de Sucumbos, decidi secuestrar
ilegtimamente los equipos, argumentando falta de pago de los cnones de
arrendamiento, por lo que la Compaa HARTRADE present una accin de
amparo constitucional, con el objeto que se le devuelvan los equipos, dicha accin
fue resuelta por el Juez de lo Civil de Sucumbos, mediante resolucin del 6 de
octubre del 2005, aceptando la accin y devolviendo los equipos a la CIA.
HARTRADE.
Aduce que aunque fue demostrada la circunstancia de fuerza mayor que impidi la
continuacin del servicio, el Administrador del Contrato No. 2004-04, mediante
oficio No. 019-PER-2005 notifica a la CIA. HARTRADE S.A. la notificacin de
una multa por falta del equipo de perforacin RIG-HARTRADE 1, que ha
obligado a la suspensin del trabajo dispuesto y autorizado por Petroproduccin
mediante Orden de Ejecucin No. 0144612, conforme consta en la aplicacin de
multas No. 4543. por lo que solicita se deje sin efecto la imposicin de la multa
por falta de equipos de perforacin que han devenido en la suspensin del trabajo
contratado, contenido en el oficio No. 019-PER-2005, de 3 de octubre de 2005. As
como la aplicacin de nuevas multas por el mismo concepto.
Con los antecedentes expuestos, y ante la violacin de derechos constitucionales
como el debido proceso, la adecuada motivacin a la que se hace referencia en el
numeral 13 del Art. 24 y que se ha producido un dao o vulneracin de derechos,
pues se ha impuesto de manera ilegtima multas a la Compaa HARTRADE y a su
representada SEGUROS ORIENTE, sin tomar en cuenta la vulneracin previa que
fue objeto por parte del Intendente General de Polica de Sucumbos y por otra
parte se pretende continuar con la imposicin de multas sin tomar en cuenta que el
derecho lesionado por la ilegitima actuacin del funcionario pblico no ha sido

reparado an, pues no se ha procedido a la devolucin de las piezas secuestradas.
El 21 de noviembre del 2005, se lleva a cabo la Audiencia Pblica, a la cual
comparecen las partes, presentando sus alegatos verbalmente. El Actor en lo
fundamental, se afirma y ratifica en los fundamentos de su demanda. El defensor
del accionado manifest: Que niega los fundamentos de hecho y de derecho
planteados, toda vez que adolece de vicios y errores tanto de forma como de fondo,
que no se puede considerar como fuerza mayor aquella accin que se present
entre la Compaa HARTRARE, con la compaa que le arrend las torres de
perforacin de pozos para extraccin de crudo, esta relacin se da directamente
con la empresa HARTRADE a travs del contrato No. 2004-004. Que en la
Clusula Dcimo
Segunda del contrato suscrito entre HARTRADE y
Petroproduccin establece: Multas y Sanciones, que Petroproduccin multar a
la contratista con 10.000 dlares diarios por la no provisin del equipo,
establecindose en esa misma clusula un procedimiento para la aplicacin de la
multa, todas estas acciones han sido cumplidas estrictamente. Que con el objeto, de
demostrar el por qu procedi a multar conforme a derecho a la compaa
HARTRADE y no a la Compaa de Seguros Oriente, presenta copia simple de la
inspeccin previa realizada por el Juzgado de lo Civil del Cantn Orellana. El
Coca, en la cual se justifica y se demuestra que la torre de perforacin no se
encontraba en el pozo shushufindi 98. Que en el contrato suscrito entre las partes,
entre la clusula cuarta se estipula, se deber entender como fuerza mayor o caso
fortuito, lo que concuerda con el Art. 30 del Cdigo Civil y de la misma manera en
el caso de suceder una eventualidad irresistible, lo cual no es el hecho que nos
ocupa, es exclusivamente el Vicepresidente de la Filial quien tiene que calificarlo
como tal, lo cual no sucedi, por cuanto no fue aceptado el argumento presentado
por el Apoderado de HARTRADE. Y solicita rechace la injustificada accin de
amparo constitucional planteado por un tercero, es decir la Compaa SEGUROS
ORIENTE que nada tiene que ver con la relacin contractual directa entre
PETROECUADOR y HARTRADE. El representante de la Procuradura niega los
fundamentos de hecho y de derecho de la demanda propuesta y plantea
excepciones: 1.- Improcedencia de la accin 2.- Falta de Derecho del Actor para
proponer esta demanda 3.- Ilegitimidad de personera del actor y 4.- Prescripcin
de la accin; y solicita que se rechace la demanda.
El 24 de noviembre del 2005, el Juzgado Tercero de lo Civil de Sucumbos, con
asiento en Nueva Loja, resuelve aceptar la accin de amparo, por cuanto el dao o
vulneracin a derechos subjetivos constitucionalmente consagrados resulta
evidente tanto para la compaa contratista como para la compaa aseguradora,
pues se imponen multas de carcter pecuniario de las mismas, en razn de un
incumplimiento ocasionado por actos ilegtimos de la propia administracin
pblica, como es la actuacin del seor Intendente General de Polica, la misma
que ha sido declarada ilcita en reiteradas decisiones judiciales. Se han inobservado
el Art. 119 de la Constitucin, el principio de legalidad, as como el principio de
seguridad jurdica. La misma que es impugnada mediante recurso de apelacin ante
el Tribunal Constitucional.
CONSIDERANDO:

conformidad con lo que disponen los artculos 95 y 276 nmero 3 de la
Constitucin, en concordancia con lo dispuesto en el artculo 62 de la Ley del
SEGUNDA.- La presente accin ha sido tramitada de conformidad con el
ordenamiento jurdico constitucional y legal vigente.
TERCERA.- Del texto constitucional y de la normativa singularizada en la Ley
del Control Constitucional, se establece de manera concluyente que la accin de
amparo constitucional es procedente cuando: a) existe un acto u omisin
ilegtimos, en principio de autoridad pblica; b) que siendo violatorio de un
derecho subjetivo constitucional; c) amenace causar un dao grave e inminente en
perjuicio del peticionario; es decir que dichos tres elementos descritos para la
procedencia de la accin de amparo deben encontrarse presentes simultneamente
y de manera unvoca;
CUARTA.- Un acto es ilegtimo cuando se ha dictado por una autoridad que

no tiene competencia para ello, o sin observar los procedimientos previstos
por el ordenamiento jurdico, o cuando su contenido es contrario a dicho
ordenamiento, o ha sido dictado arbitrariamente, esto es, sin fundamento o
suficiente motivacin.
QUINTA.- A folio 3 del expediente consta el acto que se impugna, que consiste en
la aplicacin de la multa numerada como 4543, impuesta por Petroproduccin a la
Compaa HARTRADE por considerar que se ha configurado lo dispuesto en la
Clusula Dcimo Segunda sobre multas y sanciones, numeral 3 que se refiere a la
falta de equipo o suministros, del contrato No. 2004004 firmado entre ambas
empresas.
SEXTA.- La clusula cuarta del mencionado contrato dice: FUERZA MAYOR O
CASO FORTUITO. Ninguna de las partes ser responsable de incumplir con los
trminos del presente contrato cuando su incumplimiento sea debido a razones de
fuerza mayor o caso fortuito, debidamente justificadas por la parte que las alegue
y aceptadas por la otra. Cualquiera de las partes notificar a la otra de las
condiciones prevalecientes, as como las fechas del inicio y terminacin de stas.
Las partes tendrn por fuerza mayor o caso fortuito la definicin del Cdigo Civil
que dice: Se llama fuerza mayor o caso fortuito el imprevisto al que no es posible
resistir, como un naufragio, un terremoto, el apresamiento de enemigos, los actos
de autoridad ejercidos por un funcionario pblico, etctera. Igualmente, las
situaciones de emergencia previstas en la Constitucin. El petitorio y los
justificativos del hecho que se aduce, debern presentarse en un tiempo no mayor
de treinta das calendario de ocurrido el siniestro y mientras se encuentre en
vigencia la relacin contractual; se estar a la calificacin, comprobacin y
aceptacin por parte de la Vicepresidencia como un hecho de fuerza mayor. El
Vicepresidente de Petroproduccin ser el que califique y acepte los casos
considerados de fuerza mayor o fortuito, aducidos por el Contratista (las
negrillas son nuestras).
SPTIMA.- La Compaa HARTRADE argument a la otra parte contratante que

la falta de equipo para cumplir con sus compromisos laborales se debi a la
intervencin del Intendente General de Polica de Sucumbos que de manera
ilegtima secuestr los equipos de la compaa, impidindoles continuar con el
trabajo al que contractualmente se haban comprometido; sin embargo, la
Vicepresidencia de Petroproduccin no acept los justificativos de tal hecho como
caso de fuerza mayor, por lo que posteriormente se impuso la multa que ahora se
impugna.
OCTAVA.- Para conceder la presente accin de amparo constitucional, esta Sala
debera pronunciarse sobre si la intervencin de la autoridad pblica en el
secuestro de los equipos constituy o no fuerza mayor, lo que implicara realizar
un anlisis del contenido del contrato, anlisis jurdico que no le corresponde
realizar al juez constitucional.
El Tribunal Constitucional se ha pronunciado en varias ocasiones en el sentido de
que al suscribirse un contrato entre dos o ms partes, aunque una de ellas sea el
Estado, deja de existir una relacin Administrador Administrado, pues se ha
constituido una relacin sinalagmtica, lo que las pone en igualdad de condiciones
para hacer valer sus derechos, por lo que no se configurara la naturaleza de
procedencia del amparo de frenar los abusos de poder, sino que tales controversias
deben ser resueltas en otras vas jurdicas que el amparo constitucional no puede
suplantar.
NOVENA.- El Art. 50 del Reglamento de Trmite de Expedientes en el Tribunal
Constitucional dice que no procede la accin de amparo: 6. Respecto de actos de
naturaleza contractual o bilateral, norma que se justifica por cuanto las partes no
se ubican en una relacin de poder que se pueda controlar por el amparo
constitucional, sino una relacin bilateral cuyo control debera ser invocado ante
los jueces ordinarios competentes.
Por tanto, en uso de sus atribuciones, LA TERCERA SALA DEL TRIBUNAL
CONSTITUCIONAL
RESUELVE:
1.- Revocar la resolucin del Juez de instancia, y en consecuencia, negar la accin
de amparo constitucional propuesta por el seor Julio Moreno Espinoza, en su
calidad de Gerente General de SEGUROS ORIENTE S.A..
2.- Devolver el expediente al Juez de origen;
3.- Publicar la presente resolucin en el Registro Oficial.- Notifquese


MAGISTRADOTERCERA SALA

veinte y nueve das del mes de enero de dos mil ocho.- Lo certifico.

CASO No. 1241-2007-RA AL INOBSERVAR LA NORMA REGLAMENTARIA

LA AUTORIDAD DEMANDADA HA ACTUADO ILEGTIMAMENTE.
1.- El anlisis de legitimidad del acto impugnado no se basa solo en el estudio de
2.- La pretensin del demandante es que se deje sin efecto el contenido del oficio N
2923.2007 de 09 de agosto de 2007, remitido por el Director (e) del Parque
Nacional Galpagos.
3.- La Ley de Control Constitucional concede competencia para conocer acciones
de amparo a los jueces de lo civil o tribunales de instancia de la seccin territorial
en que se emite el acto o en que produce efectos.
4.- El accionante ha desempeado actividades en crucero navegable en la
provincia de Galpagos, de conformidad con las patentes de operacin anual.
5.- El accionante obtuvo las respectivas autorizaciones para realizar actividades
de buceo con los turistas que utilizaban sus servicios.
6.- El captulo VI del Reglamento Especial de Turismo en reas Naturales
Protegidas contiene disposiciones relativas al ejercicio del turismo en la provincia
de Galpagos.
7.- El buceo es una actividad que se encuentra permitida.
8.- El accionante ha desarrollado anteriormente la actividad, la cual debi ser
respetada y mantenida por as disponer el artculo 36 del RETANP.
9.- La negativa intempestiva para ejercer una parte de su actividad, le causa dao
grave al accionante.
ANTECEDENTES
El seor Luis Gordillo Mora, fundamentado en los artculos 95 de la Constitucin
Poltica y 46, 47 y 48 de la Ley de Control Constitucional, comparece ante el Tribunal
de lo Contencioso Administrativo del Segundo Distrito e interpone accin de amparo
constitucional en contra de la Directora de Parque Nacional Galpagos a fin de que se
deje sin efecto el contenido del Oficio 2923-2007 del 09 de agosto de 2007, en el cual
niega el derecho de continuar la actividad de crucero combinado de visitas a tierra y
buceo..
El accionante en lo principal manifiesta que es Operador de Turismo del Parque
Nacional Galpagos con el cupo No. 110 y Armador de la embarcacin DEEP BLUE
de 16 pasajeros, tal como lo demuestra con la patente de operacin turstica concedida
por el parque Nacional Galpagos.
Seala que en su calidad de operador turstico ha venido realizando legalmente
actividades en crucero navegable desde 1990 en que obtuvo el cupo y la patente de
operacin turstica. Que antes y durante la vigencia de la Ley Orgnica de Rgimen
Especial para Conservacin y Desarrollo Sustentable de la Provincia de Galpagos, la
patente de operacin turstica en la modalidad Crucero Navegable le ha permitido
realizar las actividades de crucero combinado (buceo y tierra) reconocidas en el
RETANP en concordancia con la Ley antes citada. Que primero realiz esta actividad
con la embarcacin GITANA en el ao 1990 hasta el ao 2002, posteriormente desde el
ao 2003 hasta la fecha con la embarcacin DEEP BLUE.
Informa que los guas de la reserva marina autorizados para desempear su funcin en
la embarcacin de su propiedad certifican que en la actividad turstica denominada
Crucero Navegable realizaba el crucero con la modalidad combinada permitida por la
patente turstica concedida por el Parque Nacional Galpagos, esto es, visitas a tierra y
buceo.
Informa que durante 17 aos ha desarrollado su actividad con los permisos anuales
correspondientes, con las modificaciones autorizadas por la misma Institucin con el
objeto de que su embarcacin pueda trasladarse a otras zonas del Parque Nacional
Galpagos asignadas exclusivamente para la actividad turstica del buceo, actividad que
no significa depredacin, pesca submarina o deportiva o que en modo alguno afecte al
ecosistema de las reas naturales protegidas, pues, solo se circunscribe a la observacin
submarina de profundidad de las especies acuticas; pero significa una gran atraccin
turstica que genera para los nativos del Archipilago una fuente de trabajo como
tripulantes y guas naturalistas; y una importante generacin de divisas para el pas.
Aade que despus de diecisiete aos de labores consecutivas, el Parque Nacional

Galpagos le exige que pruebe el derecho adquirido que tiene para efectuar buceo
turstico en la calificacin de los cruceros navegables; que, cindose a la exigencia de
la Directora del Parque Nacional Galpagos, present una solicitud con fecha 31 de
julio del 2007 dirigida a dicha funcionaria, acompaando la documentacin necesaria y
requerida para probar que durante diecisiete aos consecutivos ha ejercido la actividad
del buceo turstico bajo la modalidad de Crucero Navegable, cumpliendo as lo
dispuesto en el Art. 36 del Reglamento Especial de Turismo en reas naturales
protegidas que indica imperativamente que se mantiene los cruceros combinados
(buceo y tierra) de embarcaciones que hayan obtenido sus patentes de este tipo de
operacin turstica antes de la expedicin de la Ley. Que esta Ley se promulg el 18 de
marzo de 1998.
Indica que, inexplicablemente, la Directora del Parque Nacional Galpagos
desconociendo lo aceptado por anteriores directores y autoridades del Parque Nacional
Galpagos sobre cambios de itinerarios autorizados por la Direccin del Parque
Nacional Galpagos que tenan por objeto permitir que la nave de su propiedad realice
actividades tursticas de buceo en las zonas designadas por el Parque Nacional
Galpagos, ahora considera improcedente continuar autorizando la actividad de buceo a
su embarcacin, tal como lo expresa en oficio 2923-2007 del 9 de agosto del 2007, el
cual le niega el derecho a continuar la actividad de crucero combinado de visitas a tierra
y buceo, acto que viola e irrespeta los derechos constitucionales contenidos en los
numerales 3, 16, 18 y 26 del artculo 23 de la Constitucin Poltica de la Repblica del
Ecuador, as tambin viola el principio de igualdad ante la Ley, por cuanto, en iguales
circunstancias permite que la funcin o actividad de buceo turstico lo realicen solo tres
embarcaciones con franquicias extranjeras de buceo que se conocen bajo los nombres de
Jess del Gran Poder, Albatros; y, Sky Dancer estableciendo un monopolio que
contradice los principios constitucionales del Pas. Tambin se han violentado derechos
consagrados en la Constitucin como son la libertad de empresa, la libertad de
contratacin, pues esta actitud de la Directora del Parque Nacional Galpagos es
ilegtima, por cuanto en el mbito de las atribuciones que le concede el estatuto
pertinente no le otorga la facultad de interpretar jurdicamente el reglamento y menos
an la Ley pertinente que regula las actividades en la Provincia de Galpagos y su
explotacin turstica en lo que concierne a los derechos adquiridos.
Que el mismo Ministerio del Ambiente, por intermedio de su Ministra, la Ab. Anita
Albn Mora expresa en el oficio No. 003662-07-D-MA del 13 de julio del 2007 que los
operadores tursticos que tiene patente turstica para Crucero Navegable obtenida antes
de 1998; y, pueden demostrar que en los aos siguientes el Parque Nacional Galpagos
ha concedido aprobaciones para modificar sus itinerarios de tal manera que les permitan
realizar actividades tursticas de buceo en las zonas asignadas, deben ser autorizadas por
el Parque Nacional Galpagos.
Con estos antecedentes solicita se suspenda el acto administrativo mediante el cual se
niega la facultad de realizar actividades tursticas de buceo en forma combinada con las
visitas a tierra y se disponga que la Directora del Parque Nacional modifique los
itinerarios del crucero navegable que realiza su embarcacin DEEP BLUE, incluyendo
en el mismo el buceo en las Islas Darwin y Wolf y dems sitios de buceo contemplados
en el Plan de Manejo de la Reserva Marina de Galpagos.
En la audiencia pblica sealada para el efecto, el accionante se afirma y ratifica en los

fundamentos de hecho y de derecho de la accin planteada. La parte accionada por
intermedio de su defensor rechaza los fundamentos de hecho y de derecho de la accin
planteada, seala que no se allana a ninguna de las nulidades procesales dentro de esta
causa; que su actuacin es legtima, fundamentada en su nombramiento como Directora
del Parque Nacional Galpagos, por tanto su capacidad para representar al PNG se
encuentra legitimada; que la Ley Orgnica de Rgimen Especial para la Proteccin de
Galpagos, en el artculo 15, seala que la Direccin del Parque Nacional Galpagos
tiene a su cargo la administracin y manejo de la Reserva Marina de la Provincia de
Galpagos; el artculo 46 dispone que le corresponde al Ministerio de Ambiente, a
travs de la Direccin del Parque Nacional Galpagos programar, autorizar, controlar y
supervisar uso turstico de las reas protegidas. Hace referencia a otros artculos de la
Ley que atribuyen a la Direccin del Parque Nacional Galpagos y a su representante
legal, facultades relativas a actividades de control; as como a aquellas disposiciones de
la Ley de Rgimen Especial de Galpagos que garantizan los derechos de operacin
turstica obtenidos con anterioridad a su expedicin. Manifiesta que para las respectivas
renovaciones debern someterse al procedimiento, mecanismos y
requisitos
establecidos en el Reglamento. Advierte que en las patentes de operacin concedidas al
accionante no se evidencia que se le haya asignado sitios para la actividad de buceo en
el itinerario respectivo y aclara que los sitios de visita constantes son de obligatorio
cumplimiento, lo contrario da lugar a la aplicacin de sanciones. Aade que los
itinerarios autorizados son una herramienta que no puede ser considerada como
otorgamiento de permisos, patentes o cupos para realizar actividades de buceo en forma
permanente. Que el artculo 36 del RERANP establece las modalidades de operacin
turstica autorizadas en al Parque Nacional Galpagos, que el artculo 37 del mismo
Reglamento dispone que para realizar una actividad turstica principal se debe contar
con una patente de operacin turstica, que el seor Carlos Malo (sic) posee patente
para realizar actividades tursticas de crucero navegable, no para realizar cruceros
combinados (buceo y tierra).
Seala que el INGALA exhort al cumplimiento de los artculos 36 Y 37 del
Reglamento Especial de Turismo en Areas Naturales Protegidas RETANP; la
Autoridad Institucional de Manejo de la Reserva Marina de Galpagos exhort el
cumplimiento de los artculos 38 de la LOREG y 36 y 62 del RETANP y la Junta de
Manejo Participativo resolvi exigir al a DPNG se suspenda la doble actividad de buceo
y toda actividad ilegal que se desarrolla en la RMG. Que con todas las consideraciones
que ha sealado se renovaron patentes de operacin turstica que contaban con
itinerarios con sitios de visita terrestre y marinos para realizar cruceros combinados que
realizan las embarcaciones Albatros, Jess del Gran Poder y Sky Dancer.
Alega inexistencia de violacin de derechos del accionante, pues se ha actuado
conforme atribuciones legales establecidas, velando por el cumplimiento del marco
legal vigente; no existe desigualdad cuando se ha permitido la actividad de buceo a solo
tres embarcaciones, pues ellas cuentan con autorizaciones para esa actividad, otorgadas
por el INEFAN. Alegan que no existe dao grave e inminente porque no se ha dispuesto
la paralizacin de las actividades tursticas sino que cumpla con el itinerario constante
en la patente de operacin turstica. Solicitan se niegue la accin.
El Tribunal Distrital No. 2 de lo Contencioso Administrativo resuelve inadmitir la

presente accin de amparo constitucional, la misma que es apelada para ante el Tribunal
Constitucional.
Con esos antecedentes, para resolver, se realizan las siguientes
CONSIDERACIONES:
conformidad con lo que disponen los artculos 95 y 276, nmero 3, de la Constitucin
Poltica de la Repblica.
SEGUNDA.- La accin de amparo procede, entre otros aspectos, ante la concurrencia
simultnea de los siguientes elementos: a) que exista un acto u omisin ilegtimo de
autoridad pblica; b) que el acto viole o pueda violar cualquier derecho consagrado en
la Constitucin, convenio o tratado internacional vigente; c) que el acto u omisin de
modo inminente, amenace con causar un dao grave. Tambin procede el amparo
constitucional ante actos de particulares que prestan servicios pblicos o cuando su
conducta afecte grave y directamente un inters comunitario, colectivo o un derecho
difuso.
TERCERA.- Un acto es ilegtimo cuando ha sido dictado por una autoridad que no
tiene competencia para ello, que no se lo haya dictado con los procedimientos sealados
por el ordenamiento jurdico o cuyo contenido sea contrario al ordenamiento jurdico
vigente o bien que se lo haya dictado sin fundamento o suficiente motivacin, por lo
tanto, el anlisis de legitimidad del acto impugnado no se basa solo en el estudio de
CUARTA.- Es pretensin del demandante se deje sin efecto el contenido del oficio N
2923.2007 de 09 de agosto de 2007, remitido a su persona por el Director (e) del Parque
Nacional Galpago, en el que le niega el permiso para realizar actividades de buceo.
QUINTA.- El Tribunal Distrital N 2 de lo Contencioso Administrativo que resolvi
en primera instancia esta causa, seala que no es competente para el efecto,
considerando que corresponda conocerla al juez de Galpagos, razn por la que
inadmite la accin.
En tanto la jurisdiccin del Tribunal Distrital N 2 de lo Contencioso Administrativo
comprende las provincia de Guayas, Los Ros y Galpagos, la presentacin de la accin
de amparo constitucional ante este Tribunal, impugnado un acto emitido en Galpagos,
se sujeta a la disposicin contenida en el artculo 47 de la Ley de Control Constitucional
que concede competencia para conocer acciones de amparo a los jueces de lo civil o
tribunales de instancia de la seccin territorial en que se emite el acto o en que produce
efectos.
SEXTA.- Del anlisis del expediente se establece que el seor Luis Gordillo Mora,
desde el ao 1990 ha desempeado actividades en crucero navegable en la provincia
de Galpagos, de conformidad con las patentes de operacin anual concedidas por el
Instituto Ecuatoriano Forestal y de Areas Naturales y Vida Silvestre, INEFAN,
inicialmente, y posteriormente por el Ministerio del Ambiente, a travs del Parque
Nacional Galpagos, en ambos casos, patentes cuyas copias notarizadas obran del
proceso, en virtud de los cuales, ha comprobado mediante las declaraciones
juramentadas que constan en el expediente, entre las actividades de turismo realizadas
se encontraban las de buceo.
Consta tambin del proceso que, con anterioridad a la negativa dada por la Direccin
del Parque Nacional Galpagos en el ao 2007, el accionante obtuvo las respectivas
autorizaciones para realizar actividades de buceo con los turistas que utilizaban sus
servicios, en las islas en las que procede este tipo de actividad.
SPTIMA.- El captulo VI del Reglamento Especial de Turismo en reas Naturales
Protegidas contiene disposiciones relativas al ejercicio del turismo en la provincia de
Galpagos y, el artculo 36 prev las operaciones tursticas autorizadas a ejercer en el
Parque Nacional Galpagos y en la Reserva Marina Galpagos. Uno de estas
operaciones es la denominada Crucero Navegable, consiste en la travesa por mar en
embarcaciones acondicionadas para pasajeros quienes pernoctan a bordo, la misma que
se encuentra referida en la letra a) del mencionado artculo; sin embargo, esta
disposicin contiene una aclaracin: Se mantienen los cruceros combinados (buceo y
tierra) de embarcaciones que hayan obtenido sus patentes de este tipo de operacin
turstica antes de la expedicin de la Ley de Rgimen Especial para Conservacin y
Desarrollo Sustentable de la provincia de Galpagos La norma transcrita se orienta a
garantizar la actividad turstica combinada que incluye el buceo, realizada por
operadores tursticos con anterioridad a la vigencia del Reglamento, entendindose,
lgicamente, que como todo operador turstico, quienes continan en la actividad deben
adecuar la misma a los requisitos ambientales que para el efecto seale el Ministerio de
Ambiente, conforme seala el penltimo inciso del artculo 36 del Reglamento en
referencia, previsin que conlleva un adecuado desempeo de actividades que garantice
la conservacin del ambiente en el marco de la estrategia de sustentabilidad de la regin
que orienta la normativa de proteccin de las islas Galpagos, as se explica que se
encuentran prohibidas determinadas actividades que constan en el artculo 40 del
mismo Reglamento.
OCTAVA.- El buceo es una actividad que se encuentra permitida, en virtud de lo cual
la Direccin del Parque Nacional Galpagos ha autorizado al accionante itinerarios para
el efecto, con posterioridad a la vigencia del Reglamento, es decir, a partir del ao 2002.
Seala la Autoridad demandada que los cambios de itinerarios son herramientas de
manejo, sin embargo es en virtud de ellas que se han mantenido las modalidades
combinadas en casos como el presente, las que, por disposicin de la letra a) del
artculo 36 del Reglamento Especial de Turismo en Areas Protegidas, se encuentran
garantizadas.
NOVENA.- Seala el accionante que la Direccin del Parque Nacional Galpagos ha
permitido la realizacin de buceo turstico solo a tres embarcaciones que tienen
franquicia extranjera, las denominadas Jess del Gran Poder, Albatros y Sky Dancer,
hecho que la Directora del Parque Nacional justifica en que las patentes de operacin
turstica que poseen permite esta actividad, seala adems que el seor Carlos Malo
(nombre distinto al del accionante), posee patente para realizar actividades tursticas de
crucero navegable, no para realizar cruceros combinados (buceo y tierra).
De las copias de las patentes que obran en pginas 94 a 96, se establece que las
embarcaciones Albatros y Sky Dancer a las que se ha concedido autorizacin para
buceo, as como la patente concedida para la embarcacin Deep Blue, del operador Luis
Gordillo, demandante, ejercen actividades en la categora Crucero Navegable A; sin
embargo, a esta ltima no se le concede la autorizacin, ocasionando un trato desigual,
pues no existe razn vlida para establecer un trato diferente cuando todas las
embarcaciones se encuentran en la misma categora de operacin y, adems,
considerando que el accionante ha desarrollado anteriormente la actividad, la cual debi
ser respetada y mantenida por as disponer el artculo 36 del RETANP.
DCIMA.- Al inobservar la norma reglamentaria vigente, la Autoridad demandada ha
actuado ilegtimamente, vulnerando, por tanto el derecho a la seguridad jurdica que
garantiza a los ciudadanos la certeza que las autoridades actuarn de manera previsible,
de conformidad con el ordenamiento jurdico vigente; violenta el derecho a la igualdad,
al establecer un trato diferente ante iguales condiciones, sin una justificacin razonable.
DCIMA PRIMERA.- Es verdad que la Direccin del Parque Nacional Galpagos no
ha suspendido la patente concedida al accionante para ejercer actividades tursticas en
Galpagos, sin embargo, sus actividades se han desarrollado desde hace muchos aos
incluyendo en ellas el buceo y en esa virtud ha proyectado su gestin turstica, en la
seguridad de encontrarse realizando actividades legales y autorizadas, tanto es as que
no se ha demostrado haber sido juzgado ni sancionado por ejercer actividades no
permitidas. Es evidente que una negativa intempestiva para ejercer una parte de su
actividad le causa dao grave, si se toma en cuenta los compromisos que los agentes
tursticos adquieren con anterioridad con los usuarios de su servicio, el costo de la
infraestructura y las responsabilidades patronales con el personal destinado a la
prestacin del servicio turstico, que se vern afectados, por la disminucin del giro de
su actividad.
Por las consideraciones expuestas, la Tercera Sala del Tribunal Constitucional, en uso
de sus atribuciones constitucionales y legales
RESUELVE:
Revocar la resolucin del Tribunal Distrital N 2 de lo Contencioso Administrativo; en
consecuencia conceder la accin de amparo constitucional planteada;
2.Devolver el expediente al Tribunal de instancia. Para el cumplimiento de los
fines de legales -NOTIFQUESE Y PUBLQUESE.

Dr. Fredy A. Donoso P.

MAGISTRADOTERCERA SALA (A)

Patricio Herrera Betancourt, Fredy A. Donoso P. y Hernando Morales Vinueza,
catorce das del mes de febrero de dos mil ocho.- Lo certifico.

RECURSOS DE ACCESO A LA INFORMACIN

PBLICA
CASO No. 0014-07-AI LA SOLICITUD DE ACCESO A LA INFORMACIN

NO IMPLICA LA OBLIGACIN DE LAS ENTIDADES DE LA
ADMINISTRACIN PBLICA A CREAR O PRODUCIR INFORMACIN
1.- La Ley Orgnica de Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica
garantiza a todas las personas el ejercicio de un genuino y legtimo acceso a la
informacin pblica.
2.- Las instituciones, organismos, entidades y personas jurdicas de derecho
privado que tienen la obligacin de entregar la informacin pblica solicitada.
3.- El significado de Informacin pblica de conformidad con la LOTAIP.
4.- La informacin pblica pertenece a los ciudadanos y ciudadanas.
5.- La reserva de la informacin por razones de defensa nacional y por otras
causas expresamente establecidas en la ley.
6.- El peticionario solicita la informacin que posee la Direccin Regional de
Minera de Pichincha relacionada con el rea MANDARIYACU cdigo 2217.
7.- El cumplimiento del fallo dictado por la Segunda Sala del Tribunal Distrital
No 1 de lo Contencioso Administrativo con sede en Quito.
8.- La solicitud de acceso a la informacin no implica la obligacin de las entidades
de la administracin pblica a crear o producir informacin, con la que no
dispongan o no tengan obligacin de contar al momento de efectuarse el pedido.
RESOLUCIN No. 0014-07-AI

En el caso signado con el No. 0014-07-AI
ANTECEDENTES
El seor Rodrigo Mena Vergara compareci ante el seor Juez Octavo de lo Civil de
Pichincha e interpuso recurso de Acceso a la Informacin. En lo principal manifest lo
siguiente:
Mediante escrito de 7 de mayo del 2007, al amparo del Art. 19 de la Ley Orgnica de
Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica, solicit al seor Director Regional de
Minera de Pichincha le entregue copias certificadas de los siguientes documentos:
1. Historial de Derecho Minero del rea MANDARIYACU cdigo 2217, con la
razn de que se dio cumplimiento al fallo dictado por la Segunda Sala del
Tribunal Distrital No. 1 de lo Contencioso Administrativo con sede en Quito,
dentro del recurso de amparo constitucional No. 13-382-05-L.Y.M., mediante la
cual se dej sin efecto y valor legal la Resolucin dictada por el seor Director
2.
3.
4.
5.
6.
7.
8.
Regional de Minera de Pichincha de 28 de abril del 2005, dentro del rea

minera sealada.
De la Resolucin de 12 de diciembre de 2003, emitida por el seor Director
Regional de Minera de Pichincha, mediante la cual anula el archivo del rea
Mandariyacu de 14 de noviembre del 2001 y ordena su restitucin al Registro
Minero del cantn Cotacachi, provincia de Imbabura.
De la Resolucin de 14 de abril del 2004, emitida por el seor Director Regional
de Minera de Pichincha, sustituyendo el ttulo del rea Mandariyacu.
Los providencias de 26 de agosto y 3 de septiembre del 2004, emitidas por la
Primera Sala del Tribunal Contencioso Administrativo No. 1, dentro del juicio
7177-NR-2000.
Auto Resolutorio de 10 de noviembre del 2004, dictado por la Primera Sala del
Tribunal de lo Contencioso Administrativo No. 1, con sede en Quito, en
aplicacin del Art. 56 de la Ley de la Jurisdiccin Contencioso Administrativa,
mediante la cual de por concluido el juicio No. 7177-NR-2000, sobre la
demanda e impugnacin a la Resolucin de 28 de diciembre de 1999, en la que
el Tribunal, previa comprobacin de que los derechos de Rodrigo Mena sobre el
rea Mandariyacu haban sido restituidos por la propia autoridad minera,
mediante resoluciones de 12 de diciembre del 2003 y de 14 de abril de 2004,
archiva el juicio NO. 7177-NR-2000.
De la Resolucin dictada por el seor Director Regional de Minera de
Pichincha de 28 de abril del 2005.
Del fallo dictado dentro del recurso de amparo constitucional No. 13.382-05, por
la Segunda Sala del Tribunal de lo Contencioso Administrativo, de 29 de
noviembre del 2005, mediante el cual se deja sin efecto ni valor legal a la
resolucin dictada por el seor Director Regional de Minera de Pichincha de 28
de abril del 2005.
La graficacin del rea Mandariyacu, cdigo 2217.
Al amparo de lo dispuesto en el Art. 19 de la Ley Orgnica de Transparencia y Acceso a

la Informacin Pblica, el 7 de mayo del 2007, solicit al seor Director Regional de
Minera de Pichincha se le entregue copias certificadas de los siguientes documentos:
1. De la Resolucin dictada el 30 de diciembre del 2003, por el seor Director
Regional de Minera de Pichincha, anulando el ttulo y la concesin minera El
Corazn 401133, por estar superpuesta al rea Mandariyacu.
2. De la Resolucin dictada el 18 de noviembre del 2004, por el seor Director
Regional de Minera de Pichincha, dentro del rea El Corazn cdigo 401133,
mediante la cual la autoridad minera vuelve a anular la anterior anulacin de 30
de diciembre del 2003.
3. Copia integra certificada del recurso de apelacin de 26 de noviembre del 2004,
interpuesto por el seor Rodrigo Mena V., como titular del rea Mandariyacu
cdigo 2217, a la resolucin de 18 de noviembre del 2004, dictada dentro del
rea El Corazn.
4. De la Resolucin de 21 de marzo del 2005, emitida por el seor Director
Nacional de Minera, dentro del proceso de Avocacin No. 799, mediante la cual
orden al seor Director Regional de Minera de Pichincha que conceda el
recurso de apelacin interpuesto por Rodrigo Mena a la resolucin dictada el 18
de noviembre del 2004.
5. De la Resolucin emitida por el seor Director Regional de Minera de

Pichincha de 28 de abril del 2005.
6. La Resolucin de 29 de diciembre del 2005, emitida por el seor Director
Regional de Minera dentro del rea El Corazn, cdigo 401133.
7. Copia de la providencia mediante la cual la Primera Sala del Tribunal de lo
Contencioso Administrativo No. 1, con sede en Quito, dentro del juicio No.
14.819-06-ML, avoca conocimiento de la causa y califica y acepta a trmite la
demanda de impugnacin presentada por Rodrigo Mena Vergara, de la
Resolucin de 29 de diciembre del 2005, dictada por el seor Director Nacional
de Minera.
8. Copia del fallo ejecutoriado, dictado por la Segunda Sala del Tribunal Distrital
No. 1 de lo Contencioso Administrativo con sede en Quito, dentro del recurso de
amparo constitucional No. 13.382-05-LYM, seguido por Rodrigo Mena en
contra del seor Director Regional de Minera de Pichincha de 28 de abril del
2005, dentro del rea El Corazn, dentro del expediente del rea Mandariyacu
cdigo 2217.
En providencia de 31 de mayo del 2007, el seor Director Regional de Minera de
Pichincha, dentro del expediente del rea Mandariyacu cdigo 2217, fuera del tiempo
establecido por la Ley Orgnica de Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica,
atendi nicamente en parte sus peticiones.
En la audiencia pblica el seor Director Regional de Minera de Pichincha (e),
manifest que el actor al proponer su demanda ha incurrido en errores jurdicos, como
es el de no haber demandado al seor Procurador General, como representante legal del
Estado Ecuatoriano ni al seor Ministro de Minas y Petrleos, mximo personero de la
Cartera de Estado; lo que acarrea la nulidad del proceso. Que el requerimiento realizado
por el accionante, fue atendido oportunamente, como lo demuestran las copias
certificadas de la providencia dictada el 31 de mayo del 2007, y notificada el 1 de junio
del 2007. El actor ya ha planteado una accin similar, sobre el mismo tema, recurso de
hbeas data No. 438-2007-SP, en el Juzgado Duodcimo de lo Civil de Pichincha. El
recurso planteado es infundado, sin asidero legal y mal planteado. Por lo expuesto
solicit se rechace la accin propuesta.
El recurrente se ratific en los fundamentos de hecho y de derecho de la demanda.
El seor Juez Octavo de lo Civil de Pichincha resolvi negar por improcedente la accin
de Acceso a la Informacin Pblica solicitada; y, posteriormente concedi el recurso de
apelacin interpuesto por el accionante.
siguientes
CONSIDERACIONES

conformidad con lo que dispone el numeral 7 del Art. 276 de la Constitucin Poltica de
la Repblica, el Art. 22 de la Ley Orgnica de Transparencia y Acceso a la Informacin
Pblica, en concordancia con lo dispuesto en el Art. 62 de la Ley de Control
Constitucional y el Art. 40 del Reglamento de Trmite de Expedientes en el Tribunal
Constitucional.
SEGUNDA.- De acuerdo con la Ley No 2004-34 de 18 de mayo del 2004, referida a la
Ley Orgnica de Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica, se garantiza a todas
las personas el ejercicio de un genuino y legtimo acceso a la informacin pblica, ello
de conformidad con las garantas consagradas en la Carta Poltica y ms instrumentos
internacionales, informacin que estn obligadas a proporcionar todas las instituciones,
organismos y entidades, personas jurdicas que conforman el sector pblico en los
trminos del Art. 118 de la Constitucin Poltica del Ecuador, las personas jurdicas de
derecho privado que realicen obras, servicios con asignaciones pblicas o tengan
participacin del Estado o sean concesionarios de ste; las personas jurdicas de derecho
privado y ms entes contemplados en el Art. 1 de la Ley Orgnica de Transparencia y
Acceso a la Informacin Pblica.
TERCERA.- Por tanto, todos los actos jurdicos que emanen de ellas, las declaraciones,
los registros, archivos pblicos, el manejo de sus recursos, los documentos obtenidos
por ellas que se encuentren bajo su responsabilidad, constituyen informacin pblica
que esta regida por el principio de apertura, publicidad y transparencia, y pueden y
deben ser conocidos por todas y todos a efectos de ejercer un verdadero control social,
una efectiva participacin ciudadana, y configura un mecanismo para exigir rendicin
de cuentas; puesto que, como lo seala de manera puntual la Ley La informacin
pblica pertenece a los ciudadanos y ciudadanas. Este derecho guarda armona con el
Art. 81 de la Constitucin Poltica del Ecuador que establece como obligacin del
Estado el hacer efectivo el derecho a acceder a fuentes de informacin y determina que
No existir reserva respecto de informaciones que reposen en los archivos pblicos,
excepto de los documentos para los que tal reserva sea exigida por razones de defensa
nacional y por otras causas expresamente establecidas en la ley, as como aquella
informacin que tiene el carcter de confidencial que es derivada de los derechos
personalsimos y fundamentales que no esta sujeta al principio de publicidad.
CUARTA.- El peticionario solicita la informacin que posee la Direccin Regional de
Minera de Pichincha en relacin a los documentos que se refieren en 16 numerales de
la demanda relacionados con el rea MANDARIYACU cdigo 2217, que fue
concesionada en su favor. Al respecto, revisados los distintos instrumentos que consta
del expediente, as como las argumentaciones de las partes y la normativa constitucional
y legal, podemos establecer que el Ministerio de Energa y Minas con fecha 31 de mayo
del 2007, da contestacin a la peticin de copias certificadas solicitadas por el seor
Rodrigo Vergara. Al respecto, esta Sala se pronuncia en el sentido de que, en relacin a
las copias certificadas del rea Mandariyacu, Cdigo 2217, con la razn de que se dio
cumplimiento al fallo dictado por la Segunda Sala del Tribunal Distrital No 1 de lo
Contencioso Administrativo con sede en Quito, dejando sin efecto y valor legal la
Resolucin dictada por el Director Regional de Minera de Pichincha de fecha 28 de
abril del 2005, la Direccin Regional de Minera de Pichincha deber proceder a la
entrega de las referidas copias; as como de las Resoluciones emitidas por esta
Direccin Regional con fechas 12 y 30 de diciembre de 2003; la de 14 de abril del 2004;
de 18 de noviembre del 2004 (numerales: 1, 2, 3 de la letra a) ), y numerales 1 y 2 de

la letra b); en lo que tiene que ver con la solicitud de copias certificadas de las
providencias emitidas por la Primera Sala del Tribunal Contencioso Administrativo
dentro del juicio 7177-NR 2000, estas no las puede conferir la Direccin Regional de
Minera de Pichincha, por provenir de esa instancia judicial; lo propio en relacin al
auto Resolutorio de 10 de noviembre del 2004; as como del fallo dictado dentro del
recurso de amparo No 13.382-05 por la Segunda Sala del Tribunal Contencioso
Administrativo (numerales 4, 5 y 7 de la letra a) as como en lo que tiene que ver con la
providencia de la Primera Sala del Tribunal de lo Contencioso Administrativo con sede
en Quito, dentro del juicio No 14.819-06-ML (numeral 7 de la letra b); en lo relativo a
la solicitud de las copias certificadas que reposan en la Direccin Nacional de Minera,
stas debern solicitarse en la instancia que las emiti, mal podra conferir copias
certificadas la Direccin Regional de Minera de Pichincha (numerales: 4 y 6). Y en lo
que tiene que ver con el punto 8, la Direccin Regional de Minera de Pichincha, seala
que no tienen una graficacin del rea Mandariyacu.
QUINTA.- Cabe precisar que de conformidad con lo dispuesto en el Art. 20 de la Ley
Orgnica de Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica, la solicitud de acceso a
la informacin no implica la obligacin de las entidades de la administracin pblica a
crear o producir informacin, con la que no dispongan o no tengan obligacin de contar
al momento de efectuarse el pedido. En este caso, la institucin o entidad comunicar
por escrito que la denegacin de la solicitud se debe a la inexistencia de datos en su
poder, respecto de la informacin solicitada; es as como ha respondido la Direccin
Regional de Minera respecto de la informacin que no reposa en sus archivos.
Por lo expuesto y en ejercicio de sus atribuciones, la PRIMERA SALA DEL
RESUELVE:
1.- Revocar la Resolucin del Juez de instancia; en consecuencia, se concede
parcialmente el recurso propuesto por el seor Rodrigo Mena Vergara; de manera
puntual el Director Regional de Minera de Pichincha deber proporcionar las copias
certificadas del rea Mandariyacu, Cdigo 2217, con la razn de que se dio
cumplimiento al fallo dictado por la Segunda Sala del Tribunal Distrital No 1 de lo
Contencioso Administrativo con sede en Quito, dejando sin efecto y valor legal la
Resolucin dictada por el Director Regional de Minera de Pichincha de fecha 28 de
abril del 2005; as como de las Resoluciones emitidas por la Direccin Regional con
fechas 12 y 30 de diciembre de 2003; la de 14 de abril del 2004; de 18 de noviembre
del 2004 (numerales: 1, 2, 3 de la letra a) ), y numerales 1 y 2 de la letra b). Negndose
el resto de peticiones formuladas en las letras a y b) de la demanda se niegan por las
razones expuestas.
2.- Devolver el expediente al Juzgado de instancia para los fines consiguientesNotifquese.-

PRESIDENTA
PRIMERA SALA

MAGISTRADO
PRIMERA SALA
Dr. Freddy A. Donoso P

MAGISTRADO
PRIMERA SALA (A)
seores doctores Ruth Seni Pinoargote, Alfonso Luz Yunes y Freddy Donoso Pramo,
Magistrados de la Primera Sala del Tribunal Constitucional, a los cinco das del mes de

SECRETARIA
PRIMERA SALA
CASO No. 0021-07-AI LOS ARGUMENTOS ESGRIMIDOS POR

RECURRENTE CARECEN DE SUSTENTOS FCTICOS Y JURDICOS
EL
1.- La Resolucin No. 2007-105-CGMO, del Concejo Municipal de Orellana que

deja sin efecto la resolucin del Concejo Municipal no. 2006-0405-cgmo, de fecha
18 de noviembre del 2007.
2.- La improcedencia del recurso en virtud de que se ha dejado sin efecto la
resolucin solicitada.
RESOLUCIN DEL CASO No. 0021-07-AI

ANTECEDENTES:
El ingeniero Erinson Emicel Aguirre Tocto compareci ante el seor Juez Tercero de lo
Civil de Francisco de Orellana e interpuso recurso de acceso a la informacin. En su
libelo, en lo principal, manifest lo siguiente:
El da 7 de noviembre del 2007, fundamentado en lo dispuesto en el Art. 1 de la Ley

Orgnica de Transparencia y Acceso a la Informacin, Art. 19 del Pacto Internacional
de los Derechos Civiles y Polticos; Art. 13 de la Convencin Interamericana de los
Derechos Humanos, el numeral 15 del Art. 23 de la Constitucin Poltica del Estado,
solicit a la seora Alcaldesa del Gobierno Municipal de Francisco de Orellana, se le
otorgue copias certificadas de los archivos que guardan relacin al proceso previo,
materia de expropiaciones sobre el lote de terreno urbano de su dominio, que lo adquiri
mediante escritura pblica celebrada en la ciudad de Francisco de Orellana el da 6 de
julio del 2004, ttulo de dominio No. 153, folio 363 del Tomo Uno de fecha 12 de julio
del 2004. El pedido lo realiz para tener conocimiento, en su calidad de afectado, del
contenido de la Resolucin de Declaratoria de Utilidad Pblica, de si existe la peticin
que dispone literal d) del Art. 147 de la Ley Orgnica de Rgimen Municipal, la
justificacin legal que dispone el Art. 245 del cuerpo legal citado y dems disposiciones
de los Arts. 196, 197, 200, 201, 203, 204 y 205 de la Ley Orgnica de Rgimen
Municipal, la que no ha sido contestada. Fundamentado en lo que disponen los Arts. 1,
3, 4, 21 y 22 de la Ley Orgnica de Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica,
interpuso el recurso de acceso a la informacin y solicit se obligue a la seora
Alcaldesa de Francisco de Orellana, entregue la informacin demandada y se exhorte
al Concejo Municipal de la procedencia para su sancin contemplada en la Ley...
En la audiencia pblica, la seora Alcaldesa del Gobierno Municipal de Orellana, seal
que la demanda se la debi haber planteado en contra de los personeros legales del
Gobierno Municipal de Orellana, de conformidad con lo establecido en el Art. 26 de la
Ley Orgnica de Rgimen Municipal, por lo que existe ilegitimidad de personera. El
accionante solicit a la seora Alcaldesa del Gobierno Municipal de Orellana, el da 11
de octubre del 2007, (trmite No. 14.3001), revoque el acto administrativo por el cual se
declar de utilidad pblica el lote de terreno y las cosas vuelvan a su estado natural, por
existir evidente error de hecho y de derecho, debido a que en la Resolucin Municipal,
se hace constar como declaratoria de utilidad pblica un lote de terreno de 900 metros
cuadrados, cuando en realidad el lote es de 600 metros, como consta en la escritura
pblica que sirvi de base para la declaratoria de utilidad pblica, lo cual torna nula la
resolucin tomada por el Concejo. La peticin realizada no proceda en virtud de la
Resolucin No. 2006-0405-CGMQ, de 18 de noviembre del 2006, en la que se seal
que por unanimidad se otorgaba las atribuciones y facultades a los seores Alcaldesa y
Procurador Sndico Municipal, para que realicen los trmites para la declaratoria de
utilidad pblica del Lote No. 8 de la Manzana No. I-4 de dimensin 30x30 metros,
ubicado en el Barrio 30 de Abril, de propiedad de Jos Crespo Erazo, a fin de que se
construya una cancha de uso mltiple, lo que demuestra que la peticin realizada es
improcedente, debido a que el recurrente no ha sido afectado. El Concejo Municipal al
verificar que exista la confusin, en Resolucin No. 2007-105-CGMQ de 29 de octubre
del 2007, resolvi dejar sin efecto la Resolucin del Concejo Municipal No. 2006-0405CGMQ, hasta que se presenten los informes tcnicos y legales necesarios para proceder
con el trmite de expropiacin y utilidad pblica. Todos los documentos solicitados se
encuentran detallados y explicados en el oficio que contest la Municipalidad. El
Concejo Municipal en Resolucin No. 2007-109-CGMO del 14 de noviembre, resolvi
por unanimidad declarar en utilidad pblica u ocupacin inmediata los lotes de terreno
de propiedad de los seores Jos Jonni Crespo Erazo, signado con el No. 8, Manzana
I-4 y del seor Erison Emicel Aguirre Tocto, signado con el No. 10-B, Manzana I-4,
ubicados en el Barrio 30 de Abril y dar las atribuciones y facultades a la seora
Alcaldesa para que realice el trmite legal pertinente. Se consider adems que la
Municipalidad debe realizar el pago a travs del Juzgado de lo Civil de Orellana. Los
afectados con la declaratoria de utilidad pblica y el proceso de expropiacin han sido
notificados en legal forma, por lo que solicit se disponga el archivo de la demanda por
ilegal e improcedente. El actor se ratific en los fundamentos de hecho y de derecho de
la demanda.
El seor Juez Tercero de lo Civil de Francisco Orellana resolvi declarar sin lugar el
recurso de acceso a la informacin pblica interpuesto; y, posteriormente concedi el
recurso de apelacin interpuesto por el accionante.
siguientes
CONSIDERACIONES

conformidad con lo que dispone el numeral 7 del Art. 276 de la Constitucin Poltica de
la Repblica, el Art. 22 de la Ley Orgnica de Transparencia y Acceso a la Informacin
Pblica, en concordancia con lo dispuesto en el Art. 62 de la Ley de Control
Constitucional y el Art. 40 del Reglamento de Trmite de Expedientes en el Tribunal
Constitucional.
SEGUNDA.- No se ha omitido solemnidad esencial alguna que pueda influir en el
trmite de la causa por lo que se declara su validez.
TERCERA.- A fs. 20 de los recaudos procesales consta la resolucin No. 2007-105CGMO, del Concejo Municipal de Orellana, la que en su parte pertinente seala lo
siguiente: Que se ha atendido, analizado, examinado y estudiado el contenido del
oficio No. 2007-66-SC-GMO, de fecha 24 de octubre del 2007, suscrito por los seores
concejales Lcda. Yadira Maldonado, Sr. Fernando Vega, Prof. Graciela Garca y Sr.
Gonzalo Carvajal, mismo que contiene los argumentos y explicaciones acerca del
trmite de expropiacin del inmueble destinando para la construccin de la cancha de
uso mltiple del Barrio 30 de abril de esta ciudad. Que se ha realizado las
explicaciones tcnicas y legales y socializado la discusin con la participacin de los
moradores del Barrio -30 de abril-. En atencin a todas las precedentes
consideraciones, por mayora se decidi DEJAR SIN EFECTO LA RESOLUCIN
DEL CONCEJO MUNICIPAL No. 2006-0405-CGMO, de fecha 18 de noviembre
del 2007, referente a la declaratoria de utilidad pblica del lote de terreno No. 8 de la
manzana I-4 para la construccin de la cancha de uso mltiple del barrio 30 de abril,
hasta que se presenten los informes tcnicos y legales necesarios para proceder con la
resolucin de expropiacin y utilidad pblica del mencionado lote.
Por lo expuesto, los argumentos esgrimidos por el recurrente carecen de sustentos
fcticos y jurdicos puesto que la resolucin que dio lugar al presente trmite no tiene
lugar en virtud de que se ha dejado sin efecto la misma.
Por lo expuesto y en ejercicio de sus atribuciones, la PRIMERA SALA DEL

RESUELVE:
1.- Confirmar, por otras consideraciones, lo resuelto en primer nivel; y, por
consiguiente, negar la presente accin de acceso a la informacin.
2.- Devolver el expediente al juzgado de instancia para los fines consiguientesNotifquese.Dra. Ruth Seni Pinoargote
PRESIDENTA
PRIMERA SALA

MAGISTRADO
PRIMERA SALA

MAGISTRADO
PRIMERA SALA
seores doctores Ruth Seni Pinoargote, Alfonso Luz Yunes y Patricio Pazmio Freire.,
Magistrados de la Primera Sala del Tribunal Constitucional, a los veintisiete das del
mes de febrero de dos mil ocho.- LO CERTIFICO.Dra. Anaclida Burbano Jtiva
SECRETARIA
PRIMERA SALA
CASO No. 0016-2007-AI LA INFORMACIN PROPORCIONADA POR EL

ACCIONADO NO ES PRECISA NI CONCRETA. NO SE HA DADO
CUMPLIMIENTO A LO SOLICITADO POR LA ACCIONANTE
1.- La informacin que estn obligadas a proporcionar todas las instituciones,
organismos, entidades y personas jurdicas que conforman el sector pblico.
2.- La pretensin de la accionante es que se le confiera la informacin relativa al
monto al que asciende el pago realizado por concepto de indemnizaciones a los
empleados municipales que fueron despedidos por la administracin demandada.
3.- El accionado en la audiencia pblica seal que no existe partida para las
indemnizaciones lo que se demuestra con la documentacin adjunta al proceso por
lo que esta pretensin ya no merece anlisis alguno.
RESOLUCIN N 0016-2007-AI

En el caso signado con el N 0016-2007-AI
ANTECEDENTES:
Nivea Luz Mara Vlez Palacio, comparece ante el Juez de lo Civil de Loja amparada en
el Art. 22 y siguientes de la Ley Orgnica de Transparencia y Acceso a la Informacin y
deduce recurso de acceso a la informacin pblica en contra del Ing. Jorge Bailn Abad
y del Dr. Antonio Maldonado Valdivieso, Alcalde y Procurador Sndico del Municipio
de Loja respectivamente.
La recurrente en lo principal manifiesta que dentro de su tarea fiscalizadora como
Concejala de Loja, ha requerido del seor Alcalde del Cantn Loja, le confiera la
informacin relativa al monto que asciende el pago realizado por concepto de
indemnizaciones a los empleados municipales que fueron despedidos por su
administracin y que fueron reintegrados por los Tribunales de Justicia.
Que adems solicit se le indique de qu partida presupuestaria se tom el dinero para
efectuar los pagos antes indicados, sin embargo, no ha obtenido respuesta alguna, esto
pese a que ya ha pasado en demasa el plazo previsto en el Art. 14 del Reglamento a la
Ley de Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica.
Que por cuanto el seor Alcalde del Cantn Loja, ha negado tcitamente el acceso fsico
a la informacin antes indicada solicita que se obligue al mencionado burgomaestre a
entregar la informacin antes indicada, en el plazo mximo de 8 das y en caso de que
no lo haga, se lo destituya del cargo, tal como lo prev el literal c) del Art. 23 de la Ley
Orgnica de Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica.
En la Audiencia Pblica sealada para el efecto la recurrente se afirma y ratifica en los
fundamentos de hecho y de derecho de su recurso. El recurrido por intermedio de su
defensor manifiesta que la recurrente, con deplorable patrocinio legal y rudeza,
desconociendo el ordenamiento jurdico que rige el Cabildo Lojano, se ha aventurado
irreflexivamente a intentar el recurso de acceso a la informacin pblica, creyndose
representante de los once concejales que conforman el Concejo Cantonal y
Fiscalizadora de la Administracin Municipal Lojana, estoes, interventora y
censuradora de los actos que los representantes legales del ayuntamiento lojano
desarrollan. Que la recurrente, como Concejala, por si sola, no tiene ni tendr
atribuciones para fiscalizarlos, porque ninguna norma le da esas ilusorias facultades, por
ello la emplazan para que dentro del expediente, le ordene que cite por si, o por medio
de su desorientado y resentido asesor, cual es la disposicin legal que le da atribuciones

de fiscalizarles. Que como tal pregunta no la van a poder responder, se adelantan en
expresar que la mencionada recurrente y su patrocinador, con el recurso que han
interpuesto, solo tratan de alcanzar notoriedad y salir del anonimato en el que se
encuentran; sin embargo de lo expuesto, expresan que no se le ha negado a la quejosa,
en momento alguno el acceso fsico a los pagos que le interesan, porque no poda
negarse tal informacin que es pblica; y, que ella irresponsablemente, porque tiene en
su poder esa informacin, la ha divulgado como es de conocimiento general, por los
medios de comunicacin colectiva, esto es por la prensa, radio y televisin. No obstante
de que la recurrente, tiene en su poder los documentos que acreditan que el Municipio
de Loja, ha realizado los pagos por concepto de indemnizaciones a empleados
municipales que fueron cesados en sus funciones y reintegrados por los Tribunales de
justicia, dichos egresos se han efectuado coercitivamente, mediante embargos, sin que
existan partidas presupuestarias. En la audiencia presenta para que le sea entregada a la
recurrente, los comprobantes de dbitos bancarios debidamente certificado, con los que
se han pagado las indemnizaciones que a ella le interesan respecto a los empleados
destituidos y reintegrados a sus funciones.
El Juez Quinto de lo Civil de Loja resuelve aceptar parcialmente la presente accin, la
misma que es apelada ante el Tribunal constitucional.
Con estos antecedentes, la Sala, para resolver realiza las siguientes:
CONSIDERACIONES:
PRIMERA.- Esta Sala del Tribunal Constitucional, de acuerdo con el numeral 7 del
artculo 276 de la Constitucin Poltica de la Repblica y el numeral 10 del artculo 22
de la Ley Orgnica de Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica es competente
para conocer y resolver en este caso;
SEGUNDA.- La presente causa ha sido tramitada de conformidad con el ordenamiento
TERCERA.- De acuerdo con los Arts. 1 y 2 de la Ley Orgnica de Transparencia y
Acceso a la Informacin Pblica, se garantiza a todas las personas el legtimo acceso a
la informacin pblica, ello de conformidad con las garantas consagradas en la
Constitucin Poltica del Ecuador y ms instrumentos internacionales; informacin que
estn obligadas a proporcionar todas las instituciones, organismos, entidades y personas
jurdicas que conforman el sector pblico, en los trminos del Art. 118 de la Carta
Magna, obligacin que se extiende a las personas jurdicas de derecho privado que
realicen obras, servicios con asignaciones pblicas o tengan participacin del Estado o
sean concesionarios de ste; las personas jurdicas de derecho privado y ms entes
contemplados en el Art. 1 de esta Ley. Por tanto, todos los actos jurdicos que emanen
de ellas, las declaraciones, los registros, archivos pblicos, el manejo de sus recursos,
los documentos obtenidos por ellas que se encuentren bajo su responsabilidad,
constituyen informacin pblica que est regida por el principio de apertura,
transparencia y publicidad, y pueden y deben ser conocidos por todas y todos los
ciudadanos, a efectos de ejercer un verdadero control social y una efectiva participacin
ciudadana en la toma de decisiones y su fiscalizacin, lo que configura un mecanismo
para exigir rendicin de cuentas; puesto que, la Ley Orgnica de Transparencia y
Acceso a la Informacin Pblica en su artculo 4 seala: a) La informacin pblica

pertenece a los ciudadanos y ciudadanas..
CUARTA.- Es pretensin de la accionante se le confiera la informacin relativa al
monto al que asciende el pago realizado por concepto de indemnizaciones a los
empleados municipales que fueron despedidos por la administracin demandada y que
fueron reintegrados por los Tribunales de Justicia, as como tambin se le indique de
qu partida presupuestaria se tom el dinero para efectuar los pagos antes indicados.
QUINTA.- En cuanto a la pretensin de que se confiera informacin relativa al monto
al que asciende el pago realizado por concepto de indemnizaciones a los empleados
municipales que fueron destituidos cabe sealar que el accionado present informacin
al respecto que obra de fojas 15 a 61 del proceso pero la misma no es precisa ni
concreta, pues no establece el monto al que asciende el pago realizado por concepto de
indemnizaciones; al momento de que el Juez de primera instancia resuelve aceptar
parcialmente la presente accin en virtud de esta peticin, el accionado en su escrito de
apelacin de la resolucin y que obra a fojas 65 y vuelta, manifiesta que han presentado
la informacin completa y que la accionante intencionalmente la soslaya, al respecto
cabe sealar que de la documentacin agregada por el accionante demuestran los
trmites realizados por los mismos para la gestin del pago por indemnizacin, de lo
que se establece que no se ha dado cumplimiento a lo solicitado por la accionante, pues
la peticin es muy precisa y concreta, se le confiera la informacin relativa al monto
que asciende el pago realizado por concepto de indemnizaciones a los empleados
municipales que fueron despedidos por su administracin y que fueron reintegrados por
los Tribunales de Justicia (El subrayado es nuestro), peticin a la cual no se ha dado
cumplimiento.
SEXTA.- Respecto a la pretensin de la accionante de que se le indique de qu partida
presupuestaria se tom el dinero para efectuar los pagos antes indicados, el accionado
en la audiencia pblica seal que no existe partida para las indemnizaciones, que las
mismas fueron fruto de embargos realizados por la Municipalidad, aseveracin que se
encuentra demostrada de conformidad a la documentacin que se encuentra adjunta al
proceso por lo que esta pretensin ya no merece anlisis alguno.
Por lo expuesto esta TERCERA SALA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL, en
uso de sus atribuciones
RESUELVE:
1.- Confirmar la resolucin venida en grado, en consecuencia aceptar parcialmente la
presente accin en la forma y respecto de la informacin referida en la consideracin
Quinta de la presente resolucin.
2.- Devolver el proceso al juez inferior, para los fines legales consiguientes.NOTIFQUESE y PUBLQUESE

Magistrados de la Tercera Sala del Tribunal Constitucional, quines suscriben a los siete
das del mes de enero de dos mil ocho.- Lo certifico.

CASO No. 0018-2007-AI

LA NEGACIN A ENTREGAR LA
INFORMACIN LEGITIMA A LOS RECURRENTES PARA INTERPONER
EL RECURSO DE ACCESO A LA INFORMACIN
1.- La informacin pblica est regida por el principio de apertura,
transparencia y publicidad, y pueden y deben ser conocidos por todas y todos
a efectos de ejercer un verdadero control social, una efectiva participacin
ciudadana.
2.- El Art. 81 de la Constitucin establece como obligacin del Estado el
hacer efectivo el derecho a acceder a fuentes de informacin.
3.- La pretensin de los recurrentes y la negacin de la Autoridad requerida a
concederles las copias solicitadas.
4.- Las alegaciones formuladas por el Alcalde del Municipio de Sigsig de que no se
puede entregar las copias certificadas porque las mismas se encuentran
secuestradas en el Palacio Municipal por los miembros de Junta Cvica..
5.- El Art. 120 de la Constitucin de la Repblica ordena que no habr dignatario,
autoridad, funcionario ni servidor pblico exento de responsabilidad.
6.- El derecho a la informacin debe ser analizado y comprendido desde una
perspectiva esencial: la de ser instrumento regulador y garante de las libertades.
RESOLUCIN No. 0018-2007-AI

ANTECEDENTES:
Pamela Nataly Ulloa y Froiln Adolfo Carpio Alemn, por sus propios derechos,
comparecen ante el Juzgado Dcimo de lo Civil del Azuay, con asiento en Sigsig
e interponen recurso de Acceso a la Informacin, en contra del Alcalde y
Procuradora Sindica del Municipio de Sigsig y solicitan se disponga a dichas
autoridades, se proporcione copia del acta de sesin del Concejo Municipal de 28
de julio del 2005, copia del acta de sesin del Concejo Municipal, en la que se
encarga la Alcalda al profesor Francisco Villavicencio, entre otros.
Sealan que con fecha 3 de Octubre del 2007, han enviado una peticin escrita al
licenciado Marcelino Granda, Alcalde del Cantn, solicitando 1) la copia del acta
de sesin del Concejo Municipal, de fecha 28 de julio del 2005 2) Copia del Acta
de sesin del Consejo Municipal, de fecha 18 de septiembre del 2006 3) Informe
de la Contralora General del Estado, sobre la auditoria al Municipio, No. 010425
de fecha 8 de marzo del 2005, 4) Informe de la Contralora General del Estado,
sobre auditoria al Municipio, No. 0266269 de fecha 8 de junio del 2006, 5)
Informe de la Contralora General del Estado, sobre auditoria al Municipio, No.
050705 de fecha 9 de noviembre del 2006, 6) de la Resolucin de la Contralora
General del Estado con respecto al Municipio de Sigsig, No. 0501 de fecha 13 de
agosto del 2007.
Manifiestan que la autoridad requerida se ha negado argumentando que resulta
improcedente la entrega de las copias porque las mismas se encuentran
secuestradas en el Palacio Municipal por los miembros de la Junta Cvica, por
cuanto consideran que su peticin no se ajusta a la Ley.
Con estos antecedentes y amparados en el atr. 22 de la Ley Orgnica de
Transparencia y Acceso a la Informacin, solicitan se les entregue de forma
inmediata la informacin detallada en su peticin, adicionalmente solicitan se
ordene a quien ejerce la Alcalda del Cantn Sigsig, el cumplimiento del Decreto
Ejecutivo No. 3392 publicado en el Registro Oficial No. 719 de fecha 5 de
diciembre de 2002, que dispone publicar toda la informacin acerca de la
actividad municipal en el sitio Web de la Institucin, evitando que se repitan
negativas al acceso a la informacin pblica por cuanto constituye una garanta
constitucional del ser humano por lo que solicita se conceda la presente accin.
A la audiencia pblica llevada a cabo el 14 de noviembre de 2007 comparecen
las partes. Los accionantes se ratifican en los fundamentos de hecho y de derecho
de su accin. La parte accionada manifiesta lo siguiente: Que rechaza los
fundamentos de hecho y de derecho de la demanda por no corresponder a la
verdad; que los problemas poltico sociales que atraviesa el cantn desde hace
ms de dos aos que no han sido superados en su totalidad, impiden prestar el
servicio adecuado a la comunidad, y que en caso especfico de las actas de las
sesiones de Concejo anteriores a la fecha en que el Alcalde Titular asume sus
funciones, agosto del ao 2006, se encuentran en el Palacio Municipal, al que los

funcionarios y empleados municipales no pueden tener acceso por las razones
sealadas, as como informa de la existencia de la pgina Web del Municipio a la
que manifiesta se encuentran alimentando de informacin. Que desconoce el
origen o la fuente de las copias de las actas que han sido adjuntadas a la peticin,
as como la forma en que han sido obtenidas, no obstante estar autenticadas,
impugna su legitimad.
El Juez Dcimo de lo Civil del Azuay, con asiento en Sigsig, mediante resolucin
de 15 de noviembre de 2007, concede el presente recurso y dispone que en el
trmino de ocho das, conforme establece el precepto legal invocado, la Ilustre
Municipalidad de Sigsig entregue la informacin solicitada.
CONSIDERANDO:
PRIMERO.- La Sala es competente para conocer y resolver el presente caso de
conformidad con lo que disponen los artculos 276 nmero 7 de la Constitucin,
22 de la Ley Orgnica de Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica, en
concordancia con lo dispuesto en los artculos 62 de la Ley del Control
Constitucional y 40 reformado del Reglamento de Trmite de Expedientes en el
Tribunal Constitucional;
SEGUNDO.- La presente causa ha sido tramitada de conformidad con el
ordenamiento jurdico constitucional y legal vigente.
TERCERO.- De acuerdo con Ley Orgnica de Transparencia y Acceso a la
Informacin Pblica, se garantiza a todas las personas el ejercicio de un genuino
y legitimo acceso a la informacin pblica, ello de conformidad con las garantas
consagradas en la Carta Poltica y ms instrumentos internacionales, informacin
que estn obligadas a proporcionar todas las instituciones, organismos y
entidades, personas jurdicas que conforman el sector pblico en los trminos del
Art. 118 de la Constitucin, las personas jurdicas de derecho privado que
realicen obras, servicios con asignaciones pblicas o tengan participacin del
Estado o sean concesionarios de ste; las personas jurdicas de derecho privado y
ms entes contemplados en el Art. 1 de esta Ley. Por tanto, todos los actos
jurdicos que emanen de ellas, las declaraciones, los registros, archivos pblicos,
el manejo de sus recursos, los documentos obtenidos por ellas que se encuentren
bajo su responsabilidad, constituyen informacin pblica que est regida por el
principio de apertura, transparencia y publicidad, y pueden y deben ser conocidos
por todas y todos a efectos de ejercer un verdadero control social, una efectiva
participacin ciudadana, y configura un mecanismo para exigir rendicin de
cuentas; puesto que, como lo seala de manera puntual la Ley la informacin
pblica pertenece a los ciudadanos y ciudadanas.
Este derecho guarda armona con el Art. 81 de la Constitucin que establece
como obligacin del Estado el hacer efectivo el derecho a acceder a fuentes de
informacin y determina que No existir reserva respecto de informaciones que
reposen en los archivos pblicos, excepto de los documentos para los que tal
reserva sea exigida por razones de defensa nacional y por otras causas
expresamente establecidas en la ley;
CUARTO.- A fojas 1 del expediente de instancia consta que los recurrentes:

Pamela Ulloa Romero y Froilan Carpio Alemn, mediante escrito presentado con fecha
03 de octubre del 2007, solicitan al seor Alcalde del Cantn Sigsig se le confiera copia
certificada ntegra de:
1) la copia del acta de sesin del Concejo Municipal, de fecha 28 de julio del
2005;
2) Copia del Acta de sesin del Concejo Municipal, en el que se encarga la
Alcalda al Profesor Francisco Villavicencio.
3) Copia del Acta de sesin del Concejo Municipal, de fecha 18 de septiembre
del 2006;
4) Copia del Informe de la Contralora General del Estado, sobre la auditoria al
Municipio, No. 010425 de fecha 8 de marzo del 2005;
5) Informe de la Contralora General del Estado, sobre auditoria al Municipio,
No. 0266269, de fecha 8 de junio del 2006;
6) Informe de la Contralora General del Estado, sobre auditoria al Municipio,
No. 050705 de fecha 9 de noviembre del 2006;
7) de la Resolucin de la Contralora General del Estado con respecto al
Municipio de Sigsig, No. 0501 de fecha 13 de agosto del 2007.
A fojas 2 del expediente consta la negacin de la Autoridad requerida a concederles las
copia solicitadas, circunstancia que a su vez, de acuerdo al inciso segundo del artculo
22 de la Ley Orgnica de Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica, legitima a
los recurrentes para interponer el recurso de acceso a la informacin.
QUINTO: Las alegaciones formuladas por el Alcalde del Municipio de Sigsig de que
no se puede entregar las copias certificadas requerida porque las mismas se
encuentran secuestradas en el Palacio Municipal por los miembros de Junta Cvica,
porque a pesar de haberse realizado la entrega recepcin de la documentacin a la
Srta. Secretaria titular de la Municipalidad por parte de la ex secretaria, no se ha
podido sacar ninguna documentacin por impedimento de los miembros del mal
denominado Comit Cvico del cual ustedes y sus familiares forman parte, y lo nico
que han logrado es destruir e imponer el caos en el pueblo Sigseo En relacin a los
informes de Contralora de los aos anteriores, debo informar que desconozco de los
mismos, porque me reintegr a mis funciones a partir del 15 de agosto de 2006. La
Sala desestima tal afirmacin, puesto que, desde la fecha de su reingreso han pasado
ms de un ao, sin embargo, no le exonera de la responsabilidad de ordenar el archivo
de toda la documentacin que le corresponde a la Municipalidad, toda vez que, de
acuerdo con el Art. 120 de la Constitucin de la Repblica: No habr dignatario,
autoridad, funcionario ni servidor pblico exento de responsabilidad por los actos
realizados en el ejercicio de sus funciones, o por sus omisiones. Es ms, el derecho
a acceder a la informacin pblica y el de peticin, se encuentra consagrados en la
Constitucin Poltica del Estado, como la ms alta expresin de la convivencia
democrtica y respeto al Estado de Derecho, y sus disposiciones o preceptos son de
aplicacin inmediata. En consecuencia, la decisin tomada por el Juez A Quo, se
encuentra conforme a derecho.
SEXTO.- Que, el derecho a la informacin debe ser analizado y comprendido desde
una perspectiva esencial: la de ser instrumento regulador y garante de las libertades.
As, el derecho a la informacin ha sentado las bases jurdicas para la defensa de las
libertades de informacin, expresin, opinin e inclusive su anlisis, como sucede con

la situacin de los recurrentes, puesto que los documentos solicitados sirve para realizar
el anlisis y estudio de la problemtica social, poltica y administrativa que se est
suscitando en el cantn Sigsig, por los estudiantes de esa Comunidad.
Por las consideraciones que quedan anotadas, y al haberse dado los presupuestos
esenciales para la procedencia del recurso de acceso a la informacin pblica y, en
ejercicio de sus atribuciones constitucionales y legales, LA TERCERA SALA
DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
RESUELVE:
1.- Confirmar en todas sus partes la Resolucin venida en grado; y, en
consecuencia conceder el recurso de acceso a la informacin propuesto por:
Pamela Ulloa Romero y Froilan Carpio Alemn, estudiantes de la Universidad Nacional
de Loja.
2.- Disponer que el seor Alcalde de la Municipalidad de Sigsig entregue las copias
requeridas dentro del plazo perentorio de diez (10) das, bajo las prevenciones del
artculo 23 de la Ley Orgnica de Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica.
3.- Devolver el proceso al Juez de origen, para su ejecucin.- NOTIFQUESE Y
PUBLQUESE.



Magistrados de la Tercera Sala del Tribunal Constitucional, quienes suscriben a los siete
das del mes de enero de dos mil ocho.- Lo certifico.

INAPLICABILIDAD DE PRECEPTOS JURDICOS
CASO No. 0005-0/-DI LA DECLARATORIA DE INAPLICABILIDAD NO

RENE LOS REQUISITOS POR LO QUE DEVIENE EN IMPROCEDENTE E
INFUNDADA
1.- El principio de inaplicabilidad de una norma legal, consagrado por el Art. 274
de la Carta Fundamental, confiere una atribucin excepcional a los jueces o
tribunales de justicia.
2.- El juez o tribunal deber fundamentar, motivadamente, por medio de informe
que ponga en conocimiento del Tribunal Constitucional para que ste resuelva
sobre la declaratoria de inconstitucionalidad.
3.- La declaratoria de inaplicabilidad del Art. 226 del Cdigo de Procedimiento
Civil resuelta por el juez de instancia.
4.- La decisin de no considerar el informe juramentado presentado el Presidente
de la H. Corte Superior de Justicia de este Distrito de Riobamba.
5.- El Tribunal, mediante resolucin N 0011-06-DI, rechaz la declaratoria de
inaplicabilidad del artculo 132 del Cdigo de Procedimiento Penal.
6.- La disposicin del artculo 132 del Cdigo de Procedimiento Penal.
7.- La norma del Cdigo de Procedimiento Civil a que hace referencia la
referida disposicin adjetiva penal.
8.- El primer inciso del Art. 274 de la Carta Fundamental establece que el precepto
legal cuya inaplicabilidad se pretende declarar debe, obligatoriamente, ser
contraria a las normas consagradas en ella.
9.- Para declarar admisible un requerimiento de inaplicabilidad se debe verificar
que la constitucionalidad no se vea contrariada por el precepto legal.
10.- El Juez Segundo de lo Penal de Chimborazo no ha demostrado de qu forma
afecta ni a que norma constitucional viola el Art. 226 del Cdigo de Procedimiento
Civil.
RESOLUCIN No. 0005-07-DI

En el caso signado con el No. 0005-2007-DI
ANTECEDENTES:
En la sentencia dictada el 14 de marzo de 2007 por el Dr. Miguel Guambo Llerena, Juez
Segundo de lo Penal de Chimborazo, en el juicio penal No. 77-06 (2006-0637) seguido
por Guillermo Efran Andino y otra, por destruccin, en contra de Celiano Oliverio
Pontn Romero, dispuso 3. No se considera el informe juramentado presentado por el
Sr. Dr. Aurelio Pontn Alegra, Presidente de la H. Corte Superior de Justicia de este
Distrito, que obra a fojas 141 a 142, por no ser constitucional esta forma procesal de
actuar que atenta al principio de inmediacin, contradiccin, igualdad, por lo que en
aplicacin del Art. 274 de la Constitucin Poltica declaro inaplicable de oficio el Art.
226 del Cdigo de Procedimiento Civil, debindose remitir el informe pertinente ante el
Tribunal Constitucional, para los fines de ley. Cumpliendo con el mandato del
segundo inciso del Art. 274 de la Carta Fundamental, el Juez Segundo de lo Penal de
Chimborazo ha enviado a este Tribunal su informe, en el punto No. 5 transcribe y
analiza el Art. 226 del Cdigo de Procedimiento Civil, que considera norma inaplicable.
En lo principal manifiesta La disposicin transcrita anteriormente est en
antagonismo con los artculos 23 nmeros 5, 30 y 24 No. 10 de la Constitucin Poltica
vigente, razn por la cual proced a declarar la inaplicabilidad de dicha norma en la
causa penal referida en lneas anteriores. Esta Sala Constitucional, actuando como
Comisin de Sustanciacin corri traslado con la copia del informe de inadmisibilidad
presentada por el Juez Segundo de lo Penal de Chimborazo a los Seores Presidente del
Congreso Nacional, Presidente de la Repblica, Procurador General del Estado, quienes
en su orden, sealan: el Dr. Luis Jaramillo Gavilanes, Director Nacional de Patrocinio Delegado del Procurador General del Estado, expresa Realizado el estudio del informe
de declaracin de inaplicabilidad en cuestin, se determina que carece de sustento
jurdico y adolece de imprecisiones en la forma y en el fondo: No se han violado
ninguno de los preceptos constitucionales que supuestamente se estaran contraviniendo
con el informe juramentado presentado por el seor doctor Aurelio Pontn Alegra,
Presidente de la H. Corte Superior de Chimborazo, dentro del juicio penal
correspondiente, al tenor del Art. 226 del Cdigo de Procedimiento Civil. El Juez Penal,
en el numeral 5 de su informe, (fojas 14 del expediente), manifiesta que la disposicin
contenida en el Art. 226 del Cdigo de Procedimiento Civil se halla en antagonismo con
los artculos 23 numerales 5, 30 y 24 numeral 10 de la Constitucin Poltica de la
Repblica del Ecuador, razn por la cual ha procedido a declarar la inaplicabilidad de
dicha norma en la causa penal ya referida. Seguidamente transcribe el contenido del Art.
226 del Cdigo de Procedimiento Civil: Art.: 226.- El Presidente de la Repblica o
quien hiciere sus veces, el Vicepresidente de la Repblica, los ministros de Estado, el
Secretario General de la Administracin, los Diputados, los vocales de la Comisin de
Legislacin y Codificacin, los vocales del Tribunal Constitucional, los vocales del
Consejo Nacional de la Judicatura, los magistrados de los Tribunales Jurisdiccionales
del Estado, el Contralor General del Estado, el Procurador General del Estado, los
rectores de las Universidades, los Oficiales Generales de las Fuerzas Armadas en
servicio activo, los Superintendentes, los Gerentes Generales de los Bancos Central y
Nacional de Fomento, el Director Ejecutivo del INDA, el Director General del IESS,
los Cardenales, Arzobispos y Obispos, los Prefectos Provinciales, los Alcaldes y los
agentes diplomticos que deban prestar testimonio, emitirn informe con juramento
sobre los hechos respecto de los cuales se les haya solicitado. Seala el Dr. Jaramillo
que Las disposiciones constitucionales aludidas, son: Art. 23, numeral 5 El derecho a
desarrollar libremente su personalidad, sin ms limitaciones que las impuestas por el
orden jurdico y los derechos de los dems. Art. 23, numeral 30.- NO EXISTE. Art. 24,
numeral 10.- Nadie podr ser privado del derecho de defensa en ningn estado o
grado del respectivo procedimiento. El Estado establecer defensores pblicos para el
patrocinio de las comunidades indgenas, de los trabajadores, de las mujeres y de los
menores de edad abandonados o vctimas de violencia intrafamiliar o sexual, y de toda
persona que no disponga de medios econmicos. Contina sealando que Las normas
constitucionales precedentes no guardan la mas mnima relacin con el hecho de que un
magistrado que administra justicia deba prestar testimonio mediante informe con
juramento sobre los hechos que se le haya requerido. Cabe preguntarse en dnde se
halla el antagonismo o contravencin de la disposicin contenida en el Art. 226 del
Cdigo de Procedimiento Civil con las disposiciones constitucionales anteriormente
transcritas. Incluso, ntese que el juez penal invoca un numeral del Art. 23 que es
inexistente. Los fundamentos de derecho constitucionales comprenden el elemento sine
qua non o el factor imprescindible para determinar si procede o no la declaracin de
inaplicabilidad del Art. 226 del Cdigo de Procedimiento Civil, al no haber asidero
concreto y efectivo como en el presente caso, e incluso al existir un desenfoque o error
de apreciacin de las normas invocadas para el efecto, no cabe la menor duda de que el
juez a quo ha errado en su interpretacin y, por lo tanto, ha declarado la inaplicabilidad
del artculo de la referencia, de manera ilegal e improcedente. Por otra parte, el
argumento del Juez, en el sentido de que la disposicin del Art. 226 del Cdigo de
Procedimiento Civil atenta al principio de inmediacin e igualdad (primera pgina del
informe, a fojas 8 del expediente) no tiene sustento ni lgica de aplicacin, toda vez
que, si dicho juez consideraba que el informe con juramento era una forma de retardar
el proceso, debi haberse opuesto al inicio del juicio, en la etapa probatoria en la que
se evacu esa diligencia y no hoy, al final del mismo, al momento de resolver y dictar
sentencia. Adems, si la igualdad ante la ley hubiere de interpretarse en la forma en que
lo hace el Juez Segundo de lo Penal de Chimborazo, no slo que no deberan los
magistrados rendir su testimonio bajo juramento, sino que no deberan existir los fueros
de corte y las grabaciones administrativas inherentes a las diversas funciones del
Estado, lo cual resulta absurdo y fuera del contexto legal y constitucional, ya que la
jerarquizacin es parte de la estructura jurdica del Estado de Derecho. En cuanto al
particular de que al Presidente de la H. Corte Superior de Justicia de Chimborazo no se
le ha podido formular preguntas que si se las hizo a otros atestantes dentro del proceso
(numeral 5.1 del informe, a fojas 14 del expediente), hay que resaltar que esta
aseveracin resulta paradjica, porque el Juez Penal, bien pudo remitirle al magistrado
superior que deba atestiguar un pliego de preguntas para que ste conteste al tenor del
mismo, con la nica diferencia de que, acorde lo dispuesto en el tantas veces referido
Art. 226 del Cdigo de Procedimiento Civil, su contestacin habra de plasmarse por
escrito, mediante su informe juramentado, como en efecto ha acontecido; de tal manera
que, tal argumento carece tambin de sentido. Queda demostrado que la aplicacin del
Art. 226 del Cdigo de Procedimiento Civil, de manera alguna implica poner en
indefensin a ninguna de las partes procesales; por el contrario, su contenido es
enteramente legal y constitucional, razn por la cual debe prevalecer como una norma
pertinente del Derecho Procesal Civil ecuatoriano. Si bien la doctrina constituye un
referente jurdico en el que se plasman principios fundamentales del Derecho, bajo
ningn concepto puede suplir a las expresas disposiciones de la Constitucin y de la ley.
En el presente caso, el informe del juez de derecho se ha limitado a resaltar preceptos
doctrinarios y de derecho comparado sin tener el respaldo de normas legales
constitucionales nacionales para su declaracin de inaplicabilidad. Lo que es ms, dicha
doctrina tiende nicamente hacer nfasis en el hecho de que el actual sistema procesal
penal dej de ser inquisitorio para ser acusatorio oral y matizado por los preceptos
inherentes a los derechos humanos consagrados en la Constitucin Poltica de la
Repblica del Ecuador, lo cual nadie lo niega, pero, resulta irrelevante para el caso que
nos ocupa. En virtud de los fundamentos jurdicos expuestos, solicito a ustedes, seores
Magistrados del Tribunal Constitucional, declaren improcedente y sin efecto jurdico la
declaratoria de inaplicabilidad de la disposicin contenida en el artculo 226 de Cdigo
de Procedimiento Civil, pronunciada por el Juez Segundo de lo Penal de Chimborazo,
dentro de la causa penal No. 77-06 (2006-0637). Debe mantenerse la plena vigencia de
la norma prevista en el Art. 226 del Cdigo de Procedimiento Civil, en razn de que la
misma no contraviene ni altera norma alguna en la Carta Fundamental. El Arq. Jorge
Cevallos Macas, Presidente del Congreso Nacional, manifiesta Esta causa pretende la
declaratoria de inaplicabilidad del Art. 226 del Cdigo de Procedimiento Civil tiene
como antecedente el informe contenido en el Oficio No. 0238-07-JSPCH, fechado en
Riobamba el 16 de abril de 2007, dirigido al Presidente del Tribunal Constitucional, por
parte del Dr. Miguel Guambo Llerena quien manifiesta En la causa penal No. 77-06
(2006-0637) seguida por Guillermo Efran Andino y otra por destruccin en contra de
Celiano Oliverio Pontn Romero, mediante sentencia de 14 de marzo de 2007, de las
12h01, se dispuso: . . 3.- No se considera el informe juramentado por el seor Dr.
Aurelio Pontn Alegra, Presidente de la H. Corte Superior de este Distrito, que obra a
fs. 141 A 142, por no ser constitucional esta forma procesal de actuar, que atenta al
principio de inmediacin, contradiccin, igualdad, por lo que en aplicacin del Art.
274 de la Constitucin Poltica declaro inaplicable de oficio el Art. 226 del Cdigo de
Procedimiento Civil, debindose remitir el informe pertinente ante el Tribunal
Constitucional para los fines de ley.... El antecedente indicado amerita el siguiente
anlisis: De conformidad con el Art. 274 de la Carta Poltica vigente, cualquier juez o
tribunal, en las causas en que conozca, podr declarar inaplicable, de oficio o a peticin
de parte, un precepto jurdico contrario a las normas de la Constitucin o de los tratados
y convenios internacionales, sin perjuicio de fallar sobre el asunto controvertido. Tal
declaracin nicamente tiene fuerza obligatoria en la causa en la que se pronuncie;
debiendo remitir un informe ante el Tribunal Constitucional para que resuelva con el
carcter general y obligatorio. Este precepto constitucional recoge en su primera parte,
lo que en la doctrina se conoce como el control difuso y especfico a cargo de los jueces,
quienes al resolver el asunto controvertido, pueden declarar inaplicable una disposicin
jurdica, la que tendr fuerza obligatoria slo en dicha causa. Pero obliga a informar al
mximo y nico rgano de control constitucional, que es el Tribunal Constitucional
quien ejerce la prerrogativa del control concentrado y abstracto de la Constitucin
respecto de la norma cuya inaplicabilidad ha dispuesto el Juez. El Seor Juez Segundo
de lo Penal de Chimborazo, en el citado informe, en el numeral 5.- NORMA
INAPLICADA Y NORMAS CONSTITUCIONALES, a continuacin del texto del Art.
226 del Cdigo de Procedimiento Civil indica (. ..) La disposicin transcrita
anteriormente est en antagonismo con los Arts. 23 Nos. 5, 30; y 24 numeral 10 de la
Constitucin Poltica vigente, razn por la cual proceda declarar la inaplicabilidad de
dicha norma en la causa penal referida en lneas anteriores... (sic). Mas adelante el
seor Juez trata sobre la igualdad de la Ley, del debido proceso, del derecho a la
defensa, incluyendo criterios doctrinales internacionales. La sustentacin jurdica
esgrimida por el Seor Juez Segundo de lo Penal de Chimborazo para declarar
inaplicable el Art. 226 del Cdigo de Procedimiento Civil, transcrita textualmente,
merece las siguientes observaciones: Las normas legales vigentes que integran el
ordenamiento jurdico del Estado, deben ser observadas, acatadas y cumplidas por
todos, en especial por los operadores judiciales, es parte fundamental de la seguridad
jurdica, derecho fundamental de las personas, como prev el numeral 26 del Art. 23 de
la Constitucin Poltica de la Repblica. Contina sealando que: La Ley Suprema del
Estado en la parte respectiva de su Art. 191 expresa que el ejercicio de la potestad
judicial corresponder a los rganos de la Funcin Judicial. Y concordante con ello el
Art. 198 seala los rganos de sta: Corte Suprema de Justicia; cortes superiores,
tribunales y juzgados que establezcan la Constitucin y la ley; y Consejo Nacional de la
Judicatura. La misma Carta Poltica en el Art. 24 que seala las reglas y garantas
bsicas del debido proceso (entendido este como el mas perfecto y sofisticado
instrumento de resolucin de disputas y de conflictos) en su numeral primero, que

contiene el principio de legalidad en el debido proceso, prev en su ltima parte
Tampoco se podr juzgar a una persona sino conforme a las leyes preexistentes, con
observancia del trmite propio de cada procedimiento. El Presidente del Congreso
Nacional contina sealando Acaece que el Seor Juez Segundo de lo Penal del
Chimborazo declara inaplicable el Art. 226 del Cdigo de Procedimiento Civil, que
como se lee en su texto, enumera taxativamente a altos funcionarios del Estado, entre
otros, y para el caso, magistrados de los tribunales jurisdiccionales del Estado y entre
stos, obvio, presidentes y ministros de las cortes Suprema y Superior de Justiciadesatendiendo e inobservando lo expresamente estatuido por el Art. 132 del Cdigo
Penal Adjetivo: Testimonio mediante informe.- Si la persona que ha de rendir el
testimonio fuere un funcionario que debe informar, se estar a lo dispuesto en el Cdigo
de Procedimiento Civil. Precepto legal ste, mandatorio y concordante directo con el
Art. 226 del Cdigo de Procedimiento Civil, que el seor Juez ha declarado inaplicable,
sin reparar en la citada norma penal adjetiva. Mas adelante, el Seor Presidente del
Congreso, puntualiza Como l mismo seala en los dos ltimos prrafos del subttulo
3. Justificacin (. . .) El testimonio, en el mas amplio sentido, puede decirse que es el
relato oral o escrito, espontneo o provocado, acerca de un hecho que se desea conocer
o comprobar, o como dicen los juristas es la declaracin de una persona idnea que,
llamada a juicio, dice lo que sabe sobre los hechos que se indagan y de cuya
demostracin depende la decisin de la causa. Podemos concluir indicando que, el
testimonio ha sido utilizado en todos los campos del individuo, para transmitir
conocimiento al resto de personas, y en forma particular en el mbito jurdico, es de
gran ayuda para el juez, ya que a travs de ella, podr argumentar sus fallos y tomar una
decisin lo mas justa posible.... En consecuencia, el testimonio, mediante informe
juramentado que establecen los Arts. 132 del Cdigo de Procedimiento Penal y su
concordante directo Art. 226 del Cdigo de Procedimiento Civil, no puede ser
soslayado o disminuido su valor, cuanto mas que esta ltima disposicin legal no
establece prohibicin para que de querer rendir su testimonio, en vez de emitir informe
juramentado, lo hagan, adems como se ha visto en la praxis- tampoco hay
impedimento para que se les formule ampliacin, aclaracin valga decir
contrainterrogatorio- al informe juramentado emitido por aquellos. Recalca El precepto
legal impugnado por el seor Juez al que remite el mencionado Art. 132 del Cdigo de
Procedimiento Penal, se relaciona con el fuero, esto es la prerrogativa o privilegio de
que gozan determinadas personas, en razn de sus funciones o cargos para ser juzgados
por jueces o tribunales expresamente sealados en la Ley y as lo dice G. Cabanellas
citando a Snchez Romn (...) Dentro de las acepciones procesales de fuero, y
situndose desde el punto de vista del litigante, lo es asimismo la circunstancia personal,
real o local que determina la competencia de un juez o tribunal para conocer de un
negocio determinado. En sus Arts. 376 al 382 del Cdigo de Procedimiento Penal
inclusive, se instituye el fuero y competencia, fuero que constituye un privilegio para
que las altas autoridades del Estado, en razn de sus funciones y dignidades oficiales,
para en caso de cometimiento de alguna infraccin, puedan ser objeto de investigacin y
juzgamiento por los jueces competentes segn su fuero, ya de Corte Superior o de Corte
Suprema, fuero y competencia determinado por la ley, verbi gratia Ley Orgnica de la
Funcin Judicial, y ello concuerda con el citado principio constitucional contenido en el
numeral 11 del Art. 24 que dispone, insisto Ninguna persona podr ser distrada de su
juez competente. El seor Juez pretende sustentarse para declarar inaplicable el Art.
226 del Cdigo de Procedimiento Civil, segn su parecer: ... est en antagonismo con
los Arts. 23 Nos. 5, 30 y 24 No.10 de la Constitucin Poltica vigente, razn por la cual
proceda a declarar la inaplicabilidad de dicha norma en la causa penal referida en lneas

anteriores (sic). Atenindonos rigurosamente a dicha argumentacin, ocurre que el
numeral 5 del Art. 23 de la Constitucin Poltica, nada tiene que ver directa o
indirectamente con la materia del precepto legal impugnado, ya que trata sobre El
derecho a desarrollar libremente su personalidad, sin mas limitaciones que las impuestas
por el orden jurdico y los derechos de los dems. El numeral 30 no existe, ya que el
enunciado Art. 23 contiene nicamente 27 numerales. Y el numeral 10 del Art. 24 de la
Carta Poltica refiere a la garanta que nadie podr ser privado del derecho de defensa en
ningn estado o grado del respectivo procedimiento. Como se ve no hay
fundamentacin jurdica en el factum, o en el mejor de los casos es errnea.
Finalmente advierte que El Tribunal Constitucional en varias causas de
inconstitucionalidad de normas legales en aplicacin del principio pro
constitucionalidad de la Ley, que en resumen la doctrina lo recoge en el sentido que en
caso de existir dudas sobre la inconstitucionalidad de una norma impugnada como tal,
se estar por la constitucionalidad de la misma, en orden a salvaguardar el ordenamiento
jurdico y el iure imperri. As mismo ha reiterado el Tribunal Constitucional, en no
pocas resoluciones, que la Constitucin Poltica de la Repblica al ser un cuerpo
jurdico integral, un todo orgnico, en la interpretacin debe excluirse interpretacin que
induzca a anular o privar de eficacia algunas de sus normas. El Dr. Alexis Mera Giler,
Secretario General Jurdico de la Presidencia de la Republica expone: El Art. 226 del
Cdigo de Procedimiento Civil, cuya inaplicabilidad pretende el Juez Segundo de lo
Penal de Chimborazo, de conformidad con la doctrina constitucional, los derechos
humanos y sus disposiciones normativas se encuadran en la categorizacin tcnicojurdica de normas programticas (o principios), mas no en la de normas operativas (o
reglas). Esto significa que, por si solas, no pueden ser implementadas sino existe una
legislacin secundaria para tal efecto. Por lo tanto, los DERECHOS
CONSTITUCIONALES SON EL LIMITE QUE NO PUEDE TRASPASAR EL
LEGISLADOR, los cuales deben ser desarrollados normativamente por el propio
legislador por medio de la ley. En definitiva, es absolutamente legtimo que los
derechos fundamentales previstos en la Constitucin sean objeto de regulacin o
desarrollo normativo, a travs de una Ley, la misma que contemplara ciertos requisitos
para su pleno ejercicio, por razones de orden pblico, inters general y/o salvaguarda de
los derechos de terceros. DE LA IGUALDAD ANTE LA LEY. El Seor Juez Segundo
de lo Penal de Chimborazo, al fundamentar la inaplicabilidad del Art. 226 del Cdigo
de Procedimiento Civil, aduce que la igualdad ante la ley, reconocida en el numeral 3
del Art. 23 de la Constitucin es vulnerada por el hecho de que una de las partes
procesales no pueda formular las repreguntas que si se puede efectuar generalmente a
los otros atestantes de una causa, por lo que habra un tratamiento diferente y contrario a
quienes se encuentran inmersos en la norma cuya inaplicabilidad se plantea. Las normas
objetadas por el citado Juez no contravienen el Principio de Igualdad entre la Ley. Tal
principio no significa que todas las personas en todas las circunstancias, deben recibir el
mismo trato; ms bien, debe ser concebido en el sentido de que QUIENES SE
ENCUENTREN EN UNA MISMA SITUACIN JURDICA DEBEN RECIBIR UN
TRATAMJIENTO SUSTANCIALMENTE SIMILAR Y/O IGUALITARIO. Esta
concepcin de la igualdad jurdica ha sido admitida por la doctrina ms asentida y por
los Tribunales europeos de control de la constitucionalidad, siendo que el tratadista
espaol Diez Picazo manifiesta: La igualdad en el contenido de la Ley significa que el
legislador no puede dar un trato distinto a personas que, segn cualquier criterio que
resulte legtimo adoptar, se hallen en la misma situacin (...). El interrogante acerca de
la igualdad o desigualdad de trato solo puede ser planteado, por tanto, respecto de
concretos derechos y deberes, que operan como trmino de comparacin (...) Para que
haya vulneracin del principio de igualdad ante la ley o discriminacin, no basta un
trato distinto, sino que es imprescindible que ste sea arbitrario o injustificado... Se
entiende entonces que, para que haya un quebrantamiento del Principio de Igualdad ante
la Ley no basta la existencia de cualquier trato distinto, sino que debe confluir lo
siguiente: Ser un tratamiento diferente a personas ubicadas en una similar situacin
jurdica; y, el trato diferenciado debe ser arbitrario o injustificado (en forma inexorable).
Por su parte, el Tribunal Ibrico ha instituido una doctrina sobre la materia, que, en su
parte pertinente, dice: a) Las situaciones de hecho o situaciones subjetivas que quieren
compararse tienen que ser efectivamente comparables de modo que este ejercicio no
resulta caprichoso o arbitrario por la existencia de situaciones subjetivas diferencias, b)
Quien alega la vulneracin del principio de igualdad jurdica de trato, debe aportar un
trmino de comparacin que sirva de base para razonar acerca de la posible vulneracin
creada por la desigualdad de trato, c) La diferenciacin debe responder a una finalidad
legtima, es decir, que debe asentarse en una justificacin objetiva y razonable, de
acuerdo con criterios y juicios de valor generalmente aceptados. La razonabilidad de la
finalidad pretendida por la diferenciacin no debe entenderse en el sentido de que haya
de perseguirse un bien o valor constitucional; basta, por el contrario, que el fin
perseguido resulte constitucionalmente admisible. As, el juicio de igualdad tiene su
sentido exclusivo de evitar diferenciaciones carentes de todo basamento objetivo, y no
en la determinacin de cules sean las opciones mejores o ms adecuadas que pudiera
haber escogido el legislador. d) Debe atenderse a un juicio de racionalidad consistente
en la utilizacin del argumento objetivo, lgico, que supone la relacin medios-fines.
De modo que la racionalidad implicar una relacin de hecho que lo justifica y la
finalidad que se persigue. e) La finalidad legtima perseguida con la diferenciacin ha
de respetar, asimismo, una razonable relacin de proporcionalidad entre los medios
empleados y la finalidad perseguida. d) Si bien la carga de la prueba corresponde a
quien alega la afectacin del principio a la igualdad de trato, simultneamente compete
a quienes asumen la defensa de la legitimidad constitucional de la diferenciacin la
obligacin de fundamentar que dicha distincin cubre los requisitos de racionalidad y
necesidad, en orden a la salvaguardia de los fines y valores dignos (Fernndez Segado,
Francisco, EL PRINCIPIO DE IGUALDAD JURDICA Y LA NO
DISCRIMINACION POR RAZON DEL SEXO EN EL ORDENAMENTO
CONSTITUCIONAL ESPAOL, en AA. VV: DERECHOS HUMANOS DE LAS
MUJERES, Movimiento Manuela Ramos, Lima-Per, 1996, pgs. 150-157). Nuestro
propio Tribunal Constitucional ha recalcado que la igualdad jurdica no impide la
consagracin legislativa de diferencias, sino que se opone al establecimiento de
tratamientos diferentes injustificados o arbitrarios, as: ... toda norma jurdica debe
estar apegada a los intereses colectivos y al avance de la sociedad. El objetivo de las
normas jurdicas es alcanzar la seguridad, la paz y especialmente la justicia social para
todas las personas en un Estado de Derecho (...) La igualdad presupone que quienes
estn en la misma situacin jurdica tienen derecho a las mismas oportunidades
(Tribunal Constitucional, Resolucin 022-2000-TP Causa No. 347-99-TC: R. O.
Suplemento 71: 5-V-2000). Bien cabe puntualizar que las nuevas corrientes
constitucionales han incorporado en la legislacin interna de los pases el concepto de la
igualdad ligado a la idea de la razonabilidad, por lo que la determinacin de si una
desigualdad es o no razonable, ha dejado de ser formal y tomado una valoracin
sustantiva; el legislador debe estimar las distintas particularidades y dotar de ciertos
instrumentos y garantas quienes se encuentran en condiciones de desventaja o no tiene
suficientes mecanismos de autodefensa (Tribunal Constitucional Caso No. 025-2001-
TC Resolucin NO. 186-2001-TP) Que los demandantes, entre otras cosas, acusan la
violacin del principio de igualdad. Al respecto cabe tener en cuenta que ste no postula
trato igual en todos los casos y circunstancias, ni supone que toda desigualdad sea
injusta; por el contrario, dentro de la identidad de la naturaleza humana, admite
diferencias que puedan nacer de las particularidades de cada individuo o grupo. El
principio de igualdad encierra una prohibicin de discriminacin y exige que a
supuestos de hechos iguales les sean aplicadas unas consecuencias jurdicas que
tambin son iguales. El concepto de igualdad es as relacional, entre dos o mas
supuestos de hecho que sean jurdicamente trascendentes o relevantes (...). Que es
necesario que quien invoca la igualdad demuestre que existe un principio jurdico del
que deriva la necesidad de igualdad de trato entre los tratados en forma desigual, lo que
exige aportar un trmino de comparacin preciso. Para que sea lcito introducir
diferencias entre los supuesto de hecho relevantes tiene que existir una suficiente
justificacin de la diferencia establecida entre ellos que aparezca como fundada y
razonable, de acuerdo con criterios y juicios de valor generalmente aceptados segn los
fines que se haya perseguido alcanzar. En otro caso el trato discriminatorio y contrario
al Art. 23 No. 3 de la Constitucin de la Repblica. III.- DEL ERRNEO
ANTAGONISMO CONTENIDO EN EL INFORME DEL JUEZ SEGUNDO DE LO
PENAL DE CHIMBORAZO.- Luego de transcribir el texto del Art. 274 de la
Constitucin Poltica, el anlisis contina expresando En el informe del Juez Segundo
de lo Penal de Chimborazo cuando, al referirse al Art. 226 del Cdigo de Procedimiento
Civil, acpite I, dice La disposicin transcrita anteriormente est en antagonismo con
los Arts. 23 Nos. 5, 30; y, 24 No. 10 de la Constitucin Poltica vigente, razn por la
cual proceda a declarar la inaplicabilidad de dicha norma en la causa penal referida en
lneas anteriores. Ntese que el mencionado Juez sostiene que el citado Art. 226 est
en antagonismo con No. 30 del Art. 23 de la Constitucin, CUANDO DICHO
ARTICULO SOLO TIENE 27 NUMERALES. As mismo, es inslito creer que ese Art.
226 est en antagonismo con el derecho que tienen las personas a desarrollar libremente
su personalidad. Adems es pertinente citar el Art. 132 del Cdigo de Procedimiento
Penal : Art. 132.- Testimonio mediante informe.- Si la persona que ha de rendir el
testimonio fuere un funcionario que debe informar, se estar a lo dispuesto en el Cdigo
de Procedimiento Civil. En su momento este artculo fue materia de demanda de
inaplicabilidad, la misma que fuera DESECHADA POR UNANIMIDAD por el
Tribunal Constitucional, en el caso signado con el No. 001-2006-DI resuelto el 17 de
julio de 2007 y que, en sus partes pertinentes dicen: CONSIDERANDO: (...)
NOVENO.- La existencia de la norma impugnada tiene por objeto guardar seguridad en
algunas autoridades jerrquicas que, por la motivacin de los propios juicios, podran
verse afectadas en su integridad fsica o emocional si tuvieran la obligacin de concurrir
personalmente a rendir su testimonio propio; y, tambin para asegurar mayor eficiencia
en el trmite procesal penal, puesto que es obvio por las propias funciones de las
autoridades que sealan los Cdigos, muchas veces no podran acudir personalmente a
la diligencias, provocando su retraso. Este Tribunal considera que la prctica de la
prueba por informe es suficiente para que los juzgadores penales puedan apreciar los
hechos, relacionarlas con otros indicios, y obtener las presunciones correspondientes; en
definitiva, que la justicia no se ver afectada por la continuidad de la norma en el
ordenamiento jurdico, pero por el contrario, si se podra producir falencias en lo que se
ha pretendido guardar como seguridad para algunas autoridades; y, por ltimo, la norma
tampoco impide que ellas puedan si lo consideran necesario, acudir personalmente a
rendir su testimonio propio, como efectivamente ocurri en la causa penal que provoc
la decisin del juez penal, ni hay impedimento para que se les pida aclarar o ampliar el
informe juramentado. RESUELVE: 1.- Desechar la declaratoria de inaplicabilidad del

Art. 132 del Cdigo de Procedimiento Penal. Finalmente, el Secretario General
Jurdico de la Presidencia de la Repblica, plantea En funcin de todo lo antes
expuesto y analizado, solicito se sirvan desechar la inaplicabilidad antes presentada y se
ratifique la constitucionalidad de la norma impugnada; salvo lo referente a los
cardenales, arzobispos y obispos, a lo cual me allano expresamente. Con los
antecedentes reseados, se formulan las siguientes:
CONSIDERACIONES
PRIMERA.- El Tribunal Constitucional, conforme al segundo inciso del Art. 274 y 276
(No.7) de la Constitucin Poltica vigente en concordancia con el Art. 38 del
Reglamento de Trmite de Expedientes en el Tribunal Constitucional, es competente
para conocer y resolver sobre el presente caso. SEGUNDA.- El principio de
inaplicabilidad de una norma legal, consagrado por el Art. 274 de nuestra Carta
Fundamental, confiere una atribucin excepcional a los jueces o tribunales de justicia
para que, sin perjuicio de dictar sentencia en el caso sometido a su conocimiento,
declarar, a peticin de parte o de oficio, la inaplicabilidad de una norma de derecho que,
a su juicio violara cualquier precepto constitucional o de tratado o convenio
internacional; circunstancia que la Sala, el juez o tribunal deber fundamentar,
motivadamente, por medio de informe que ponga en conocimiento del Tribunal
Constitucional para que ste resuelva sobre la declaratoria de inconstitucionalidad.
TERCERA.- El Juez Segundo de lo Penal de Chimborazo, en la citada sentencia
dictada el 14 de marzo de 2007 en el juicio penal No. 77-06 (2006-0637) seguido por
Guillermo Efran Andino y otra, por destruccin, en contra de Celiano Oliverio Pontn
Romero, ha declarado la inaplicabilidad del Art. 226 del Cdigo de Procedimiento
Civil; al efecto, en el numeral 3 de la sentencia emitida, dispone: 3. No se considera el
informe juramentado presentado por el Sr. Dr. Aurelio Pontn Alegra, Presidente de
la H. Corte Superior de Justicia de este Distrito, que obra a fojas 141 a 142, por no ser
constitucional esta forma procesal de actuar que atenta al principio de inmediacin,
contradiccin, igualdad, por lo que en aplicacin del Art. 274 de la Constitucin
Poltica declaro inaplicable de oficio el Art. 226 del Cdigo de Procedimiento Civil,
debindose remitir el informe pertinente ante el Tribunal Constitucional, para los fines
de ley. En el numeral 5 del informe a que alude el Art. 274 de la Constitucin,
refirindose al Art. 226 del Cdigo de Procedimiento Civil, expresa La disposicin
transcrita anteriormente est en antagonismo con los Arts. 23 Nos. 5, 30 y 24 No. 10 de
la Constitucin Poltica vigente, razn por la cual proced a declarar la inaplicabilidad
de dicha norma en la causa penal referida en lneas anteriores. CUARTA.- Este
Tribunal, mediante resolucin N 0011-06-DI, rechaz la declaratoria de inaplicabilidad
del artculo 132 del Cdigo de Procedimiento Penal, adoptada con voto de mayora de
los doctores Pal Carvajal Flor y Germnico Guerrero, Presidente y Juez Ad-hoc del
Primer Tribunal de Chimborazo, Cdigo Adjetivo Penal que remite al artculo 230 del
Cdigo de Procedimiento Civil (correspondiente al artculo 226 de la Codificacin del
referido cuerpo legal). El artculo 132 del Cdigo de Procedimiento Penal dispone:
Si la persona que ha de rendir el testimonio fuere un funcionario que debe informar,
se estar a lo dispuesto en el Cdigo de Procedimiento Civil. La norma del Cdigo
de Procedimiento Civil a que hace referencia la referida disposicin adjetiva penal
dispone: Art. 226.- El Presidente de la Repblica o quien hiciere sus veces, el
Vicepresidente de la Repblica, los ministros de Estado, el Secretario General de la

Administracin, los diputados, los vocales de la Comisin de Legislacin y
Codificacin, los vocales del Tribunal Constitucional, los vocales del Consejo
Nacional de la Judicatura, los magistrados de los tribunales jurisdiccionales del
Estado, el Contralor General del Estado, el Procurador General del Estado, los
rectores de las universidades, los oficiales generales de las Fuerzas Armadas en
servicio activo, los superintendentes, los gerentes generales de los Bancos Central y
Nacional de Fomento, el Director Ejecutivo del INDA, el Director General del IESS,
los cardenales, arzobispos y obispos, los prefectos provinciales, los alcaldes y los
agentes diplomticos que deban prestar testimonio, emitirn informe con juramento
sobre los hechos respecto de los cuales se les haya solicitado. QUINTA.- El primer
inciso del Art. 274 de nuestra Carta Fundamental establece que el precepto legal cuya
inaplicabilidad se pretende declarar debe, obligatoriamente, ser contraria a las normas
consagradas en ella; esta tesis ha sido permanentemente sostenida por el Tribunal,
porque es un mandato constitucional irreversible. Para declarar admisible un
requerimiento de inaplicabilidad, mas que nada, se debe verificar que la
constitucionalidad no se vea contrariada por el precepto legal: de modo que la
fundamentacin que sobre la declaratoria de inaplicabilidad debe hacerse, constituya la
base sobre la cual el Tribunal Constitucional emitir su pronunciamiento. El Juez
Segundo de lo Penal de Chimborazo no ha demostrado de qu forma afecta ni a que
norma constitucional viola el Art. 226 del Cdigo de Procedimiento Civil; aun mas,
entre los meramente invocados, el numeral 30 del Art. 23 de la vigente Constitucin
Poltica, ni siquiera existe y las otras aluden a otros temas diferentes al objeto de la
declaratoria de inaplicabilidad. Los antecedentes de este caso, puestos a conocimiento
del Tribunal Constitucional no renen los requisitos sealados, por lo que deviene en
improcedente e infundada. Por las consideraciones que anteceden, el Tribunal
Constitucional, en uso de sus atribuciones constitucionales y legales,
RESUELVE:
Desechar, por improcedente e infundada la declaratoria de inaplicabilidad del Art. 226
del Cdigo de Procedimiento Civil, hecha por el Dr. Miguel Guambo Llerena, Juez
Segundo de lo Penal de Chimborazo en sentencia dictada el 14 de marzo de 2007,
dentro del juicio penal No. 77-06 (2006-0637) seguido por Guillermo Efran Andino y
otra, por destruccin, en contra de Celiano Oliverio Pontn Romero.- NOTIFIQUESE
Y PUBLIQUESE.
PRESIDENTE
Nina Pacari Vega, Ruth Seni Pinoargote, Edgar Zrate Zrate y Patricio Pazmio Freire;
sin contar con la presencia del doctor Manuel Viteri Olvera, quien se encuentra con
licencia, en sesin del da martes diecinueve de febrero de dos mil ocho.- Lo certifico.

SECRETARIO GENERAL
DICTAMEN PREVIO CONVENIOS/TRATADOS

INTERNACIONALES
CASO No. 0008-2007-CI CONVENCIN INTERNACIONAL PARA LA

PROTECCIN
DE
TODAS
LAS
PERSONAS
CONTRA
LAS
DESAPARICIONES FORZADAS
1.- El artculo 162 inciso segundo de la Carta Poltica dispone que previo a la
aprobacin de los tratados o convenios el Tribunal Constitucional emitir su
dictamen respecto a la conformidad del tratado o convenio con la Constitucin.
2.- Las normas que instituyen los deberes fundamentales del Estado Ecuatoriano
respecto de los derechos individuales.
3.- El Estado garantiza la integridad personal y prohbe las penas crueles, las
torturas; todo procedimiento inhumano, degradante o que implique violencia
fsica, sicolgica, sexual o coaccin moral y la aplicacin y utilizacin indebida de
material gentico humano.
4.- Los objetivos de la Convencin expuestos en el Prembulo del invocado
Instrumento Internacional, son coincidentes con nuestra normativa constitucional.
5.- Los objetivos sealados en el Prembulo de la Convencin Internacional para
la Proteccin de Todas las Personas Contra las Desapariciones Forzadas son
concordantes con los derechos y garantas consagrados por la Constitucin
Poltica.
6.- El conjunto de normas y principios expresados en la Convencin Internacional
Para la Proteccin de Todas las Personas Contra las Desapariciones Forzadas ya
han sido aplicados por el Ecuador.
7.- Los artculos que integran la Convencin Internacional Para la Proteccin de
Todas las Personas Contra las Desapariciones Forzadas no contravienen
disposicin constitucional alguna.
DICTAMEN No. 0008-2007-CI

En el caso signado con el No. 0008-07-CI
ANTECEDENTES:
El economista Rafael Correa Delgado, Presidente Constitucional de la Repblica del
Ecuador, mediante Of. No. T. 1470-SGJ-07-03025 de 29 de Noviembre del 2007, con
fundamento en lo dispuesto por el inciso segundo del artculo 162 en concordancia con
el numeral 5 del artculo 276 de la Constitucin Poltica de la Repblica, solicita el
correspondiente dictamen del Tribunal en relacin a la CONVENCIN
INTERNACIONAL PARA LA PROTECCIN DE TODAS LAS PERSONAS
CONTRA LAS DESAPARICIONES FORZADAS, adoptada por la Asamblea General
de las Naciones Unidas el 20 de diciembre de 2006 y firmada por el Ecuador el 24 de
Mayo de 2007.
CONSIDERANDO:
PRIMERO.- Que, por el mandato contenido en los Artculos 162, inciso segundo; y
276 numeral 5 de la Carta Suprema de la Repblica del Ecuador, el Tribunal
Constitucional es competente para conocer la solicitud de dictamen realizada por el
seor Presidente Constitucional de la Repblica del Ecuador.
SEGUNDO.- Por mandato del artculo 162 inciso segundo de nuestra Carta Magna
previo a la aprobacin de los tratados o convenios el Tribunal Constitucional emitir su
dictamen respecto a la conformidad del tratado o convenio con la Constitucin, norma
concordante con lo dispuesto por el No. 5 del artculo 276 de la misma Constitucin
Poltica de la Repblica, que establece: artculo 276. Competer al Tribunal
Constitucional: ... 5. Dictaminar de conformidad con la Constitucin, tratados o
convenios internacionales previo a su aprobacin por el Congreso Nacional.
TERCERO.- Las normas que instituyen los deberes fundamentales del Estado
Ecuatoriano respecto de los derechos individuales, son recogidos por nuestra
Constitucin Poltica , como la establecida en el numeral 2 del artculo 23, que
instituye: artculo 23.- Sin perjuicio de los derechos establecidos en esa Constitucin
y en los instrumentos internacionales vigentes, el Estado reconocer y garantizar a
las personas los siguientes: . . . . 2. La integridad personal. Se prohben las penas
crueles , las torturas; todo procedimiento inhumano, degradante o que implique
violencia fsica, sicolgica, sexual o coaccin moral y la aplicacin y utilizacin
indebida de material gentico humano. El Estado adoptar las medidas necesarias
para prevenir, eliminar y sancionar, en especial, la violencia contra los nios,
adolescentes, las mujeres y las personas de la tercera edad. Las acciones y penas por
genocidio, tortura, desaparicin forzada de personas, secuestro y homicidio por
razones polticas o de conciencia, sern imprescriptibles. Estos delitos no sern
susceptibles de indulto o amnista. En estos casos, la obediencia a rdenes superiores
no eximir de responsabilidad. Los objetivos de la Convencin expuestos en el
Prembulo del invocado Instrumento Internacional, son coincidentes con nuestra
normativa constitucional. La Convencin plantea: Considerando que la Carta de las
naciones Unidas impone a los Estados las obligacin de promover el respeto universal
y efectivo a los derechos humanos y libertades fundamentales. . . .Concientes de la
extrema gravedad de las desapariciones forzada, que constituye un delito y, en
determinadas circunstancias definidas por el derecho internacional, un crimen de lesa
humanidad. Decididos a prevenir las desapariciones forzadas y a luchar contra la
impunidad en lo que respecta al delito de la desaparicin forzada. Teniendo presentes
el derecho de toda persona a no ser sometida a una desaparicin forzada y el derecho
de las vctimas a la justicia y a la reparacin. Afirmando el derecho a conocer la
verdad sobre las circunstancias de una desaparicin forzada y la suerte de la persona
desaparecida, as como el respeto del derecho a la libertad de buscar, recibir y difundir
informacin a este fin.
CUARTO.- Los objetivos sealados en el supradicho Prembulo de la Convencin
Internacional para la Proteccin de Todas las Personas Contra las Desapariciones
Forzadas son concordantes, adems con los derechos y garantas consagrados por la
Constitucin Poltica de la Repblica del Ecuador, particularmente las derivadas de la
seguridad jurdica y del debido proceso consignadas en los numerales 26 y 27 del

precitado artculo 23.
QUINTO.- El conjunto de normas y principios expresados en la Convencin
Internacional Para la Proteccin de Todas las Personas Contra las Desapariciones
Forzadas ya han sido aplicados por el Ecuador, como aquellas normas establecidas en
el artculo 1.1. Nadie ser sometido a una desaparicin forzada. 2. En ningn caso
podrn invocarse circunstancias excepcionales tales como estado de guerra o amenaza
de guerra, inestabilidad poltica interna o cualquier otra emergencia pblica como
justificacin de la desaparicin forzada, son coincidentes con la normatividad
constitucional del Estado Ecuatoriano consagrada por el artculo 24 segn numerales 4,
5, 6, 8, 9, 10, 11, 12, 14, 16, 17.
SEXTO.- De la revisin de los artculos que integran la Convencin Internacional Para
la Proteccin de Todas las Personas Contra las Desapariciones Forzadas, stos no
contravienen disposicin constitucional alguna. Nuestra Constitucin Poltica ha
aplicado ya, desde 1998, principios claros de proteccin de la vida, contra el genocidio,
la tortura, desaparicin forzada de personas, secuestros y homicidios por razones
polticas o de conciencia, ha consagrado el principio de imprescriptibilidad, adems de
que no sern susceptibles de indulto o amnista, como dispone el ltimo inciso del
numeral 2 del artculo 23: Las acciones y penas por genocidio, tortura, desaparicin
forzada de personas, secuestro y homicidio por razones polticas o de conciencia,
sern imprescriptibles. El artculo 5 de la Convencin dispone La prctica
generalizada o sistemtica de la desaparicin forzada constituye un crimen de lesa
humanidad tal como est definido en el derecho internacional aplicable y entraa las
consecuencias previstas por el derecho internacional aplicable. En uso de sus
atribuciones, el Pleno del Tribunal Constitucional
RESUELVE:
1.- Emitir dictamen favorable, previo a la aprobacin de la Convencin Internacional
para la Proteccin de Todas las Personas Contra las Desapariciones Forzadas, en razn
de que su normativa guarda plena armona con los mandatos consignados en la vigente
Constitucin Poltica de la Repblica del Ecuador.
2.- Hgase conocer el presente dictamen de conformidad con lo establecido en el inciso
primero del artculo 7 del MANDATO CONSTITUYENTE Nro. 001 a la Asamblea
Constituyente.
3. Publquese el presente dictamen en el Registro Oficial.- NOTIFIQUESE Y
PUBLIQUESE.

PRESIDENTE
Razn: Siento por tal, que el dictamen que antecede fue aprobado por el Tribunal
Nina Pacari Vega, Ruth Seni Pinoargote, Manuel Viteri Olvera y Patricio Pazmio
Freire; sin contar con la presencia del doctor Edgar Zrate Zrate, en sesin del da
martes dieciocho de marzo de dos mil ocho.- Lo certifico.

SECRETARIO GENERAL
CASOS DE RGIMEN SECCCIONAL
CASO No. 0019-07-RS EL ACCIONANTE INCUMPLI CON PRESENTAR SU

DECLARACIN PATRIMONIAL JURAMENTADA CONFORME LO
DISPONE LA LEY SUPREMA, LA LEY ORGNICA DE LA CONTRALORA
GENERAL DEL ESTADO Y LA LEY
1.- La obligacin del Tribunal Constitucional, de los Tribunales y Jueces de
cualquier instancia es cumplir y hacer cumplir la Constitucin Poltica.
2.- El control constitucional tiene por objeto asegurar la eficacia de las normas
constitucionales, en especial de los derechos y garantas establecidos a favor de las
personas.
3.- El mandato establecido en el artculo 122 de la Constitucin Poltica.
4.- Los funcionarios de eleccin popular que no presentaren su declaracin
patrimonial juramentada no pueden posesionarse de sus cargos.
5.- La Contralora General del Estado examinar las dos declaraciones e
investigar los casos en que se presuma enriquecimiento ilcito porque la falta de
presentacin de la declaracin al trmino de las funciones har presumir
enriquecimiento ilcito.
6.- Las disposiciones del artculo 1 de la Ley que Regula las Declaraciones
Patrimoniales Juramentadas.
7.- El Acta de la Sesin Ordinaria celebrada por el Ilustre Concejo Cantonal de
Daule el da lunes quince de enero de dos mil siete.
RESOLUCIN No. 0019-07-RS

ANTECEDENTES:
El seor Doctor Manuel Briones Macas, como Concejal Principal del Cantn Daule
compareci ante el seor Prefecto Provincial del Guayas para solicitar que se ponga en
conocimiento del Tribunal Constitucional, su recurso de apelacin de la resolucin
adoptada por el Consejo Provincial del Guayas el da mircoles 9 de mayo del 2007, en
la que se desecha la impugnacin por l presentada de la resolucin de fecha 15 de
enero del 2007 mediante la cual el Concejo Cantonal de Daule anul su nombramiento
como Concejal Principal del Cantn Daule, bajo el argumento de estar incurso en la
prohibicin establecida en el artculo 2 de la Ley que Regula las Declaraciones
Patrimoniales Juramentadas, de conformidad con el informe de la Comisin de Mesa,
Excusas y Calificaciones de dicha Municipalidad. En su libelo, en lo principal,
argument lo siguiente:
Que recin en el numeral sexto del comentario del Asesor Jurdico Provincial aparece
exponiendo toda la verdad del caso y que por ser pertinente pasa a citarlo: de fojas 48 a
la 52 del expediente consta la declaracin patrimonial juramentada que efecto el
Doctor Manuel Briones Macas, ante el Notario Pblico Primero de Daule con fecha
4 de enero del 2007 y presentado en la Direccin Regional de la Contralora General del
Estado el mismo da y ao.
Que existe en la resolucin impugnada ausencia de las observaciones legales
pertinentes. Que en el Acta de la Sesin de la Comisin de Mesa, Excusas y
Calificaciones Municipal, en ninguna parte de su texto seala ni de manera expresa ni
tcita que el Doctor Manuel Briones Macas haya incurrido en alguna causal para ser
descalificado de su calidad de Concejal Principal del Cantn Daule.
Por su parte, el seor Alcalde del Cantn Daule por Oficio # 013IMD-07, datado 25 de
enero del 2007, que consta a fojas 1 y 2 del expediente, se dirige al Prefecto Provincial
del Guayas para expresarle: Adjunto a la presente se servir encontrar usted el
expediente del procedimiento de la anulacin del nombramiento del Doctor Manuel
Briones Macas, como Concejal Principal del Cantn Daule, por estar incurrido en el
artculo 2 de la Ley que regula las Declaraciones Patrimoniales Juramentadas, de
conformidad con el informe de la Comisin de Mesa, Excusas y Calificaciones, y la
Resolucin # 008-IMD-07 del I. Concejo Cantonal de fecha 15 de enero del 2007, en la
que se aprob el referido informe. Que el seor Doctor Manuel Briones Macas
impugn dicha decisin y en el escrito de apelacin de fecha 23 de enero de 2007
presentado a las 11H10, en forma por dems clara ratificada que present recin su
declaracin el da 10 de enero del 2007 a las 11:30 a.m. es decir despus de su posesin
que fue el 5 de enero del 2007, y como consecuencia de ello existen motivos suficientes
para la anulacin inmediata de su nombramiento, y as lo hizo constar la Comisin de
Mesa, Excusa y Calificaciones, en su informe de 13 de enero del 2007. Que se podr
observar en acta de la Sesin del Ilustre Concejo Cantonal, que fue el mismo Concejal
Doctor Manuel Briones Macas quien en la sesin de dicho Concejo Cantonal del 15 de
enero del 2007 expres PROPONGO Y ELEVO A MOCION QUE SE APRUEBE
ESTE PUNTO DEL ORDEN DEL DIA, lo que sin duda alguna deja en claro que tanto
la Comisin de Mesa, Excusas y Calificaciones, y el Concejo Cantonal, cumplieron con
la ley, y el seor Alcalde de Daule no ha hecho ms que cumplir con lo que seala el
artculo 57 de la Codificacin de la Ley Orgnica de Rgimen Municipal y el artculo 2
de la Ley que Regula las Declaraciones Patrimoniales Juramentadas, fue aplicado al
probarse el informe de la Comisin de Mesa, Excusas y Calificaciones puesto en
consideracin del I. Concejo Cantonal que hace relacin al incumplimiento de la
referida disposicin, por parte del apelante por lo que no existe ilegalidad alguna como
manifiesta el recurrente del escrito en referencia. Que por lo dems en forma clara y
tajante, lo que ha hecho el seor Alcalde es cumplir con el deber de hacer efectivas o
ejecutar las resoluciones del I. Concejo Cantonal, tal como lo determina el artculo 69
de la Codificacin de la Ley Orgnica de Rgimen Municipal.
CONSIDERACIONES:
PRIMERA.- El Tribunal Constitucional es competente para conocer y resolver el caso
de conformidad con el numeral 7 del artculo 276 de la Constitucin Poltica del Estado
y artculo 52 del Reglamento de Trmite de Expedientes en el Tribunal Constitucional.

TERCERA.- Es obligacin del Tribunal Constitucional, de los Tribunales y Jueces de
cualquier instancia, cumplir y hacer cumplir la Constitucin Poltica de la Repblica,
como tambin la de cualquier persona natural o jurdica el acatar las normas
constitucionales en defensa de los derechos de los dems y en cumplimiento de su
propio deber. Si bien, segn el artculo 1 de la ley de la materia, el control
constitucional tiene por objeto asegurar la eficacia de las normas constitucionales, en
especial de los derechos y garantas establecidos a favor de las personas, los cuales son
plenamente aplicables e invocables ante cualquier juez, tribunal o entidad pblica, no es
menos cierto que constituye un deber del Tribunal Constitucional, como rgano
supremo del control constitucional, velar porque se apliquen correctamente las normas
constitucionales y legales, particularmente las de rgimen seccional autnomo.
CUARTA.- De la revisin de los documentos que forman parte del expediente, fluye
que el accionante incumpli con presentar su Declaracin Patrimonial Juramentada en
la Secretara de la Municipalidad de Daule, conforme lo dispone la Ley Suprema, la Ley
Orgnica de la Contralora General del Estado y la Ley que Regula las Declaraciones
Patrimoniales Juramentadas.
QUINTA.- El artculo 122 de la Constitucin Poltica establece claramente que Los
funcionarios de libre nombramiento y remocin, los designados para perodo fijo, los
que manejan recursos o bienes pblicos y los ciudadanos elegidos por votacin popular,
debern presentar, al inicio de su gestin, una declaracin patrimonial juramentada, que
incluya activos y pasivos, y la autorizacin para que, de ser necesario, se levante el
sigilo de sus cuentas bancarias. De no hacerlo, no podrn posesionarse de sus cargos.
Tambin harn una declaracin patrimonial los miembros de la fuerza pblica a su
ingreso a la institucin, previamente a la obtencin de ascensos, y a su retiro. Al
terminar sus funciones presentarn tambin una declaracin patrimonial juramentada,
que incluya igualmente activos y pasivos. La Contralora General del Estado examinar
las dos declaraciones e investigar los casos en que se presuma enriquecimiento ilcito.
La falta de presentacin de la declaracin al trmino de las funciones har presumir
enriquecimiento ilcito. Cuando existan graves indicios de utilizacin de un testaferro, la
Contralora podr solicitar declaraciones similares, a terceras personas vinculadas con
quien ejerza o haya ejercido una funcin pblica.
SEXTA.- Conforme a lo precedentemente invocado, la Ley que Regula las
Declaraciones Patrimoniales Juramentadas, en su artculo 1 prescribe que Estn
obligados a presentar su declaracin los ciudadanos elegidos por votacin popular.
El artculo 2 de la misma ley determina que Los dignatarios, funcionarios y empleados,
obligados a presentar su declaracin patrimonial juramentada debern hacerla antes de
posesionarse en la funcin o cargo para el que han sido designados.
SPTIMA.- En tal virtud, por no haberse presentado la declaracin patrimonial
juramentada en el tiempo sealado por las disposiciones citadas en esta Resolucin,
como consta del Acta de la Sesin Ordinaria celebrada por el Ilustre Concejo Cantonal
de Daule el da lunes quince de enero de dos mil siete, aprueba el informe de la
Comisin de Mesa, Excusas y Calificaciones; el Consejo Provincial del Guayas, en
sesin ordinaria celebrada el da mircoles nueve de mayo de dos mil siete, declara sin
lugar el recurso de apelacin deducido por el Dr. Manuel Briones Macas y confirma la
Resolucin acordada por el Concejo Cantonal de Daule, ya que no existe la debida
constancia de que haya sido presentada en la Secretara del Municipio antes de la sesin
inaugural de ese Concejo.
Por lo expuesto, en uso de sus atribuciones constitucionales y legales
RESUELVE:
1.- Confirmar la resolucin del Consejo Provincial del Guayas, que confirma la
resolucin adoptada por el Concejo Cantonal de Daule de fecha 15 de enero del 2007,
que declar vacante la funcin de Concejal Principal del seor doctor Manuel Briones
Macas; y,
2.- Devolver el expediente al inferior, Consejo Provincial del Guayas para los fines
consiguientes.- Notifquese y Publquese.

PRESIDENTE
Constitucional con seis votos a favor, correspondientes a los doctores Roberto Bhrunis
Lemarie, Patricio Herrera Betancourt, Alfonso Luz Yunes, Nina Pacari Vega, Ruth Seni
Pinoargote, y Patricio Pazmio Freire y dos votos salvados de los doctores Hernando
Morales Vinueza y Manuel Viteri Olvera, sin contar con la presencia del doctor Edgar
Zrate Zrate, en sesin del da mircoles treinta de enero de dos mil ocho.- Lo
certifico.

SECRETARIO GENERAL
VOTO SALVADO DE LOS DOCTORES HERNANDO MORALES VINUEZA Y

MANUEL VITERI OLVERA, EN EL CASO SIGNADO CON EL Nro. 0019-07RS.
Nos separamos de la resolucin adoptada por:

ANTECEDENTES:
El doctor Manuel Alfredo Briones Macas, en su calidad de Concejal Principal del
Cantn Daule, comparece ante el Alcalde del Cantn Daule y Prefecto del Gobierno
Provincial del Guayas, e interpone recurso de apelacin para ante el Tribunal
Constitucional, manifestando que habiendo sido legal y debidamente notificado el

martes 15 de Mayo de 2007, con la resolucin de mircoles 9 de mayo de 2007,
emitida por el H. Consejo Provincial del Guayas, en que desecha su apelacin
interpuesta ante resolucin del Concejo Cantonal de Daule, que declara vacante su
calidad de Concejal Principal, por encontrarse dentro del trmino legal, deduce la
correspondiente APELACION, que la interpone atento a lo que disponen los artculos
29 literal q) de la Ley Orgnica de Rgimen Provincial, concordante con el artculo 59
de la Ley Orgnica de Rgimen Municipal.
Manifiesta que el 18 de enero de 2007 fue notificado, por intermedio del Notario
Pblico Segundo del Cantn Daule, con la Resolucin de 15 de Enero de 2007,
mediante la cual el Concejo Cantonal de Daule anula el nombramiento como
Concejal Principal del Cantn Daule al Dr. MANUEL BRIONES MACIAS,
argumentando que no ha presentado su declaracin juramentada de bienes ante el
Concejo Cantonal de Daule; este antecedente permiti interponer recurso de
APELACION, el mismo que fue conocido en grado como rgano superior en la
SESIN DEL CONSEJO PROVINCIAL DEL GUAYAS, de mircoles 9 de Mayo de
2007, basado en los informes No. 022- CMEC- CPG- MAYO 07-2007 de la Comisin
de Municipalidades, Excusas y Calificaciones de este organismo colegiado e informe
de Sindicatura, del Procurador Sndico Provincial; as mismo, del H. Consejo
Provincial del Guayas y memorando No. 2653- PSP-CPG-2007, quienes acogen la
resolucin recurrida emitida por el Concejo Cantonal de Daule que declara vacante su
dignidad de Concejal Principal del Cantn Daule, desechando la apelacin
interpuesta.
Seala que del expediente de apelacin interpuesto para ante el H. Consejo Provincial
del Guayas sustenta que ha presentado su declaracin patrimonial juramentada el 4 de
Enero de 2007, de conformidad con el artculo 122 de la Constitucin Poltica y ante
el rgano correspondiente como demanda la ley, esto es, la Contralora General del
Estado, tal como lo prescribe el artculo 31 No. 9) de la Ley Orgnica de la
Contralora General del Estado, al inicio de su gestin y ratificado por el informe del
Procurador Sndico Provincial del Guayas al emitir su criterio jurdico.
Indica que el artculo 122 de la Constitucin en ninguna de sus partes seala que debe
presentar su declaracin patrimonial juramentada ante la Secretara del Concejo
Cantonal de Daule, fundamento ilegal en que se han basado los informes tanto de la
Comisin Provincial como del Procurador Provincial para ratificar la ilegal
declaratoria de vacante de Concejal del Cantn Daule. Que el rgano competente ante
quien deba presentar la indicada declaracin era ante el Notario Pblico y de ah a la
Contralora General del Estado, pasos legales cumplidos a cabalidad como consta del
expediente de apelacin que registra las fechas indicadas.
Dice que del acta de la sesin de la Comisin de Mesa, Excusas y Calificaciones
Municipal, en ninguna parte de su texto seala ni de manera expresa ni tcita que el
recurrente Dr. Manuel Alfredo Briones Macas ha incurrido en alguna causal para ser
descalificado de su calidad de Concejal Principal de Daule, es decir, no existe ninguna
motivacin de tal hecho, Resolucin que consta como prueba a folios 37 del
cuadernillo de formalizacin, y agregado al expediente administrativo de apelacin
conocido por el H. Consejo Provincial del Guayas.
Manifiesta que el Alcalde Municipal notifica a travs de Notario una resolucin

existente solo para l, pues en ningn momento ha llegado a tratarse sobre
descalificacin alguna en la referida sesin del 15 de Enero del 2007, tal como consta
de actas del cuadernillo agregado al expediente de apelacin. Aade que no ha
incurrido en ninguna de las causales de destitucin o descalificacin que declaran
vacante su dignidad de Concejal como lo prescribe la Ley Orgnica de Rgimen
Municipal.
Con tales antecedentes solicita que se revoque la Resolucin dictada por el H.
Consejo Provincial del Guayas, en sesin de 9 de Mayo de 2007, que ratifica la
resolucin adoptada por el Concejo Cantonal de Daule de 15 de Enero de 2007, las
15hOO, por atentar contra normas y principios legales y constitucionales ya
invocados, resolviendo a su favor y se deje sin efecto la misma.
CONSIDERANDO:
PRIMERO.- El Tribunal Constitucional es competente para conocer y resolver esta
causa de conformidad con lo que disponen los artculos 276 numeral 7 de la
Constitucin Poltica de la Repblica, en concordancia con los artculos 12 numeral 7,
y 62 de la Ley del Control Constitucional.
SEGUNDO.- No se ha omitido solemnidad sustancial alguna que pueda incidir en la
resolucin de la causa por lo que se declara su validez.
TERCERO.- El Tribunal Constitucional conoce la presente causa en virtud de la
apelacin que realiza el seor Manuel Alfredo Briones Macas de la resolucin de 15
de enero de 2007 emitida por el Concejo Municipal de Daule, por la cual se le
descalifica como Concejal Principal. El recurso de apelacin fue negado en segunda
instancia por el Consejo Provincial del Guayas, el 9 de mayo de 2007, segn consta a
folio 166 del expediente.
CUARTO.- El artculo 122 de la Constitucin Poltica del Estado dice: () los
ciudadanos elegidos por votacin popular, debern presentar, al inicio de su gestin,
una declaracin patrimonial juramentada, que incluya activos y pasivos, y la
autorizacin para que, de ser necesario, se levante el sigilo de sus cuentas bancarias.
De no hacerlo, no podrn posesionarse de sus cargos.
QUINTO.- Segn consta del Acta de la Sesin de la Comisin de Mesa, Excusas y
Calificaciones del Concejo Cantonal de Daule de 13 de enero de 2007 (folio 3), en
concordancia con el Acta de la Sesin Ordinaria del Concejo de Daule de 15 de enero
de 2007, en la cual se descalifica al recurrente (folios 4 a 10), se tiene que la razn
nica para proceder de aquella manera es que ste hizo llegar su declaracin
juramentada de bienes a la Comisin de Mesa el 10 de enero de 2007, pretendiendo
con ello justificar que tal declaracin no se ha presentado antes de la posesin de
Concejal ocurrida el 5 de enero de 2007.
Es lamentable, sin embargo, que la mencionada Comisin, an ante un asunto de tanta
delicadeza como es recomendar la calificacin o descalificacin de un Concejal, ni
siquiera realice un mnimo anlisis del documento en cuestin, pues no hace
referencia a que la declaracin fue presentada en la Notara Primera de Daule el 4 de

enero de 2007 (folios 48 a 50).
Cabe sealar tambin que el informe de la Comisin de Mesa es bastante confuso,
pues ni siquiera llega a mencionar expresamente a la persona que resultara
descalificada, debiendo interpretarse su posicin jurdica, lo cual es ticamente
indeseable en materia de adopcin de resoluciones pblicas cuando tal informe y
recomendacin, de la forma como fue elaborado, es puesto a consideracin de un
Concejo.
La Sala debe puntualizar que el informe de la Comisin aprobada establece que por
estar incurso en el artculo de 2 la Ley que regula las Declaraciones Patrimoniales, se
debe aplicar lo que dispone la misma sin que se establezca cul de las 4 personas
cuyos nombres constan en el informe se encontrara incurso en la disposicin que, por
otra parte no es de una Ley sino del Reglamento de Declaracin de Bienes, en el que
no se encuentra prevista descalificacin alguna.
SEXTO.- No se debe olvidar que los sistemas jurdicos se componen por principios y
reglas, que ambos son normas jurdicas, pero que el principio es abierto y general,
tambin universal y absoluto en trminos de existencia, y encierra un valor en si
mismo que es necesario proteger, mientras que la regla es concreta y
fundamentalmente sirve para dar viabilidad al principio.
El valor a proteger en el caso concreto es la transparencia en el actuar de los
funcionarios pblicos y una de las formas de incentivarla y controlarla es la
presentacin de una declaracin patrimonial juramentada como consta en el artculo
122 de la Constitucin, ya citado, y que consiste en una regla, pues no es un principio
en si mismo. La regla no tiene ninguna razn de ser sin la existencia del principio.
SPTIMO.- Se discute si el hoy recurrente deba ser descalificado porque hizo llegar
al Municipio su declaracin de bienes despus de su posesin, sin que se haga un
mnimo anlisis sobre la razn por la que pudo haberse vulnerado el principio de
transparencia que rige a la funcin pblica. Revisado el proceso, no encuentra que el
concejal Briones Macas, elegido por votacin popular, haya incurrido en alguna
causal de descalificacin como se ha pretendido. Mucho menos cuando efectivamente
consta del expediente que l present su declaracin patrimonial juramentada un da
antes de su posesin.
OCTAVO.- De alguna manera la discusin se ha centrado sobre un punto que esta
Sala considera superfluo para considerar los hechos, pero que de todas formas es
conveniente abordarlo: El Alcalde de Daule ha sostenido que la declaracin se deba
presentar en la Secretara del rgano seccional, sin que fundamente tal posicin en
alguna norma jurdica; por su parte, el recurrente ha indicado que su obligacin era
presentarla ante la Contralora General del Estado, fundamentando tal posicin en el
artculo 31 numeral 9 de la Ley Orgnica de la Contralora General del Estado, lo que
demuestra que no le falta razn, aunque no parece tener mucho sentido que
nicamente lo presente ante tal rgano de control, pues resulta lgico pensar que es
necesario tambin remitirlo ante la institucin que en definitiva va a ser su sitio de
labores.
De cualquier forma, tal como el Ecuador ha formulado su ordenamiento jurdico, se

debe tener presente que ante una situacin de duda se debe beneficiar a la persona, lo
cual sencillamente constituye el principio del in dubio pro homine consagrado en el
artculo 18 de la Constitucin Poltica del Estado.
En definitiva, consta del expediente que el recurrente present su declaracin
patrimonial juramentada, tal como ordena la Constitucin, el 4 de enero de 2007, esto
es, antes de la posesin de su cargo, sin que se encuentre razn alguna para considerar
que se ha vulnerado el principio de transparencia, ni se haya demostrado alguna razn
valedera de descalificacin; y, si alguna duda habra ocurrido sobre el rgano de
recepcin de la declaracin presentada en Notara, se deba resolver a favor de la
persona, conforme lo ya explicado, y por ningn motivo concluir en una nulidad de
nombramiento, sin realizar una consideracin mnima sobre la dignidad que representa
el ejercicio de un cargo por beneficio de la votacin popular.
Es evidente que la Resolucin del Concejo Municipal de Daule que aprueba el
informe de la Comisin de Excusas y Calificaciones, sin que ste lo seale o
recomiende, contiene una descalificacin o separacin de funciones del Concejal
Manuel Briones Macas; sin embargo, mediante oficio N 009-IMD-07 de 18 de enero
de 2007, con el que le notifican la resolucin, a travs de Notario Pblico, indican que
se ha producido la anulacin del nombramiento. Al respecto, la Sala advierte,
adems, que en la notificacin de la Resolucin no solo se altera la misma sino que
con evidente desconocimiento de la normativa legal y constitucional, seala un
absurdo jurdico, confundiendo la situacin de un puesto de designacin popular con
el de la incorporacin de un funcionario o servidor pblico, a quien es aplicable el
otorgamiento de nombramiento por la autoridad nominadora, instrumento que podra,
en determinadas circunstancias ser declarado nulo, observando el trmite legal para el
efecto.
La descalificacin o separacin de un ciudadano que ha accedido a un puesto de
eleccin popular, como es la Concejala, es un mecanismo extraordinario que
demanda absoluta seriedad del rgano que decide tal medida pues con ello no solo se
separa de las funciones a la persona elegida por causas posteriores a su eleccin, sino
que adems conlleva el efecto de falta de realizacin de la voluntad popular que eligi
a la persona que, obviamente, cumpli los requisitos exigidos para candidatizarse.
Consecuentemente la separacin de las funciones, en este caso, del Concejal, deber
expresar de manera inequvoca que obedece a causas legalmente establecidas, lo cual
no ocurre en la causa tanto porque no existe causal de descalificacin o separacin,
como porque al disponer la anulacin de nombramiento, el Concejo Municipal de
Daule ha excedido sus competencias, apartndose del mandato constitucional
contenido en el artculo 119 que obliga a toda institucin, organismo, dependencia o
funcionario pblico a no ejercer otras atribuciones que las consignadas en la
Constitucin y la Ley.
Por lo expuesto, consideramos que se debe
RESOLVER:
1.- Aceptar el recurso de apelacin interpuesto por el seor doctor Manuel Alfredo
Briones Macas.
2.- Devolver el expediente para los fines legales pertinentes.- NOTIFIQUESE Y

PUBLIQUESE

VOCAL MAGISTRADO

VOCAL MAGISTRADO
CASO No. 0037-2007-RS DECLARACIN DE LEGITIMIDAD DE LA

RESOLUCIN DEL CONCEJO MUNICIPAL DE PORTOVIEJO
1.- La pretensin del accionante es que se declare sin efecto las Resoluciones
emitidas por el Gobierno Municipal de Portoviejo respecto de la reubicacin de
una planta de asfalto de la Compaa VERDU S.A.
2.- La obligacin principal del Estado y, obviamente, de sus instituciones y los
organismos seccionales es proteger y garantizar a su poblacin un medio ambiente
libre de contaminacin.
3.- La Constitucin Poltica ordena que el Estado proteger el derecho de la
poblacin a vivir en un medio ambiente sano, ecolgicamente equilibrado.
4.- La Carta Poltica dispone que toda decisin estatal que pueda afectar al medio
ambiente deber contar previamente con los criterios de la comunidad.
5.- El derecho a la informacin es el ejercicio de un derecho fundamental, con la
particularidad de que esa informacin es debida, pertinente, comprensible y
completa.
6.- El requerimiento de la poblacin de las ciudadelas Bellavista, San Jorge y
Colinas del Sol, expuesto a la Corporacin Edilicia.
7.- La Compaa VERDU S.A. no haba presentado al Gobierno Municipal de
Portoviejo el Estudio de Impacto Ambiental.
8.- El Gobierno Municipal de Portoviejo destaca que hasta el 6 de julio de 2007,
VERDU S. A. nicamente le haba presentado un certificado otorgado por el
Municipio de Guayaquil.
9.- El informe del Director de Medio Ambiente y Salud del Gobierno Municipal de
Portoviejo.
10.- Al Municipio le corresponde resolver, de mejor manera, los asuntos que
permitan el desarrollo integral de la ciudad; por lo que la resolucin de
reubicacin de dicha Planta, no viola derecho constitucional alguno.
11.- El artculo 146 de la Ley Orgnica de Rgimen Municipal confiere la
competencia al Municipio para que proceda a la zonificacin.
12.- La falta de impugnacin a la resolucin de 6 de julio de 2007, ha causado
estado.
13.- Las disposiciones constantes en el artculo 134 de la Ley Orgnica de Rgimen
Municipal.
14.- El trmite existente en la Tercera Sala del Tribunal Constitucional sobre un

amparo constitucional formulado por el mismo accionante.
RESOLUCIN No. 0037-2007-RS
En el caso signado con el No. 0037-2007-RS
Ral David Marn Furoiani, Apoderado de la Compaa VERDU S. A., como se ha
acreditado con la copia del correspondiente poder, interpone recurso de apelacin a las
Resoluciones: a) A la emitida por el Gobierno Municipal de Portoviejo en sesin de 3
de agosto de 2007 y notificada con Of. N POR07GROF1 de 6 de los mismos mes y
ao, mediante el cual se niega el recuso de apelacin interpuesto por la Compaa
VERDU S.A. y ratificando la resolucin municipal expedida el 6 de julio del mismo
citado ao, en la que resolvi la reubicacin de la planta de asfalto de propiedad de la
compaa apelante; y, b) De la expedida por el Consejo Provincial de Manab el 20 de
septiembre de 2007, con la cual ha resuelto con el fin de actuar con la debida
transparencia y ecuanimidad en relacin al contrato de Concesin del Anillo Vial Sur de
Manab celebrado con el consorcio CONVIAL MANABI S. A. el Consejo Provincial de
Manab resuelve INHIBIRSE de resolver el presente recurso de apelacin interpuesto
por la Compaa VERDU S.A.. El accionante sostiene que Mediante Of. 881-07-SG
de 25 de septiembre de 2007 se le notific la Resolucin del Consejo Provincial de
Manab donde en sesin ordinaria celebrada el 20 de septiembre de 2007 resolvi
INHIBIRSE de resolver el recurso interpuesto por la Compaa VERDU S.A. a travs
de su apoderado, de las resoluciones emitidas por la Municipalidad del Cantn
Portoviejo en sesiones celebradas 28 de mayo, 6 de julio y 3 de agosto de 2007
relacionadas al permiso provisional para el funcionamiento de una planta procesadora
de asfalto instalada en un inmueble de su propiedad ubicada en el Km. 2.5 de la
carretera Portoviejo-Manta, mencionando que se haca hincapi en que se habran
violado sus derechos constitucionales, por cuanto la indicada resolucin no habra
reunido los requisitos de motivacin y fundamentacin necesarios. Esa decisin se
adopta por cuanto el Consejo Provincial de Manab, como titular de dicho proceso de
concesin es parte, contractualmente vinculada a CONVIALSA (integrada por Hidalgo
e Hidalgo y la ahora recurrente VERD S.A.) , lo cual sita inmotivada y forzosamente
al Consejo Provincial de Manab, en una delicada situacin por decir lo menos (fjs. 172
del proceso). El accionante seala los antecedentes: a) CONVIALSA, es un consorcio
de empresas integrado por compaas constructoras de gran prestigio; b) El H. Consejo
Provincial de Manab, mediante Licitacin Internacional convoc a compaas
constructoras para que presenten sus ofertas para la ejecucin de las obras que
comprenden la reconstruccin del Anillo Vial Sur de Manab, habiendo sido adjudicado
el contrato para la ejecucin de los indicados trabajos a CONVIALSA CONSORCIO
VIAL MANAB; c) El contrato referido fue celebrado entre el Consorcio ganador de la
licitacin y el Consejo Provincial de Manab, ante el Notario Pblico Quinto del Cantn
Portoviejo, Abg. Jorge Alarcn Cano, el 23 de noviembre de 2006, previa la obtencin
de todos los informes favorables de los organismos de control; d) El 3 de mayo del
2007, el seor Eros Canon Martnez, Superintendente General de la Compaa VERDU
S.A., en representacin de sta, dirige atento oficio a la Alcaldesa de la Municipalidad
de Portoviejo, solicitando se confiera permiso de funcionamiento por un lapso no menor
a seis meses para la planta de asfalto ubicada en el Parque Industrial a la altura del Km.
2.5 de la Va Portoviejo Manta, perteneciente a la compaa VIALSA S.A., dando a
conocer que dicha planta es ecolgica y que le permitieron su instalacin y
funcionamiento durante ms de dos aos en plena zona urbana de la ciudad de
Guayaquil, previo a los estudios correspondientes exigidos por el Municipio, prueba de
esto se adjunt a la peticin, copia de la Auditora Ambiental, as como el oficio
SMG-2005-033504, de 1 de septiembre de 2005, dirigido por el Municipio de
Guayaquil al seor Jos Verd, Gerente de la Compaa VERDU S.A., aprobando la
permanencia transitoria de la Planta cuestionada, y el certificado de uso del suelo para
que funcione en el Km. 10.5 va a la Costa. El permiso por el tiempo solicitado fue
concedido con resolucin adoptada por la Corporacin Municipal de Portoviejo en
sesin de 28 de mayo del 2007, donde se concede el Permiso condicionando que en el
plazo de 30 das la empresa entregara a la Municipalidad de Portoviejo el estudio del
Impacto Ambiental que garantice la no afectacin ambiental a los habitantes del sector;
e) Mediante oficio de la Compaa VERDU S.A., de 4 de julio de 2007, dirigido y
recibido el 5 de julio por la Alcaldesa del I. Municipio de Portoviejo, el accionante
expresa que dando cumplimiento a lo requerido por el Municipio se adjunta, 11 das
antes de cumplir el plazo concedido, el estudio de Impacto Ambiental de la planta de
Asfalto de Compaa VERDU S.A., elaborado por el Centro de Servicios Tcnicos y
Transferencias Tecnolgicas Ambiental de la Escuela Superior Politcnica del
Chimborazo, que concluye: la planta de asfalto cumple con las normas nacionales e
internacionales de los lmites mximos permisibles de contaminacin, mismo que
reposa en el Departamento Ambiental del Municipio y que se deben adjuntar al
expediente; f) Mediante oficio No. POR07SGROF10278 de 9 de julio de 2007, el
Gobierno Municipal notifica a Compaa VERDU S.A., que mediante resolucin de la
Corporacin celebrada en sesin del 6 de julio de 2007, se revoca la resolucin del 28
de mayo de 2007, otorgndole un plazo de 15 das para la reubicacin de la Planta. Al
no estar motivada la resolucin que ordena la reubicacin de la Planta, se solicita
mediante oficios de 10, 12 y 18 de julio del presente ao, copias certificadas de manera
urgente e inmediata del expediente, incluyendo la resolucin del 6 de julio de 2007,
facilitndose lo requerido, exceptundose esta ltima resolucin, por no estar elaborada
dicha acta, segn explicacin verbal de Secretara, lo que convierte en ilegal la
notificacin de reubicacin y por ende el plazo de 15 das para cumplirla, violentndose
los preceptos constitucionales que determina que todas las resoluciones debern ser
motivadas y el legtimo derecho a la defensa enmarcadas en el numeral 10 y 13 del Art.
24 de la Constitucin Poltica de la Repblica del Ecuador; g).- El 23 de julio de 2007,
un da antes que se termine el plazo de 15 das, concedidos por la Corporacin
Municipal, para la reubicacin de la planta asfltica, se apela la resolucin referida en el
literal anterior, sin poder hacer efectivo el legtimo derecho a la defensa, puesto que se
desconoca los argumentos de los ediles para la misma, es decir se especul con los
motivos para argumentar la apelacin, y fue recin en la misma fecha de la apelacin,
que mediante oficio de fecha 23 de julio de 2007, No. POR07SGROFI0326 se entrega
copia certificada del acta con los pronunciamientos de los concejales donde, segn
stos, actuaron ante la presin de unos revoltosos que los hicieron acobardar,
menospreciando el derecho de los ms de trescientos mil portovejenses que desean el
desarrollo de su ciudad y vas aletargadas por escoger durante varias dcadas, a
temerosas autoridades; h) Una vez en conocimiento de la causa otorgada por el acta No.
129 de la sesin de Corporacin Celebrada el 6 de julio de 2007, se hace un alcance
dirigido al Consejo Cantonal por intermedio de la Alcaldesa de Portoviejo,
desvaneciendo el argumento de la revocatoria, mismo que en la parte pertinente dice:
CUARTO.- Una vez que estamos en conocimiento de causa sobre la Resolucin

tomada por el Concejo Provincial , nos corresponde rechazar y desaprobar la manera de
tomar una decisin tan importante en beneficio de los habitantes (mas de 300.000) que
denigra al lema escogido por parte de la Corporacin ACCION Y DECISIN ya que
es claro por palabras del concejal Oscar Mendoza Melndez se actu por presin de
unos cuantos que fungen de lderes buscando protagonismo diciendo cosas contra la
honra de los concejales como lo manifest la edil Vernica Mendoza Fernndez, que
obligaron a las concejales Saruka Rodrguez y Bella Lucas Castillo tomar la palabra
para solicitar a los moradores que se calmen, que se tranquilicen porque estn haciendo
alboroto, es decir, que por unos cuantos pobladores revoltosos el Concejo se amedrenta
y cambia una Resolucin tan importante para el bienestar ciudadano, como es haber
conseguido gracias a un convenio interinstitucional que la Compaa VERDU S.A
ejecute las obras de: 1.- Iluminacin de la Va Portoviejo-Manta desde la abcisa 0+00
hasta la Autopista Manab Guilln; 2.- La ampliacin de los trabajos de rehabilitacin
de la Va desde la absicsa 0+00.- El accionante seala que El Consejo Provincial de
Manab no ha apreciado la importancia de los estudios tcnicos y cientficos realizados
que demuestran que no existe contaminacin tal cual lo ley el concejal Wilmiton
Ramrez, tampoco la intervencin de la Dra. Atenaida Cedeo Avelln destacando que
el Municipio de Quito adquiri una planta de asfalto de las mismas caractersticas y
funciona en la urbe lo que demuestra la falta de accin de otros municipios para lograr
el progreso sin descuidar la contaminacin del medio ambiente que es primordial para
estas dos grandes urbes, Quito y Guayaquil, dignos ejemplos a seguir; ni han apreciado
el certificado conferido por el Municipio de Guayaquil que afirma que la planta de
ltima generacin que hoy est cuestionada, funcion en el Km. 10.5 de la Va a la
Costa, es decir, dentro del permetro urbano. Insiste en que se tome en cuenta las
conclusiones del Informe elaborado por el Centro de Servicios Tcnicos y
Transferencias Tecnolgicas Ambientales de la Escuela Superior Politcnica de
Chimborazo que determina que la planta de asfalto cumple con las normas nacionales e
internacionales de los lmites mximos permisibles de contaminacin. Finalmente, el
actor reitera en el pedido de que se declare la plena vigencia del permiso de
funcionamiento otorgado a favor de la planta de produccin de asfalto VERDU S.A.
Radicada la competencia en la Segunda Sala por el Sorteo de rigor, previo a resolver se
realizan las siguientes:
CONSIDERACIONES
PRIMERA.- Que, la Sala es competente para conocer y resolver el presente recurso, en
virtud de lo dispuesto por el numeral 7 del Art. 276 de la Constitucin Poltica; Art. 59
de la Ley Orgnica de Rgimen Municipal, y literal a) Del Art. 17 del Reglamento
Orgnico Funcional del Tribunal Constitucional. SEGUNDA.- Que, no se ha omitido
solemnidad sustancial alguna que pueda incidir en la resolucin del presente caso, por
lo que se declara su validez. TERCERA.- Que, es pretensin del accionante, se declare
sin efecto las Resoluciones: a) La emitida por el Gobierno Municipal de Portoviejo en
sesin de 3 de agosto de 2007 y notificada con Of. N POR07GROF1 de 6 de los
mismos mes y ao, mediante el cual se niega el recuso de apelacin interpuesto por la
Compaa VERDU S.A. y ratificando la resolucin municipal expedida el 6 de julio del
mismo citado ao, en la que resolvi la reubicacin de la planta de asfalto de propiedad
de la compaa apelante; y, b) De la expedida por el Consejo Provincial de Manab el 20
de septiembre de 2007, con la cual ha resuelto con el fin de actuar con la debida
transparencia y ecuanimidad en relacin al contrato de Concesin del Anillo Vial Sur de
Manab celebrado con el consorcio CONVIAL MANABI S. A. el Consejo Provincial de

Manab resuelve INHIBIRSE de resolver el presente recurso de apelacin interpuesto
por la Compaa VERDU S.A.. CUARTA.- Es obligacin principal del Estado y,
obviamente, de sus instituciones, los organismos seccionales, proteger y garantizar a su
poblacin un medio ambiente libre de contaminacin, conforme el mandato contenido
en el primer inciso del Art. 86 de nuestra Constitucin Poltica que establece: El
Estado proteger el derecho de la poblacin a vivir en un medio ambiente sano
ecolgicamente equilibrado, que garantice un desarrollo sustentable: Velar para que
este derecho no sea afectado y garantizar la preservacin de la naturaleza
concordante con la del Art. 88 de la misma citada Constitucin Poltica del Estado, que
instituye Art. 88.-Toda decisin estatal que pueda afectar al medio ambiente deber
contar previamente con los criterios de la comunidad, para lo cual sta ser
debidamente informada. Nadie discute. Nadie podra discutir la imperatividad del
mandato constitucional del Art. 86 y la garanta de la preservacin del medio ambiente.
A lo que hay que agregar que en el Art. 88 de nuestra Carta Fundamental; encontramos
dos elementos: Los criterios de la poblacin afectada y la debida informacin. El
derecho a la informacin a que alude la norma invocada, es el ejercicio de un derecho
fundamental, con la particularidad de que esa informacin es debida, pertinente,
comprensible y completa. Respecto a los criterios o al consentimiento previo, debe ser
fundamentado y expresado de forma libre (sin presin o acoso) y oportunamente,
anterior a la toma de la decisin. El accionante ha manifestado que el Gobierno
Municipal de Portoviejo en sesin del 6 de julio de 2007, ha resuelto la reubicacin de
la Planta de Asfalto de CONVIALSA, que deber hacerse en el plazo de quince das. El
I. Municipio de Portoviejo no ha consultado a la poblacin afectada y mas bien han sido
los moradores de las ciudadelas BELLAVISTA, SAN JORGE y COLINAS DEL SOL
los que, por propia iniciativa, han hecho uso de su derecho y se han dirigido a la
Corporacin Edilicia requiriendo que el Gobierno Municipal de Portoviejo ratifique la
decisin que tom hoy por parte de los seores concejales en el sentido de que la
planta sea reubicada en un plazo de 15 das. Peticin hecha a nombre de nios,
jvenes y adultos que queremos vivir en un ambiente sano, ecolgicamente
equilibrado y libre de contaminacin, como dictamina nuestra Constitucin como
consta a fojas 50 a 61 del proceso. QUINTA. Hasta el 6 de julio de 2007, la Compaa
VERDU S.A. no haba presentado al Gobierno Municipal de Portoviejo el Estudio de
Impacto Ambiental que demostrara que la indicada Planta no significaba amenaza
alguna en contra del medio ambiente ni de la poblacin del sector. El mismo Gobierno
Municipal de Portoviejo destaca que hasta esa fecha (6 de julio de 2007) que VERDU
S. A. nicamente le haba presentado un certificado otorgado por el Municipio de
Guayaquil en que constaba que esa Planta estuvo ubicada en el Km. 10.5 de la Va a la
Costa, zona en que el uso del suelo es compatible con dicha actividad, lo que no sucede
en el caso de Portoviejo, como consta en el documento que obra a fojas 133 del proceso.
SEXTA.- La Compaa VERDU S.A., amparada en el Art. 134 de la Ley Orgnica de
Rgimen Municipal ha apelado de la resolucin adoptada por el Gobierno Municipal de
Portoviejo, recurso que le ha sido concedido ante el Consejo Provincial de Manab
quien se ha INHIBIDO del conocimiento de la causa. SPTIMA.- A fojas 133 del
proceso consta un informe del Director de Medio Ambiente y Salud del Gobierno
Municipal de Portoviejo, en cuyos dos primeros incisos, dice Con respecto a la planta
de asfalto de la Compaa VERDU S.A. que pretende establecerse en el Km. 2.5 de la
Va Portoviejo-Manta, debo informarle que el criterio de esta Direccin es que no debe
otorgarse el permiso de funcionamiento pues el lugar en que desean instalar la Planta
de Asfalto corresponde a zona residencial, habiendo al momento una poblacin
estimada de 1.200 familias que seran de algn modo afectados por la accin
contaminante que genera una planta de asfalto. La mencionada compaa hasta el
momento no ha presentado a esta Direccin ningn estudio de impacto ambiental, y en
oficio dirigido a la seora Alcaldesa, con fecha 3 de mayo adjuntan una copia del
permiso otorgado por el Municipio de Guayaquil, en que consta que la mencionada
planta estuvo ubicada en el Km. 10.5 de la Va a la Costa, zona en que el uso del suelo
es compatible con dicha actividad, lo que no sucede en el caso nuestro, en que como lo
certifica la Direccin de Planificacin, de acuerdo a la Ordenanza de Reglamentacin
Urbana del sector indicado est identificado en el uso del suelo para zona residencial.
Al anlisis del hecho que antecede, se puede destacar que se presenta un tema adicional
al ecolgico y ambiental; esto es, que la planta de asfalto se ubicara en plena zona
residencial, por lo que al Municipio le corresponde resolver de mejor manera que
permita el desarrollo integral de la ciudad; por lo que la resolucin de reubicacin de
dicha Planta, no viola derecho constitucional alguno, que le asiste a la empresa,
existiendo a la vez, suficiente motivacin. Por mandato del Art. 146 de la Ley Orgnica
de Rgimen Municipal, compete al Municipio Proceder a la zonificacin; y, en el
caso, el sector donde se pretende ubicar la Planta Asfltica es una zona residencial;
razn fundada para que el Gobierno Municipal de Portoviejo haya resuelto disponer la
reubicacin de la Planta. Al mismo tiempo; esta reubicacin no atenta en contra del
derecho al trabajo ni a la libertad de empresa: La Compaa podr continuar operando,
sin ninguna interferencia, en cualquier otro lugar apropiado en que sea reubicada,
cuidando de no atentar en contra de la ecologa y el medio ambiente. OCTAVA.- De la
revisin del proceso se concluye, adems, que el accionante, no ha impugnado el acto
administrativo emanado de la sesin de 3 de agosto de 2007 del Gobierno Municipal de
Portoviejo en el que se revoca la decisin adoptada por la Corporacin Edilicia en
sesin del 28 de mayo de 2007; con lo cual, la falta de impugnacin a la resolucin de 6
de julio de 2007, ha causado estado. NOVENA.- El Art. 134 de la Ley Orgnica de
Rgimen Municipal, determina que: Excepto en lo contencioso tributario, toda persona
natural o jurdica que se creyere perjudicada por una ordenanza, acuerdo o resolucin de
la municipalidad, podr elevar su reclamo al correspondiente Consejo, el cual
obligatoriamente lo resolver en el plazo mximo de quince das. De no ser resuelto
dentro de este plazo o en caso de decisin desfavorable, podr el interesado recurrir ante
el Consejo Provincial respectivo, el cual despachar el recurso en el plazo de treinta das
a partir de la presentacin de la solicitud de apelacin, as mismo lo establece el Art.
31 de la Ley Orgnica de Rgimen Provincial, que dispone: El Consejo Provincial
conocer y resolver, en el plazo de treinta das, los reclamos que las personas naturales
o jurdicas hicieren sobre las ordenanzas, acuerdos o resoluciones que los perjudicaren,
provenientes de una municipalidad de su jurisdiccin territorial, salvo los casos
previstos en la ltima parte del Art. 131 de la Ley de Rgimen Municipal. DCIMA.En la Tercera Sala de este Tribunal Constitucional se halla en trmite un amparo
constitucional formulado por el mismo accionante, seor Ral David Marn Furoiani,
Apoderado de la Compaa VERDU S.A. que, por su apelacin , ha subido en grado,
hallndose para conocimiento y resolucin de la indicada Sala. Por las consideraciones
expuestas, en uso de sus atribuciones constitucionales, esta Sala
RESUELVE:
1.- Revocar la resolucin adoptada por el Consejo Provincial de Manab de 20 de
Septiembre de 2007; y, en consecuencia declarar legtima la resolucin del Concejo
Municipal de Portoviejo (Gobierno Municipal) de 3 de Agosto de 2007. 2.- Notifquese
con una copia de la presente Resolucin a la Tercera Sala de este Tribunal. 3.- Devolver
el expediente al Consejo Provincial de Manab para los fines de Ley.- NOTIFQUESE
y PUBLQUESE.-

PRESIDENTE SEGUNDA SALA

MAGISTRADA SEGUNDA SALA

MAGISTRADO SEGUNDA SALA
Sala del Tribunal Constitucional a los veinte y seis das del mes de marzo del ao dos
mil ocho.- Lo certifico.-
Abg. Esp. Robert Crdova Cun

NDICE
1.- Estructura del Tribunal Constitucional
2.- Presentacin de la Gaceta 25
3.- Inconstitucionalidad de Actos Normativos
4.- Inconstitucionalidad de Actos Administrativos
5.- Recursos de Hbeas Corpus
6- Recursos de Hbeas Data
7.- Accin de Amparo Constitucional
8.- Recursos de Acceso a la Informacin Pblica
9.- Inaplicabilidad de preceptos jurdicos
10.- Dictamen previo Convenios/Tratados Internacionales
11.- Casos de Rgimen Seccional

DECRETO No. 0038-2007-TC

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GACETA CONSTITUCIONAL

TRIBUNAL CONSTITUCIONAL ENERO- MARZO 2008 No.25- Quito-Ecuador

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INCONSTITUCIONALIDAD DE ACTOS NORMATIVOS

CASO No. 0012-207-TC LA LEY DEL EJERCICIO PROFESIONAL DE LA

RESOLUCIN No. 0012-2007-TC

correspondiente pago del impuesto a la renta.

Dr. Patricio Pazmio Freire

Dr. Arturo Larrea Jijn

CASO No. 0035-07-TC ELIMINAR UN REQUISITO DENTRO DEL PROCESO

procedimiento administrativo aduanero no atenta contra los deberes primordiales

RESOLUCIN No. 0035-07-TC

calificado, que al momento de enfrentar la desocupacin, tendrn dificultades para

origen, lo que no implica la vulneracin del derecho al trabajo, ya que no se est

forma de derecho en el numeral 26 del artculo 23 de la Constitucin, implica la

Dr. Patricio Pazmio Freire

Dr. Arturo Larrea Jijn

1.- La demanda del Presidente de la Repblica y su pretensin es que se declare la

supone el verdadero respeto a la normativa y prelacin jurdica, a la igualdad y a

RESOLUCIN No. 0038-2007-TC

especialmente la de Virginia de 1776- y las primeras diez enmiendas a la Constitucin

proceder de acuerdo con las disposiciones de esta Ley; y, Disposicin Transitoria

de prescindencia de la misma. Dicho de otra manera, una asociacin, para ser

PRIMERA.- El Tribunal Constitucional es competente para resolver la presente causa,

la Resolucin de la Superintendencia de Compaas No. 99.1.1.3.0012, publicada en el

en su artculo 3 Son deberes primordiales del Estado2. Asegurar la vigencia de los

sealar: es el caso de los artculos 4 y 8 de la Ley de Cmaras de Comercio, que,

problema terminolgico. Es la distincin entre Derechos Humanos y Derechos

demanda, con esta clase de normas, el Estado fomenta la participacin de los

DCIMA TERCERA.- Mediante escrito presentado el 28 de Enero del 2008, el

1.- Declarar la inconstitucionalidad por razones de fondo de la siguiente normativa:

afiliado, 60, en la parte que dice: afiliados y 61 de la Ley de Federacin de

4, inciso primero, en la parte que dice: afiliados a un Colegio y, y 5 de la Ley de

Dr. Patricio Pazmio Freire

Dr. Arturo Larrea Jijn

solicitud de ampliacin presentada por el Presidente de la Federacin Mdica

Dr. Patricio Pazmio Freire

CASO No. 0026-2007-TC IMPROCEDENCIA DE LA DEMANDA DE

RESOLUCIN No. 0026-2007-TC

para ejercer el derecho a elegir, en los comicios del 30 de septiembre de 2007, ()

de la Ley de Elecciones le da plena facultad al Tribunal Supremo Electoral para que

Dr. Patricio Pazmio Freire

Dr. Arturo Larrea Jijn

CASO NO 0020-07-TC EL PRINCIPIO CONSTITUCIONAL DE PRECAUCIN

RESOLUCIN No. 0020-07-TC

En el Art. 3 de la Ordenanza se impone la obligacin de contratar a un profesional

Los seores Alcalde y Procurador Sndico de la Municipalidad de San Miguel de Ibarra,

informes, consultas, recomendaciones y provisiones, que incluye los posibles efectos

general, es obligacin del interesado en la concesin dar a conocer los planes y

Dr. Patricio Pazmio Freire

Dr. Arturo Larrea Jijn

LOS PLENOS PODERES DE LA ASAMBLEA

1.- El Pleno del Tribunal Constitucional considera que no es competente para

4.- La Asamblea Constituyente es un rgano delegatario del pueblo. Tiene plenos

29.- Las limitaciones implcitas ms frecuentes al poder Constituyente se dan por

51.- En razn a la temporalidad y extraordinariedad de la actuacin de la

defensa y obtengan de los rganos judiciales y administrativos un proceso justo,

RESOLUCIN No. 0043- 07-TC

soberana del pueblo, por lo tanto, en su nombre y representacin, aprueba y

Art. 7.- De la Funcin Legislativa.- La Asamblea Constituyente asume las

1.1 Rechazo de la interpretacin que la Asamblea Constituyente hizo de los

Impugnacin de la asuncin del poder legislativo por parte de la Asamblea

El segundo bloque de impugnaciones al Mandato Constituyente No. 1 se dirige a