DO

DER MODERADOR
EN 10 DE DlRElTO CO STITUClO U
CONTENDO

A ANALYSE DO TIT. V CAP. I DA CONSTITUiO POLlTIC4 .00 BRAZIL

PELO

DOUT fi BRAZ FLORENTINO HE. ~RIQUE DE

~OUZA

LE TE DE DI Et'fO (;1 tL
NA FACULOADE OE DIREITO DO RECIFE

Re olim

~I

ociabiles

lIli.~Clljt

IlIIpel'iutll el libertatem.
TAClTO.

nBClFE
TYPOCHAPlUA Ul IVERSAL
Rua dI! hnpel'lclor n. 5'l .
j

64.

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i"BmusHcll 00 ~fN }Q ffemiL

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V'llllma aCf1a-Se

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r'eg'sirado

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---------/.-v.t-.~.
.

,
A SUA MAGESTADE UIPERIAL

o SENHOR DOM PEDRO SEGUNDO

IMPERADOR CO STITUCIONAI..
E DEFEN OR PERPETUO DO BRAZIL

......

'

...

SENHOR,

Occupamlo-me ne te humilde escripto <.lasmai sublimes prerogativas da Cora Brazileira,

julguei cumprir nm dever dedicando-o VOSSA
MAGESTADE IMPERIAL.

Um s pensamento me embara ava : - a inufficiencia do autor e a cnsequente imperfeio

do trabalho, em presena de to Alto e to Augusto Protector.
Venceo porm outro pensamento mais forte:
- l magnanimidade e munificencia, com que VosS MAGES1'ADE JMPERlil co luma animal' as boas tentativas scientificas e litteraria , oucedende-Ihes
essa appro ao esclarecida, muito mais rara e
preciosa 00 que o ouro e as propl'ias dignidades.
Digne-se portanlo VOSSA. MAGESTADEcblPERJAL de
acolher benignamente a minha ingenlla dedicatoria, como um fraco mas olemne testemunho do

-,

profundo respeito e decidida adheso, que consagro pessoa augusta de VOSSA MAGESTADE IMPERIAL,
permittindo ao mesmo tempo que, por to assignalada graa, beije reverente a sagrada mo de
VOSSA MAGESTADE IMPERIAL, o

De

VOSSA. MAGESDADE blPERJAL

'muito amante e fiel subdito

Braz Florentino Henriques de Souza.

..

DO

PODER MODERADOR.

. , ,,
'.

PREFACIO
t '

Adulationi fwdum crimen seruit'Utis, malignitati falsa species libertatis

inest.

A.I'aridade e a importanciada questo suscitada pela

imprensa da erte acerca da responsabilidade dos ministros
de Estado pelos actos do Poder Moderad01', dispertaro-nos
o desejo de arriscai' tambem sobl'e ella algumas consideraes; e esse desejo, que1 por fora de circumstancias adverS{lS, quasi se hia tlesvanecendo, de novo cresceo e tornou-se de alguma sorte irresistivel depois dos longqs e animados debates, ,que a lalrespeito se empenhal'o nas duas
camams do parlamento durante a sesso de 1862,
Por algum lempo hesilamos sobl'e a frma e limites
que deviamos dar ao nosso projectado trabalho, vi&to que
escrever, segundo o costume e como nos parecia mais faeil,
alguns artigos para as gazetas, seria pI'ovavelmente perdei'
todo o nosso tempo e esforo, .!lepois do que j se havia escripto sob a mesma frma na capilal do imperio. Todas as
penoas, segundo o dizei' do' nosso douto Vieil'a, tem como as
hervas sua virtude; mas as que esto mais chegadas fonte
do poder, so as que prevafecem sempI'e sobre todas as outras.
, Enlretanto, no desejando fazer uma obra inutil, on
inteiramente' de cil'cumstancia, c lembrando-nos por oulro
B

lado de tine temos na mocidade estudiosa que freljut'lllta a

escola de Direito d' esta cidade, uma classe predilecta de leitores, a cuja instl'Uco lemos at aqui exclusivamente dedicado nossas vigilias, classe que desejramos ver cada dia
mais imbuida nos hons principios da sciencia politica, decidimo-nos a daI' uma analyse um pouco aprofundada de
todo o Til. V., cap. I. da Constituio do imperio, bem
pel'suadido de que o bom senso dos brazileiros saber ainda
por muito tempo defender e gurdar esse codigo sagrado
de suas liberdades, e esse penhor o mais seguro de um
venturoso porvir.
Grande temeridade seria de certo a nossa, e, de
poi~ de tanta discusso e tanta luz derramada pelos pri-meiros talentos e notabilidades do paiz, pl'clendessemos
ainda, humilde e obscnro escriptol' de provincia, conquistaI'
com o nosso trabalho alguma aureola liLLeraria ou a palma
do triumpho no campo to cultivado da sciencia do publicista. Outro felizment~ o nosso intento, ontros os motivos qne nos induziro a desceI' arella com a consciencia
tranquilla e a coragem de uma modesta convico.
Pessimista on no, a causa publica, o interesse, o bem
geral da nao par.ecem-nos pel'igar de dia em dia em nossa
cara patria: a despeito do colorido e da espessura mesmo
do veo, que os intel'c sados a muito 'custo se esforo por
lanar diante de todos os olhos, a fim de encobrirem os
males reaes do paiz, e (I abysmo que lhe tem cavado a
ambio do mando, a cegueira do pouer com todas as suas
douras e vantagens.
Ora, para os que assim penso o silencio pel'-

Xl

millido at o momento em ljne pode tornar-se connivel1cia ou cumplicidada; e elle de certo torna-se -ha tal naquelles, que, estan'do no caso ele concorrer por qualquer
modo, mais 011 menos mel'itol'iamente, para que se debelle
o mal e triumphe o bem commum, deixarem todavia de
faze-lo por motivos egoisticos, ou por consideraes de
mera commodidade pes~oa1.
Duas grandes necessidades, disse-o uma das nossas
illustraes na tribuna elo senado brazileiro; duas grandes
necessidaJes ba no paiz: a primeira a diffuzo da educuo moral e religiosa; a segunda a regenerao do regimem representativo q e se acha completamente falseado
entre ns (1); e esla segunda necessidade (cumpre, rec'onheee-Io e proclama-lo altamente) decorre sem duvida' da
primeira como a conseqnencia do seu principio e o e1IeiLo
de sua cansa,
Ha ua vel'dade mais sympatbia e connexo do que
commummente se pensa entre a religio e a politica, qne
so ou devem ser as duas sciencias dos verdadeil'os homens
de Estado; sendo que por isso assevel'a-nos o santa bispo
, rleHypona,'que cerLamel1 Le desboUl'ar a primeira o acreditai'
qne no dev ser consultada no govel'no das republicas e
dosimperios. E nem outra pode sei' tambem a razo, porque pos mostl'a a historia, que as falsas doutrinas religiosas,
as heresias e as blasfemias tem,sido sempre os pl'ecU\'sores
elas falsas doutrinas politicas, da tyrannia e da desordem;
o enfraquecimento da f e depravao dos costumes os
I'

( 1 ) O Sr.

CnIlSl'lh~iro Nubuco

do Araujo.

- xusignaes evidentes do sCpticismo politico e da cOrrupo do

bons principios governamentaes ; a profanao em um dos
altares o prodromo infallivel da queda dos thronos onde
quer que tenbo existido.
\
I

No ser pois de estranhar flue, tendo outr'ora lanado

mo da penna, apesal' de loda nossa fraqueza, afim de dEfender os direitos do aILar, sustenlando o casamento 1'eli-gioso contra o casamento civil llio arteiramenle insinuado
pela propagau(la protestan le, ousemos lambem hoje, levado
pelo espirito de coherencia e pela energia dos mesmos sentimentos, apparecel' perante o publico defepdendo e sustenLando os direitos do throno to sensivelmente abalados
pela propaganda de um certo protestanismo plitico, cujas
ideias e prillcipios falsos no tem concol'l'ido pouco para a
perverso e falseamento do s stema constitucional representativo,
Bem ou mal, tivemos a infelicidade de ver gravemr:nte
compromellida a causa da verdadeira monarchia, a causa
da monarchia real na famosa qnesto da responsabilidade
dos minislros pellJs actos do Podm' Moderador; queslo
que bem longe de se, mel'amente 'theorica ou especulativa,
como alguns tem pretendido; pareceo-nos pelo coptral'io
de maior e mais incalculavel inleresse pratico. O leilor
pOl' si mesmo julgal' (depois de havel'-nos honrado com
sua benevola alleno), se nos Lemos enganado ou no
neste nosso modo de vr. Seja porem qual for o sen juizo
a respeito, sirva-nos ao menos de escudo a pUI'eza das inI tenes, com que comprehend.emos to penosa e arl'1'iscada
tarefa, sem outro incentivo mais que o amol' da vel'dade e
() intnresse da rutria.

XIJl -

Achando-nos por mais de uma vez na indec\inavel necessidade de combatei' doutri'nas recebidas, ainda que em
nosso pe,n 'ar manifestamente illcollstitucionaes, e,de entrar por conseguinte em discussO, com autoridades adversas mui respeita\'eis, foroso nos foi reoo1'l'er tambem ao
auxilio de outras utol'idades, qne nos sustentassem em
nossa fraqueza; e d'ahi o uso um pouco frequente ta1v'ez
'que fizemos das citaes, sem embargo da desgosto e at
honor, que ue ordinal'io inspiro (em nossa tena!) 110 1oel'tos espiritos presumposos, que, carecendo provavelmente
de lio, no qnerel'io comtndo saber por intermedio de
outros aquillo que por culpa sua iglloro, A razo adquire
sempre 11m novo gl'o de fora pelo prestigio da autoridade.
Se' a maior parte dos homens obedecessem s suas
propl'ias con ices julgando das causas por si mesmos,
e fazendo abstraco 'das pessoas e at do merito dos autores, quem melhol' raciocinasse, seria quem mais fora havia de ler na opinio. Sabe-se porem, graas mais
const::tnte e mais tri te experiencia, que justamente o COIItrario d'i to ql1e succede; e ~e aos olbos do pequeno
nnmero so as hoas razes que do credito aos escriptOI'es que as exibem, aos olhos da maioria so ,os ho-'
mens inOu nlos e altument\1 oollocados que do credito
s boas razes. \Hu, alem d'isto, espiritos tmidos e preguiosos, a qnem, no dizei' (le 11m celebre jurisconsulto
francez, os raciocinios os mais temidos no fazem seno
abalar, c (jue entrelanto deix.o-se arrastar e subjugar por
1
lima autoridade vendo qu e se I'aciocinava out'l'ol'a como se
raciocina ainda boje. O raciocinio dos mortos lhes parece
despido das pl'evenes que mllilas vezes e com muila facilidade emprestamos aos do!' vivos.

XLV-

Discutindo pOl'em com os nossos adversarios, e sustentando as doutrinas constitucionaes, sem ter o menor pl'OpOsito de contrastar antoritlades s pelo prazei' da contradiO,
no nos foi todavia possivel isentar-Dos de uma certa rudeza propria de quem, combatendo pela verdade, teme as
fraquezas e as condescencias com o erro, E assim, ou
fiO'S referissemos aols homens, ou ao poder mesmo, houvemO-DOS com aquella ihdependenci e commedida liberdade~ lide as nossas leis autol'iso, e os estylos lillel'arios
geralmente sancciono.
Quanto aos homens, respeitmos as pessoas e as intenes como sagradas, mas no tivemos comtemplaes indebitas com os seus raciocnios, cerlos de que, como o disse
um grande geno, todo o escriptor, que se mantem'no circulo da severa logica, Do ggrava a pessoa alguma; e nem
ha seno uma unica vingana bonrosa a tirar d'elle: raciocinar contra ell ,e mel~or tio que elle.
Quanto ao poder, pl'ocurmos tambem manter-nos
igualmente afastados do espirito ignobil de servilismo, ou
de opposi~o facciosa e maligna, que consideramos como
excessos igualmente contrarios verdadeira liberdade, servindo-Dos neste ponto de guia a bella maxima do llistol'iador latino contidas nas palavras que tommos por epigrapbe: Adulationi fredum c'rimen set'vitutis, malignitatis
falsa species libertatis inest.
II

Escusado nos parece agora dizer, qne se no trata

neste livro nem de politica .do dia. nem to pouco de
romance liuerario. Vvenrlo sob leis q\le no obrigo o
cidadO, como out'.'ora as de Solon, a entregar-se corpo

ve alma s faces, no tive de maneira alguma a inteno

de fornecer armas a nenhum dos nossos partidos politicos.
SendQ antes de tudo decidido partidario do que em COIlSciencia julgo verdadeiro e util ao meu paiz, tomei irrevogavelmente o partido da Constituio, e esforcei-me, na anaIyse que dou de todo o Til. ;) cap. 1.0, por ser-lhe to
fiel, quanto o ex.igio a .vel'llade e o illtel'esse das grandes
instituies por ella assentadas como bases de todo o nosso
edificio politico.
Por outro lado, mais preocupado do fundo qne da forma, prefel'imos empregar antes o nosso cuidado na olidez
dos principios, na exactido das consequencias e seus necessa~'iC)s desenvolvimentos, do que na belleza das phrases,
na' elegancia dos periodos e quaesquer outros floreios e ornamentos mel'amente oratorios. Pelo que, abandonando
de bom grado as palmas do estylo aos que as ambicionarem, limitamo-nos a desejaI' apenas, que se nos conceda
o modesto remio-de ter razo n aquillo que dizemos-o
E' a urrica palma que nos .podel'ia honrar e satisfaser inteiramente.
Ainda assim, muita cousa deve ter escapado nossa
fraca comprehenso mesmo na esphera dos cuidados e deligencias empregados; e as lacunas e imperfeies do escripto
nUo deixaro por certo de p,'ejudicar consecuo o fim
que levmos em vistas. Fique pOI'm salva a justia e a
santidade da cansa, espel'a de outros que melhor a defendo. No podemos ter a louca preteno de conVenCeI' a
tdos, quando o mesmo principe dos oradores romanos
julgava ser isto impossivel (nam id (ier'i non potest).
remos porem bastante confiapa em nossa irleia para

, -

XVI -

1isongeal'-nos de que em lodo caso podel'o trazeI' alguma

utilidade, ainrla que .seja somente a de despertaI' a emulao e excitar a actividade de outros, que ns sejo supc}'iores em talentos e illustl'ao.

Recife 6 de Juuho de 1864.

. ,.

00

PODER} MODERADOR.
CAPITULO J
e ~mpO.O.lOchl polUic.l
do Poder i1Iod("rado.o

~(c("ssidude

Re olim insooiabile misOlIit, imper1l71i el libertatem.

TACITO.

Applicalldo seu genio pl'ol"llndamenle obsel'vador e

anal, l:CO ao govcl'Oo das sociedad s humana -, foi. ristoteI" o primeiro que di linguio n'elle tre. ftlnce differentc : dai' a lei, cxecutar e julgar' c d'ahi a celebrc divi o
do podcr publico em legislalivo, c 'ectllivo e judicial.

Lo ke a rcproduzio C Monlesquieu, cxaminando a

con'titlliiO da Inglalel'l'a ondc a cucontl':ra casualmente
l'cali 'ada csfor 'Otl-SC por mostrar como n'essa l'ealisao
c lava fi pl'imeil'a garatllia . a vel'daoeil'a medida da libel'dade dos po"o , (I)

o' a Monte qui u, como "eralmente dizem os puulicista

J "eiebre diviso tripartidu o puder puhlico. Sem duvida o grande fJulolicistu fruneez mUito concorreu
pura \'ldgariza-In e acredita-Ia; mas a ercao da thcoria pertence ori
ginariamente ao philosdpho tle tagyrll, que lambem, por assim dizer,
o pai da cienciu politica.
O lJuP, propriamente pertence ao celchre autor do Espirito da LeiE,
( 'I)

Com De tut de Trac , quc pertence

-2Era quanlo baslava para que :l . eparao systemalica

dos lres poderes conhecidos no 6casse no estado de mera
theoria scienti6ca; e desde ento, escudada com a auloridade do grande patriarcba dos publicista5, no s conseguio .essa tras politica caplar ore. pei to e venerao da
maior parte dos espirilos pensadores, mas tambem des-.
cendo logo das regies da especulao, fel a sua invaso
na ordem pralica passando a ser aceita como base essencial dos govel'llos livres, e prcsidindo em quasi todas as
constiluies modernas dislribuitjO e organi ao do poder publico.
Afasland()-se entretanto da senda geralmente trilhada
o legislador constituinte do Brazilt'econheceo e proclamou,
alm dos tres poderes ja mcncionados, mais um quarlo
poder politico, sob a denominao de-poDER l\lODERADOR(Const. ar~. 10.).
Que fundamentos se poder assignat' a ,esta nova instituiO constitucional? Ser ella a expresso fiel da natureza das consas? Jmport:ll' o reconhecimento de uma vel'dadeira necessidade governativa? Ou no ser antes uma
d'essas creaes fanlaslicas, .puro devaneio da imaginao
escandecida ele inexpertos legisladol'es ?
" ter mostrado na separao dos podere a primeira garunlia, e em sua
distribuio a verdadeira medida da liIJerdade _. V. l'Bis/oire de la
Philosophie Morale et Politique, par .Paul Janet, vol. '2. 0 Iv. 4.0
secc. '2.', e le Trait de la Prerogative Royale, par Lorieux, vol. 2. 0
liv. 5. 0 capitulo 1.0
E dissemos que Monte quieu encontrra casualmente realisada
n;llnglalerra a diviso tios poderes politicos, porque a Constiluio lnlleza, como se sabe, anles o fructo do tempo e de circumstancias
accidentaes, do que a ohra da rellexo dos homens, ou o resultado de
um plano por elles concehido priori.

3-

Tal (I assumpto sobl'e Ille antes de tudo devcm recahil' a no '3S c~onsiderae .
Accusada successivamente de iuexactido logica, de
insuaicieucia politica. e tle impo'sibilidade pratica a diviso tripartitla do poder publico s deste ultimo artigo de
aceu. ao tl:rTl-SC defendido, com mais 011 meno succe so,
pelo Ol'go de eos partidal'ios. O primeiro tem permanecido em p e qua i intacto, eno no todo ao meno em
lima de. uas partes; o segundo ainda no teve resposta sati i'actoria que saibamos' e nem, quanto a ns, poder te-Ia
provavelmente fra da theoria seguida pela nossa Con tilUo.
NO com e/Tcito exacto, logicamente fallando. qlle
a coo reco das lei':l xecuo e o julgarnen to abranjo
todas as funces rio govcrno, ou os c1ifl'el'elltes motlos li
aco que ello deve emrJrcgar para manter a 'ociedafle ,
onduzi-Ia ao scu fim. "o mrchallismo eomplicado da. monal'chias consLitucionacs, . obre ludo a analyse meDO cuidado a de cobre qllallto incompleta semelhallte diviso. (1)
(4) fio cabe em nos o propo ito desenvolver aqui em loda. a
lia parles a lheuria da elivi o dos poqeres, ali,; fundamental nH
i ncia do Direito PlIhlico moderno. SUJlllondo-aj conbecidado leitor,
ao m no em seus ponlos capitaes, diremos apenas sobre ella aIJuillo qu
no pareceu necessario e congrurnte consecuo do nosso fim.
Cumpre entretanto obsefl'ar quc os poderes politicos, de que agora
tratamo. , no so com 11I'0prir.dade outra cou~a mais do que mnnif~La
e ou modos de aco do pode.r publico, que um s; ou como dizem
alguns, no o outra cou a mais do que funces d'e,se poder, ou dil'ilo elementures de que se compe a soherania.
.
Oru, evidente e incnnlestavel que o poder social exerce funces,
"em como nele penloar a penas, concederamnystiasetc., asquaes de modo algum se poderio classificar cm IJulllIJuer dos tr~s membros da divisiio indicada j isto, orno rUll 'es Icgislali llS, executivas, ejudi iarias.

As iOl que, examinando a altl'iliuies do eh 1'0 do

porler execntivo II aquellas mOlJarchia , chegl'fl alglllls
publicistilS 3 concluir e com razo, pela cxistencia de um'
poder cspecial inbel'cnte a ei:sa alta djgllielacle. c que. longe
de entrar prcc'samentc em algum do ontl'os tres, Ih 's era
extr3nho, e at de alguma sorte supel'iol',
A Benjarr-in ConsLant, ol'ientado pejo iII listre conde de
Cfel'mont TOlloel'rc, cabe a homa de haver, melhol' do que
os seus antecessores. caracLcl'isado es, e poder supremo, indicando o seu fim, e llo" mesmo tempo as attl'ibuies, qne
como outros tantos meios, devil10 conduzi-lo a elle.
O poder executivo obr.erva aquelle pul1lici '[:.I, 1'('!iide de facto nos !Uillistros . , .. Mas se a ac 'o do poder
executivo tOI'na-se perigosa o rei ,destitue os ministros.
Se a aco da camara hel'edital'ia torna-se func~;ta, o I'ei
da-lhe uma tendencia nova crcando novos pafrs. Se a
camara electiva allnnncia-se como ameat.:adOI'3, o rei faz
uso do seu veto, Oll dissolve a'camara electiva. Em lim, se
, a aco mesma do parleI' judiciaria impOl'ltnl[l cm quanLo applica s aces individuaes pelJas gcracs mui 'severas,
o rei tempera esta aco por seu direilo de agl'3ciar. l)

Ora, oo senelo passivei considerar como r.ma!l(\(ieS

do poder executivo o direito de rlemitlir os millistros. 110mear os pares, dissolvol' li camara tcmp(lraria, perdoar ali
moderar as penas, e oulros mais de igual natureza, for~oso
era recoo!lecer a cxistencia real de um quarto poder uas
monarchias constitucionaes; e, colJocalltlo-o a par cios outl'OS tres, corrigil' a inexactidO logica, tjue se descobria
lia antiga classificao.

Foi () que I1zel'iio Belljamin Conslanl0Y conde de Lalljllinai , d:lIHlo ao LlOVO lJuder. que por laes modos se manifeslava a ajuslada dellominao oe - Poder ?'eal, ou Poder IIlodernrlol'. (1)
V' -se pni tjue da mesma natnreza das cousas allen13mente bscrvacla, e no de um Pl'O esforo de imagin3iio na. eeo 1131'a a lheori3 . cion til1ca o Poder 111oderador
reconhecido pela Constiluio bruzileira; e que bem lllge
de se poder l3xal' de herczia, aos olhos da sciencia o augmontu lI3,}'clha l1'incl:Jde plilicn, pelo contrario a dil"izo
tripartida elo podeI' publico, onel' ella lem ::I sua con,ag"ao, que com ju lo motivo lia ido l3xada de iLlcompleta ou
logicamente ine:cactn.
( 4 ) Prillcip~s de Politique, cal'. 2." ; Esquisse de COllsli/ution,
ClIp. I o

" Ma no poder monar 'hi o dizia C\t'rmonl-Tonnerre, dou 110derrs

dislincto., o pod r execlllivo, invc lido de prcrugalivas positivas, e o
(IodeI' rral, que SII.t ntado por lemhranliil e tradies rehoju as. "
" lteOecliudo obre -la ideia, conres a B. Conslant, convenci-m
da uu ju tC/.a ll.
V. tamht'm Lanjuioais, Rs.ai cle Trait sur la Cha1'le, "01. 2. 0
cap. 2.0 4.; Pinb iru FelTeira
ou/'s ele DroU Publique In/erne et
Ex/eme vol. 4. ecc. 1.", arl. 6.
E te ultimo publicista, begando, como clle propl'io o diz, ao
mesmo re ultado CJUI' B. Conslaol afa:la-5(, com ludo rla opiniao do phlicislll francl'z, por 1111' parecer o Pod r Moderador, no um apanagio
exclu. ivo da realeza, mas UIII poder inb rente ao exercicio do. oulros
poderes, devendo- e por i lo dal'-Ibe anles li dC'Llorninao neral deCon ervador.Pinheiro Ferreira, porm confunde llCJui cousa inteiramellle disfio las, e a sua opinio tunto cttr 'e de fundalllentos corno de prosel~'lo .
fio H' nega 'lue a cada um dos lres podel'es lio srja, ou nilll dcm 01'
inher nte ull1a cerlu poro de aulondllde cou en'adora, I.r.ndeme a
coo ter os outros cm uus.orlila ; lIIas que e te y lema de cont7'O,peso das fora" endu manifrslt,mente insufficient pa)'a manter o equiIibrio e li harmonia, reclama li inslit.lII;o de um porlrr e pecial upC'rior
a todos os mais, com aco sohre todos elles, I) cujo fim seJa pr eisamellte rhama-Io ordem l' ool.e-Io rm slIa rsphcras rI' pe tiva .

-6Mas no tudo. Remalando a theoria do governo

llos t,.es poderes, que havia levantado sobrc o modelo da
constilui~o ingleza, Montesquieu mesmo previo de alguma
sorte a grave objecvo, que contra eHa se podia apresentar
e procurou desvancce-Ia. a: Esses tres poderes, diz ellc,
deverio formar lIm repoll 'o Oll uma i~aco; mas, como
pelo movimento' necessario das cou as, sero 'constrangidos
a marchal', sero forados a marchar de accI'fJ(l. (1).
Ora, que esta resposta scja especiosa c incapaz de satisfazer aos espirito menos exigentes o que no no daremos ao lrabalho de demonstraI' i mas quc' cspeciosa srja
lambem a objeco, corno se tcm pretcnflido, o que lio
podemos aclmiir, atlenta a fora de convico com que
n'ella ho insistido authorisados escriptores uescllvolvclIdo-a e completando-a.auxiliados pela expericneia.
" Confesso, diz Destut de Tracy, commcntando a passagem acima de Montesquieu' cOllres'o que lio sinto absolutamenle a necessillade (resla c()nclus~o. Parece-me
pelo contrario assaz manifesto quc nada poderia marchar,
se tudo fo.se realmente ellcabrt~stado como se diz. se o rei
no fosse o conductor do parlamento, elc. (2)

( 1 ) Espril, des Lois, Iiv. XI cap. 6.

(2) Commenlairesull'Espri/.de Lois, liv.H.cap.1.-0erro,
ou antes a m vontade de Deslut tle Tl'UCY c:l nlllenle em querer flue
o rei nao pos;:a diri,:::ir o parlamcnto seno" pelo t moI' e peln COlTUPo corno sempre o fez li. Neste ponlo ajo.le/.u e imparcialidad~ de
sua critica pl1dem com bom direito ser contcsladas, COIllO clfeclll'amente o tem sido.

Porque no ho de baslar ao rei, para diriuir hannonicamenle o

parlamento, para c\'irar o choque ou a inacl,o, os m ios "lInslilucionaes, de que adiante fullarcrnos?

-7 Nilo se deve di simnlar, observa de sua parte o

cOlide OH Rossi qlle O syslema da eparao dos poderes
politicos con 'lanlemenle ameaado de um perigo, que
illherellte a lodo o systema de eqnilibrio. Um desarranjo
na aco da foras coolra. (antes p6de fazer de!'labar a abobada do cdificio' (' es e de, al'l'anjo sempre mui facil
qU:lndo se Irala'de fora morae'. As paixes e as vontades no se unem lo forlemente como as lraves e as pedms. ('1)
Ma' no -6menle a desilllelligencia e o conllicto
que e devem receiar. O accrdo e a reciproca coopel'ao para o mal no so d c rto menos para temer.

" E facil de perceher, diz a sen lurno um publicista

a\lemo 'luaLllo essa divizo (lripartida) do poder publico
insu/liciente para prolegel' a liberdade contl'a uma injusla
oppres o. Impede ella o poder legi lativo de fazeI' leis
lYJ'anicas? o poder execulivo de as execular com dureza?
o podei' judiciario de as applicar inju'lamenle? Onde est
a impo sibilidade de que alguns d'e es podere, separarados cm lheoria se reullo na pratica para opprimil' o
cidado? No se deve mesmo I'econhecer sempre essa
lenc1encia oa influencia que o poder executivo p6de exerc.er pelos meios que eslo sua disposio? l) (2)
Em re umo: ou os lre poderes marcho de accordo,
ou esto cm divcl'gencia. No primeiro caso, elles formaro
('1) DuGollvememcnl Parlementaire, Melange vol. 2..

(2) Roberl Mohl, em sou Direil Publico dos ESlados Unidos, citado ruI' P lIal na lruduco da Encyclorediu de Falck.

uma ullidade ,ua aco ser;) absoluta () suh 'rall(\, e podero abusai' do pocler, lanto' quanlo um monarcha, tanto
quanLo o povo mesmo. No egnndo caso lio haver:
aco, os conflicLos esLorvad o regular :lIlclamenLO do,;
negocias, o ciume rlJciproco dos poderes ubsLal' a que
ellc~ se elltendio para filZer o bom. Haver immohilidade
011 auarchia.
Tal a objeco que incessantemente se ha lev~lnla
do contra o sysLema de govemo dos tre~ poderes, e que
os nllmerosos pal'lidarios deite ainda no cOllseg-uro desfazor, em no sa humil~e opiniO, (113 11m modo ao lneoo'
plausivel.
Encolltrando-a em seu caminho, e no podendo espHrar como Monlesquieu da ac~o do Lempo e da viltlldc
de circumslancias imprevistas, a harmonia dos poderes
para o bem, o moderno autor da Historia ela Pllosoph:iallIo-,
ral e Politica) pensou responder, cabalmeoLe, e sahir-se da
difficuldade, ali 'gando que no ha nenhum IHinciJ.lio J.lolilico capaz de Lornar' impossiveis todo os abusos que podem
nascer das constituies humanas; nenhuma machilla poliLica que possa remediar a .tudo, suppril' a ludo, ludo prevenir e ludo impedir. O principio da separao dos po'del'es, confessa P. Janet, no 'tem esse alcanCe, nem essa
'efficacia, eUe na verdade impede certos abusos, mas no
todos os abusos, CtH tas oppresses, ma lio lodas as oppresses. (1)

( ,I ) Ristoire de la J'hilosophie Morale et Politique,

sec. 2.'" cap. 1.-

1'01.

2.0, liv. ,\.0

-9Persuadido, talvez mais do que ningllem, da enfermidade inherentfl a todas as instituies dos homens, as
quaes por melhores e mais saodaveis que sejo, trazem
sempre com igo incol1\'eoil'ntes e males corre pondentes
s soas vantagens, parece que de"criamo aceitar a respo. ta de 'te Ji tinclu escriptol'. Mas ns pells~mos "ue,
para e fazer aceitar essa 1tltima mtio, e se meio extremo
de ju tilicao fra mi ter provar ao mesmo tempo ou que
o engenho humano tem esgotado todo os seus recursos na
investigao das formas politicas de ejareis, o q'uc uo
""
facil ou, pelo menos, que as combinaes achadas
no satisfazem I nem correspondem de modo algum ao 11m que se
tem em vistas, e isto no fez o me mo escriptor.
A historia de tdo os Estados, diz na verdade Ancillon, prova que o mai di/licil de todo' os problemas
pr a harmonia entre o dilferllte podere', dar-lhes a
fora neC aria e a me(lioa re.quel'ioa e formar d'elles
um todo organico ... Pela eparao dos podere e sua
orgauiSat;O particulal', os raios do podei' so divididos e
de alguma sorte quebrados. Mas a arte da poli Lica exige
que essa refraco tenha lugal' conforme certas leis e de
maueira lJue finalmente, tooo os raio se reuno de novo no me'mo foco; seno a fora ocial desappareceria c
seus efi'eitos serio frllslr'ados. (1)
Pois bem, n estamo cOllvencido, at prova em
contrario, de que a theoria do Poder Real Oll Poder Moderador, tal como a aceitou dos pllulic:islas franceze' a
( ~ ) Essai de Philo ophie, de Politique et Lillerature-,ol. 3.S!Jrles Forme.~ de la Socit Civile,-

10-

Constituio brazileira, responde sufficientemente, como

mostraremos, difficuldade apolltlHla; e desde ento esse
poder suprcmo, collocado acima dos outros, apparcce-nos,
no como uma creao fanta tica on um devancio de imaginao, mas cmo a expre so de uma grande netes -idade governativa, como 11m elemento indispeusavel de ordem e de verdadeil'a liberdaclej e como a mola priocipalnos
governos 1Jlonm'chicos consttllcionaes e representativos,
qual o nosso. (arl. 3. da Const.)
E todo o systema de equilibl'io e harmouia dos poderes, que explicita ou implicitamente no tive." por base a
esse poder supremo, ser vo e illusol'io, assim como vo
e il1usorio o nome de monal'chia constitucional, com que
por ventura queil'o intitular o govel'l1"o assim estabelecido.
Os tl'es poderes politicos, diz justamente Benjamin
Constant, taes como os lemos conhecido at aqui, podeI'
legislativo, executivo e judicial'io, so tl'es molas que devem cooperaI', cada nma de sua pal'te, para o movimellto
geral; mas quando essas molas desconcertadas cruzo-se,
choco-se e estorvo-se mutuamente neces al'iu uma
fora qne as reponha em seu logar. E 'ta fora no pde
estar em nenhuma d'essas molas, porqne lhe sel'Viria para
destruir as ollll:as, necc sario que ella esteja fUI'a, que
seja neutra de alguma sorte, p'ara que sua aco e applique por toda a parte onde necessario que seja applicada,
e para que seia preservadora e reparadora sem SCI' hostil.
A monarchia constitucional tm a grande vantagem de crear
esse poder neutro na pessoa de um rei . . , (1)
( 4 ) Esquisse de Constitution cup. 4., e Prncipes de Politique,

-Il-

Sim, diz tambem Lanjuinais l para 411e haja uma liberdade regular, necessario uma autoridade medianeira directorial, moderadora, neutra a cerlos Te peitos, absoluta
dllbaixo de outra. 1'elaes, em fim irre.ponsavel, uma autoridade qne pre\ina ou termine toda a luta perniciosa, que
fruste todo o conluio para o mal, que entretenha ou restabelea a hal'monia nece saria para o bem enlre as grandes autoridades. (1)
Ora eis ahi o que o Imperador s effectua, como mais
detalhadamente temos de ver, nomeando os senadores,
convocando a assembla geral extraordinariamente, sanccionando ou no o decretos e resolues da mesma assembla , prol'ogando-a ou adiando-a, dissolvendo acamara
dos deputados, demittindo e nomeando livremente os ministl'OS, su pendendo o magistrados, perdoando ou moderando as pena e finalmente concedendo amnystias.
Nem de outra sorte se pde conceber governo conslitucionallegitimo, com probabilidades de durao, e muito
menos govel'llo monarcltico. (2)
cap. 2.o-B~Jljamin Constant no ignorava pr certo o famoso systema
do cnntrape o da,~ foras, com o flllal se embnrllll Pinheiro Ferreira,
quando qllerconruodlr o poder real ou moderador, com o poder conservador inherrnte no ex 'cicio de todlls os outros poderes. Pensal'a porm tall'ez, como n. ,qlle sem a descriminao e srparall d'aquplle [IOdeI' suprrrno, (lflder- e hil1 bem comparar GOlO SWlft a lheoria do rquilihrln- casa CllOi'lrllida por um certo architrcto, etoexaclamente conforme a e"se "y.lema, que veio a (Irsabar logo que um pardal collocouie-lhe sobre o leclo. V. a nota a pag....
(~ ) Essai de T'rait S1.W la Charte, vol. 2. o, cap. 2.0 ~.o
(2) Os que por ahi se ioLitulo taes, no passo, como o da Inglaterra de verdadeiras republicas mais ou menos nrislocraticas. V.
sobre e te ponto ano 50 cap. ~ ~.

12-

Desde qoe se' trata de combinar podel'es dilferentes

confiados a pessoas diversas, a existencia de om centro de
aco reguladora, de tim grande mediador que previna os
choques violentos, que neutralise as tendencias funestas,
que evite a anarchia ou a paz silenciosa da oppresso,
apresenta-se logo ao espirito como um meio logico.indeclinavel, e como uma necessidade imprescl'lptivel da pratica; de m;lIleira que, para nos servirmos da expre so de
um estimavel publicista, se esse mediador no existisse
pela natureza das cousas, seria preciso cl'ea-lo com a lei.
Nenhum govel'llo possivel seno com a condiO de
que os poderes sociaes sejam unidos, e mal'citem harmonicos para o fim commum de sua instituio. Montest.juieu
mesmo implicitamente o reconheceo, pretendendo flue os
tres poderes so {orados a marchal' de accrdo.

o que seria em verdade uma sociedade sem ha1'monia,

sem unidade? E como se poderia esperar do tempo que
poderes dislinctos e separados marchem sempre de accordo para o bem gel'al, se, conforme Montesquieu, uma
experiencia eterna que todo o homem que tem poder
propenso a abusar d'elle, e a marchar at que encontre
limites? (1)
A unio para o mal pode-se sem duvida conceber,
quando pela pel'verso das ideias e corrupo rios costumes,
um d'esses poderes (e sel' provavelmente o executivo)
conseguir domiuar os outros, fazendo -os entrar em suas
(~ ) Esprit des Lois, liv. XI cap. 4. o -Quem o diria! accrescenta o autor: a virtude mesma tem' necessidade de limites.

-13vistas e partilhar os seus interesses. Mas nem isso mes:"

mo se poder chamar harmonia seno aviltamento e sugeio, nem fra d'ahi permitlido esperar que os poderes
separado' se combillem e se reuno em uma verdadeira
unidade-sem um centro harmonisador, unico, forte, livre
de todo o embarao, e que, pondo cobro aos desmandos
dos ontros, assegure o reinado da ordem e da liberdade
sem u~ podeI' em summa, cujo intcrsse no pllssa consistir de nenhuma sorte em 1ue algum dos tres subjugue
os mais, seno em que todos se sustentem reciprocamente,
se entendo e obrem lie accordo _no sentido do bem geral
e da publica prosperidade. E isto, como irems mostrando, s no Poder ltlodel'ador, organisado como foi pela nossa
Constituio, pde bem veriticar-se.
Dividir o podeI" observa ainda ADcillon, de maneira que
o rei ou o personagem principal do estado Do faa tudo por
si me mo, que elIe no se perca no detalhes mas que abl'anja com lima vista d'olhos, inspeccione e contenha entl'etanlo
a fUDCo de cada orgo ou servio em particul3l', e sirva
a todos de ponto de reuniO; dividir o podeI' de maneira que
cada autoridade ou funccionario do estado s faa uma
cou a, faa-a com penetrao, habilidade e consciencia' dividi-lo de maneira que cada orgo mova-se livremente e
de uma maneira determinada, sem todavia deixar jmais
de depender do todo, 011 de tel' n'elle sua funco marcada,
tal o grande, o difficil problema que at aqui tem sido
raras vezes resolvido de uma maneira satisfactoria. (I)

( 4 ) De I'Espl'it des Constituti6ns Politiques.

14E quem deixar agora de ver a realisaao d'esta bella

theoria na Constituio brazileira? Quem no recon hecer
no Poder .1oderador, por ella proclamado, o ponlo de reunio, o centl'o harmonisador, encarregado de velar solll'e
todos os poderes, capaz de conte-los na orUlta de uas
funclies, e de formar delles um todo barmonico? Qllem
no confessar que assim foi sabiamente re.:5oh'ido o t1ifficil
problema da diviso dos poderes por todos reconhecido?
Se no basta pois, separar os poderes, mas ainda
necessario uni-los e bal'monisa-Ios; se nao uasta, nem
mesmo po'ssivel dar garantias ordem e liberdade sem
reservar os meios para a acGo, visto que um governo,
como bEm diz P, Jannet, no feilo smenle para 9 exame das quesles, mas lambem o para a soluO dellas ;
ento razo de sobra teve o nosso legislado I' consLituinle,
quando querendo assignar expressamente ao-Poder iJJoderadar, o fim para que o instituia - velar incessantemente
sobre a manuteno da independencia, equilibrio e HAltA/ONJA dos
mais poderes politicos-chamou a esse poder: apropriando-se
das expresses de Benjamin Constant,- a chave de toda a
orgamsao politica - do Brazil,

E' I1ma expresso figurada sem dnvioa, mas qne tem

a vantagem de daI' uma ideia clara e adeqnada da imporLancia e nlilidade pralica da nova insliluiO; por quanlo,
sendo a diviso e a hm'monia dos (Joderes politicos, como
no-lo assegura a mesma Constiluio (arl. 9), o p,';ncipio
conservador dos direitos dos cidados, e o mais seguro
meio de fazer effectivas as garantias conslilucionaes, parece que o Poder Moderador, encarregado de manter essa divizllO e harmonia, quem na verdade symholi a o pder de

15-

suprema regulao, quem (echa a porta . desordem e lyranuia. para te-la aherta smente segurana e ~ranquilida
de pllhlica; CJ~('m finalmente franqueia aos brazileiros um
governo li\'re e eslave!.
Nem!'(' di!l,:l qllP aprrciae' desta ordem so improprias
,lo ll'gililaclllr,
e mal cahida, 'pm uma constituiO., Elias
,
envolvl"lJ grandes prinril'ill. de Dil'eilo Publico, elevados
calhegoria de priuC'ipios legacs pela sanco do legislallor,
e que prendendo aalleno de lodos, conduzem mais seguramenle illlelligwcia e appl.cao da lei fundameula\.
Assim'como era necessario indicar e1al'amente o fim
do novo poder politico, para que ticasse fI'a de duvida o
e. pirilo spgundc, o qual devio ser exercidas as suas allribui,es, as ilO lambem convinha assigualar a magnilude e
supremacia c1'elle, para que nillguem fosse tentado a rebaixa-lo aI) ni"el do poder eXcuvO, ln legibus tamen,
diz o ('h:lIl('eller Bacon atque edictis ordinariis, et politicis,
ut pluritnwn, nemojurcol1sultum adhibet, sed suo sensu con/idit, 0;1/1\'1.4 FUSIU EXPLICAR! debent, et ad captum vulgi, tanquam digito monstl'll1'i (Aphor. 68).

Sl'm s'as indiraes, fallariiio no edificio constilll(;iollal as tochas que fi vem flsdarece-lo; ou pam nos servirlllos dt, I1rlla pltra~e d'o rilacio chancelle"'~ a lei mi deixaria de ,'el' ral'a os ('itladiim: a grande lantema que (leve
es('larercl' st'lIS 'J'la,'f;OS, liara converter-se em uma 1'ede~ oude se elllhara:Jl'io seus ps,
Se pel'gl111t3l'mos agol':) o que o Poder .IJ{oderador
considerado em si e como elembnto do governo, a resposta

16
no pde ser difficiI, lendo-o j considerado mais em relao aos oulros poderes.
~

O Poder ntoderadm', a mais alla expresso da soberania nacional acautelando-se sabiamenle conlra o f'US
proprios desvios; a vonlade suprema da sociedade querendo anles de ludo a sua exislencia e conservao; em
uma palavra a realeza ou a monarchia. Sim a realeza ou a
monarchia; porque tal a sorle d'essa maravil-ho -a 111. lituio, que, debaixo de uma ou de oulra frma, com eslas
ou aqueHas modficaes apparece-nos sempre como uma
necessidade indecliriave! do povos, como o principio consel'vador por excellencia das sociedades, como a ancora de
s~lvao, reservada pela Providencia s na~es ameaadas,
ou j balidas pela lormenla revolucionaria.

Desla verdade importanle, e que jamais devemos perder de visla, do leslemunho os escriplores mais in nspeitos, os 1nlerpl'elres os mais esclarecidos dos faclos.
Quand.o fizero o projeclo da primeira consli tuio
franceza, diz-nos 11m celebre juriscon ullo da Baviera,
julgro bservar que no baslavo lres poderes; acrescentro-Ihes pois 11m pl.del' administrativo, e assim veio
elle lu1., Ma~ na execuo encontr~ro uma difficuldade precisamente onde menos esperavo enconlr'a-Ia, - no
poder executivo. Tinbo-no enll'elanto, conforme a lheoria, separado do podei' legislalivo por uma linha de demarcao to bem lraada, que loda a collisO parecia impossivel. Mas percebro logo, que Do s elle se pl'ende
a oulros poderes, mas lambe/ru, e era este o ponto capiZalque a realeza, tal comI) a concebio, e como a experiencia

17-

o deIl101,slrOll, cncerra 1I1n poder indeterminado que se no

pde definir com preciz1to, t~ que alm J'isto, a doutrina da
inviolabilidade real combinada com a J'C pOllsabilidade ministerial, e 'tabelece j pOl' si mesma wlla sepamo eull'e o
poder soberano e o p(Icler exeC1ttiIJo ministerial. (1)
1ao (cumpre accre centar)' lIo, quc deixasse !Ir
cehoar no cio ela pri mei,'a <Jonstiluinte da Franl;a o bJ'ado
eloquente da vcrdade pelo orgo de um dos seus mais illustl'cS ornamentos i mas que J' theoria revolucionaria ,
allianuo-se com as paixe ruio, c com o' mais injusto'
preconceito contra a can a anla da mOllarchia, fiz~J'o-se
ouvir mai alt(r c capt:I'o o triumpko, que to caro cu ton
Frana.
Emittioclo o 'en jnizo sobre o conjuncto da constituio, que ia ser definitivamente votada e combatenuo em
pal,ticular a ol'ganiso do poder legislativo o e Limav61 13louet eXIH'imio-sc ne tc' tel'mo in tructivo e memlll'aveis :
Pen o pois, que a con tituio do corpo legislativo
em uma s a embla, reduzindo unica condio do marco dc prata 3 'Icgihilidade lio offcl'ece gal'antia sufficiellte
aos dil'eilll naturacs c civis que ena declara adquiridos
aos cidado .
ft

(I
Achal'mo es 'a gal'anlia em UIll Olltl'O poder supremo, o da realeza? Penso que no porque sua essencia
ti desnaturad(t pelo Iludo ele delegao, e pela c1cfinlo lia
qual o '~il'cum 'Cl'cvcste ,

( ~ ) D' I'I'Cliu, f)roi! T'tlb/ie tle la J/o/lur '!tio

COllsWt'lio/l611e,

18-

O rei o ehefe do podeI' cxclltivo, sem cxcl'ec-lo

pOI' si mesmo. lo me levanto contra esta di,posio i n
liberdade no pde SCI' mantida sem a re ponsabilidade dos
agentes a realeza IHio existe mais, se o prilll:ip rcsponsavel.

Mas 'u realeza no existe tambem 1'edu:::indo-se-a unicamente 'direco eto poder executivo, depr:ndcnte por sua
rcsponsabilidde do po'der legislativo,

A real'e7.a em um estado livre, no podendo ser util

seno con'O cOlltrapezo de atgum 'ontro poder, deve ter 16m
que lhe eja 'propri, independente, tal q'ue seja sllfliciellte

pal'a p!' obstaculos no s as erl'os, mas s inlerprezas,

s usurpaes do corpo legislativo: teoilo este conLinua-mente em suas' mos, pel:.. responsabilidade, os meios de
fOl'a que p6ide elpregar 'mollarcha, inclispens(tVel, pal'a
cO'nservar o q'ui'librio dos p'oderes, que o monarcha tenha
1lm p()er ifnral', uma vO'f/;tltae soberana, qe resistA em cel''tos cazos ao corp legislalivo, e qu'e etle seja assim pal'te
integrante da soberania i primeiro motivo para imprimirlhe o cl'acter 'd'ess poder, porquanto o de che{e do poder
executivo fe.nv''l ig'l~almMte m doge o um avoy, ao
p'residtl're do's i!is{'(]os Unidos,
Qual pois o attribtlto essencial da realeza? O unico
que a distingue das altas magistraturas, essa independenvia de ped'nlierfJ'hte pl'ssoa tlo 'monarcha, pelo qual lio S
clle socciorih oti rcgeirt OS 'ctos d corpo legislativo, mas
lidia o dlsS'ol e l'1m'a a!lsembla 'cojas lntel'prezas tendcrio .
: subverso dos principios constituti'vos. j) (1)
(1 ')

Chbw

(16

Tla'flfJorts, Opiniohs et D'iscours, vol. G,~

19-

'urdo. voz convincente da verdade, os famozos constitltinte, da Frana lio cstivero por estes oraclllos. DeseOllhecendo ou fingindo desconheccl' o poder soberano
iuhcrente monarchia, contentro-se com <ljir por sceptro
ao chefe do e tado o fragi! canio de U'!l veto suspensivo;
llegrllo-Ihe a eminente e caracteristica prcrogativa de adim'
e dis:;ol1ar o GOrpo legislativo de quem por isso mesmo ficou e Cl'avo o pod~r roeal; e desde ento a r4ale~a nplllinql,
que estabelecl'o, passanto I'apidamelltll pelas mais e~;lra
nhas "cis iludes, aC!uolI pOl' perecer em um lagQ immenso
de .allgue.
Foi necessal'io que a r~volu(l percorresse todas as
suas phases, e que Luiz XVIII fosse chamado a reinar pelo
voto da Frana, para que o poder 1'aal de Clermont-Tonel'l'e
conseguisse ellll'ar na carta outorgada de envolla eQm u
poder executivo e eomo que a mll0 a par dos principios
ue 170 I deixando-se aos publicistas a lal'era de esclarecerem e aperfeioarem a theol'ja d esse poder que a expel'ieJlCill mo lrava indispen ave!.
Ora, lendo em \listas a constituio fran,ccza de 1791 \
bem como os lrablhqs prepal'3lorios que li precedro, pal'a
ti ahi lirdr o que havia de bom e applicav,el s Ilos:as cireum tancias (1\ e inslruidQ demais pela ~Iislqria p.al'u evilar o q~le havia de mo c inconsi~lcrado l} qur. cumpria

( ~ ) A mois ligeira confrontoll tIos duas constituies prova

exuuernntcmcntc a verdat.lc d'e~ta nossa us ero. Alem do mais, li
digno de nO,lar-se filie o moll\l de cllmposio l;lo nossQ Senado ucba-sc
inc1irado no intercssnnte relatorio do com'it de constituio, pelo (Iode
de Lally Tollendnl. Gltoix des Rapporl,s ele, V(ll. ~ o

20-

faz 'I'ao Icgi lador (:on liluinle do Urazil. lIlUC as Iradi'~

qs seulimeulos mon31'chioos oslcnlavl)- e fOl'lf:: C vivaze :1

o qlle lhe cumpria

fazei" foi o que elle elfecti\'amelllcl

fez, para gloria sua e felicidade do paiz. Separou cuidadosa
e fi'oncamente (lo poder ex.eculi\'o esse nlllro poder soberano,
que d'Al'I'etill nos diz achar-se cOIILido na realeza moderna, POSlO que de um modo indelerminado c sem dcfill,iO
preciza; qlle Malouet :1IIIlullci3\'a como () o,llribllto essencial
rl'ella, e que ClermOlll-10llerre fizera apparecer por isso
'OU a denominao de poder l'eal.-chamou a P. se poder
-moderador-, por(jlle elle I'ealmenle a I'opreselltailo
tl3 nao moderando o .e1l proprio poder' collocoll-o acima
uo. outros poderes politicos pal'f1 velar obre ell . c dirigi-los e desCarle achou-se COllsLituido, com verdade o
?,ovel'no monarchico 11'0 Bl'3zil (Coost. 3l'l. 3).
[foi iSlO o que uellameute comprehendeo a elevada iulelligencia de ~k Guizol quando ao mo 'Iral' em sua Historia da Ci\'ilisao na Europa, a monarchia como a pel'sonificao do soberano de direito, qualquer que eja o syslellla
em lJue a cOllsiderem (3 excepo lalvez do se 11) lio se olvidou do nosso paiz: onde ella felizmeule se manife la a IOdos, de um modo lio equivoco ebaixo da for'ma cio Poder
Moderadm', que cl'era a Conslituio. A pa sagem inlnressanle, e cumpre que seja lida pOI' exlen,o para que
po"sa ser devidamente apreciada.
Quaes so (pel'gunla o afamado publici la) os caracteres do soberano de direilo, os caracleres que deriV!iO de
sua mesma natureza? Em primeiro lugar (r'esponde o mesmo
e criptor) elle ' unico' pois que sQ lia uma verdade: uma
n

2'1 -

jll li~',l lio ptde ha\'cr seno um sohel'ano ue dil'eilo, Elle

d(,lllai permanenle, scmpt'e o mesmo; a "el'oade no
muda. Elle collocado em lima sitnao super~r, estranha a todas as vicissitudes a lOllas as evenLu:llidarl~:; desle
mundo; clle de certo modo s uesLe mnndo como e pect.ador e como juiz: e. ~e o SCII papel. Poi' bem! Esses
caracteres racionacs, naluraes do soberallo de direito, a
I't~alcZ3 fluem os rcprodnz c~acriormentc dehaixo da frma amai' scnsvel, quem JlJL'l~ce ser sua imagem mais
li!'I,

Abri a obra em que MI'. Benjamin Conslallt Lo ingenhosamente rerl'eseotou a realeza como um poder ueutro, um poder moderador, elevado acima dos accicJentps,
das lulas da socitldade, c intel'vindo lias grandes crizes,
No essa, por a sim uizer, a alliLude do soberaoo de
direito no governo dao cousas humana, ? E' mi-ler que
haja o essa ideia alguma cou a de mui propl'io pal'a tocar
os espiritos, pois que ella 'passou com uma rapidez singulal' dos livro aos facto .-Um soberano fez (relia na constitlliO do Bt'azil, a brr::;e ,mesma do ,~en tltrono,. a t'ealeza C
ahi I'ep,'esolada como um Poder lIJoderador, elevado acima dos poderes activos, como 11m especlador e 11m juiz
das lut.as, poliLicas,
Muito bem. Mas o que no adverlio MI'. Guizot, e sobrcleva notar aqui, que, realisando a feliz concepo d~ Clel"- ,
mont-Tonnerre e Benjamim Constant, de um modo por
venLura mais excellcnle, a Constituiil0 br3zileira por esse
m~srno facto repellio o systema de eccl(lctismo politico adoptado pelo ('amozo puulicista francez,-e estabeleceo
praticamente!) llnico correcLivo, o complemento uniro'que

12-

podcm 10l'llal' vCl'uOIdcil'o e aceilavcl o

cOllsti tuciollal,

~overno

monal'chico

MI'. Guizot com effeilo, limilando-se com Oli quc, o

seguem, a procla'!.lal' a coexislencia na sociedade da democracia, da aristocracia e da mOlJar(;hia, guarda com IlHlo,
segundo a judictosa critica de um profu ndo esel'iplOI', o ma is
completo silencio acerca das mutuas rela~es que devem
ligar eutre si esles tres elemenlos do poder social; c deixalldo de explicar-se sobre esle ponto, cahe abertamenle
no defeito tapilal da philo:ophia eccleclica, que pl'o<:lamal' a eiislcllcia das cOllsas sem rJ!ostral' quaes as relaes que entl~e ellas existem.
( Toda philosophia, di1, ii esl~ I'CSPQilO o illustl'c mal'que7. de Valdegamils, pllra que sejil digna deste nome, deve
satisfazer a duas pergunl:)s; convm a saber, qllaes so as
cousas que eKisLem, de que maneira exislem. porque,
tijdo quaJlLO existe ~!l:isle de uma cel'la maneira, ou para
fallar mais clal'o, ha duas especjes de exislencias simultaneas, que .del'em ser simul!anr.ameute ohjeclo da pJlIlos,opbia, convm a saber, as COIl as qUt~ existtm, e as relaes
que existem en lI'e a6 cousas, A philosophia que ti,'esse por
objecto explicar-nos a indole das relaes das cousas I:lntre
si, fazendo abstraco das cOllsas, seria absul'll~; e a que
se prope ',>men.Le f.azcr-nos lima descl'ipo estatslica
fias cousas que existem. faze,ndo abSlr '~Q dlS rd,a.es
q.ue as unem, um;l phil~sofJhia jllcQmplCla, " Coi)
( 4 ) " Quando Deus l'reou o lIIundo (exemplifica o pbilosopbo
calbolico) o aclo unico Qe 51,Ia c.reao comprehende em si duas creaes; pela L' lirou o mundo do nllda, P. lhe deli a vida embrionnria,
a l'dn conru~a: duronte a vida emhl'ionaria todas as cousas coexistiiio;

-- 23l\o ba 'lu em vcnladc pl'Oclamal' a cxistellcia das

cousas IDas necessal'io ainda estahelecel' a suajerarcltia;
por qnanto " ajerarc/lia, como hellamente diz o citado
e criptor 1 a orgafli ao harmonica, e a organisal}llo harmonica a ordem; a coexistencia pOI'm da cousas scm
a jel'archia o chos,
Quando a philosophia rttollarchica (pura), acrescenLa o mesmo publicista 1 nos diz pela bocca de l\h. de Booal(,
que no Estado ha tres persongens sociaes, o poder que
manda, o ministro que serve e o 1iubdito que obedece:
que o ri o podeI', a aristocracia o minl.tro e qlle o sub ..
dito o povo, a philo ophia mouarchica otTerece ao entendimento uma cl'eao complela, porque nos ensina quaes
so os person3gens sociaes 1 e qoa\ a sOa jel'arohia. Quan
do a philo.ophia democralica, conservando os mesmos pel'onagen porm alterando. uas mutua relaes, IIOS diz
tJne " o poder o povo, o sub(\ito o indivil\UO, e o ministro
o magi 'Irado D 1 a philosophia democ'l'atica oO'erece lambem
ao 'cntendimento I1ma crcao complct3, pOl'quc 1I0S co. ioa
lJu:::es so as CDU as quc exi tem na sO'I;ieclade 1 e quaes as
I'lae que xi,tem cntl' a cota as sociaes. Porm,
qllalldo 1\ r. Guizot se conlellla com dizeNlos que a monarhia a aristocracia c a demoCl'ticia coexistem lJ'a sociedade
t,

porm mio havia lugar para COltSa 11C1thuma, e todas as cous~ estaviio
(lra de cu lugar ; pela 2. 11 d~o-Ihcsa vida byerarchiea a vida ordenada,
a VIda intclligente. Ento foi quc o hom 10 OCI:UPOU o throoo da lerra;
IUC os mares se estendero por se'l fuodo leito; qne
e aeel'odRo a
lampada do eo; qUil nll. cl'o as cstae e que as esphel'lls dl'~'.:rev
I'fio Com mO\'im nto cadeheioso sells circulos tmmortaes. Enlu, e s
nl;lo, a obra da crCllr;iio foi completa, porque l:oexistiriio li cousas e
estiv'l'o travadas hHl'moniosamenl ('olre si por meill d' lei. emes ('
d J'l'lile~ tommllo~. "

hi~ll:l'ia' e que II rei, a camal'a dos pares e a cantara

depulados a repl'cscntflO no govel'l1o, MI', CUl7.0t s offel'ece ao entcndimento uma creao incomplela, conll/za,
embrionaria. -A sociellade bu ca o poder c no cncontrando-o perde os habltos ela obediencia. O espirito busca o
poder e no encontrando-o perde a noticia ~() direito.

c na
dos

({ E no sc diga: conclue o eloquente e pi'ofundo puLlici .la cntholico; e no se diga que Mr. Gui7.0l eolloca o poder no consensu.~ da trindade politica; porql!e sendo o podeI' lima cousa neces5aria, no pdlOl achar-se no consensus
da Lrindade constitucional flue nma cousa contingente.
II' En concebo o governo constituciorlal como Cal'los
X o concebia; isto 10calisanc1o o podei' supremo c decisivo no lhl'ono; como a Inglaterra () concelleo antes ele SlIa
reforma pai'lamentar; isto , locali. ando es e poder lia
aristocl'3cia, reprcsenlada pela camara dos pares: e como
MI'. Thiers o concebe; islo , localisando o poder supremo
e decisivo na camara que represcnla directamenle os interesses do povo. Porm no concebo o governo constitucional de Mr. Guizot, quando teme pr esse poder nas mo
da camara dos deplltados, porque assusta-o a democracia
t1uando refuza colloca-Io na camamal'a tios pare, porque a
aristocracia faz passai' diallte de seus olhos vizes tememzas; quando se nega emfim, a confia-lo ao rei j'cceioso do
engrandecimento da monarchia. " (1)

Pois bem, instituindo o Poder lI1.oderador, fazendo

d'elle, segundo a expresso mesma de MI', Guizot, a baze
(2)

Carlas de Pari aI Heraldo, em 184'2.

-- 25do throno brazileiro, e conllando esse poder pl'ivativamenle

as Imperado)' como ao chefe upremo da nao e seu primeiro
represeUI.aole Olegislador con liluinle mui clara e lerminanlemenle e tabeleceo a jerarchia do poderes politicos em
no' a sociedade porque locali ou a sim o poder sup.'emo
e decisivo, o poder de in peco e viO'ilancia nas mflOS do
monarcha. que o chefe mesmo do poder execulivo, l:: de Carte fundou com verdade a monal'chia cun tituciollal representativa no lkazi1.
De maneira que, tudo bem eon idel'ado, vem a ser
o Poder lJfoderador eulre ns muilo melhor do que a camara cio pares na Inglalerra, no s a chave de torla a organisao politica, seno tamhem a pendnla do grande mechauismo social, o al'bill'O e o regulador snpremo de
todos o outros poderes,
E' elle quem mauda a tudos com imperio: ao legi lativo pelo veto, pelo .adiameJ1lo da AssemLla Gel'al; pela
d. oluO da camara do depulados; - ao executivo pela
demi' o do mini tros; -ao judiciO pela suspenso do
magistrado l pelo perdo das penas c pela amny tia. E' elle
quem a todo' d; por c . e meio uma direeo uniforme
l/uem a todo commucica os principio ele vida e de ordem
nece ario' manulen lio da' ocied:..dc d' elle por i o
mesmo que.e plle dizer com 'facilo, muito m lhor do
que dizem o inglezes ela sua. revoluo; Res olim inso
ciabiles 7Jli.<cuit

;J/I'l>RIUJI

et li!Jertatelll.

26-

CAPITULO II
Do IInperatlor COOlO orgo do Poder
Jllodc.ador
.ri insi, dans la monarchie absolue, dans
la mIJna7'Chie constitutionella, partout at
toujours, tout se dissout et se detmquB,
si une volonl forte at centrale ne tiene
les rennes de I' Etat.
Fo l'REDO.

Do que dissemos no capitulo antecedente, parece I'esultar logicamente, segunclo cremos, que o orgo do Poder
Moderador deve ser m~ico, ou, em outros termos, que a
ConstituiO Ho podia deixai' de delega-lo a uma s pessoa
physica, sob pena da mais flagrante illconsequencia, e de
tal natureza, que'lhe transtornaria completamente o plano,
e o sys~ema de governo adoptado.
Com effl~ito,' se o Poder Moderado?' Ogl'ande centro
de unidade, o gl'ande meio externo de que se servi o o legislador constituinte pal'a realisar a indepeudencia, o equilibrio e a harmonia dos outros poderes, Ho haveria notavel incol1sequencia em delega-lo a mais de l,Ima pessoa I)hysica, ou em dar-lhe pOl' orgo um ser coll~ctivo, uma pessoa moral? Sendo a diviso das vootades a enfermidade
organica dos corpos collectivos, no seria isso creal' um
orgo defeituoso e incapaz de preenchei' cabalmente o seu
des[no? Como poderia ser o centl'o harmonisador e uni~vo, aquelle em cujo seio podesse introduzir-se diviso,

27 -

e que por conseguinte nece.sitasse dc ser hal'monisado

comsigo mesmo?
liO: no era possivel que o legisladol' constituinte
cahisse em uma tal incon equencia; e ei-Io por isso declarano-nos em tCl'mos bem preciso que o Poder Moderado1'
(C delegado privativamente ao Imperador (ConsL. art. 98), '1\
E tambem o qucexpres.amenle en ino B. Constanl e Lanjuinai 1 o pl'imeiro dizendo-nos que" o poder real est nas
mos do rei]) . e o segundo que o Poder Moderador rcservado pessoa do rei exclusivamente. )) (1 )

Mas n di semos ainda que o Poder Moderdor cra

a monarcbia ; e a monal'chia, pel'sonilicao do soberano
de dil'eito, egundo Guizot, distingue-se por dous cal'aclcres principaes: a ttnidade I, a permanencia ou perpetuidade.
Ora, o Poder iJ1oderador lio um seno emquanto reside
na lJessoa do Imperadol' exclusivamente,. clle no permanente ou perpetuo, ano emquanto tL'an mille-se por successo
de ccndencia legitima do Imperadol" segundo a ordem regular de primogenitura e repre entao. De maneira 'que
no teria podido a Constituio proclamai', com verdade
o governo do Bt'azil ,orno mona1'chico I, art 3. O), a no serem
as applieaes concretas que desse gt'aude pt'incipio fez nos
31'tS. 4, 98 c 117.
Em sua ideia capital, e prescindindo da differentes
modificaes pOl' qne ha pas ado, a mona1'cliia nunca foi effcctivamente seno - o mando supremo da sociedade confiatlo
(4 ) Esqu,i se de Con titutiotl,

Cltarte, liv. 3.0 cap. O4.o

ali. 2.0- Es ai ele TraiU

SIt!'

la

28-

.~ mos de um s hon~em ,. - e no sendo tambem outra cousa o Pode~~oderador entre ns, segue-se ainda que o Poder Moderador, e s elle a rnouarchia no BI'llZil ( 1 ). '

o basta porm saber a pe soa a quem foi delegado

o Poder Moderador, cumpre alm d'isto indagar. lhe a qua1idade em que o foi, porCJue esta indagal;o bem longe de
ser inutilpresta-se a illdllces positivas da maior importancia.
O.'a, a este respeito diz-nos a Constituio mesma,
que o Podm' ltJoderador delegado privativamente ao Impe.
rad'or - li como cltefe supremo da nao e seu prmeiro representante 1) (art. 98) ; e o cuidado que teve o legi lador constituinte em explicar-se neste al'tigo sohre um tal ponto,
vem muito em abono do nosso modo de \'C",
O chefc snpremo do Estado, diz um cel'to publicista
'0 ch.efe de todos os podel'es do Estado. Isto se compl'e-

hende em uma monarchia absoluta. lUas em uma monal'chia' constitucional onde todos os poderes so iudependentes uns dos outros, o rei sendo o chefe supremo do poder
executivo, haveria contradico em q"9alicalu de ebefe
supremo de todos os poderes politicos do Estado. JJ (2)
Pondo de parte o \'alor d'esta critica com .'efel'encia
carta f.'anceza de 1830, sobre a qual foi fei,ta. limitar( ,( ) E' um ponto sobre que teremos de volLar aioda por mais de
uma vez, e cujos desenvolvimentos encootrar por isso o leitor mais
0llpOl'tunaml'nle do que aqui.
( 2) Piobei'ro Ferreira, ObservuUorls sur la Charte Conltitutionelle
de la France, art. ~ 3.

-'- 29 -

nos-hemos somente a observar qUo pouco judiciosa e procedente seria ella, se por ventura a quzessem applicar
Constituio brazileira.
Em seu sf:ntido natlll'al a palavra - chefe - synonirua de cabea implica a idei de go\'erno e dil'eco, pois
de facto a cabea quem governa c dirige o corpo; elllJ
implica demais a ideia de cousa-ou de pessoa pl'iocipal, assim como lambem a cabea a parte ou o orgo principal
do corpo humano.
Ora suppolHlo o differenlespoderes politi,cos, instituidos pela Ilao as principaes autoridades d'el1a, e como
outro tanto cltefe$) que devem conduzi-Ia felicidade, que
a sua lelTa ua promisso' e suppondo mais o Poder Moderador com exi lencia separada e indepclldenle dos oulros
poderes, c como eocal'l'egado de velar sO~I'e a independencia equilbrio e harmonia ele todos dles (o que tudo uma
realidade pela COIIstitnio) claro que o Imperador, a
quem c te ultimo poder foi delegado privativamente) apparece-Do~, e no pde deixar ele sei' cOllsidel'ado como o
- chefe supremo - dos outros poderes politicos, e conseguinlem nte da na.o, que o in tilnio.
E' o Imperador com efleito, quem, 110 exercICIO regulaI' das atlribuies proprias do Poder ffloderador, corrig.e
os desvio, modera os excessos e ('.<!ntm em suas respectivas orhita ao' outros podel'es, obre o quacs vela incessantemente',. e desde ento Elle quem de certo mod dirige e govema como chefe supremo da nao sendo iuconteslaveI a supremacia ou a superioridade do vigilante soure os
vigiados do moderado,- sobr~ 0'5 que devem ser moderados.

30-

Nem um jogo de palavras o que aqui fazemos i a explicao fiel da letra e do espirito da ConstituiO posta ao
alcance de todos i o desenvolvimento do pensamento politico do legislador' constituinte, e tal pelo menos como o
enconll'amos em nm dos dons publicistas, que mais pal'ccem
ter-lhe servido de guia e de' fonte tanIa a coincidencia
das ideias e at das expresses, que entre os mesmos se
nota.
Ora, eis-aqui como a respeito se exprime Lanjuinais :
,
O poder ou o direito real, diz elle

o que o rei
exeree como primeiro e principal representante da nao,
como chefe sUpremo ou superior entre todas as atttoridades,
Esse dir'eito ao mesmo tempo o mais natural dever: ambos ell~s consistem em procurar a conservao dos di,'eilo
individuaes e dos flireitos nacionaes, observando e (azencZo
obSel'Va1' fielmente a carta constitttcional, ]) (1 )
II

Sendo identicas as expresses da constituio s do

publicista fl'3ncez no ser lambem identico o pensamento?
E no o tel'emos por ventma comprehendido e explicarlo
convenienlernf'nte?
No portanto como chefe do poder executivo que o
Imperador entre ns-chefe supremo da nao -: eomo
orgo do foder ~Iode1'adol', e consequentern nta como a autoridade directo7'1'al e superior collocada acima das grandes
autorillades do Eslado,

(I) Essai de Trait

SUl'

la Cha,.le, liv,

a." C<1p. ~ ,"

- :31
Me'mo sob o imperio da carta franceza de 1830. onde
subsistira a confuso 811lre o poder real e o poder executivo, bem como na de 1814 era isso uma verclade, que no
podia escapaI' penetrao de publicistas sinceros e cons
cienciosos. Assim diz Lorieux, fallando dos privilegios
da cor3, convem fazer observar antes de tudo, que enganar-s( hio de uma maneil'a e tranlla, se pela palavra
prerogallva entendessem somente os dl'eitos ln!lerenter.
pes oa do rei. No sentido legal, essa expl'esso comprehende ainda seus direitos como chefe do Estado, Ao termo
prerogativa liga-se com eITeito uma significao mui vasta,
e, quando designo o podel' l'eal debaixo do titulo de poder
executivo, exprimem-se de uma maneira muito inexacta. Elisa denominao Ho compl'ehende seno uma fraca parte de
suas auribuics' por quanto s funces do poder executivo rcullem-se direitos e privllegiQ,~ de ltma ordem infinitamente mais eletada, (1)
Ma o Imperador, cm quanto orgo do Poder Dloderador, no somente o chefe up,'emo da uao. De accrdo
com Lanjuinai conforme vimo, o legislador constitninte
no diz ainda que Elle tambem o ~eu primeiro representante,. - e de certo no importa meno comprehender o
101' e o alcance desta expres ilO qualificativa, que o da ua
antecedente' por quao lo a falta de II ma analy. e rigol'o a
acerca d' eLla fi aos no sos olhos, a cansa provavel cno
certa, da soluo el'l'ol1ea, que ho lido entrc (I val'ia
que tes constilucionaes.

va-

( 'I )

l1raitc de la Prerogalivc Royale cn France el en Allglelen-e,

parle ~ ,', liv.

,0,

cap. '1. 0

32-

Segundo o al'l. 1'. da nossa Constituio, que no passa de uma ('eprOducO fiel do arLigo 2. til. 3. da Consti
tuio franceza de 179'., os representantes da nao braziJeira so unicamente o Imperador.e a Assembla Geral.
E porque razo s a Assembla Geral e o Imperadol', como
encarregado do Pod'3r Moderador, ho tle ser os rep"eseotaotes da nao, se o governo I'epresen tativo, e tod 'os' podel'es so delegaes da nao ( arts. 3.0 e 12) ? (1)
Quando na constituinte franceza tratoll;-se de jnstitical'
o titulo de representante que se dera ao rei, e contra o qual
se levantar a vozeria demagogica, nm dos illustres membros das commisses da assemlJla ( Thouret ) prctenc\eo
faz.e-Io, allegando que nunca lhes parecl'u duvidoso que
houvesse na realeza um earacter de repre:,en tao estmnho
ao dominio do poder execu.tivo: as:s~m, dizia elIe, o "ei lem a
sanco sobre os decretos do corpo legislativo e 00 exercicio d'este direito clle representante. Certamente o poder
de su"pender pelo decurso de duas legislatura os <lecl'etos propostos pelo corpo legislativo pertence ao poder
executivo, e certamente oo como exercendo o poder executivo que o rei vem pr es"e ohstaculo txecllo tias
leis " (2).

,
( ~ 1 " A nao de quem s emano todos os poderes, dizia a cons-

tituiO francezu de ~79~, n~o pde exerce-los, . roo pOl' delt\gno. "
" A con lituio frnnceza repl'esenlntivu: os l'epl'e~enlal1les so
o corp'o legislativo e o I'pY. " Art. 1." e 'l.0 do til. 3.0
(luem no v aqui a fonte dos arts. 11 e ~:2 da Constituio hrazileira?
(2) Choi e Rapports. Opinions e~ DiS('ours, tom. 6.
S~Dte-8e aqu i o esforo Ela helJa intelligencia e di) bom senso do
illustre constituinte para sabir da: confuso estahelecida entre o pocler
real e o poder executivo, e assignar claramente a grande difTeren':il que
peln oatneza das cousas os separa.

- :3
Esta razo porm e outra de igual natul'Cz:l, apresentatJas sob o involllcl'O do factos, mai parccio pelie de
f)rincipios, do quc I'azes proprias a conv~ncer. Era miste.'
poi csclarecer o a ~umpto fazendo sabir a luz que os factl) .
eucel'rav e foi o que justamente reZO outro dislindo mem-.
bro das commi ses.
De cendo ao fun~lo da cousa', e elevando-se t1epoi'
d etlas com o seu talento bl'ilhante, Barnava COJ1eguio fil'mar, e Pl' fr:l de duvida o cal'acter repl'Csenta ti'0 da realeza.

;j . yntbese

verdadeira rpre ent:lo obcraua, geral, indefinidJ, que uma alienao momentanea da oberania, eS'a
repre entao di' eel1e, no exi,te, e no pode existir seno
no corpo cOllstitufnlC: lio pois d'ella que se trala na con tilui o e noella quedeleaada ao rei COllcurI'enlemellte
om o COl'pO legi'lativo.
A repre cnlao COII tilllcional con i'te em l'epresental' :I nao: ra, na ordem e nos limite das funces constituciollae o que di tingue o represCllt(mte daquellr. que no
pa sa de simples {unccionario publico, que elle em cel'to "C3'os encarregado de quer'er pela uafio, ao passo que o 'mpIe fUllccioll:ll'io publico lIunca encal'l'egado'seno tleobrm'
POI' ella. O corpo (egi lativo o represenlanle da nao porque quer pOI' ella fazendo sua' leis... o rei repl'esenlanLe
constilucional da nao, pOl'que cou,eute e quer p.)r clla que
a nova leis llo 1.:0l'pO legi Ialivo sejo immedi:ltamente executada 011 que, ejiio sujeilas a uma suspenso. etc. (1) "
( 1 ) Clloi. de RI1PI'0I'tS, Opilliolls cl 'Di

COttl'S,

tom. 6.

34-

Eis-ahi tamllem, quanto a ns, a vel'dadeil'a e fecunda

doutrina acerca do caractel' rcpresentatlvo da realeza ou
monal'chia; e n'elta e t a razo por que s o Imperador como encarregado cio poder mouerador. e com elte a Assembla Geral so os rep~e eotantes da nao brazileira.
Sem dllvida pde- e dizer, em um certo sentido, com
Deslriveaux, que sobre o systema representativo re(Jou a o
cxercicio de todo o poder publico; por quanto no ha funccionario algum, oe qU:jlquer ordem que seja, que direrta
ou iodi!'ectameote no cxera uma parte da soberania.
Todo o poder emana da Ilao; pois em seu Ilome e como
seu mandatario qlle elle ohra.
/

Mas daqui no se segue, que se deva dai' o nome de reEssa

qualilicao s pode pertenccl' (J aqueltes que exercem a
pal'te mais nohre e emilJente da soberania; lJuelles que
so encarregaoos de formular as vontades da nao, de que- .
reI' por ~lta.

p,'esentante da Ilao a todo o funccionario puhlico.

o systema

representativo, convem Destriveaux, nkio

de institui'l voluntaria; clle existe pel::! fora das cousas, c liga-se de llma maneira indissoJnvel ao exerci io da
soberania, e cOllseqnclltemeote existencia do corpo SO"cial; mas nesta uni\er:,alidaue do syslerna repre enlativo
seo tio-se a neces idade de fazer d' elle uma- al)plicrzo mai
precisa a objectos que intcresso no mais alto gl'o nao
pata exprmir.a este respeito sua vontae, segundo a frmas
oeterminadas, e de urna maneil'a mais explicita. (1)
( ,I ) Trait de Droit Public, vol.

~.o

primo divis., cap. ~ O.

-3
A falia.. mesmo em I'igor c eom pl'eciso, assim como
s na vontade indiviJnal / est a personalioade e a soberania do homem, qual obedecem os orgos de sua actividade, assim tambem s6 na vontade eoUeetiva est a personalidade e a sobel'ania das naes; e assim como no se pde
representar um homem sem ter a faculdade de querer por
elle em cel'to caloios, do mesmo modo lambem no se pde
represeutar wna nueio sem o poder de fOl'mnlar suas vontades,
S o lmpel'arlo,' pOl'lauto a Assembla Geral so propriamente os rep,'esentantes da n:>o br3zileira, porque s6
o primeiro no exel'cicio de suas attribuies moderadoras, e
s6 a segunrla no exerccio de suas attribuies legislativas
pratico pela nao VCl'd:Hlcil'os actos de vontade soberana,
que exigem a mais perfeiLa obecliencia da parte de todos
os ouLI'OS podel'es,
Talvez se lembre alguem de ohjecLar aqui, com o sophista deGenebl'a; tJue a vOlllade nEto e pde commeLler,
n m representar' 011 pelo menos com Rrederel' e Robespierre, que sem cleio e eleiO periodica no pde haver I'epl'esenLao, selldo incompativeis as ideias de hereditariedade e de represent3t;o, Mas so olJhismas ana1'cllicos que mil
vezes repetidos, e j mil vezes refutados, no vale quasi a
pena exhuma-los para 3Cl'em de nuvu combatidos.

o que qlle se tem em mente quando se avana que a

vonlade no pde se,' commeLlida nem representada? Ser
que nada nos pde garantir, que 11m represenlanle, livre e
senhor de suas delerminaes, querer, em laes ou laes circumslancias, p,'ecisarnenl o que "s querel'i:lffios, se nos

~lo

achassemos em es~ado de tomaI' 11m pal'tido? Se isto,

diremos com um illustre publicista, a proposiO inoonteslaveI, mas inditreI'ente para o nosso oaso. ..pOI'qu,ultO no
se trata de sabei' se podemos commetter. e delegar nossa
pl'opritl maneira de querer, que sempre insepaoavel de ns,
mas se podemos confiar o cuidado de nossos negocios , VOIltade ou sabedol'ia de outrem, e consentil' que os aolos
(I'essa vontade que dei~a por isso de nos ser eSLI'anha, tenho junto s partes interessadas o mesmo effeito que se fossem lima emanao irnmediata da nossa. ,Ora. reduzida a
estes tel'mos, 3< difficuldadc acha-se facilmeute resolvida. (1)

Por oUlro Jado', e uma vez admillida a possibilidade, e

logo depois a necessidade mesmo da delegao da vontade em certos cass, 'ollde est a incompatibilidade da representao politica com a hereditariedade? Depender aqui
o principio da delegao, para ser ligitimo, da condio de
temporariedaue? E qem se poder arrogar o direito de
marcai' a li ma nao o tempo pelo qual pde ella t.Ielegar o
exercicio de sua vontade solilerana? Sem duvida ~ a razo
e as conveniencias sociaefl; ora, basta que ellas sejo consultadas de b.oa f e sem preveno, pal'a que todos os .~op1lis
rna.~ anarchioos se desvaneo. (2) ,
li.

O govel'llo, diz ,ustamente FOllfl'edo, deve seI' a rc-

( 4 ~. POl'~uli, De I'usage et. de I'abl.ls de I' Espril philosopMql.le,

cap. 28.
( 2) Sobre a ompatibilidade da soherunin do pevo com a lJeredita,riedad~, consllltar-se-bu com proveito, entre outro, o interessante
livro de MI'. Colomhel sobre as Tnslitllies da Frana, parte 3. a , til. 4,"
cap. tI,o, sec/:. 4. , alt 2. 0
vol.

~.o

3i

pl'esenlao, muito menos tia vontade mo el , incon taole

dos cidados I1cunidos e consultados com intervallo sobre
questes que a maiol' parte no pde conhecer, do qne dasnecessidades e dos interesses successvamente estabelecidoS!
pelo cur o das idades CIt o momento actoal ncluzivamente.
E' da direco tradicional lI'esses i.ntere se e d es as neressidades, da conservao lIos direitos e dos bens que
d'abi resllho, da"s modilkaes neces itadas ao mesmo
tempo e produzidas pelo pl'ogresso das luzes c a experiencia
ar1lluirida de ge...ao em gerao, qne ogoverno deve ser representativo, l) (1)
Ora encaradas a cousas por este lado, uoico que a
razo e o 110m senso podem adimillir a monarclaia beredtaria apparecc-nos logo, segundo a pl1l'asc do citado pllblici tal como o poder mais essencialmente representativo da
sociedade eutl'e todos os outros podel'es-pol'que o mai'
indi peo ave! sua segurana sua durao, sua existencia mesma,
ElJa apparece-nos como o melhor garante da unidade,
que a primeira condio da existencia de um Estado qualquer, c da durao c pel'manencia que devem constituir o
~e1t primei1'o caracter.
Elia apparece-nofl em summa como
a p,.imeim representao nacional, tirme, immulavel, immortal diz AncilloD como a existcncia da lIa~:\o mesma.
O l'ei acrescenta o me mo publicista, reprasenta a
pcrmanencia do E tado c sua pes 'oa moral assim como

38-.

o parlamento representa seu movimenLo progressivo e toda

a variedade dos interesses particulare das dilferentes classes da sociedade. O rei garante e defende os direitos e as
liberdades da nao com mais consLancia, e de uma maneira mais immediaLa, do que o faz e pde fazei' o parlamento. (1)
E d'aqui vem sem duvida O ajustao titulo de - Defensor Perpetuo do Brazil-, que a Constituio no al'L.
100 nos declara pertencer, juntamente com o de - Imperador COllstitucional- aO chefe upremo da naflo e seu
primeiro represcntante,
Acrescentai agora, que o monarcha brazileil'o, uzando
do seu veto,pde prevenil' os funestos efi'eitos de dccreto
menos bem pensados ou il'l'eflectidos, volados pela As embla G:ral; que excI'cendo o sen dil'eito de adiar a mesma
assembla, ou dissolver acamara temporaria, elle prie
frustrar todas as interprezas do COl'pO legislativo que erio fataes ao Estado; e que em ambos os ca 'os a sua voutade a vontade dominante, a quem deve caber o tl'illmpho~
e tereis encon trado, segundo cl'cmos as verdadeiras razes
porque a Constituio, depois de haver pl'oclamado (arl. 11)
o Imperador e a Asscmbla GemI os-repl'esenLanteoS tla nao brazileira - justa e sabiamente nos deelara no art. 98,
, que o Poder lJ{odertzdor delegado ao Imperador. como ao
seu - primeiro - representante.
Pelas mesmas considel'aes que (Jl'eccdem, se explico (' tl'atamento tle - ..tugllstos-que a Constituio manda
( 1 ) Essais de Phitosophie. de Puli/.iquc el. de Litl8ralure, \'01. 3."

-- 39 dar (arL. 16) aos membl'os de cada uma das camaras reunidos; e o de - lIfagestade lmperial- que manda dar ao
lmpera(lol', sendu effecli amente o Imperador qllem repre. enlanc!o como ha pouco dissemo, a permanencia do
E.-lado e lia pe. soa moral por assim dizei' lambem o deposilario ali o repre enlanLe da dignidade e da magestade
nacional.
No ha por lanto vista do expo lO, nenhuma exagerao encomiaslica. em avanar com Lorieux fallando do
rei dos Franceze sob a carta Oe 1830, qlle em no sa 01'?aoi ao polilica o Impel'adol' no um simples (Ielegado,
um mandataria do povo revogavel vontaoe, Nem se podel'ia la pouco dizer com verdade, que elle o primeiro
funccionario o primeiro magi Lr.ado do reino.
Semelhante denominao verdafleira em cel'tos Eslados, no Br;lzil eria completamente fal a. Com um governo republicano, diz mui b.:m aquelle publicista o chefe do
ESlado no mais lJue o seu primeiro funccionario; em
uma monarchia o rei ou Impel'ador coU'a mui divel'sa.
Elle I' lime o E:tado em sua pessoa, a constituio ~n
camac!a. AllTumas veze com effeito, a forma do governo
dl~penrle da .lIa exi~lenr.ia; entre a republica e a 100l131'chia s elle e 'label. ce a t'parao. (1)
(1) Trait de la fl,'erogati1Je Royale, \'01. 1,, li" 4.', cap. ~ .0_
r"i~ o ~elltldo I'U oav~l, pm que ainda bllje se poderia tomar (I famo II dilo dI' 1.1Iiz Xt V " l' Etal c'es't moi l l - , do qual alis o pspirito
dI' crilica, pporv IIlura dl' 11la!t'Vtl(pncia, tem fi\itou~ to frellllentejogo,
nll havendo quasi ustentador de liIJemlismo, Ilue se no mo tre erudiLu cilantfo-o e cummentando-o em preJuizo Elo grande rei, que legou
seu nome A~ seclllo cm que viveo
V

40-

Mas ~ L.empo ~le ,dizer alguma oousa em ordem a

tranlifoill:izar os .espiritos demasiadamente suspeitozos Oll
desconfiados, que no Ideixari5 de objectar-nos logo: E
oDde esL a gal'antia de que o Poder 'Moder.ado1, iocumbif~O de velar sob"e (j)S ,outros poderes, afim de manler a independellcia, equili,br'i(;) e harmonia de tdos elles, p,'eencher a sua misSo? Onde eSl a gar'antia de que, entendendo-se com algum ou alguns dos oulros no conspirar
contrca o pllinCi~pio c0:0s.erv.auor dos direilos d0S cidados
(arl. 9 iia COD~t.), ,e de poder proteclor, que deve aflastar
da liberdade ludos os pel'igos qlle a ameo, no se lol'na:r. elle mesmo funesto 011 perigoso pava a lihe.rdade,
SllbSbiluiElo a uma p-ro.teco hcm-fa~eja uma o,ppresso
insuporLavel? No ser isto de receiar quando s.e sabe que
todo o homem que Lem poder, levado a abuzal' d'elle?
Conhecida a Ipessoa a quem foi delegado o Poder Afodemdor, j no pde sei' difficjl a rosposta semelhanle
objeco.
O problema do poder publico, enOel')'a, no pensar de
um illuslre publicisla catltolico, LI'I~S consas distinclas: a
ordem, a estabilidade, ,e o qlle se pde chamar a' beneliceDcia ou a hondade. Ora, delegando privallvamente ao
Imperador o Poder illodemeloT, e iusLituiur10 a sim ele facto
e de direito a monarchia no Brazil, o nosso legislador con tituinle parece Ler dado ao problema urna soluo satisfactoria, visto como s na inslilui.o'mollal'chica se encon,llio., como bem diz o cilado publicisLa admiravelmente
reunidas ,aquellas condies.
A malluteno dei ordem alcanada antes de tudo

~t

pelo grande poder de in peco e yigilaucia conCiado

cora sobre O' ou tros poderes, pelos )'eCllrsos fecu ndos
que el1a enconlra no e~crcicio de suas llLtrihuies priva_
tivas: - a e tabilidatlc rcsalvllrla e po 'ta ao abrigo <.los
ataque' da amui(;o pela durao do manJato, IJue asse_
gura o INder no ~ ao uuel'ano mas lambem aos seus
UI' cendcnte'lcgilimo~ na ordem 11xaua pela constituio;
II o pO'ler t! CO/lIO que. despojado de sua malignidade natural ~
t'lr1la-se bem(flzejo, porque n'O est mais exposto s paixes

communs.

o que pde de ejar, pergunlaremo com Balms, aquelle que pos ue todo? que ambio podel'ia achar lugar
no corao t1'aquelle que se olba qua i como uma divindade? pde facilmenle conhecer a vinganlia aquelle qne no
recebe injuria, que no cel'cado eno de respeilo e de
homclJagen. ? coutra quem podcl'ia nutrir eolimenlos dl~
ciumc. aqucllc que :tl acha collocado a,cima de lodo. que
no olha 'eno do allo e no v seno a uma grande distancia de eu lbrono as elas es me mo as mais elevadas
da socieuacle? (1)
Um rei, ohserva mui uem Fonfre<.lo a esle respeito'
um rei no simple mel/le nm homem, Opera-se n'elle
.6 pelo faclo tia grallcle misso que I'ecebeo da PI'o"itlencia, e da po. io especial cm que eSl collocado. nma
ec;pecie de tl'an:flgllrailo inlel'ior, na qllal o homem se
eXlingue apaga-se, lk.appal'ece pal'a dal'lugal' ao governo
que se Clicai na, e se personitica n'elle. Por isso s que

( I ) l3thn s De IfI (UefW d/'I Puder eu IrI.llol1a1"ljuia.

42-

o rei no tem mais interesse particular como homem,

nio mais homem. O interesse geral do paiz infunfle-se1
n'elle, e constitue seu ser veJ'dadeiJ'o. A realeza uma
instituio animada, que no vive. que no morre, mas !lHe
dura,. que atravessa os seculos em lia mageslosa permanencia, recordaudo o passallo, regu lando o presente. preparando o futuro: base estavel da ol'dem e do repouzo,
no meio das ondas agitadas que as paixes populares ievanto contra a jerarcbia so'cial, contra a propriedade,
contra as leis; base de tal sorte indispensavel que, no dia
em lIue se abate, tudo desaba com ella. (i)
Nestas condies fora convir desde j com Benjamin Constant; que o interesse verdadeiro de um rei COIIStitucional.jamais poder ser que um dos poderes destrua
o outro, seno que todos se appiem rf\ciprocameute, se
entendo e obtem de accrdo; fOl'a recollhecel' qlle o
Poder ~foderador~ como o organisou a nos~a COll.lituio,
saber manter a independencia, o eqllilibl'io e harmonia
dos outros poderes, onde reside o grande pl'incipio conservador dos direitos dos cidados, onde e~l a segurana
de todos e de cada um individualmente, .egurana que,
nos estados monar.chicos, diz Ancillon, a gamntia da segurana do monarclta, sendo amhas iLlseparaveis; fOl'a
reconhecer em fim, qne elle preenchel' a sua mi o augusta, sendo de facto como d direito o defellsor perpetuo
do BraL
Limitando-nos por ora ao exposto, teremos ainda de

(~J

CEuvres, tom. LO, liv. 6.) cap. Lo

-'43 voltar opportunamente sobre este ponto; e entrando ento

em maiores desenvolvimenlos, mostraremos como a razo,
explicando a beneCicencia do poder monarcJ:1ico, nlio faz
mais do que descobrir e generalisal') forlificada pelas lies
de experiencia os fundamentos de um pensamento que se
manifesta pela vantagem dos resultados. (I)
( 4 ) V, o caro H da Irresponsabilidade absoluta do Poder Moderador.

.,

-44

CAPITULO III
Da inviolabilidade da peslloa

do Inlperador.
tt

Princeps legibus solutu5 est.

li

ULPIA o-DuPI",.

Nas mooarchias representativas a inviolahilidade da

pessoa do monarcha constitue um dos dogma p'Jliticos da
maior ti'ancendencia. No faltiio ~erdade. individuos
que, por iguoraocia, ou por espirito de IUl'blllencia e anarchia, julgo descobrir n'essa prerogati\'a elevada 11m
privilegio exor'bitante, um abuso inqualfieavel uma idolatria mesmo; aos olhos porm dos homen sensatos e esc1arecirlos eHa 112da tem ql.le se no conforme cum os pl'incipios da scieucia politica, on '1l1C se llilO ju tifiqne como
todos os mais privilegios e izenes adllJitliuos por motivos
de utilidade puhlica e convenicncia social.
Vimos no capitulo antecedente que o Imperador era o
primeiro representante da nao, e que eS.a alLa qualifieao
no lhe pertence seno porque era encarn'gauo ue que 1'er
por elJa, c por assim dizer em ultima instnncia. Ora, da-se
entre o caracter representativo e a inviolabilidade, a mesma
relao necessaria ,que existe entre a causa e o c1Teito, de
maneira que no se pde razoavelmente conceber um sem a
outra, e viceversa.
Decrel3sles, dizia Barnave aos cOD~tituiflles da Fran-

a, com um profundo bom senso e uma logica admir3l'el ;

decretastes que o ~ei, assim como o corpo legislativo, era
inviolavel' ora repugna razo que aqucJle que s em'arregado de obrar, e que 'mples funccionario publico sp.ja
inviolavel vi. to que todas as uas aces necessito da respon. abilidade. l\Ias necessario nao que aquelle que
quer por elta seja inviolavel,. porquanto sam isto sua vontade deixm'ia de ser livre,. s inlere e e a liberdade do povo
,erio por i 80 rJl\')smo comprometlidos: assim a inviolabilidade, que reconhecestes. uma consequencia immediata do
caracter de "eprese1ltao (t)
Eis abi poi a primeira ra7.o que justifica a inviola-'
bilidade munar"hica, e que como se v, commum aos
deputado e seuadore 1 sendo lambem Assembla Geral
representa 11 te da uao.
As im como os membros das dua ramaras so iTlt'iolat'eis pela.. opillics que proferirem no exercrio de uas
func~:e' (al'L. 26 da Con t.), porque sem es a inviolabilidade lio leriilo a illdepc[lllencia e a liberdade que so necc :lria': discu io d'unde deve ahil' a vontade nacional
izenla de qualquer su~p ila de constrangimento ou coaco,

(4) Choix de Rapporls,Opirdon et Diseours, ele. "01. 6.0

';io ,p lIlal mPIII 0$ IIIIInarchi, las ,incPfo~ e os amil!os du ordem,
vendllnll, cila!' por mais t1p lima I ez ali revulucionario Barllul'e.
iio
~ pelo nornr; pr0i'f10S, f('O;"IO pelas ideias e IlI'las lI'I'S. "ue ~p del'l'lIl
Julgar os bOlllPns. Oru, B:trnave, IImu das IlIuis (loder..sus P illllslrudlls intelllgrnf:1ns, t"od. COlllllUlido a reali'zll em ljllllnlo se trathll de
rl'cool'(uislal' os di rei los do povo, tOloOU-Fe afioal um dlls ~eus IIlUis estrenuos e mais esf"rados defl'Dsore ,desdeljue se ntlentou cuotra ella,
querendo-e tirarlhe as suas prerogalivas e seociaes e os seus direitos
lJIais legilimos.
o te temunho da historia e elle no' parece justo,

-46e porque se fosse permluido imputar como delicto a um

deputado ou senador o que elle dissesse nas di cusses ela
sua camara submeller-se hia por esle modo iuspeco
dos lribunaes a aco de uma pOl'o indivisivel do poder
legislativo, e por consequencia a aco deste mesmo poder,
vindo assim o poder judiciario a dominar sobel'anamente sobre o poder legi lativo; da mesma sorte, o Imperador I primeiro rep~esentwnte da nao, e como lal encarregado de ma,
nifestal' em ullima inslancia a sua vontade, uzando das attribuies do-Poder bloderador-, sempre que for necessario manuteno da inuependencia e harmonia dos demais
poderes, deve com maioria de razo ser inviolavel no exercicio d'essas attrlbui<;:es soberanas.
Enlretanto como o Poder Moderador, se no fosse com...
plelamente independente, no s lio poderia manter convenientemente a independeucia dos outros poderes, mas
-8t!ria logo destruido por aquelle a quem houvesse de ficar
subordinado; e cmo essa independeucia completa no
iloderia ser mantida sem a inviolabilidade absoluta da pessoa a quem foi delegado, no podia tambem a pessoa augusta do Imperadol' deixar de ser absolutamente illvio-laveI. (1)
E d'aqui vem ja a gl'ande ~fferena que separa a ioviolabilidade (lo primeiro "epresentante da nao, d'aquella
que protege os ontros membros da representao nacional.
Em quanto os deputados e senadores smente so inviolaveis no e:cercicio de suas fiences~ o Imperador o , ainda
(4 \ V. o nosso cap, U, que com este tem a mais estreita e imme.diala conoexo.

47-

fora do ex.erccio das suas i em quanto a inviolabilidade dos

primeiros no os acoberla seno na lribuna, u opinando
no r.eio de ,nas I'especlivas camaras, a inviolahilidade do
fle l1 ulldo o 3('oiJcrla em lodos os lugares e ocra, ies ~
lentll'-. e a lorl" o seu aclo lJur da vida p"blica qur
da pal'lil'ular uu civil: Princeps legibus sollltus est.
em i'ln uma imples opinio, ou uma pura lheoria:
o que a Coo lilUiu me ma con, agl'a em lermo que
no ddmillem a menor duvida i porqnanto, ao passo que,
fallando d 'membro das doas camaras diz que elles so
iuviolaveis - pela opinies que proferirem no exercicio de
suas fllnc S-, fallando do Imperador, diz-nos que-a sua
pesslIa illviolavel e ,agrada, e que elle no est sugeito
a respon abilidacle alguma-(art. 99).

A reRpon ahilidade com effei.to, divide-se nalUralmenle

cm dous l'amos.IJol'que ex) le para o Imperadordolls genero:l
de delicloR: o delictos cids eos delicto' politicos, aaR quaes
C rre. pondem dua. especie
de reSI'0n abilidade da mesma nalur za: a I'e. ponsabilidade civil e a responsabilitlade
plllilica. O.'a. a nenhuma de tas e l sugeilo o Imperadol'
ainda quando lae fi Iiclos possa commeller. porque assim
o declara e mui abiamenLe a ConsLiLuio, (1)

( ~ ) E' e~le, em nns o pen ar, o verdadpil'o senlido e o unico alcanre da (''(prp~sall- 1'1' pomabiliLlIILle alguma. - O, !Jlle qUI relll amplill-lil lllDda mal', al o pontu dI' faz\' la compl'ehender a I e. pon abilrdud\' 1l1oml. fzem simplemellle di7.er a,llegi la"hr roo liluilltl' urna
inepcia Por quanth. II respollsllldlidllde TlllfU/, a rrsponsllliilrrtade perante a opiniau e" jllizo dll~ humen.', lah ez to inp"itill el '1UUlltO o reDlllr. o da prllprlU con ciellca. EUII acompallha a ac('~ ms pra licadas por um agente livre, assim como Usombra acompanba o corpo;

-48A ruviolabilidade do monarcha, como bem diz Helio,

cohre indistinctamente toflos os crimec;, pubhcos ou p,'ivarlos, ou no cohre nenhum; clla os courc a lodos, 11I1I'que
a diJTereua .la vida publir.a privada, exLincLa quanto
pessoa, o necessariamente quanlo ~o'act(). (I)
Ve-se pois; que ha entre as dua' inviolahilidades a
mesma (.liJTel~en~a que entre o relativo ,e o absoluto" c nem
de outra sorte podia ser.
Na verdade, em quanto os membros nas dua eamara
nlio so mais do que frace ou partes de um Lullo, que S
chama Assembla Gera!, ou poder legislativo, o [mperador
por si s um poder, sendo na sua pes oa eXc!llsivanlCute
que reside o Poder Moderador. Em quanto a falta, a mudana ou substituiO de um senadol' ou deputarlo ponco
importa nao, renovando-se quasi que insensivl'lmelllPpara ella o corpo legislativo, pelo contrario a mudana do
seu chefe ~ primeiro representante intel'es a-a no mai' alto
gro.
Se algum dos primeiros tornar-se ['60 de qualquer
crime, a sua accusao, e mesmo o seu supplicio, 10llge de

podese dizer d'ella o que dizem os Icls fallando do direito real ou jusin re:" Ossibus inharret sicut lepra cuti. II
Mas um ponto slJbre que teremns ainda de VUltll!' <'m nnsso
cnp. H.
(~j Du Regime Cons1itutionel, vol 2. partr '2.0, til '2. 0 <'ap. 1.'
4. .\ql1i alll1de Helio t, ideia, \'Ill!!an'S '1"" 'l1.enri:10 lalvrl "'illrnr
II pp~'a pilhlica da pessa privada do rei, e rlIuilo hem a repelle. oh er"anuo ql1e a hi ,ahial1}ente confl1nde t',sas dilas pe>s.las PIO uma s, rem
fazer differenaentre a idel:a e o symbolo; isto , entre a pessa phy ica
do rei e a realeza.

49-

abalarem a Cou 'Litl~iO, poder pelo contrario firmar o

respeilo e a obedieocia s leis i mas a accu ao do Imperallor s por si eria uma causa de perturbao geral, um
escolho e um medonho perigo para a nao: as fuuce'
prnprias do eu poder confundem-se com a sua pessoa, e
no mais pos ivel separai' o monarcha da mooarchia.
deixaouo em p a Con Litui<;:O do que separar a alma do
corpo deixando vivo o homem.
Eis abi tambem porque, em todas as monarchia cootitucionae a inviolabilidade absoluta da pessoa do monal'cha nm dogma invariavol e do mai solidamente a eotados. Com e[oito, uma vez admiLLida a monal'chia hereditaria, como a onica forma polil.ir.a capaz de consenar
a unidade e a fora de um V;l to impel'io, a llnica qne pode
ofTcreccr ao povo as inaprcciaveis vantagens da liherdarle e
da estabilidade do govel'llo que lhe a garante, a ul1ica cmfim
que pode fazer a pro p I'idade de uma grande nao, a inviolabilid:Hle ah oluta da pe oa do monarcba aprOSeGla-.e
logo corno um corollario indi pensavel como uma cousequeocia I'igoro amenle contida no principio monarchico
e sem a qual no pas arja elle de uma illu o.
I

Pouco imporlaria na veruade, que se proclamasse a

monarchia e a cora hel'editaria e' pOl' um mOlivo ou
pretexlo qualquer se porle e accusar o monarcha coodemna-lo e depo-Io. Os mesmos -inconvenienle~ as mesmas desordeno que a insLiluiO monarchica deveria prevenir r produzir-se-hio nece sariamenle: em vez da estabilidade do lbrono, ler- e:hia a per pectiva de uma serie
iocalculavel de mudanas' em vez da paz e da tranquilidade
publica ler-se-hia a inquietao e a guerra civil.
7

50-

Para alcanar pois a estabilidade do thl'ono e a tranquilidade do Estado, que so as grandes vantagens da monarchia, indisJlensavel, diz Ancillon, que o primeiro lugar
seja occupado de uma ,maneira irrevogavel, e que elle 1")1'me assim um poderoso baluarte contra a ambillo e as
perturbaes que ella faria nascer,' Se a pessoa do 010narcha no fosse ah oluta01ente irresponsavel, os que quizessem transformar a monarchia em republica, mudar a
pessoa do inonarcha ou a dynastia no terio mais d(} que
accusar o monarcha e faze-lo condemnar. A inviolabilidade da pessoa do monarcha pois igualmente nas monarchias constitucionaes a primeira condio da solidez e da
tranquillidade do Estado. (1)
Sim, sem ouvida; como j o dissemos, e importa repetir aqui, entre a repuhlica e a monarchia, s o Imperador estabelece a separao; Elle quem de alguma sorte
resume o Estado em sua pessoa, quem serve de chave
abobada que sustenta o erlificio social, e pode-se dizer a
Constituio encarnada. Accusa-Io por tanto, condemoalo, ou mesmo dar-lhe a morte por outros meios, sel'ia
ferir no corao essa mesma Constituio, Por isso, observa Lorieux, a historia nos ensina que, mnito mais do
que os outros governantes, os reis tem-se visto expostos
ao punhal dos assassinos, porquanto, atacando o rei, no
' o homem, a realeza que se ataca e se persegue. (2)
No foi por tanto no interesse de um homem, e para
dar-lhe o absurdo privilegio de fazer tuelo impulle~ente,
( , ) Esprit des Constitutions.
(2) TraiU de la Prenga~ive Royale, vo1.

,., liv.

,0,

cap.

a. O

51-

que a nossa Conslitui~o, a exemplo de todas as constituies monal'cbicas d~clarou a pessoa rle Imperador inviolavel, eximindo-o absolutamente de toda e qualquer responsabilidade legal; foi no interesse da uao mesma, e
para assegurar-lhe a permanencia e a estabilidade de seu
governo sem a qual no pde havei' liberdade.
Se verdade que para ser independente no exercicio de seu poder o Imperador carece de ser inviolavel,
no menos verdade , que elle deve s-lo por amor da
estabilidade da fOI'ma de governo adoptado, visto como s
essa eminenle prel'ogallva, servindo de tumulo s ambies parliculares, o pe a salvo dos esforos dos facciosos,
mantem-no firme em seu throno, e com elle o Estado que
o tem por .chefe.
E' possivel, sem duvida, que um monarcha, como homem, deixe-se arrastrar pelas paixes at a pratica de
actos pessoaes repreh~nsiveis e criminosos. Mas alem de
que semelhanles desvios no podem deixar de ser mui
raros, allenta a posio elevada dos reis, a educao que
,'ecebem, os costumes que os afasto mesmo de relaes diI'eclas com os seus subdilos etc., que proporo pde haver entre a vantagem resullante da punio daquelles actos, por mais graves que sej.o, e a que resulla para a nao da tranquillidade publica conservada, da forma lie govemo ina!lel'avelmente mantida? Seria curial, para vingar
a olfensa a um 'direito, ou a uma lei particular, commover tod a sociedade, e pr em risco o que serve de garantia a todas as leis?

Pune por \entura a sociedade todas as immoralida-

n2-

des, todas as offensas de direitos, todos os grandes aLlentados mesmo praticados conlra as leis? No ha sempre uma
balana a observar entre o intere e ou o bem da pnnio
e o prejozo 00 o mal qoe della podem resullar? No sero
em fim a justia e a utilidade as dilas condies qoe, segundo a doulrina geral dos mais abalizados criminalistas, devem simullaneament~ concorrer para legitima?' u pena, ou O
t1ireito de punir que tem a sociedade? Certamente que
sim, (1)
Collocando-se fora deste ponto de vista, que por ser
de direito commum, no deixa de ser o verdadeiro em direito politico, alguns publicistas tem-se atirado ao dominio
das fices, onde uiogoem pde dar-se por satisfeilo, por-que com ellas todo periga; e oolros tem descido at o
aviltamento da monarchia, que ninguem poderia razoavelmente aceitar. Ouamos portm antes delles a Fonfre-
do, e no nos faltar mais uma autoridade grave para
illustrar a maleria, e confirmar a opinio que acabamos
de expender.
Na ordem dos factos politicas (e preciso dizer
tambem dos civis) viudicla publica, que deve reprimir as
culpas, os delictos, os crimes, contra a boa gesto dos negocios nacionaes, no deve obrar smente considerando a
natureza e a realidade d' essas fahas, d' esses delictos, d es( ~ ), Justa e tltil: com estas duas condies e s com ellas pde
a pena ser legitima. E' a doutrina corrente de qua i todos o, criminalistas. P6de-se entretanto consultar com provlilu sobre este ponto,
alm de outros, a AJauzet, em seu Essai sur les Peines et le S~slme
Penitentiaire, u onde se encontro felizmente resumidas as ideIas de
escriptores taes como Rossi, Chauveaux e Helie etc.

---=

~3-

ses crimes; mas deve principalmente obrar considerando

de que utilidade para a nao que esses crimes, essas
faltas, esse delictoR sejo perseguidos e punidos. E
caso seja infinitamenle mais nocivo nao o proceder
punio d esses actos do que deixa-los sem castigo, a vindicta publica deve necessariamepte fechar os olhos e toleI'a-los porque se ella punisse o criminoso em detrimento ela
nao ultrajada, mentiria a si mesma iria contra o seu pl'OpTio fim.

Ora como em noventa e nove cazos sobre cem, seria mais nocivo nao julgar as faltas do seu rei, e puni-Ias, do que toler'a-las, c'onvem absolutamente que, em
toda a monal'chia, a pessoa do rei seja inviolavel. Serei
obrigado a demon tl'ar a verdade da minha assero? Serme-ha preciso provar qne, se por todas as faltas com mettida pelo governo r~al (e tambem pelas pessoaes do rei)
o rei pode e er accusado sob pretexto de que partecipou
d ella por sua inUnencia no haveria mai nem realeza
nem governo nem ociedade, nem repouzo, nem segurana
para qnem 1uer que fosse no E tado por etreito das commoes perpetua com que o Estado seria dilacel'ado, (1)
Encarada por tanto debaixo deste ponto de vsta, a
prel'ogativa da illviolabilidade da pessoa do Imperador no
tem nada de eXlraordinario, nada que a distiugua essencialmente das outras instituil;es sociaes. E' um dogma
politico baseado no grande principio da repl'esentao naciQnal, nas mesmas razes de utilidade e conveniellcia que

( 1 ) (Euvru, vol. 2., liv. 9. 0 , oop. 4.

-4-

a heredital'iedade monarchica, da qU;l1 um corollario, no

mesmo fundamento em fim que a inviolabilidade dos deputados e senadores, da qual uma ampliao lIU um desenvolvimento necessario. Longe pois de ser um privilegio
exorbitante, um abuso inqualificavel, ou uma supersticiosa idolatria, um attributo necessario do pllder supremo, uma grande necessidade da ordem social, o primeiro direito da nao, e mesmo o fundamen~o de todos
os dil'eitos, porque o garante da monal'chia, unico lao
commum de uma nacionalidade forte, gloriosa e duradoura.
Na opiniO de alguns publicistas, como j o demos a
a prerogativa da inviolabilidade monarchica assenta .em fundamentos diversos: ella funda-se sobre a ab1iurda, mas bem conhecida maxima ingleza: segundo a qual
f.U tender,

-O rei fUio pde fazer o mal.

The king can do no wrong.

E desta maneira conferem esses publici tas a um homem

.o privilegio que (aos catholicos pelo menos) parece exclusivamente rezervado Divindade, e ao chefe visivel da sua
Igreja na terra, quanto s materias de f e de disciplina
geral! Mas uma fiCO politica que o espirito olJtuso do povo
(para quem feita a ConstituiO) jmais poder compre.heoder, e que mesmo o parlidario mais docil jmas poder sinceramente admittir e explicar.
E' mais do que oma ficO: um rasgo de atheimo,
uma blasphemia e uma impiedade; - por quanto, diz
bellamente o insigne Donozo Cortez, quando 0$ homens se
proclam-o impeccaveis, so atheos; quando as naes se
proclamo impeccaveis, so blasphemas,. quando os reis se
proclal;lJo impeccaveis, so 'impio.~.

-55Desviemos por consegllinte uma to absur~a maxima,

e uma to monstruosa ficO do protestantismo inglez.
A lei r.onstilncional, como outra qualquer, no tinge
nada, nem lem !lere sidade de fiugir. Elia manda e deve
ser obedecida, tanto mais qnanto as suas disposies explicando-se I'azoavelmen le torno I'3zoavel o nosso respeito
e a nos a ohediellcia. As fices, como justamente observa nm jurisconsultl) celebre, so o recurso da fraqueza'
ou da impoteocia, e muito provavelmente tambem do interesse e da malcia .... Elias torno todos os direitos incel'tos e fazem desapparecer todos os devere~. (1)
Outros publicistas mais positivos e mais ousados em
Sllas deduces, querendo a todo o custo converter em
realidade a fico ingleza. no hesito em fazer derivar a
impeccabilidade ou infallibilidade do monarcba conslitucional da sna incapacidade de aco, e d' esta afinal a sua inviolabilidade; o que no deixa de parecer mais natural, ao
menos nas materias concernentes ao govt:'rno; porquanto
e o monarcha nada pde ahi fazer por si s, j no tanto de admirar que elle uo possa fazer mal.
Mas necessario deixai' fallar a um dos coripheos
desta f2rrJoza doutrina, para qne se no duvide da lealdade
de nossa apreciao.

( ~ ) As~im penso Toullier. Droit Civil Pranais, Iivr. 4,~ tit 7,

secc. 4,', e Ancillon, - E prit des Constitutions- Quanto ao mais,
devendo voltar aincla sobre este ponto em nosso cap. H., mostraremos
ento o eolido razoavel e humano em que ~e pMe tomar a tal ma.'Cima
da impeccabilidadc do principe, que tanlos tem querido divinizar.

~6-

" De que o pI'incipe no p6de obrar pOl' si mesmo, rliz

Helio, resulta que elle no pde fazeI' mal; onfle ha inaco obrigada, no ha falta possivel; tal a razo preciza da
sua iufallibilidadc.-Tem- e dilO muitu in xaclamenle, que
ella era um allribulu de c()Il\'elliio com qlld o t1ot:lvO
para dar-lhe realce, e abriga-lo celllll'a (1. I'e 'cnlimclltos.
Erro, e erro perigo o; o rei niio plle ra?-er mal porque no
p6de fazer nada. Tal a lIuica explicao rawavel da maxi
ma que examinamos.....
" Tudo se encada: o rei no pde fazer mal, pois
que no ob~a; o rei inviolavel, pois que no pde fazer
mal; no reinando mais unicamen te lia von lade, seria injusto que el\e fosse re pOlJsavel; sel'ia absurdo que uma
instituiO o fosse .... '. Segundo alguns, dizei' que o rei,
inviolavel. dizer que elle ndo deve supporlar a consequencia de seus acto. E' dizer muito melhor: dizer
que elle no faz acto algum. Elle aCl'e cento: logo a inviolabilidade suppe o acto. N respondemos logo a
inviolabilidade exclue o aclo ) (1)
Esta doutrina estranha, segnndo a qual a impcccabilidade com que ~ratifjco o monarcba e a sua consequente
inviolabil~dade, servem de escusa irri oria ao e lado a\'iltante de imIJassibilidade e inaco em que o colloc-o, no
mais do que o appendice obl'igado, e a explicao legitima
da theoria contida em outra famosa e ab trusa maxima politica segundo a qual "o rei 1'eina e no governa
maxima
l)

(4) Du ReimeConstitutionnel, vol. 2.0, parte 2. 3 , til. 2., cllp.1,.

2. a 4.

07-

revolucionaria e ultramontana, cliz o illu tl'e mal'(jnez de aldegamas, com a qual se quer significar que o rei no nada
na sociedade, nem na politica; maxima funesta confirma
um escriptor francez, quc parece ter sido lanada em Frana
como um novo pomo de di cordia. (1)

Ser:'nos-ba porm necessario refutar logamente to

absurdas e to perigo 'as doutl'inas? Ser-nos-ha necessario
mostrar as impo sibilidades d es a maxima eminentemente
oligarchica em face da 1l0SSl Con tituio ?

o proprio bom senso de BeIJo revolta-se como que

instillctivamente contra a caricatura de realeza esboada por
sua intelligenc:ia. Elle mostra-se em outra parte, indignado
de que o maior elogio de um principe coo titucional po a
re umiL'-se nesta formula que os chronistas escrevio abaixo
do relracto de cada um do reis faineants: - jll'penis qui nihil fecit. E entretanto, persistindo cm pegar-lhe tooa a
aco governativa no Ihc concede mai que uma mple
influencia; e marchando a im de contradic o em coutr3dico (porque es a sempre a ol'le do CITO) chega a rcsumir a ua doutrina ne ta nova fOL'mula: o rei influe no
govcrno e no governa! Formula que segundo elle no
tem a conei o proverbial da outra mas em compen ao,
menos eontcstavel; e que segundo ns vale bem J pl'im ira,
sendo como clla igualmente absurda e avilt:H1te para a realeza con tilncional. (2)
(1) Columbel, lnstitutionsde laFrance, parle 3.', lil.<i 0, cap. 5.
secc. 4., rt. 4.Q
(2) Du. Regime Consti/.utionnel, vol.2.", parle2. n , lil.2. o , cap. 4, '2.0
,

8-

Antes de tudo, fOI'a de duvida a iosufficiencia de semelhantes doutriJlas para justificar cabalmente a inviolabilidade dos monarchas consti lucionaes. A palavra invio1:lvel, como o reconhece mesmo um dos cOI'ypheos desta
escola, r. muito absolula, pal'a se no deduzir d ela alguma
cousa mais, alm do privilegio da irrespon abilidade judiciaria a respeilo dos actos do governo. ( 1 )
.
A inviolabilida(le mouarchica como Lodos confesso,
compreheBde, no s os actos emanados do rei no circulo
de suas allribuies politicas, mas tambem seus acto's pessoaes, ou suas faltas como particular; e a menos que no-lo
dem tambem como inactivo ou impeccavel em sua vida pl'ivada ou civil (o que seria na verdade grande fOI'luna), fora
reconhecer que o dogma da inviolabilidade de sua pessoa, nesta parte, no mais do que a expresso de uma grande necesnem tem outra fonte dift'erente da dos demais
sidade social,
,
privilegios e isenes:- o bem da Ilao, a publica utilidade.

Mesmo em relao aos actos do governo; pde-se perguntar aos partidal'ios de taes rloutrinas, como uo comprehendro elles, que era justamente a attloridadc effectiva
do rei - a condio sine quanon, p:lJ'a que oprivilegio da inviolabidade de sua pessoa fosse alguma cousa de razoavel e de
serio? ([ Sea realeza constitucional, diz muito bem Colombel,
fosse votada inaco, de que serviria acrescenLar que ella
irresponsavel? Quem no quer, porque no pde legalmen te
Iluerer, quem no oura, porque lio pde legalmente Obl'al\

(~

) Bcrrial-, ainl-Prix, rommentai,'c

/.ionnelle, art. 4'2.

SILT

la Cfta1'le Constitu-

9-

nio pod 1'1 illcol'rel' em Llenhuma e pecie de I'c ponsabilidade. E' escu ado dize-lo. c no carecia de sei' estipulado. )) (1 )

e tal fo e observa tambem I"onfredo a realIdade de

uma monarchia repl'esentativa a consequeucia que fario
gCI'minar inevitavelmente em todo os espiritos por tae
doutl'illa - ' que (\ -ei no fazendo nada, uo devendo
nada fazer uma roda inutit, que no vale a pena pagar to
caro, e que necessario sllpprimir. E na verdade tal cm
ub tancia o pensamento do partido republicano... Ora.
na monarchia con titucional no s6 falso que o rei no
devc fazei' narla] a(jm de scr inviolavel, mas at lhe imposto pela cou titnio o devei' de (azer muito, e lhe concedido o dircito de ser iuviolavel e il'1'esponsavel por toda
a participao que honvel' tido na direco <.lo governo. (2)
Quanto maxima parlamental' o rei 1'eina e no goD, pUI'ece qne con'idel'ada em si de um modo geral,
e em referencia a este ou quelle estado no se pde deixar de ver o'clla onll'a cou a seno 11 manife tao por outl'a
frma do mesmo empenho tenaz e constante em de acreditar em avilLar a realeza, sotopondo-a s ambies oligarchicas de mini tros c deputados a piranles ao miuisterio.
e uma lal doulrina houve se de ser adm-tlida fal'ia certamcnte da realeza como bcm diz o publicista fnucez, ha
pouco citauo alguma cou :1 de pUI'amente nominal. Um rei
constitucional seria o I'ei vigota do fahulista, um no sei

vema

e1 )

lnstitutions de la Fmnce, parle 3.-, til. 4. 0 , cap. 5., secc.1 . ,

arl. .\."
'
.e 2) OOuvres, vol 2., Iiv. 9,0, cap. G.o

60 ,

que mais insignificante ainda que esse personagem burles1:0, creado pela imaginao de Sieyes, e to energicamenle
qualificado por Napoleo.
Sim, o governo Das monarchias sempre foi cousa do
rei, e os povos habituados a esta ideia nunca reconhecro,
nem ho de reconhecer jamais a digo idade e o poder na simples inaco, ou na simples capacida~~ de influir como homem nos ac'los de oulros homens que governo. Apresenlailhes pois agora um rei que reine, mas no governe, ou, para fallar conforme o seu fraco enlender um rei de mero apparato
e ostentao, um rei inutil, e por mais rica que lhe faais a cora, por mais re plandecenle o m:mlo por mai forle e eleganle o sceplro, nenhum oulro resultado oblereis seno attrahi.' cada vez mais a sua indifferena e o sen clesprezo para
uma estatua lo custosa e lo sem preslimo. E como poder
el1a resislir por algum lempo a laes ideias esenlimenlos? (1)

( ~ ) Governar, em no sa lingua, a sim como na Iingua frunc.eza,

significa reger, dirigir physica ou moralmente. -Reinar, significa ser
rei, governar como soberano (1IIorl1e ). Assim, governar vem a ser o genero, de que reina.?' no mais que urna esrecie.
Enlretanlo, pela antbitei;e em que se acho collocadas na citac!a
maxima as referilJas palavras, comprehende-se perreitamcnt~ qual a differena l]ue entre cllas se tem querido estabelecer, qual o pensamento
politico que domina e impelle aos seus propagadores. Ora, este prns8mento, segundo a propria confi~so dos pllrtldario de MI'. Thiers, no
outro seno que ii direo geral ou o governo do paiz pertence em
ultima analyse, 5e nao ao povo, pelo menos ao' eus t1elcgndos, i lo ,
~l camara dos deplLtados, qlle fsz ede faz os ministros, para que esles governem (em primeira instancil!.) debaixo de suas inspiraes. "E' esla n
explicao flue da famosa maxima nos d Rogron em seu - Gode Politique, ou Charte Constitutionnelle expliqu- art. ~ 2.
Ora, o 'Iue vem a ser isto seno a nullificao do rei, que fica as.sim reduzido a um brilhante manequim-ad pompam et ostentationem,
tl a consequente gloril1cao do governo lJarlamentar sohre as ruinas do
governo monarchico representativo?

~i

Ali ! um rei que 1'eina e no governa, nllo pde ser seno a parodia semi-burlesca e semi-tragjca do rei vigo tadado por Jupiter s ras da fabula ~ sobre elle sallar primeiro os oligarchas ( como ras mais astutas e vigorosas) ;
porm o seu govemo ser ephemero, porque as turbas despeitosa e ju tament6 irritadas no tardar a expelli-Ios,
no meio de sanguinolentas catastrophes, para a seu tumo
saborearem a delicias do governo, E' este o tremendo
ensino da"llistoria: e no ba que cQntra a experiencia, (1 1
Considerada agora em relao ao nosso direito, poderia
a maxim.1 - o rei 1'eina e no govern, se alguem fosse tentado a faz-la prevalecer enll'e ns, poderia, dizemos, ser
outra C(\U a seno a contradico manifesta, ou antes ades..
U'UiO da Constituio brazileira , que decididamente a repelle qur por eu espirito bem manifesto, qllr por sua
letra exprcs 'a e tcrminaute ?
Primeiramente, incoutestavel qne, dando a ConstituiO ao Imperador, como vimos, as qualificaes de Chefe
Supremo da nao, e seu primeirfJ representante (al't. 89),
uo podia tcr em vi tas um chefe e um representante puramente nominal e honoritlco poi que lhe conferia privativamente um poder e poder' por excellencia, visto ser o 'upremo moderado1' de toclos o outros poderes. Se a palavra - chefe - por si implica, como dissemo a ideia
de llireco e de governo no meno a implica a palavra

(~) tt O governo passa da aristocraciu para a democracia, da democracia pnra a realezu. O progresso inverso impossil'el. E'
urna observao de Rousseau, que li hi toria confirma e no se nevE'
l'squecer jamais.

62"-

- podeI', E como se podel'io ,conciliai' as ideias de

- chefe, - de podeI', - e de governo com a ideia de uma
iLlaco perpetua e de um perpetuo repouso? Como sel'ia
possivel que'a Constituio quizesse despojaI' daquillo que
caracterisa um chefe ( o mando e a aco) a pessoa a quem
constitura - chefe supremo do Estado? Como,seria possivel ainda exclll~r do governo o primeiro representante da
nao - o Imperador - sem excluir tambem fortiori o
outro, que' a Assemhla Geral?
Tudo isto, que por demais logico e por demais claro,
no podia certamente deixar de actual' no auimo do legislador constituiLlte, e formal' o espirito de suas disposies,
sem que houvesse mesmo necessidade (Ie uma consagra,o
eX'rl'essa para nos convencer e cuamar obediencia, Mas
ei-Io usando, como queinsellsirelmente, e s levado pela fora das ideias, da palavra sacmmental,. ei-Io declarando-nos,
no al'L 126, que Se o Imperador', por causa pbysica ou
mOI'al, evidentemente reconhecida pela pluralidade de cada
urna das camaras da Assembla, se impossibilitar para governa1', em seu lugar governa1' 'como I'egente, o prncipe
Imperil se for maior de dezoito annos, Ser necessal'io
ainda alguma cousa mais pal'a conter as pl'etenes olygarchicas com suas doutrinas invasoras? Ser necessaro
.mostrar que no pde impossibilitar-se pUI'a gove1'nar, scuo
aqllelle que effecivamente gove'Tn(t ?
J

Derivado da al'te nautica, como diz Lanjuinais, o termo

governar signl1ca li Lteralmellte pensar, ordenai', obrar como chefe de navio, e executar por si mesmo, fazer executal'
as manobras, ou o que deve ser ordenado, executado para
'e atlingir o!im de uma navegao emprehendi{la. Ora

63

applicado ordem politica, o termo no mudou por cel'to

nem podia mudar de significao e sentido, sendo a comparao estabelecida to exacta quanto nalural; e assim,
quando se emprega a palavra governo para significar somente a autoridade execuliva, d-se, diz o citado publicista,
pOI' nma figura de linguagem, o nomc do "todo a uma das
suas parles' o que no um mal, com tanto que nos en- .
lendamos; - mas o governo no est somente na execuo c t principalmente na vontade; em uma palavra est
primeiA"amente na lei) e em segundo lugar na execuo da
lei; porquanto executar obedecer mais ou menos. ( t )
Applicando pois nossa forma de governo esla tlJeoria,
cUJa exactido niQgnem conte lar, claro que ogoveJ'Uo do
Bl'azil consiste sem duvia no conjuncto; na aco harmonica dos quatro podere politicos reconhecidos pela Constituio como outro tantos elementos da soberania nacional; ma clal'o lambem que elle e l anles de ludo no Poder jJloderador e no poder legi lativo ou pam melhor dizer,
na A embla Geral, e principalmente no Impel'auor: na A.embla Geral, como orgo do poder legislalivo, repre CLllante da Ilao encarregada de rormula~ nas leis a vonlade
nacional; no Imperador pl'incipalmente, como orgo do Pode1' Modsl'ado1', e p1'imeiro ,'epresentante da nao, encanegauo dcmanifestal a sua vonlade suprema reguladora) ou de
diclar a lei, no a re. peito do exercicio do propl'io poder
lecrislativo - pelo velo e pela dissolUO da camara temporaria, seno lambem a respeito do exercicio
dos outro pode
1'6
pelo uso de allI'ibuies anal'd'gas e cOl'1'espOOdCl1le ;.l

(I)

B ai de Tmi/. SUl' la m,arte, vaI. 1,0, li,', 1,0, cap. I."

uatureza de cada um; e tudo isto no intuito de manter-lhes

a independencia e a harmonia necessarias marcha do go'vemo e de realisar por este modo a grnde lei da unidade
na variedarle, que a lei imposta pOl' Deus s sociedades,
assim como a todas as cousas (leste mundo.
({ No vocabulal'iQ constitucional, diz Helio, governo
significa aco dos grandes poderes insLituidos pela carta,
NO compl'hendo'governo sem aco; o conselho no faz
parte do goveJ'l]o, bem como a deliberao que pr{lcede
toda aco I'azoavel, no constitue a aco, nem mesmo um
principio de execuo, O governo nasce no momeuto preciso em que "O pensamento torna-se acto.... Isto posto,
conclue Helio, e neste limite, a IDcapacidade de aco no
pl'incipe absoluta. 1) ( 1 )
Isto posto, conclumos ns, e neste limite mesmo, nellhuma incapacidade ha 'de aco no Imperador constitucional elo Bl'azl, a lInem foi delegado privativamente um grande
porler politico, o Poder DJoderador, e que sem duvida ob1'a
no exercicio d'esse podeI', sempre que manifesta a vontade
de, por exemplo, demiLlir o ministel'io, dissolver 3 camara
tempOr3l'i:L etc., etc., porquanto, segundo j o dizio os
leLs, romanos: \\ Actum generale verbum esse, sive verbis,
sive 1'e quid rtgatur. )) (2 )

O Imperdor obra precisamente como obra a Assembla Geral ou o podeI' legislativo, isto , por manifestarl0 rIe
vontade, por delibel'ao; e a menos qne se queira arbitraI

(~ ) DI.' Regime Constitutionelle, no lugar j cilado.

(:2) UI piano, na L. 49 Dig. de verborum significationc.

, -

6!i -

!'iamente reservar o Ilome de aco ao acto executivo das leis

unicamente e cahir assim no efl'o de considerar o poder
executivo como o ullico governante, illvel'lendo a ordem hierarchica, que existe entre elle, o Modemdor e o legislativo
( a mesma que entre o subdito e o sobel'ano) forya concluir comno co conlra o publiisla francez.
Sim lIellhl1ma incapacidade de aco ha no Imperador
tituciolla! do Brazil, pOl'que elle obra e em cel'lo sentido de uma maneira mais excellenle sendp a sua aco pl'Opl'iamente moderadora da aco do outro porleres, que debaixo de te ponto de yi la lhe eslo nbonlinados e o
seus subditos, como adiante melhor veremo ,
COIl

A' vi 'ta do exposto claro, que nenhum cabimentO

pode lei' enlre ns a maxima parlamenlal' e olygarchica
, - o rei 1'eina e no governe, - , pois que ella importa verdadeil'ameute como di semo a de 'l\'uio da nos,a fOI'ma
dego\'cl'l1o. E a' im, ao conlrario do que ella diz, pr cio dizei' que o Imper:Hlor - I'eilla e governa - em \'irlude
da Constillli~O, Reina e goVel'U3, porque s' acha collocado IIO mai allo gro d~ jcrar !lia govel'Oamental; e d'ahi.
lanando suas vj taR ol)l'e a nece idades e os direito do
paiz, elle o medita e os comlJllla e em sua mo e t o
pro~idencial' que a ordem seja mantida a leis executada
a justia di tribuida.

ne mancil'a que, 'o a justia pela garaulia do dirello o [im da sociedade, c se a diviso e Ltarmonia do podel'e politicos l1 o principio conservatlol' do, direitos do
cidado , o mai guro meio de fazer elfectivas a garantia que a Constilui~1O oll' I'CC a esse me mos direilos,
9

66 -

nenhuma' duvida pode haver de que o Imperador, encarregado,de velar na manuteno da independencia e harmonia dos
poderes politicos, como supremo Poder Moderador, quem
principalmente governa, porque quem principalmenle conduz a nao do Estado ao desejado porto de salvao. O seu
reinado pois, bem como o de todo rei constitucional, no
deve consistir, segundo a phrase de Destriveaux, na durao
chronologica, mas em trabalhos de alta intelligencia e patriotismo.
Acautelemo-nos por tanto, e saibamos J'epl!llir os astutos esforos da olygarchia parlamen tar-ministerial tendentes a renovar para o Imperador do Brazil e para a nao brazileira a affronta de um rei {aineant, de um Imperador aotomato, sem pensamento e sem aco, e s intervindo nos
negocios do Estado ,por assignatura. Ha nisto, como diz
o citado escriptor, uma calumnia realeza consLitucional ;
e o rei que em tal consentisse, aceitaria, na phrase de Fonfredo, uma coroa de vergonha, mil vezes peior que uma
coroa de espinhos. Advirtamos bem que aquelles que se
esforo, s claras 011 s escoudidas, por amesquinhar e
rebaixar a monarchia, no o fazem, segundo o grave teste- munbo de FonfJ'edo, seno para revestirem-se de um visiriato absoluto. Tal em deliniliva o pensamento inteiro do
parlamentarismo,
Suavisando um pouco as formas desabridas da doutri-

na que acabamos de reflltar, variQs publicistas apresentonos a inviolabilidaJe dos monarcbas contitucionaes, como
tendo o seu fundamento na responsabilidade correlativa dos
ministros de Estado, que lhe serve de proteco e ga1'antia}
responsabilidade sem a qual, dizem elles, no poderia aquel-

67-

la conceber-se. E tal effectivamente a doutrina que tem-se

, pl'ocurado fazeI' prevalecer entre ns', no obstante ser em
substancia quasi idp,ntica da famosa maxima - o rei reina e
nogoverna, e como ella conducente aos mesmos resultados.

ToJa as theses da Constituio relativas ao Poder

Moderador Cdiz O illustre autor (10 folheto sobre a natureza
e limites do mesmo poder) so dominadas por aquella ne
solemnemente .1eclara a pessoa do Imperador inviolavel e
sagl'ada, no sngeita re ponsabilidade alguma.
Ora, diz o bom senso que declarar (em paiz livre) irresponsavel uma pessoa, a quem se cono to transcendentes fnnces, implicaria grave absurdo, se a sua inviolabilidade no (osse protegida pela 1'esponsabilidade de (unccional'ios
sem os quaes nada podesse fazer.

A inviolabilidade do chefe do Estado sem a correspondente re 'ponsabilidade de ministros: que seja inseparavel
daquella como a som'bra do corpo, implicaria, disse eu
gralJes absunlos, porque no ha na natureza das cousas, nem
pde haver nas leis meios de evitar que, de qualquer modo responda por seus actos aquelle que no tiver agentes, que tomlJm,
ante a lei e a opinio, aresponsabitidade de seus actos, ele. Cp. 7,)

Pondo de parte o que diz respeito responsabilidade

dos minIstros de Estado pelos actos do Poder Jloderadot'
(qnesto de que nos occllparemos em capitulo especial), e
tl'3taudo somente da responsabilidade dos mesmos pelos actos do poder executivo, sobre o que nenhuma duvida pde
haver, sendo este um ponto de dtlutriua geral e conente,
limltar-me-hei a ohservar que a doutrina que funda a invio-

68-

labilidade da pe 'oa do monal'eha lia rcspon auilidade do'

minislros, sendo, como dis emos, quasi idenlica em subslancia doutrina do rei vigota e impeceavel, padece ('orno
ella dos mesmos defeito : iSlO no d'eisa sem expliea:o
a io\'iolabilidade do pl'in,cipe qlJanlo aos aclos de sua vida
privada aos que de cel'lO no se estende a re ponsabiliuade
ministerial c por conseguinte deixa de alguma arte expo t'l e comprornellida a sua 'egurana; mas lanhem faz
app.licao d'e sa inviolabilidade a funces a re peito das
quaes no pde ella ser propriamenle applicada. ao meno
em loda a sua exlenso.
(( Notarei somente aqui (dizia Barnave, defendendo a
causa de Luiz 'vr, pl'eso em Varennes) que nossos advel'sarios lem- e enganado eSlranhamente sobre esle ponlo:
paI' quanlo dissero que era .sobre o exerccio do poder exec1ttvo que11ersava a inv'iolabildade. E' perfeitamente vel'dadeiro
que sobre essa unica funco que no ha inviolabilidade,
No pde existi., inviolabilidade sobre as funces do poder
executivo, e por isso que a Constituio lomando o rei inviola vel, privou-o absolutamente do exercicio unmediato cl'essa
parte de sua auto7'idade ,. o rei no pde executar, nenhuma ordem executiva pde emanar d'elle s; a referenda necessaria, todo o acto execulivo que no lraz seno o seu nome nl1110 sem fora, e sem energia' todo o homem que
o execula c.riminoso; por esse unico facLo existe a responsabilidade contra os agenle do poder somente; no pois
abi que se deve procurar a inviolabilidade I'elalivamenle aos
delicLos politicos por quanto o rei, no podendo obrar nesta _
u3fle, (ao menos por si s) no pde delinquir. (1)
(~

) Choix des

Rappo~'ts,

Discotn's et Opinions, vol. 4..

69-

Eis-ahi, segundo parece, at um cerlo ponto, a linguagem

lia razo e da logica. ma ez declarada a pes a do monarclla ioviolavel, era neces ario, para Do autori5ar o reinado
do arbitrio- para no tomar ilIu orias as leis, e precarios os
direitos dos ci~ados confiar a aco exec~ttilJa a pessas sob,'e quem pode e pesar com vantagem a responsabilidade
de eu acto . e foi o que fez a Constituio estabelecendo
11m mini 'terio I'e poo avel pelos actos de exeC".to <las leis
(al'ts. 132 e 133 da ConstituiO). (1)

Assim, o monarcla no inviolavel porque os ministros

so re poo aveis mas o ministros so responsaveis porque
o monarcha ioviolavel; ou por outra: a inviolabilidade
a razo de ser, e de alguma sorte o fundamento da responsabilidade cios agentes do poder execuliyo, mas esta no
o fundamelUo ou a razo de 131' d'aquella ; e em vez de servir-lhe de proteco e garanti~ no pa sa, quando muito, de
um correctivo egundo a phrase de Foucart.
I

Diz o SI'. Conselheiro Zacharias ( qr.le a inviolabilidade do chefe cio Estado sem a concspoodente responsabilidade do' mini tros implicaria graves absurdos, porque
no ha na natureza da cousas, ncm pode havei' nas leis
meios de evil3r que de qualquer modo responda por seus
actos, aqnelle que no tiver agente, que tomem, ante a lei
e a opinio are ponsabilidade de taes actos.
Mas se assim , como poderemos justificar a irre POIl( ~ ) Os ministros de Eslado, diz o art. 43'2, referendaro ou
Ilssignaro todos os actos do poder eroecutivo, sem o que no podero
ler execuo. "

70-

sa~ilidade

do monarcha pelos seus actos pl'ivads, visto

como ninguem quel'er de certo assomil' a responsabilidade
d'elles ante a lei e a opinio? Como poderemos mesmo
, lisongear-nos de eximi-lo absolutamente da responsabilidade pelos actos que entro no circulo de suas attribuies
politicas, se no est na natureza das cousas, nem pde /Ulver
nas leis meia de evitar que respondo por um ac.lo todos
aquelles lJue para esse acto conconro scienter et libenter)
ainda que seja somente na qualidade de cumplices ? Como,
se no est na natureza das cousas) Qem to pouco na lei
commum, que a effectiva responsabilidade de um co-autor ou
de um cl1mplice desonere a todos os mais co-delinquentes,
sendo aqui a solidariedade um principio incontestavel, e tanto que, em materia de crime no ha garante, segu ndo diz uma
maxima franceza ?
Os ministros de Estado na Inglatel'ra, na Belgica e em
todas as outras monarchias constitucionaes so to respollsaveis como os ministros dos Estados-Unidos i mas ao passo
que o pl'esiJeute da Unio obrigado a respondeI' pela sua
gesto, os chefes das monal'chias cOllslitucionaes so irresponsaveis, sem que esta diffel'E!na, como judiciosamenleobserva um publicista, augmeute ou diminua a responsabilidade
ministel'ial, nem de um lado, nem (le outro. E como podereis explicar esle facto com a vossa tbeoria da respollsabili.cade miuisterial servindo de c01'relativo obrigado, de condio
indispensavel, de base emfim il'responsabilidade I'eal ? (1) .

( " ) Na Frana tambem succede actualmente o mesmo que nos Estados Uoidos, tendo-se declarado apoleo IlI, muito ingenua e francamente, responsavel perante opovo francez, isto , perante-a revoluo.
V. o cap. U - Da irresponsabilidade ahsolula do Poder Moderador.

-'- 7t -

No ha pois meio termo: ou havemos de privar ao

cltefe do poder executivo de toda e qualquer' interferencia

nos actos d'este p~der, e ento concebe-se que, nada fazendo, no pde ser responsavel por cousa alguma; - ou
pelo contrario havemos de conceder-lhe a parte que lhe
compete no exercicio d'aquelle poder, e neste caso, no estaouo na natureza das cousas que a responsabilidade de um
cumplice dispen e a do ontro, ser-nos-ha impo siveljustificar
a inviolabilidade do chefe pela r'esponsabilidade dos agentes.
O prrmeiro caso, t~mos um absurdo, cuja consequencia immediata e iufallivel a inutilidade da mouarcbia, ou pelo
meno do c.hefe do poder executivo; no segundo temos
uma impossibilidade da qual no se pde sahir seno en-'
trando no caminho da verdadeira doutrina, que temos sustentado,
Concluamo~ portanto - que a inviolabilidade da pesa do Imperador decorre primeiramente na natureza do
seu poder r'epl'csentativo ; em segundo lugar de uma grande
necc sidade da ordem politica, importando a tonos que
a inviolabilidade seja inteil' e completa, que ninguem
pos a ue conhece-Ia, ou allingi-Ia, E' a cOllsequencia indeclinavcl do grande prineipio da represenLao nacional,
a im como da perpetuidade do Chefe do Estado nas monar'chias.

Voltemos porm agora ao art. 99, onde alguma cousa

no r'esLa ainda e clarecer; porquanto, o legislador con ti~
tuinte no 1I0S diz ahi somenLe, que a pessa do Imperador
inviolm fJl,. mas acrescen La lambem - e sagrada,
Ora, segundo alguns publicislas francezes esta 111-

72-

lima exp.'esso ( que se encontra igualmente nas cal'las de

18'14e de '1830) no passa deum s Donymo inutil da primeira, ou de uma metaphol'a inex.acta e escusada, pelo meDOS
depoi~da re.voluO de julho.
Mas no obstante, parece-nos que nenhuma d'c -ta
apl'eciaes nos pde convir.
Passanrlo do termo ~ inviola'IJel- ao termo - sagrado - realmente da ordem legal para a ordem moral ?'eligiosa que se passa; e, conforme se exprime Helio, trata c
menos aqui de um principio que de um preceito.
Na verdade, a Constituio ( diremos com o citado publicista.) no se dirige mais aos mugi tl'ados 'para lhes prohibir todo o processo judiciario, porm aos e pirito~, para
lhes recommendar o respeito: a lei pde em vigoI' obter o
primeiro resultado, porm melJos senhora do segundo
porque este depende dos costumes.... Antes da inviolabilidade legal ba uma inviolabilidade moral, sem a qual a primeira inutil, porque no pde deixaT de desapparccer se
prescindirmos da outra.
Tira-se tudo ao principe, de quem e habituam a dizeI' mal; nada resiste aco continua da malediencia,

e do sarcasmo, e no ha magestade humana que se no e yaea nos ulll'ages. Os que se do o tri le pl'azcl' de alacala, no tem consciencia de todo o mal que fazem '; se a tivessem, serio mui crimiuosos. Qnando a injuria tem abatido o chefe do Estado at o seu alcance, no resla mais que
abandona-lo a si mesmo; elle p,'ecipita-se com o seu propl'io peso, e uma vez desprendido do cimo no se dctem

-73 mais em sua queda. Bola at o fundo do abysmo. - Um

rei a quem se ultraja, um rei que se immola:
No bastante impol' silencio ao ultraje, resta formal'
os costumes da mooarchia constitucional qne no so os
da monarchia absoluta .... A idenLidade do principe com
a instituio, isto com a patria, a ideia mi donde devem
sahir nossos costumes modernos, E' propagando esta
doutrina, tornanrlo-a vulgar, que nalJituaremos os espiritos a no separarem mais o prillcipe do paiz, e que a pie. dade para com a sua pessa tornal'-se-ha espolllaneamenle
uma parte do nosso patriotismo. (1)
V-se pois, como o terme-sagrado) -longe de ser
um inutil sYllonymo do seu anLecedente, acrescenta-lhe
pelo conlrario alguma cousa mais.
Geralmente cego e. ~m probidade o e pil'iLO faccioso
nunca recua perante a immoralidade dos meios: a sua tactica me mo como ju tamente observa Colombel, desconsiderar alltes de ferir; e porqne ha sem duvida mais
connexidade'do que se pensa, entre a dilfamao e o feno
ou o chumbo mOl'Lifero que vai pt'ocurar a pessa dilfa.rnada, por is o diz o me mo escriptol', mostra a histol'ia
que um cobarde assa' inaLo qua i sempl'e o sanguinolento commental'io de um cabarde sy:tema de dilfamao. (2)

(4 ) Du Regime Constitu ionnel, vol. 2., parl.2.', lil. 2., cap. '1.0
4..0
.
(2) lnstittltiofl~ Lle la France, parte 3.', til. .i-. o, cap. B.o secc. 4."

art.

4,"

-74,-

Para occolTer pois a to graves perigos no basla"a de-o

clarar inviolavel a pessa do monarcha; era mister ainda
declara-la sagrada, e por esse meio coJloca-la em uma esphera superior ~ inacressivel s mesmas seltas da maledicencia. (1)
Poder-se-hia porm espel'ar a consecuo de um lal
fim, sem sahir do dominio das ideias puramente mOI'aes
como fazem os escriptores a quem at aqui temos seguido? No: a moral sem religio que a suslente, ser
sem pre uma justia sem tribunaes,. e assim como sem a inviolabiliuade 112m'al a inviolabilidacle legal el'ia inutil, as im
lambem in.uleis e illusorias erifio ambas sem a inviolabilidade verdadeiramenle sanla, que s a religio pde dai':
Timete Deum, Regem honorificate, recommenda o pl'incipe dos apostolos.
l>

lt

E eis-abi p"l'que dissemos que, passando do termo nviolavel ao termo sagrado era oa ordem legal para a ordem
moral e religiosa que se passava. Cumpre pois, que sobre

este ultimo ponlo nos expliquemo.

Derivado do latim (saem'), o termo sagl'ado exprime
( ~ ) D'aqui porm no se segue (cumpre desde j adl'crLir), que
possa o Imperador escupar justa censura puhlica, ou que srja um
crime imputarlhe algum erro ou falta, como melbor mnslraremo. em
nosso cap. acerca da-Irresponsabilidade absoluta do Pode7'Moderador.
- Uma cousa desprestigiar e alacal' com a Iin"uu"em das paixes,
outra cousa mostrur respeito. amente cum a linguagem com medida du
razo erros e falIas que se devem evitar. Acima dlslo s ba e . pde
baver-O soberano enhor do Universo, o Rei inllnilamenle subio
e uom. - Omais que idolatria, pouco cabivel em lodos, e Oluilo menos n'aquellis que to empbalio8menlc repellem a tbeoria do direito
divi~o:

75-

naturalmente tudo aquillo que dedicado Ou consagrado

com ceremonia Divindade, e que, recehellll0 asssim 11m
caracter de sanlidade sabe da ordem commum das cousas,
tornando-se digno do nosso maior respeito e venerao.
Sacrw sunt l'es, diz-nos Juslinia~o, quw 1'ite per pontifices
Deo consecratw sunt. (1)

Ora, segundo o direito Ecclesiaslico, devem os reis

chl'i tos er sagl'ados 011 ungido com o oleo santo (in brachio in modurn crucis J; e effectivamente tal tem sido a pratica geralmente ohsel'\'ada enlre os mesmos, desde o tempo
dos Rebl'eos, em que Saul e David foro, como se sabe sagl'ados pelo proph ta Samuel e Salomo pelo" grande sacerdote. NO, porque se lenha' em vista com essa ceremonia religiosa pel'suadir aos reis que elIes so homens divinos, de natureza superior dos outros homens, ou que no
dependia de seus subditos, que nada lhes devo, etc. etc. j
mas para eusinar aos povos, por meio de um espectaculo
{ocanle que o poder dos reis vem originariamente de
Deos que ua pessa santa, e que no pel'mlilido locar-lhes'ou allentar conll'a a sua segurana, pois que, corno
diz a escl'iptul'a .de Salll enes so os ungidos do Senhor. (2)
A sagrao dos reis, diz o sabia VentUl'a de Raulica, essa bella e tocante ceremonia de creao toda cbrislan,
no somente IIlJla cspecie de sacramento que allrahe <!lo

(4) Instit. de divisione rerum et qualitate, liv. 2., til. 4. 8."

(2) Segundo o espirito do Chrstianismo, at nos principes infieis
sllnto e sagrado o caracter real, porque vemos na EscI'iptul1a chamar
Izaias a Cyro. rei dos Persas- o ungido do Senbor;: Christus meus (Izai.
4,5,1). E' uma c. pede de religio a que Tertuliano chama- religio
da egunda mgestade. Apol. 0. 0 3ti.

76-

alto sobre os pl'incipes os SOCCOI'fOS Ile que elles tem necessidade para cumprirem seus temiveis deveres; tambem at
um r.erto ponto uma consagrao de sua pessoa, que tornando-os aptos para serem o que devem ser, ell~ina ao povo
o que elles so debaixo do ponto de visla (Jo cbri tianismo,
e o que o chrislianismo os fez.
No se sagra o rei christo seno porque, conforme
os principios (Ia religio do Evangelho, o pl'incipe um
ser sagrado, um ser religioso, direi quasi um s~r divino,
e como tal tendo dil'eilo a uma e pecie de cullO, e a \lma
obediencia que no se pode desconhecer sem arriscar a
consciencia, e sem rebellar-se contra Deos mesmo. (1)

Proscl'evelldo as tradies religiosas, que sempre acompanharo os reis christiani simos desde Clovis al Cados X,
e proclamandd o divorcio impio enlre a politica e a religio,
a revoluo de Julho, ao mesmo lempo que fazia escrever'
na cal'la de 1830(art. 12) que a pessoa do seu rei era inviolaveI e sagrada, enlendeo que podia prescindir da ceremonia da sagmo,. como se as suas palavras podessem ter a
mel'ma fura que as praticas religio a'! D'ahi concluiro
os puulicislas da epocha que o lel'mo-.sagraa-no passava de uma metaphora inutil e at perigosa, pois que porlia fazer nascer ideias falsas, no tendo o rei dos Francezs recebido a consagmo religiosa.
Pelo conlral'io, Olho de uma ConstilUlo organisada
sob os auspicios da SANCTISSI~IA E INDIV1!HVEL TiuNDADE; estabelecido Chefe e primeiro representanle de \lma 'uao
( ~ 1 Le Pouvoir Politique Chrfien, septieme Discollrs.

-77clltholica~

e devendo Elle mesmo, antes de. ser acclamado,

prestar o juramento de manter a religio do Estado (arts. ~."
e t03 da ConstituiO), no podia o l.mperado(' do Brazil deixar de' ser ungido com o oleo santo, e tornar-se verdadeil'a-,
mnte sagrado, coutinllando assim as gloriosas tradies dos
reis fidelssimos, seus augustos antepassados (1) E desta
maneira vem a ser a inviolibilidade de sua pessoa um dogma
ao mesmo tempo politico e 1'elgioso para os Brazileiros.
S a l'eligio, em verdade, pode dar aos dogmas sociaes
uma sanco efficaz; s ella com a sua virLude'divioa pode
proteger e sanctitical' todas as instituies civis e politicas.
Tirai o principio religioso, diz pOI' isso Lorieux, e as formas
de governo no sero mais do que o resultado da fora; poder-se-IIa dispensar de recoohece-las, poder-se-ha mudalas vontade, logo que se for assaz poderoso para faze-lo
i,mpuoemen te.
ri Como achar fora de Deos a razo do dever, o principio de obrigao que submelte as vontades at ento independentes a outras voota~es iguaes? Que direito possue o
homem oatu!'almente sobre o ,homem?

S o cbristiaoismo, iIIsinando que o pode1' de Deos,

e que elle tem como regra a lei divina, explica o direito rle
mandar e O dever de obedecer. ElIe firma o poder e enobrece a obediencia.
( ~ ) A.o Ex. mo e R.mo Arcebispo da Babia, o Sr. D. Romualdo Antonio de Seixas, marquez de Santa Cruz (a primeira illusLrao talvez
do nosso paiz), de saudosa e sempre grata recordao, cllube a distinctn
bonra de officia\' como sagrante no acto solemne da sogrol;o lie S. U.
rmperial, o Sr. D. Pedro II, actual Imperador Constitucional e Defen~OT Perpetuo do Brozil, nos 18 de Julho de 1841.

78-

o cbl'istianismo eu ina aos homens que nenhum outl'O

homem tem sobl'e elles, por si mesmo, irnperio legitimo
e natural que a Deos s pertence a'vel'dadeira soberania.
. Mas como elle quer a ordem, e como nenhuma ordem seria possivel sem um poder tlue a conserve, prepoz a cada
nao um cbefe para conduzi-l: - l'fl, unamquam(jue gentem
prepos~lit 1'ectOl'em (Eccl. 17, 12). Elle faz V!:lr no soberauo
o mini ll'o de Deos, o representante de Chrislo sobre a terra.
O que noqnel' dizer que Dcos designe immediatamente o
soberano mas que elle communica sua autoridade a todo
aquelle que 'possue legitimamenle' o poder. (t)
'( '1) Traitlde la Prerogativ6 Royale, vol. ~ .0, parte 4.3, liv. 4,0,
cap. 3.0 - V. ainda sobre este ponto o nosso cap. 7.0 do Direito d~

San.cl;o.

..

79-

CAPITULO IV
Itall attrUloles do Podei' ltloderaclor.
Sans tm cher dirigeant une nation 711(1:(cherait mal, 6t sans une puissance suflisante, un cher ne serait rien.
JI uit de l que le cher suprem" d' tl1l
Etat doit ncessairement avoir des prerogaJives et des attribulions inherenles sa
haute position.
COLOMBEL.

As allribuies do Poder lI-lodemdol', que, considerada

em seu conjullcto e de um modo abstracto, so por assim
dizer suas prop"iedades natur3es, seus elementos constitutivos; con ideradas em separaqo cada uma de per i no
terreno concreto, pode-se dizeI' que s.o os direito' ou faculdades de que o orgo eles e mesmo poder deve lanar mo
como de ontros tanto meios para chegar ao fim que lhe foi
assigllado pela Con tituiO,
E porque o fim de um scr e os meios de o altingil' so
o qne fOL'mo ua nature;:;a ('J), scgue-se que paTa bem conhece.' a nalureza do PodeI' Moderador, no !Jasta tel' estu-

( ~ ) " Natureza, diz o sabio vi conde de Bonald, vem de na ce~',

de nasci: um ser nasce para um fim e com os meiu .de cl1egar
a pile; e. te fim e estes meio compem ua natureza. A natureza
suppe pois o . er C1'eado, e cllndiao e no cau a de exisll'ncia .
Um ser que no tive e os meios d che~ar ao seu fim, estaria
fora de sua natureza, e um ser qlle no se servisse do eus meio pura
cbegar ao seu fim estaria ainda fora da sua natureza li (Legislalion Pri
mitivc etc. Di cour.~ Prelilllinair).

~lattlra

80-

dado o seu fim, mas necessario ainda estudar separadamente cada uma de suas allribuies, que so os meios d
realisao desse fim.
Ora, tendo j tratado do pl'imeiro, cumpre que nos occupemos tambem dos segundos.
Seudo o fim do Poder Moderador, como vimos no Cap.
1., a manuteno da independencia, equilibrio e harmonia
dos outros poderes politicos, est clal'o que as suas atlribuies, para serem meios aptos, devem necessariamente
ter uma cerLa relao com es es outros poderes, ou para
mellJor dizer-uma certa inLerferencia na organisao ou
no exel'cicio de todos elles j e cffeclivamcnte isto o que
. acontece, com,o teremos occasio de "erillcar passando ao
exame de cada lima d'essas allrihnies.
D'abi pOI'Lanto resulta, que as atlribll,ies do Poder
lJloderador' podem ser classificadas em tl'es catbegol'ias (Iistinctas, correspondentes a cada um OS ouLros tr"es poderes
politicos, a saber-. auribuies moderadol'as do poder legislativo j- alll'ibuies moderadoras do poder execuLivo j
eatlribuies moderadoras do poder judicial. Na pl'imeira
cathgoria cpmpl'ebendem-se as tJue so mencionadas nos
1, 2, 3 e 5, do art. 101 da COl1stituio, isto , o direito de nomear os senadores, de convocar extl'aordinariamenLe a AssembJa Geral, de sanccionar os seus decretos
e resolues, de pl'oroga-Ia 01\ adia-Ia, e de dissolveI' a camara dos depu lados; --:- na segunda, a de. que faz meno
o 6., isto . o dil'eilo de nomeai' e demiltir livremente os
ministros de Estadoj-na terceira cathegol'ia, em fim, as
de que tl'ato os 7, 8 e 9 do mesmo artiga, isto , o i-

81-

"eito de suspender os magi trados, de perdoar e moderar

as pena e de conceder amni lia. (1)
A primeira vista e pal'a quem Ilo conhece se o mechani mo do governo cOli titucional poderia talvez causal'
adm.irao a oe igualdade numeJ'ca que se nota na distribuio d'essat' aLtl'ibuie sendo em maior numero as que SC.l
referem ao poder legi lativo e ao judicial. Porm nada ba
abi, que nos no confirme a reCTularidade e sabedoria do
plano do legi lador con Lituinlc' e basta I'ecordar a iroportancia relaLiva da mis o de cada POdCl' politi f (', sua orgalli.ao e as relaes em que se acho uus a .espeit dos
Outl'OS para comprehcnder-se que nenhuma outra combinao reslava a faZeI',
Po Lbque in pirado pelos cscriptos de Benjamin Constant e de Lanjuinais qoanto organisao do Poder jJJoderador, como ja vimos no Cap. 1. li, o no o legislador
con Lituinte no os seguio com Ludo ri ca, na fixao da
auribui(:e que a e' e Podei' devio el' confiada. As iro
ao pa so qjle o dOllS (lublici La cilados no ap"e 'ento como prerogativas reae, ou alLribuie proprias do Poder Moderador do rei - o ditcilo de nomear o magisll'ados orgo da lei o direito de decidi,' da paz e da gnerra
e concluir tratado com as nae e trangeil'as e nnlrnellte
o direito de di tribuil' a gra.as, favol'e , e recomp n as ;
( 1 ) A attl'ibuio mencionada no ~ 4-.0, de approvar ou sllspendr.r
inlerinamenle as resolue das t\s.emblas le~islativas prm inciues,
cooslitue uma eSIJecialidade tln no~sa ol'guni a o polilica, que niin entra na theoria geral dl' Potlur Moderador, lI1a que tndavia J1lio repu"na,
e anles muito se compadece com lia onrorme se ver opportunamento.

82-

a uossa ConstituiO, pelo contl'al'io, por motivos que cm

outra occasio melhor apreciaremos, apresenta-nos a esses
tl'ez direitos como attribuies propl'ias do podeI' executivo (art. 102 3, 8, 9 e 11).
Seja-nos porm pennittido confessaI' desde j, qne, se
applaudimos a sabedoria do legislador cOllstiluinte no tocante classificao dos dons primeiros direitos, ontro tanto
lio nos possivel fazer quanto ao terceiro; e oxal' que
podesse,mos ver um di" em nosso paiz, como exclusivamente
propria ~o I1uperador, e no como cousa lambem dos seus
mini tl'OS, u formosa e iJella preroga'tiva de di tribuir as
graas e favores pelos cidados, pl'erogativu 4ue, segundo a
phrase de Bnjamin Constant d monal'cfLia um t!Les(.wl'o de
opinio,. e que faria, como elle bem o diz, de todos os amores-proprios ontros tantos servos, de todas as ambies outros tantos tributarios, no de ministro parciaes c interessados como talvez agora acontr.ce mas do monarcba mesmo,
que no pode ter outro interesse nem outra causa, a no ser
a causa da justia e do verdadeiro merito galardoado, (1)
(~

.-

) Iriamos muito longe, e sem utilidade pura fim que nos temas proposto, se por ventllra quizessemos desenvolver e sustentar aqui
II opInio que acima erniltimos. Se porm permittil: Deus, que algum
dia pos o ver a luz os nossos esboos acerca do poder executivo, ento
ser a materia tratada com a convenienle exten o.
Entretanto, pde mUI bem o leitor formnr o seu juizo a re~peito,
comparando o valor que outr'ora linha es. a boa moeda de opinio,
com flue hoje tem; e no s o valor da moeda. seno lambem numero dos descontentes, flue vai sempre em uma progresso igual li do
numero immenso dos agraciados; prova infallivel du de. acrrto e pouco
escrullulo com que os mmisterios bal'alo os titulos, as honras e as distinces entre os.
Quanto ao direito de nomear os magistrados, decidir da paz e da
guerra, e concluir tratados com as naes estrangeira veja- e o que
a respeito diremos em nosso Cap. 14, posto que s acci~entalmente.

88 -

Posto que a' allribuies do Poder Modet'ad01', corno

as definio e fixou o uosso legislador, sejo todas da mais
alta impol'lancia, quando as consideramos com referencia' ao
um dessa gl'ande instituiO, sendo ioconteslavel que todas
ellas armo o chefe do E lado e pl'imeiro representante ria
nao de um poJeI' sutliciente para manter-se a si e a todos
os mais poderes na po io que lhe a signou a lei fundamental touavia, considel'adas cada urna de per si, quanto
sua impol'tancia politica, O~l :l sua inOuencia no governo do
paiz no se pode deix.ar de estabelecer entre ellas uma certa
gl'adao, mui dilTerente da gradaJ nurnerica que Ileguio o
legisladol' coo tituiute.
E'isto, quanloao mais o que reconhecer o leitor enll'ando allentamente com nosco na analyse juslificativa das
sobreditas alll'ibuies, d'onde resullar, segundo cremos,
a todo o espil'ito I'eclo e esclarecido a convieo de que- na
livre nomeao dos ministro, 110 veto e no direito de dissolveI' a camara dos deputados- que pl'incipalmente se encontro e a vontade oberana, e se podeI' moral independente que, segundo a phl'ase de Malouet constitue o nttl'ibulo es enaiat da realeza lias monarchias constilucionae , e
que realmente fazem do chefe 'upremo e primeiro representante lia nao -o pl'imeil'o direclor o pl'imeiro governante,
Oprimeiro piloto emlim da grande no do Eslado, empre
.firme no sen po lO, sempre supel'ior e sempre sobranceiro
a toda a vicis~itudes e a lodas as paixes egoislica coo tra
a quaes se dehatem as mais das vezes em vo, todas as outras magistl'3lUras, mais ou menos envolvidas com os partido no agitado mar da politica.
Escnsado

1105

pal'ece agora mo lral' que, fOI'a (las allri-

-84buies consignadas nos differeo tes paragl'aphos do art.1 01

nada mais pode fazer o Poder Moderador,. e' nem nos cOllsta
que se lenha nunca pt'etentido o contrario. E' da natureza
de todo o poder constitucional seI' fiXD e limitado em seus
meios de ac'o, ou uos objectos da manifestao de suas
vontades ;' de -sorte que, sahir dos limites tra,ados pela lei
fuudameutal, transpor as raias da legitimidade para cahir
nos perigos do arbit1'io, deixar o govel'l1o constitucional
para cahir nogovel'llo despotico, entl'ar em summa no pe:.,
rigoso leneoo da 'revoluao.
O governo, mesmo constituido pelo consentimeot0
naeional) no constitucional, seno qnando mais ou menos desenvolvido, fixado, limitado pOl' uma ou muitas lei
cOllstituciouaes, isto , quando uma ou muitas leIS feitas 011
consentidas pelos representantes da nao, ou por ella mesma, detel'mino a natureza, a extenso, os limites dos porleres puhlicos, de sorte que esse codigo seja verdadeiramente a regl'a suprema, e tenha um caracter particular de
estabilidade que o distinga das leis ordinal'ias. " I, 1 )

Eis-abi o qne se acha realisado na Constituio Politica

do Brazil, que sem duvida pode seI' quebrantada pela viole,ncia ou pelo artificio mas que de certo no tolera o arbitrio) nem allt~risa o despotismo em parle alguma.
Releva pOI'm notar desde Jogo, que, sendo quasi todas
atl1'buies do Puder i11oderador inteiramente discricionarias por sna natul'eza, visto como, ou sel'ia impossivel re-

11S

(11) Essai de TraU Stlf

[1.16.

lC6

Chltrte, vol. 1,0, liv. 1., cap. 1.,

- 85guiaI' d'ante-mo o seu exercicio, ou no se poderia faze-}(~

em desvil'tuar e destruil' completamente a essencia d'esse
mesmo poder, no encon traremos por isso na Coo ti tuiO
outras normas e outras regras, ooncementes aos casas e aos
modos de sua applicao, fra das que menciono os arts.
i4-2 e 154, e que toda tem por fim e. clarecer a religio do
Imperador deixando no ob tante inteiramente livre e independeu te a sua von tadp soberana no etrectivo exercicio
das mesmas allribujes. (1)
Isto posto, e dentro d'estes limites constitllcionaes
vejamo como o Poder ~loderador, poder con.tlncioIldl pOl'
excelleucia, manife ta-se e de env(llvE-se no exerl"cio de
uas elevadas prerogatiyas ; vejamo, por outra, como o Imperador, eu: sua qualidade de chefe,slIpremo e primeiro representante da nao, exerce (lo alto do throno, a allrihuies proprias d'e se pod{:r e que sendo privativas da sua
augu&ta pe. oa fazem d'elle o'supremo moderad01', o regulador supremo de todos os ontros poderes.

(q O .\,o da 9rt. 404, de que nos vamo em srguida occuplIr,

lambem diz, que o Imllflradlll' exerce o Poder Mllderador nClIueandll
os senudores - na forma do urt. 43. - li Mil a formlllidade do
art. 43 de nenhumn sortr. se pde comparar s dos arls. ~ 42 e ~ M. e
lliliu\Ji porlJue d ixnmo de meneiona-la. Sem eleiao e lista triplice
no se pde conceber o direito de nomeur .enadores, que Ullll. allrihuio do Poder Modorador; ao passo que, selll alldienl:a de Cumelho
de Estado. por xemplo, ooncebe-se mui bem Q rlireilo de exereer quallJuer das outra Ilttriliuies do mesmo Puder. Em uma palavrn, a formalt'dade da eJeiao e dali ta lrilllice por assim dizer intrinseca e constt'Utiva dO acto mesmo da nomeao do senadores, que sem ella no
pde existir; o que no aconlece com as oulTa formalidade .

.,, .

86-

CAPITULO V
Do dtreUo fie escolher os Senadores.
Apts avoir examin et ballNlc tOU8 les
'inconveniens de chaque partie, peut ~Lre
Lrouverat-on que raire 710mer le senaLeurs
par le roi sur la prsentation des provinces, et ne tes raire nomer qu' vie, serait
encore le moyen le plus 'lwopre concilieI'
tous les interets.
LALLI-Tol.LENDAL.

En~re os diversos modos por que o Imperador exerce

o Poder Model'ador~ apparece em primeil'o lugar a escolha
dos Senadores. E essa a primeira attriuuiO, o primeiro
direito exclusivo que lhe d a Constituio, e que, segundo.
ella mesma o diz no 1. 0 do art. 101 deve ser exercido na
fOl'ma do art. 43.

NO se podel'ia pois aquilatar d 'damente o valol' e

alcance d'esse direito de escolha, sem recordar aflui algumas ideias acerca da composiO do Senado ul'azilciro, qne
o ponto a que se refere o citado art. 43.
Tendo estabelecido que a Camara dos Deputados fosse \
electiva e temporal'ia ( art. 35), e que o Senado fosse composto de membros vitalicios e org&nisauo pOl' eleio provincial (3rt. 40), o legisladO!' constituinte fl~spe n'aquelle
art. 43, que as eleies ( dos senadores) sejo feitas' pela
mesma maneira que a dos deputados mas em listas triplices
sobre as quaes '0 Imperador escolher o tero na totalidade da
lista.

87 -

De sOI'te que, eleio e li ta triplir,e constituem por

assim dizer, a primeira parle indispensavel e substancial (lo
,processo estabelecido para a organisao do Senado processo que a escolha do Imperante vem por tim a completar.
Dentro dos limites da lista apresenlada esse direito de
escolha se exerce livremente e sem obstacul0 de n2tureza alguma' fora d elles, deixaria de existir constitucionalmente,
e em vez de ser na realidade uma attribuio modemdora,
no seria mais do que um direito despotico. (1)
Assim pois. differentemente da Camara dos Deputado,
figura o Senado," em nossa forma de goveruo como uma
instituio mixta em ua composio, coocolTeorlo para fOI'ma-lo tanto o voto popular ou a eleio, como a e colha do
monal'cha. que em certo sentido modifica e modera-lhe a expresso. E assim devia er.
Uma vez admil.lida a diviso do corpo legi lativo em
duas camaras. como uma das mais solida acqui, ie~ da
sciencia, ensino geralmente os publicistas, que cada uma
d ella' deve ter um intercs e particular, independentemente
do interesse gel'al que lhe comrnllm, e por consequencia
um sy tema de compo iO diffflJ'ente sem o que nada se
co'nsegu iria.
Com efIeito e ellas fossem formadas preci amente da
mesma maneira, se no tives em um ohjecto de illlere se.
distillcto, no erio mais que dous COI'pOS homogeneos peneIrados ambos de um mesmo espil'ito, e dando qllasi sem( 4 ) Ver a ultima nola ao no o apitulo anlecedenle.

~8

pre os mesmos resultados. Em unia palavra, no haveria

n realidade mais que um s corpo. e uma das camaras ria
pelo menos iuotil. (1)
Ora, para realisar esta tbeoria /'undaftlental, e daraoSenado esse caracter especifico e esse interesse particular
que devio distingui-lo da Camal'a dos Deputados, no bastava estabelecer a vitaliciedade dos seus memoros como base da instituiO, Era mister ainda, que as duas camara
no proviessem exactamente da mesma fonte, ou qne no
pl'esidisse organisao de ambas um sYStema absolutameute identlco. E foi o que fez o legislador no art. 43.
Exagerando o pl'incipio da distinco, que ner;cssariamente oeve havei' entre as duas seces do poder legislativo
para que a diviSO d'este possa vroduzir todos os seus bons
effeitos, entendem muitos publicistas que o,concurso da
eleiO popular na formao de uma camara alta, ou seoado
consa inteiramente contral'a ao fim especial d'esta segunda calDara.
Se o paria to, dizem alguns~ tivesse como a depurao,
seu princi pio de exiFjt~ncia na eleiO popular, no passaria na realidade de uma segunda camara de deputado' nQ

( 1) V. Lanj unaL, Essai de Trait su-r la Charte,

3,0, cap. 3.0
'

Vil!. ~

.0,

Iiv,

No pensar <.lo illustre marq'lez de Valdegamas ti dar uma origem

identica e COlllntllm B in Lillli~es que tpm de prt-encher uma mi;;~o
dstinda, que ho de cumprir um de;;lino difTerenle, perverterlhes
a nalureza, perturbar-lhes a aco, g~rur um monstro, conceiler
um absurdo, conciLar1tempeslades. " Prinoipio$ Constitucionale$ et '.

89-

haveria mais dous COl'pOS politicos differentes, mas um

corpo dividido em duas partes, etc, (1)

Entretanto, par.a que este argumento podes'e ler toda

a fora que lhe suppem os seus autores, fra mister que
a eleio excluisse pelo menos a vitaliciedade dos pal'es ou
senadores.
Se a camara dos senadores no fosse vilalcia mas limitada em sua dura~o, ella no poderia de certo ter essa
consi lencia, Dem adquirir esse e pirito de corpo, nem
achar csse intere se distinclo, nece sal'io para collocar um
pego de mais na balana politica j). No passaria na realidade de uma repetio 'da outra camara.
Sem a vitaliciedade do senado, os gt'andes interesses
de ordem e de conservao deixario de ser representados,
como convem, no corpo legislativo' os a.rdores e as impacieucias do elemento populal' e progl'es jvo no terio uma
barreira legal antes de chegarem ao throno . o e pirilo de
novidde e de reforma acabaria por destruir toda as cousas
exi lenles) e com ellas a segurana e a paz social; fallario cm uma palavra sociedade esse elemento de estabilidaue e de durao, sem os qnaes tudo agilao e
desordem, e as revolues serio fl'cquentes e illevilaveis.
Ias desde 4ue a vitaliciedade fOI' admillida como
uma base illdispensavel, no ,e pde mais, sem manifesla
exagerao, sustentar a homogeneidade de dous corpos
(1 ) Colombel, Institutions de la Franco, pllrt. 3., lit.
5. 0 , secc. 4.-

t2

i.~,

Cllp.

90-

polIticos, um dos quaes, embol'a procedente como o outro

da urna popular, fica todavia, pela perpetuidade do mandato fora da dependencia dos eleitores: e por conseguinte
mais dedicado a esses grandes interesses de ol'dero e de
conservao de que temos fallado.
I

Reconhecendo 3 evidencia d'esta verdade, e fugindo

de contraria-la, pretendem outros, que acamara temporaria viria a eclipsar-se, e ficar de alguma sorte nullificada,
se a camara vitalcia podesse como ella sabir da uma eleitoral, e representar a nao pel()s mesmos titulos e com
o mesmo poder, augmentarlo ainda mais pela independencia
resultante da inamovibilidade. (1)
Porm fora coufessar que lambem este argumento
no mais proc~dente que o primeiro; por quanto. se a
vitaliciedade hastante para dar ao senado a independencia:
a estabilidade e a fora moral que lhe so necessarias, al1m
de temperar conveuientemente as impaciencias e os ardores da carnara temporaria; por ontro lado, e por i so mesmo, ella concorre para tirar-lhe essa aurea popular, esse
prestigio sempre novo'e sempre vivaz, que fazem toda a
fora, e garantem a legitima influencia d'aquell'outl'a camara.

o mais que se poderia dizer, e quanto a ns com verdade, que um senado, exclusivamente sahido das urnas
eleiLoraes, no poderia tel' bastantes laos de affeio, nem
aftinidade bastante com o throno, para servir-lhe convenien( ,I ) Macarel, Elements de Droit Politique, tiL. 3,0, cap. 2. 0,
sect. 3.-, art. ~ .0.

91 -

temente de ampal'O e escudo contra os golpes 'imprndentes

e temerarios da demagogia.
Sabe-se com etreito, que a instituio de um& camara
alta sbre tudo indispensavel dereza da monarchia, evidentemente compromellida no systema de uma camal'a unica, como o allesta a historia i e mal podel'ia de certo preenchei' essa misso um senado, que nada absolutamente devesse co ra.
Dominados por esta ideia que os publicistas a quem,
nos temos referido J'epellindo inteil'amente o principio da
eleiO como contral'io ao fim e ao espit'ito do pal'iato, entendem que a escolha do senadores no pode competir seno ao prncipe exclusivamente; o qual dizem elles, presidindo a toda a sociedade, acha-se mais habilitado a compol'
o senado com todas as verdadeiras illustraes lIacionaes. (t)
Ma Ho seria dar muito ao rei, objecto outros, o
aUI'ibuil'-lhe o direito de lJomeal' por si s6 os sen'adores?
No seria isso llabir abertamente no ex.tremo contral'io ao
da elei,O popular? Se a camara dos pares, diz Fonfredo,
for nomeada pelo povo, ser uma repetio da camara dos
deputados. Longe de ser um poder intermediaria entre
ella e a cora, ser uma nova fora dirigida contra a pl'erogativa do rei. Se for nomeada vitalicia pelo rei, e por
conseguinte perpt~tuamente J'enovada por elle cahir-se-ba
( ~ ) O systema da nomeao exclusi~a dos senadores pelo principe, com elfeito o que geralmente tem prevalecido na Europa,
e sempre combinado com o principio de vUaliciedade. Exceptua-se
florm u Belgica, onde se encontra um senado tempol'ario e exclusivamente formado pela eleio popular.

9!-

no inconveniente contr:uio. Elia correr o risco de tornar-se o instrumE.nto passivo da realeza. No ler mais
neuhuma fora contra ella. No inspira'r ao povo seno
desc.onfiana e hostilidade. (1'
Qual pois o meio de resolver a difficuldade? Segundo, Fonfl'ed0 tOl'nar o pariato hel'edita1'io, sem o que, diz aI .
le, difficilmente ser, em uma monarchia, oulra cousa mais
que um instrumento de ana~cbia ou de oppresso.
Mas alm de que a.hereditariedade Do exclue inteiramente a elei~o ou a nomea~o pelo prineipe, sendo foroso
comear por qualquer d'estes dous modos, e mesmo preencher as vagas lia falia de herdei ros, parece-nos que, applicada a quahjller outra instituio fOI'a do throno, a hert~di
tal'iedatle politica, , como bem diz Berl'iat-Saint-Prix, uma
palavra que contm em si muitos absurdos. '
Crear legisladores heredi tarios, seria suppor que o talento, I o sabei' e a illuslra~o, necessarios aos jegislauores,
podem ser LJ'ansmillir1os de pai a filho por via de successa i
seria suppor uma mentira avilLante, que o estado das ideias
e dos prin<;:ipios da civilisao modema repellem invencivelmeu,te, uma mentira que DO Bl'3Zil sobre tuuo jamais po-de.
l1a ser acceila, quaesquer (;)ue fossem os sopbismas pana
esse fim empl'egauos. (2)
Os partidarios do principio da hereditariedade no deixo de allegar, que sem ella n~ se pde dar aos membros
( 4 ) <liltlivres, V<lL. 4. 0 ; liv. 8.", cap, 6.0
(2) Commentaire sw'la Charte Constitutionl't611e.

93-

da segunda camara a independencia, o esplrlto de COl'pO

e a fora moral necessal'ios para con trabalanar a influencia
do elemento democr'alico, defender o throno e prevenir-as
revolues. Mas um engano ou uma exagerao, porque
tudo isto se pde obter, como j mostrmos, por meio da
vitaliciedade, e nos ~evidos termos; ao passo que o principio hereditario iria aqui decididamente alm do fim que se
deseja allingir, fazendo pender de mais a balana para o lado do poder executivo, quando s se quer a ponderao e o
equilibl'io das foras.
A hereditariedade d sem duvida em resultado a mais
completa indepeodencia, e seguT1Ilo o illustre Donozo, a estabilidade, a grandeza nas concepes, a perseverana nos
desgnios; mas em troca d'estas vantagens, offerece, como
diz o mesmo publicista, graves inconvenientes: a inflexibilidade, cousa contl'aria ao officlO para que foro inven tados os
senados conservadores; o excessivo apego s tradies,
causa de grandes rompimentos com as opinies'reinantes ;
e por ultimo o egoismo familiar e de casta, que d de rosto
aos povos.
Alm d isto, considerada em sua relao com o principio fundamental do govemo, a hereditariedade absolutamente impossivel onde o principio democralico, tomada esta
palavra em sua significaO verdadeira, o que vjvifica as
instituies, como entre ns acontece. (1)

( 4 ) O syslema da hereditariedade, lldmillido em Frana pela

carta de 4H., e abolido depois pela de 4830, tem sido em geral rc-'
pellido pelas constituies liheraes da Europa, excepo da de Portugal, onde se q:uiz arremedar a aristocJ'atica Inglaterra; e d'abi veio

94'-

Conbecendo POI' lanto o paiz, e collocanrlo-se {:om

prudencia entl'e os extremos igualmente pel'igosos, o nosso
legislador constituinte acertou de combinaI', na composio
do senado brazileiro, o principio da eleio popular com o da
escolha pelo monal'cba, no que, em abono (Ia verdade, no
se pode deixar de vel' um correctivo para a eleio, e uma
boa garantia para o throl1o.
Se, com e1ff~ito, a camal'a dos senadol'es, segundo todos confesso, deve ser considerada como um interme'dia rio, um medianeiro necessario, collocado entre o monarcha e a camara electiva, afim de pl'(;venir excessos e collise
sempre fataes ordem publica, parece que nada ha de mais
natural, nem de mais proprio a faze-Ia representar convenientemente esse papel, do que o systema de composiO
a que ella ficou sujeita entre ns,
A (;OnCep'o de um tal systema no foi de certo uma
novidade; mas novidade foi a sua realisao em uma lei constitucional. Propo:;to e sustentado no seio lia primeira constituinLe da Fl'ana pelo marquez de Lali~ elle teve de cabir
com o systema mesmo da diviso do poder legislativo, em
presena do systema revolucionario de lima s camara (1).
Faltava-lhe pois a sanco da experiencia, que felizmente
veio a ter no Rrazil, graas ao intrepido bom senso e ao
tino politico do nosso legislador,
Elltretanto no falto tambem publicistas que combao marquez de Valdegamas a dizer, que o principio hereditario n.o era
um principio hespanhol, nem um principio europo (Discu.rsos),
( 1) Choix de Rapports) Di$cours et Opiniol1s, vol ~ ,0

--

9~-

to fortemente o systema da nossa Constituio nesta parle (por no v-lo talvez realizado com successo na Europa ), e so os mesmos que suslento o da simples nomeao
pelo rei.

E se . stema de apresentao ou de candidatura

dizem elles, no passa de uma eleio disfarada; por quanto, pode ucceder que a li ta dos PI'OpoStos s contenha
nome', que no mereo a confiana do moual'.cha mas entre os quaes elle ser forado a escolher. E de mai , considerada comprincipio a candiclatura nem exprime a vontade c1'aquelle cuja escolha incerrada em seu limites, nem
a d'aquelle que tem o direito de apresenta-Ia. Os eleitoI'es apresento em lista triplice seus candidatos e o rei
nomeia entre elles o mais digno; primeira vista parece que
conCOlTem pal'a a eleio o povo e o rei: e sem embargo nem
elege o rei, nem elege o povo' ou s o povo quem elege. (1)
Taes o em summa as raze allegada contra os stema de compo io do Senado brazileiro, e que prevalecendo na Frana, quando em 183l tratou-se de reformar o
art. 23 da carta de 1830, fizel'o con ervar alli o syslema
de nomeao pelo rei, com a condio apena de no poder
ser exerciclo fora do circulo de certa nOlabilidades ( pariato cathegorico, segundo a expres o de Fonh'edo ).
Por mais valiosas porm que pareo essas razes, cremos que ellas no. o lIfficientes para nos induzirem a I'egeitar a feliz combinao do nosso pacto fundamental.
( 4 ) OODOZO Cortes, f'rincipios
Code Politique, art. 23.

COIl

tituc1ollales, etc. RogroD,

"

-96Pelo que respeita aos factos, no ba duvida que alguma

vez poder succeder no serem os candidatos apresentados
cora da sua confiana, e no obstante tel' ella de escolher
um entre os tl'es. Mas alm de que no pode isso passar
da classe das excepes, com que no se deve argumentar,
accresce que o inconveniente resultante da introduco no
senado (Ie um ou outro membro, que a cora no escolheria
se tivesse intei.'a liberdade de escolher, no pode ser conside,'avel. E' mesmo de presumir que a nova posio do
escolhido concorrer para modificat'-Ihe as ideias e senti'Dentos anteriores; que o reconhecimento por um lado, e o espirito de corpo pOl' outro, o penetrar pouco a pouco, e o
tornar solidal'io no pensamento politico que deve dominai'
a instituio,
Quanto tbeoria, o que nos parece exacto, que, em
principio, o cidado escolhido' sobre proposta dos eleitores
exprime tanto a vontade e a confiana do que o escolhe, como a vontade e a confiana dos que o apresentro, e isto
( 1I0te-se bem) sempre nos devidos termos, sempre dentro
dos limites cOL1stitucionaes,
E' absolutamente impossvel, aJ'gumenta o celebre
Donozo, que o eleito,', quando deposita tres .lomes na
urna, deixe de preferi,' um entre todos, aiuda que todos
mereo sua \"enerao e respeito: se o rei, e isto o mais
prov::vel, nomear a lJualquel' dos OUL"05 dou, e se ao nomea-Io, como succeder frequentemente, lio lhe faz esta
merc seno porque julga que ent"e os candidatos o
mellOS indigno d'elIa, qual ser ento o resultado tl'esLa
eleio? Que o nomeado ser aos olhos do eleitor o menos bom entre os bons: aos ol11os do rei o menos mo entl'

97-

os mos' 'e que no ser aos olhos de nenhum o que devr3

ser aos olhos de lodo. i lO , o melhor entre os melhores:
'csultando d'aqui que a instituiO do senado nem populaI', nem monarchica, etc. (1)
Salvo porm todo o re peilo e venerao que triblllamos aUloridade do grande publici ta catholico, pJrecenos que estas sua palavra envolvendo um grave equivoco,
denuncio de sua part~ 011 o e quecimento du fim especial
geralmente as ignado a uma camara alta ou a lmperfei.
o da vontade humaua. r o se trala com eifeito de aber
qual o melhor ou o mai digno ao olhos do eleitor ou do
monarcha mas qual o mais apto aos olhos da nao para
OCCLlpaL' uma cadeira no senado; e e te aqllelle que chega
a reunir os suflhgios do povo e o :1 sentimento do O1onal'cha, ainda <]ue cada um tenha de ceder alguma cousa de sua
parte. (2)
e o senado fos e destinado a seI' a expresso pura da
vontacle popular ou do elemenlo pl'O"I'e sivo do E tado.
,eria em verdade ab urdo que o mais votado pelos eleitore
podesse deixar de ser o senador se pelo contrario fos e des
linauo a ser a expresso do elemento conservador, enC81'l1ado
prineipalmente na pessa do monarcha, igual ab 'urdo ha
veria em qlle pode se ser ~enador quem no fosse da inteira e exclusiva confiana do mesmo monarcha. 1\J3 j que
n deve ser a sim' j que o senado tem de servir de me-

( ~ ) P"'incipios Constituciollaie , etc.ObrH , vol. ~.o

(2) E' o caso de dizer-se com Sismondc de . mondi, que a liberdade exige continuas {mn ace. Efudes SUl' les COlls/.itutions
des Peuples libres, t"oisieme es ai.

13

98-

diaueiro e pOl' assim dizer de arbitro entl'e acamara temporaria e a cora segue-se que a escolha d'esta sobre a lista
dos candidatos apresentados pelos eleitores, o systema'
(/ue concilia todos os intel'esses, e reune as probabilidades
mais favoraveis de acertadas escolhas. Por meio d'elle
a voutade do povo e da cora, que so as duas partes interessadas na instituiO de uma segunda camal'a, sel'vem-se
l'eciprocamente de correctivo e cbego, pOI' as im dizer
a esse meio tel'mo em qne riside a verdade.
Pugnem muito embora os publicista COlIll'a aadrnisso
do prtnclpio eleitoral, e em prol da exclusiva nomeao
pela cora. Ser sempre foroso coufe~sar que ha em sua
doutrina um afastamento tios verdadeiros principios.
Em primeiro lugal', porque, como bem dizia o marquez
de Lalli-Tolefldal na conslituinte J'anceza ha um IJrincipio qne deve passar anles de tudo: e vem a seI', que a
dignidade de senador, accanetando funces nacionaes,
fUDCCS representativas, no pde ser conferida sem o
cnncurso directo, ou immefliato ela nao; iSlO sem
a eleio. (1)
.
;

Em segundo lugar, pOl'que se o governo con tilucional

repousa, como todos confe so sobre o equilibrio e a ponderao dos poder6s. no lJa f!uvida que aquelles dous sys( ~ 1 Em rigor pode-se conceder, como nlis allrgn Colomhel, que
a natureza na drlrpaao do exerl'icio da sll!>pranill nao se oppe a que
se cOlllira II direito de nllmealill dos ~enadores cura; lIIa entendemos que isto no deve ter lugar, precisamente porque se trala de
um puder, que por sua natureza representativo da vontade nl\cional, assim como o o poder da cora.

l9 -

lemas extremos (o da elei o pura e o ua exclusiva Ilomeac;o pelo rei) devem Sei' igualmente repellidos, visto que,
tanto um como outro viria a I'omp-er esse mesmo equilibrio:
e ponderao. Se com o primeiro I}reponderaria demasiadamenle o elemento populal' ou pl'ogressisl~, com -o segundo
demasiadamente tambem prepondel'al'ia o elemento conservador ou monarchico' em ambos o casos o equilibrio
ficaria rompido.
Com um senado feitura da cora: no se pde du"idar que, quando a camal'a dos deputados quizesse invadir
as pl'erogativas da coroa a camara dos 'eoadores clar-se-bia
pressa em clefende-la e ampal'u-Ias. Mas ,e o inverso succeuesse qnem poder affianar que o senado sel'ia igualmente solicito em defender as atlribllie da camara temporal'ia?
E\'iclentemeute, diz por i '0 BelTiat- ailll-Prix commentando a carta franceza de 1830; evidenlemente a camara do pare no tem altingido o ultimo gro de lran fOl'mao qne' deve olfrer. K necessario que a escolha
do I'ei em lugal' de ser limitada notabilidades, cujo maior
numero se compe de funccional'ios j nomeados por ellt;
para os lugares que occupo, necessar'io que a escolha do
rei se exera sobre uma lista de ,candidatos apresentada
pelos collegios ell:\i toraes: eu to (e s6 enlo ~ podel' essa
.'amara at um c.
ponlo tomal'-se mediadora entre o rei
eacamal'ado. depulaclo. (1)
I

( '1) Commcntaire

S1l1' /(l

r;!lal'lc lJOIl /.iIulirmnelle.

100-

Em conelu o: entt'e o perigo de collocar a camara do

senadores debaixo da inL1uencia da cora, confiando a esta
exclusivamente o cuidado de sua compo io, e o de faze-l:t
sahir tambem exclusivamente da eleio popular, deixando
assim o UHono desabrigado em face de duas camar,as compostas de elementos semelhantes, no ba seno um expedient,~, uma sahida razoavel a tomar - o systerua mixto
adoptado pela Con tituiO bl'azJleira.
Que abedoria e que prudencia politica pde haver em
preferil' com i\Jacarel um d'esses dous perigos ao outro?
Resta entretao lo uma objeco que ~O devemos pas aI'
em silencio, porque infelizmente tem ella encolltrado em
nosso paiz a fOl'a resultante dos factos.
Pode-se em verdade oLjectar propondo o seguinte dilemma de !III', de Cormenin: (( se a e 'colba' do rei no
pde exercer-se seno em uma candidatura I'estricta, apre'Sentar-lhe-ho dous candidatos ridiculos para que elle seja
forado a tomar o terceiro. Se pde exel'ce'r-se no, circulo
de uma candidatura immensa ento o ministerialismo submergir a eleio, (1)
Deix.ando margem a segunda ponta d'este dilemma,
para s nos occurparmos da primell'a, "nica que nos poderia ferir, porque s ella vem dit'ecta~ te contra o modo
de composiO do senado brazileiro, observaremos autes de
tudo, que o argumento de MI'. de Cormenin, mais deduzido

(~

) Libelles Politiques, vo},

~.",

lib,

a."

101 -

da malicia dos homens, que dos principias da sciencia) nada

absolutamente pde provar segundo o seu intento, visto
como em ultima analy e reduz-se a um lugar commum,
que se pde sempre apre eutar contra toda e qualquer instituiO politica, no havendo nenhuma de que se no possa
abu ar, nenhuma que afinal no dependa da boa vontade
dos homens.
E com effeito bem possiyel que homen rlesleaes, e dominados exclusivamente pelo espirito me quinho, e pelos
interes es egoislicos qne domino as faces ou em levar
os selJ calculo at corrupo e ao falseamento das instituies jurada organi ando a(lrede uma li ta triplice com
o fim de foraI' a escolha do mouarcha, e faze-la recabir sobre um certo nome, como diz a fama pllblica que ja entre
ns se tem praticado, Mas evidente que, podendo o 1m
perador em todo o ca o repellir o mimosos das faces, e devendo mesmo faze-lo, qnalldo o exigirem a sua dignidade, o
decoro e o interesse da nao, basta que assim acontea
por dila' ou tres vezes para que no haja mais receiG de que
to ignobeis manohras se reproduzo em prejuzo do systema
rle governo adoptado. E o senado ser sempre o grande
foco da illu trae rio paiz o grande centro de reunio das
capacidades, das virtudes, dos servios pre tados pall'ia
comtanto que as eleies sejo aquillo que devem ser.
A faculdade que a Constitnio confel'e ao Poder Moderador, de escolheI' um dos tres nomes qne compem a lis-

ta triplice, no simplesmente uma pl'erogativa qlle pode

ser de agradavel exer'cicio ao Imperador' uma garalltia
poderosa pam o throno, e conseguintemente para o sy tema
de governo jurado. Allentar pois contra ella por meio de

102-

lo per~das manobras, allental' cOlltl'a a propria Constituio: mostrarse desleal e traidor pall'ia com a circumslancia aggravante da cobardia.
Nem se diga que, deixando o monarcha de escolhei'
algum nome apresentado por duas 011 mais vezes pelos eleitores Das listas seo:lloriaes, e at em primeil'o lugar, causa
cm esse sen procedimento um desar ou injuria s pro~
"II1Clas.
O desar de que se falia, diz mui bem o Sr. Conselheiro Zacharias, ~ quem de todo o corao acompallhamo'
n'esta pal'Le; odesal' de que se falia sem duvida imaginaria !,orque a ordem qlle os nomes gual'do na II La Do ;
thermometro infallivel do gro de nierecimenLo relativo do
proposloS, quando na luta eleitoral so to frequentes o
capl'ichos e incidentes qllt' podem fazei' antepor o meno
digno ao de mais merito , e cel'to que em geral a coroa,
nomeando dos tres nomes incluidos na lista o que Ihc parece pe~ferivel, usa de um dil'eiLo seu (dil'eiLo inallfel'ivel
da nao) e por conquencia no olfende no injul'ia os cleitOI'es.
Isto digo, aCl'escenla ainda o SI'. Consdheil'o, na
supposio de que o COI'pO eleitoral, na escolha dos tres cidados que devem compol' a lista, procedesse eom lisura
e hqa f (sem dnvida ); mas no caso de que intellionalmente s colloque em a lisla um nome que faa vulto, acompanhado de dons sem impol'tancia alguma, ai11da n'essa hypolhese creio ,que a preterio do predileclo cavillosamenlc
imposlo, no seria 11m mOlivo de jusLa queixa da parte do
corpo eJeitoral, que ao. contrario, nevra ver n'esst:: :lr.to (lo

103 Poder Moderador a cOI'J'eco (Ie um abttso deploravel, e re-

flectir quo ab urdo fra querer tirar de snas ms intene

o calculado proveilo.
a: Se assim penso pelo que toca ao suppo lo desal' s
provincias, muito mai francamente inclino-me a condemnar quejxas de prelel'ie fOI'muladas pejos caudidalos,
que tlcixo de ser escolhido, porque ahi o qne em ullima
,nalyse se v o individuo fazeudo-se juiz do seu pl'Oprio
merito , procedei' que a modcslia repl'ova, e que, seguido
por lodos como um direito, al'l'alilaria :1 sociedade completa sttbvers(io... " (1)

Depois d'isto oinguem deixar de reconhecer egundo cremos, que a primeira pal'le do dilemma (Ie MI'. de Cormenin li prova uma cousa e vem a ser: - a gl'ande nece sidade que todos temo , e mai do que todos o govemo cle levantai' a morlidade aba lida, de regelleral' os coslumes
publicas em nosso paiz,; porqu3ulo sem mOI'alidade e sem
costumes publicos o govel'llo represenlativo ainda mai do
que oull'O qualquer no pode ser outra cousa (fao o que
fizerem) seno uma serie coo tinuada de -fraudes, de perfidia e de violeneias, uma sel'ie continuada de misel'ias e Je
verdadeiras calamidaeles publicas,
Fiquemos pois afinal, pela eleiil'o elos senadores COOlbinada com & influencia modemdol'a da eOI'a. Escolhendo
um enlre os pl'Opostos pelos eleitol'es de cada provincia
ella pode assim predispor mui bem o poder legislativo a
.manler-se em equilihrio c harmonia COlD os ontl'oS poderes.
( I) Da naturc;;a

limite' do Pock!" Moderador, 5. 0

104

E' o meio mais proprio rle conciliaI' torlo os inleresses, E' uma combinao lheorica das mais felizes, e que

a experiencia tem sufficienlemeote sanccionado pelo espao

de mais de trinla annos. (1)

(~)
o pensar de Pinheiro Ferreira (publicista qlJe fora de
querer ~er original pa a muita vezes por vi. ionario) fra mais vantajoso seulIir li nlPthodo inl'er o do udnptddo pela nn. sa l:nn~liluio;
isto , deixar ao gv~no o cllidadu de de:,ignar aos cleilore. IIS pessous
proprias para sentarem-se na cnmara do pares; por quanlo, diz clle,
devendo esta camara Si'r Cllnlpusta de homen d~ E tado, ninguem
pde conhecer l~o bem corno li gov roo o. cidadao. di~mos oe srrem
contados n'e se numl'l'O, elc. Oservations sur la Charte Constitutionnelle dela F7'allCe, art. 23.
~Ia no teria aqui lodo o cabimento o dizer-se com 1'11'. de Cormenin, que, adn'lillido um tal systema, o ministe7'ialis1l1o absorveria
a eleio?

...

10-

CAPITULO VI
Do direito de convocar extraordinariamente a ~sseD1bla Gel'al.
L'incertitude et la oaril des atrares
humaines empechenl, en groral, ql,'"n ne
puisse pre crire a l'avance, d'une manire
ulile, l' puque des assembles qui exercent
le '}l0uvoir legislaUf.
. MA.CAREL.

Lp, droit de convocalion ne peut apparteni,' qu'ou roi. Lui seul CllnnQU leI besoin
de I' Etal, et le 1I10ment ou ii c01111ient 'as5emb/er le corps IUlib('rant ; c'est le primier
personage duns I' Etat.
LORlEDX.

o lmpel'aclol' tamhem exel'ce O Poder Uoderador

convorando extraordinariamente :I As embla Geral nos intervallos das sesses, qnando a sim o pedir o bem do Estado.
(Const. arl. 101 2.)
II

Repellindo a doutrina perigosa da permanencia do corpt> legi lati\'o, fixou a ConstiLuiO entre ns, no s6 o tempo que devio durar a sesses annuaes da Assembla Geral mas ainda a pocha. pl'eei'a da I'eunio e abertura solemne da mesma (arLs. 17 e t8 ),
Entr'eLanto, concebe-se facilmenLe que, 110 inLervallo
das sesses da Assembla, podem dar-se emel'gencias extraordioarias e imprevistas, que, pondo em perigo, ou somente
~m graves difficuldade , fi causa publica tornem uecessaria
i4

106-

a aco immediata do poder legislativo, por no caber nas

alll'ibuies de oulro poder providencial' a respeito, ou por
no lhel seI' isto facil sem o auxiljo e prompta coadjuvao
d aquelle.
Ora, em taes circumstaocias, e para occorrer a laes
emel'gencias, nada mais natural do que uma reunio extl'aol'diitaria da Assembla Geral i e foi para que ella se I'ealiasse que o legisladol' constituinte providentemenle autorisoll aqui o Imperador a convoca-Ia, como orgo do Pode.r
111oderador.

Constituido chefe supl'emo da nao, e particularmenle

cbefe do poder executivo em relaes constantes com o
paiz official, e por outro lado supel'lor a todos os intel'esses
particulares que se debatem abaixo do lhrono, ninguem melhor do que o Imperadol' pode conhecer as verdadeiras ne
cessidades do paiz, nem mais seguramente do que Elle ajuizar do bem publico i e desde ento s a Elle devia a ConstituiO dai' a attribuiO de convocar extraordinal'iamente
a Assembla Geral, quando o bem do Imperio o pedisse.
Tendo determinado que cada legislatura duraria quatro
annos, a Constituio conferio lambem ao Imperador a attribuiO de " convocar a nova Asse llbla Geral no dia 3 de
Junho do terceiro anno da legislatura existente (art. 102
1.0). .Mas esta atll'ibuiO que o Imperador exerce como
Chefe do podeI' executivo pelos seus ministros de Estado, no se deve jamais confllndir com a de que agora
tratamos.
A'convocao da nova Assembla Geral <>rditlaria uma

,]07 -

obrigao que tleve ser regularmente cumprida nas pochas

marcadas, em obediencia ao preceito formal da Constituio; vel'dadeil'amente um acto executivo, um acto proprio
do poder encarregado de executar as leis. Pelo contrario,
a convocao extl'aol'dinaria da Assembla um direito,
uma faculdade deixada ao prudente arbitrio do Imperador:
um acto pl'Oprio do poder encal'l'egado de velar na manuteno do equilibrio e harmonia dos outros poderes equilibrio e llarmonia que, podendo ser ameaados pela falLa de
a~o do podei' legislativo em tempo opportuno podem felizmente ser mantidos pelo f'oder Afoderador, convocando
este extraordinariamente a Assembla Geral.
Velar na manuteno da illdepeudencia, e~nilibrio e
harmonia dos podel'es politicos, o mesmo que encaminhalos e dirigi-lo~ consecuo do fim que lhes assignou a lei
fundamental. Ora competindo Assembla Geral a obrigao de pl'omover o bem da nao, como expres o no
9. o doal't. 15, segue-se d abi mnito naturalmente que, determinar uma convocao ex.lI'aordinaria da me ma Assembla, quando assim o exige o jnteresse do Estado, sem duvida alguma exerceI' uma aLLribnio que logicamente decpl're da prerogaliva real 011 do Poder Moderador, pOl'que
tlirigir o poder legislativo ao preencbimento da misso especial que lhe foi assignada pela ConstlLmo.
. Analysando a constituio da Inglaterra, segundo a qual
no pode o parlamento reunir-se por sua propria autol'idade, sem que seja expressamente convocado pelo rei, a cuja
ordem deve Lambem separar-se (d'oncle veio o dizer-se alli
que o rei a cabea, o principio e o Hm do parlamento,
- caput, principium et (inis - ), Montesquieu tinha dito qne

108-

o eorpo legislativo no deve reunir-se por si mesmo, visto

como uma corporao no reputada ter vontade seno
quando est reunida: e se ella no se reuuisse uD:lLlimemente, no se poderia dizeI' que parte seria vCl'dadei.'ameLlte o COl'pO legislativo, se a que estivesse reunida, ou a ouLra
que no estivesse. (1)
Parocliando este pensamento de Montesquieu, BlacksLone tambem preLende, que a prcrogativa que tem o rei da
Inglaterra de convocar o pal'lamento indi.)Jensavel e fundada em justos motivus; por quanto, diz clle, suppondo
que opadamento tivesse o direito de reunil'-se sua vontacla e sem convocao, no se pode imaginar qn~ tol1os os
membl'os das duas camaras accordassem unanimemente sobre a pocha e o lugal' da assernhla; e se a mtltal1e dos
membros ahi se achasse, e a outra metade estivesse ausente,
no se poderia determinar qual fi realmente o corpo legislativo se a parte reunida ou a parte ausente, (2)
Mas fora confessar que uacla tem de solido semelhantes razes nada que justifique cabalmente aquillo que
se pretende; e a constituio frauceza de 1791 cortou de
uma maneira simples e pCl'emptol'ia as difficuldades q~e
alias suppem.
Segundo essa constitnio os memhros da assernhla
legislativa devio reunir-se na primeira segunda-feira de Maio
no luga~ das sesses da ultima legislatura. Durante todo es(~

) Esprit des Lois, liv. ~ ~ I cap. 6."

I
(2) Commentaires sur les Lois anglat"ses, tom. 1., liv. ~ .e, cap.

!.", trad. de N. M. Chompr.

109-

3~

mez Do poJio fazer acto algum legislativo se a maIOrIa

(373 memhros) no ~stivesse presente; ma.s no u!limo dia
d'elle podio constituir.se, qual quer que fosse o numero
dos membro!! presen tes. Disposies identicas reguiavo
a reunio das a5semblas primarias e eleitoraes. (1)

Todas eslas di!'pos\es porm, linho o -grave inconveniente de acarrelar~m uma cerla desconsiderao auloridade do monarcha deixando-a, segundo observa 'ecker,
inleiramente na ~ornbra, por ocrasio ele um acto ~o importante como a reunio do corpo legi.lativo, sem que alis houvesse para isto razo plauzivel (2). Fugindo pois d' este incon.,.
venient~. e auendendo por outro lado a que ha tempos mais
convenientes do que outl'O para a reunio do corpo legislativo, as constituies da F'1'ana de 1814 e 1830 cahiro no
eXll'emo opposto de 1791, adoptando inteiramente a pratira da Inglatena, e deixando por conseguinte ao arbitrio do
rei o direito ele convocao, visto que s elle, pelo contll'cimento das necessidades e circumstancias e. peciaes do paiz,
que hem podia julgar da conveniencia ou incooveniencia
da reuniO do corpo legislativo em cada anno.
Ora, foi entl'e esses doos extremos. o da constituio
franceza de 179' e o das cartas de 1834 e f 830, que a nossa ConsLituiflo veio sabiamen te collocar-se, consultando talvez melhor a dignidade dt> corpo legislativo e conciliando
de cerlo modo os interesses geraes e permanentes do Estado com o particular de cada um dos membros da dilas camaras.
( 4 ) Tit. 3., eap. ~ .", seo. i.a see. li."
(!) Du PoVOtT Eroeoutif, L pnrte, cap. 7."

110-

Porque ao paiz interessa sem duvida alguma que se reuna annualmente a Assembla Gel'al, quando mais no seia ,
pal'a que possa examinar, se a Constituio politica do Estado tem sido exactamente observada e providenciar como
for jllsto (art. 173); e porque alm d'isto fra incommodo
e prejudicial aos membros da camara temporaria disseminados pelas provncias de um vasto imperio, no contarem com
uma pocha fixa para sua reunio ordinaria, d~ maneira que
podessem dispor os seus negocias particula!'es em ordem a
evitarem prejuizos durante sua auseucia ; por isso, entendemos ns, detel'minou a Constituio que a sesso da abertura da Assembla Geral fosse todos os annos no dia 3 de
Maio. (1)
No quel'enrlo porm desconsidel'al' de maneira alguma
a autoridade do chefe do Estado deixando-o na sombl' a
ConstituiO fa-Io appal'ecer com solemnidade na occasiO
em que se tem de renovar acamara tempol'aria, conferindolhe a attribuiO de convocar, como chefe do poder executivo, a nova Assembla Gel'al orflinal'ia no dia 3 de Junho do
terceiro anno da legislatura existen te (art. 102 i, O), e de
pl' assim em movi menta as assemblas pal'ochiaes e collegios
eleitoraes por meio de um decl'eto de convocao emanado
da sua au toridade.
( 4 ) Sem embargo d'esta conciliao de interesses, j por mais de
uma vez tem-se deixado de {)bservar o disposto DO art. 48 da CODstituio, por falta de Dumero sufficiente de deputados para cunstituir
a maioria da respectiva camara, nos termos do art. 23. Foi o qlie
teve lugar, se DOS no falha agora a memoria, em 1804 e 4859, e o que
parece continuar ainda a succeder, certos como esto muitos honrados membros de que, para os seus interesses particulares, jamais chegar<$ tarde.
.
Edificante espectaculo para a nao! E o que seria, se acqso no
houve se uma pocha fixa vara a reunio aDnual do corpo legi lativ ?

111-

Mas como por um lado pode mui bem succedel' qe.de

facto no sejo as duas pochas referidas as mais convenien
tes ao preenchimento :das vistas do legislador constituinte,
em consequeucia de cil'cumstancias extraordiuarias em que
por ventura se ache o Imperio i e como por outro lado pode
tambem acontecer, conforme j dissemos que excepcionalmente seja reclamada pelos interesses publicos a reunio extraordinaria da Assembla Geral ( fra do tempo marcado pa-'
ra suas sesses) por isso dispoz ainda mui providenLemente a
ConstituiO, para obviar ao primeiro d'esses dous inconvenientes, que no s tivessse o Imperador como chefe do poder execulivo, o prazo de dous mezes para eO'ectuar a convocao da nova Assembla Geral ordinaria (art.102 1. combinado com o art. 47 3.), mas tambem a faculdade de
adiar a mesma Assembla, na qualidade de Poder Moderador, como adiante veremos (cap. 8.).
Para obviar porm ao segundo inconveniente, outor- .
gou-Ibe a faculdade de convocaI' extraordinal'iamente a Assembla Geral quando assim oexigisse o bem do imperio, attribuio esta realmente moderadora por sua nalUl'eza, e
que, como ja dissemos, no podia ter oull'3 regra que no
fosse o prudente arbitrio do Imperador.
Tal , em summa, o systema da nossa Constituio no
qne respeita ao tempo dos tl'3balhos do corpo legislativo
e ao direito de convocao do Imperante i syslema intermediario, onde parecem ter sido pesados todos os inconvenientes, attendidos e conciliados todos os interesses e onde sobretudo se torna facil apreciar as razes de differena
entre o poder executivo e o Poder Moderador, pela confron-

H~-

lal@ das espheras em que se aircumscl'eve cada uma dali

respectivas atlribuies,
No caso da convocao da nova ssembla Geral ordinaria, por que conhecitla a vontade da nao, e expresso
na lei fuudamental o seu pl'eceilo, temos um dever jUl'idlcO
uma obl'igao, que deve ser cumpl'ida, denaixo de I'e, pou'sahilidade, o mais tal'dar at~ dou meze dl.lpoi da poeba
fixatla no 1. o do art. 102 tia ConstituiO. No caso da convocao extraordinaria da mesmA AssemlJla, e pOl' isso mesmo que, na incerteza dos acontecimentos fUtUl'OS, no seria
possivel determinar t1'an te-mo os casos ou as circumstancias
em que devesse eHa verificar-se, temos pelo cout,'ario um
direito, /lma faculdade discricionari, deixado sabedoria do
ehefe da n<lo e seu primeiro 1'epl'eSentante, uuico por conseguinte, que pode em lugar d'ella decidil' da conveniencia
d'essa convocaO, e manifestl' neste sentido a sua von, tade soberana.

H3-

CAPITULO VII
Do dll"eito de

Sauc~o.

La anction ,'oyale est un droiL et u n6

fJrrogative Ilarionale, conrere au cher de
la narion par elle m~me, pour dclarer et
garantil' ql~'1J,ne leite "e olulion de ses 11presentant e 't ou n'e t pa I'expr sion de
la volollt gnrale.
La dfillition de cetie prerogative de la
couronne en demontre. dj l'utilil et la
nce sit; mais /'UlLil el l'outre 'appuient
'Ul' (Ioutre considmtion .
MALOUET,

Appli 'ada s lei' a palavra sallc(;o (do latim sancire,

COnfil'nIal') offerece-no dous entido difl'el'ooles, Oma
veze ella ex.prime a penalidade annexa trau gre so cios.
preceitos do lugi lador-' c e te o sentido mai antigo.
que ainda uh i'te. Oull'a vezes e particularmente 1l0S
goverllos cou titucionaes, igniOca a appl'ol'al:o dada pelo
clJefe do Estad ao, projecto de lei di 'cu tidos e votados
pel:! camaras-; e e te o sentido melis modemo em que
agora temos ue e, lucia-Ia.
Como aquelle que tem o poder de aplJroval' lIo pode
razoavelmente rleixlu' de ler tambem o poder de repellir
segue-se que. para dar uma iueia completa da sanco geralmente allribuida ao monal'cha' constitucionaes, mi ter
deulli-la- o direito que tem o imperante de conceder ou
1'eCltSCt/' O seu
onsenl.irnento aos decrelos das camaras legislaliva 1 e do qual depenue a forJ obrigatoria des mesmo',

H>

.'

H4-

Ao consentimento do imperante chama-se desde entO mais PI'opl'iamente sanco,. recosa d'elle mai propriamente v,eto. A primeil'a verifica se entre n por meio
da seguinte (ormllla: II O Imperadol' consenle ]); o segundo por meio de Coutra: O [mpel'ador quer meditar
'obre o projecto de lei pal'a a seu tempo se resolver. II
( Consl. arts. 64 e 68).
Procu':lI1do fundamental' 'sLa inLerveno do chefe do
Estado no exerccio elo poder legi 'Iativo, c que sem duvida
consLimc UOla das mais emillcntes e valiozas prerogaLivas (la
cora os publicislas tem-nos dado difTerentes razes mai
ou meno proprias a convencer-nos da sua alla conveniencia
e neces -idade.
O monarcha, dizem elles acbando-se em relaes consLantes e babiluaes oro o paiz pelo exerccio do podeI' exccuti,o de que chefe, pelas informar,:es que recebe de lo_
das as panes sohre as uecesidades pllblica s, e cercado demais pOl' conselhos yue podem tersolJre o corpo legi 'Ialivo a
\antagem de lima mais longa experiencia de um maior habito
dos negocios de detalhl::, acha- e na melhor posiO possivel
para dar testemunho el'aqllellas necessitlades, para conheceI' a fundo a leis que realmente podem satisfaze-la e qua_
es pelo conLrario erio funesta, ou s de embaraosaexecno.

Quando o principe, diz B. Constant concorre para a

formao das leis e seu consen ti "!l en lo necessario, os vicios
d'cllas nnnca uccedem no mesmo gro, eomo quando os
corpos rcpresentativos decidem sem appellao. O principe e o mini 'tl'OS esclarecem-se pela experiencia. QU3nII.

'115

tIo elles no fos em reduzido pelo senlimelllo do qu

devem se-\o-hio pelo enlmenlo do que po sivel. O
porler represenlalivo pelo conlrario n'l ellconll'a jamais a
impo sibilidade no exi le nuuca pal'a elle.
experiencia.
Ba'la-lhe quel'er' oulra allloridade execllla. Ora: quereI'
empre IJo sivel; execular ljlle o no . (1)
Alm di to, ~e o poder que executa a: lei no concorre se para a confeco d'ella' porlel'ia aconlecer mui las
veze qUG elle seria encarregado de execular lei c0Dlraria
s uas convice' leis que con'idem 'se como perigosa I
inopporluna , elc. E que inconvenienle no re 'ullario
d'es c antagoni'mo enlre o. pensamento e a execuo?
Que zelo se poderia espel'ar do executor de llma lei, que a
desapprova? Que considerao, e que gl'ande fora moral
poderia ter aquelle que pre tasse ~ sen apoio obrigado a medidas ljue cm con cien<:ia repellil'ia?
Finalmenle e o poder ex.eculivo~ diz Montesquieu.
no tem o dil'eit(l le deler as intel'pre as do corpo legislativo, e te er des 'lico' por quanto como podel' dar-se todo o poder que pode imaginar clle de lruir todos os oulros
poderes (2), Ol'a, do maior intere c pal'a a nao que a autoridade de seu chefe, em quem reside a pleuitude do poder
execulil'o permanea isenla de qualquel' inlerpre a inju la
da parle de todos o oulros poderes e es e iuleres e deixaria Je el' devidamente altendido, 'e o prncipe no fosse
admiudo ao exame e sanco das leis: por quanto se nos
IJodere delegados, como dizia Malouel, exi,li,se 11m s que
( I ) Esqttis e ele Constitlltion, ap. 2.
(':!) Espl''it c/e Lois, li". I '1, cap, 6."

1'11:)-

lhe fosse estranho, e <.Ie que clle fosse pessoalmente depelldente, esse seria um poder absoluto a quem a nao a"sim
eomo o seu chefe se acharia escravisada.

o que teria feito ento a nao, pergunla aquelle IlIusti'e con.titninle, por uma dislribui 'fio Io inconsidcrada de
scus <.Iirf,ito primillivo? Em fugar de combinar-lhes o
exercicio de maneira que lodo elles se refol'cem, e se defendo um pelo oulro, a na 'o leria eonfiado exclusivamente o acto mais eminenle da oherania a aquellesque, desprovitlosdo poder executivo sel'io senboresde usurpa-lo. Por
oulro lado. a nao lcria conHado a mais bl'ilLJante rcpre cntao<.lasoberania a aquclle que no lendo pal'le alguma em
seu exercicioeTeclivo eria empre lenladoa empregar o podeI' executivo para usurpa-lo. Assim a felicidade g6ral da
sociedade s podcudo exislir pela hnrmonia dos poderes
que para ella devem coocol'I'el' eria continuamente perturhada por su discordia; a sim a nao, que <]uel' um governo monarchico lio teria. seoo um governo illCCl'lO, que se
precipital'ia alLemativamente para a aristr':racia ou a democraeia (1).
ACilaodo c desenvolvendo lambem a intel'essante 00sel'\'aAo do celebre publicista frauccz, Blac1 stone tem demais o cuidado de eOl'l'obol'a-la com o exemplo hi tOI'ico de
seu paz llnlal. Assim, diz elle olongo pal'1:unento, sob
Carlos I. fez leis salulal'es, I'eparou queixas mui graves em
quanto obrou conslitucionalmenle e com o concurso do I'ei.
Mas quando as uuas eamaras apossl'o-se do poder legislativo com exc1uzo da autoridade real logo depois apossal'o(~

) Choix des Rapporls, 1J'iscours et Opinion ,etc. vol. ~ .

117-

e lambem da redeas da administrao e com o auxilio

desse dous podere reunidos, lranslofoaro a Igreja e o
Estado e e tabelecriio um sy lema de oppres peior que
os abu os que linho pl'e-lendido remediar.
E' ptlis para impedir' seme\Jlanle usurpaes, conclue
o publici la ingl 7., que o rei me mo uma parte do parlamento' e confol'me o mOlivo d e la disposiO, .era mui convenienle tlue a parte do podei' legi 'Ialivo dado cora pela
constituiO coosi lisse no poder de regeila1' aotes que no de
estatllil', porque i~to basla para o fim que nos lemos proposto ('I).
Eis-ahi razes !la lantes para provar que a sanco imperial allam 'llle ncces aria aos interes e da nao, ti dignidade do chefe tio poder execulivo e ir.legridade d'esse
mesmo poder; que clla em 'umma um meio poclerosissimo de eslalJilidade nos principios, de segurana e de inviolabilidade nas forma do governo, ou pal'a fallara linguagem
da nossa .Con lillliuo, um grande meio de harmoni ar os
podere ; razo paI' que nos aparece ella entre as allribuies
cio Poder 'flJode1'aflor.

mai valiosa porm que sejo essas razes, ellas

lio parecem comtudo detel'minar sllfficientemente, como
coovem, a fonte e o espirito tio direito de anco. So em
duvida motivo de alta coo\'ellieucia oeial mas nenhum
(('elles nos indica com preciso e clarza o principio fundamenta) do veto.
POI'

(1) Commsntuires

tll'les Lois ullgiui&es, tom. 1. li\'. 4., CRp.

:!.o, trad. de N. AI Chompr.

1'18-

Quando se suppe, observa Mirabeau, que a Assembla nacional, composta de seus veruadeil'Os elementos
apresen ta ao prncipe o fmcto de suas delibel'aes, offel'ecelhe o resultado da discus o a mais livre e a mais esclarecida, o pl'oducto de todosos conhecimentos que poude colher
pal'ece que isso tudo,quantoa prudencia hamana exige para
veril:icar, no digo somente a vontade, ma a I'azo geral i e
sem duvida, debaixo deste ponto de vista abstracto, parece
repu'gnar ao bom senso admillir que um homem '6 tenha
o direito de respondeI': opponho-me a es a vontade a essa
razo geral. E ta ideia tOl'l1a- e mesmo mais repllgnan te
ainda, quando deve seI' estabelecido pela ConstituiO,
que o' homem armado d'esse terrivel veto, s-Io-ha de toda
a fora publica, sem a qual a \'ontade geral no pode jamais
estar segura de sua execuo,
Como resolver poi a difficuldade fazendo de 'apparecer
este absurdo apparentc do veto? Pal'a O gl'ande orador todas as objeees desapparecem peran te es ta grande verdade: que, sem um dil'eito de resi tencia na mos do depo itari'o da fOla publiea, poderia essa for(,:a muita vezes ser
reclamada e empregada a seu pezal' em executar vontades
contl'al'ia voutadegeral. Mas no havet' nisto um cil'culo vicioso? Onde est a I'azo cl'essa funesta po sibilidade,
se o corpo legislativo foi constituido com os seus vel'dadeil'oS
elementos? Porque ha de merecer ento mais conliana o
chefe do Estado, o depositario supremo do poder execu ti vo?
Eis-ahi, quanto a ns, o que no disse, ao menos bem clar'amente, o assom1roso oraculo da constituinte, apezar dos
seus eloqnentGs esforos,
Quando lima nao, tem escolhido lima certa elas e

11.9-

de representantes, lhes tem confiado o exercicio do poder

legislativo no sempre a vontade real da Ilao que esses
representantes exprimem, mas 3 sua vontade presumida.
Ora, se taes I'epresenlantes no esto iseulos, por sua
posi~o mesma, de reunil' func-o augu la que lhes atll'ibuida: todos os cuiebdos e lodas as ambies,que atormento os ootros homens, claro que sua vontade e seu intere, e pe soai pOllem facilmenle achar-se em conlradico
com a vontade e o inlel'e se geral; e desde eUlo: como
muito bem tlizia ainda Malouet, convem nao exigir a esle
respeilo uma garantia da parle d'aLJuelle repre enlaule, qoe
no tendo nenhum do cuidados nenhuma das ambies
que alormelllo os outl'OS pode achai' incremento ii sua
forlnna pessoall1a felicidade geral; d'aquelle que, e tando s
acima de todo os inlere es privados, tem UR1 intel'esse eminente na manuleno da constiluio, pela qual existe como
monareha; d'aquelle emfim que no pode nada em ella, e
que se obra 'e contl'3 lla, cahiria debaixo do jugo da vontade geral, que o domina e o 'ligia. (1)
A nao exprimio sua vontade pelo orgo de seus repre'entantes encarregados daconfeco das lei; ma no seramos autori ados a crel' coml} justamente observa Destri"<lUX, que elJa renuncira a todo o eulimcnlo tle mOI'alidade de utilidatle e de pl'udencia; que quizera mesmo l)'ral1ni al'-se a si pro()l'ia, se acaso pretendes e que sua pres~
'I'ipe pode em lOl'l1al'- e um despolismo cego sUl'do
ao conselhos da razo; e ol'deua 'se sem appellao a
execuo de tudo quauto a paiXO, o Cl'ro, e o arrastramenlo
irl'eflcelido houves em ordenado em sen nome? Parece que
( 1) Choia; das Rappel'ts, Discov,l'S ai Opinions, vol. ~ ,"

1~O-

sim' e eis-abi porque eHa collocou uas mos do seu chefe

hereditario c primeiro repl'esentaote.a sanco, como um
excellente meio de modera?' a aco do podei' legi lativo, de
prevenir medidas (lrecipiladas e arbitrarias, e cont-lo em
fim oa orbita de seu deveres.
Ta! tambem em nossa opiolo a fonte e a espirito do
dil'eito de sanco e de veto, e ahi est o seu principio fundamentaI.
A sanco imperial, como a defluio Malouet, um direitoe uma prel'ogaLiva nacional conferida ao chefe da
nao, para declaraI' e garantir que uma tal re 'oIUO do
COl'pO legislalivo u no a expres o da vontade gel'aI CiJ):
ella. constitue, como bem diz Destrivaux, uma ultima prova,
uma garantia suprema, que a nao se reservou contra algum desvio oa expre so de uma pretendida vootade geral.
N'esta altura, concluiremos com o citado publicista,
concebe-se a immensa importancia do dir'eito de veto, e da
I'e~ponsabilidadc (moral) que seu exercicio pde accarretar"
ahi toda paixo deve calar-se, toda a sabedol'ia deve f'allar;
um juizo que a nao fa7. ~obre si me mo; , eu podei'
que se torna moderador de seu pi'oprio poder' alutar combinao oa ordem con~tilllcioml1 que Lira U3 fora me ma
das foras da razo social e das primitivas lei da eidade. (2)
NO entra em nosso proposito, e 'el'ia at escusado o
desenvolver aqui longamente a to controvertida questo,
( 1 ) Cltoix des Rapporls, Discours et Opinions, (c, vol.
('2) Tmil de Droit Public, vol. Lo, La divis., cap 10.

Lo

J21 -

que eon isle em 'aber, se o veto deix.ado ao imperanle deve

ser:lb olulo e definilivo em sen etreilo ou tie de e ser 0menle limiLado e Sll pen ivo.
Enll'elaulo no ser innlil ob el'v:lr, depois do l\ue :lC3bamo' de dizeI' que, uma vez adrnillido o dogma funilameuLal da soberani3 da nao pedra angular do nosso eliifieio eon Lilucional (arl. 12 da COUSl.), e delegado o exercicio do porler legi lati\'o a oulros represenlante que no
o chefe da nao, o velo Sll pensivo
no s a unica io ',
liluio logica, seno tambem a nnica verJadeiramente sabia e adm issivel.
Com elfeito, se o fim do veto no , nem pode razoavelmente sei' outro seno impedil' as resolues inconsideradas do corpo legislativo e servindo de freio sua
aco mui raplda e arbill':lria fazei' com que 3 leis ejo
realmente :I expre. so liel'lla vontade n3cio1l31 no ha duviria que, para 'e obter e'se lim, b3sla allribuir ao monal'eh3
o poder de suspender por algum lempo os decrelos do corpo
I gi lali\o e fazeudo eonhecer assim nao se elle so
ou no COnrOl'lneS uas nece.:lsidades dar-lhe um meio de
eo'nigir o lesvios de seu' I'epresenlantes na expresso da
vonl3de geral ou elegendo novos Oll obrando . jmpl~ menle
pelo efi'eilo mai lenlo e talvez m:li. seguro da opinio PIlblic:l.
Se depois do I:lp o de lempo neces ario par'3 que a n:lo se esclarea, e a opinio public:l c forme, a vonlade 113ciona\tol'llu-se manife la pela insislcncia do corpo legislativo em pl'opor a mesma medida, lio seria, J:alm uo fim desejado, e dar azo :' revoln \ o deixar aiuda uma possibifi16

122 dade fIe resistencia legal por pal'le da cora?

Se a soberania nacional reconhecida como admiltir, sem grande perigo, que se possa resistir indefinidamente vontade manifesta da nao?

No sendo o veto da cora util e efficaz, segundo a judiciosa obsel'vao de Malouet, seno emquanto significa
que a lei propo ta no a expresso da vontane geral, segue-se que, como bem dizia esse homem de convices monarchicas, s a nao pode ter um veto absoluto, e que o do
Imperador, em ultima analyse, no pode sei' seno suspensivo i por quanto, se o povo persiste em desejar a lei 1)1'0posta, se elle encarrega com pel'severana sellS rep"esenlantes de prop-la ainda, o monal'cha no tem mais nem dil'eito, nem meio de resistencia (1).
Reconhecendo a fora deste argumento, perante o qual
devem necessa,'iamentecahil,todasas objeces, o legislador
constituinte brazileiro no duvidou consagrar o veto suspensivo, como fra ou'trora consagrado na con tilllio f.'anceza de J791 ; e a si m dispe, que <! a denegao do coo. enlimeoto imperial aos p,'ojectos de lei tem elfeito suspensivo
somente: pelo que, todas as vezes que as duas legislatutas
que se seguirem a aquella que tiver approvado o projecto,
tornem successi"amenle a apresenta-lo nos mesmos termos, entender- e-ba que o Imperador tem dado a sanco.
(Const. art. 65. )
A dupla exigencia que ahi se faz da apre entao sucoessiva, e precisamente nos mesmos termos do projecto que
(~

) Choi:IJ des Rapports, Disoours et Opiniolls, etc, vol. L-

f23-

houver sido approvado uma vez, tem sem duvida por tim tornar evidente a necessidade da medida, e bem manifesta a
vontade nacional acerca della, evitando por esse meio artificios de um lado, e pl'etextos dtl outro, que podel'io seriamente comprometler a causa publica. E depois de uma illsistencia de ta uatureza pOl' pal'te da Assembla Geral, nada
mais fund3do do que a prcsumpD juris et de jure) estabelecida pela lei fundamental quanto sanco ou o consentimento Imperial.

o inleres e do monarcha identifica- e ento com o

bem da nao e seria contradictorio que dons representantes podessem tel' vontades oppostas, quando bem conhecida a vontade d aquelle a quem repl'esento.
Por i 'so, argumentava um certo constituinte da Frana
que do 'pl'oprio intere e do rei era no ter veto ab oluto .
porqu3nto e a lei sabi3, ser necessariamente vant3josa
ao principe, cuj3 verdad ira felicidade in eparavel da feli
cidade da na,o: se a lei m o rei no incorrer em censUl'a alguma, e a nao no poder fazer recahil' seno sobre
I mesma a que merece o eu erro.
Dest arte o exel'cicio do direito de velo pelo monarcha
brazileil'o no vem a sei', em ultima analyse, realmenle mais
do que urna especie de appello opinio publica i mas o
termo d' es 'a appellao ti bastan te longo pal'a trazer o triumpbo da raZo, e esse triumpho, como bem dizia Necker
tudo quanto convem a um bom rei.
Em abono rlo veto suspensivo porle-se avanar ainda
que elle deve sei' para a coroa e para a nao uma garantia

'124-

mais fficnz e mais preciosa do que um direilo ti opposio

absolntn e illimitada. O lermo assignado I'esislcncia do
monnrcha lOI'll3111lo-a menos irritanle. deve em duvida
concorrer parn dar-lhe mais realidade pralica, animando
o Imperntlor a usar com mais frequl:llcia do seu direito contl'a resclucs inlempestivas ou inconsiderada. Pelo conIrario, o VOlo absoluto, mais odio o, porque til'a loda a espalla de VCI' aOnal lriumpb~,r pacificam Dle a vontade
nacional, lende pOl' sua mesma nnlureza a convc,'ler-se em
ullla prerogaliv3 de mera oslenla<;:io ou em uma faculdnrle
in~rle, pela razo de que o eu exercicio mais pel'igoo. (I)
Finalmenle. para as leis de circumSl:lIlcia de um inlcresse passageiro e s6 applicavei ao momcllto presenle,
o veto suspensi'io, ser pela mesma nalureza das con::as um
veto ab OIUlO; "ice-versa para ai> leis chamadas de admini ll'ailo gel'al, de um intere se permanenle e applicavcis em
lodos o lempos, o veto nbsolulo no p6dc deixar de er
uspensivo. E quanlo li n6s, o que lira queslo de
preferencia entre os deus vetos a grande impol'tallcia que
se lhe tem qnerido attribuir. (2)
Quando uma discusso solcmne lem demonslrado por
duas ou lres IcgislalUl'aS, a justia c a necessidade de urna
lei, eria do maior perigo para o mOllal'cha lI.ar ainda do
seu direito de re istencia. Quando o rei, diz LOI'ieux
reune contra si :l opinio publica e a vontarle rias cam:)l'a .

( '1 ) Ahundo n'este sentido - ecker, Du POUVOiT Eroeculi{, ~."

parte cap 5.; Slol'Y, CommenlaTB sm' la OOllsttuton federale des Elat
Unis, parte 1." cap. 5., vol.1., liv.3. 0 , ap.14, Irad. de Paulo OrdeJt.
('2) V. Necker, Du POUVOiT Eroecutf, lugar citado.

12ti -

4ualldo POl' uas I'eitel'auas I'ecu aes em acquiescel' vontade d ella , tem levado a il'l'itao e a desconfiana ao seu
seio pouco imporla que1 a constituiO lhe conceda o veto
n peu ivo ou o veto ab 'oIuto' cm ambos os casos o re ultado
o mesmo. Mui fraco pal'a Itllal' contra camaras
ho, ti , e LI tentadas alm d'i to pela opinio publica, o rei
ser emp"c oi)l'igado a cedeI' sob pena de vel' chegar cm
SOCCOI'I'O do represcntantes rIo povo como em 10 de Agosto
c cm 25 de Julho, a insurreio c o motim. Para I'e istir
em semclb:lDte ca'o mister que elle tenha d'aute-mo
re olvido sepultar-se debaixo das ruina <.lo throno. (i)
ObjecLar-se-ha talvez com B.. COIl tant, que muitas leis
o ohl'eLudo impol'lantes na epocha em que so feiLas;
que enlo qne se enle, ou qne se jnlga seu til' a necessidade d'ellas' e ne pOl' conseguinLe o veLo suspeusivo que
adia para um Lmpo rcmoLo nma lei que seus autol'es dizem
urgcute um verdadeiro escal'nco. (2)
Mas evidenLe que semelhanLe objeco ou no procede ah oluLamenle, ou pelo menos procede de mais visLO como tr.n(~e a de lfuir toda a especie de veLo.
Pl'imeiramenLe desde .que ha di senLimento entre o
monal'cha e as camaras{ ambo repl'esenlanLes da nao)
acerca do mel'ito e conveniencia de uma lei no pode haver e cal'lleo cm esclarecer-se, e cou ultar a nao mesma
a respeito rleixando: opinio publica o lempo de fornlar- c
11nlamenle, afim cle decidir com calma e segurana- de 411e
(II \ Trail de la Pl'erogative Roya./e,

('2 ) E quisse de COllstitutio/l,

CHI'.

2.

vol.

11.,

liv. 2., cap. 3. 0

12~-

lado est a razo e o interesse geral. Abreviai' esse tempo

seria dai' a entender que a opinio individual do primeiro
representante no tem peso ba tante para tornar seriamente
duviuosa a questo, sel'ia comprometter a dignidade do monarcha, que B. Constaut tem a peito salvar; - substituir
o veto absoluto ao veto suspensivo, sob o pretexto de que ha
n'esle ullimo um' e cameo, corlal' um ponco violentamente e com perigo a questo, 'que sem isto pode ser decidida'
Para as leis de circumstancia, como j o dissemos, o
veto suspensivo toma-se sem duvida absoluto pela mesma
natlireza das cousas; mas ainda assim tem sobre elle a van'tagem de produzir o mesmo etreilo de um modo mais suave,
sem muito irrilal' os animas, pela esperana de triumpbo
que lhes deixa, Tanlo um como onlro pode, incontestavelmente, pl'ivar o paiz de uma lei momentaneamente boa'
mas tanto um como onlro pode lambem preserva-lo de leis
ms; assim como no ha, segundo a confisso de lodos,
(( a menor comparao en lre o perigo de ter uma boa lei de
menos, e o de ler uma m lei de mais
razo pela qual se
estabeleceo o veto) a sim tambem no ba ou no ~eve ha
ver comparao entre dous expedientes, um dos quaes obra
em louO o caso mais brandame.nle, ao passo que oulro traz
semprtl comsigo o mal positivo da irritao, e o pel'igo eminente oe nm rompimento anchico.
Il

Depois do lJue temos dito acerca da natureza do veto

constitucional, facilmenle se ppde compl'ebender qu lto
inexacta a linguagem d'aqueJIes, que nos apl'csento o
monarcha como -I'amo e parte integrante do poder legisl' ti>'0, - pelo facto de lhe competir a sanco.

127-

Pouco exacta mesmo em relao s monarobias constitucionacs da Europa, onde no se faz distinco alguma entre o podei' I'eal e o poder executivo, achando-se confulldidas as alll'ibllip. peculiares de amhos, e onu e- alm d'i 'to
o veto al1..olnlo semelhanle linguagelll ainda menos exacta se toma enlre n onde o Irrwera(lol', anccionando os
decrelos e re olu<:es da A scmbla Geral para que lenho
fOl'a fie lei, exerce o Poder lIfodemdol' (art. 101 3.), e
ollde de mais a mais, o veto meramente sspensivo.
Na verdade se o direito de sanccionar uma atlriblllo,propria do Poder lIJoderador, e se uma atlribuio no
pode ser ao mesmo tempo propr,ia de dous poderesconttucionaes, Sl'gne-se que jUl'iuiramelllc Inexacto o dizer-se-que'
o Imperador ramo e parte integ1'ante do p(ldel' legislalivo,
visLo corno em tal ca o viria a anco a uglll'al' lamhem como altributo ou funco de Le ullimo poder, o que repellido pelo mecbanismo COII Litucioual.
E eis-ahi porCJue a Con tiluio, Lralando do poder legislaLivo, cujo allribuLo es encial -fazer leis-, leve o cuidado de dizer-nos, que elle era ({ delegado Assembla Ge~al com a aoco do Imperador - D e no - As embla
Geral e ao lmpel'ador - , O ,que el'ia na vel'dade cousa mui
dilfel'en te (Const. al'L 13 e H> 8).
.
Sem duvida pelo dil'eiLo de sancJo o Imperador tem
uma certa illtel'ferencia, lima cerla pal'Le se quizerem, no
eXeI'cicio do poder legisl,I"vo; mas ser ella de natureza
tal que 'nos aULorise a considerar o monarcha como ramo
e parte integl'ante d'esse poder?

128-

II Se o monal'cba diz Montesquieu

tomasse parte na
legislao pela faculdade de estatttir, no haveria mai liberdade. Porm como no obstante necessario que eHe tenha parte na-Iegislau para e defender necessario que
tome parle pela {aculdadedeimpedir. " (1)

Ora, Montesquien chama Justamente {acltldacle ele estatuir o direito de ol'denar' por si me 'mo ou de corrigir o que
loi ordenado POI; outrem e {rzcllldade de impedir Odil'eiLo de
tomai' nulla uma resoluO tomada por algum outro: o que
era o podei' dos tribunos em Roma. E posto que agueI/e,
diz .o mesmo publicista, que tem a faculdaue de impedir
possa ter tambem a faCilidade oe appl'ov.lI', em tal ca o es a
approvao no outra cousa seno lima declarao de que
no faz lISO de sna faculdade tle impedil', e deriva d'essa (at-'Uldnde.

V-se portanto que, conforme a theoria original do pa

triaI'cha dos publicistas, a parte que o podei' executivo deve
tel' no exerci cio do porler legi lativo pal'a oh Lar as interpresas injustas d'esse podei' nilo uma pal'te direcla e positiva, mas uma parte indirecta e negativa. Elia consiste,
no na faCilidade de estatuir, o que confundiria as aLlr'ibllies do poderes, mas na faculllacle de impedi I'; e esta
distinco que, 'no dizer' de P. Janet (2) pl'oduzio tanta tormentas no comeo rla revolll franceza, a nossa Constituio felizmente a comprebendeo e realisou, fa7.endo da
sanco um allribu to do Poder iJloderador.
(1) Esprit des Lois, Iiv. H., cap 6.
( 2) Histoire de la Philosophie Jlforale el Pulitique,
Iiv. 4., sect 2. n, cap. ~.o

1'01.

,
-

J29-

Ma , ainda quanuo a natUl'eza da allco em geral

no e oppuzes ~ a que considerassemos como parte illtegrallle do poder legi lativo aqueJle qne a exerce, a natureza
particulal' do veto 5U pen&ivo, seri nm obstaculo invencvel
a que como talo quali6cas emo,.
Na vel'dade, se 'lia um termo depois do qual a Assembla Geral pde realmente prescindir da anco imperial
pois que esta se subentende como se poder de de ento
avanar com propriedade, que o Imperador 11m dos ('amos
do poJer legislativo, o que d'elle faz parte integrante? (1)

o direito

de anco, dizia justamente por isso Rrederer, no de nenhuma ol'te uma pOI'o do poder legislativo i no seno um direito de appellao para a nao de um acto (lo corpo legi lativo: eS'e direito to pouco
uma poro do poder legi lativo, que, apesar da recusa da
sanco, o decreto totna- e lei depois de nuas legislatUl'as
perseverantes.

( 1 Quando se discutio na Belgica a actual constituio de ~ 83i,

dou memhros da ~.o seco e toda a seco 5. 3 do respectivo congresso, no 'luerio seno o veto u pensivo, como . entre n, Todavia a maioria das sece foi de parecer que se admiLti se pura e
simplesmente o artigo de projecto de con tituio, que dizia O rei
sancciolla e promul<Ta as leis" (art. 69). A seco central (ob erva
a este respeito um escriptor) deixou-se impressionar pelo graves inconvementos que haveria em no concedei' ao cbefe do estndo seno
um veto suspensivo, Se a sim fosse, accl'escenla o mesmo e criptor
em confirmao do que acima di emos i se assim fo P. no seria Ve1'dade dizer que o rei participa em todo' os caso do poder regi lallvo.
Acamara cxercel-io s6 esta autoridade qllando o termo do veto bOIlvesse expirado, etc. tc. Ora, no artigo "l6 do projecto da-eonstituio
ja se havia dito e apprOl/ado " que o poder legi lath'o se exercia coUectivamente pelo rei, a camara do representante e o enado (redaco
mui differente da do no '0 artigo 13).-V. Gil'orl ommenlain SU!'
la Constitulion Belge.

17

130-

o dil'ei to

de appellao para :l nao de um decreto

do COl'pO legislativo no d ao rei mais parte no podeI' legislativo, do que o direito de appellao de um commis ario
do rei sobre 11m jnlgamento de primeira instancia d a esse
commissario o poder judicial'io. (1)
em nos accusem agora de termos entrado aqui em uma
tjuesto de palavras, sendo como sabido que nao so
causas il1llilTerentes a justia e a exactido da linguagem jnridica,
A rectificao que acabamos de tentar ,bem como todas
as rectificaes do mesmo genero, no s concorre para a rectido das ideias, mas ainda, dissipando um erro dI>: principio, pode obviai' a certas difliculdades, e conduzir mais facil!1lente soluo das q~estes constitucionaes.

E' assim que o S.... Conselheiro Zoacbarias, empenhado

em sustentar a sua tbese da respoD.sabilidade dos mi/listros
pelos actos do Poder Moderador, e apreciando o veto suspensivo debaixo do ponto de vista falso que acabamos de l'epellir, no s julgou poder til'3r d'ahi um argumeuto achitles
em apoio d'aquella tlJese, mas lambem chegou a coucluir
pela inferioridade velativa do monarcha, e pe~a supremacia
absoluta das camal'as, que vem a ser o alpha e o omega do
ousado pa1'lamentarismo.

([ Veto suspensivo, observa o Sr. Conselheiro, quer

dizer-a possibilidade de fazer o monarcha executai' leis
que passaro semsuaintervenoou assentimeuto-,querdi(~

) elloia; dos Rapports, Opinions ot Discou,. ple, vol. 6.

I

131 -

zel' que dos tl'es elementos do poder legislativo-lniperadol\

senado e camara dos depotados -, o primeiro, unico que
tem veto limitado obrigado a -CEDER- aos ontros que o
tem absoluto, e no esles a aql1elle. ,,(1)
Ora, 11m engano manifesto o pensar com o Sr, Conselheiro Zacharias, que o Imperador- porque tem veto suspensivo - cede s camaras, que o tem absoluto-' e este engano
perigoso, que importa desde ja destruir, uo tem por certo
outra fonte seno o eno de considel'ar o monarcha entre
ns como um elemento, ou como um ramo do poder legislativo, e de falsear por ~ste modo a verdadeira natl1l'eza e a
noo exacta do veto suspensivo..
Na verdade, se o Imperador fosse um elemento ou um
mmo do poder legislativo pOl'que tem o velo, no, ba duvida que sendo este simplesmente snspensivo seria foroso,
ao menos em theol'ia, considera-lo allual como um ramo
scco e eSleril, ou como um elemento vo e inutil, o que implica contradico nos tel'mos; e por uma conselJuencia 10gica seria foroso considera-lo lambem como 1,n{erioraos outros dons elementos realmente constitutivos, aos outros dou
I'amos florescentes, sendo illnegavel a inferioridade d'aqnelle
qne definha e cede em presena d aquelle que llol'esce e vcnce, seja na ordem physica, seja lia inlelleelual ou moral.
Porm no, mil vezes no. O poder legislativo foi delegailo pela nao exclusivamente Assembla Geral, para ser
exercido por ella com a sanco do lmpel'ador, na forma delel'minada pela Constituio; e o veto sn pensivo de que a
(~

) na natm'e'(l e limite ,do Poder

Moderador, 3.0

-"132 ConsliluiO o inve lio, no ,faz d'elle um elemento ou um

ramo do podeI' legislalivo, mas um vigilante, e um mode1'ador da aci':> de orden~da desse poner o que bem assignala a sua supremacia em ve7. da sua inferioridade ou subordinao (1).
NO, mil vezes no.

O Impel'ador, com o seu velo

'ti pensivo no cede s camaras, mas to somen te nac;o,

uma vez que se )'epUla conhecida pelo lramites consliluciouaes a sua vonlade soberana; ou pala melhor dizer, o Imperador uo cede, porque elle no pode ler como laluma vonlade differeole da vonlade conhecida da nao, com aqllal e
incorpora, e se idenlifica em lodos Otl' seus jnleresses.
Quando a Assembla Geral, representanle ela nao na
faclura das leis, pensa que uma lallei ser lIlil, e o Impel'a-

( ~ ) o que acima dizemos ainda mais e con6rma aproximando

o arLigo ~ 3 da nossa Constituio dos artigos parallelos da constituio
I'ranceza de ~ 79~, que lhe servi o de fonte.
O poder legislativo (dizia essa COD t,iluio) delegado 'Uma
assembla nacional, compo l de representantes tamporarios, livremente eleitos pelo povo, para ser exercido por ella com a sanco do rei,
da maneira que adiante ser determinada. Art. a.o, do til. 3.
A constituio delega ewclusiva.mente 110 corpo legislativo os Poderes e fllll,ces seguintes: - ~.o " Propor. e qecrelar as leis, ele. et.e.
Art. 1\..0 do mesmo til. 3., cap. 3. secc. ~ a_ ". Os decretos do
corpo legislativo so apresentadus ao rei, que pde reeu ar-lhes o seu
consentimenlo. - No caso em que o rei recusar seu consentimento,
essa recusa no ser s~no suspensiva, - Quando as duas leaislaturas
que se seguirem que tiver apreseotado o decreto, tiverem ~successi/ yamente representado o mesmo decreto nos me mos termos, julgar.
)ie-ha que o rei tem dado a sanco " Arts. ~.O e 2,0 do cil. cap. 3. 0 ,
seec. 3. a
Ora, no se est vendo ahi quasi 6elmente reproduzida toda a
lettra da nossa constitu,io nos artigos ~ 3 e 65? E como se poder
aiodn duvidar, vista d'isto, do seu espirito, seodo to claro e patente
o espirito da ConstItuio que lhe servi o de f<lnte?
0

"

- 133dor, primeiro representante da nao no exel'cicio do Poder

Moderado!', pensa pelo contr~rio que ser desvantajosa, compele nao, de quem s emano todos os poderes, decidir
e terminar esta perigosa divergencia. Se a nao julga que a
vigi{ancia do Imperador garantio o Estado de uma lei funesta,
nomear representanles que no a reproduziro mais porm ~e p representante que ella escolher, declaruem por
duas legislaturas successivas que essa lei nece sal'ia, ento,
misler que o Imperador ceda vontade geral, vonlade
rIa nao, em quem reside o principio da soberania; ou antes, como ja dissemos, o Imperador conformar-se-ha, identificar-se-~a com a vonlade da nao, devendo-se entender
em tal caso que elle tem dado a sanco (art. 6 da Consl.)
Eis~ahi, ql)anto a ns, o que verdadeiramente signilica o veto suspensivo do nosso pacto fundamendal. Elle
impo\'la o reconhecimento da soberania da nao, e no o
reconhecimento da supremacia das camaras sobre o seu primeiro representante: , repeliremos ainda com Molouel,
uma prerogaliva nacional conferida ao chefe da nao por
clla mesma para declarar egaranti.' que uma cerla resoluo
dos seus representantes (na factura das leis) , ou no
realmente a expresso da vontade geral.

Convinha estabelecer uma barreira, e uma gar.antia

contra as decises precipitadas do corpo legislativo, e a nao nilo podia encontrar meLhor garante do que o seu defensor perpetuo. Mas essa baITei.'a Do devia ser invencivel
nem perma1lenle porque iria contra o seu fim; logo, era
mister que, passado um certo lapso de tempo, podesse oobstaculo posto pelo primeiro representanle da nao ser levantado pela vo.ntade fla nao mesma e assim lhe conviesse.

134-

Tal , em duas palavras, o vel'dadeil'o fundamento e a

significao legitima do veto suspensivo.
Seja-nos porem licito declarar agora que, aceitando
o dogma fundamental da soberania do povo, como o cousagra a Constituio brazileim, no artigo 12, e explicando
por meio d'elle o veto do Poder Dfoderador, ns estamos
certamente longe de adherir, ou sanccionar por qualquer
maneira a famosa theoria que vulgal'mente corre sobre esla
materia.
Anossa theoria muito francamente a theoria do direito divino, no como os Itabeis de um certo partido affecto inculca-Ia, sem acreditarem que assim seja, e como no obstante os tolos, sobre sua palavra honrada, vo repetindo;
mas pelo contrario como sempre a entendero e explicarO
os philosophos e pulicistas catholicos desde S. Thomaz
d'Aql1ino e Suarez a.t Balmes e o douto Ventura.
No sendo a sociedade um facto humano, ma um
ananjo divino, a existencia de um pode." como tudo que
essencialmente necessario exislencia de uma sociedade,
uma instituio divina, como o a sociedade mesma. 1/
Mas Deus que a razo primaria e a fonte originaria de todo
o poder no communicou a sobel'ania de uma maneira permanente a nenhuma pessa, a nenhuma familia em particular; logo elle a communicoll sociedade inteira. ElIe
lJO prescreveu aos homens nenhuma forma social determinada, mas deixou a cada nao o direito oe organisal'-se da
maneira a mais convenienle para attingir os seus legitimos
fins. A soberania vive pois no seio da sociedade que se
fOI'ma, e (\ a Olldio e sencial de slla exislencia.
li

135-

l\fas de que a sociedade civil ou a nao soberana,

no se segue que possa e deva exercer por si mesmo a soberania. E' mister destinguil' entl'e o direito e o exerccio
da soberania, duas consas qU(;l no s6 podem, mas devem
at ser separadas. Em nenhuma nao por menos numerosa que seja, pMe a soberania ser exercida simultaneamente pOl' todos; visto como, ainda mesmo admittindo-se
que todos posso deliberar em commllm, e fazeI' leis
sempre foroso reconhecer que todos no p6dem executar
em commum as deliberaes tomadas. D'abi vem pois
a'necessidade e o direito para as naes de delegarem o exel'cicio de sua soberania a representantes encarregados de formularem ua vontades e de executa-Ias ou faze-Ias executar. (1)
Assim (lO poder constituido sobl'e suas leis natul'aes,
legilimo ).lOt' consequencia, de Deus em seu principio, mas
do homem em sua applicao e seu exerccio, A sim,
em toda a sociedade que reconhece a existencia de Dens
e lhe presta um cnlto, o principio do poder de Deus, ma
nenbuma familia real de direito divino, i to , rle ignada
de lima maneira sobl'enalural e vi ivel pam occnpar um
thl'ono , mas omente de dil'eito humano, no podendo
receber immediatamentc a sna misso seno por escolha
e delegao da nao, (2)

( ~ 1V. Venlura, Le Pouvoir Politiqur. Chrtie/l, P,'emiel' Discours,

Foder, Prcis de Droit Politique-, e soLre ludo Balms, Et Protestantismo Comparado oom aI Catholicismo, onde o as_umpto se acba
tratado nll s com a devida exten o, ma tambem com a clareza, implicidnde e elegancia de e. tylo, que caracteri8a o illustre pbilo opbo
hespanbol.
( ~) Com o Visconde de Bonald, cujas expre ses acima reproduzimos, n tambt'm pensamo que- <t mi~ter acreditar no pri.n-

136-

Eis-ahi, em seus te,rmos os mais simples, a verdadeira

noo da soberania nacional, e a verdadeira tbeoria do direito divino, approvado pela san razo, confirmada pela bistoI'ia, e principalmente pelas tradies religiosas do christiaIJlsmo.
Guardemo-nos porianto de confundi-Ia com ess'outra
doutrina da soberania do povo, resumo de todas as pretendidas soberanias individuaes, resullado de um pretendido
cDtracto social; doull'ina segundo a qual o povo um soberano sempre presente, cujas vontades so leis, e para
quem nenhuma lei positiva seria obrigatoria.:D Reconhece,r no povo um tal soberano nutrir e entreter no Estado
um precipicio eterno de dissoluo e ele ruina.
Com effeito, diz um estimavel publicista, o poder do
povo, 'considerado como independente de todas as formas
estabelecidas pela lei fundamental do paiz, seria necessariamelHe arbitrario e sem limites. Elle ameaal'ia constantemente todos os direitos e todas as instituies, acabaria
por destruir-se e devorlir-se a si mesmd.
A primei a de todas as leis - a lia paz' publica - exige
que, depois da instituio do governo, a soberania no tenha
outra aco exterior e visivel seno a do governo mesmo,
I

cipio' divino do poder; ou declarar-se francamente atheu; porquanto, se

Deus no o poder soberano, de quem todos os poderes secundarios
emanHo, elle no nada, elle no existe. - " Omnis prote~tas a DIJ
disse o Apostolo das gentes.
'
Anehulosa e ari toeralica doutrina da sob~rania d razo, 1110 propagada pela escola dos doul1'inOll'ios, no passa de uma ininteJligivel
metaphysicn, destituida de razo, e em que nngtlem poderia acreditar.

137-

posto que se possa separa-la d'elle pelo pensamento.....

At a parte que o povo toma no exerci cio do poder publico
no seno uma instituio' ~ poro de soberania que elle
exerce por suas deliberaes, ou antes por suas escolhas,
lhe delegada como ao principe ou ao senado, que a exercem concurrentemente com elle: elle no ento seno
lima autoridade constituida como as outras; no ha mais
d abi por diante seno individuos na sociedade, assim como
na natureza. II (1)
Tal a theoria consagrada pela nossa ConstituiO, no
s na instituio do veto suspensivo, como acabamos de
ver, mas tambem no processo estabelecido para a reforma
dos artigos con~tittlCionaes propriamente ditos (arts. 174
a 178), como no nos possivel agora explicar e dese~
volver.

vol.

(~

) Portalis, {Je l'Usage eC de l'abus de l'esprt philosopllique,

~.o;cap.

28.

18

-. 138 -

'CAPITULO VIII
Do dlrello de a,provar ou suspender ali

resolues das
p."ovlnclael!i"

.4!i~e.nblas legl~latlva.

Dans 'I.ln Etat qui a pos l'unit oomme

principe de gouvernement, rien de ce que
touche aux differentes parties n'st oompletement indifferent pour la masse; il (aut
prvenil' les carts de l'esprit de localit
qui tond toujours ~e manifestet, il (aut
guider l'inexperience des administrations
collectives, diriger leur marohe, s'opposer
toutes les mesure,~ lJui pu'Urraint dtre
prejudiciables auw corps qu elles dirigent,
parreque ce~ oor11s ont des obligations rempUr vis--vis de la socil et vis--vis des
individ'Us qui la composent.
FOUCAIIT.

A ConstituiO, reconhecendo e gal'antindo o direito

de intervir todo o cidado nos negocios de sua p,'ovincia,
immediatamenle relativos a seus interesses pal'ticlllares,
quiz que esse direito fosse exercitado, j por intermedio das
camaras dos districtos, e j pelos conselhos que, cm o titulo de- Conselho Geral da Provincia-ella mesma instituo dando-lhes por principal objecto o propor, discutir
e deliberar sobl'e os negocios mais interessantes das respectivas provincis, formando projectos peculial'es e aecommodadqs s suas local)dades e urgencias Carts. 71, 72 e 81).
, Ora, todos esses projectos, e quaesquer outras 1'650lues tomadas pelos Conselhos de provincias, devio ser
remellidas, por interm.~dio do presidente da provincial di-

-- ,139 -

j'eclamenle ao poder executivo, o qual por sua vez devia

remetl-Ias pela respectiva secretaria de Estado Assembla Geral, se a esse tempo estivesse reunida, afim de
serem propostos como projectos de lei, e obterem a approvallo da Assembla por uma unica discusso em cada camara (Const. arts. 84 e Sn).
Ao estando porm a e se tempo reunida a Assembla
Geral, ao Imperador foi deixado pela COJlstituio o direito
de mandar executar pl'ovisol'amente aquellas resolues,
caso as julgasse dignas de prompta providencia, pela utilidade qne de sua observancia houvesse de resultar ao bem
geral da provinc.ia; e no caso contrario, o direito de as suspender tambem interinamente, at que, reunida a Assembla, podesse em definitiva deliberar sobre ellas, assim
como sobre as que estiverem em execuo provisoria (arts.
86,87e8).
E pois esse rlireito de ~pprovar ou suspender interinamente as resol.ues dos Conselhos PI'oviuciaes, que o legisladol' constitlJinte justamente collocou entre as allrhuies do Poder Modm'ador, no porque era impossvel
faze-lo entrar no quadro das allribuies de outro qualquer
(do executivo O judicial), seno tambem porque, tendendo
o exercicio d elle a suppril' a aco do poder legislativo,
quando reclamada por intel'esses publicos, com razo devia
pertencer a aqueile poder, a quem a lei fundamental confiou
a alta miSSo de velai' na manuteno do e'luilibrio e harmonia de todos os outros.
Em toda associao politica de uma certa extenso
existem interesses que se pdem dizer communs a toda a

'140-

sociedade, e interesses especiaes, que s6 alfecto e s dizem

respeito s suas differentes partes. Ora, os primeiros,
como justamente observa um distincto escriptor, no
pdem ser regulados seno por um poder unico, bastantemente poderoso para vencer todas as resistencias. Assim,
rliz Foucart, o poder central deve ser por toda parle presente por seus agen tes para fazer applicar as leis pl'olec. toras das pessas e das propriedades, dar s decises da
autoridad'e judicial'ia a fora que eJlas devem ter, alcanar
o cumprimento dos encargos publicos impostos sobre as
pessas e sobre os bens, tomar e fazer executai' todas as
medidas geraes que tem por objecto a prosperidade da
agricultura, cio commercio, ela industria, velar na con ervao das cousas consagradas ao servio publico, na observancia das medidas de policia geral, etc. etc.
Os interesses especiaes, porm, das diversas partes
do tel'l'itorio, so de duas especies: uns aebo-se em opposio directa com o in tel'esse geral outros podem coexistir
com elIe. Os primeiros devem ser sacrificados ao interesse sorial, os segundos tem o direito ~e I'eclamar uma
existencia parte, uma vida' que lhe seja propria; elles
devem ser regulados sobre -os lugal'es por aql1elles mesmos
a quem dizem respeito, porque justo e util chamar os cidados administrao cle seus proprios negocios, quando
sua interveno no perturba a ordem geral. E assim
que os interesses especiaes das provincias e dos municipios
so repl'esentaclos por conselbos gel'aes, e por conselhos
municipaes.
Mas em um Estado que tem posto a unidade como
principio de governo, nada do que toca ~ differentes partes

141 -

IOdifferente massa; necessario prevenir os desvios

do espirito da localidade, que tende sempre a manifeslar-se,
necessario guiar a inexperiencia das administraes collectivas, dirigir sua marcha, oppr-se a todas as medidas \lue
poderjo ser preju'diciaes aos corpos que ellas dirigem,
porque esses corpos tem obrigaes a preencber em presena
da sociedade e em presena dos individuos que a compe~. (i)

Eis-abi o que mUI bem comprenhedeo e o que de

certo modo soube providencial' o nosso legislador constituinte, conferindo aos Conselhos Geraes de Provincia, como
uma consequencia do direito reconhecido no art. 71, a
attribuiqo de proporem: discutirem e deliberal'em sobre
os negocios mais interessantes de cada uma d'ellas, sob a
condio de serem definitivamenle approvadas as suas resolues pelo podei' legislativo do impel'io, encarregado de promover o bem geral do paiz, e provisoriamente pelo Imperador, como primeiro representante da nao e orgo do
seu Poder Moderador, no se achando a esse tempo reunida
a Assembla Geral.
Era, como se v, uma combinao um pouco timida do
principio centralisador e unitivo com o pl'illcipio das chamadas franquezas e I'egalis pl'ovinciaes, combinao que
depois foi altel'ada pela .lei das reformas consLituciouaes,
em que se fizero mais largas concesses s pronvincias,
sem se atlcnder muito talvez necessaria discriminao
entre os interesses peculiares de cada uma d'ellas e os in( '2) Foucart, Elemenls de Droil Public et Administmtif voJ.
Iiv.i.', cnfl. 5. ,

~,o

142-

tercsses gel'aes da nao, d'onde tem provindo em mais de

11m assumpto abusos e oollises sempre funestos.
Entretanto, convertendo os Conselhos Geraes de PI'Ovincia em Assemblas Legislativas Provinciaes, o Acto Addicionl Constituio no prejudicou, como se porleria
pensar, essa attribuio propria do Poder lIfoderador,. por
quanto, dando s mesmas Assemblas a faculrlade de leglarem sobre as materias especificadas no seu art. tO, e mais
as allribuies contidas no artigo t 1, elle no supprimio,
anles expressamente reconhcceo e confirmou, a respeito
d'ellas, no art, 9,, o direito de propor, discutil' e deliberar
na conformidade dos arls. 81, 83, 84 8, 86, 87 e 88
da Constituio, precisamente como 'outr'ora o tiuho o
Conselhos Gel'aes de Provincia. POI' onde se v que, longe
tle ser restringida em algum sentido a esphera de aco das
Assemblas Legislativas Provinciaes, pelo contrario foi ampliada, e a certos respei tos com grande efficacia. (1)
Por conseguinte, sempre que as Assemblas Legislativas Pfovinciae~ se lembrarem de propol' ao poder legislativo, Assembla Geral, qualquer medida qne por si no
posso tomai' (com tanto que no seja sobre os objectos il~ .
dicados no art. 83 da Const.), e adverlil'em que isso ptle
I'ealmente seI' vantajoso ' provncias, ellas o pdem mui
hem fazeI', e o rmperadol' se a As~embla no estiver'ento
reunida, tel' occasio tle exercer, como Poder Moderad01',
( ~ ) N'este sentido,
se
heiro Pimenta Bueno

pouco mais ou menos, tamLem opina oSr. Conem seu D'eito Publico Brazileiro , pa:le ~."
til. 5., cap. '2, secc. '2.", 4., e til. 3., eap. 4., sece. '2 . 1.0
E nem DOS parece, em abono da I'erdade, que ~e pOSEU ler outr npiuiu
o'pstu lIlalPfia.

143

a attribuiO que lhe d o arl. 101 4 da ConstituiO, de

appl'ovar ou suspender interinamente as resolues ou os
projectos por ellas propostos. /
E' vel'dade que as Assemblas Legislativas Provillciaes,
dando-se, ao que parece, POI' contentes e satisfeitas com o
direito de legislar sobre as materias de sua competencia
direito de que no poucas vezes tem exorbitado e abusado,
ho deixado cahir em desuso o exercicio do direito alis
to importante de propor ao poder legislativo o que jul.
' "
I.
gal'em convelllente s respectIvas provlllclas, prIvando assim a Assembla Geral de um auxilio que lhe seria precioso na promoo do bem geral do paiz. .Mas salJe-se
que a falta de exercicio, ou o desuso de um direito de tal
'natureza no pde jamais invalida-lo, pois no ba, nem
pde haver prescripo contra o que de ordem e interesse publico.
Dominadas pelo acanhado espirito de olygarchia, que
de8de um certo tempo se ha desenvolvido no paiz, procurando a\'iltar e corromper'as instituies no interesse exclusivo de suas paixes egoisticas, as provncias tem visto
em geral decabirem as suas Assemblas Legislativas d'aquelle
gro de considerao e mesmo d'aquelle explendor, que
primitivamente lhes grangero a illustrao e a importancia
social dos membros que as compunbo. De Assemblas
verdadeiramente legislativas, encal'l'egadas de promoverem
o bem da provincia, ellas tem-se tomado de alguma sorte,
e salvas as excep~es honrosas, escol:1s de politica subalterna, onde a ignorancia, a fl'aqueza de caracter, e a subservieucia s vistas interesseil'as dos mandes e potentados
eleitoraes so, por assim dizer, postas em prova.

-144 -

E' d'ahi, no s o abandono da importante allribuio,

de que nos temos occupado, seno tambem o triste uso
que das proprias auribuies legislativas vo fazendo em
geral, como o a~testo as resp.ectivas colIees de leis annualmente publicadas. (1)

( ~ ) Crear, supprimir e dividir empregos, conforme as circumslancias do momento e o numero dos afilhadas; mudar as sdes dos
termos, dividir e retalhar as freguezias em todos os sentidos, desmembrando territorios de umas para serem annexados a outras etc. etc.; e
ludo isto sempre de conformidade com as imperiosas exigencias eleitoraes da occasio,-eis a que se acho quasi reduzidos os lrabalhus das
nossas assemblas provinciaes! Eis uma das provas irrecusaveis do
quanto se acbo ellas infelizmente reduzidas, sob o influxo do espirito
olygarcbico, em iIlustrao, dignidade e verdadeira indepeudencia. Deixemos porm um assumpto to desagradave), e em que facilmente poderio ser mal interpretadas as nossas intenes:.... Incedo plJr ignes .

111-5-

C l}JTULO I
Do diI'cifo de P"ol'o;;all' ou udia.

hln Ge"ul, e dissolver

Deputalos.

l .tlssemil ~alnu'''' dos

Aucune'libert fie peut exister, da1l' \ln

grand pay sans a emblties l'epre elllative ,
investie de prerogatives legales el fortes,
.I/ris ces assembles ne sonl pa an c/angel' ,. tt pOUl' l' intcret ele La liberl mme
ii {aut prepareI' de,,; moyen ill{,dlible de
prevenir leur ecarl .
Une a emblde qui ne peul ll'e reprime
ni contellue, es' de toutes ir,s pui ances la
1)1l1 aveugle dans se 1IlOlwemelll " la 1Jlus
incalculable dans ses 7'esultat, pour les
membres ml!me qui la composent. ElIe ,~e
precipite dans de exce qu,i, au premieI'
C011p c/'reil sembleru,int 'exolure.
B. CON TANT.

o dil'

ilo de pl'orogar ou adiaI' a A cmbJa Geral, COIl'cedido ao (mperanle como uma alll'ibuiO do 'eu Poder
11loderadol', facilmeute se explica aos olhos de uma politica
sincer'a c pr'evidente.
Prorogar a Assembla Geral dilatar ou estender as
uas se'sse alm do lermo marcado para o SeU eUCe1'l'3mento; lOl'Oa-las maiol'es do que o so 'em virtude do disposto no art. 17 da lei fundamental. O,'a uma vez xado
, pela ConstiluiO mesma o tempo das se ses annuae da
A seD~bla Geral, e podendo acontecer, como muitas vezes
tem acontecido, que Do seja esse tempo sufficienle para
n elle se discutirem e volarem todas as medidas reclamadas
19

'146 -

pelo iotel'esse publico nada mais cUl'ial do que cOllceder

ao chefe do Estado a faculdade de amplia -lo mais ou menos
segundo as exigencias do ca o.
De feito, confiando na esclarecida solicitude no monar.cba, e no podendo fI'ante-mo medir a gl'avidade das emergencia possiveis, o legislador coo lituiule deixou ao seu
prudente arbitrio o termo das prorogaes, na hem fundada
esperana de que seria elle sempre proporcionado maior
ou menol' urgenciG das circumsl~ncias maior ou menor
necessidade das medidas apresentada ou por apresentar.
o enteuder de cel'tos publicist;ls s lei pertence
fixar as cpocbas em que os agenles do poder legi lativo devem renoir-se assim como a maneira por lJU~ elles, e somCl1te elles, podero prorogar as suas sesses (1).
Mas deixaI' s assemblas legislativas podei' de pl'orogarem pOI' si mesmas o tempo das sesse anuuaes, ob o pretexto de njo sllgeita-Ias s determinaes de um poder eslranho, l1ada menos importaria do que acabar com as vantagens
da periodicidade das mesmas assemblas, para dai' lugar aos
inconvenientes e perigos da 'sua pemtanenca, que ali so
hoje geralmente reconhecidos e evitados em todas as constituies modernas.
De que servt'ia erp verdade fixar o tempo que devem
duraI' as sesses annuaes da Assembla Geral, se a ella mesma fosse deixado o poder de espaa-Ias? NO seria muito
I
I

(~) Pinheiro Ferreira, Observa.tio71s

nelle de la France, art. 42.

SUl'

la Chal'le COflStitulion-

11i-

pal'a temeI' que, a mais das vezes, usa 'se d' esse poder iUCOIlsideradamente e por motivos pouco plausi\'e'is seno arbitrarios e caprichosos?
Dir-se-ha talvcz que a cessaiio do subsiuio pecuniario
mal'cado somente pal'a o tempo ordillario das esses seria
um motivo a az podel'oso para uesvial' depu lados e senado1'e de semelhantes empreza. .Mas, se por um larJo importa no til'ar argumento do pI'oceder excepcional (e ponco 1011,"avel) de alguns depulado de provincia lo pl'essurosos em
deixarem a cI'le para lio so/fl'erem as prrogaes, quanto
faro as iduos e diligenles em fazerem-se eleger pois seria isso conclur improcedentemenle do particular para o
geral i por Ollll'O lado cllmpre lambem no esquecer, que
nem sem pre os tempos conem iguaes, nem sempre os minislerios .podero ter ao seu dispol' maioria composta de
creatLl1'a sua , on de prelendentes aUencio o e doceis '
uas "ontades.
j

Quem no sabe alem d'i 'to quanto pode no animo rle

alguns I'epre entantes( e muilas '"elO cm pura pel'oa de'
tempo e real deservio ao paiz) o amor da tribuna e o desejo da celebridade e da gloria? De de que se deixar cada legislalura, dizia Necl,er a liberdade de continuaI' suas
,esses, desde que a interrupf10 d'ellas dependei' unicamente cle ua vontade nenhuma intel'l'upf1o haver jamais.
Cnrno imagiuar com ('/feito, qne ella queiro deixaI' um
theatl'o onue s devem figllrar dOll annos? E te e plendol'
lhes parecer em dema7.ia atractivo para qne o renunr,iem pOI'
um momenlo, Vinte e quatro mezes lle se so basto apena para deix:lI' a cada'cleplltado o tempo do leI' lugar no 10gooTapho, c pam f(\7.'I' chegai' ao sen disll'icto ou ,na

'148-

mUllicipalidade algumas palavras a Scll re peito um pouco

notavei. Sobre setecentos e Cfuarenta e cinco deputados
haver constantemente 'Setecentos e qU:ll'enta, talvez, absolutamente novos p3m a gloria, Ser pois neccssario que
elles se ensaiem para essa conquista, ser neee sario que
gozem, uns dos seus successos, outros de suas espel':lnas outrosde sua parte no triumpbo commum, Dous annos
no Stro nada para la II tos gozos. (1)
Cumpre pois confessar que, uma vez fixada a epocha
da reuniO do corpo legislativo as im como o tempo de cada se so annua], por motivos d'alta cOIl\'eniencia politica
que no importa agora de envolver, nada mel boI' ponia
fazer a Constituio do que, acutelando previdentemente
o futuro, conferir 30 Imperarlor o direito de IlI'ol'og3r a
Asseml.Jla Geral, sempre que o exigis~e o b 'm do Esta(10.

(2)

Nilo bastava porm dar ao Chefe da llaiio esse direito;

era misler ainda arma-lo de outro, que de alguma sorte lhe
corresponde naturalmenle, posto que tenda a produzir um
elfeilo diverso.
Assim como a inaco fOl'ada do COl'pO legislativo cm
consequencia da falta de tempo, prejudicando o equilibrio
dos poderes, pod,eria trazer sel'ios embaraos realisao
do bem publico, assim tambem uma exuberancia de vida,
um excesso de acti.vidade de sua parte poderia, fazendo pen(~) Du Pouvoir Eccecutif, parle 1.'1, cap. 7,
(2) Ver o que dissemos em no so cap. 6 acerca do tempo dos lrahalhos do corpo legislativo.

'149 -

der a balana para Outl'O lado, produzir afinal o mesmo resullado. E ei -ahi porque, ao direilo de pl'orogar associou
ainda a ConstiluiO o direito de adiar a Assembla Geral,
como altribuio do Pode,' Moderador.
Paixes lqlmoderadas, desenvolvendo-se no seio das
camal'as, podem transviar os seus membros, elana-los
fora da orbitas constitucionae i e oesta circum tancias a
faculdade de adiar a Assembla Geral proporciona ao monar. cha nm excelleote meio de acalmar as paixes, e chamar os
de vairados ao cumprimento de seu d.ever, dando-lhes o tempo de reOectirem sobre seu actos e as eon eqllencias provavei que podemacarrelar. E uma medidabl'anda, e que pode sei' in 'u,fficiente sobre tudo a respeito da camara lemporaria; ma que conserva semprea vanlagemclcumaadvel'leneia
solemne de um indicio pl'ecursol' de outra medida mais grave. a mellida extr'ema da di soluo.
o e conclua pOI'm do que aca)Jamo de dizer, que
6 em tat:s cil'cum Lancias, e pelos motivos indicado possa
tel' lugar o adiamento da As clllbla Geral. NO oh lante
ter a eon titllio marcado o dia 3 de Ma io pal'a a abel'tllra
da e ses aunuaes (al'L. 18) po. ivel como j em outra
parte notmos que o imperio Re ache a esse tempo em conjunctllr'as tae , que absolutamente no convl:'oha cansa pub
ica ou me mo no se possa effectuar a reunio dos deputados c enadore em numerosnfficiente, sem grandc sacriucio i e ento o emprcga do adiamento pelo Poder jJlodetador, obviar a todos o inconvenienles e a todas as difficnldades possiveis (i).
(1) 'o rnlender de FOll arl (a quem

"Ilio o r. Cou elheiro

,150-

Attendeodo somente a esla pos ibilidade, pois inegavel que nem todas as epocbas so igualmente conveniente
reunio do corpo legislativo, deixro algumas constituies, bemcoOlo a da Inglaterra e da Frana, qul' a de 1814,
qur a de 1830, ao livre arhitrio do monarcha a epocha ela
convocao ou reunio das camaras em carl.;l anno; e posto
que semelhante systema no se possa dizer absolutamente
mo e perigoso, visto como a necessidade do voto annual do
imposto serve de garantia reuniO das mesmas camaras
em tempo opportuno, todavia o systema adoptado pelo no~
so legislador constituin,te nos parece preferivel, como tendendo a conciliar os interesses publicos com os particulares
dos "epresentallles, e a garantir mais efficazmente as liberdades publicas, pela necessidade da exhibio ele motivo
sufficientes e capazes deju tificUl' aos olhos do paiz uma ex.cepo regra geral firmaoa pda mesma Constituio. (1)
Na imposibilidade de p,'evr.r egr3du31' a fora rias .cirPimenta Bueno) sel'ia lamuem um motivo ju tifit:aLivo do adiamento
das eamal'as- o ilHO terem os ministros podido reunir os doculllenlo~
necessarios aos trabalhos Ir.gi lalivos, etc. Elemellls de Droit Public
et Administra.ti(, vol. '1. 0, iiI'. L cap.i. o , 7.0 n. O 61, e Direito Pu.
blico Brazilei7'o, paf(. 209.
Pal'ecp,-nos porm qUl', com o sy tema da no sa Constituio,
onde e tem fixado urnu pocha precisa pura a reuniiio annual do corpo
legislativo, e onde se concede a cada urna das camaras o direito de iOliativa conjunctamente com o poder executivo, admillir um semcIhante mOlivo seria dar aos mini tros uma arma de mai, para jogarl'nl
no sentido de seus intcrP'E es, e priocipalmente no de sua conservao,
muitas vezes perigosa liberdades pllhlicas, ou somente ))rejudieial
aos interes 'es reaes do paiz.
Parece-nos portanto que, s eventualidades extraordinarias, como
por exemplo, UlT!H peste, ou uma grande elferl'esceneia de paixes poIiticlU, podem jllslificar semelhante medida.
(1) V. a este respeito o nosso cap. 6 o-Do direil,o ele C011.VOCtl7'
extraorclinariamente a A ssembla Gemi.

151 -

cunstancias, attenta a incerteza e variedade dos acontecimentos humanos, o legisladol' constituinte, do mesmo modo
que a re )Jeito da prorogao, tambem no fixou o tempo
dUI'ante o qual podia o Impel'adol' tBr em suspenso os trabalhos do corpo legislativo, nem to pouco o numero de
vezes que podi lanai' mo c1'esse expediente em uma
mesma sesso; como alis o tc~ feito alguns. ('I)
Mas nem por isso devemos temer, com Berriat-SaintPrix e oUtl'OS, que o capricllO ministerial possa impunemente
obrigar as camaras a reunirem-se, e a separarem-se quanta
vezes lhe aprouver. (2)
Alm de que seria quasi desvirtuar inteiramente a faculdade do adiamento deixado ao Chefe do Estado o limita-la em qualquel' dos dons sentidos indicado, acre ce
que semelhante faculdade, entl'ando nas aLLribuie do
Pode,' Modemdol', privativamente delegado entre ns ao primeiro I'epreselltante da Ilao, e posta a sim fora do influxo
e das exigencias legaes do ministros, no pde mesmo infundil' serios receios quanto aos abusos possivei em seu
exerClCIO.
Orna nao sabia, como justamente o diz um mi-

nistro celebre na hi toria, no compe o eu s stema de

governo com todos os generos de su peita' elle devem deter-se quando a mais perfei ta prudencia tem IJreenchido sua
(1) Assim, a COD tituio da Belgica di pe no art. 72, que o
rei pde adiar as camaras ; mas o adiamento no pde exceder o termo
de um mez, nem ser renovado na mesma se so sem o as enlimento
das mesmas camaras.
(2) Commcntairc SUl" la Chartc Constitutionncllc, art. .1-'2.

'11:>2 tarefa." Ora, fixado em quatro mezes o tempo da dnrao de cada sessilo annual, como se podel' razoavelmente
duvidar de que o supremo Moderador dos podel'es politico
no exerccio do seu direito de a<liar a Assembla Gel'al, no
corresponda confiana que n'elle depositou a nao,
quando o voto annual da Assembla necessario pal'a o levantamento regular.dos imposto, fixao das for as de mal'
e terra (Con l. art, 1D 10 e 11) e pagamento das de peza
da administl'ao?
Convenhamos pois em que seria levaI' mnito longe o
tema .da descouliana o limitar prio1'i o temlJo do adiamento a um certo nnmero de dia, ou o 'crcicio do dil'eito
de adiai' a um certo numero de vezes. Seria pl'ejudical'
inutilmente a considel'ao esseucial ao mOnal'clla, e afinal
destruir a vil,tude mesma do adiamento, que s podel' de'concertar o espirito de intriga e de faco sendo pOI' tempo
e por um llume!'() de vzes indetel'miuado ,
Entretanto o adiamento da Assembla Geral, ainda
mesmo com a latitude Jeixada ao Imperante, pde muitas
vezes no ser um remedio sufficienle, nem mesmo arlequado
vi1llellcia ou natureza do mal; e ento que, para prevenir os perigos l'esu1LanLes do deseocadeamento das paixes
no seio da camara popular, ou ainda de um falseamento
completo do systema na eleiO dos seus membros, tem
lugar ogrande remedio da dissoluo da camara temporaria,
que Blackstone chama -a morte civil- do parlamento.
Dissentimentos pI'ofundos, levantados entre essa camara e os ministros da cora, pdem perturbar de tal sorte
o equilibrio e a harmonia dos poderes, que seja impo sivel

t53-

o seu restabelecimento sem a dissoluO da camar' ou a

demisso do ministerio; e entrelanto possivel que a razllo
e a verrladeira illlelligencia dos interesses nacionaes se
achem algumas vezes da parte d'esle, em quanto aquella,
dominada por paixes malevolas, pde no exprimir mai
fielmente a opinio geral do paiz.

D'ahi pois a grande necessidade de constituir ao Chefe

do Estado nas monarchias representativas arbitro das dissidencias entre uma camara e um ministerio igualmente faBiveis, dando-lhe o poder de julgar provisoriamente a causa
entre elles e, a par do dil'eito de livre demisso dos minislros, o de di heI' lambem acamara temporaria, e
appellar assim para o juizo mesmo do paiz, quando aquella
lhe parecer transviada.
Se uma nova eleio traz ao seio da camara dissolvida
a mesma maioria ou ootra semelhante, a presumpo que
o erro ou a paixo estavo do lado do ministerio, e fora
ento que elle se retire, V1StO que a antiga opposio tinha
suas raizes nos votos da nao; se pelo contrario uma maioria nova vem apoiar as ideias e os planos ministeriaes,
n'este caso ver o monal'cha consolidada a sua convico de
que bem avizado andou conservando osseus m.inistros. O
equilibrio e a harmonia dos poderes reslabelecer-se-ha, e os
negocios publicos marcharo como convem nao.
Em casos raros, couforme observo alguns escriptores,
pde tambem o monarcba convencer-se de qne os seus miuistros, embora marchando de accordo com a maioria das
camaras, conspira realmente com ellas contra os verdadeiros interesses nacionaes i e ainda n'estll bypothese, afim

20

1M-

de ter a fora necessaria para libertar-se de ambos os inimigos, e salvar' o Estado, importa qne elle possa dissolver
pl'imeiro a camara dos deputados, e arpellar para novas eleies, como um meio de melhor esclarecer-se, e verificai' com
segurana os votos e a adheso real do paiz. (1)
Mas sobre tudo quando as eleies, em vez de sel'em
a manifestao livre e sincel'a da vontade nacional, no so
outl'a cousa mais do qne o triste resultado cla cabala, da violencia da fraude e do sobor~o aliciai' sobretudo quando
os deputados eleitos em vez de I'epre entarem a opinio do
paiz, no represenlo lia realidade outra cousa mais do que
os caprichos de ministros partidarios, con seus presidentes
manivellas, eat mellmo com seus potentadosd6alda, como
desgraadamente vai succedelldo enLre ns, obre tudo
em taes circumstancias, dizemos que o exercicio do direito de dissoluO da camara tem pararia se torna precioso nas mos do primeiro repl'esentante da nao, e primeiro encarregado de manter em sna pnreza o governo
constitucional.
As resolues das camaras, diz mui bem um escriptor
moderno, devem ser a ex:p.'esso do voto da nao a quem
I'epresento. Mas pde acontecr qne a eleio tenha em
resulLado levar a ellas os homens de um partido, e no os
do povo que os elege. Neste caso, a marcha do Chefe do
Estado seria embaraada, ou 'ento elle se acharia obl'igado
a obrar em um sentido conLrario ao interesse geral. ElIe
( ~ ) Assim pensa Rogron em sei! Code Politique, ou Chal'le Constilutionnelle expliqtl, art. 42. E quem snbe se e~tes casos sero na
realidade to raros como p~receo ao publicista francez ?....

-15!i -

deve pois tel' o l1il'eito <.I(~ fazei' um appello opinio do paiz

pela dissoluO da camara, (1)

A camal'a tios deputados , come se sabe, (). elemento

mai vilal do s)'stema l'epl'esentativo; ella que, segundo a
phrase de um publicista, tem por misso especial extrahir
no corao da nao o sangue que deve levar a vitla ao govemo; e por conseguinte '6 as eleiet .lue tem de constitui-Ia, apl'escnto em sua p!Jysionomia gerl o tristes vestigios de todos aqnelles generos ue corrupo todo o systema
se acha falseado toda as instituies \,acilo, e a ruina do
Estado (I1ai cedo 011 mais tarde 'el' inevitavel, se a mo
bemfazeja do Chefe upremo lhe no 0PPUSCI' em tempo
tO,dos os oh taculos pos iveis, e enll'e estes o grande obstaculo da dis olu~o de uma camal'a ba tania, lha do sacrilegio
com a JlI'f)sti llli ;o da uruas. (2)
Verdade . que as naes deixo-se muita \'ezes govemal' por algum tempo ainda pelas palavl'Us, depois que as
instituies tem deixado de existil', ou lem mudado de natureza; mas no mcnos cerlo quc nenhum ente neste
mundo podc permanccel' segUl'o e tl'anquillo fora do seu
estado natural c que para a Ilae illusas e oppl'cssas as('I) Uivorl, G0711lllelllail'e SUl' la Gonslitution Belge, art. 7, eLoriem;, TraiU de la Prerogativelloyale vol. ~ .0, li,'. 2,, cap. ~,o
( '2) Fallo tlosacl'ilegio, para rememorar, ainda que em vo, os escandulos inauditos a que tl'tIl dudo lugar entre ns a reunies das ussemhlas plIruehines e collegios eleitoraes nos templos do Deus VIVO,
onde as propriu imagens tem en'idu de armas ao furor dos combutente. Que lamentavel espeetacu\o para uma naocolbolica! E ser
possivel que continue ainda a vigorJr por mui tempo Ullla legislao
que se acba em Io completo desaccrdo com o I' tado deplorave) dos
nossos costumes, e. sem que d'ahi provenha outro resultado mais alm
do sacl'iler:\io, do <,scandnlo, e do uriltllmenlo da religio do imperio ?

'156 -

sim como para os individuos, cedo ou ta.re chega o dia das

desilluses e dos desenganos....
Se houvessemos de dar credito a certos escriplores
francezes, no podel'ia o monarcha dissolver a camara dos
deputados ;mmerlialamenle depois de sua eleio) como
o fez Cal'los X em 1830, cuja ordenana foi acerbamente
criticada de inconstitucional.
l.

E' mister, dizem 'esses escriptores, que a camara se

ache constituida; e que demais tenba sustentado um syslema capaz de provocar a sua dissoluo. At ahi no ha
seno eleies feit:ls; e em parte nenhuma diz a carta que
o rei possa cassar as eleies, Tal foi a prote"tao dos
jOJ'fialistas revo\ucionarios, e tal a doutrina que slIstento
alg~nll commentadores da carta franceza de 1830. (1)
Mas quem no v que semelhante doutrina no passa
de uma d'essas cbicanas, em que o espil'ito de revoluO
sempre tertil, quando se trata de removC\' os obstaculol'
que se oppem s suas tentativas de destruio? Concedendo ao monarcha o direi.to d~ diiisolver - a cama'1'a dos
deputados - a nossa Constituio, assim como a cal'ta f['anceza de 1814, no distingue as pochas, Dem restringe de
maneira alguma essa prerogativa real, que desde ento no
pode razoavelmente eUC(i)ntrar outro limite fora - da salvao do Estado; e se esta em algum caso exigil' que'a dissoluo da camara temporaria seja pronunciada autes da sua
effectiva reunio e da verificao dos poderes de seus mem( 4 ) En,tl'o n'este numero Berria.t-Saint-Prix, Commllntaire Stll: lq
Charte Constitutionpelle, art. 42, e Rogron, Code Politique, etc.

157-

bros, nada ha que se opponha a uma tal medida, a no seI'

a cegueira e a obstinao d? espirito de partido, ou do espirito revolucionario.
Sendo o fim manifesto do legislador constituinte com
a djsposiQO do art. 101 5., o evitar que o monarcha se
ache em presena de uma camara mal intencionada e hostil,
ou o que talvez ainda peior, de uma camara hastal'da e intrusa, antes filha da'corrupo que do voto genuino do povo,
evidente que esse fim seria Illudido e fruslrado, se acaso,
instrui.do d'ante-mo do resulLado das eleies, do caracter
e espil'ito dos deputados eleitos, no podesse o Imperador
pronunciaI' a dissoluO de uma semelhante camara.
Sevia em ver'dade cousa interessante, e pelo menos to
inttlressante como tudo que contrasla as regras mais triviaes
do bom senso e da prudencia politica, que, em taes conjuncturas, houvesse o chefe do Estado de esperar que esses
deputados se reunissem, e assestassem em corpo suas bale
rias contra o governo e a ordem constitucional, para depois
de verificados os seus poderes, empregaI' contl'3 eBes uma medida j talvez inutil e irrisoria! Se1'o medicina pa1'atur, etc.
A existencia jUl'idica da amara temporaria regularmente comea e acaba com as legislatul'as ( art. 17 da
Const. ); e assim eomo os deputados eleitos em eleiO geraI (e no parcial) podem invocar os privilegios que lhes
concedem as arLs. 27 e 28 da ConstituiO antes mesmo de
verificados os seus poderes, sem o que a dignidade e a inde~
pendencia da camara estario perdidas (1), assim tambem

( ~ ) E' este um ponto que ml.\ parece inteiramente conforme mIo

1~8-

mister que elles estejo sugeilos lei da dissoluO, que

a lei da salvao do Eslado. E seria por demais estl'anho
que aquelle que pode dissolver uma camal'a propriamente
dita, e nulliicar assim ~Ieies de uma valtdade verificada,
no podesse dissolver uma camara improp1'iamente {lita,
e nullifjear de facto eleies de uma "alidade iucerla e <)nvidosa! (1)

o di.'eito de dissoluO da camara'temporal'ia pertencente ao monarcha, tem sido atacado em si mesmo pOl' algllllS puhlicislas eomo attenlatorio da independencia do
podei' legislativo, e do caracler de mandalarios ou representantes da nao que reveste aOf: respectivos membros; sendo que a este respeito no deixo os republicanos dos Estados-Unidos de pl'oclamar com Rawle a grande vantagem que
possue o corpo legislativo da Unio Americana sobre os dos
outros paizes onde a conslitui~o consagl'a um semelhante
direito, (2)
Sem querer elltrar aqui em discusSo com escriptores
de prillcipios dilferelltes, observaremos somente com o'
mais disLinctos publicislas do regmen monal'chico, que nada pode havei' de mais COnfOl'Ole nalureza mesma do go,
s letra c ao eSI)irilO da no sa Constiluio, seno lumbem doulrina
de abalisados escriptores, No porm aqui o lugar de o liesenvolver.
(4 ) Poupar-se-hia at por este modo o dispendio das indemnisae ou a,judas de custo, que a Consliluio manda arbitrar aos deputados (arl. 39) nu supposio tiern duvida de lJue 611es sejo verdadeiramenle 1'ep7'eSenta,ntes da nao, indernnisaes que lodos recebem antecipadamente, e que de corlo no reslituiro depois de so acharem com
poderes verificados,
( 2) V, Story, Commeldaire sur la OonstituUoTl Federale dos
Etat,s- Ulli~, vol. 1.0, liv, 3. 0, cal), H.

-- 159 -

veruo I'epresentativo do que o c1ireito em questo. II. Esse

governo, com eITeilo, deve SC\' a expresso sincera da opi.
nio esclarecida do paiz. Ora, em tempos de effervesceucia
sobretudo, pode acontecer, e acontece s vezes, que essa
opiniO se ache falseada i que os interesses nacionaes no
tenham sido ptll'feitamente comprehendidos i pode acontecer ainda, que a maioria da camal'a dos depnlados se transvie, se apaixone mesmo, e no exprima exactamente a opinio geral do paiz. Pam esses casos e outros analogos,
era pois sabio deixar ao chefe do E tado a faculdac1e de dissolver essa camal'a, afim de consultar.de novo a nao, (1)
Longe de ser um ulLl'age ao direitos do povo a dissoluo pelo contrario, como bellamente o dis e B. Constant, um appello feito aos sens direitos em favor dos. seus
intere ses, semp1'e que as eleies so livres. O monarcha ,
ainda aqui, o pl'otectol' do povo, e ao mesmo tempo do seu
throno, Sempre que (IS eleies so livre.~, repete o illustl'e
publicista i pOI'quanto, quando ellas no so livres, no !La
sy, tema 1epresentativo. (2)

Alm d isto e, como ja tamente o confe'sa o citado

escl'iptor, nenhuma Jibel'dade pode existil' em um gl'ande
paiz sem asscmblas represenlaliva investidas de pt'erbgativas legaes e fortes, pai' outro lado essas a semblas no
o sem perigo i e no interesse da libel'dadc mesma convem pl'crarar meio' infallivei de prevenir seus desvios.

( 'I ) Colombel, lltstitutions de la Fl'ance, parle 3., lil. 4.,

cap. '5., sece. ~ .', '2 ., 0.0 ~.o
('2) Esqui~se c/c Constitlttion cap. '2.0, Principes de Politique,
IIIJ. 3.0

~60-

Uma assembla que no pode ser reprimida nem contida,

de todos os podel'es' o mais cego em seus movimentos,
o mais incalculavel em seus resultados pal'a os proprios
membros que a compem; e (para tudo (tireI') quando se
no impem limites autoridade representativa, os Ilepresentantes do povo no so defensores da liberdade, mas
candidatos da tyranllia; e essa tyrannia, uma vez constituida, tanto mais tel'rivel, quauto mais numerosos so os tyfannos (1)
Ora, dizem a razo e a experiencia, que o unico meio
de limitar e conter verdadeiramente uma assembla de representantes, est no direito de dissolv-Ia concedido ao chefe hereditario da nao, seudo todos os outros expedientes,
que se poderio chamar internos, bem como os estabelecidos pelas respectivas prescripes rE'gulameotares comv1etameute iosufficienles e at irrisorio:! nos momentos criticos, em que a salvao do paiz se acha 'em jogo, ou antes
em luta aberta com as paixes. (2)
No systema republicano poder-se-hia talvez conceber,
em rigor, 'uma assembla legislativa dirigindo-se absoluta
e inteiramente por si mesma, e constituindo o que os publicistas amel'icanos chamo - self-moving and self-dependent ;
no systema mooarchico-repl'esentativo, porm, nada menos
importaria isso do que o aniquilamento da monarchia e a
consagrao do despotismo parlamentar sobre as rui nas do
lhrono.
( 4 ) Principes de Politique, no lugar j citado; 'Esquisse de COIIStitution, eodem.
( 2) 'Vr a demonstrao ciroumstaociada d'esla lhase em Benjamin
Constaot, nos lugares j indicados.

16i -

o exce o de sua de confiaua para com o rei: ~ COIl"tiluinte frallceza de 91 deixou de attribuir-Ihe o direito de
dissolUO que a Inglatena lhe apresentl'3 como um bom
exemplo a imitar; e uinguem ignora qual foi a sorte da monarchia. Repeti portanto a experiencia e podeis estar certos rle queo resultado ser infallivelmenle idenlico Gmsub laucia.
E precisamenle o direito de di olver o coi'po legi lativo, reullldo ao direito de 'allcciooar os seus decretos, que
segundo a ajn lada exprt' o do previden te Malouet, constitue e a independencia de poder iL,lel'enle pessoa do monarcha e e e allributo essencial da realeza sem o qual o I'ei
ou imperadol' achar-se-ha de armarlo pal'a defender sua prerogaliva, assim como o principio que I'epresenla.

o velo por si Dcces ario para a' leis de detalhe

ln ufficiente ('orno hem diz B. Con tanl conll'a a teudencia geral. Elle irrita a a sembla sem a de armaI'. De
sorte que vcm a er a di olnii,o d'ella o unico remedia efficaz, applicavel e que no pode ser oh til.uido em perigo
por qualquel' outro palliativo.
A Constituio no mal'ca qnantas veze no mesmo anIlO pode OImperador usai' cl'esla sna alta prerogativa. e uem
llOS consta que alguma outra constiluio o lenha feito.
A energia, ou anles a heroicidade do remellio serve aqui
de um forte pl'eservativo contra o seu abuso 1J0ssiycl: ell'
lende a pr o paiz em e lado de agitano e os perigos que
com a repetio de semelhantc esta~o podem' corrcl' a" instituies jUI':ldas so de alguma. orle amai' seO'ura O'arnntia
21

162-

de que o monarcha ser sempre bastantemente sobrio e prudente quanto ao uso de um talremedio.
A dissoluAo de uma camara, sendo para o mon3l'cba,
um meio de esclarecer-se de conhecer a opinio real do
paiz, e fortifical'-Se com ella, ao mesmo tempo uma medi
da do maior alcance, e uma provao quasl decisiva por sua
natureza mesrpa ; d'ondc resulta que, nada nos parece mais
pueril do que o temol' de certos escriptores, quando se lhes
antolha a possibilidade de cansar-se por esse meio a paciencia dos collegios eleitoraes.
Entretanto, al'mando o mouarcba com o poderoso di..'
reito de dIssolver a camara dos deputados, a Constituio no deixou o paiz sem garantia quanto reunio dos
sens representantes temporarios, e manuteno do systema representativo em sI/a integridade: ella impe ao mesmo monarcha, no 5 o do arL 101 a ohrigao de convocar
immediatamente outra camara, que snbstitua a camara dissolvida; obrigaO esta que, no sendo cumprida, dar lugar reuniO ex~raordinaria do senado, afim de expedir em
tal caso as cartas de convocao, terminado o prazo de dous
mezes marcado pdo 3rt. 47 3. 0 da ConstituiO para
o cumprimento d'essa attribuio.
No rigor da doutrina 1IItra-liberal, o mesmo decrelo de
dissoluo deveria, para maiol' segurana, conter a convocao da nova camara, sob pena de nullidade; e effectivamente a constituio da Belgica (art. 71) assim o determi
na, sem todavia fazer expressa meno d'esta ultima clausula na hypothese contrar.ia. Satisfazendo porm s legitimas
exigencias do principio monarcbico, o nosso legislador cons-

163-

tituinte, mais moderado c I'efiectido, impe apenas ao Imperador a obrigao de convocar immediatamente outra camara, o que indicasufficientemente que o decreto de convocao deve ser expedido, seno no mesmo acto, ao menos na
mesma data. Masd'ahi no se segue, que se possa arguir de
inconstitucional ou nuIlo o decreto de dissoluo quando
assim no succeder.
Muito embora deva o lmpel'ador, em regra, convocar
immediatamente a nova assembla extraordinaria no caso
de dissolUO, assim como tambem deve convocar a ordinaria no dia 3 de Junho do 3,oanno da legislatura existente
(al't. 102 1.0), com tudo circumstancias extraordinarias
podem dar-se, em virtude das quaes no lhe seja possivel
cnmprir precisamente a esse tempo o preceito constitucional, ou em que seja conveniente ordem pl.tblica que o cumprimento d'elle se retarde um pouco mais; e foi sem duvida
na previso de tnes emergencias, que no art. 47 3. deo a
Constituio ao senado a altrjbuio de II: expedil' cartas de
convocao da Assembla, caso o Imperador o o tenha
feito dous mezes depois do tempo que a ConstituiO determina ll, para o que lhe permiuio o reunil'-se exlraordiMriamente.

Resulta pois, logicamente, da combinao do art. 47

3.ocomosarts.115.oef021.,que o tempo fixado
para a convocao da Assembla nas duas differentes hypotheses, no pOI' assim dizer fatal,. e que ainda dentro dos dous
mezes seguintes pode oImperadol' muito consti tucionalmente fazer a convocao prescripta, se para isso tiver razes de
Estado, que o justifiquem, sendo que somente depois de
passados s dons mezes, que o senado pode reunir-se extl'a-

'16/" -

onJiol'iametlte para proceder referida cOllvocao em suprimento de falla do monal'cha. Como porm na bypolhese do nosso paragrapbo a convocao deve er fcita immediatamenle dissoluo, o que exclue a dilTerena de dala ou
iUlerposiiiO de dias, seglle- e que o lermo de dous mezes
deve comear a contar-se tia data mesma do decrelo de di soluo. (1)
Finalmente no iotenlcl' de alguns as expresse - alv !S." do
art. 101, dario a en tender, que acamara que succede dis'olvida, vil'ia occupar olugar d' elJa, e pOl' con eguin te s deveria durar o lempo do quatrieonio que f:llla 'se primeira
pal'a concluir a sua missO (al'ts. 17 e 10 1.0) Ma' ja em
18440Supremo Moderador tio poderes politicos, dissolvendo aCamara Ilos deputados, con trariou emcJhan te in Lelligencia, visto corno deo pOl' concluda a legislatura para que
essa camarafra eleiLa; ogue sem duvida muito mai racionavel, e foi ultimamente confirmado pelo art. 11.2 na Lei de
19 de Agqs,to de 1846, quaudo.determina que ( dissolvida a
Camara dos deputados considera-~e finda a legislatllra e cassados os poderes dos I'espectives eleitores, os quaes seJ'vil'o
lodavia para os trabalhos das me as parochiaes, sendo que
qualquer eleiO por elles feita posteriormenLe ao acto da
disso Illo ficar sem vigor. "
tra que a substitua - de que se sCI'vio o legislador 110

(~) Tal' com efi'eilo a fora da expresso-immediatamente-, que

quer dizer-Iogo,no mesmo inslante, em continente, sem outro algum
acto de permeio ,. (~Ioraes).-D'onde resulta inconlestavelmenle que,
no caso de dissoluo, os dous mezes de que falia o arl. 47 ~ 3 da
Constituio, devem comear a contar-se da data do decreto que a fulminou.

'165-

a sim que o dil'eilo de dissolvei' acamara lempo-

faria, conferido ao chefe da nao e seu primeiro representanle, como uma das mais elevadas e mais efficazes auribuj
e do seu Poder ltloderador, pode lornar-se verdaileiramenle util, constituindo um appello I'eal'ao paiz, a quem
compete decidl" por meio de eleies inteiramente novas, e
de escolha por assim dizer especiaes, de que lado est a razo e o verdadeiro sentimento do bem publico, em um connicto dado enlre os seus representantes. (-1)

( ~ ) V'-se bem por aqui, o quanto so bomogeneos e consentaneo com os principios do governo Constitucional, e particularmente
. com o grande dogma da soherania da nao, que Ibes serve de base, o
direito de dissoluo e o de veto suspensivo, como j acima o explicmos.
t

.....

166-

CAPITULO X
Do direito de nomear e deml1tir Uvremente os minIstros de Estado.
Un Moit que jmais 1'011. nla song 0011.tester la couronne c'est le droit de clloisi,
ses ministres. Les ministres, en effe t, sont
les premiers agents du gouvernement; les
conseillers obligs du prince; les intermeiaires necessaire.~, au moyen desquels le
roi {aU connaitre l'eoopression de ses volonts. A lui seul appartient incontestablement le dl/'oit de les designer.
Mais d'un autre cot, dans tous les
temps, on a considr ce ollOioo des ministres, comme une des fonotions les plus importants..... C'est le tllermometre d'apres '
le quel l'opinion publique juge des intcntions du monarque.
LORmux,

Os ministros de Estarlo, n confol'midade dos arts. 102

e 132 da ConstituiO, so os agentes immediatos e necessa:
rios do porl. r executivo poder que, na phrase mesmo do 1\1gislador constituinte, tem o lmpel'ador por chefe; c sendo
fora de duvida que taes agentes devem gozar da inteira
confiana do Chefe que os emprega, segue-se que tambem
este deve ter a maior libel'dade possivel na escolha e destituio d' eLles.
Se assim no fosse, se alguma cousa, fora da lei do merito, podesse coal'ctar a libel'dade do Imperadol' na escolha
, dos seus ministros, deixaria muitas v~zes de I'einar entre o
chefe e os agentes do poder executivo a ba intelligencia e
harmon.ia, sem as quaes a aciio d' esse poder jamais poderia

J67-

manifestar-f;e com aquelle desembarao, promptido e regularidade, que os intel'esses publicos reclamo na marcha do
governo. E deixaria de haver essa ba intelligencia e harmonia, porque, sem completa liberdade na escolha e demisso, ver-se-hia a coroa muitas vezes na necessidade de escolher ou conservar ministros incapazes e suspeitos, ou de despedir outros que lhe parecessem habeis e fieis o que seria
igualmente prejudicial ao Estado
Bons ministros alm d' isto, como judiciosamcnte observa um estimavel publicista, sempre foro raros em todos os
tempos e em todos Oi paizes, porque, para ser digno de preencheI' esta alLa funco necessario um conjuncto de qualidades eminentes que uifficilmentc se acho reunidas em
um mesmo sugeito. O I'ci, diz Colombel, que tem a felicidade de encontrar semelhautes homens, poderia com razo
dizer-lhes, por occasio da realeza, o que nm principe, por occasio do nascimento de seu filho, escrevia a um sabio: le
remercie les dieux1 moins de me l' avoir donn 1 que de me l' avoir
donnde votre temps.(1)u D'aqui pois uma razo de mais para
que goze o monal'cha rle toda a liberdade,possivel ua escolha

( ~ ) Sem embargo, notaremos ainda com o citado eSCl'lptor, em

todas as epocbas, e sobretudo em nossos dias os pretendentes ao ministerio nunca deixro de mostrar-se numero os, e um ~osto entre
ns v-los por toda a porte e por todos os meios possiveis' exhibirem
suas provas de sufliciencia, para no dizer de sua assom'}rosa mediocridade.
Como a MI'. Colombel, Deos nos livre tambem a ns dp. ~uerermos
censurar essa nobre emulao, suggerida pelo louvavel desejo de servir ao paiz. - Nous voulons seulement dire que la course aux portefeuilles na doit rien avoir de commun avec la course uu clocher. Supprimi lambem dos nossos debates parlamentares o que diz respeilo
s guerras por amor das pastas, o que resta? .. Quasi nada. (lnstitutions de la France-. )

'168 -

e destituiO de to impol'tantes funccional'ios. E' uma da

snas mais transcendentes e mais inauferiveis prcI'ogativas,
Poder-se-hia entretanto, depois do que acabamos de
dizer, questionar sobre o merilo da classificao, em virtude
da qual {I legislador allribuio a faculdade de nomear e demittil' os ministros de E..tado, no ao Impemdol' como chefe do
poder executivo mas ao Imperador como privativamente encarregado do Poder 'Dloderaclor? O que ha com cffeito de
mais natural, do que nomear o chefe de um podeI' politico os
agentes immediatos
, d'esse poder, que lhe devem mereceI'
toda a confiana?
Seria porm, 'luanto a ns, desconheceI' inteiramente
o systema adoptado pela Constituio bl'3zileil'a, o pensar de
semelhante modo,
Primeil'amente, segundo esse systema, os ministros devem assignal' todos os actos do poder executivo, sem o que no
podem ellcs ter execuo (art. 132). Ora, se a nomea~o
e demisso dos ministl'os fosse acto d'esse mesmo poder,
claro que no poderia o Imperador gozar sempre d'es a
plena c inteira libenlade de aco, de que acabamos de fallal', e que lanto para desejar-se no exercicio d'esta sna
prerogativa. Dar-se-hia pelo mellOS entre ns o que, no
Jizer de alguus escL'iptores, succedia outr'ora em Frana,
onde o rei, querendo mudar de gabinete, el'a obrigado a usar
de sua influencia pessoal sobl'e um dos ministros despedidos .
para obter uma refel'enrla, que em rigor se lhe podia recusar (1); ou ento, afim de evitar este inconveniente, seria
( ,I ) De n,'sil, paI' M. r.harles Reybaud, cap. 2,0

169

mistel' recorrer ao expediente absnrdo de fazer referendar

pelos novo~ ministros a sua propria no meal.io, assim como a
demiaso dos ntigos (1).
Porm no tudo, nem talvez o que ha de cssenc:al a
dizer, O que ha de essencial, qnanto a n , que os ministros, com quanto sejo os prihcipaes agentes do chefe do
poder executivo, uo so com tudo agentes meramente
pssivos, on instl'Umelltos por assim dizer matel'iaes de sua
autoridade; ellesexercem,atum cel'to ponto, umpoderque
tambem lhes proprio, segundo a Constituio, sendo n' eL
les e no Impel'ador que I'eside o poder exeeutivo de um modo indivisivel.
Quando pois esses agentes sahem fora da orbita que
lhes traada, quando em vez de favorecerem, perturbo
pOI' seus desvarios a independencia, o equilibrio e barmonia
dos poderes politicos, est claro que a um ontro poder diverso do executivo, e que no tenha exactamente o mesmo
orgo, que pode competir o remover esse embal'ao ma\', cha regular do govel'Oo. Ora, esse poder justamente o
Poder Moderado?', delegado ao Imperador exclusivamente; e
rnoderadom na verdade a attribuio de nomear e c1emiLtlJ'
os ministros de Estado, porque s por meio d'ella se consegue afastai' os mos ministros, chamai' os bons, corrigir
os excessos do podei' executivo, restabelecer em summa e
mantel' a necessaria harmonia entre os poderes do Estado.

(1 ) Este expediente, que cm lugar opporLuno upreciaremo mais

de espao, foi suggerido por Bcniat-Saint-Prix, Commcntaire U7' la
Charte Constitutionnellc, O1'l. 12.

22

170-

Aqui porm encontl'amos ns de frente uma nova theoria, que, se no pelo seu valor logico, ao menos pela importancia politica dos seus autores, e respeito que nos merecem,
nilo podemos deixar de tomai' na devida considel'ao.
Segulldo essa theOt'ia formulada pelo illustre autor do
folheto sobre a-Natureza e limites do Poder Moderador no plano da Constituio pautado nesta parte pelos verdadeiros principios de orgauisao politica, Q poder executivo delegado s ao 1m perador, to privativamente ao Impemd01', oomo o o Poder Jiloderador J> ,. e seria II contra todas ali ideias recebidas que fosse delegado, no a um individuo s, mas agrande numero de pessoas, isto , ao primeiro
representante da nao e a sens secretarios de Estado, se
maior ou menol' no fOI', como. permille o al'l. 131 da Constituio, o numero dos secretarios de Estado" (1).
Assim, levado do empenho de sustentar uma tbese I'ealme!lte insustelltavel, a da responsabilidade dos ministros pelos actos do Poder Hloderad01', e embaraado com alettra clal'a
e terminante da Constitio, o Sr. Conselheiro ~achal'ias
. esfora-se por attribuir-Ihe um novo espiri to, dando o dito pOt'
no dito,. e invocando os ve rdadeiros principios de organisao politica, no s fer6 profundamente os que foro consagrados pela Constitlli~o, seno tambem lana a contradico, o absurdo e at o J'idiclllo sobl'e o legislador constituinte! E'que no ha talento por mas beIJo e mais esclarecido
, que seja, que possa ter razo contra a razo, e que afinal
no venha a ser punido d'este ou d'aquelle modo, se contra
ella se arma temerariamente.
(1) Da natureza e limites do Poder Moderador, 2. 0 n. L

'171 -

A theoria do Sr. Conselhe'o Zacharias fere pl'ofundamente os verdadeiros principios de organisao politica consagrados pela Constituio, porque prope-se a reunir integralmente nas mos do Imperador dous poderes politicos
(sendo um d elles o executivo, ornai; temivel de todos);
e eu no creio que se possa dar maior golpe no grande e verdadeiro p"incipio de organisao constitucional, consagrado
no art. 9. o da ConstituiO e ahi apre en Lado como o principio
conservador dos direitos do cidadO, e o majs seguro meio de
fazer eJ1ectivas as garan Lias constitucionaes.
Que o Imperador seja como o diz a Constituio no art.
102, - o Chefe do poder executivo - , eu o concebo e explico:
de accDl'do com os verdadeiros principios rle organisao politica geralmenLe recebidos, e sem offensa do verdadeiro e
tutelar principio da diviso dos poderes, que a Constituio
proclama e con agra com razo antes de todos; mas, que o
Imperador, e elle s, resuma em suas mos todo o poder
executivo, sendo lhe este delegado to privativamente como
o Poder Moderador, o que se no porler conceber, nem
explicar sem abel'l'aQ dos verdadeiros principios de organizao politica, e sem convir no golpe morLal dado ao primeiro talvez d'entre elles, - o da divi5o dos poderes publicos.
Com effeito, o principio da divisO dos podel'es nunca
foi, nem deve ser enLendido em um sentido absoluto, seno
limitado: elle exprime, no que os poderes politicos devo
ser inLeiramente separados e distinctos, sem o menor lao
de connexo ou dependencia de um com o outro, 01) ainda
sem a menor participao ele um no exercicio das funces
proprias (lo outro; mas somente que a totalidade das func-

172-

es e dos atll'ibutos dl~ um d elles, no deve jamais ser confiada s mesmas mos que possuem a totalidade das fllnces
e dos atlributos oe outro. E' esta confuso, diz mui bem
Story e elJa s que seria S'llbsel'siva dos principias de uma
constituio livre. (1 ~

Ora, a theoria do Sr. Cous Jheiro Zacharias, reune integl'almente nas mos do Imperador somente, todo o Poder
lJfodemdm' e todo o poder executivo, no fa~cl1C]o dos ministros de ESlado mais do que simple agentes e medianeiros,
00, segond o a phrase il!teressante do uobre marquez de Olinda meros execut01'es dos actos do poder execlltivo-,. logo es a
nova theoria stlbverte os principios de uma Constituio to
livre como a nossa, e qoe to sabiamente pl'oclamou e pz
em pratica ogrande principio da divisO dos poderes, fazeudo do Imperado\'- o chefe somente do poder executivo.
A theoria do Sr. Conselheiro Zacharias lana a contradico a cargo do legislador constituinte porque no-lo apresenta nos al'ts. 98 e 102 violando, destruil1llo elle mesmo
um principio de organisao politica que no 3rt 9. o1evantra
( ~ ) Commenlaire sur la Conslilulion Fdrale dos Elals- Unis,
vol. 1., cap. 6. O n. 2iO.
Uma separao ah olula e completa dos poderes politicos, ainda
. que fosse possivel, seria, como diz Ancillon, incompativel com a unidade, e opposta ao caracter distinctivo de um Estado, que ~er um
- todo organico. Mas, assim como sem unidade final de vontade e de
aco o Estado seria dissolvido pela anarchia, assim tambem, sem a
competente separao das fllnces governativas ou dos lloderes politicos, o Estado acaharia pelo despotismo. D'onde se segue que a verdadeira e logica doutrina neste ponto no pode ser outra, seno a que
acima deixamos consignada com o distincto publici ta americano.
V. lambem neste sentido, Lanjuinais, Essai de 1'rait sur la C/tarle, vol. 1., liv. 3. 0 , cap. ~ .0, e o Citado Ancillon, Essais de IJhilosophie, de Politique et de Litterature, vol. 3.'

173-

por assim dizer como o pOl'tico de sua obra, proclamando-o

ab initio, como o principio conservador dos direitos dos ci-

dados!
Lana finalmente o absurdo e o ridiculo sobre o mesmo
legislador, porque no se p6de conceder nada mais absurdo
e ridiculo, em um assumpto alis to grave, do que o Imperador, Poder Moderador, cOlTigindo os seus pl'Oprios excessos como poder executivo, e pondo-se assim, segundo a sua
pbautasia, ora em opposio, ora em harmonia com os out(Os
poderes polticos.
E de mais, se os ministros de Estado no so, no seu
tanto, poder executivo, como tlue o Imperador exerce o
Poder Moderador-nomeando-os e 'demitLindo-os livremente, conforme o diz in te1'lninis a Constituio no art,1 01
6. 0 ? Ou poisa theoria que combatemos, anticonstitucional, ou a Constituio diz um absurdo, que no choca somente a razo, mas que desafia ainda o riso, pela disfarada seriedade com que se nos apresenta.
Pondo o dedo no absurdo, porque elle palpavel, o Sr.
Conselheiro Zacbarias no quiz todavia imputa-lo francamente ao legislador, ex A di/ficuldade de bem discriminar, diz
elle, o poder executivo do moderador, desde que ambos so
confiados a uma mesma entidade, eu a reconheo. Qualquer
porm que ella seja, deve antes coner por conta da metapbysica constitucional, que engend1'mt-a, semelhante talvez,
a algumas dessas divises, que a analyse s vezes inspira,
mas que a natur~za das cous...s tende a contrariar. (1)
(~

) Da natureza elimites do Poder Moderador, 00 lugar acima ci Lado.

174-

lUas ns o perguntamos: o que uma di/ficuldade engendrada por uma metaphysica J 4ue se no explica? E o que
uma diviso que a analyse inspira, mas que a natureza das
cousas tende a contrariar? Se tuco isso no quer dizer o ahsurdo e fJ disparate na lei constitucional, ento fora confessar que os nomes j no do mais a. conhecer as cousas,
como outr'ora.
E porque razo no havemos de regeitar logo in limine
uma tbeoria, que assim pe a cargo do legislador constituinte a contl'adico, o absurdo e o ridiculo? No ser
isto mais conforme s regras de uma boa hermeneutica, e ao
re peito que nos merecem os autores de uma obra legislativa,
alis to sabia em Bl1aS disposies, quanto 5cientifica em
sua forma, desde que 'sem prevcuo a examinarmos?
Vejamos porm, continuando em nossa apreciao,
como se ata o Sr. Conselheiro Zacharias com a letra da ConstituiO, que talvez o melhor escudo do legislador; e
depois veremos, se os verdadeiros principios de organisao
elo poder executivo lhe so com elfeito to favoraveis como
o inculca.
: O art. 102 da Constituio diz: o Imperador o

chefe do podei' executivo, e o exel'cita pelos seus ministros

de Estado, Por esta disposiO (argumenta o illustrado escriptol') quem exercita o poder executivo o Imperador.
Logo o poder executivo pl'ivativamente delegado ao Imperador, '[I01'que o cargo de quem o exerce.
II

a verdade, sem' derogar de maneira alguma ao respeito e considerao que tributo ao Sr. Conselheiro, eu no

f" -

creio que se possa ilIndir o espirito com uma argumentao

mais subtil, nem menos proceden,te. Um logico desprevenido, e que, sem partido tomado, procurasse na Constitui~o somente o que elIa quiz fundar, argumentaria por
certo de outra forma mais simple~ e mais accessivel a
todos.
Se a ConstituiO diz que o Imperador o chefe do
poder executivo, porque apparentemeDte, segundo ella
o Imperador no todo o poder executivo, assim como o
chefe de uma repartio Ilunca foi, nem vde ser considerado como toda a repartio, assim como a cabea de um
corpo nunca foi nem p6de ser tomada pelo corpo inteiro
e se o legislador houvesse querido exprimir o contrario
nada lhe seria mais facil do que repetir a phrase mesma do
art. 98, ou usar de outra equivalente, por onde se pcdesse
concluir, sem olfensa das noes as mais tl'iviaes, que o
poder executivo era delegado s ae Imperador e to privativamente como o Poder Moderador.
Sem duviela o Imperador quem exercita o poder executivo, e o cargo no seno d'aqueIle que o exerce. Mas
para que o cargo e todo o cargo seja de quem o exerce faz-se
mister uma condio, e vem a ser, quP. o exel'cicio do cargo
seja immediato, ou directamente feito por aquelle que o lem
por quanto, se es 'e exercicio s mediato, se aqueIle que
tem o cargo obrigado a servir-se de agentes ou medianeiros' sem os quaes nada pde fazer de valido ou obl'igatorio, ento, dizem a razo e o bom senso que o cargo no
somente d'aquelle que por tal modo o e 'erce, E como
precisamente n'este caso est o Imperador, chefe do poder
executivo, pois que nos lermos do al'1. 132 ela Coo lituiO

176

([ os ministros de Estado referendaro ou assignaro todos

os actos d' esse poder sem o que no podero ter execuo ":
segue-se, sem a menor duvida, que o Imperador no resume
em sua pessa todo o poder executivo, antes o comparte com
os seus ministros, posto que de um modo desigual, sendo
elle o chefe, isto , a calJea, a pal'te principal d' esse podei'.
Presentindo bem a resistencia que sua doutrina
oppe o art. 102 da Constituio, quando depois de dizer
que o Imperador o chefe do poder executivo, accrescenta
para completar e tornar bem claro o seu pensamento que
elIe o exerce por seus ministros de Estado, o Sr. Conselheiro
Zacharias procura sahir-se d esta nova difficuldade de um
modo singular. Vel'dade , diz elle, que a Constituio
no artigo citado sllppe oImperador exercitando o poderexecutivo pOI' meio de ministros de Estado, mas considere-se
bem a posiO (l'estes em relao quelle. U~ o chefe,
os OUtl'OS so seus ministros, que quer dizer-seu5 agentes,
seus medianE.iros. Os actos d poder executivo partem do
Imperador: os ministros tudo fazem em nome e por ordem
do Imperador. E' logo evidente que os ministros de Estado
no que toca ao poder executivo no so, no podem sei'
co-delegados do Impel'ador.
Pela nossa parte, por mais que considel'em08 a posi80
dos ministros em relao ao Imperador, como o recommenda o Sr. Conselheiro, no nos com tudo possivel torna-Ia inferior que na realidade assignou-Ibes a vontade
soberana do' legislador constituiu te; e depois de tudo bem
considerado, no vemos na sahida do Sr. Conselheiro seno
( ~ ) Da. natureza e limites do Pode'/' Moderador, 2.0

1). ~.

177-

o mesmo propsito de substiluir om systema preconoebido

de organisao do poder executivo ao syslema adolJtado pela
Constituio sem outro accre cimo mais que o da exagerao
nos termos.

o que importa que os ministros de Estado sejo

agentes, medianeiro do Imperador, e elles so agent.e
e medianeiros necessarios, ollrigados, impostos pela Constituio mesma que os creou? O que importa que os
actos do poder e~ecutivo pa!'to do Impel'ador, e que os
ministl'os tudo fao em nome e por ordem do Imperado!'
se o Imperador. chefe do poder executivo, nada pde a seu
turno ordenar validamente seno por intermedio dos ministros, c sem que noacto appal'ea, como convem a as ignatura d' estes abai:po da do cbefe?
Tanta razo tem o '1'. Conselheiro ~m concluir que os
ministro de E tado, no que toca ao pocter 'xecutivo no
so, no pdem Sei' co-delegados (Io Imperadol', POI' isso
que so seus agentes e medianeiros,' nada fazendo que no
seja em nome e pOl' ordem do Imperador' quanta tem
B. Constant em concluil' que o poder mini tel'ial realmente a unica mola (le seul reSS01t) da execno em uma
constituio livre, s pOl'que o monarcha nada prope
seno pelo intel'medio de seus ministl'os, nada ol'dena sem
que a assignatura d'elles o[erea nao a garantia de sua
responsabilidade, (1)

, .E todavia, depois do que tenho dito, julgo poder affirmar, sem temeridade, que to falsa uma como outra COfl(~

) Prncipos de Politique, cap. '2,0

23

' - '178 -

cluso. Ambas so til'3das de pontos de vista excl~sivos

c dados incompletos, e ambas por conseguinte apresenLo-nos a verdade incompleta e desfigurada.
Cumpre pois abandonar os pontos de vista exclusivos
e os dados incompletos; e, encarando a questo por todas lIS suas faces, procul'ar a verdade tal como elIa foi
concebida pelos nossos legisladores e realisada na lei fundamentaI.
Cbego pois exposio dos verdadeiros principios de
organisao tio poder executivo que me parecem ter sido
applioados na ConstituiO, e os argumentos de theoria reforaro os argumentos de texto, de que at agora nos temos
servido.

A organisao do poder eiecutivo uma das maiores

ditliculdades que pdem encontrar os redactores de llma
ConstituiO politica, ou antes (como no duvida dize-lo
Necker) a principal e talvez a nnica difficlIldade de todos os
systemas de govemo.
Ainda que subalterno em theoria, elle de facto o que
representa um papel mais iniportante e mais temivel entre
todos os outros pod~res polticos: a fora motriz dos governos, sem a qual as leis no passario de conselhos, e
morrerio as sociedades de paralysia pOl' melhor que fosse
a sua legislao, Mas lima fora que deve ter sua conta
e medida, para que possa cOl'l'espondm' ao seu alto destino.
Excedendo de certos limites, o poder executivo ameaa as
liberdades publicas e pe em perigo a propria constituio
da sociedade' despojado do vigor l e da enel'gia necossaria,

179-

a segm'ana inlerna e extel'Da do paiz fico egualmente expostas e compromeuidas. (1)

Qual dever pois ser a organisao de um tal poder?
Em these e depois do que tica dilO, pode-se responder com
Story, que a melhor organisao do poder executivo ser
aquella que garanlir ao mesmo telJlllO a fora d esse poder,
e a segurana do povo ou a liberdade dos idados. Ora,
o principal elemento da fora do poder ex.ecutivo encontra-se, segundo a confisso de todos, na 1tnidade,. a condio primaria da segnrana e liberdade do povo na responsabilidade do mesmo poder.
([ Quando se trata tle fazer a lei, diz a este respeito
e mui bem Foucal't, convoco-se assemblas compostas de
homens graves, aos quacs se submeLLe a discusso dos projectos j elaborados pelos conselhos do govemo. So com
effeilo uma cousa util e as opinies diffel'entes que se combatem, essas discusses d onde rebenta a luz: a deliberao no poderia ser asss aprofundada; e as lentides que
ella aCUl'fela so compensadas pelo merto da decisijO que
a segue. Porm no mais assim quando uma vez assentado o principio ll'ala-se de p-lo em execuo. E' neces.
sario ento a uuidade fIe vistas, 3 celeridade de aco, que
se no pde encontrar em uma reunio de homens; e sobre
tudo nacessaro que a execuo acarrete Umtl responsabilidade que se no po'deria impor a uma assembla, porque
as resolues que ella toma no podem ser attribuidas a
nenhum dos seus membl'os em particular, mas a lodos em
gemI. D'ahi este principio que rege todo o nO'50 direito
( 1) Du, Pouvoir Ea;ecuti{ 1.11 parle, caro 2.0

-- -j80 -

publico, e cuja applicao se encontra em todos bs gl'os

da jeral'chia administrativa: que deliberar o fact de
muitos e executar o facto de um s. (1)
I

Eis-ahi uma theoria do poder executivo, que o Sr.

Conselheiro Zacharias por certo no desappl'ov<lr, e que
tambem us pretendemos ter sido sal}iamente realisada pela
Constituio brazileira no art. 102. Entretanto, por mais
razoavel e fundada que nos parea semelhante theoria, no
deixo de levantar-se contra ella gl'a\es objeces, em
quanto reduzida assim ao seu estado syntheLico. Importa
pois examinar essas objeces, e sua apreciaO nos conduzir ao desenvolvimento das ideias contidas no art. 102
da ConstituIo, bem como ao conhecimento de toda a ver(lade da theoria sobre a composiO do orgo do poder ex.ecutivo entre ns.
.
E' falso, diz o illustre antor do Commentm'io ao Espirito das leis,. falso que um s homem seja mais proprio

para a aco do que muitos homens reunidos. E' na vontade que a IInitlade necessaria, e no na exeCu(;o. A
prova d'isto que ns uo temos seno urna cabea, e
muitos membros que lhe obedecem. Ouil'a prova mais
directa que llio ha monarcha qne lio tenha muitos mil~istlOS.
Ora, ano ellea que executo realmente; o mouarcha no faz seno querer, e muitas vezes no faz na<1a absolutamente. (2)
( t ) Elements de Droit Public et Administratif, vol. 4., liv. 1.0,
cap, 3.
(2) Liv. H, cap, 2. - Estes reis, que, no dizer dc Tracy, no
fazem nada absolutamente, so os da famosa maxima: le roi reyne
et ne gouverna poso l>

181

Toda a fOI'a appal'ente d'esta objec50 dtlscansa sobre

um equivoco, ou uma confuso i e tirada esta, cahe a
objeco para s triumphar a theoria applicada pela Constituio brazilei ra no' art. 102.
Com effeito, a execuo da lei por mais simples que
sbja, sempre, como bellamente observa Destrivaux, multipla por sua natureza. Para regular todos os detalhes
d ella, pal'a traduzi-Ia em factos, para applica-Ia em summa
materialmente todos os dias e em todos os lugares, os reis
ou monaJ'chas carecem sem duvida de um certo numero de
homens, e debaixo d' este ponto de vista tem razo Tracy,
quando pretende, que muitos homens so mais proprios
pua executar do qne um s, .sendo prova d'isto o no termos mais que uma cabea, e muito:; membros q:ae lhe obedecem. Mas no de ceno esta phase da execuo, que se
tem em vistas quando se diz, que executai' o facto de um
, s, porque s assim poder havei' na execuo aquella unidade de vistas e consequente celeridade de aco, que so
tanto para desejar.
Para que a lei possa ser executada, mister que seja
previamente entendida e interpretada; para que a execuo
possa chegar sua ultima pbase, necessario que a esta tenha precedido a impulSO de lima vontade unica, que sempre por onde eHa comea. Quando pois se diz que executar
o facto de um, porque s a unidade pode dar fora ao poder
. executivo, no se tem em vista seno a impulsO, a direcO dada administra por um s individuo, segundo a
maneira pOI' que as leis ou as necessidades publicas tem sido
interpl'etadas e comprehendidas por elle.

182-

Ora, adoptando a monarchia constitucional representativa eomo a unica fOl'ma de governo capaz de fazer a felicidade deste vasto imperio, a Constituio no podia deixar
de confiar ao Imperador o poder executivo supremo, Consagrando porm ao mesmo tempo a inviolabilidade de sna
augusta pessoa,.como o cOI'ollario indispensavel da pel'petuidade do throno e da no ntefl'upo do governo, ella no
podia tambem deixar de retirar-lhe o exercicio immcdiato da
autoridade executiva, sob pena de fundar o l'einado do arbitrio e deixar os direitos dos cidados sem garantia, compromettidos e expostos aos caprichos do despotismo. D'ahi
vem pois a instituio do poder ministerial, que com o poder supremo do Impcmdor constitue todo o poder executivo
do Estado. E desl'arte foi sancciollada e aproveitada pelo'
legisladol' constituinte uma necessidade l'esultante da mesma natureza das consas.
\

Assim, e segundo as eXIH'esses mesmas do art t02,

o Impel'adol' vem a ser o chefe do poder executivo, isto , o
Imperador- vem a ser a cabea, o orgo principal, o depositario supremo {I'esse poder; foi a elle que a Constituio iuvestio do poder sob.erano de ordenar a execuo da lei e de
todos os actos que entro em was attribuies constituciouaes, e o emprego da fora publica pam essa execno se
necessario fM. . E porque o orgo da vontade da aco fica
sendo assim uma pessoa physica, segue-se que est salvo o
pl'incipio da unidade, c com elle o vigol' e a promptidio da
execuo.
Mas como toda a aco exige instrumentos ou agentes
pelos qllaes se manifeste, no havendo por isso, como diz Tracy, rei sem muitos ministros, e como por outro lado a segu-

183-

rana dos cidados exige que os os factos e actos particula.res

e definidos do poder executivo no se fao sem uma responsabilidade positiva daparte dos seus autol'es, a ConstituiO
acrescenta, que oImperadol', chefe do poder executivo, oexercita por seus ministros de Estado, D' onde rr llllLa at evidencia, que o ministerio tambem participa do poder executivo em
quanto ordena e determina todososactosparciaes quecoDstituem a execuo, ou pelos quaes a execuo se realisa,

o Imperadol', para nos servimos ainda das exp'resses

de um distincto pnblicista, 1 tem a vontade suprema, inesistivel da execuo legal. o ministerio tem o poder de
determinar, de ordenar os actos da execuo legal. Ha eDtl'e o Impe}'arlnr e o ministro a relao da vontade para a
mo, Assim o Imperador ordena, o ministro pratica. II (1)
Mas no ser isto collocar u ministerio sob a depeudencia do poder imperial, pois que, se o Imperador tem a
vontade suprema, 'o ministerio obrigado a obedecer-lhe
como parte do govel'Oo e como cidado? No ser por outro lado expor o chefe do podeI' executivo, o Impdador, a
no tel' mais que uma vontade esteril, pOI'que, se o poJeI' de
obrar pertence ao ministerio, segne-se que a 3ua resistencia
ou inaco pUl'alysar a vODtade do depositaria supremo do

poder?

'Nem uma, ucm ou(ra cousa, I'esponderemos ainda com

Destriveaux.' A vontade do Imperador: como tal, no pode
ser um dil'eilo politico seno quando dirigida para a ex.ecuO da lei ou de um acto conforme do governo; uma VOIl(4 ~ Trait de Droil Publio, vol. 4,,4." di vis., cap. 42,

f84 o

tade desordenada no uma vontade imperial; por quanto

na monarchia' constitucional no a vontade do homem
qne obrigatoria, a vontade da pesso imperial, que no
pode existir legitimamente seno conforme a pureza da instituio.
({ Ora aqui, acrescenta o citado publicista, a realeza no
absorve o ministerio em prejuizo das garantias nacionaes,
porque o ministerio no obrigado aos actos ele execuo de
uma vontade iIIegilima que jamais pode ser a vontade real
elle no obrigado nem como ministro, nem como cidado.
Mas o ministerio ou o poder ministerial estabelecer
uma resistencia aberta, ter o direito e os meios para isso?
No. O ministerio no far a~to algum, ou os ministros se
retiraro, e a vontade ser paralysada, privada dos que ero
seus execntores instituidos, se houvesse sido, legitima. E o
peder ministerial sendo o unico constitucionalmente competente para ordenar os actos de execuo, nenhuma outra
instituio, nenhum outro poder. se Ibe poder substituir
sem usurpao.

Por outl'a parte, a realeza no ser exposta ao perigo de ser uma vontade esteril, por quanto se os ministros
no obro confo~me os seus deveres, o rei que tem o poder
de os nomear e de os destituir, os afasta e os substitue.
E eis-ahi porque, conclue o dislincto publicista, seria um grande vicio em uma constituio o attribuir a escolha dos ministros a uma instituiO separada, como o tinho
feito ha muitos annos em uma cons~ituio preparada pal'a

18-

a Hespanha; ento a realeza seria illusoria, porque estaria

em tutela.

l>

(1)

Ora, esse grande vicio de que falia o publicista, cumpre nota-lo, a Constituio brazileira no s o evitou, bem
como todas as constituies monarchicas da Europa, seno
tambem de um modo muito mais confl)rme theoria, e muito mais favoravel realeza; porquanto, ao passo que aquellas constituies, mantendo a confuso entre o poder propriamente 7'eal 0\1 moderadar e o poder executivo no liberto inteiramente da tutela millisteriaLa monarchia, milito
embora conro ao mouarcha o direito de nomear e demittil' os seus ministros, visto como' para exerce-lo depender
sempre da referenda de algum l1)inistro actual ou (ut1lro ,.
a nossa Constituio, pelo contrario, distinguinclo e separando systematicamente as duas instituie do Pode7' ModeradO?' e do poJer execu tivo, e ponrlo aquella. fora da dependcllcia ministerial, pois que delegou o tal poder p7'ivativamente ao Imperadol" libertou inteiramente a monarchia
da tutela dos ministros, fazendo da nom'eao e demisso
d' estes, no uma allribuiO simplesmen te do monarcha,
mas uma allribuio propl'ia e exclusiva do seu Poder lJloderador, om o qual no poderio, sem absurdo, entendeI' os
ministros, agentes do poder ex.ecutivo,
E eis-ahi quanto basta, suppomos, para demonstrar
que a ConstituiO brazileira, longe de engendrar nos a!'ts.
98 e 102 uma metaphysica' obscura, e que se no pode ex.plicar, pelo contrario nada mais fez do que applicar uma
theoria clara e conen te entre os publicistas modernos;
( ~ ) Tra-i/. de Droil Pub/-ic, no lugar cilallo.

24

186-

uma theol'ia que salva a monarchia, garante a unidade neces"aria ao poder executivo, e levanta at os ministros de
Estado da posio bem pouco lisongeira de meros instl'umentos do poder executiv'o.
Ah! no: se o poder executivo houvesse sido delegado
exclusivamente ao Imperador, e to exclusivamente como o
Poder Moderador, segundo pretendem o SI'. Oonselheiro Za
cbarias e os seus adeptos; se os ministros no 'podessem ser
considerados seno como agentes passivos e cegos, ento sua
responsabilidade, como muito bem observa B. Constant, seria absul'da e injusta, ou pelo menos conviria que clles no
fossem responsaveis seuo para .com o monarcba'pela estricta
execuo de suas ordens. Masa Constituio quer que elles
sejo responsaveis para com a nao, e que, em cel'los casos
(art. 13) as ordens do monarcha no lhes possa servir de
excusa. E' pois olal'o que elles no so agentes passivos. O
-poder ministerial, bem que emanado do poder real, tem entretanto uma existencia realmente separada d'este ultimo; e
a differena essencial e fundamental- en~re a :lUtoridade
responsavel e a autoridade investida da inviolabilidafle. (1) J)
NO; os ministros de Estado no So, corpo por' um manifesto engauo (Oll illuso de aplica) prelendeo o nobl'e Sr.
Marqnez de Olinda - os execut01'es dos actos elo poder executivo. (2) Porquanto; segundo o art. '132 da ConstituiO, elles
devem referenclar ou assignar todos os 'aclos do poder exe
'cutivo, 'sem o que no podero estes tet' execuo; e se a refe,

de

( ,I ) Esquisse de Conslitution, nola C.

( 2) Discurso proferido na sesso do senado, em 14 de agosto

~86L

187-

renda ou assignatura Jos ministros, conforme d'alise depl'ehende claramente, precede e deve precedei' a execuo dos
actos do poder executivo; se ella que habilita taes actos
para serem execntados, est claro, como a luz meridiana
de um bello dia, que os ministros no so os executores dos
actos do poder executivo, seno participantes d'esse mesmo
poder, em quanto pel' sua llssignatu~a concorrem para
tornar exequiveis os actos que so proprios d'elle,
Executores dos actos do poder executivo so certos
empregados civis e politicos, e mais restrictamente ainda os
commandantes das foras de lDar e terra, cujas nomeaes
collocou o legislador constituinte entre as altribuies do
poder ex.ecutivo (art. 102 4 e ); porm os "\inistl'os de
, Estado, que tem o poder de tornar exequveis Laes actos, e
cuja livre nomeao e demi&So acha-se enumerada .entre
as attl'ibuies do Poder Aloderado1', uo, esses no poderio
ser considerados como taas.
De balde o Sr. Conselbeiro Zachal'ias se soccorl'e, para
fundamentar sua nova lheol'ia, autoridade dos publicistas,
citando a Foucart e a Stepben. Difficilmente poder o Sr.
Con!ffilbeiro apresentar ,um s ex.positor do direito publico
constitucional moderno, que realmente apoie essa theoria.

o que dizem os dous publicistas citados? <> pl'imeiro

que a plenitude do poder executivo pertence ao rei, o que
a carta' ( de 30) exprime dizendo que elle o chefe supremo
do Estado. (1) O segundo, tIne o rei ou rainha da lnglater(~

) Eleme?lts de Droit Public et Administratif, vol. 1.0, liv. Lo,

cap. 3."

188-

I'a no 50mellte o chefe, mas propriamente o IInico magis- .

trado executivo d;! nao, visto como todos os mais procedem em virtude de commisso da cora e a ella subordi11ado . (1)
01'3, fora confessar, que no ha nada ahi que favol'ca a nova doutrina tlo Sr. Cpnselheiro e contrarie a nossa,
que a da ConstituiO. PorlJuanto, quando os publicistas
dizem, que o rei, nas monarchias constitl!lcionaes, tem a
plenitude do poder executivo, ou quc o ?mico magist1'Ctdo
executivo da na, dizem todos a verdade tcndo em vistas
o deposito, a substancia, O fundo mesmo do dil'eito, e abstl'abindo do seu exe1'cicia por factos. (2) Neste sentido dizia
a constituiO fl'anceza de 91 : cc O poder cxecu tivo supremo
reside exclusivamente nas mos do rei. - O poder executivo
delegado ao rei para ser exercido sob sna autol'idade por
ministros C outros agentes I'esponsaveis, etc. Nenhuma ordem do I'ci poder ser executada, se no fOI' assignada por
elle e referendada pelo ministro, ou govel'llador do departamento. II (3)
Mas, nenhum publicista preteudeo nunC3 despojar os
ministl'os de Estado da participao que Ih,~s tem sido attl'ibuida no exercicio do poder ~~xecutivo, pal'a reduzi-los
( 1 ) New Commental'es.
(:2) Esta distinco entre o d'eito e o exerciciu do direito, adoptada alis por Deslril'eaux e outros publicistas, no uma subtileza,
ou lima novidade na scienc.ia l como se poderia talvez pensar; pelo

c~ntrario uma verdade de grande alcance, e de um uso pratico, prinCIpalmente no mais positivo de todos os direitos - o Direito Givil-;
verbi gratia, em materia de usofruclo, de bens dos menores ou incapazes, elc. elc.
(3) TiL. 3.0, ar!. 4., e cap. 4., art. 1.

189 condio de mel'os illsLl'Umentos, estl'anha inteiramente ao

poder que os emprega, ou de simples executores dos seus
acLos. E para lJue se no diga que phantasiaillos aqui, per~
miua-nos oSr. Conselheiro Zacharias, qlle por nossa vez lhe
citemos o proprio Foucal't, completando e esclarecendo elle
mesmo o seu pensamen to alis bem claro: a: Os ministros,
diz o e.timavel publicista francez, participodirectaTlJente, pelos relatorios que fazem ao rei, por sua as.~i!Jnatura e sua responsabilidade-do exercicio-do podel'real (executivo); porm tem de mais, cada um em sua reparLio, lima poro do
poder administrativo Ijue,exercem sob as ordens do rei. D (1)
DistinguindG pois com Destriveaux ( e todos os mais)
o deposito do direito do exe1'cicio por factos d.o direito mesmo; e collocando o deposito nas mos do rei, o exercicio
immediato lias m(\s do ministro, digamos com o illustre
publicista, que o poder ministerial incvitavel na realeza
peJa plenitude mesma do poder constitucional confiado ao
rlli, e que esse poder (los ministros, reunido ao poder do
chefe, que completa e prefaz todo o poder execuLivo do
Estado. (2)
DuranLe a discnsso levantada na Camara dos depntados, na sesso de 1861, veio naturalmente a pello o 6 do
arl.'lOl da ConstituiO objecLo do presente capit~lo, e muito
deu que fazer o adverhio-livremente-abi empregado pelo
legislador constitui.lte. Varias talentos se exercitro sobre elle, e pouco faltou quc,o fizessem extrahir da Consti(1 ) Elements de Droit Public et Admimstratif, 1'01. 1. 0 , Iiv. 4.,
cap. 4., n. 115, da 3. cd.

(2) Traite de Dro'it Public, vol. i. o , '1." dil'is., cap. 12.

190-

tuio, ~o inutil e escusado pareceo a alguns, to VICiOSO e

cheio de inconvenientes o seu emprego pelo legislador, no
entender de outros.
Escusado fra, e por demais ingrato e enfadonho, o trabalho que porventura houvessemos de tomar aeompanhalldo
a discusso neste ponto. Entretanto, sendo foroso dizer
alguma cousa em favor do infeliz adverbio, afim de no deixai' sem defeza a Constituio nesLe ponto, voltaremos de novo ao assumpto, no s para repetir, como convem, o que de
exacto e satisfactorio se tem dilo a tal respeito, mas lambem para acrescentar ainda algumas reOexes, teudentes
a demonstrar, segundo o nosso entender, a sabedoria e o al. cance da pbrase do legislador constituinte.

o termo liberdade, como o diz um profundo philosopho

e pnbliciRta, no ser jamais em todos os StlUS sentid.)s, seno uma expresso negativa, que signifioa ausencia de obstaaulo. De maneira que, impossivel conceber a ideia d'esse
termo separada da de um embarao, de um impedimento
qualquer, ou no sugeito mesmo, ou em outl'OS sugeitos aos
quaes aquelle comparado, e cja ausencia supposta pela
ideia da liberdade. E assim, tem-se os metaphysicos desvairado, quando lhes Lem succedido olhareJ;II a liberdade como uma potellcia separada, em lugar de , s verem n' ella a

vontade no impedida. (t)

, Sendo pois esta a verdadeira e commllm noo da liberdade, est claro que a Constituio, empregando o adverbio
livremente no 6 do art. 101, no quiz dizei' seno, que o
,
(4) De Maislre, De l'Eglise Gallicane, liv. 2., cal). U.

'191-

imperador, no exercicio d'essa sua atLribuio model'adora,

no deveria encontrar obstaDulo ou embarao algum de qualquer natlll:eza que fosse, nem mesmo d'aquelles que devia
encontrai' no exercicio das outras, sendo da mais alta conveniencia politica, como ao. principio explicmos, que gozasse da mais plena e mais completa liberdade na nomeao e
deslitnio dos seus ministros, E-parece que o legislador
estava bem ne. .eu direito, servindo-se das palavras para o
/im a que foro destinadas; isto pal'a exprimir o seu pensam~nto, a sua vontade soberana.
Assim entendido o 6. do art, 101, descobre-se claramente a natural cOl'l'es.pondencia em que com elle se acha
o art. 142, londe a Constituio, dispondo que. as Conselheiros de Estado ( pOl' ella creados e hoje substitudos)
serio ouvidos em todas as occasies em que o Imperador
-se propuzesse exercer, tjualquer das attribuies pl'Oprias
do Poder Moderador, indicadas no al't.101, todavia expressamente exceptua a do 6. Ora bastaria esta nel a.pplicaQ,
feita pelo proprio legislador de um principio por elle
mesmo estabelecido, para satisfazei' o espirito mais severo e
exigente, e justificar a redaco do sobredito paragr~pho
em face da raz.o e da logica.
Mas no tuclo ; e j que o legisladol' ligou-se a si mesmo pelo que se acaba de vr, lJreciso medir o alcance de seu
preceito, e convir em que elle tambem nos deve ligar a ns.
J ljlle a ConstituiO libertou O Imperador, no exercicio de sua
aLLribuio de nomear e demiuir ministros, da audiencia at
do Conselho de Estado, qne pI'imeira vista pelo menos se
nos apreseo:ta como dictada pela circumspeco e prudencia,
fora confessar, que devemos tambem repellir como con-

192 _.

tl'ario ao espil'ito da lei fundamental e pureza do systema

n'ella consagrado - tudo quanto possa servir ao Imperador
de eston'o ou embarao ao prompto e livI'e exercicio d'essa
sua prerogativa to impol'tante e transcendente.
O.'a, entre toclos os estorvos e embal'aos, . que, mais
ou menos babilmente, se Ibe podem creal' e oppr neste
ponto, eu no descubro nenhum mais contr..rcio pureza do
systema constitucional, nem por conseguinte mais temivel
e conuemnavel, do que a famosa theoria de origem ingle::;a,
acreditada pelo illustre autor da Monarchia segundo a Carta,
e infelizmente to - bem 7recebicla entre ns; theoria segundo a qual, o ministerio deve sahir da 'I1/airia das camaras
e os ministros ser ao mesmo tempo membros d'ella.

Bem sabemos que esta doutrina famosa encontra apoio

no art. 29 da Constituio brazileira; mas nem por isso julgamos dever abster-nos da sua critica, j porque no se trata ali de nenhuma d'aquellas bases fundamentaes da Constituio mesma, que a legislao cl'imiual prohibe atacar (1);
e j porque os males originados d'aquelle artigo e da doutrina que tende a converteI' em preceito a sua fatal permisso)
so de tamanha gravidade aos no'5sos olhos, que faltariam os
a um devei" se os no fizesst\mos sen tir aos ou tros, no intuito de dispertar ao menos suspei tS acerca das vantagens
d'aquillo, que hoje se tem como cousa mito innocente
e uaturaL seno como da mais alta cOllveniencia politica.

(~) (C No se julgar criminososos que fizerem 81lalyses l'azoaveis da ConstituiO, lio se atacando suas hases fundamentaes, e das
leis existentes, no se provocando a desobediencill a ellas. li God.
Crim.; art. !J.o 3.

:193-

Permiuindo que os senadores e deputados posso ser

nomeados para o cargo de ministro de E,tado e accumular
as duas funces, a nossa lei fundameutal implicitamente
consagra, em meu humilde entender, uma del'ogao funesta ao grand6 principio da diviso dos poderes politicas,
ao qual sempre foroso voltar e recorrer como ao principio
conservador dos direitos do.~ cidu,dos. E nem de outra sorte
se poderia justificar, com alguma razo plausivel, a existencia do al'L. 29 entre os demais artigos da ConstituiO.
Com etreito, se o pl'incipio tutellar da divisO dos podel'es no I'esistisse a que' os senadores e deputados podessem accumular as funces de ministros de Estido, parece
que seria inteiramente inutil a disposiO d'aquelle artigo'
por isso que no pel'dendo os senadores e deputados, pelo
simples facto de o serem a qualidade de cidados brazileiros,
ninguem se poderia lembrar de contestar-lhes o direito de
serem nomeados ministl'os de Estado, em face do 14 do
art. 179 que e tabelece a regl'a gel'al a esse l'espeilO, e do
art. 136, que s exclue d'ella, por excepo expressa, o estrangeiros nat~(.ralisados.
Pal'a justificar seme Ihute derogao, to funesta aos
verdadeir~" intel'esses do E.tado, lem-se dito, que esse
mesmo illtel'esse ptle exigi.', e muito, os servios de um senador 011 deputado no mioisterio i que lambem util, salva
a garantia da reeleiO do deput ado, que o repre entante
da Dao possa ter a nobre qmbio (sic!, a facilidad de pI'
em pralica ideias pl'oveitosas, ele imprimir uma direcO
util aos negocios do paiz- no ministerio i -que os ministros, que so memul'os das camal'as, presto os esclarecimentos necessal'ios no cone!' das discusses, ou volunla!'ia2tJ

194-

mente, ou desde que so exigidas, o que muito ap"oveita, etc. etc. (1)
E poder-se-bia acrescentai' ainrla, com um rasgo da interessada eloquencia de Mirabeau, que a cOllana concedida pela nao a um cidado, no deve ser para elle um
titulo de exclusllo conana do monarcha.
Taes so com effeito os fundamentos com que o
Sr. Conselheiro Pimenta Bueno, em seu Direito Publico Brazileiro, procura justificar a disposio do art. 29 do nosso
pacto fundamental. Salvo porm o respeito devido s convices do douto publicista, e dos mais que com elle penso
julgamos poder avanar, sem quebra d'esse respeito, que
o Sr. Conselbeiro, esfol'ando-se por colligil' tudo quanto
de melhor se tem dito, e se pde dizer em abono de sua
opinio, no cpnseguio infelizmente mais do que accumular
phrases sobl'e pfnases e que. em busca de razes, no encontrou e no exhibio sequer pretextos.
E' que' as razes s podem sahir do fundo das boas
causas, ao passo que as phrases pdem mui facilmente ser
accumuladas em apoio de qualquer, sem outro despendia
mais que o da eloquencia, a qual nem sempre reSj.lSlita a justia e a logica.
,

E primel'amente~ o que que pde tornai' necessarios

os servios de um deputado ou se~ador no ministerio, ao
pon to de se sacri (icarem a essa necessidade pretendida,
( ~ ) Direito Publ7:co Brazilciro,
:2,-, n. toO.

~."

parte, til. 2., cal), i.o, sec.

'19-

OS bons pl'incipios do regmen representativo, a moralidade

publica, eat mesmo a paz social? Dir-me-ho sem duvida,
que os seus grandes talentos, a sua consummada habilidade
em tratar os negocios publicos, e outras qualidades mais com
que pur ventura qeiro adornar o candidato ao poder; sendo que, fechar as portas do mnisterio a um to distincto cidado, sel'ia pr'ivar o paiz do'!! seus valiosos servios, seria
causar grandes males palria,
Na verdade eu no coutesto, que seja a Assembla
Geral o grande foco das illustl'aes do paiz, o grande
'theatro onde se l'evelo as suas notabilidades; tenho porm
a infelicidade de pensai', que um engano manifesto, e as
mais das vt:lzes voiunlario e vergonhoso, o suppor que fora
d'abi nada mais resla n'esse genero, que se possa aproveilar com grandes vanlagens para o paiz. Pois no haver realmenle em lOda a magistl~alura'e advocacia com que
fazer bons ministros da justia, em todo o exercito e armada
. com que fazer bons ministros da guerra e marinha? No
havel' lambem na diplomacia, no commercio, lia administrao, no magisterio (porque no hei de dize-lo?) e engenharia, com que fazer bons ministl'os de estrangeiros, do
imperio, e rio fomento? ACl'edilals por ventura, que a
eleiO popular seja sempl'e to sincera e escrupulosa, que
no deixe escapar bons candidatos ao ministerio, ou que as
urnas sejo sempre to desapaixonadas e esclarecidas, que
no contral'iem e no conculquem muitas vezes a lei do merecimento?
Sem duvida, confessarei ainda com um e5criptol', ordinariamente nos trabalhos legislativos das assemblas que
se fOl'mo ou se revelo os' homens de Estado; mas em '

19G-

compellsao, quantos parlamenlal'es dislinclos, e quantos

oradol'es brilhantes no se lem mostl'ado, desde que mettem
mos obra minislerial, homens de ESlado por demais mediocres? E' que para deixar profundos e hOLJrosos ves\,igios de sua passagem pelo ministerio, no basla, como diz
Colombel, ser um homem discrelo e eloquente mesmo:
Culherl e Sully no terio provavelmenle obtitlo succe sos
de lribuna. ('I)
Allegava Mirabeau na conslltUlnle fl'anceza, que a escolha de bons ministros no to facil, que se no deva
lemel' limitar o numero d'aquelles enlre os quaes uma lal
escoJbJ pode ser feita: e que, seja qual for o numero dos
homens de Eslallo, que contenha uma nao to esclarecida
I~omo a Frana, s~mpre alguma cousa o lomar inelegiveis
cenlenarcs de cidados que so j a fior d'essa nao. (2)
Mas quem no descobre n'esta linguagem transparente
de egoismo, o pensamento de um homem atormentado pela
ambiO 110 podeI', o pensamento de um famoso tl eterno
pretendente ao ministerio? E como se ha de decidir uma
questo (l'esta ordem pelas alJegaes d'aquelles mesmos,
que, a olhos vist03, so os mais empenhados em chegarem s pastas, pl'evalecendo-se ~a considerao e influencia
que lhes grangeon a tribu na? (3)

( 4 ) l11stitutions de la France, 3.0 parle, tit. 4., cap. B.o, sec.

1.0, art. 2 0, n. 4.
( 2) Choix de Rapports, Opinions et Discours, vol. 4.0

( 3) Sabe-se que a constituinte rranceza de 479,\, por 'Jm verdadeiro sentimento da liberdade, e um grande acto de patriotismo, 101'nou incompativeis as runces de legislador e de ministro, a despeilo
dos esroros do celebre Mirabeau; e no falta quem- pense, ames!Jui-

'197

Se nas differen tes classes acima' mencionadas, e mesmo

fra d'ellas, no existem talentos e habilitaes que bem
posso servil' causa publica no ministerio, nto desgraado do paiz a quem falto os homens para separadamente
occuparem lugares e exel'cerem funces, de cujo fiel e insuspeito desempenho dependem a sua cxistencia e prosperidade: melhol' lhe fl'a no existil', politicamente fallando;
Oll, se elle existe sob o regimen constitucional, melhor lhe
fra- no ex.istil' debaixo d'es a forma de governo. Para
um tal paiz, to pobre de intelligencias e capacidades no
ba salvac:'o possivel ; e debalde se procuraria mesmo um pa1iativo na lei pestilencial e mortfera de olygarchica.s acc~tm~t
laes.

Dizem ainda, que util, salva a garantia da reeleio

quanto ao deputado (boa garantia !), qne os representantes
da nao posso ter a nobre ambi~o (sic), a facilidade
mesmo de pr em pratica ideias proveitosas, de imprimir
uma ufil dire(;o ou impulSo aos.negocios publicos. })
E ns respondemos, que preci~amente essa nobre ambio
que muito con'tem extingui.' no representante da fiao
em quanto revestido d este augusto caracter; - que precisamente es a facilidade ~e PI' em pratica no ministerio
ideias proveitosas, quando bellamente as pde realisar em
qualquer das camaras, ou de imprimir do ministerio uma
~ttil direco aos negocios publicos, quando alis bem a pde
imprimir collocado no seio do parlamento; que precisanhando sem duvida os sentimentos d'aquella iIIustre assemIJla, que
essa incompatihilidade fra suggerida pelo ciume ou desconfiana que
inspirava esse vulto gigantesco da tribuna. Tanto era certa e conhecida a sua al\lbio ao ministerio. V. Colomhel, lnstitutions de la
Frtf7lce, etc,

198-

mente essa facilidade) dizemos, qUIDuito importa convel'lel'

em impossibilidade, por amor do bem publillo e do interesse
geral.
Mostrai' a um homem de genio, que representanle,
a perspecliva do poder, (diz excellenlemenle um distincto
escriptor e digno representanle do povo francez em 1848),
arrastra-Io a fazer cem vezes mais mal como membro
de uma liga (para derribar o minislerio exislente e entrar
na formao de um novo), cio que poder fazer bem como
membro de um gabinete: voltar o seu genio mesmo contra
o socego publico. (1)

Se pois ha grandes capacidade~ se ha mesmo homens

de genio no seio das dilas camal'as, justo e conveniente
que elles ah~ permaneo ao servio cio bem geral., Ahi
podero elles ex.ercer', se quizerem, uma grande e boa inflnencia sobre as maiorias e sob.'e os minislerios, e tanlo
melhor quanto no lero mais inleresseem exercer uma m
e sobl'emaneir perniciosa. Ahi cumpriro elles o seu p1'imeir dever, qne -corresponderem fielmenle conl1ana
da nao no Iogar mesmo, em $Iue a cOllfiall3 da nao OS
collocou.
De fito, com o judicioso e distillclo economista fran( 1 ) F, Bastiat, lncompatibilits Parlementaircs.
Quizeramos poder transcrever para o nosso livro tudo quanto sobre fsta questo delineou a pena elegante do celehre economista, no
llxcellente OpusC'Ulo, ' que adabamos de citnr. Na impossibilidade po
rm de faze-lo, contentar-nos-hemos com alguns emprestirnos, que dnro sem dllvida a conhecer ao leitor a necessidade de recorrer 8 esse
trabalho consciencioso, e que nao s6 respira, mas at infunde uma 61'111,e e inabalavel convico.

199-

cez, o inestimavel Bastiat, eu parto tambem d'esla premissa,

que ninguem certamente poder~ de boa f contestar:
Os homens amo o poder 'J) Elles o adoro com tanto furor
que, para conquista-lo ou conserva-lo, no ha uada que Do
sacrifiquem, at o socego e a felicidade do seu paiz. J)
E partindo d'esta verdade, realmente comprovada pela histOl'ia de todos os tempos e de todos os paizes, inclusivamen~e o nosso, digo e sustento, que nada pode haveI' de
mais funesto do que erigir em doutrina cOlTente-que os ministros deve'm sahir do seio das Camaras legislativas e accumularas dnas funces; c1igo e sustento ainda com o citado
escri~tor, por bem do meu paiz, que o prop"io legislador
constituinte obrou com uma bem cega imprudencia, quando
no art. 29 permittio, 0\1 antes offereceo a candidatura do podEI' aos mesmos homens, a quem encarregra de inspeccionaI': de criticar, de accusat' e julgar aquelles que o tem em
suas mos. (1)
Antes de tudo eu no vejo nenhuma resposta cabal e
precisa a esta objecO, deduzida dos principios mesmos do

( ~ ) Alguns, remontando-se particularmente pncha em que foi

promulgada a no sa Constitui9, e compenetrados da pobreza de ho-
rnens, que -e fazia sentir n'esses primeiros dias do imperiO"nascente,
quererio de cobrir n'esta circumstancia uma justir.cao para o legislatlor constituinte. Quanto a ns, por maior que seja" nossa atlmirao e o nosso profundo respeito pela sua grande obrai como se tem
visto, foroso nos confessar francamente, que, COOlO homem, errou
n'este ponlo. O infante devia cre-cer, e a sua Constituio no devia
por con equcncia ser a constituio de um individuo condemnado II
lima eterna juventude. Comear mal e acabar bem, a lei providenciaI do progres. o e tia perfectibilidade humana, que a ninguem deve
assustar, quando se tem ohservado as outras leis naturaes, que regem
o homem individuo, assim corno o homem ociedade.

20(:)-

reglmen constitucional :- Os cidados elegem os sells mandatarios ou representantes para vigiarem, censurarem, reprimirem, e em casos extrems accusarem os membros I'esponsaveis do governo, Para preencherem esta misso importanssima, mister que elles conservem a respeito do poder
toda a slla inrlependencia e toda a sua imparcialidade. Ora,
se o governo pode chamarao seu seio alguns dos r~presentan
tes, se estes podem mesmo tornar-se governo por sua vez
derribando o existente; o fim da instituiO acha-se ipso facto frustado, e a ol'dem constitucional inteiramente subvertida.
A pretendida garantia da reeleiO para o deputado,. passa hoje geralmente em c<Tnsciencia, como lima buda politica
de tal natureza, que escusado se torna o aprecia-Ia largamente, Entre ns, assim como em Frana, assim como
por toda a parte onde tal garantia acha-se inll'oduzida, as
reelei,!es dos deputados rninist?os tem sido por tal forma
unanimes, que, segundo a phrase do illustre COI'menin, com
bom direito se poJeria trata-Ias' de escandalosas. No lia
com etreito deputado promovido ao ministel'io, que, tendo
alis sido eleito da primeira vez por maioria de votos, no o
seja depois por uma edificnte e bem significativa unanimidade, graas virtude magnetica do poder inspirador da
confiana/

Mas se a objeco constitucional no nos pal'ece ter

resposta cahal e pl'ecisa, muito menos ainda a poder ter
a objec~o moral. O que ha com e1feito de mais temerario
e de mais perigoso, do que collocar os homens entre o deVei'
de um lado e o interesse de outro? O que !la de mais tris-'
te e de mais deploravel do que ver os mandatarios do povo

201 -

tl'ahindo uns aps outros a confiav.a que n elles depositl'O

seus committentes, e estabelec'.(<ml com os minisl/'os ou
um commercio l,,'iminoso de favol'es e concesses reciprocas, ou uma guelTa caprichosa e desleal, s tendo a miJ'a no
poder com as immen as vantagens que elle proporciona?
Haver aqui probabilid3rle de ganho para a cansa publica paI'a a cansa do interesse geral? Para acredita-lo fra mister
no ter experieucia alguma das consas do nosso mu ndo politico.
" Eu no desconfio mais do que outro qualquer, dizjustamente Bastiat, do corao de talou tal homem; mas desconfio do corao humano quando est collocado pOI' uma
lei temera ria entre o dever e o ioteres e. A despeito lias
mais eloquentes declamaes do mundo sobre a I)ureza e o
desioteres e da magistratura no quize.'a ter o meu pequeno peculio em um (Jaiz onde o Juiz podesse p'onunciar a
conlscao em seu proveito. Da mesma maueira, la timo
o ministro que tem de dizer comsigo: - A oao obriga-me
a dar contas a homens lJue desejo ardentemente suu lituir-me, e que o podem, comtanto que me achem em falta. )
-Ide pois provar vossa ionocencia a taes juizes!
Porm quanto a mim, no BJ'azil, no ~ tanto dos minis,tl'OS que se deve ter piedade, como da pl'Opria nao. Longe estn ainda em nosso paiz eS!ia phasc, dos govel'Oos parlamental'es mais adiantado, em qu~ os ministros temem
tanto ou mais os representantes do povo com o seu direito
de accusao e com as suas ligas para deniba-Ios, do que
estes a aquelles com o seu poder ue nomear e demi ui.' dos
empregos, de'eleval' ou abater discl'icionariamente muitas
vezes mesmo sem embargo das leis nem da propria Consti-

26

.202 -

tuio. As ligas parlamentares organizadas pelos Pulteney

e pelos Walpole, pelos Pilt e pelos Fo~, pelos North e pelos
BUl'ke, pelos Roussel e pelos Peels na Inglat",rra ; pelos VillJe e pelos Mol, pelos Guizot e pelos Tbiel's na Fl'ana ; todas
essas ligas de que a penna de Bastiat nos faz um resumo hislorico to Uel quanto interessante, no tem enco'otrado
entre ns seno mui I'aros exemplos. A phase pret.lomirlante no Brazil a elas camaras int1'ouvables, das camaras
lloanimes, ou pelo menos das grandes maiori~s chamadas
arti(iciaes. (1)
NO obstante, tudo se faz e tlldo se invida entre n's
para empolgai' uma cadeira na camara temp0l'aria. Desde
a vulgal' cabala e o iJnnocente sobomo at a compresso das
bayonetas e o morticnio dos grupos contendores, nenbum
expediente ha por mais abjecto e reprovado que Sl~ lio ponhaem pratica para conseguil' uma eleio; e para que nada
houvesse a invejar ao estrangeiro em materia de corl'Upo
eleitoral, j comeou tambem o OUI'O a funcciol~ar entre ns,
e a produzir, como na rica Inglate~l'a, osseus maravilhollos
eJfeitos Das eleies, c/)mpl'aLHlo-se votos no s individualmente, mas abarcando-se at as votaes de collegios iElteiros. (2)
(~ ) J se achavo escriptas estas linhas, (juando comeou a despontar entre ns a pocha ligueim, de que todos agora se occupo.
Sendo porm ainda muito,recente o reinado d'esta ultima liga, que
do parlamento sahio a conquistar o puiz, no se poderia aventurar ao
certo, se ella far entrar o Brazil em uma pbase verdadeiramente nova,
ou se no far mais do que substituir os nomes proprios de uns pelos
de oulros, a joven velha olygarchia, como j se tem dilo, S o tempo o mustrar clarllmente....
(~) Sabiriamos da posio que pela natureza do nosso trabalbo
devemos manter, se por venlura, descendo d'estas generalidadils, qu'i zessemos al'ticulnt factos compl'ohatorios d'esta nossa assero. Sabe

203-

Sem duvida. nem- todos os que se atiro, a combater

na lia eleitoral, miro logo directamente o ministerio. '0
promotor publieo e o juiz municipal, por exemplo, que se
apl'eseoto caudidatos, preoccupo-se antes fIe turlo com o
juizado de dil'eito, e para consegui-lo clepois ele eleitos, sabe
Deus o que no fazem... Mas alm de que por ahi mesmo
podem dar-se excepes, graas ousadia do pensamento,
outros muitos ha, Clue, no estando nas mesmas condies,
aspiro logo direcLamente ao ministerio, e empenhandose, e sacrificando-se por um diploma de deputado, realmente por uma pasla de ministro qlle se empenho e se
sacri(]co.
Por outro lado os ministros, vendo na camal'a uma
assembla. de rivaes e c,ompetidores ao lugar que elles eternamente Cluererio occupar, nada ha que no empreguem
pal'a embal'aar esse pl'etellcioso movimento deasceno dos
simples rept'esenlantes do povo; e pt'evalecenclo-se do grande dogma (13 interveno governativa pal'u a deciso do pleito eleitoral. to escan(Jalosamente proclamado e sustentado
no seio mesmo da representao nacional, exIJalll'em toda
a sua habilidade e tino politico, juntamente com os recursos pl'oprios d.@ governo, a(]m de comporem uma camara docil, lima camara de amigo; o que segundo a verso vulgar,
importa o mesmo que uma camara de Dullidades e uma camara de pl'etendentes dirigidos e governauo' vontade pelo poder que os cl'eou.

porm todo o mundo imparrial, que tae faclos nos no falLari~o, por.
que a eleiO de ~861 foi, como geralmente se diz, ferlil em produzilos, e planta-los como hoas sementes, d'onde devem pro,'ir sazonados
frllctll para o futuro, ....

"

,20~

E Gomo no ha de ser assim? Os homens amfio ueses":

pel'adamcnte o poder, a influencia, a glol'ia; e a todo o custo
'querem possuir e manter-se ua posse cl'esses brilhantes
ouropeis politicas, De um momento para outl'O o vento
tempestuoso das eleies os atira ao I'ecioto das camaras legislativas. Se a ConstituiO lhes dissesse" Tu pal'a ahi
entr'as representante e ahi r'epreseota,l!ltc permanecers
que iuteresse terio os deputados e senadores t:m atormentar, embal'aar, desconsiderai', e uel'l'ibar caprichosamente o poder'?-E que intel'esse teria o pod r em estol'val'
o movimento ascendente dos deputados c senadores, em
desacl'edital' e rebaixai' a representa~o nacional, pl'ocllrandQ
por ,todos os meios campo-Ia a seu geito, e enche-la oe
homens dependentes, ali que quando muito no posso tel'
seno ambies sub~lternas?

Mas em vez de fallar-Ihes aquella linguagem, ella diz'

pelo contral'io a um : " O ministro, o pl'esidente do conselho, tem necessidade de engrossar suas rJ'halanges, e
elle no s dispe de altas posies politicas, como pde
mesmo promover o teu accesso a alguma elas pastas, que por
ventura possa vagar; J) a outrG : Tens audacia talento,
eis-ahi pois o banco dos ministros; se chegart1s a expeli i-los
d'elle,' o teu Ingar ahi est designado. J) Ento comeo
, iufal1ive!mente entl'e ministros e deputados, on seIJadores,
tanto uas camaras corno fra d'ellas, essas perseguies.systematicas que muitas vezes se manifesto por factos da
mais requintada pedidia e iniquidade, essas opposies ca- .
prichosas e esses e,sforos inanditos para clespopularisar o
poder, toma-lo odioso e derriba-lo; essas transaces ignohe.is, eSS:lS tl'ocas de favores e concesses, em que tudo se
sacrific:l" mesmo a dignidade de homem e os intel'esses mais
(I

-- 205 -

viLaes do EsLado, e com que se procura ganbar Lempo, illudil' rivaes poderosos, mantet:-se nas pastas, ou apressar
o accesso a ellas.
E assim vai o art. 29, reforado 'pela doutrina que
o preLende converLer em preceito, concorrendo a olhos
vistos, e como que de combin<;:o com outras causas
igualmente poderosas, para o inteiro descrediLo das principaes insLituies do paiz, p'ara compleLa my tificao
do sysLema constiLucional represenLaLivo, que sem u~
to temivel embarao, puderia talvez luLal' com vantagem
conLra essas ouLl'as causas de deSll'UiO, cujos influxos
desastrosos todos senlem, mas de que no seria opporLuno
agora ll'atar.
Sim, tirai o art. 29, e a cega ambiO, e o egoismo exagel1ado dos no sos politicos ter perdido o seu
maior incentivo, o seu mais })oderoso fomenlo : desde
que a deputao no for mais um pedesLal seguro e quasi
infallivel 'pam o minislel'io, o verdadeIro paLI'iotismo poder respirar, e a causa publica mal'char mais desembaraadamente,
Os homens, por mais ambiciosos que sejo, diz BasLiat

Cc quasi Lodos elles o so), lio procuro enLreLanLo

per {as

et netas, sello o que possivel alcanar,

Perante a impossibilidade radical, o desejo extingue-se por faiLa de alimento, Vem-se meninos chorar para terem a lua, mas
quando chega a razo, no pen9'o mais em Lal com'
Isto
se dirige aos q!Ie dizem: "Acredilaes pois extirpar a ambio
do corao dt> homem? No, cerLamenLe, e nem mesmo
o desejo. Mas o que mui possivel ues"ial' a. ambio
A

206-

de um caminho dado, destruindo o engodo que ahi se havia

imprudentemente collocado.
II

E no acrediteis, observa ainda o mesmo escriptor,

qua a pe1ve'f'.~idade politica invade somente no seio do parlamento as almas vulgares: os coraes devorados de uma
ambio de haixo qUIlate; o::; prosaicos amantes de lugares
bem retribuidos. NO, ella ataca ainda e sobretudo as almas
escolhidas, os nol.u'cs coraes, as intelligeneias poderosas.
Para domar taes homens basta que o artigo (da lei constitucion'al) <desperte no fundo de suas con'Sciencias em lugar
d' este pensamen to trivial: Realisars teus sonho, de fortuna I) est'outro pensamento mui diversamente dominador:
(J: Realisars teus sonhos de btm publico.
(1)
II

Debalde se nos traria como 011Jeco o exemplo da

Inglaterra) onde os ministros so sempre escollidos entre

( '1) lncompatibilits Parlementaires.

Lord Chatham, exem"lifica Bastiat, tinha dado provas de um

grande desinteresse, ~lr. Guizotnunca foi accusado de adorar o bezerro
ele 0111'0. Viro-se esses dous bomens nas ligas, e o g.ue faziiio elles
abi ? - Tudo quanto pode suggerir a sde do poder, e pe o\' talvez do
que poderia 8uggerir a sede das riquezas. Ostentarem sentimentos
que no tinbo, adornllrem-se de um patriotismo ferol, que no allprovavo; suscitarem emuaraos ao governo do paiz ; fazerem naufragar
as negociaes mais importantes; impellirem o jornalismo e o espirita
puulico pelos caminbos os mais perigosos; creari!lJ1 ao seu proprio
ministerio futuro as difficlIldades de taes precedenles; preparnrem-~e
d'ante mo vergonbosas palinodias ; eis-ahi o que elleslzio. - E por
que? Porque o demonin tentador ncculto debaixo da forma de um
artigo (Ptltre ns o 3rt. 29) murmurra aos saus ouvidos estas palavras, CI/ju sedllco Si! conhece d'esde a origem: - Eritis sicut dei; "
derribai tudo em vosso passagem. mos chegai ao podW. e sereis a providencia dos novos. ;, E o dellUtado sueClImbindo pronuncia discursos,
e~pe doutrinas, entrega-se a actos que sua cODsciencia repro\a. "
Eis-abi a triste realidade.....

2 7

os membl'os do pa-rlamento. Deputados ministros so incontestavelmente uma importao ingleza. E' da Inglaterra, diz Bastiat justamente, d'esse bere do g.evel'Do representativo que nos veio to irracional e monstruosa alliana.
Mas em pl'imeil'o lugar releva advertir que, pertencendo
a iniciativa das leis na Inglatel'l'a e~closi~a.:n~nte s duas
camaras, concebe-se mui bem que o rei tenba reservado
para sj a faculdade de tivar do seio d'ellas os 'eus miuistros,
como um meio indirecto de usaI' tambem d aquelle dir~ito
importante em prol das necessidades publicas que ninguem
melhor do que alie pde conhec~r como chefe da administrao.
Tendo porm o nosso legislador constituinte dado mui
francamente ao poder executivo a proposio das leis conjunctamente com as camaras legislativas (al't. 53), e aotorisado os ministros de Estado a :\ssistirem e discutirem suas
propostas (art. 54), parece que no havia mais razo para
eregir em lei constitucional a Slla admissibilidade nas camaras como membros d'ellas, e por isso mesmo a ccumulao das fuoces legislativas s executivas.
Aisto aecrescentaremos ainda com o distincto publicista francez, que na Inglatel'l'a o regimen represen tativo
inteiro no mais que um meio engenhoso de collocar
e manter o poder nas mos de algumas familias parlamelltares. Segundo o e pirilo da cou tituio brilannica:
seria absurdo fechar aos df\pllta.dos o accesso ao porler, pois
que essa constituio tem precisamente por fim entrega-lo
a elles; e toda a historia parlamentar ingle~a conlm a prova

208--'-':

mefragavel das hediondas e terriveis consequencias que

tem tido para a Inglaterra, como o diz e mostra Basttat,
esse desvio das mais simples indicaes do bom senso.
No sei se nesse paiz, contiua excellentemente
o mesmo escriptor, o principi t ) da separao das funces
acha-se estlPJ]l~do ao menos sobre o papel. O que ba de
. certo, que a sombra mesmo d'esse princilJio no se revela
nos factos. Todo o poder executivo, legislativo judiciario
e espiritual reside em uma classe para seu proveito a classe
olygarchica. Se ella encontra um freio, na opinio, e
esse freio bem recente. Assim que o povo inglez oo
tem sido at hoje govemado mas explomdo, como o allesto
vinte e dous milhares de milhes de dividas. Sp ha algum
tem.po d'esta parte, suas finanas silo melbor administradas,
a Inglaterra no deve agradece-lo confuso dos P9deres,
ma~ opiniO, que, mesmo privada dos meios cou titocionaes, exerce uma grande iofillencia, e essa prudencia,
vulgar dos ea:ploradores, que os decidio a delCl'llm-Se no
momento ,em que io submergir-se com a nao inteira, no
abysmo aberto por sua rapacidade. )'
lt

Em nm paiz onde todos os ramc\s do govemo, no

so seno as partes de lima mesma explom{Jo, em proveito
das familias parlament31'es; no ~ de admiI'al' que os mi
nisterios estejo ab.ertos aos membros do pal'lamenLo. O
que seria de admil'ar, que assim no fosse, c o que o d
mais ainda, que essa estranba organisao seja imitada
por um povo que tem a preten~o de governar-se a si mesmo,
e o que mais , de bem govemar-se. (1)
f(

( ~ ) fncompo.liliilils Pa1"lementaires.

-209- ,
Se pois o t po governamenlal inglez que 'Se quer
imitar 1.\0 Brazil, se es e o upr~mo ideial poltico que se .
quer attingir; se pugnando a favor do arl. 29 e da doutrina que o refora realmente pelo reinado da olygarchia
d{l uma meia duZJa de privilegiados que se pugna, eolijo nada mais tenho a dizer sobre e te assumpto, e limitando-me
a consignar aqui o meu protesto contra lo insolito e criminoso intento, darei pOl' encerrada a discusso, que talvez
menos prudentemente encetei. !lIas se, fieis s bases da
lei fundamental, o que todos queremos, e emba f desejamos, a pureza e a verdade do s,ystema monarchico constitucionaj e representativo, como se acha em nossa Con tituio
ento continuarei a demonstrar como o art. 29 uma d'esSas imperfeies, que infelizmente inquino torlas as obra
humanas, um p esses erros politicos que inleiramenle vici
as formas de govemo mais bem combinadas e estabelecidas.
Com effcito, se o systema constitucional c deve ser
como eu creio o governo do Imperadol' com a camara legislativas, sendo o Imperador e a Assembl,a Geral os nous
unicos'I'epl'esentantes da nao no exercicio ele sua soberania (e representantes de cathegoria diversa art . 11 e 98),
todo esse systerna acha-se minado pela sua base desde que
os minislros de Estado, em vez de serem segundo a pbrase
de Fonfl'celo, a I'epre entao viva da COI'(Ja perante ai': cam3l':ls, so pelo coutl'al'io a representao das camaras perante a cora. (1)
( 1 ) Em lia accrpo mais lala a palavra govc1'Ilo no exprime,
como e sabe, Olura cousa mais seno - o ~x.ercicio ua sober/lOia - ;
de maneira que gOl'ernar propriamente emerce!' a soberania. Ora,
inconteslal'el !]ue a soberania naoional s resid (por delegao) no
Imperador e na A selP.lila Geral.

27

210-

Se o Imperadol" o chefe supremo da nao como Poeler Moderador, e ao mesmo tempo o chefe do podel executivo, evidente que a origem do ministerio deve ser essencialmente real, e no essencialmente parlamentar, como
entendem Chateaub iallf} e outros propugnadores da doutrina que combatemos. II Um ministerio qualquer que
elle seja, diz muito bem FOllfretlo, imposto ao rei pela
,vontade padamentar, necessariamente mo e fatal, porque s pela sua appario elIe de8troe a Constituio e a mo~larchia. (1)'
Tal em ver'dade o ultimo e iofallivel resultado dli doutrina que, POI' suppostas conveniencias, quer fazer sahil' por
- for~a o ministerio do seio mesmo das camaras legislativas,
e que assim de alguma sorte as convida a imporem cora
para ministros os seus proprios membros, com tem acontecido e ha de acontecer ainda muito naturalmente. - O parlamentarismo, ou antes a olygarchia achar-se-ha assim estabelecida pela fOI'a mesma das causas sombra de um throno
de mera ostentao e pura phantasmagoria.
I

Allega-se, como ja vimos, em favor da infallivel e effectiva accumulao dos dous cargos, de representante e de ministro da cora, a cenveniencia de que a representao nacional seja esclarecida em suas deliberaes pelos agen tes do
,poder eX,ecutivo; e o illustl'e Viscon4e de Chateaubriaod pretende ainda, que os ministros deputados, repieseotanuo uma
parte da opinio publica, no s entl'o melhor no sentido
d'essa opinio, e so por ella levados a seu til 1'110 , maR tam~

(~

) CEuvres, vol. 2,", liv. 9.", cap. 7.0

-211. -

bem penetl'o-se do espirito da camara, a qual liga -se a elle

pOl' uma ~ciprocidade de benevolencia e de patronage. (1)
Mas, quanto primeira vantagem, preciso confessar
queella foi devidamente altendida no s pelo proprio legislador no 8rt. 54 da Constituio, onde se permitte aos ministros assiS'tirem e d,iscutirem as propostas do poder executivo apresentadas s camaias, seno tambem pelas mesmas
camaras, que entre ns, assim como por toda a parle, tem
admillido e consagrado at um cerlo ponto a pratica de no
seabrirem, nem continuarem discusses seno em presena
do membro do goverllo, a c!lja repartio pertence a materia sugeita. (2)
E eis-abi tambem o meio pelo qual, sem offensa dos
principias mais tutelares do l'egimen representativo, podem
mui bem os ministro' entrai' 0'0 sentido da opinio publica,
compenetrar-se do espirita das camaras, e estabelecer emfim essa recipl'ocidade de benevolencia e de patronage,
compativel com o caracter e a dignidade das camaras e do
proprio governo.
Considero, diz um judicioso e estimavel publicista,
con idero como inteirameute essencial a preseoa dos membros do corpo executivo s deliberaes do corpo legislativo, Se a administrao dividida em muitos departamen

( ~ ) De la Monarchie selon la Charte, cap. 24.

( :2) O Regimento interno da nossa Camara dos Deputados per-

mitte expressamente aos ministros, que no forem seus'membros, o entrarem na Camara sempre que julgarem conveniente para tomarem
parte nos debates publicos, com excepo das questes de ordem.
(Emenda ~pprovada em sesso de 6 de junho de 1856. )

212 _.

tos uil'igidos por outros tau tos agentes l'espoDsa.vcis, sel'o

esses agentes, isto , os ministros, que devero estar present~s..
As opinies esto de aceol'do naEuopa sobre a necessidade d'esta presena; mas no o esto soure os meios de
a realisar. Na IlIglaterra os mini tros no so admittido
uas duas camal'as, seno em quanto so membros d'eJlas, e
as cousas arranjo-se de maneira, que todos elles en lro em
uma ou em outra (sic), I!.:m Frana os ministl'os so tamhem elegi veis para as fllnces de par Oll de deputallCY e tem
alm d'isto o rlireito deI presena com voto eousultivo nas
dua camaras. Em alguns cantes da Suissa, em particular uos de Vaud e cio Te sino, O!? membros do corpo executivo lIo'tem seno o direito de presena com voto consultivo. Todas as constituies represl~ntatil'as em vigor sobre
o cOlltinl~nte adopto um ou outro d'esses tres systemas.
-Os dous prime'os so evidentem.ente viciosos (sem duvida).Oe todos os meios que se podido imaginar para pr os funccionario executivos em comrnunicao directa com a legislatura, o lJeim', em contl'adico,era toma-loselegiveis, C esta elegibilidade toma-se absolutamente 'injuslificavel quando
se accnmula com o direito de presena, (1)
No se deve com effeito encul'ecer muito as vantagens
provenientes daquella recipl'Ocidade de benevolencia e patmuage entre os ministl'os e os representantes, sob pena
de cabir nos perigos da cOlTup'o govel'Oativa, em que mui-'
to facilmente po(le degeuel'ar, uma vez admillido o falai systema de accumnlao dos dons cargos.

(4 ) Cherbuliez, l'heorie de. Garanties Constitutionnelles, vol. 2,,

liv, 2., cap. 1.0, see. 2-,", ort. 1.0

2'l3 -

Longe de ns certamentc o querei' estabelecei; cnlre

o rninisl.erio e as camaras esse espiri lo de desconfiana e
hostilidade, destl'Uctivo da harmonia dos poderes politicos, e
to funesto unidade de designios, boa marcha dos negocios puhlicos. Mas, pensando assim, parece-nos que no
menos para temer o excesso contrario, em que necessal'iamenle se lia de dar, estabelecendo, por meio d'aquella accumulao, maisimimidade econdescendencia, do que podem
comportar os papeis assignad?s aos I'epresentantes da nao.
Cllmp.'e em verdade no perder de vi~la que os deputados so os inspectores ou yigilanles da conducta miuistCI'ial, e nos casos de necessidade os accusadores dos ministl'os delinql!entes, qne tambem no podem ter oulro juiz
seno o senado (arts. 38 e 47 1.0 da Const,). O que ser
poi8 se em vez da tsll~anheza e cil'cumspeco que naturalmente deve haver entre os ros, os seus accusadores
e juizes, livCl'mos (alm do mais) as familiaridades e contemptaes do colleguismo? Ah! d'estas familiaridades e comtemplaes no se pde esperai', como a experiencia o tem
mostrado, seno a corrupo das camaras, a impossibilidade de tomal' algum dia etrectiva a responsabilidade ministerial, e (le vel' as. iro realisada a verdade do governo
constitncional em \'ez do despotismo qu com elle se pretencleo abolir,
Nas combinaes politicas, 'como em tudo mais, cumpre
evitar com cuidado' os extremos, sempre e POI' toda pal'te
igualmente viciosos; e pOl' conseguinte, as im como impo\'ta
desviar os meios que poderio estabelecer enlre o ministerio
e as camaras o espirito de desconfiana e hostilidade, assim
lambem importa evitlll' os meios que leoderio a estabe-

,- 214lecer o esplrlto de familiaridade e de condescendencia to

contrario como 'aquelle aos interesses da nao.
Ora, por mais que Jao e digo os nossos adversal'ios,
a doutrina por elles apregoada tem o singular ptivilegio de
conduzir infallivelmente, segundo a fOl'a dos caracteres
predominantes, a um d'estes dous extremos igualmente prejudiciaes: ou uma oPPOSiO systematica, e uma guerra caprichosa ao poder, filha unicamente da ambio e da raivosa
competencia com os ministros; ou uma moderao e uma
eomplacencia sem limites pal'a com os ministl'os collegas,
to semelhante complicidade, que mal se poderia descobrir-Ibe outra origem fra da corrupo ou do sobomo governativo.
Quando se considera alm d'isto, que 'a diviso dos poderes p'oliticos o pI'incipio conservador dos direitos do
cidadO, e que a accumulao dos cargos de ministro e de
legislador d em resultarlo a reunio) ou confuso dos poderes
legislativo c executivo nas mesmas mos, no se pde deixaI'
ue convil em que a incompatibilidade d'aquelles dos cal'gos
a, que primeil'o decone da natureza mesma do governo
constitucional repr;,.esentativo. Se as camaras que tem
de inspeccionar a conducta dos ministl'o~, como admitlir-se,
sem uma boa dose de absUl'do, que estes, pelo facto da accumu]ao, posso ser os inspectors de seus proprios actos,
os juizes de sua propria gesto?
E' sobel'3namente injusto, diz muito hem Lanjuioais,
que o responsavel e o agen te sejo elles mesmos sens proprios vigilantes, seus pI'o'prios inspectores, os juizes de sua
propria gesto. E' inconcebivel qne os mesmo individuos

2Hl -

posso quel'el' fazer o projeclo de lei

00

Conselho, propo-Io

camara elecLiva, segui-lo e prolege-Io nas seeretarias

d'essa camara, gaba-lo e defende-lo, emenda-lo mesmo em

nome do rei na discusso solemne, j na ll'ibuoa do deputado ej no banco dos ministros;-collcorrer com seu voto
para regulai' a sorte'provisol'ia d'ess mesmo pl'ojecto; em
fim para lhe couceder ou recusar .a sanco e a promulgao. - Esta reunio, nos mesmos individuos, de tautos
papeis differentes e contradictorios no tolel'avel seno nos
divertimentos de theatro. (1)
Concedendo aos representantes chamados ao mlOlSterio, a facnldade de voltarem s suas respectivas cadeil'3s
em qualquer das camaras, e ahi votarem sobre os negocios
publicos (arts. 29 e 4), d-se infallivelmente ao ministerio
o meio de assegurar em favor de sua polilica nm certo numero de votos, e de obler assim uma maioria faclicia que
o apoi~, visto como os ministros, senadore~ e deputados
no deixaro de dar sempre os seus suffragios a todas as
medidas apresentadas pelo governo, ou em que este for interessado, E haver nada mais propl'io para abalar a C01lfiana do paiz e tiraI' s Camaras essa adhes do espirito
publico to necessaria para garantir o respeito e a obediencia
a todos os seus actos?
A pl'alica gel'al, obsel'va a este respeito Destrivaux,
admiuir os ministroR votao, se elles fazem parle do

parlamento. Parece rigoroso e de uma descollfian~a dema iado evera (sic) exclui-los d'elIa. Todavia,. accrescenla

( ~ ) Essa.i de Trait Historique s.u?' la Charte, vol. 1.0, li\'. 3.0,

cap. 4.1'

2'J6 -

o judicioso escl'iptor, no se plie dissimular que algumas

vezes se apresento questes to delicadas,' complicaes
to arduas de interesses, d.,.e amor pl'oprio ou de systema
de responsabilidafle moral; encontro-se algnmas vezes decises adoptadas por to fracas maiorias, formadas mesmo
em parte pelos votos dos membros do governo; que entilo,
a confiana, to preciosa para captvar a adhe'so do espiri to
. publico, recebe com isso um acerbo golpe, se que no fica
completamente dest1uida. (1)
~

Sim, nada to proprio para estabelecer a confiana

no poder legislatiVO, como demonstrar ao pOVO que nenhum
interesse pessoal, nenhum principio de suborno ou de corTupo pde aproximar-se dos legislarlores, e dil'igi-los.
No basta, dizia com razo 11m antigo ,constituinte de Frana,
Do basta que os legisladores sejo incorruptos, no basta
que sejo incorruptveis, necessario ainda, que o p~vo no
tenha razo alguma de temer que elIes o sejo. Ora, essa
razo iste, e actua poderosamente sobre todos os aDimos,
desde qne se conhecem, por experiencia, as facilidades que
tem os ministroi; collegas de cOrl'omperem, de seduzirem, de
aliciarem votos, que reunidos aos seus consliluo a maioria
ministerial.

Talvez se lembre alguem de objectal'-uos, dizendo que

( ~ ) Trait de Droit Pltblic, 1'01. 1., ,1._ dh'is., cap. 10.

Ainda no ba muito que, em confirmao d'esla verdade, vimos
dicidir-se em nosso \laiz a favor do governo uma das mais imporlunle
questes pela fraca maioria de quatro ou cinco volos (se nos no falba
a memoria) <'ntre os quaes entravo os de lres membros do minislerio, que ero depulados. Que confiuna e que edificao podem produzir na massa da populao lriumphos d'esta forma obtidos?

2'17-

o porler legislativo reside co\1ectivamente nas camaras, de

que se compe a Assembla Geral, e no em cada um dos individuos que d'ellas fazem parte i e que por conseguinte no
passa de um paralogismo (lU phanta ia a nossa preteudida
confuso dos poderes executivo e legislativo pelo facto da
accllmulao dos cargos de ministro e deputado on senador.
Mas ns respondemos a isto que todos os negocios se decidem nas eamaras pluralidade de votos dos membros p"esentes, ou por melade e mais ~tm; e hasta que e~sa unidade
excedente, basta que esse voto dom,naute e vencedor possa
ser o de um ministro, pal'a que se realise a confus6 indicada;
resposta lDuito simples, verdade, mas que envolve um dos
gl'3ndes theoremas de sciencia politica, a unidade do poder,
to certo nas monarchias absolutas, como nos govel'l1os parlamental'es, sem embargo, dizovisconde deBonald, do numero dos seus deputadoseda loquacidade dos seus oradores. ('I)
Menos avisado andaria aiuda, quem pl'etendesse enxergar alguma contradieo de nossa parte, quando plJgnando
pela,mais plcna libel'dade do Poder Jfoderador na escolha c
destituio dos ministros de Estado, entendemoS' com tudo
que uma incompatibilidade devra existir entre esse cargo
e o de representante da nao. Semelhante arguio filha
da celebre doutrina philosophica, que faz consistir a libenlade do homem 11a faculdade de escolher entre o bem. e o mal, no
pode tambem ter a menOl' procedencia aos olhos da verdadeira pbilosophia politica.

o homem mais livl'c no certameute aqllelJe que mais

( 1 ) Essai anal'Utique

SUl'

le Lois Na/urdles de l'ord1"e sacia/e,

cnp. 3.

2H

218-

cede s paixes e aos appetites do corpo, que' o arrastro para o mal; e assim como, no se offende liberdade do individuo especificando na lei penal um certo numero de aces
ou omisses de que forosameute deve abster-se,assim tambem no se offende de maneira alguma libel'qade do eleitor
depurando o circulo dentro do qual deve exercer-se o direito de eleio. A verdadeim liberdade do homem consiste
. em escolher d'entre os bens o maior, e no caso de necessidade d'entre os males o menor; a verdadeira liberdade
do eleitor consiste em escolher unicamente os mais capazes
d'eotre aquelles ljue a lei lhe apresenta como tendo em seu
lavor a presumpo de capacidade para o bom exercicio do
cargo, a que tem de ser chamado, mediante a sua escolha.
Do direito que.tem o Imperador de escolher livremente os ministros de EstaJo decorre sem duvida a consequencia
de que no s as camaras, mas ainda quaesquel' outras entidades sahirio do cif(:ulo do seu dever intrometlendo-se impor-lhe, mesmo indirectamente, para tal cargo taes e taes
pessoas; ma,s no se segue de nenhuma sorte que todas as
escolhas pl'lssiveis scjo boas e uteis monarcltia e ao paiz,
nem que, por conse~uinte, no devesse a lei constitucional,
na previso de escolbas necessariamente ms, afastar d'ellas
o Chefe do Estado, estabelecendo uma certa cathegoria de
pessoas incapazes, sobre quem no podesse elle exercer o seu
direito de livre nomeao.
E' assim que a Constituio mesma, no art.136, declara
no poderem seI' ministros deEstado osestl'angeiros naturalizados, sem que alis se possa oe maneira alguma considerar
esta sabia e p1'evidente disposiO corno uma offensa ao direito
do Imperador de escol~l.er livremente os seus ministros.

219-

Em tol1o o caso pOI'm, fora reconhecer que muito

menos se oppe liberdade do monarcha na nomeao dos
ministros de Estado a opinio que temos sustentado, do que
aquella que temos combatido; por quanto, ainda quando as
eleies populares fossem mais sinceras e escrupulosas na
pesquiza e remunerao do merito, do que na realidade so,
ainda assim fra mister convir em que ficario sempre fora
do parlamento maior numero de individuos capazes, do que o
escolhido para comp-lo; c pOl' conseguinte de mais ampla
liber'dade gozaria o monarcha (segundo a objeco), se houvesse de escolher entre os primeiJ'Os, do que se houvesse
de reslringir unicamente a ilua eleio aos segundos, como
quer o moderno parlamentarismo.
Finalmente cumpre no deixar em silencio que a disposiO do al'L. 29 da nossa ConstituiO consagra um principio de supremacia ou superioridade dos senadores a respeito dos deputados, bem pouco sustentavel mesmo nos domilIios d.a theoria,
Se o deputado escolhido ministro deixa vago o seu lugal' na camara, e s depois de reeleito pode accumular as
duas funces, porque I'azo o senador, muito embora se
lhe con erve a vitaliciedade, no ha de Licar lambem privado
de votaI' em sua camara, at que os eleitores decido, se lhe
deve ser levantada ou no a su peio em que incorreo pelo
faclo de aceitar o ministerio? Seria mais uma d essas formalidades vas e illnsoriail, como a da reeleio do deputado
ministro, e que como ella s servem pal'a mystifical' os povos, e cOfl'ompel' as mais bem combinadas instituies.
Em face pois de todas estas consideraes, pel'sisto em

220

pensai' ao invel'so de MiralJeau, B. Constant c outros pretendentes ao ministerio , que facil declamar em favor das
pretendidas vantagens resultantes da admisso dos representantes do povo aos conselhos da cOl'a, mas no sustentar seriamente a conveniencia d'essa fatal admisso, desattendendo aos brados da razo, e inexoravel logica dos fact.os (1); e que por consequencia o nosso legislador constituinte t~ria obrado com mais acerto e sabedoria no permittindo que os deputados e senadores podessem entre DS
ser nomeados para o cargo de ministro de Estado, e aecumular as dilas funces.
Semelhanteaccumulao contrasta abertamente ogl'ande principIO da diviso dos poderes politicos ; tende a tOI'nar'
os ministros juizes em cansa prop!,ia, a daI' ao ministerio o
meio de obter uma maioria Jacticia i tende a abalar a confiana
do publico nas camaras, a privr os aetos do C01'pO legislativo (l'esse acatamento e venerao que lhes 'podem assegurar
uma inteira e fiel obsel'vancia ; tende em summa a perverter
os homens politicos, e a transtornar completamente a forma
do governo estabelecida,

( 1) B. Constant, um dos mais :exagerados seotarios da doutrina que

temos combatido, pretende que cousa facil o declamar contra a dependeBcia em que a esperana de chegar a lugares eminentes lana os representantes do povo; e diz que essas declamaes so sempre appluudidas
por aquelles que no tem esperana deohegar a taeslugal'es !l-Todavia,
depois de grandes esforos para sustentar adoutrina mais favoravel, declara que ba uma precauo indispens,avel a tomar1 e "em a ser,-que o
numere dos ministros representantes no exceda de um sobre cem membros da camara. - Mas o que quer dizer isto? Se a collsa boa, quanto
mais no ser melhor ?....

. ....

221 -

CAPITULO XI
Do direito de sDspeo(ler os Magistrados.
Contenir les magistrats dans le <levoi,',
c'est, pour tout gouvernement, lapremiere
condition d'emistence, cal' I' Etat est p.a!tie
dans les malversations de ses agents, et
toutes les atteintes portees la consideration de l'oflicier public, quelque fondees
qu'eUes soyent, attaquent totl1ours le 901),- vernement, en affaiblissant le respect et
I'affection que portent lcs sujets aua; lois
gardiellne$ de l'honnetete et de la securit
publiques.
E. LAROULAYE.

Depois de ter eSlabelecido a per petuidade dos juizes

de direilo, orgos do poder judicial, como a condio sinequa
non da independencia d este podeI', sobre cujas decises descano em ultima analyse a ordem e a paz social (art. 153),
dispz lodavia a Consliluio no arl. 154, que o: o Imperador
poderia suspende-los pOI' queixas contra elles feilas, precedendo audiencia dos mesmosjui:les, informao necessaria,
e ouvido o Conselho de Eslado. J)
Ora, essa faculdade de suspender os juizes de direi lo
ou magistl'ados, qne a Consliluio mesma enumera ( em
s,elimo lugar) como um dos modos por que o Imperador
exerce o Poder Modemdor, ou, em oull'os termos, como
uma das allribuies proprias d' esse poder soberano (art.
101 7.).

Sendo porm inconteslavel que a independencia de um

222 -

poder exigea independencia daquelles que oexercem, e constituem por isso seus orgos, visto como se assim no fosse,
se os agentes de um poder dependessem dos de outro, poderio estes exercer influencia nos actos d'aquelle, e vir
afinal a absorv-lo e destrui-lo, talvez se lembre alguem de
concluir d'ahi, que o direito de suspendei' os magistl'ados
concedido ao Imperador, jamais devra ter lugar em uma
constituio livre C0mo a nossa, pois que vai de encontro
. a esse principio da indepeudencia dos poderes, que todos
reconhecem e praclamo como um principio de liberdade. (I)
Mas fra sem duvida encarar as cOllsas debaixo de um
. ponto de vista incompleto, o querer defender lima semelhante consequencia; fra tomar falso pela exagerao um
pl'iuciplo qne s pode ser verdatleil'o deu tI'O de certos e
determinados limites.
A indepeudencia dos poderes politicos s um principio verdadeiro, e s um bem, em quanto no exclue a llar~
monia dos mesmos poderes, em quanto no se torna incompativel com a ordem e com a liberdade. Ora, a independencia absoluta, a independencia sem a harmonia, em vez de
ser a ordem e a liberdade, no seria em ultimo resultado,
(1 ) A independencia de cada um dos tres poderes, o legislativo, o judiciario e o ellecutivo, no se porleria assaz repeti-lo (diz Pinbeiru Ferreira), consiste em que os agentes de um no devem depender dos agentes do outro, nem quanto sua nomeao, conservao
ou promoo, nem quanto li validade dos seus actos.
Man. dI.' Cit,
196.
A' vista disto, como deixar os sectarios das ideias exageradas
(Peste publicista de levantar se, contra o 7. do art. 401 da nossa
Constituio, e increpa-Io de anti-constitucional?
.
J)

223-

como todos sabem, mais do que a anarchia, a guerra e a oppresso.. E' pois da justa limitao do principio i1a independencia do poder judicial, prolamado no art. HH da Constituio, ou para melhor dizer, da combinao d'esse principio com o principio ela harmonia, que naturalmente decorre para o Imperador, Chefe do Estado e primeiro representante da nao, o direito de suspender os magistrados nos
casos previstos pela mesma Constituio.
A independencia deum poder, como justamente observa Destl'iveaux, no cou iste na isenO de toda a lei, na
licena inteira de tudo fazer; ella como a libet'dade do homem, o poder de cumprir os deveres de sua natureza D (f);
e desde ento, 8e os magistrados, orgos do 'poJer judicial,
esquecidos desta lei suprema lJue domina todos os podet'es
( posto que de modo differute, segundo a jerarchia de cada
um) ulLl'apaSSo os limites de sua propria autoridade, e .as
raias 'do seu dever, est claro que lio podem, a despeito
d'isto, permanecer absolutamente independentes, absolutamente livres e desassombrados da aco d'aquelle poder supremo, a quem a Constitnio encanegou de velai' encessantemente na manuteno da independenci\l, equilibrio e
harmonia de todos os Outl'08.
De mais, a independencia cio poder judiciario no um
tim, seno um meio para a sociedade: o fim que a justia
seja bem administrada; e para se conseguir este desidemtum, no basta que os magistrados incumbidos e distl'ibuila sejo independentes; mister aindei, que as suas luzes, o
seu caracter moral, e sobre tudo uma responsabilidade severa
(4) 21rait de nroit. Public, vol. 4.,4.- divi ., cap. 6.

224

garanto sociedade que elles faro semp.'e uma justa e

fiel applicao das leis existents. Ora, entre os meios empregados para se conseguir um tal resultado, a suspenso
dos juizes de direito pode apresentar-se como sendo de uma
indeclinavel necessidade.
Allendendo sem duvida, entre outras razes, independencia do poder judicial, commetteo a ConstituiO nos
arts. Vi4 e 164 o conhecimento dos abusos, delictos e erros
de oflicio dos juizes e magistrados a Ol,ltros juizes e magistrados snperiores ou de igual cathegoria (1), e nos termos
do art. 165 2. do Codigo do Processo C.'iminal. a suspen
so do exercicio de todas as funces publicas um dos
efi'eitos legaes 'da pronuncia de todo o empregado publico
em crime de responsabilidade (2),
, Mas por um lado a marcha do poder judicial , como se
sabe, naturalmente lenta e vagarosa em consequenci das
muitas formalidades que a cerco, e que tem por (iro garantir a boa administrao da justia, protegendo os direitos do
accusado assim como da sociedade que o persegue; ao que
se devem acrescentar ainda os embaraos e protelaes extra-legal's a que de ordinario se soccol'l'em os accusados; e
por outro lado tambem innegavel que podem dar-se casos
excepcionaes, em que a eontinuao de um ou outro magis-

(~ ) Os Juizes de Direito que presidem as comarcas so julgados

pelas Relaes, arl. ~ 54 da Const, na ultima parte. - Os memil]'Os
das Relaes e os do Supremo Tribunal de JustiOu so julgados por
este mesmo Tribunal, arl: ~ 64 2,0 da Const.
(2) .. Os elfeitos da IJrOnuncia so: 2,, ficar suspenso do exercicio de todas as funces publicas," CiL arl. 166 2. do Cod. do
Proc. Crim.

225-

tl'ado DO exercicio de suas fllDceio1 no s tOl'DaI'-se-hia fatal

segul'ana e liberdade dos cidados, 'e de prompto no
fosse embargada e tolhida por uma medida de preveno,
mas lambem tomaria difficil a desejada represso dos sells
desmandos. .
.
Alm d'isto a suspenso do magistrado como eUeito
legal da pronuncia, no tem lugar, conforme se collige do
Codigo de Processo e o declarou o Aviso de 30 de Setembro
de 1834, seno por crime de responsabilidade; e entretanto
pode bem acontecer que algum magistrado, mesmo por
seus delictos commllns, se torne odioso e insuppo!'tavel aos
povos.
Para OCCOITer pois a todos esses inconvenientes, pum
sanar todos esses males possiveis, ulltorisou a Constituio o
Imperador, de um modo geral e iudistincto, a suspendei' os
magistrados, contra os quaes se apresenta 'sem queixas fossem alis quaes fossem os faetos criminosos que lhes servissem de fundamento, viSIO q'ue nada distingne a lei fundamentaI quanto natureza d'estes, e nem conviria t(ue o fizesse,
pelo que se acaba de ver.
A suspenso prvia dos magistl'ados, em qualquer lias
cil'cumstancias indicadas, fazendo cessar o e candalo, os vexames e osjustos receios dos povos submettidos sua jurisdico (o que no pequena vaDtagem), tira-lhes ao mes.mo
tempo os meios de influencia provenien tes do seus empregos, e de que no delxario de Iwevalccer-se para conseguirem a impunidade dos seus crimes. ElIa constitue por
conseguinte uma medIda preventiva da maior conveniellcia.
por isso que se encaminha a tornar mais prompta, mais facil

29

226-

e mais completa a I'epresso de juizes refraetarios e pl'otervos.

E' uma altribtiio, emllm, essencialmente moderadom do
podeI' supremo em relao ao poder judicial, visto como
tenfle a eonigir os excessos, os ahusos, os desmandos
dos orgos d este poder, fazendo-os entraI' assim na 01'bita do dever que lhes tem traado a lei, e fora da qual
no pode haver harmonia nem ordem, nem seguI'ana para
nmguem,
Todavia, conferindo ao Imperador, como Pode,' Modeo direito de ~uspenller os juizes ou os m~gislrados por
queixas contra elles feitas, no quiz a Constituio que fosse
exercido esse direito sem a prvia observan'cia de algumas
formalidades; e vem a ser: allf1iencia dos mesmos juizes,
informao necessaria, e audincia tambem do Conselho de
Estado ( rt. tOl7.0 combinado.com o arl.l4), So
. formalidades estas, como facilmente se pode ajuizar, e j em
outra occasio o dissemos ( V. Cap. 4, 0), destinadas unicamente a esclarecer a religio do Chefe snpremo do Estado,
a guia-lo com loda a segurana n'o exercicio d'essa sua importante attribuio, a gal'antir em summa a justa iudependencia, o equilibrio e harmonia do poder judicial cal11 .)S
dtlmais poderes, e particularmente com o legislativo, a cujas d~terminaes acha-se rigorosamente adstricto e S11bOI'dinado.
mdo,.,

Entl'etanto cumpre observar, que aaudiencia do Conselho de Estado, que outr'ora era de preceito, sob o imperio
do al'L tM da Constituio, hoje, em virtude do al't. 7.
da Lei de' 23 de Novembro de H~41, que restabeleceu
o antigo Conselho de Estado abolido pelo Acto Alldicional, uma formalidade simp)esmenle facultativa, e que

227-

s pode ter lugar quando o Imperadol' houver pat bem

preenche-Ia. (1)
Podel'-se-ha talvez objectar, que a suspensao de um
magistrado pelo Poder 1I1oderador, fazendo nascer o desfavor
ea preveno contra ojuiz suspenso, concorrer quasi que necessariamente pam perverter o juizo do tribunal que o houver
dejulgar, na conformidade da lei, ou pelo menos para desvil'luar a sua deciso aos olhos do publico. Mas esta objeco
ou no tem peso, se considerarmos os membros d'esse tl'ibUllal como elles devem ser 1 isto , comojuizesesclarccidos 1
integros'e fones; Oll converte-se em argumento favoravel
suspenso, se considerarmos que, partindo esta do alto
do tbrono, e trazendo por isso mesmo o cunho da mais insuspeita rectido, pode inui bel).l J3el'vir de correctivo ou
de animaO s fl'aquezas e s condescendeneias, que por
ventura posso originar-se do espirito de classe ou de corporao.
l

o pensar de Benjamin Constant, a nomeao do'

juizes orgos da lei, c n.o a sua suspenso (da qual no trata
o publicista), que devra figUl'al' entre as pl'erogativas reaes,
e constituir (.lor conseguinte uma lias attl'ibuies do Poder

( ~ ) Incumbe ao Conselho ue E tado consu\lar em lodos os negocios em que o Imperador houver por bem ouvi-lo, pura resolv-los,
e principalmente: ~.o Em todas as occasies em que o Imperador se
propozer exercer qualquer das attrihuies do Pode,. Jlfoderador indicadas no art. ~ O~ da CODstituico. " Art. 7. da cilada Lei de 23 de Novembro de ~84L

O-Illlincipah:nente - d'este artigo de lei uma reminiscencia

do ailt Mil da Constituio, mas lJue no tem, nem podia ter a mesma
fura e llnergia !lue aUi tinha, no sendo emprr.gaclo por uma As embla COlllilikuinte.

22

mas o nosso legislador constituinte, affastando-se n'esta parte da opinio d'esse publicista, cujos escl'iptos alis lhe serviro de fonte, deu-nos ainda uma prova
da sua sabedoria e do seu criterio independente.

.iJfode}'{tdor,.

A nomeao dos magistrados, devendo. incontestavelmente ser ff:ila de conformidade com as (lrcscripes Jo
poder legi lativo, a quem muito interess1o as qualidades
e mais requesitos que devem conconer na pe soa dos
juizes, e sendo por outro lado susceptivel de numerosos
e fl'equentes abusos, ca<;!a qual mais digno de represso, no
podia com vantagem ser confiadaI seno ao lmperadbr
como
. ,
chefe do poder ex.ecutivo, para que fosse exerCida por 1l1termcdio, e sob a responsabilidade legal dos seus ministros. E 'foi o que justamente fez a nossa Constituio
no art. 102 3.
Parece at, qne no haveria muita pl'opriedade em fazm'
da nomeao dos magis'tl'ados uma attribuiO do Poder
IIfoderador, visto como, devendo ella ento sei' exclusivamente exercida pelo monarcha, e ficando logo depois independentes (lo seu podeI', pela perpetuidade, os juizes nomeados, no se comprehende como serviria essa aLLribuiO
para manter o et(uilibrio e hf.!I'mouia entre o poder judicial
e os demais poderes, que tal o fim do Poder ltlodemdor, e o
alvo a que se dirige o exel'cicio de cada urna das suas atlri.
buies. (1)

( f) O simile que se pretendesse estalJelecer entre a nomeao dos

magistrados e a dos senadores, por imperfeito deixaria de ser concludente. - Para a eleio dos senadores concorre tambem, e em primeiro
lugar, aeleio dopovo, sendo por'sto que a nomeao do Imperador sobre a lista trplice propriamente moeradora, como j vimos no Cap. 5.

229-

S a suspenso pois dos magistrados, que pl'O.priamente e com vantagem podia IigUl'ar, como de facto figura,
entre as attribuies do Poder Moderador, porque s ella
que, encontrando os juizes j instituidos, e independentes,
pde no obstante concorrer de um modo efficassissimo, conforme j dissemos, para impedir os excessos eabusos, facilitar
a represso definitiva d'elles, e chamar poreste meio opoder
judicial concordia e harmonia com os outros poderes,
no que est o principio conservador dos direitos dos cidados. E', segundo cremos, uma das originalidades do
nosso pacto fundamental, mas que nem por isso merece
menos o nosso apoio, o. D 3S0 respeito e venerao. (1)
Reformada a ConstituiO no senticlo das' intituladas
franquezas provinciaes, ficou tambem competindo s assemblas legislativas provinciaes, pelo art. 11 do 7. do Acto
Addicional, (Lei de 12 de Agosto de 1834), o decretar a
suspenso (e at a demisso) do magistrado contra quem
houvel' queixa de responsabilidade, sendo elle ouvido, e dando-se-lhe lugar defesa. 1)

Mas esta attribuiO das assemblas legislativas provinciaes jamais se podel' confundir com a aLlribuio
propria do Poder Moderador, de que nos temos oecupado., conforme se evidencia dos arts. 4., n.o e 6. da Lei
de 12 de Maio de 1840, interpretativa do referido Aeto
Addicional.

( f ) No temos etJectivamente lembrana de baveI' encontrado

Constituio alguma, d'enlre as que consultmos, onde tenha sido conferida ao monarcba, ou ao Chere do poder executivo a attribuio de
suspender 'os juizes ou magistrados.

230 Primeir.amente, nos termos do ar~. 5. da sobredita

Lei,as assemblas provinciaes, na decretao da suspenso
dos magistrados, procedem - como tribunal dt: justia-,
podendo somente impor essa pena ~m virtude de queixa,
por crime de responsabilidade, a que ella esteja imposta por
lei criminal anterior, e observada a forma do processo anteriormenle estabelecida para Laes casos. D'ande resulta
que o ~ecrelo de suspenso, como o diz o art. 6, deve
conter: Lo o relatorio do facto; 2. a citao da lei em que
o magistrado est incnrso; 3. uma succjnla exposiO dos
fuedamentos caliliLaes da rleciso lomada.
Em segundo lugar, na palavra-magistrado-de que
usa .o 'ai'!. 1"1 7. do Aclo Addicional, no se cOlffip~ehen
dc~m as membros das R~daes e Tribunaes superiores, confOllme o .declarou o art. 4. (ja citada lei interpretativa.
Or.a, da combinao de todas esLas disposies COll) QS
arMo 101 7;, 1'54 e 164 da Constituio, resuHo as seguintes diffel'enas entre a allribuio de suspender os magistl'ados por ella conferida ao Imperador, c a aLtribuio
lambem de os suspen.del' conferida s assemblas legisla tiNas provJnciaes pelo Acto Addiciooal :

Lo, a suspenso decretada pelo Imperador uma medida politica, simplesmenle preventiva, e sem cal'actel'
algum penal; a suspenso decl'etada pelas assembli.\ legislativas provinciaes pelo contrario uma pena, que no pde
, ser imposta seno em virtude d'algum artigo de lei criminal
a.Heri(}r, em que o magis~rado Ilen ha incorrido: - 2.., a suspenso pelo Imperarlo pde Ler lugar quaesquel' que sejo os
factos abusivos e cl'iminosos que sirvo Ile flJ.ndamenlo s

231 -

queixas, (lue lhe forem feitas contl'a os magistrados; a suspenso pelas assemblas provinciaes s pde ter logar em
virtude de queixa por cl'ime de responsabilidade: - 3. a, a ~us
penso pelo Imperador pde ser decretada contra os magistrados de qualquer catbegoria, inclusivamente os membros das Relaes e tribunaes 8I1pel'iol'es, porque o 7. o do
at'l. 101, muito embora rp.missivo ao art. Hi4l]uanto s formalidades, todavia generico e illllistincto quanto ao fundo
ou ao objeeto principal de sua disposiO (1); a suspenso
pelas assemblas provinciaes SI) pde ser decretada contra
os magistrados ou juizes de 'p(imeira instancia, isto , contra
os magistrados que presidem s commarcas e d'ahi para
baixo: -4.", finalmente, na decl'etao da suspenso dos
magistrados procedem as assemblas provinciaes como triunaes de justia,. na decretao da mesma suspenso procede o ImpCl'ador como Pode?' Moderador. E esta a differena capital d onde todas as outras deconem, e onde todas
se acho implicitamente contidas, como as consequellcias
no seu prl11Clplo.
Entre os Romanos a pal:lVra-magistrado-significava todo o individuo revestido da autoridade publica, c que
tinha o mixlu"In imperium isto , o mando e a jurisdico, ou,
em Olltl'OS termos, o direito de julgar e de fazer executar
os Julgamentos. (2) E ero assim chamados porque suas

( ~ ) E', qunnto ao mais, o que confirma o Avi"So circular de 29 de

Janeiro de ~844, adianle lranscl'iplo, sol> o fundamento, realmenle il)cOlJte'lavel, de que (( os membl'lJs das Relaes e Tril>'lnaes llperiores
tarnhem so JI'izes de D'eito, lois que npplico a lei ao facto e so
(lel'peluos. ),
.( '2) O impmio em sua significaIFo al>solula exprimia entre os Romanos todo o "cnero de poder, e era o que caracterisava a sohl'rania.

232-

funces e sua autol'jdade os elevavo acima dos particulal'es,

e os punho de alguma sarte no lugar de mestres: Quin
etiam ipsi magistratus per derivationem a magistris cognominantur. (1)

Ora, no falto jUl'isconsultos e publicistas que, imbuidos nas ideias romanas, ainda hoje sustento no pertencer

Dividio-no porm em imperium merum e imperium mirotum. Segundo

U1piano na L. 3 Dig. de jurisdict. " merum est imperium hahere gladi-i
potestatem ad animadvertendum facinorosos homines, quod etiam potestas appellatur. " A palavra merum, conforme observa um escriptor,
no significava que esse imperio fosse nudum, isto , destiluido do di"feito de conhecer, cOllnitio; mas que, ao contrario do impel'um mirotum, era pleno e inteIro, tendo toda a energia e toda a exlenSll0 possiveis; Vehementissimum qupd et ad graviores res pertinet, et non
bonorariam operam amici, sed s8Vel"itatem juclicis ac vim requirit.
Cicero, pro erecina, 2.
O imperium miro tum era o direito de coero e de constrangimento concedido a todos os magislrados investidos da jurisdco,
e sem o qual o exercicio d'essa jurisdico tornar-se-hia impossvel
e ilIusorio: " Mixtum est imperium cui etiam jurisdictio iDe t" diz
U1piano na cito L. 3 Dig. de iurisclict. ; \lU corno observava Paulo sobre Papiniano: cc quod jurisdictioni coheret; porquanto, altribniudo
a um IDa~islrado a jnrisdico, presumia-se qlle a lei lhe tinha concedido tamOem todos os poderes necessarios ao preenchimento de sua
misso, e sobretudo o direito de forar a execuo das medidas que
ordenava para instruco do processo, e para a execu.o da.s suas
decises: "Cui jurisdictio data est, ea quoque concessa esse videntur
sine quibus jurisdictio explicari non potest" L. 2.a Dig. de juri dict. ;
cc :sine modica coercitione nulla est jurisdictio " D. ult. Dig. de oflicio ejus cui, etc.
- V. Bonjean, Trait des Actions etc., e Remion de Pensy, De
l'Autorit Judiciair.e.
( ~ ) L. 57 Dig. de verbo sgnif. - Note-se porm que a palavra
mestres - magistri - tinha entre uS Romanos uma ignificao mui

va ta, como nos diz PaulI,) na citada L. - Ibi: cc Cui prrecipua I'erum incumbit, et qui magis quam creteri diligenciam et solicitudinem rebus qui prresunt, debent; hi magistri appellanlur. - Quin
etiam ipsi magistratus per derivationem a magistris cognominantur.Unde etiam cujuslibet disciplinre prreceptores, magistros appellal'i ;
a movendo vel monstrando.

233-

esse Dome ou qualilicao (fIe magistrado), seno quelles

que em uma circumscripo detel'miilada tem, ao mesmo
lt~mpo pelo direito de seu officio e por titulo universal, a jOJ'isdicO e o mando; por outra, quelles que e charno juizes
ardinarios, e no os jui7.es de nttribuio, os quaes s tem
a jurisdicO em o mando.

A jurisdico e o mando, diz Henrion de Pansey,

que partilha n'este ponto a opiniO de Loyseau Bodin e
ontros Icts. antigos; a j'u\'isdicO e o mando so ora unidos,
e ora separados' ua unio ou soa separaJo que distingue os differentes officiaes de jn tia, e que lhes assigna
o lugar que devem occllp3r na jerarchia judicial'ia.

O pl'imp,iro pertence a aquelles que, em uma circumscripo determinada, tem, ao mesmo tempo pelo direito de seu officjo e por titulo un'iversal, a jurisdicO e o
mando. D-se-lhes a veneravel qualificao de magistrad~s, porque lhes devemos toda a submisso que elles
pl'oprios devem s leis e porque, segnndo a expresso das
leis romanas, so potencias, potestate. Effectivament<: as
pessoas e as cousas, tudo sujeito 'ua autoridade; elles
so os arhitros de todos os destinos, os guarda de todas a
propriedades, os juizes de todas as convenes, os garantes
da execuo de todos os empenhos: obediente sua voz,
a fora publica executa tudo o que elles tem ordenado'
e este o seu mais nobre uso,
" E', ns o ,'epetimos, aos homens revestidos (\' este
grande caracter e a elles somente que pel'tence o titulo de
magistrado.. ,.. ,. Ainda quando por derogao regra, a lei
conferisse o mando a um tribunal de excepo, os officiae
30

234-

d'esse tribunal no serio autorisados la tomar a qualificao

de magistrados, etc. (1)
Outros fcts. e publicistas, pelo contrario, entendem que
a qualificao de magistrado deve convii' geralmente a todos
aquelles que so estabelecidos pal'a administrarem justia
aos povos; e o sentimenLo mais commum, no s em
Frana como em outros paizes mais.
Loyseau diz que a qualidade de,magistrado no convem
aos juize$ de auribuiO porque no tem esse impel'io e esse
poder que caracteriso a magistratura. Mas no se pue dizer, pel'gunLa Laforest, que Loyseau cingio-se muito estreiLamente aos termos do Direito Romano? Nossos costumes
so bem differentes; se tomassemos o termo magistrado estrictamcnLe como no Direito Romano, no teriamos magistl'ados propriamente ditos. Parece que essa qualidade deve
convir a lodos aquellcs que so revestidos de um offlcio, cujas funces consistem em distribllir a juslia, sem distinco
de juizes ordinarius ou de juizes de attribuio, pOI'que esLes
tem, para os casos que so de SUl]. competencia, a mesma
autoridarle que os juizes ordinarios, isto , o direilo de decidit', de 'proferir julgamentos e de faze-los execuLar. (2)
Tal tambem o senlido. commllm e usual da palavra
magistt'ado enLre ns, onde, do mesmo modo que em
Frana, no haveria magistl'ados propriamente dilos, confOl'me o dizer de Laforest, se por venLura houvessemos de
afferrar-nos aos termos d Direito Romano. E justa(.1 ) l)e t'AutOl't Judic'ia'e, cap. 7.0
('2) llepel'toire de Jurispruclence, Vb.o Magistral,

235 mente de conformidade com este sentido IIsual, que tem

sido explicados pelo Governo, em varias decises ou avisos,
no s o 7. do art. 101 (la Constituio,.como tambem o
11 do art. 7. do Acto Addicional.
Com elfeito, tendo ent~ado em duvida, se a disposiO
do al'L. 11 7. da carta de Lei de 12 de Agosto de 1834
se limitava aos juizes leurados que so perpetuos, ou se era
tambem extensiva aos juizes de Orphos, Municipaes e de
Paz declarou o juridico Aviso de 7 de Agosto de 1835, que
a disposiO da referida Lei compreheudia na denominao
de - magistrado _. no s os juizes leltrados, mas .mbem
os que o no so, quaes os j nizes de Paz, Municipaes e de
Orphos ; porque, alm de se entender em generalidade por
magistrado todo aquelle que tem e exercita alguma poro
de jurisdicO e autoridade publica na administrao da justia (Mello Freire, Inst. Jur. Civ. Lns., liv. 1. tit. 2." H,
e Pereira e Souza, Dicc. Jur.), sempre nas leis antigas e modernas se de~ignro de - magistrados - os juizes territoriaes e locaes das comarcas e termos. (t)
Smelhan temen te, tendo apparecido duvid~ssobre intelgeucia da palavra - magistrado - nos casos em que a Constituio do Imperio atll'ibue ao Poder Modemdor a faculdade
de suspende-los, foi declal'ado pelo Governo aos presidentes
das provincias, em Aviso circular de 29 de Janeiro de 1844
(sob n.O 9) que essa palavra- magistrado~empregada
no 7. do art. 10'1 da Constituio, comprebende no
s os juizes de direito que presidem as comarcas, mas
tambem os membros das Relaes e Tribunaes superiores,
(1) Concorda o Av. de 4.2 de Maro de 183?

236-

que lambem so juizes de d'eito, porque applico a lei ao facto

e so pCl'peLuos; - mas que no ac'o 11 Lecia o mesmo com
os juizes l\1unicipaes, de Orphos, Chefe de Policia, Delegados Subdelegados e Juizes de Paz, os quaes, posto que
com maiol' razo podessem ser suspensos pelo Govel'llo Impel'ial, ero Lambem sugeitos a serem 110 pelos presidentes
das pl'Ovineias, como o permitle o 8. do art. 5. da Lei
de 3 de Outuhro de 1834.
Assim pOIS e no obstante o equivoco que ofi'erece
esle ultimo aviso em sua segl1llda parle (1), devemos Ler por
( 1 ) E', na veruade, digna de no tu r-se a m redaco d'estc A\"iso
Circular, onde a lellra parece achar-se em contradico com o e pirito
que dictou a deciso do Governo.
Se com us .Juizes Municipaes, de Orpho ,Chefes de Policia, Delegados e SII bdclegado no acontecesse o mesmo que com os membros das
HelCldes e trilJUnaes superiores -quanto po sibilidade c/e serem suspensos pelo Poder Moderador, como diz a leltra do Av. (porque disto
que se trata), onde iria o Govemo Impertl tirar o direito de suspende-Ios com maioria de razo, como se l no mesmo Av.? E' fora de duvido qlle a Lei de 3 de Outubro de ~834, referindo-se de 14 de Junho
de ~ 83 '1, que marcou u altribuies da Bcgencia, conferio, bem ou mal,
do mesmo modo que esta, nos pre. identes de provncias, a faculdade de
suspenderem os magistrados; mas d'ahi no se segue que tives e tamhem o Govel'Do Imperial o direito tle suspende-los com maioria' de ?'a:::o, se por ventura no estives em elles comprehendidos no 7.0 do
art. 10~ da Constituio; por quanto, em materia de aUrilJUies dos
potlercs polilicos, os argumentos fo?tion s por si no podem ter va
101' nem procedt'ncia alguma.
O que o Aviso, pois, quer dizer em sua ultima parte, que, muito
embora os Chefes de I olicill, Juizes de Orphos e Municiplles, Delegados
e Subdelegados, posso ser suspensos pelo Goyerno Imperial ( melhor
diria pelo Imperador) do mesmo modo que o memLros das Relaes
e tribunaes superiores, e at com maioria de razo certamente; todavia
no esto no mesmo caso que estes magi trados superiores, os quaes
s podem ser suspensos pelo Illlperador, ao passo que elles, magistrados inferiores, podem tamhem se-lo pelos presidentes de provincias,
como o permittem as duas leis citadas, cujos termos no se podem deixaI' de restringir e pr em harmonia com o art. 4. da Lei de "2 de
Ml\io de ~840, interpretativa do Acto Addicional.

237-

certo que a ConstituiO, conferindo ao Poder Moderador o

direito de suspender os magistrados, no podia deixar de
cotnpren berler debaixo d' esta expresso ( todos aquelles
que exercilo alguma poro de j urisdicO e autoridade
publica na administrao da justia , oU,em outros termos,
todos aqoelles que se podem chamar juizes de direito,
porque fazem applicao das leis aos factos occurrentes,
qualquer que seja sua cathegoria ou denominao, sem differena de juizes ord'ina1'ios e juizes de excepo 00 allribuio;
e isto, no s porque tal era o sentido usual da palavra, consagrado nas leis antigas e modernas, como porque assim convinha que fosse, afim de que no houvesse agente ou. orgo
algum do poder judic~al, que podesse escapar aco modemdom do poder supremo, encarregado de velar na manutenc;o da independencia, equilibrio e harmonia de todos
os ontros poderes.

.....

238-

CAPITULO XII
Do direito de perdoar e moderar
as penas.
I

C'est ungrand ressort des gouvernemenl

moders que les lettres de grace. Ce pouvoir
que le prince a de pardoner, execut avec
sagesse, peut avoir d'admirables en'ts.
MONTESQUIEU.

Heureux et indispensable complement de

la justice, ii ne lui impose pas silenc'e, CQr
ii ne s'exerce qu'apres qu:elle a rempli sa
missiono
MANGIN.

A faculdade de perdoar ou model'ar as penas impostas

aos ros por sentena a que os publicistas chamilo geralmente -direito de agraciar - , constitue sem duvida alguma
um dos mais importantes" e ao mesmo tempo um dos mais
hellos predicados ou attributos da sohemnia. Sempre assim o entendro os maiores genios da antiguidade, e emprecomo talo pmticro todos os reis e soberanos da tena;
pois realmente innflgavel que possuindo o direito de punir, no pode o seberano deixar de tel' igualmente o direito
de resolver, se cleve punir, ou se pode perdoar.
II

Entr~tanto, seguindo a sorte de todas as cousas d'esle

mundo, sejo boas ou sejo ms, o dil'eito. de agraciar encontrou afinal contradictores, e tomou-se desde ento
um assumpto de larga c(lntroversia entre os' publicistas e
pbilosophos. Mister' pois.; que, tendo de justifica-lo como
uma das allriiJUies do Pode;' Moderador, comecemos por

239-

apreciar essa controversia, afim de justifica-lo previamente em si mesmo, reunindo assim a nossa fraca voz ao concerto respeitavel d~ todos aquelles que o lem defe.ndido.
Sanccionado por quasi lodas a~ legislaes antigas emodernas, sustenlado por escriptores taes com Bodin, Grocio,
Montesquieu, ValeI, Pulfendorf, etc. etc., o direito de agraciar veio a encontrar o seu pl'imeit'o adversario no celebre
philosopho de Milo, o marquez de Beccaria, a quem seguiro depois Filangieri, Benthan, Pasloret e outros.
Reagindo contra a severidade excessiva, contra a barbaJa legislao do seu tempo, Beceal'ia chegou a oncluil' pela abolio do direito de perdoar e moderar as penas,
direito'salular em que os velhos codigos encontravo muitas
vezes um poderoso correctivo.

1'ia mesmo

Considerando o exrcicio d'esse direito como urna des~

approvao tacita s leis existentes, enlendeo o philosopbo
que, urna vez corrigidos os vieios e defeitos d'ellas, devia,
como por uma consequencia necessaria, desapparecer tambem o direito que lhes servia de temperamento. I( A demencia, dizia elle, a vl'lude do legislador, e no do executor das leis..... Que o legislador seja indulgenle'e humano;
mas que as leis sejo inxoraveis e os execulores das leis
inflexiveis. "
Se deixarem ver aos homens que o crime pode ser
perdoado, e que o castigo no sempre a sua ( )nsequencia
necessaria, uulrir-se-ha n'elles a esperana da impunidade.
- Quando o seberano conceder o perdo a um criminoso,
no se poder dizer que elle sacrifica' a segurana publica
II

240-

de um pa~ticular, e que, por um acto ele cega beneficencia,

pronuncia um decreto geral de impunidade? (1)
Tomando por ponto de pal,tida estas ideias, Filangieri
lambem argumenta d'esta sorte:
Toda a graa concedida a 11m criminoso, uma derogao lei. - Se a graa justa, a lei m; se ella
])oa, a graa uma violao da lei. - No primeiro caso necessario abolir a lei, ?O segundo recnsar a graa. (2)
(

II

Fazei portanto boas leis, conclne a seu turno J. Benthan; mas no crieis uma varinha magica, que tenha o poder de as annullar. Se a pena necessaria, no se deve I'Cmitti-Ia; se no necessal'ia, no se deve pronuncia-Ia. '> (3)

Eis-ahi'em toda a sua fOI'a os principaes argumentos

apresentados contl'a o direito de agraciar, e pelos quaes se
chegou a concluirque era elle I1ma insti tuio sem fundamen110 I'azoavel, um abuso, e at urpa preva1'icao,' que S deve
v fazer desappal'ecer da sociedade. A' primeira vista no se'
pode negar que taes argumentos encerrio alguma cousa, qUtl
fascina o espirito; mas desde que se olha de perto, desde
que se encara o assumpto com a devida calma e madureza,
chega-se quasi necessariamente ' convico de que no podem elles prevalecer contl'a um direito social, que a sabedoria"dos seculos tem sanccionado.

( 1 ) Des delicts et des peines, 20.

,
(:2) La Saience de la Legislalion, tom. 3., cap. 33.
( 3) Traits de Legislation Civile et Penalc, Prnoipes du Code
Penal, 3. a nnrte, cap. 10.

- 241 -

o direito de agl'aciar com efIeito um reliz e necessario complemento da Justia bumana, ou do direito de punir
que tem a sociedade ; e no s isto, seno tambem n llm
bom meio de governo para aqueHes que a dirigem. "
Por mais brandas, pOl' mais justas e previdentes que sejo as leis peuaes, ellas podem muitas vezes vil' a ser defectiveis em relao a um ou Olltro facto excepcional, a um Oll outl'O caso que saia fora do cnrso ordinario das cousas humanas,
e que se no poderia mesmo e.vitar nem pl'evel'. Porquanlo,
desde qne se trata de apreciaI' as aces dos homens, isto
, o que ha de mais variavel no mundo, quanto a seu valor ou asna moraliflade, n dado ao legislador humano
estabelecer d antemo regras immu.taveis, sempre sufficielltes e sempre adequadas s exigencias da justia e s necessidades da ordem social.
A inte/ligencia humana, limitada e imperfeita pOl' sua
natureza, lio pode, nem poder jamais prever a infinita V:lI'iedadc das circllmslancias, que podem influi,' na moralidade
enagravidadedellm cel'to facto de mil manei('as ditrerentes ;
e desde ento, nenhuma legislao penal, que for obra dos
homens, ser jamais to completa e to perfeita que tenha
pal'a todos os crimes possiveis penas exactamente pl'Oporcionadas ,gravidade particular de cada um d' elles. Em uma
palavra, a lei geral, segundo a feliz expresso de l\falll'Y
muitas vezes no a justia particular.

Na verdade (diz Tapal'e\!i, ,d' Azeglio respondelld ao

dilemma de J, Benthan); na verdade a pena pode 'ser 07'dina1'iamente necessaria, mas em circumstancias particulares,
que a immensa variedade dos facto apresenta necessaria31

242 _.

mente, deve haveI' casos de excepo. -Dizer que a lei deve prev-los, ou negar ao legislador o direito de fazer leis
em materia contingente, ou prescrever-lhe que abranja a
ordem inteira dos cOlltingentes possiveis, ou em fim conce,der-lhe o di.'eiLo de agraciar para certos delictos indicados
de uma maneira generica, A primeira d' e.ssas pretenes
ridicula, a segunda uma hypothese absurda, e a terceira
uma consequencia que tende a manter um direito de graa
. equitativo ao passo que se pretende aboli-lo,
Mudai as leis, insiste no obstante J. Belltban; mudai as
leis, se ellas so prejudiciaes. Mas dar-se-ha que as leis
substitutivas das exisleutes, sero as mais ped'eitas possiveis? Por ventura um inconveniente que torna a graa
necessaria, 1)I'ova ipso (cto que a lei m? As mudanJS materiaes sobrevindas lia sociedade, e que exigem modificao nas leis, consumo-se por ventura em um instante? (1)
Entretanto., os juizes e os tl'ibunaes privados, como
mister, do arbitrio naapplicao das leis punitivas, taescomo
as podem fazer os homells, devem, para cumpri-Ias fielmente,
coodemnar, e muitas vezes conctemllar a lima pena que lhes
parece injusta e na realidade o : " dum sed scripla lea: .
E qual ser:, em semelhantes bypotheses, o meio de corrigil'
a severidade, ou a dureza relativa da lei ( no caso especial de
que se trata) seno o modem1' a peoa depois da condemnao? Qual ser essa justia pa1'ticula1', unica verdadeiramentejusta, seno o dil'eito de agl'(\ciar, exercido com pru-

( ,I ) Essai Theorique de Droit Naturel, vol. L', li\'. 4., cUJ}. 3. 0

243-

dencia e sabedoria, segundo as eXlgellcias do interesse social ? (1)

No pensar de alguns escriptores, a excluso do direito
de perdoar daria aos jciizes e jUl'ados o poder muito mais pe
rigoso de seguirem antes o espirito do que a lettra da lei,
e de permittirem, por humanidade, que verdadeiros criminosos escapassem a lodo o castigo. Ou alis, diz Blackstone, fra mister olhar como uma regra, que ninguem
approvar seriamente, que a posio cio criminoso e as circumstancias que lhe so relativas (e que no aI tero afinal
a essencia do cl'ime) no devem acarretar differena na
puniO. (2)

o direito d~ agl'acial', diz lambem R. Constant, no

outra cousa mais do que-a conciliao da lei geral com
. a equidade particular. -Ol'a, a lIecessidade d'essa conciliao to imperio a, que em todos os paizes onde o d:reito
de agraciar regeitado, supp're-se a sua falla por toda a sorte
de astucia. Entre ns oulr' ora o tribunal de cassao ~inha
se investido d'elle a alguns respeitos. Procurava nos julgame.ntos que parecio infligir penas mais rigol'osas, um
vicio de formas que autori~a se a sua annnlao ; e para con( 1 ) Por amor da verdade que ahi fica enunciada, expressamente
dispe o sabiu codigo da Baviera, que: Ir quando o numero e a importancia das circumstncias attenuantes reunidas parecerem dever
fazer de'cer a pena abaixo da Ilen~lidade propria tia eSllecie; os tribunaes reportar-se-ho a Sua Muge tade pal~a obter a nttenuao, que
pode sempro resultar do direilo supprerno de agraciar (art. 96 ).
(2) Commentai7'es sUl'!es Lois Anglai es, \'01. 6. 0 , liv. 3. 0 , cap. 3.0
A mesma obsel'\'ao, e quasi nos mesmos termos, faz Story no
seu estimavel Commental'io Constituio Federal dos E tados Unidos,
1'01. 2., IiI'. 3., cap. 39.

244-

segui-lo I'ecorria frequentemente a fOI'malidades mui minuciosas: mas era um abuso, bem que seu motivo o tornasse
excllsavel i e mel boI' fra voltar a uma ideia simples, e re::;tituil' ao poder real lima de suas prerogativas mais tocantes
.
e mais naturaes. (1)
Cumpre pois confessar vista d'islo que esse direito
n cOl'I'ecti "O necessario das injustias que podem resultai' da re.lao ue facto, que existe eutre a lei gerctl e a
l1atnreza e!Special de um acto quali{jcado como crime. ..
E tal a )Jrlmeira r3zo que o justifica aos olhos de quasi
lodos os escriptores 'mais esclarecidos.
um

Mas se as leis humanas no podem sei' perfeitas, por

outro lado o juizo dos homens est muito longe de ser infallivel ainda com o auxilio das melhors leis. Quantas
vezes a innocencia dos accusados no tem apparccido seno,
depois de esgotad'ls os recursos legaes contra as sentenas
que os condemnro? E aind~ nestes casos mui factiveis,
onde estaria para Laes infelizes a esperana de salvao, se
o tlirito de agraciar no existisse? As revistas dos processos, sendo mui facilmente concedidas e mui frequentes,
enfraqnecerio, como judiciosamente obsel'va um modemo
criminalista, o respeito devido cousa julgada, que a ancora da sociedade, e por outro lado sel'ia este I'ecurso mnitas vezes insnfficiente para salvar os condemnados vista
dos autos, (2)
( ~ ) Esquisse de Gonslilution, cap. 2,

4., til.
8. 0 , cap, 2."
Como diz Foucart, " pode acontecer que a iODocencia de um condemoado adquira um gro de probabilidade que no seja bastante
(2) Trihutieo, GOU7'S Elemenlaire de Droil Griminel, vol.

24-

Assim pois, o direito de agracjar lio s pde corrigir

o excessivo rigor dos jugalmeotos, mas lambem remediar
os erros dosj uizes e lribunaes. E tal a segunda razo que
o legitima. (1)
Finalmente, a f religiosa nos ensina que o perdo de
Deus certo para aquelle CJue tem expiado as suas culpas
com a dor do arrependimento e da contrico: Cor contrictum et lmmiliatwn Deus non despicies. (2) E entretanto,
como justamente obllerva um moderno escriptor, a justia
de Deus infallivel e a fIos homens nunca jamais o ser. A
justia dos homens ser pois mais inOexiver do que a justia
de Deus? pergnnta com toda a razo Schutzenberger.
grande para autorisar uma revista do seu processo, mas que entretania baste para no deixa-lo nos ferros. Elements de Droit Pl.lblic
et Adlllinislratif. vaI. ~ .0, li". ~ .0, cap. 3.0
( ~ ) Tendo a Constituinte francI'za, a pretexto de alguns abusos,
supprino:ido () direito de agrllciar no codigo penal de 1791, em breve
veio a f'xperiencia demonslrar li Frana, quo infundada e temeraria
mra essa suppres~o, commovcndo a lodos os coraes com a deploravel ~orte de Lesurques, uma das victimas sacrificadas aos patrioticos
escrupulos dos con tituintes.
Com etreito, tendo sido condemoado morte, pelo assassinato do
correio da mala de Leo, s porque de alguns depoimentos resultava
baver grande semelhana entre esse infeliz e um dos assassinos, que
conseguira subtrahir-se fi todas as pesquisas, duvidas srias levanlrijo-se logo no animo do governo, em consequencia de informaes
que a e le respeito lbe faro transmillidas j pelo que entendeo o mesmo governo dever afi'ectar o negocio ao corpo legUativo j mas attendendo esle i mpossibilidade de s(lbrp~tar execuo de uma sentena legalmente proferida, daixou de tomar conhecimento do caso, passando ordem do dia.
Teve pois o infeliz Lesurques de ser executado, como cfi'eclivumenle o foi a ~ de maro de ~7!J7. Correro porm os tempos, e afinai, ebegou-se a adquirir u certeza (depois de alguns annos) de que
.endo elle inteiramente innocente, nlio frs mais do que a l'ictil11a de
uma fatl semelhana, a que li aoscncin Jo direito de agraciar dera
toda a fortja da verdade. (". Rogron, Code Politique, art. 58, nota 2." )
(2) Psalm. 50,

~9.

- 246,. As penas pel'petuas sero justa!> quando fel'em um

coudetnnado moralmente regenerado pela expiao e pelo
arrependimento? A graa I)ue elle alcanar ter o' efIeito
. de diminuir a fora repressiva e preventiva da pena? O iuteresse da justia exigir que o condemnado permanea
debaixo do estigma, e seja para sempre separad? da sociedade? O podei' social dever ser impessoal como a lei,
e sem misericordia como a justia? Os depositarios dG
poder social tem o direito de ser sem entranhas? Fizero
elles e seus predecessores tudo que devio fa7.er para prevenir os crimes pela educao moral do povo? Derogo
elles ao seu dever pelos effei tos de uma apreciao pessoal
da condio moral dos condemnados?
No, o cal'acter penitencial'io da pena exige que o
effeito moral da represso possa ser apreciado. Quando
a pena tem produzido um effeito mOl'al sobre o condemnado, a sociedade no tem mais intfll'esse em prolongar
a punio; e no ha de ser por certo o pel'do concedido
ao homem regenerado pelo anependimento, que ha de
tirai' s penas a sua certeza elegi tima iu timidao, ou que
ha de acorooar os mos a perpetrarem crimes pela esperana da impunidade resultante de um perdo, que nada lhes
pde assegurar.

O direito de agl'aciar pois :linda - uma condio necessa\'ia do effeito penitenciario da pena, e por conseguihte
um complemento da jus~ia das leis repressivas (1), no se
podelldd, na realidade, deixar de qualiri~ar, com FOllcal't,

c~p.

(~ ) sclHitzenbergeT, Les Lois de l'Ordre Sociale,

19.

vaI.

1.0, li~. 3. 0,

2+7-

- de deshumana, e implacavel, -a legislao, cnjo rigol' se

no abranda por nenhuma sorte de arrependimento. (1)
Permittindo porm justia humana aproximar-se ainda
mais por este meio da justia divina, lIue deve ser o seu typo
ou o seu modelo, o direito de agraciar pl'oporciona ao mesmo
tempo ao podeI' politico um bom meio de governo, que no
dizer de Montesquieu capaz de produzir admiravei:; elfei tos,
Occupo-se muito em nossa epocha, fliz a este respeito um distiucto e cl'iptOI'; occupo-se mqito em nossa
epocha do melhoramento moral dos condemnado , e certamente teem razo. Mas ento (acl'escen ta Trolley)
deixai-lhes a espe.rana, essa boa conselheira dos desgraados, e guardai-vos de escrever sobre a porta da prisio e
do banho esta palavra tel'l'ivel-jamais! Vs expellerieis a
rebauilitao. Permiui pois gl'aa seguir a justia humana para perdoai' ou moderar essas penas severas que ella
s pronunciou gemendo; pam reparar seus erros possiveis,
para chamar e animar o arrependimento. (2)

o direito de agraciar com elfeito 11m meio poderoso

de reconduzir ao bem os condemnados. A esperana de
obter o p~rdo completo ou parcial do castigo em que incorrrio, oura fortemente sobre seu espil'ito e os CONduz
docilidade, paciellcia e regenerao. E por este
modo que 11m tal direito cOllsLitue, como dissemos, um bom
meio de governo, pol'quegovel'Our no , em ultima allalyse,
sello 'tornai' os homens melbores e mais felizes. (3)
( 4) Elements de Droit Public Administrutif, 1'01. 1.0, n. 406.
(2) COll,rs de Droit Aclministratif, vol. 4., D. 409.

( 3) Por esta rnzITo rlispoz o Codigo Penal da Baviera, o mai per-

248
Todos os raciocinios e todas as objeces que se tem
apl'eseutado contra o dil'eito de agraciai', s servem, em
abOllo da verdade, pal'a pl'ovar duas cousas: 1.. ([ que as
graas no se devem conceder seno tendo em vistas o bem
publico e por consequencia s raras vezes e por graves motivos; 2. que quanto mais perfeita for a legislaO crimiual
de um paiz, tanto menos se far sentir ahi a necessidade do
direito de agraciar. Mas, assim como a perfeio absolula no poderia existir entre os homens, assim tambem
nose podel'ia negar ou abolir inteiramente um semelhante
direito; e as duas regras que acima fico indicadas, longe

feito talvez dos Codigosconbecidos, que: Acondemnao cusa de correco por tempo indeterminado deixar lIO condemnado a esperana de
merecer a sua liberdade, dando prova de um melhoramento real; sobre
ludo, se mo~trar durante dez annos no interrompidos, uma applicao
notavel ao trahal.ho, se no incurrer em punio alguma por actos de
maldade ou de desobediencia, e der outros penbores irrecusaveis de
uma reforma em su'a moralidade poder olller o seu perdo depois de
ter soffrido desaseis annos de pena D.
Oicondemnadus por tempo determinado podero allreviar adurao
de sua pena, preencbendo as mesmus condices; mas esta graa no
poder ser proposta seno depois da expirao dos tres quartos da pelHl (Art. 12 e 13 )
O motivo d'estas disposies de toda humanidade ( diz o commentario official d'esse Codigo), evidente; o crimino o deve por e/feito
d'ellas receber uma animao reformar-se de uma maneira seria, e a
dar provas irrecusaveis de seu melhoramento. Mas e ta emenda e essas prova no podem offerecer garantia seno depois de um certo tempo quea lei tem 6xado.-E' essencial observar: 4,0 que no ba abi
para os coudemnados um direilo adquirido a obter o seu perdo, mas
somente lima possihilide de o obter; -2. 0 que este pedido deve ser feito
ero-ofTicio pelos tribunaes, smdo os com missa rios das casas de cOI:reco
ollrigados a ter listas exactas da conducta dos condemnados, e a fornec-Ias aos tribunaes de aJlpellao: 3. que esta disposio no rest1'in
ge por nenhum titulo o direito de agraciar do soberano, e tem por
unico effeito dar aos tondemnados que se acho nos casos do art. 13 o
direitu de pedir e aos tribuuaes o dever de propor a remisso do quarto tia pena.

249-

de tenderem suppresso d'elle, suppem pelo conLrario a

sua necessidade. (1)

o direito de agl'acar com.-elfeito (lima vez por todas)

Ilecessario e indispensavel: 1.0, porque a intelligencia que
faz as leis essencialmente limitada, e as pessoas e as
cousas sobre as lJuaes as leis estatuem, esLo longe de ser
immutaveis' 2. porque a intelligencia que applica as leis
aos casos occurrente acha-se sempre s.ujeita aos enganos,
e pde commeller erros terriveis ainda com o auxilio das
melhores leis; 3. finalmente, porque a sociedade inteira
intel'essada, em que a justia offel'ea em perspectiva ao
anependimento e reforma de conducta, o perdo ou a minorao das penas que som'em os cOllclemnados no pouenflo baver nada de mais desolador e ao mesmo tempo de
mais esteril, do que escrever sobre a porta das prises as
telTiveis palavras' que se lem sobl'e as pOI'tas do inferno de
Dan te: " Laseiate- ogni speran~a voi eh intrate.
Taes so, em sna maiol' siugeleza, os fundamentos que
me parecem justificar superabllndalltemente o direito de
agraciar, pondoo muito aci'ma das objees e dos racio
cinios que contra elle se tem feito com re'lao justia e
utilidade das penas. (2)

(1) Sic Taparelli d'Azeglio, Essai Theol'ique de Droit Naturei,

vol. IJ .0, liv . .\., cap. 3.0
.
('2 ) V-se pois, pelo que fica dito, que estamos certamente longe
de incorrer na censura feita por Mr. Guizot ( De la Peine de Mort,
cap. ~ O) aos que s coosidero o direito de agraciar como destinado a
fazer sobresabir a bondade pessoal do principe, e a abenoar o seu nome ; posto que entendamos com o mesmo esoriptol', que elle pode pl'Oduzir esse effeito, e que uma de suas vantagens reaes.

32.

2O-

Encerrado n'os limites que lhe trao estes fnndamen tos,

no se p6de dizer que elle des.tre a certeza (las penas. e sacrifica a segurana publica particular; oo. se pdc receial'
me~mo (diremos ainl\a com F. Belie) nem os abusos do
favor, nem a aboliO arbitraria dos julgamento, nem a
substituio do poder cx.ecutivo ao judiciaria. (1) A c1em.eocia do principe difficilmeute poder ser srprendida,
porque o crime e todas as suas circum taucia:; so uotorios
o processo e a opiniO puhlica orientl'o o monarcha e os
eus conselheiros. (2)
Tudo

qu~nto

se pde exigir ou desejar n'esta materia.

qne esse direito impOl'lanle no seja exercido seno com

o maior di cCl'Oimento; e para isto.cllmpre que a legislao

prescreva ao rccurso de grava, corno entre ns felizmente
acontece, as formalidados uece:isat'ias, telidentes a esclare-'
ceI' a religiO do monarcha, e a collocar o Poder jJloderador
ao abrigo do eno, da sorpreza, e de !oda a sorte de prevenes. (3) ,
Considerando o direito de agraciar em relao aos prin_
cipios peculiares do governo onstitucional repl'csentativo,
entendem tambem alguns publicistas quc elle no passa de
( 1) Commentario ao Ca\? 20 do Tratado de neccaria Dos Delicto
e das Penas.
(2) Sic tambem, Manl!in, Tmil de l'Action publique, n. 40\.3.
(3) V. o Decreto n. 1458, o qual harmonisando as disposies das
legislaes anteriores, eslalJelC1le o modo por que devem ser presentes
ao Poder,.Moderadol', flS peties de graa, e os relatorios dos juizes nos
casos de pena capital.
.
Quant<f aos casos em que a pena imposta no for a capital, I>rescreve o modo pOI' que devem taes peties ser presentes ao Poder Moddrador, o Decreto n. 2566 de 28 de Maro de ~ 860 I' que altera a doutrina do Av. ll. 23 de 22 de Janeiro de 1855 sobre o mesmo assumpt.

251 -

uma alJel'faO verdadeiramente' incomp:lli\'el com esse

systema ele goverQo, e que por couseguinte jamais se devl'a
ahi admitlir: 1.0, porque otTende a independencia dos poderes politicas, permitlindo ao poder executivo destruir as
decis~es do poder judiciaria i 2., porque pde servir para
tornar ililJsoria a responsabilidade ministerial: qne a garantia suprema de todos os direitos n'essa forma de governo.
" Como assim! (exclama Pinheiro Ferreira) os poderes
so independentes e o cbefe do poder executivo ha de
poder reduzI I' ao nada as decises do poder judiciario?
n A carta no decJal'a o rei irresponsavel, seno porque
lana sobre os ministros a responsabilidade de todos os actos
da realeza, e o rei ha de poder conceder a impunidade aos
que no tiverem sido seno instrumentos de suas vontades! (1)

E' preciso porm confessai' que a primera d'estas duas

objeces no tem, em abor.o da verdade, graude fundamento i porquanto, consistindo a independencia de um
poder politico em que os 0l1tl'08 no posso exercer influencia nos seus acto~, ou embaraa-lo no desempenho das
funces qu~ lhe so proprias (como Pinheiro Ferreira

( ~ ) Observatiom sur la Cllarle Constitutionnelle de la France,

art. B8.
E no mesmo sentido opina Berriat-Saint-Prix, Commentaire sur la
Cltarle Constitutionnelle.
Em outro lugar mostraremoS" ainda, com apropria autoridatle de
Pinheiro Ferreira, que a irresJlonsalJilidade do monarcha no tem POI'
fundamento a responsabilidade dos ministros.

2 2-

mesmo confessa em Ootl'O lugal'), est claro fJuo lIada (]'isto

faz o direito de agraciar a respeito do podeI' judiciario,
muito embora seja exercido pelo cl'iefe do poder executivo.
Feliz e indispensavel complemento' da justia, o direito de agraciar, como diz Mangin, no lhe impe silencio,
visto como no se exerce seno depois que eJla tem preenchido as suas fUDces; - no se manife.sla sen~o quando
a lei offendida, a sociedade pel'turbada J'ecebro dos tribunaes a salisfao que lhes era devida. (1) O poder Judiciario com effeito exhaure as suas attribuies, conclue in teiramente a sua tarefa pela sentena que declal'a a culpabilidade de um accusado e a pena que segundo a lei lhe cOl'l'esponde; e o direito de agraciar, longe de infirmal' essa sentena, pelo contrario em certo modo a confirma, modificando-a somente em alguns dos StlUS effeitos,: IndulK

gencia, pat1'es conscripti, qllO,s liberat, notat; nec 'tn(amiam

criminis toUit) sed p(Efl(E gmtiam facit. " (2)

O direito de agracia:' no deriva do poder legislativ0' nem do executivo, nem do judiciario (3) : elle constitue
(1) Tmit de l'Act'ion Publique, n. 443.
('2) V. Scbulzenberper, Les Lois de l'Ordre Sociale, vol.' 2.", liv.
3 o, cap. 49, e L. 3.- D. ae generali a,boUtione. .
(3) O direito de agraciar no deriva do poder If.gislativo, I>orque,
como muito bem explica Colombel, no compete li este poder seno
,faze'l' as leis, e o seu direito no se estende at relaxar o cO(ldemnado
de uma pena pronunciada eontra eJle pelos tribunaes, e em execuo das
mesmas leis. Do contrario no haveria separao dos poderes.
No deriva do poder executivo, porqutl. como o seu nome o indica,
s tem este poder por misso fazer exeeutnr a leis, e as decises proferidas pelos tribunaes. Elle no pode mais do que o poder legislativo
ingerir-s~ nas funces judiciarias; d'onde se segue que no poderia
. tornar sem elfeito uma condemnao proferida conforme as leis.
Finalmente no deriva do poder judic:iario, porque este encarre-

253 -

11m t1il'eilo parte, um allributo especial da soberania,

e que, no podendo ser exercido sem uma delegao especial da nao, foi por isso exp1'essamente allribuido entre ni
ao Imperador, no como chefe do poder executivo, mas
como chefe supremo da nao e seu pl'imeiro I'epresentante,
privativamente encarregado do Poder iJ1oderador. . O qoe ha
pois de offensivo ind6pemJ.,ilcia dos poderes politicos,
em qne aquelltl, cuja misso consiste em manter o equilibrio e harmonia entre os outros: tempere pelo exerccio
do direito de agl'aciar, a aco do podei' judiciario, quando esta, por qualquer dos motivos acima indicados, tOI'na-se d~sasl~osa e prejudicial aos individuos, e por con
sequencia ao EMado que lhes deve toda a jU5tia e proteco?

E notemos aqui, que o direito deagraciar no podia sei'

convenienlemente delegado seno ao Imperador, como o fez
. a Constituio, Porquanto (J: a doutrina da graa, segundo a judiciosa observao de um escriptol', descansa sobre
esta ideia - que o direito no a esphel'3 a mais elevada
que existe um tribunal interior diaute do qual desapparece
necessal'amente o do direito exterior. Ol'a, deveudo essa
jnrisdico iutel'ior ter um orgo exterior, segue-se d'ahi,
diz M. Sthal, que ella incllmbe naturalmente a aquelle, que
no obrigado pelas leis, isto , ao principe,:D O. que pde

gado de Rpplicar exactamente as leis aos casos occurrentes, e no de

infringi-Ias, dep(lis de terem feito d'ellas lima justa applical;o. Aautoridade da Cousa julgada tal que, excepo dos casos de revista, no
poderio os tribunaes, ainda que tivessem a convico de haverem - e
llnganlldo, reparar os seus erros. Com 1l!.1Iioria de razo pois, no tem
o direito lie remiltir uma pena regularmente imposta. (V. Colombel,
lnstitutions de la France3," parle,tit. ~,o, cap. 5., arl. 3.")

254-

haveI' fogo de inconveniente, ou de cODtrario independencia dos poderes politicos, em que o Imperador, orgo
do Poder lIJoderador, procure conciliar, pelo direito de perdo ou commU:lao das penas, "a lei geral com a equidade
particular., quando essa conciliao no podem ser obtida
pelo poder jndiciario? (1)
Ou pois o direito de agraciar injusto e prejudicial,
como VI'ctendem os seus adversarios, e n'este caso no se
compadece com fOl'ma alguma de govel'Do, ou justo e da
mais alta conveniencia politica, como suppomos t-Io demonstl'auo com a maioria dos espritos pensadores, e n'esle
caso fOl'a reconhecer, que elle nada lcm de repugnante
ao governo cOllslilneional representativo, nada que se orponha independencia lIos poderes politicos, e muito menos
que, a deslJ'oa.
Quanto segunda objeco, poder-se-hia sem duvida
suslenlar, com mais plausibilidad~, aO menos em theoria,
que o direito de agraciar devl'a receber uma I'estrico no
locanle aos crilrJes politicos ou de responsabilidade, commeuidos pelos minislr.os da cora, e veIos quaes houvess~m
sido conrlemnados, Tal com eft'eito, no s a opilliQ
de eslim,veis pnblicislas, mas lambem o di!iposilivo expresso de algumas modernas constitnii;es.
( 1 ) Depois de haver eslabelpcido que o principe no deve julgar
os crimes, sobretudo Jlorque perderia o mais helio attributo de sua soberania, - o direito de agraciar, Montesquieu acrescenta: aSeria iosensato que elle fizesse e desfizesse os julgamentos; elle no quereria estar
em conlradico eornsigo mesmo. (Esprit des L6is, Iiv. 6.', cap. 5,' J
Ora, esta ultima obsenao seria incontestavelmente muito mais exacta
e cabivel, se por venlura quizessem fAzer do direito de agraciar uma
emanao ou um attributo do poder judiciario.

2 -

Tratando na c mat'a dos deputados da F!'ana, do dir .it deamnisLia, II', Berander fez sentil' que clJe podia sei'
applicado a tOO08 o c im e cooLrnvene , excepto todavia no caso em que o minisLI'os fos em accusados e levados
perante camara dos pare afim de serem julgado; e ,11'.
F. Helie, que nos refere e ta opinio adhere a eHa nos seguintes termos: " E' clal'o com eft it , diz este illu, tre puhlicista, que uma amnistia emanada do poder executivo Do
poderia uspendel' a aco da justj~a poliLica entre as mos
da eamara, ubtrahiDdo e~s pl'iucipaes ageutes ao Julgamen to que os espera se (1)
L

Ora, ioegavel, que o que se diz aqui da amnistia,

p6de-se mui uem applicar ao perdo da pena, no sendo
aquella na realidade (pelo menos no que ha de mais pru: itivo e
apl'eciavel) seno uma gl'aa mais ampla e mais complehl ainda do que o pel'do.
Teme-se pois 'que o mODarcha, armado com o dil'eito
de agraciar, no chegue a induzir cu mioistl'os pl'atica
de actos criminoso , dando lhes a e 'per na de um perdo,
com que ali, elo espirito de cumplicidade, devem naturalmente contal'; e que desCarte no venha a ser encorajado,
peJa espenlOa da impunidade, o zelo ue ministros erv , ou
a audacia de ministros ambicioso , com m:lfiife to perigo
para o Estado
este. sentimentos de descon fiana. bem pouco li 011geiros li monarchia, di 'pe a con tiluiO belga no. art. 9J :
(~ ) 1'rait de l' ltlslruction t'l'irnillclle,
8., 197.

\01.

3., liv. 2., cap.

2-

" que o rei no pde faze?' graa ao ministl'o condemnado

pela crte de ca sao, seno'a pedido de uma elas duas e,,~
maras" ; a constituio do reino do Hanovre: que o os es, lados dever fazer conhecei' ao rei seu pl'Ojecto de accusao, cujo eifeitos elle promette no deter jamais; e que no
11a pai';) laes caso nenhum meio de direilo a invocai' contra
o aresto, sendo inteiramente excluidas as cartas de abolio
Oli de graa (art. 152); a constituio federal dos Estados
Unidos: que o presidenle " ter o poder de conctder di ~
minuio de pena e perdO, ex~epto no caso de lima aCCllsao pela camal'a dos I'epresentan tes (empeachemenlJ ,. 2. u e 3.
secc. do art. 2. o
Sem embargo porm de todas estas disposies assim
como dos motivos em que clJas se fundO, e que anteriol'mente deixamo consignados, entendemos que, no s
inadmi!l-~ivel entre ns' qualquer restrico ao direito de
agraciar que compete ao Poder Moderador, em face do noso dil'eito constituido seno tambem que, nada -e ganharia
em restringir no sentido indicado essa eminente prel'ogativa
do mouarcha, a no ser a desconsiderao e o desprestigio
que, na hypothese contraria, no podem deixar de aLLiugir
monarchia na pessoa d1aquelle que a f(~pl'esellla.
Pl'imeirama.pte parece-nos fora de duvida que no tendo
aConstituio limitado em sentido algum o direito de pel'doar
ou model' T as penas, que attl'ibuio ao Poder 1I1odemdor, no
8. o do art. 101, a coo equencia juridica e logica que elle
pode ser exercido mesmo em favor dos ministros de Estado
condemnados i e nem se poderia, sem oITensa da.lei fundamontai, sustentar o contrario, estabelecendo uma dislinco
de pessoas e de cl'imes, que ella domaneil'3 nenhuma alltorisa.

2i) -

E qu a Conslituio iH'azileir.l no quiz restringir o

direito de agraciar, por ella couferido ao chele da lIaCio
seu pl'imeil'O I'er,reseutante, com inevitavel prejuizo da considCl'aito e confiao que nos deve mereceI' aqne\le a quem
deu o titulo de rle{ensorperpetuo do Bl'azil ; m:}." qur. pelo C()(Jtl'ario foi, ua ioteno deixar ao li\Te exerccio d'e sa emi\lente prerogaliva da cora toda a latitude passiveI, bem se
compro a ainda pelo te temunho dos nossos proprio le~js
laoores como se v da Lei de 14 de junho de 1831; ondl~
1'01'110 mal'cada a attribllies da Regencia.
Com effeito, diz o art. 9." 2. d'essa impol'lante Lei,
que a Regencia no poder4 pordoal' aos ministro e Conselheiros de Estado alvo a pena de morte. que {:er cooomutada na immediata, nos crimes de responsahilidade.&.
01'3, se os nossos lcgi ladores julgl'o dever tirar em geral
Regeocia o (Iireito de perdoar ao ministros e Conselh iros
de ESlt.do, porque apparentemente o Imperador, o chefe
tia nal
seu primeiro representante goza d' c se mesmo
direito, e no t~m a 8ua prerogativa restringida ne, ta l)arte,
como se podel'ia pretender mediante os opbisma' da desconfiana. E, e conforme ainda a di posiO expressa da
nos a lei, aRegencia, poi' excepo de regra, pode perdoai'
aos mesmo pel'son:.Jgens a pena de morte: commutando-a
na immediala no crimes de respon abilidadc. como no podHria o Imperador perdoar-lhes toda e qualquer pena em I/u
bajo de illCOl'l'Cr e sei' eondemnados?
E' poi evidente que l egnndo a intelligeucia prestada
Constitnio pelo nossos legisladores ao desempenhar~m

a larefa que ella lhes incmbira;( na ultima pal'te 110 al'1. 15

2 ") nJio aOlI,lille no .J) re o dil'cito de agraciar na mos
33

2~

do ehefe do Estado restrico alguma, podendo \Ie com

toda a libel'dade exerce-lo em favor dos ministros condemnudo . E uem no parece em abono da verdade, que posso
'abi provir grave pel'igos para a cODst"luio me ma, ou
para a forma de governo por ella estabelecida e pela Dao
jurada,
Entretanto, para fundamentar es a di posiO generica
da nossa Coo tiluio ou ant s e se oto de confian~a prestado pela nao ao seu primeiro representante e ao seu defensor perpetu0 1 no nos remontaremos, como faz B. Constant, at o grande principio da inviolabilidade do mOl1archa,
o qual, fuudando-se segundo o seu pensai' Da ficao legal de
qne elle no pode querer e muito menos fazer o mal, deve
ser respeitado cm toda:i sua ex.teu tio, e no permitle que
se reslrinjo as prerogaliva do mo mo monarcha sob pretexto de sua intenes, o que seria admiltir que esta podem ser suspeiladas, e elle querer e fazei' o mal. (I)
Fices que lio livro J'ealmeu te elos affecto e das fraquezas da humanidade quelle que se acha collocado sobre
o 1'000, corno B. Conslant metimo o confessa, no podem
fornecer al'gumento para j li tticar in lituio alguma, e
quando molto s6 servem para tornar ridicula e odio a aos
olhos do POVv ~oda aquella instituio que sobre laes fun(lamentos assen .. (2)
T pouco recorrerei com o mesmo publicista neces( ~ ) Prncipes de PotitqlJA' cap. ,,o; D~ la 'Responsabilt des
1Ifini f,res, cap. ~2,
(:2) V, onosso oap, 3 fi, Da Inviolablid.adoda Prssoadolmperador.

2:>9 -

sid d de lespeilar os santos devere do reconhecimento t:

da affeio do mo archa ( para com o ministro eu cumplicc), e de deixa-lo pr cm pl'alica o seu telo mesmo irregl&lar,
para no constrange-lo a um acto de perOdia para o no
entregar ao remorsos de ua consciencia, p ra o no aviltar aos seu proprio olhos nem desconsiel'a-Io aos olho
do seu povo, (I)
,
Devere de reconhecimento e de affeio para com ministros traidores, l' os no reconhecemos; uem podemos
por conseguinte admittlr que se lhes dei'e livre caneira,
quando 'o trala do agl'ados deveres para com a patria,
com o quaes se acho aquelle em col1i o. eo pode haver, em verdade, zelo de especie alguma, e mnito menos
2elo irl'egl&lar, Je deva' pl'evalecel', quan o se P. ocm'a antes
de tndo zelar os (egi ti mo in lel'e ses e o agrados dil'cilos
do povo. (2;
,E O que haver que lai' po sa remorder a conscleucia
ue um roooarcha do que a lia counivencia no altentado
Conl1'3 Conslilui o em v'rlll da'quall'eioQ e goveJ'll .
O que haver q-ue mais 1J0' a avilla-Io aos seus Pl'OJllfU'
olho. , e mai descoosidella~lo ao olho do povo, <lo que a
simples suspeila de sua infidelidade na o que o tem por
chefe?
(q lhidem.
(2) lt Amoalllinha familiu(dizia o\,'rtu o eine limavelFenelon)
mui do !'fue a mim mesmo j amo minlia (lMlria mai do que u minha
familia; amo a humanidade mais do CJu a minha I}alria, E d'e te
modo estahelecia o insigne philesollho atlJlllico a regro uJlremu, que
no d~ve guiar quando nos sentirrnos ullertlluo? pela c.o)liso, muitas
\6ZeS tnevilavcl, entre os nossos devere : preferIr a famllla ao eu, II "(trin familia, fi lJumanillado patrin.

200-

De vianuo pois ,emelhalltcs razcs, que nada podcm

justillcal' em no so humilde entender, e cingindo-nos talvez
mai' aos vel'lladeil'Os sentimentos da ualul'e'l.a humana, pa~
rece-oos que, para justificai' a nossa lei fundamental neste
POUlO bastar fazer sentil' o pouco ou nenhum fundamento
que ha pum se I'eceial' que um monarcba emprehcndedol'
passa mover seu' ninistl'os a tOI'narem-se iostl'uOI 'nlos doceis de Sua vootaues ambicio S, promellendo-Ihes por
qualquer maneira a impunidade de seus cl'irnes: mediante o
lJl't1o da pena a que por 'eotma baJo de sei' coodemllados 00 raso ri , um mo exito da empre1.a pl'ojectada .
. Ma com ell'eito, :lules de tlHl0, dua. verdades, de que
tOllos devem csl:l1' cOI1\'encido em uma vel'{ladeira monarchia; a primeira, que o monarcha, por sua p 1io, o unico
no Estado que no pode.ter interesse differente do do paiz;
a ,egunda, qne elle no se coo idera a si mesmo como o fim
rIo E tado, mas que s se con idera como meio para chegai' a c se fim. De maneira que, o povo no teme c no
deve mesmo lemel' seno os funccionarios, e sobre tudo os
(unccionCt1'ios superiores, e lio tem llem d .ve ter lI'elles lima
confiana absoluta, porque, com o seu dezejo nat1trat de
5ubil'e e melhorarem, podem muto facmente ter IlIl,J
interesse ai~tincto do in teresse geral da nao, (1)
O.'a, sendo assim, concebe-se e explica-se muito bem,
qne a nossa Lei oe 14 de Junho de 183-1 tirasse Regencia,
como e vio, o direito de agraciar os ministros de Estado
condemnados, porqne .li-lo o bom senso, e di-lo mais altamente ainda a historia das llaoes, que nada pode haver mais
(,I) Ancillon, Esprit rfis Con liluli

'IS -

La Monarchie.

261 -

nalural, e nada mai ol'dinario, do <I"e procurarem os governos provisorios tornarem-se definitivos) por seus propnos
meios c de slIa alJ.a recreao, sendo que por isso fra uma
'impruflencia e um erro politico, o deixar que um regente
amlcioso podesse eOontl ai' no direito de agraciar IIn1 meio
( por mai fraco que .eja ) de faz81' servirem s suas vista
de elevao minislJ'os corrompidos c lambem ambicio'os,
TI'atando- e porm do Imperador me mo, isto d aql.lelle que pelo volO da nao occupa o primel'o lugar, como eu chefe e primeiro represenlante; d aquelle que po sue tudo qlle os homens exigem das cil'cumstancias exteriores, e que pela lei de succes 'o e por suas leis de familia no
faz mai do que uma s pessoa com o Estado, como podeI'ia o legisladol' constituinte suspeitar, que podesse ElIe
algun) dia tentai' conlra a ConstituiO, eparando os eus
intel'es es dos in teresses da nao, e prevalecer-se da mais
bella pl'erogativa da cOI'a, o direito de agraciar para iuduzir seu ministro a cavarem com elle a ruina da pall'ia, e
por ventura tambem do seu throno? Quantos monarchas
coo lilucionaes lem-se vislo na historia, lrahirem o seu juramento, e conspirarem contra a con lituio em virtude a
qual I'eiulio, e goverllo? (I)

(~ ) Ao ~0J.1trnrio d'isto o que -e tem visto, que al~uroa> ,,~

povos, oppnmldos pelos excetiS e fatigados pela 10 olenClu
olygal'chins, no tem encontrado alinal outra garantia stlgura parA
liberdade, seno no incremento da autorlhde real, como aconteceo f
1660 com a Dinamarca que de monarchia' lectiva limitada c?DI'erteo
em monarcbia bereditaria alJ olula. 501:>) reinado de KredeTlco m, r
mais pacifka e mais generoa das reV(lllll e-. V. Ancllon, Tableau;r ',/8
Revolutions tlu.Systeme Politiqw .l I'Hu 'ooe, '101. _to, parte 2" lel'lOdo 2,, rapo 17.
.

cria pois om cesso e das outiana, que nada p deri ja ifiear se o IIOSSO tegi, ladar, na pr visO e futuros
aoontecimentos, que nem sc quer a hislof,ia aUlO1'j a a uppOl' prova efS, houvesse lim ado o direito de agraciar nas
mo o Impel'adof, pOlido fora do alcance dles a ublime
prerogativa os ministros de Estado conde nados ain a em
crime de I'e p .' abilidade,
eria deseonsiderar, em
menor compensao, o principio da monal'chia e c 'por a
pe soa mesma do monarcha conseqoencias que no podem dei:x:ar de resultar da menor quelw3 d'aql1elle acatamento, que s sabem inspirar o amol' e a ma' plena confiana.
AdmiH~mes porm ( porque n no qut1r~ os fices
legaes, fices quand mme, fices impias que r sisLem
verdade Y; admiti amos a possibi.Jade de um m~nal'cba constitltcionat, que dominado por violentas paixes e perigosos
capriehos, queira tentar uma muuana na forma 1.l0 governo,
e, por um golpe de ESlado, a tribuil'- e um poder alimitado
e despolieo, rasgandctlemerariamelJte a ODf;tLuio adm'llamo& ooai:; que assim reSQlvirlo ppocure elle move!' eus miistro a [orn~remsc instruO! nt s doceis de uas vonLades
ambieio as, pl'omeucndo-lhe a impunidade com o peJ'(lo,
que a 'llallhes ha de <:oDceder, por desgraa chegarem a
"f polhido'S nas redes da jU'Lia publica, e condemnauo ,

Nesta hypotbcse, pergunLamos ns, que ministros hato ne cios ou to lemer, I:1'S, que POssQ aCl'efliLal' em

i'ragil promessa, escon heeendo ou' ol ...id~ndo qll todas

ar facamente cumj>yil' um pl'incipe ambicioso, menos
~uellas cujo cumpl'imenLtl o trahiria, patcnteaudOo a todos
os o.lhos seu des1eaes e crimi&.o~o", IIHeotos, pondo em evi~
(lente
. . I vez inevil3,vd perigo 3 Stl:! a('.'~al posio?

263

notemo que aquil10 que o hom sen o e a pl'udcncia

mais trivial nos dizem, tambem o que nos en il1a e confirma a historia co s mai Bolcmneb exemplo.
Assim 'dizia Cados I ao coude de Sttrafford, o mai8 babil e o mais fiel arrimo <la sua cora: Como 8tb sou ,'ei, el-'
les no tocaro jamais em um s cabello da vossa cabea. 1) Entretanto SltrafTl'od, accu ado e condemnado morte pelo
parlamonto, teve de marchar ao patbulo; c j desenganado
de achar graa perante o rei \'epetia conslernadoesla tocantes palavra' do P almista : No vos (ies nos reis "em no'
filhos dos hometts, por lJue ' elles no lla que esperar salvao~. (1)
Deixemos portanto brilhar em toda a sua pureza e nalnral e plelldol' os a heBa pt'erogativa da coroo, que, seuudo a exprc so de um e criptor cOllstitue o lao de virtude que une o poder humano ao Ser Supremo, torllaod{)-()
mi. ericordio o como Elle sem excepo, e no queiramos
manchar. com infuodado sentimento de desconfiana e
su peita, \lma to brilhante estl'ella do diadma impel'ial. O
perdo da pena a millislJ'os cumplices de tl'aio paLrilf,
11m meio mui fallaz e mui fraco, para que po sapesar !Ioscal( 1 ) V. C. Canlll, Histoiro Univel"Solle, vol. 46, f:ap. '16, e J. LiD4
gord, Bi loiro d' Angle/erre, Irad. de M; L. de Wai,'f}'., lom .. 5. 0 , .cap..I.
Segundo o testemunho insuspeito fi'este ultimo bl forJador. o
infeliz monarcha empregoll os maiores e~r01',=oS pura sulvar o fiel ubdito, menos reeusar o seu assentimento ao bill<lli condemnaao. E' que
Curlos I, mUIto emllora no fosse \ m amh~"?o c traidor, quiz todaVIa
evitar su peitas de oumplicidade na prc.l-~dlda con pirao d<l lo~~ e
com elllls os perigos qu o amea;lVQ.,(~plm c .mo .0 toda a Up ~m!h~.
E assim pr valeeco no ani(TIn real.,,4Intla que Inutilmente l,nOOlI"o
do - serva te ipstlml - o ql;le v-' 11'I.OlI.\ l'c.h as, talvez .. dlS do que os
oUlros
, homen' lem r0710 de rrar-w.
J

204 -

culos d'aquellc- que premedito golpes de E lado, e machiuo a destruio do pacto fundamental uo todo ou em parte.
A probabilidade do successo, a victoria, e a impullidade que
d'ahi re ulta seguramente para os traidores, eis o que h:l de
importante e de scvel'o a considerar nestes negocios; e os
meios de tornar provavel o feliz exito de semelhau Les em prezas encontro-se, como todos sabem, na corrupo e afinal na fora numerica, que a ultima mtio das cousas d' este
nosso mundo,
Segundo a legislao ingleza, o direito de agraciaI' ( em
seu sentido mais laLo) soffre limitao nos caso!: de empeachments, 011 accusaes intentadas pela camara dos comllJuns, mas somente neste sentido; e vem a ser, que, em
taes casos, nilO se pde apresentar o perdo do rei como um
meio de obstar ao processo e julgamento dos accusados
d'alla cathegol'ia; pOl'quanto depoi~ de looga~ conte taes,
ol'iginad:ls de de a celebre accusao do Conde de Danhy,
sob o reinado de Cados U, decidiu-se aflnal que um aclo
de pel'do dado sob o grande scello da Inglaterra no podp,ria ser opposto como impedimento nma accusaC}o pelos
COOlmuns em parlamento. Mas d'ahi no se segue, diz
Blacksl.~lle, que, depois da accusao soloomcmente ouvida
e julgada, direito real de agraciaI' continue a ser restricto
ou sem effeito\ " e assim se tem praticado. (1)
<l

(4) Commclltaires s"r lesLois Anglaises, '01.6., Jjv. 4. 0 , cap. 31.

Delol!'fle, por sua vez, .tP,c1ara, que tendo perguntado 11m dia a um
10 .- mlllto \'ersado Das leiS li) seu paiz, se o rei podia agraciar a um
~omeh' ,)ndemnado em cOnsf"'lenci1 de uma accusao cont d elle
IDteD~d& 'fl~ ,'ommUDs.! o!W J la resposla:
Os tOI'Ys vos diro
que sIm! os ~ .., 'l~l\ mi , ... mas na importa talvez fJuasi Dada, que
a questao seja uec ."
:) grande fim, '1 hem jlUhlico, lI]canado,
.

~.

I(

26~-

Qu 'anta5cn 'e podem entretanlo esperaI' d' esta lelao, evidentem nle iucoherente, e repugnante ao principio da razo e da ju,lia? 'eohurna outra. a nQ ser
a que ingenuamente allega Delolm, na corta explicaJo que
a e te r~ilpcito no d para edificao dos monal'chistas fi ingle::;a.
E contra a administrao, diz esle escriptor, CJUC
o pI'oces o instl'lle: ella no ileve pois tel' nenhuma parte
u'elle; o rei no plle deter-lhe, nem uspendel'-Ihe o UI' o;
- elle v, espectador mmovcl, patentear-se a parte q ue por
"entum teve nas illcgalidades de seu SCI'\'os, e ouve a' sua
eutcu:a na cOlldcmuao do seus mini lI'os. Meio admira"c\! elc. etc. (1)
fTI

Deixemos porlm a legislaO ingleza, c voltemo anaI "se do direito de ,lgracial',

. gl'aa pde 01' completa, ou incompleta e p I'cial: no
pl'imeiro ca'o cUa se "erinca pelo perdo de toda a pena.
a que foi condcmlludo o delinquolI te pelos tI'ihuua S nO egUUtlo ca O v rinca-se pela commuta o d'e sa pena on em
outra da mesma nalur~za, por' m de menor rhirao (\" g"
I'cduzilHlo-se a cinco dez anuos d pr; o com lrobnlho); on
quandu tlOI rnioi~tro I'orrllmpiuo fica privado do seu lugar com lIpshonra, e toda a sua condul'la patenteada ao olho' do puhlico. (CUlI, litulion dr CAno/e/erre, wl. 1,0, cap, 7")
. QunlfJu~r porm que 1'0' a cr o ,nlor dc~ta l'esl1o la do in ugnito mterlocutul' de Dclolrl1c, parecc que UCI't'I 'I alel'-no autoridude
de BlllkslOlle, cm apoio da flual cita dep.lab OL'll illu truuo annotaum', ~l Ed. Chri 'lia r), 11m llntigo e OOI;!,'p/ aclo til'udu dos rpgi troo d(l'
parlamento, pel() flual O' COlllnIUIl- I'r ,ltecem, 'o rei mantm" 'cl'og!lti 'a ua coroa, d perdoar ao. u 'pn lIente Cl)OycuridM accu:
saao pela callJul'~ do. c.omnnllr como ,I anJent~; urto p. ~n~e se H'
que c 'la pl'erugatlva c tiJO ll/ctel'rc vol. !HOjlr11 L'r" tllll;UC, lDglt'za
( 1 ) GOIl IiIII/ioTl rle I
'
1 ", 1'7 I" 7,0
Jj

"r'

34

266-

cm outra pella de natureza diversa, pOI'm de menor intensidade e rigor, quer pelo mesmo tempo, quer por um tempo
meWlI' (v. g., dez annos de prIso com Ll'abalho cm dez ou
r,iuco anllos de priso simples).
, De feito, a commulao da peDa pelo soberano, como
observa um illusLt'e cl'imi'ualista no pde ter lugal' seno
como graa; ena no pde pOI' conseguinte ser seno uma
commutao in minus' de sorte que uma commntao in
ma:iu~ seria como se no tivesse existido. E justamente esta
doutrina, a que t:onsagl'a a nossa COD tituio em termos
que no deix.o a menor duvida, pois s aLtrihue ao Imperador, 00 8.odoarL.101,o direitode" perdoar oumoderar
as penas a CJue fOl'em os ros condemDados por sentena;
e tle maDeira nenhuma o de exacel'ha-Ias ou agrava-Ias, por
uma commlltao in majus, \'i:"to como seria. isto evidentemente contradi to 'io com o caracter tio cu Poder :Afo('7"(l(lor,
Notemo,' porrm !linda, com

ciwl0 criminal'

la: j, n

qlll' a opinillo 110 Cl'illlill ,o no p e CDI .. :lqui na apl'cci'J- lIa gl'avidade na pena. qUi' p r (;1'1'10 io de e iI' t c '\lI:l

m:meiJ'il de ver par icu!ar; ma deve omente 'er pl'eciada

p lo 1:>ubel'ano Uod(}/'ador, ele couformitl. de Colll S prJOclpios e i I dicaes da sciellcia ; 2.0, que agI'. a no se e: 1131 r(~
lU!' um,} ,)I'iwcil'a COl/wlutncio, ma pue c.-el'ccr-,c a l' srei!' I do mI:: -mo indivillao:rt lue a pena tenba intr.l
mem. cessar! . Uma vez po m exercida. qu(;rpe o PCJ'lJ"O
completo, qucl' peb (' 111 ntao. PC) manece a ra a inw11l7" 'I'/;~et, e nUo pde nais IJ J consecrumle 'el' revogada (1) .
ruif: Th(

;I)rique

Ci,

~rJtique

r/14 1}rot Cl'lmilc

267 -

salvo se fui alcanada oh ou subrepliciamenle; porque

ne te caso o juiz ou lribnnal que houver de julga.la conforme, para que pc- a produzil' efTeiLo. nos tel'mos do (lecrcto
n. 1458 de 14 de OUlubro de 1854, deve respeiLosamente
devolveI' o decreto da cOnC(~SO, expondo aqllella circum tancia, para o 601 convenienle. I. ArL. 8," do cado
decI'eto. )
S caracteres filie d, itinguem 'a graa, cifro-se, conforme a doutrina dos allLores, uos seguintes: L", que ella
suppe a eriminalielade vlJl'il1caela por nma senLen<;a COI1demnatol'ia oeflniliva e il'l'evogavel, depois da qual omente
plle intel'vir; 2." que essencialmente pessoq.l, emuora
possa SCI' ou individ~tal ou eoUcctiva, iSlO , embora possa
dirigi.t'-se a um, ou a muitos delillt]uentes, cOlldemnauos
pOI'um ou mais generos de crimes; d'on(le resulla ~ue pde
applicar-se aos autores de 11m dclict(l, sem todavia eslender-se aos cumplices, e vice-vcl'sa; 3. lJl1C s opel'a ex nmtc
e no ex tunc, segundo a plll'ascolugia dos Icts; o que quer
dizeI' que, no tenelo efi'eilo retl'oactivo: Do apaga o pasad. e R olha para o rutul'o. (1)
I

Questiono algull por saber se II conclemnado pde 011

no recusar o perdo ou milloraiJo das penas com que /'0'"
agl'aciado; e no falta quem re pooda a esta questO pela
affirmativ:l sob o prelexto de que aceilando a ~l'aa o COI1(Icmnado acquie,ce senLena que o julgou ~ COIH'em por
conseguinte na jusLia d'(~lIa, isto , na sua propria crimina( ~ ) SI:C Bel'tallld, Leon,' de Leyislation Criminelle, ~." Ii ;- TmhuLicIl, COU!' Elementai1'e de l)rnU C'I'imillClIc, 1'(1[, ~ .0, til, 8., cap.
2.", .'le. eLe.

268

lidade, que alis pde I'ealmente lio existil'. Or:l diz 1.\11'.
(lo Peyronnel, no est 110 poder de niuguem obrigal'.vos
a aceitar outra cousa, seno a vossa scuten a. li)
Mas 'claro que semelhante doutrina no pde ser admillida em face dos vcrdadeiros principios do Direito Penal.
Com effeito. se o delinquente tivesse direito- 2Jana, como
o ensina uma certa el'icola, nao ha duvida que, podendo
renunciai' a esse direito, sel'-Ihe-hia pel'miLlillo 3eeitar 011
rccusar a graa, conforme melhor lhe pareces e. Ma.
se verdade que tal direito lJena nl) existe, e se a sociedade pelo contrario 'pune ou deixa de punir egundq os preceitos da justia combinadus com a ntilidall e as conrenicocia~ sociae ~ de maneira que no ha pal'a ella l)o~na lagitimrt
seno a que reune em sen favor as duas cOlldics da justia
I() interesse social, ellto fora concluir, que no pde
~al)(:.' '0 condemnado o direito de recusai' a graa que o
poc1
rllpetellte houvel' por bem concedet'-Ihe.
Assim como o criminoso, d,z um moderno cl'lmiLlali 'ta,
no pde fOl'ar o ministcrio publico a persrgui-Io, da megma maneira lambem no pde fora-lo a executar uma pena
que o podei' socialjulgaa proposito remiltir. Agraa, que
um favor para o coodemuado, intcres.a tambem sociedade
porljue ella importa momUdade da pana e dignidarle da
justia. (2)
( ~ ) Les Penses d'tl1l prisonnier. - Idcm, Schulzenbergcr, Le,
Lois de l'Ordre Sociale, \'01. 2. Iiv. 3., cup ~9.
(2) Trehutien, Co11,1's Elementa'e de Droit Criminel, no lugar
j indicado; - e no mesmo sc,nlido, Rauter, Traile Theorique et P1'alzque du Drott C1'iminel; - Bertauld, Leons de Legislaliol1 Crirllinelle, etc: Me.
0

269-

A gl'3a ainda que seja completa no pl'ocll1z o efl'eito

de apagar o deliclo nem mesmo a condemnao, pois, cumo
j vimos, s olha para o futurd, c nada tem com o passado.
Elia I'ecahe unicamente sobre a execuo da gentena conderunatoria, ou para ilI"'edir essa execuo, oll para faze-I(l
eesl'ar, se que j comeou. Os seus ctfeitos portanto
I'eduzem-se I'emisso da pena, ou sua minorao. -Uma
vcqlOl'm rcmillir!a toda a pena; desapparecem com ella as
incapacidades jurdicas resultantes da conclemnao, e o condemnaclo entra nogozo de lodos os seus direitos-se o legislador expressamente fez dependeI' a existencia de taes incapaei,dudes da ex.istencia mesma dos effeitos matcriaes da
pena, como se v no art. 8. 2. 'chi Constituio e art. 53
do Cedigo Criminal; porquanto, se a's im no suecedel'
subsistiro taes incapacidades, ,isto que, no se po<.\endo
mais considera-Ias como prnas accessoras da pena principal,
Rco por cODscqlwneia fra da alada clo Poder lJfoclerado1",
cujo direito limita-se neste ponlo a perdoar 011 moderar
q,s pena.: II lndJulgentia nostra reclitum exulibus seu deportatis
t1'ibuit, non etia,m.... integram atq!te illibatam e:JJ'istimationem
1"eservavit. ('I)

( 1 ) 'L. 7 C. de senteTltiam lJassis et restitutis.

Segundo li- legislllo da Frllna (Cod. Peno art. 6~9) todo o elIeito
da graa reduz-se ao perdo ou minorllo da pena, suhsistindo no
obstante tollas as incapacidades inberentes conllemnao, as quaes
s podem desapparecer pela rehabilitao. Ns porm no conhecemos
outra rehabilitaio a no ser a dos fullidos, na conformidade dos arts.
880 e seguinle do Codigo Commercial.
Nisto pois differe a nossa da legislao franceza; mas esta differena nUo no pareee ~cr Io grande, como a suppoz talvez o Sr. Con~elheirn Pimenta Bueno, firmando sern limitao alguma a regra muito
generica de que entre ns - o perdo total reintegra o cOlldenmado
em seus direitos da' data d'ellc'em diante. (D~reito Publico Brazileiro,
pa~. 2~3. )

270-

Quanto aos interesses privados, ou para melhor diwl\

aos direitos de terceiros, a graa de maneira nenhuma pde
J'ecahir sobre elles, eantes os deixa salvos, ainda quando cmelhante resel'va no venha expressa no decreto da concesso, Por isso diz o nosso Codi;,o Criminal no art. 66:
que 'o perdo 011 minorao das pCDas impostas aos rt)~,
com que os agraciar o Poder Moderador, no os oximr dc
satisfazerem o mal cansado em toda a sua plenitude.) E o
Aviso de 3 de De1.embl'O de 1835 cohel'entcmcnte acrescenta, que tambem os no ex'ime do, pagamento das
custas.
Finalmente importa observar que a efficacia ou exequibilidade das cOlldcmnaes no depende lJor via de 1'egm do
consentimento do Poder Modemdor, mas tem effeito, c devem ser executa~as as sentenas, sem que haja nece:ssidade
de verificar, se o I'ecurso de gra(.~a do coodemnauo foi de attendido por aquelle Poder. Semelhantemeute no podem
os juizes demorar a execuo, tendo em vistas o direito de
agraciar, que pOl' ventura possa ser exercido em C,lvor do
paciente. (1)
S a sentena que impe pena de morte, que, por excepo a essa regra, no pde entre ns (assim como em
outros paizes) seI' executada, sem qlle primeil'amente suba
presena do Imperador para perdoar ou moderaI' a pena,
conforme o 8." do aI' lo 101 da COII,tituiO. (Lei de 11
de Setembro de 1826, art. LO) Neste (;3S0 o recurso Jc
graa no s sllspel]sivo, mas deve mesmo seI' interposto

:2.0,

(~

) RlIlller, TraiU Theorique el Pratique du Droit CrimifJel, 01.

-

D. 86~.

-- '27'i
ex of)lcio_pelo juiz, quando o condemnarlo o no queira in-

tel'por. Decl'eto de 9 de Maro de i837 art. 3., e Regulamento n." 120de 3'1 de Janeiro de i842 art. 501. (1)

( i) Por Aviso de 27 de Outubro de 1857 foi declarado, que os

Decretos de H de Ahril de ~829 e 9 de Maro de ~837, em virlude do~
quae era denegado o recurso de graa aos. escra\'os condemnados por
terem morto seus enllores, achfio-se revogados pelo decreto n. ~ 3~ O
de 2 de Janeiro de ~854.

- ....

272

CAPITULO XIII
Do direito (Ie oonceder amnls"'as.
Lo droil d'accorder l'amnistie est tine
attriutio71 exceptionne/le du pouvoir politique motioe pan des situatio71s qui necessitent, dLms l'illtert. de tEtat, tine appreciation personlle/le des effets proales que
produirat'ent la repression ati le pardon des
crimes.
ScnUTZENUIlHGER.

A amnislia (amne.~iaJ ol'iginal'ianlen le alllnescia) pode

sCt- delinida - o aclo pelo qnal o Sl)!>erano prohibe que se
inslaurem 011 contiuuem processos, ou que se execulem
condemuaes em consequencia de cerlos fac los criminosos.
E', segundo a elymologia mesma da palaVl'a, lima cspecie
de esquecimenlo e de perdo anlecipado, pelo qual o soberano se J'econcilia com os seus subdilOS, lana\ldo so1Jre
seus crimes pas~ados o mais denso vo, e couccde"do~lhcs
a mais complela impunidade, qualquer qne seja alis o eslado da cansa. (1)
( ~ ) A dizer a verdade, tem-se dado tantas definies da amnistia,
quantas do delicto; e no faltam e.criplores que d'ellus nos apresentem cata logos mais ou menos completos, com as compelentes o1Jsen'aes criticas, afim de prepararem o.Ieitor parll a acceitaiio dus deni~es novas, -que pretendem introdnzir, e que -o o Iran uml>IO ahreviado de suas ideias li respeito. Pareceo-nos porm e cusado imita-los
neste ponto, e tanto mais quanto exprimem quasi todas 110 essencial
a mesma cousa, e s divergem em pontos seundarios.
Entretanto, podem os curiosos satisfazer-se nesta parle. se o quizerem, com a leitura de I.lertauld, Leons de Legislation Criminelle,
Ji. ~ .", e li'elix, De la mort aivle et de l'amn,isUe, ReI'. de Droit fI'. et
i'Lrang., ~ 845.
Quanlo nossa definio, ella pouco mais ou menos a que di

273-

Considerada a graa em sua accepo mais generica,

como o acto pelo qual o soberano destr6e, no todo ou em
parte, os eifeitos da lei penal a respeito dos criminosos, no
ha duvida que no direito de agraciar se comprehende tambem a amnistia, bem como a especie no genero; mas desde
que se considera a graa em seu sentido estricto como
o fizemos em IIOSSO capitulo antecedente; isto , como exprimindo o acto do soberano, pelo qnal elle faz cessaI', no
todo on em parte, os effeitos de uma condemnao penal
ento a diITerena que a separa da amnistia immensa,
e no p6de mais uma .ser confundida, ou cOlOprehendida na
outrd, como passamos a demonstrar.
Vimos n'aquelle capitulo que o direito de agraciar,
propriamente dito, era um feliz e indispeLlsavel complemento
dajustia humana; e que muito embora offerecesse tambem
um bom meio de governo, e no podesse ser legitimameote
exercido sem atteno ao bem publico, todvia, fundava-se
immec1iata e particularmente em consideraes moraos e
penitenciarias, sendo a pessoa do cOIl.demnado o objecto
immediato da clemencia e solicitude do soberano. A amnistia pelo contrario nm acto es encialqlente governativo,
e que assenta todo na necessidade ou no interesse do corpo
social, 'muito embora tenha de aproveitar particularmente'
aos amnIstiados. E' uma medida politica, diz MI'. F. Helie,
que todas a' legislaes tem udmiLlido, porque em todos o
tempos e em todos os lugares devem-se levar em conta as

F. lIclie, cm seu Trait de t'instruction CrimineUe, vol. 3. 0 , liv. 2. 0 ,

cap. 8. 0 , ~ 95, e que por sua amplido nos pareceo a mais exacta,
como poder verificar o leitor acompanhando no presente capitulo o
desenvolvimento das ideias quo ahi se contm.

,3t>

274 -

necessidades sociaes, e as cil'cumstaucias ex,tl'aol'dinal'ias,

lias quaes a Justia lio pcle sempl'e seguir sem algum de vio,
o curso que a lei lhe/tem traado. (1)
Com eJfeito, a applicao das leis cl'iminaes e a execuo das condemnaesjlroferidas em consequencia d'ella ,
,s so legitimas porque so autorisadas peja justia e reclamadas pela utilidade social; mas a represso dos crimes que
a justia autorisa e que a utilidade publica exige como
uma regra geral, pde em circumstancias excepcionaes
no ser exigida ou ser mesmo eontraria ao interesse
em favor do qual estabelecida. Em outros tel'mos : pde
haver casos em que a sociedade nada tenha a ganhar, mas
somente a pel'del', com a verificao e punio de cer.tos
crimes, pois qe da verificao e punio d'elles lhes resullario graves prej uizos.
Assim, quando os processos e as execues criminaes,
em vez de assegul'al'em a manuteno (la ordem e da lf'anquilidade publica, s servil'io de expo-Ias a novas perturbaes; quando, em 'vez de firmarem a confiana no govel'llo
e de reanimarem os espiritos abatidos, s sel'virio de entreter e propaga!' as commoes ; quanclQ finalmente depois
de um movimento seclicioso, ou de uma luta renhida entre
os partidos, e cujos efi'eitos j se acho dis-i,pados,' 0'1 processos ou as execues criminaes no terio outro resultado
seno reviver cel'tas lembranas, eternisar de alguma sorte
os odiose as dissenes, ento, cumpre que o poder social,
aproveitanclo omomento opportuno, detenha a aco da justia, lance um espesso vo sobre os erros passados, que uma
(4) J1rait de l'instruction criminelle, vol. 3,0,

)iv.~.o,

cap.S.o, 4 95.

275-

sabia politica prohibe punir , por esse acto de bem entendida clemencia, acalme as paixes irritadas, concilie os espiritos restabelea e firme a pat': social. (1)
Eis-ahi porque vemos o direito de amnistia admittido e
praticado entre as naes desde a mais remota antiguidade
pOl'quanto foi na Grecia que essa salutar prerogaliva do
poder publico come~ou a ser exercida, como no-lo ind:ca
o Seu nome, e o attesta a historia, (2) Assim, refere Valel'io Maximo, que Thrazybulo, depois de haver expellido os
trin ta tyrannos qoiz asslgnalar a sua victoria pela moderaO,
fazendo decretar pelo povo I1ma amnlstia geral, que l'e tituio ,'epublica aLJalada sua fora e seu explendor : Plebiscj~um interpos~,it, ne

qua prmterUarmn rerurn, mentio fteret.

Bmc obUvio, quam Athenienses amnestia vocant, concussum et
labentem civitatis statum in pristinum habitum 1'evocavit. li (3)

Recolhendo logo depoi uma to preciosa in tituiO)

Roma lixava-lhe o sentido e a opporlunid:ule pelo Ol'go de
seus mais distinctos Icts, Assim, Pa\llo a definia, dizendo
que: Abolitio est deletio, oblivio vel extinctio accusationis
(Senl. liv. .O til. 17 i) ; e U1piano nos diz por, sua vez,
que l abolio publica, decretada ao principio pelo senado,

(~ ) Sic 'Mallgin, TraiU de l'action publique, n. 444; Bertauld,

Leons de legislation c"imincUe, li. ~ .a, etc. etc.
(2) O termo amnistia no nos vem com etreito do latim, como

outros muitos, mas do grego; e compe-se do a privativo, e de amnestus, purtic:ipiu liu verbo mnaoml,l'i, que significa lembrar-se.

Nas leis rumaDas at Justiniano no se encontrao outros termos

para exprimirem a mesrnll iDstituio, a no serem os de - gratiae - abolitio.
(3) Liv. 4., cap. ~ ., n. 4., citado ])01' F. Relie, e t1eJloi d'ell11
por outros mais.

276-

e posteriormente pelos imperadores, s tinha de ordinal'io

IlIgal' por occasio de algum successo impol'lanle, bem como
uns grande regozijo publlico, ou um acontecimento feliz
pam a familia imperial: Si interveniente publica abolitione
ex senatus consulto (ut fieri assolet ) vel ob lretitiam aliquam, vel
ltonorem domus divinre, vel ex aliqua causa, ex qua senatu.s
censuit abolitionem1'eorwn fierietc. (L. 12Dig. ad scnatlls COI1-

snltllm Turpillianum et de aboLitionibtts crirninum).

E nem tambem so raros os exemplos de abolies
gel'aes 011 de amnistias, que nos offerece a historia do povo
romano; senf10 que Ducange, em sen Glossari'um medire et
infima! latinitatis, cita-Ilos I~ntre outros mais ou menos memoraveis os seguinles, a sabeI': duas amnislias que, depois
da expulso dos reis, foro corfcedidas aos amigos cl'essa familia (Dionisio de Halicanasso, V: 13, 57); uma que se con:
ccdeo ao povo, por occasio de sua emigrao - ne cui {raudi
ell.set se cessio; (Tito-Livio, lU, 51): outra aos amigos dos
decemvil'os (Denis, Xl, 46 ) : outra aos povos da Tlalia depois
da"segnnda guerra pUQica (AI)P, Bell., Hann. 61): ouLra aos
adversarios de Julio Cesal' depois da sua volla victoriosa
(Suel.. Cis., 75; Vell. Palo, lJ, 56'; PIut., Ciso 56 ClC.); e
outra finalmente aos assassinos de Cesal' (Phil., Cis., 37 ;
Brut., f9; Jon. X, 11, elc. ) (1)
Entretanto da Greciae Roma propagou-se o direito de
amnistia por toda a parte, e pode-se hoje dizer que conslilue
11m3 das mais preciosas e mais efficazes prerogativ3s do poder publico cm quasi lodos os ESlados moc1cmos. inclllsiva(~)

el lrang.

V. Felix, De la mort civile et de l'mnnistl'e, Rev. de Droil fr.

~8~.

277-

mcnte o nosso, onde infelizmente j pai' vezes tem-se feito

sentir a lIecessidatle de um tal remedia. (1)
Grande controversia reina entre os jmblicislas fl:anceZS da restaurao e do governo de julho sobre o ponto de
sabei', se o rlireilo de concedtll' amnistia pertence ao poder
legislativo ou ao executi\'o, se elle deve emanar da lei, 011
se entra com o direito de agraciar no numero das prerogativas de COl'a,
Pretendio uns qu~, no se explicando a este respeito
as cal'las de 18U e de 1830 e eSlando o rei na longa e contillua posse d'ess,e direito, como o provavo varias ordenal1as, sem que lIunca I'ile contestassem um tal poder,
devia a questo ser decidida pela forlia dos fac los consumados; e tanto mais quanto, no passando a amnislia de
I1ma graa antecipada flevia-se considera-la como incluida
110 direito de agraciai' que aquellas consliluies expl'ess:lmente concedio ao rei, selldo que, alm disto, fl'Ustral'-sehia o fim de uma Io saiu tal' medida, se por venlura houvesse de depender (ias maiorias parlamentares, e ser por
coseguinte objecto de 11 .. <I discussO mais ou menos longa,
pessoal e apaixonada. (2)

r 4 ) A ultima amnistia por que se as ignalou enlre' ns a alta mu-'

nificencia ,imperial, e cujos effeitos ainda e sentem por assim dizer, foi
a de que gozro os autores do movimento politico, que ultimamente
te"e lugar nl'sta provincia de Pernamhuco, mOl'imenlo a que, bem ou
mal, se deo o nome de rebellio, e a que boje se chama - a revoluo
de 1848.
_
('2) ;'-leste sentido opino Fonfredo, .(Euvres, "01. 2., liv. 9., c.ap.
~3 ; Legraverand, Traite de le,gislation criminelle en France, tom. 2.,
Jl. 696; Mangiu, Trait de l'ac[ion publique, fi . 443 a 445 ; Felix,
De la mort civile et de l'amnistie, Rev. de Droit fr. et trang. ~845;
Bcranger, na ramara dos deputados de Fran.n, em 4834, etc. ele.

278 - '

Outros pelo conrm'io sustenlavo, que os pl'ecedentes, em virtude dos quaes se quel'ia auribuir ao rei o direito
de amnistia, no ero assaz numerosos, nem a'ssaz constantes, para que se podesse fi mar n'elles semelhante
direito, se\ldo que no faltavo exemplos de amnistias
concedidas por leis; que o dirtlito de amnistia e'o direito de
graa ero duas prel'ogaLivas inteiramente distinctas, e que
a primeira, mais ampla do que asegunda, no podia por isso
mesmo derivar d'ella; finalmente que, se a legislao caiava-se sobre o direito de amnistia, era porque s o poder
que faz a lei pode suspenJel' ou dispensar a sua execuo,
e que importando a amnistia uma verdadeira sllspeuso da
lei, devia necessariamente resultar da mesma fonte que
lesta, a saber, do poder legislativ6. (1)
o

, ,

Em face porm do art. 101 9. 0 da nossa Couslitllio,

que expressamente attriblle ao Imperadol', como orgo do
Poder Mode1'ador, o direito de conceder 3111nisLias, claro
que no pde ossa questo tel' o mesmo interesse que outl"ora teve em FI'alla, ao menos pelo lado do direito constituido (2); e por conseguinte, postos margem os argumentos deduzidosd'este ponto d~ vista, s nos cumpre
.da nossa
lei fundamental a
mostrar, . como a disposiO
,
'
( ~ ) a OIJinio que sustento Rauler, fmite theo?'ique et pra/.ique du droit cl'imillel (ranais, tom. 2., o. 866 ; Lorieux, De la prerogaUve royale en France et en ngleterre, LOTlr. 2., p. 279; Helio,
Du regime constitutionnel, tom. 2. 0 , p. 78 e sego da 3.' ed,; Dupuis,
Eflcyclopedie du d?'oit, v. o :Amnistie, ele. eLe. E foi por esta upinio
que s'e decidio a l'Onstituio da Republica de 184S, 00 art. 55, no
querendo que as nmo_\stms pollessem ser concedidas seno por 'Ulna lei.
e'2) Mesmo na Frana perdeo tamhem a questo quasi lodo o interesse depois do apparecimento do SellatusConsullo Constitucional de
25 e ao de Dezembro de 1852, que no art. ~ .0, atLribuio ao Imperador
o direito de onceder lJmnistia.

~79-

unica que, nesta materia, se conforma aos principios da

verdadeira theoria constitucional, a unica que, por isso
mesmo, evita todas as djfficllldades e escapa a todas as objeces.
Primeiramente innegavel que o direito de conceder
amnistia no poderia logicamente ser attribuido ao poder
executivo, pois que com elle no tem relao nem analogia
de natureza alguma, a no seI' a relao e a analogia dos
contrnrios.

C:om etreito, impol'tando a ammstla uma certa suspenso da lei seria pOI' demais estranho, para no dizer
absurdo, que houvesse de figurar entre. as attribuies daqueIJe podeI' que tem por misso especial e caracteristica
o eXE;cutar e promo\'er a execuo das leis.-E porque, suspendendo a execuo das leis ella pde S\1 pender tambem
a funces do juiz (se intel'vier antes de concluidos os
processos ), segue-se que tambem no poderia ser r:\7.03velmente altribuida ao poder' jndicial, a quem incumbe a 6el
applicao das lei' aos casos occurentes. Resta pois saber
se caberia bem nas allribies do podel',legislativo.
Ora, p"imeira vista, par'ece que nada Jla ,mais 10glco do que collocar a amni tia nas atlribuies do poder legi 'Iativo visto que a suspenso' da leis naturalmente s p6de e deve decorrer do mesmo poder que
as faz' sendo pOl' isto que a nossa Constituio attl'ibue
AssemlJla Geral, no 8. do art. f, o fazer leis, enterpreta-las, suspende-las e revoga-las. Entretan to, certo
que um emelhante argumento invol vendo grave confuso
de idas, ~onduziria, sob a appal'cncia da Jogica, no s

280-

a violao das regras constitucionaes, seno tamhem tio'

principios mais comesinhos do direito criminal.
n E' primeiramente um principio fUlldarnental, o1>sol'va
mui bem Fonfredo, que o poder que faz as leis, lIo deve jamais intromeLLer-se' na execuo d'ellas, nem para paralysar, nem para augmentar sua aco, sobrellHlo em
matcria criminal. 'Todas as "ezes que o poder legislativo toca na execuo das leis, ha confuso tios elementos
do governo, ha allarchia e despoti mo. W por isso que
o poder executivo foi separado do poder legislativo.

l' Sem duvida o poder legislativo parle fazer uma lei

que, a datal' de sua. promulgao, suspenda uma lei antecedente; mas somente em sua applicao geral a factus
da mesma natureza, e nunca em sua applicao pe~soal
limitada a individuas implicados em factos criminosos j
passados. Pl'imeiramente, porqne da natnrez~ da lei
no poder dispor seno de um modo geral, e por via de
regulao, e nunca para a applicao de tacs e tac processos, de taes e taes penas a taes ou taes illdividuos
especialmente desiguados, pois qile isto um acto de Ilatu reza j1tdiciaria. l'

Em segundo lugar porqlle a lei no pode Ler efl'eito

, retl'oactivo; e applicar a dclictos commetljdos .anteriormente uma suspenso de proces(olOS 011 uma extiucO
de penas, pronunciada por lima lei autcrior, seria a retroaco mais manifesta. O COl'pO legislativo poue mui
bem, em these geral, revogar uma penalidade qualquer,
a pena de morte, por exemplo; e ento acontecer que
os accusados por factos anteriores, ao' ql1iles essa pena

281 -

leria sido applicavel, achando essa lei I'evogada..no momento

de seu julgamento, no soffl'el'o a applicao -de uma lei
que j no exisle (1). Mas o poder legislativo no pode revogar a lei unicamenle e sua applicao aos factos passados, e consel'va-Ia em sua applicao aos factos futllros,
.
.
([ Ora, precisamente o que elle faria, se impedisse pOl'
uma amnistia os processos instaurados contra factos auteriores em virtude das leis existentes, que entretanto no
revogasse, e que permanecessem applicaveis aos delictos
presentes e futuros .. " Conservar o effeito da lei para o
futuro, e destrui-lo em sua applicao ao passado, cousa
inleirameI1te impossivei ao corpo legislativo, a menos que
se arrogue o poder o mais 3rbitl'al'io e o mais inqualifica\e1, como nunca se sonhou; a menos que viole resolulamente todos os principios do direito publico e do direito
criminal.
o: Dir-se-ha que as leis de ordem publica alcano algumas vezes o passado no presente? Sem duvida; mas necessal'io primeiramente que ellas sejo leis, isto , geraes,
appJicaveis aos factos presentes e futuros, Fazer uma lei
exclusivamente applicaveJ aos faclos ant.eriores, a ideia
mais insensala que se possa imaginar.
<l Dir-se-ha ainda, que a amnistia uma medida geral?
Mas seria falsear o sentido das palavras; porquanlo a accusao sendo individual e pessoal, o acto que detem os pro-

( ~ ) Importa porm notar, com Fonfredo, que esta excepo ao

principio da no-retroaco das leis, basea-se principalmente em um
molivo de humanidade,

36

282-

cessos individnal c pessoal, ainda que opem sobre muitos

individualmente. (i)
Nada seria pOl' conseguinte menos logico, vista do exposto, do que pretender que a amnistia, suspendendo a
aco da lei, devra pOl' iS80 mesmo depender do poder que
a faz, ou constituir uma das allribuies do podeI' legislativo. Seria fazei' da palavra suspenso um jogo funesto, e
. commetter por este meio, segundo a phrase de Fonfreelo,
uma inconcebivel heresia.
Mas nG tudo. Sabe-se lambem que toel0 o valor
e todo o merito de I1ma amnistia consistem na opportunidade de sna concesso; um meelida que s produz felizes
resultados quando proclamada em momento convenien te, e
que deixaria de seI' justa e util, se por ventura fosse antecipada ou retardada por mais tempo do que o permillem as
circumstancias. Mas sendo assim, ~ :;m no v que tornar
a amnistia dependente das discusses ineNitaveis de ,um corpo eleliberante, seria tudo tirar opportunidade, efficacia
c rapidez dos seus effeitos? O fim da amnistia, que restituir a calma aos espiritos agitados, lanando um vo sQbre
as faltas e erros passados, seria jamais alcanado, se devesse elIa ser object de uma discusso mais ou menos longa,
apaixonada e pessoal?
Mas, se o d,ireito de amnistia, IJo derivando do poder
executivo, nem do judiciario, Dem do lf',gislativo, no poderia logicamente entrar no quadro das allribuies de qualquer d'estes tres poderes. visto como nenhuma relao ou
(t) Fonfredo,

OOutJres, vol. 2., liv. 8.', cal). t3.

283 -

analogia tem com as funces pI'oprias de cada um: a quem

devcr elle ento ser attribuido em uma conslituio? Quem
podel'l lIO Estado exerce-lo logica e convenientemente?
Aesta questo SI) o nosso pacto fundamental respondeo
de um modo satisfactorio, fazendo ela amnistia uma attribuiO propria dolmperador, no como chefe do pocler executivo,
mas precisamente como chefe da nao e seu primeiro representant~, privativamente encarregado do Poder ]Jloderador.
"

Do m~smo modo que o direito de perdoar e moderar a

penas, o direito de concedcr amnistias constitue um attributo excepcional, verdade, mas nm attriboto inherenle e
inseparavel do poder soberano dos Estados; e carecendo POl' "
conseguinte de uma delegaO especial para ser exercido
no podia ser altribllido mais logica e convenientemente a
outro qualquer poder politico que no fosse o supremo moderador de lodos elles,

o que fazem com etreito as amnistias seno rnodifica1'

temper:}I' a aco do porlel' judiciario, que, obrando sem
alleno s exigencias da politica, poderia em circumstaltcias excepc.ionaes, embaraar o restahelecimento da ordem publica profundamente abalada, em vez de conconer
para (ll'roa-Ia, como de ordinario acontece, com os seus julgamenlos? E seudo assim, a que outro pdder se deveria
"auribuir o direito de conced-Ias, seno ao Poder Moderador, incumb.ido de velar na manuteno rIo equilibl'io de
todos os outros poderes?
011

D'esla maneira pois, conciliou ainda a nossa Consllluio as exigencias da logica com as de uma sau polilica,

284 -.

pois inegavel quc o ImperadOl', rcunindo a qualidade de

chefe do poder executivo d~ orgo do Podm' bfodel'adol'
da Ilao, quem se acha mais bem colJocado pal'a coobeceI' as emoes que agi to o povo, para precisar o momento que pode tornar uma amnistia opportuna e proveitosa, e
para sel'vir-se elfectivamente d'ella como de um podcroso
meio de pacificao e concol'dia,
Se s maiorias parlamenlares, dizia o iII listre Bel'angel' n camara dos deputados francezes em 1.834; se
s maiorias parlamentares qne pretendeis se peo medidas
de clemencia, raramente as obtereis; porquanlo essas maiorias, as mais das vezes adstrictas a syslemas ini ladas pelas
contradices que experimento, offendidas em seu amOl'
proprio, e alLivas de sua victoria, so ordinariameute avaras
de illdulgencia...,.-Ao passo que o monal'cha, juiz impassivel
dos acontecimentos, elle em cuja alma no pode entrar nem
resentimento nem odio; eJle,illteressado mais do que ninguem na pacificao do paiz, eJle s collocado baslalltemente allo para servir de moderador entre os parlidos, e para
fora-los ao repouso, (1)

Comparlindo a mesma sorte do perdo, a amnistia lambem tem sido conleslada ao poder politico por pt'etendidos
logicos, os quaes, partindo da soberania da lei, sustenlo que
ninguem pode compelir e suspender o curso regular da justia, sendo que a sanco das relaes juridicas seria amesquinhada, se a vontade pessoal de um homem podesse deter
os effeitos da lei, etc. Mas, como diz Schtzenberger, so
argumentos de procurador, que denolo uma ausencia tOlal
(1) Sesso da Cumara dos Deputados de 30 de Dezembro de ~834.

28-

ue senso poli tico (1); e depois do qUtl dissemos em no so

capitulo antecedente sohl'e a contl'oversia relativa ao direito
de perdoar, fra inteiramente inutil entrar aqui oe novo em
discusso para susten tal' uma prerogaliva, que todos cOllsidero hoje como condio essencial de qualquer governo, e
que at se avantaja ao simples perdo das penas debaixo de
muitas relaes. (2)

o dil'cito de conceder amnistia sempr~ foi considerado

em lodos os tempos e debaixo de todos os regimens, como
uma alla excepo s regras legaes, qUtl tira sua razo de SeI'
cseus motivos justificativos das circumstancias em que
exercido, sendo incontestavel que o imperio das altas conveni'encias de ordem e de trauquillidade publica tambem tem
sua fora (J sua legitimidade. - E' um atlributo inauferivel do
podei' soberano dos Estados, que, assim como direito de
perdoar, o assemelha quallLo possivel soberania divina,
de quem segUl'amente dimana. Porquanto, se Deus mesmo, conforme o ensino da san pbilosophia, se resenou o
direito de suspender as leis geraes fia natureza, o que ha de
extraordinario e estranhavel, em que a intelligencia humana,
reguladora da sociedade, suspenda lambem, em relaO a
certos factos e a certos i~ivjduos, as leis que tem promulgado para os tempos e as~rcumslancias normaes?
(~

) Les lois de l'ordre sociale, I'o\. 2. 0 , IiI'. 3., cap. 28.

(2) O proprio J. Bentham, to dec'dido adversario do direito de
agraciar, convem em que" n(\s casos em que a pena faria mais mal do
que bem, depois das sedies, das con pira"es, das desordens puhHcas, o poder de perdoar no somente util, necessario. lt Infelizmente
Bentham tem a sem-razo de acrescentar: " que sendo esses casos previstos e indicados em um bom systema legislativo (o que um impos'sivel mOFal), o perdo ,que a elles se applicar, no ser uma violao)
mas uma execuo da lei. Principes du Code Penal, 3.- parte, cap. 40.

286-

Da definio que ao principio demos da amnistia, e (]ue

em substancia a de quasi todos os escriptor~s, resulta que
elIa pode ser de tres especies: anterior, concomitante, ou posterior ao julgamento (los factos criminosos, que se houverem
dado, A primeira obsta instaurao dos processos e pal'aIysa inteiramente, a aco da justia publica, impedindo-a at
lIe manifestar-se; a seguuda suspende e faz cessar os processos j comeados em quatquer estado que se achem; a
~erceira fina,lmente, in tel'Villdo depois dos julgamentos,
no aLLioge seno as penas, e constitue uma especie de
pelldo collectivo, porm muito mais amplo e completo.
Seja /Jorm qual foI' o tempo em que: conforme as exigec.cias do interesse public~, tenho de intervir as amnistias, todas ellas produzem um effeito geral e commum, por
onde se manifesta bem clarameDl~ o cal'acter essencial e de
alguma sorte eonstitutivo d' este gen.ero de remedio politico;
e vem a ser, que aamnistia, retrotrahiodo-se ao passado, apaga' completamente (i) cal'acber cl'iminoso dos factos, ainda em
seus primeiros vestgios; cl'ea um obstacnlo absoluto apl'cciao juridica d'esses factos, e faz com qne alies sejam considerados, ao menos no que respeita aco e coodemnao publicas, como se nunca tivessem existido,
Ora, d'este effeito, ou se quizerem, d'este caracter essencial da amnistia, que j pOl' si d bem a conhecer quo
profunda a differena qu.e a separa da graa propriamente
dita, resuho os segu~Oites corl!lUarios, que ainda me~hor
dal'o a conhecer essa importante differena :.

J ,0, Que :l' amnistia, differentemente do perdO, aproveita no s aos autores, mas tambem aos compUces do delicto,.

28i-

porquanto, applicando-se ao faoto mesmo, e tinndo-Ihe a

criminalidade, a consequencia q~e nenhum processo pode
mais originar-se por eccasio cl'esse facto, e porcooseqnencia todos aquelles -que para clle cooperaro por qualquer maneira, lico a salvo de toda equalql1er accusao. (1)
2. o Que a amnistia do delicto p.'incipal estende-se aos
rlelictos accessorios, que tivero por objecto promover ou facilitar sua perpetrao, o que nilo pode ler lugar no perdo;
porquanto se o facto pl'incipal perde s pela amnistia o seu
caracter criminoso, se o poder socill'l tem renunciado a sua
punio, seria estranho que os factos que a elle se prendem, e que no tivero outto fim seno a sua execuo, podessem ser perseguidos e punidos (2);
( 1 ) Isto porm se deve cntender, como O explica Mangin, de uma
cumplicidade directa, resultante de factos, que no podem ter caracter
de delicto, seno em quanto o facto principal, ao qual se prende ,
em si mesmo punivel.
Ql\ando porm a cumplicidade resulta de factos que, tomados isoladamente, e fazendo-se ab traco do delicto amnistiado, constituem
por si mesmos delictos ou crimes, ento deixa a amnistia de aproveitar aos autorcs de taes factos, pois que a amnislia os no comrtrehende.
.( 7'raitd de l'action ,publique, n. 4511. )
(2) Ainda aqui, deve-se distinguir, oonforme ajurispl'udencia da
Crte de Cassao da Frana, se os factos accessorios recebem o seu .caracter de deliclos, dos faclos amnistiados, ou e constituem por si mesmos, e independentemente d'e ses fa.:tos principaes, delictos distinctos;
po quanto nesta ultima hypothese preciso exceptua-los, e exclui-los
da amnistia. Assim, foi julgado: 1.0, que a amnistia concedida a deserlores .no se estendia 1I0S gendarmes que, por sua negligencia, favorecro os receptadores; '2., que uma amnistia da mesma natureza
no era applicavel 1I0S aulores ,de uma l!Unla em materia de conscripo, nem to IIOUCO aos funcoions.rios publicos que, por 1I0tOS de suas
funces, linhijo cooperado para SUhlr!lhirem conscrilltos ao servio militar. (V. F. Relie, Theorie de l'instruction criminelle, vol. 3.0 , liv. 2. 0 ,
cap.8. 0 , 187, e Mangin, 'l1raiM de l'action publique, n. 462.)
Por occasio da amnistia concedida os Fluminenses e Mi.neiros
no anno de 1835, entrou cm duvida se os individuos processados por

288
3 o Que aamnistia extingue e faz desappareccr tt.r1as as
incapacidades accessori~s, qur sejo a consequencia legal e
penal dacomlemnao, lJuer no estejo nesse caso, ao passo
que o perdo total s as primeiras extingue como vimos; e a
razo , que, al)agando o facto criminoso, no poderia a amnistia deixar vestigio algum da condemnao, que consequenciad' elle, antes a despoja de toda sua autoridade, eaque. bra em seu principio, para nos servirmos das expresses de
11m moderno criminalista (1).
Quanto ao mais llvidentc que, se o perdo no pode
ser recusado, como j demonslrmos, muito menos podet'
se-lo a amnistia, pois no razo:J.vel, nem compativel com o
intel'esse publico, que um delicto amnisliado possa tornar-se
objecto de algum processo, quando pela amnislia deve ser
considerado como no existindo aos olhos da lei criminal.
li: tal a doutrina geralmente recebida e professada pelos
mais distinclos escriptores,
Todavia, diz Bertallld, II se a hesitao fosse possivel,
eu a cOplprehenderia anles a respeito da amnistia, do que
a respeilo d~ graa: A amnislia suppe com effeito a possibilirlade do crime. Ora, no parece que o agenle, em
clu'anlo no foi irrevogavelmente condemnado, mas lem sido
ferimentos, tentativas de homicidio e outros crimes de diversa Daturel.a, perpetrados em consequencia e continuao dos crimes polticos,
devio ou no gozar do indulto; e nem os lrihunaes como lhes cumpria, nem o governo ( segundo o costume) decidiro eSlll duvida, que
ficou para ser submettida ao conhecimento do corpo legislativo, sem
que at hoje tenha tlpparecido a respeito deciso alguma, que nos
conste! V. o Av. de 4 de Setemhro de ~835.
.
(~ ) V. o que dissemos a este respeito, tratando do perdo, cm
nosso capitl,l\o antecedente.

289 -

pl'ocessatlo, pode dizei': Peo 11ma verificao; qnero que

a vel'da<1e appal'ea; minha honra no ficar intacla seno
com a condio de que me no negaro o direito de demonstraI' minha innocencia; no me aLTebateis ao~ meus juizes, deixai-me a gal'anlia e a pl'oteco de um julgameuto?
Estas objeces no poderio collocar-se na bocca de
um agente no processado, pois que o agente no pode ir ao
encontro da aco publica, nem de um agente condemnado,
pois que aduvida sobre sua culpabilidade valer sempre mais
do que a certeza legal d'esta culpabilidafle. Mas o que responder ao agente sob o peso de um processo no momento de
uma amni~tia? (1)
A resposta no pode ser seno a seguinte; e MI'. Bertauld a aceita como satisfactoria.
~em (Iuvida ha alguma cousa de duro em tirar a um
indic lo quesejulga innocente, o direito de fazer proclamar
essa )nllocencia.. Mas a amnistia um acto politico; elJa
no apparece seno quando graves complicaes sociaes a reclamo, e os interesse. privados devem curvar-se perante
esse interesse mais grave. Depois, no ha ahi mais preven~o, pois que Dp ha mais delicto; no ha mais criminalidade: porque a amnistia pl'odama que as circllmstancias em que
nascro os delictos amnistiados os excllso e de alguma
arte os absolvem. O que se tornaria o etreito d'essa medida, se fosse licito a cada um regatear o beneficio, revol
ver os factos que ella quiz sutrocar, agitar as questes que
ella quiz ~xLnguir? A amnistia uma excepo ao direito

( ~ ) Leons de

lagi~latjoTl

criminal/e, li. '2.'

37

290-

commum; mister aceita-Ia com esse caracter, ou repudiar

todos os seus effeitos. " (1)
Pelo que respeita aos terceiros, uma grave questo o
saber, se, extinguindo a aco publica ou particular para a
represso do cl'ime, exlillguir tambem a amnistia a aco
dos particulal'cs prejudicados, para obterem a reparao do
. damno.
Alguns, seguindo a Legraverand, opino pela atlirmativa. Se em geral as graas do soberano ( diz esse estimavel
escriptor) no devem influir nos interesses das parles, ass.im como as transaces no tem influencia nos processos
do ministerio publico, no se pode com tudo dissimular que
os inconvenientes, que nascerio algumas vezes das aces
privadas lJor factos coherlos com o vo da amnistia, serio
to graves quanto numerosos; que essas aces perpelllario lembr'auas, entl'eterio odios, e renovario talvez perJurbaes que o soberano quiz extinguir; e que eu ~m, a
vantagem de toda a sociedade,. aehando-se ento em opposio com a de alguns individues, deve a primeira prevalecer,
quando o legislador ou o principe n julgou dever reservar
aos particulares o exercicio de suas aces pessoaes. (2)
Insistindo parLiculal'mente na disLinco entl'e a amnistia que emana da lei e a que emana do principe, e increpando a Legraverand de ir muito longe com sua opiniO, enten( ~ ) Sic F. Helie, Theorie de l'instruction criminelle.. vol. 3. cp.
2. 0 , Iv. 8. 0 , ~ 97. 'j1odavia a jurisprudencia da Crte de Cassao va
J'iou at 11m certo tempo sohre esla questo, que s depois de ~ 83~ parece ter-se fixado no sentido acima exposto.
(2) Traite de legislation criminelle en France, DO lugar j citado.
0

29'1 -

dem outros com Mangin, que uma lei de amnistia pode, sem
contradico, pronunciar a extinco da aco publica e ao
mesmo tempo das aces civi , e isto - porque o dominio
da lei no tem limites. Mas o direito do principe, diz o citado escriptor, no to vasto. Elle Mo pode, por actos de
clemencia, prejudicar a terceiros; e uo jamais reputado
como tendo-o t)uerido, conforme esta maxima ensinada por
antigo,;; criminalistas: " Princeps rescripta sua concedendo,
n01& prresumitltr nocerl' 'cuiquam vele, nec aliena commoda lredere, cum ad communem utilitatem sit genitus. " (t)

Finalmente, nma opinio mais radical do que as dnas

anlecedentes, repellindo a distinco entre a amnistia legis.
lativa e a amnistia concedida pelo principe, distinco infundada neste caso ( e que alis nenhum cabimento poderia ter
absolutamente entre ns, senue o uireito de amnistiar uma
auriuuiO propria e exclusiva do Poder Modemdor), ensina
que a amnistia cm caso nenhum pode eXlingu'ir as aces
civis dos particulares lesados pelo delicLo. t( E esta a opinio que nos parece verdadeira, e unica pOl' consequencia
aceita'vel.
No ha, dizjustamellteMr. F. Helie, refutando a opiniO de Mangiu; no ha, no governo das cousas humanas, poder absoluto: a razo e a justia trao em redor de cada
instituio, por mais poderosa que seja, limites insuperaveis.
Por ventura, pode o legislador dar lei que faz um effeito
retroactivo? Por ventUl'a pode elle em suas prescripes
,'iolal' a lei moral, ele que as leis humanas no devem seI' seno o desenvolvimellto? Que a lei por uma amnistia, SIlS( 1 ) hait de l'action publique, n. 446.

292-

penda o cnrso da ju tia penal. poJe-se :ulmiltilo : U aco

publica ti exercida no iIIlcre se geral da sociedade cUa lhe
pertence, e por cOllsequencia pode d'ella tlisp01' fJualldo um
interesse maiol' lhe prescreve e sa snspenso.. Mas a ac1io
civ~1 a p,'opriedade de toda a parte lesada por um deJiclo
como poderia pois a lei dispor tl'ella mais do que de outl'3
qualquel' propriedade? A les.o estabelece um dil'rilo reparao. e como podel'ia pert~l1rel' lei aniquilar cstl:l lei de
.retribuio, a pl'imeil'a das leis penaes? (1)
, Ol'a, o que diz F. Helie com referencia lei ou ao podeI' legislalivo ns o applicamos ao PodedJloderadm', unico
a 'Iuem compr,te conceder amnislias, segundo a nos a Constituio(al't. 101 0,). NO, bem enlendido. por um al'gumento {I fortim'i,. pois longe de reconhecermos algnma supe_
rioridade no primeiro a respeito do segundo, pelo contrario
sustentamos c sustentaremos sempre a superioridade hierarchica do segundo sobre o primeIro (2:; mas pelo grande
principio ja proclamando; de que no pode haver no governo das cousas humanas poder absolulO, poder a quem a razo e ajustia no devo servil' de limites; e al'azo e ajustia
parecem-nos exigir, que se no tire pela amnistia aos pal,ticnlares lesad()s com delicto, o exerccio da aco civil que lhes
compete, para obterem a repal'3o dos damnos som'idos.
AlIega-se qu'e a amnistia uma medida politica que
assenta no interesse geral da sociedade, ao qual deve cedeI'
(~ ) Theorie de l'instruction criminel/e, vol. 3,, Ii~. 2., cap. H,
20~.
(2) V. sobre este ponto o nosso cap. 7., do Di?'eilo do Sanco,
e o capituJo subsequente, da lrrespotlsubilidaclo absoluta do Pocler
Moderador.

-- 293 -

o intel'cssc dos p:lI'licnlal'cs. Mas ns recol'daremos aqui a

famosa maxima do illustrc autor tio Espi1'ito da. leis, to esquecida dos politicos; qUt\ no devemos regular pelos principios do direito politico as cousas que dependem dos principio do direito civil. D
E' CO r 'l efieito um paralogismo, observa Montesquieu,
o dizer que o hem particular deve ceder ao bem publico: isto
s tem lugal' nos casos em quc se trata do imperio da cidade,
isto , da libel'dade dos cidados; mas no tem lugar n'aquelles em que se tl'ata da propriedade dos bens, porque o bem
publico sempre que cada um conserve invariavelmente a
pl'opriedade qne lhe do ( melhor diria garantem) a's leis
civis. Estabeleamos pois como maxima que, quando se
trata do bem publico, nunca o bem publico est em privar um
particular dos seus bens, ou em supprimir a menor parte
d'elles por nma lei ou um regulamento politico. N'esse caso necessario seguir em rigor a lei civil que o paJadio da
propriedade.
Assim, quando o publico tem necessidade do predio
de um particular no deve obrar jamais pelorigordalei politica; mas ahi que devc triumpbar a lei civil, que com olhos
de mi considera cada pUI,ticular como toda a cidade mesma.
Se o magistrado po.Jitico quer fazer algum edificio publico,
algum caminho novo, necessario que indemnise,. o publico
a este respeito como um particular que trata com um particular. .E' bastante que ene possa constranger um cidado
a vender-lhe sua herdade, e que lhe til'c esse grande privilegio que tem da lei civil, de no poder sei' forado a alicnarseus bens, (1)

(1) Esprit das Lois, liv, 26, cap. ~5.

294-

Como pI'etender [lois, vista d'isto, sob a especiosa capa do interesse geral e do bem publico, que as amnistias extinguem as aces civis dos particulares para a I'eparao dos
damnos soffridos com o delicto? No seria isto despoja-lo
de um direito legalmentE> adquirido? No seria violar a
sua propl'iedade?
,

Insiste-se entretanto em objectar que, deixando subsistir as aces civis, perpetua-se a lemb,'ana das pertul'baesque a amnistia quiz extingui,', devendo as reclamaes
privadas produzir porconsequencia os inconvenientes a que
se procurou obstar' paralisando o exercicio da aco publica
e do Qoder jlldiciario. Mas confundir os efeilos de duas
aces, que, pela natul't~za de cada uma d'ellas, dc,.\'em ser
mui differentes.

o exercicio da aco civil no em

verdade to irritante como o da aco criminal i porque tudo ahi corre placidamente fra das vistas do publico. S os processos instanrados no interesse da vindicta publica, com os movimentos
que de ordinario occasiono, e com os debates publicosa que
sempre do lugar, s esses processos, dizemos, que so
de natuI'eza a fazer surgir o perigo que se teme, que se qner
evitar. S a perspectiva da pena, e s ella, que pode fazer
reviver os odios, exacerbar os animos c tnlretel' as perturbaesque no intresse da ordem publica se pI'etendem acalmar.
Nem aproveitaria tambem contra a opiniO que - defendemos, o dilel'-se que, tendo sid o deliclo apagado pela amnistia, jamais poder dar lugar a aco de natureza alguma.
Porquanto, a verdade que se a amnistia pode apagar o ra-

29;> -

racter criminoso dos factos, todavia no est em seu poder

apagaros factos mesmos: e so os factos que, independentemente de sua criminalidade, servem de base s aces civis. (1)
Eis-a.hi pois as razes, POI' que o Av, de 4 de Setembl'o
de 1835, solvendo duvidas sobre a obsrvancia do Decreto de
19 de Junho do mesmo anno, pelo qual se eoncedra amnistia aos involvidos em crimes politicos nas pl'(}vincias de
Minas Geraes e Rio de Janeiro, declarou muito bem, confirmando a opiuio aqui defendida, --que era iouubitavel acllarem.,se os amnistiados comprehendidos na disposiO do
art. 66 do Cod igo Criminal; i. to. , que elles no ficavo isentos pela amnisti,l de satisfazerem 'o mal causado em todaa
sua plenitude.
Segundo a doutrina de abalisados publicistas, as amuistias podem ser gemes ou limitadas, absolutas ou condicionaes.
Aamnistia geral, quando estende-se a todos os que
commeUl'o omesmo genero dedel,icto; - limitada porm
quantlo algun.5 d'entre os criminosos so exceptuados d9
iudulto.- E' absoluta, quando o principe nada exige dos
seus subdilos para faze-los gozar do beoelicio i pelo contrario condicional, quando par:a isso devem preencher certa!>
con~ies, que lhes so indicadas.
No fallo, verdade, escriptores, qU,e se no cooformo com esta doulrtl1a (e nesle caso esto Mr. de Peyronet e
( ~ ) F. Helie, Theorie de l'instruction criminel/e, no lugar ultimamente citado.

296 Helio); mas fora confessar com Mungiu e Helie, qne nio
se pode contestar ao soberano o dil'eito cle fazer s amnistias
que concede, as restrices que julgar convenientes ao interesse do estado e causa da justia. A amnistia ao mesmo tempo uma medida politica e um beneficio; e desde cl1to deve competir ao soberano que a concede, o direito de
estabelecer as garantias e restrices que mel hOl' cond uzi rem
ao preenchimen to de suas vistas beneficas e protectoras. Elle
. pode pois excluir d'ellas aquellcs criminosos que se acharem .
em certas cathegorias, e os que no preencherem cm 11m
praso marcado taes 011 taes co ndies.
Mas, observa Mangin 1 seria tirar amnistia o caracter
de universalidade que de sua essencia, seria faze-Ia degenerar n'essas abolies pal,ticulal'es que nossa legislao repelle, o no estender a amnistia seno a certas pessoas designadas, atim de excluir d' ella outras pessoas que se acho
na mesma posio. Assim, uma amnistia pode excluir do
seu beneticio os individuos que so actualmen te objecto de
processos regularmellte instaurados; os individuos que ja fo1'11.0 castigados pela justia; os que se tornro cl'iminosos
CDm certas cil'cumstancias aggravantes, que so determinadas; mas no posso reconhecer uma verdadeira amnistia,
nem um aclo legal em uma ordenana que faz uma escolha
entre os individuos criminosos de um mesmo delicto, subtrahe-os aco das leis, e abandona a clla os outros (1 ).,
No sentir de alguns publicistas, a amnistia s pode applicar-se aos crimes e aLtenlados politieos. NO existe
interesse algum de ordem publica (diz neste senticlo Schut( 1 ) Trail de l'action publique,

D.

44 .

297-

zeubcrgcr), nenhuma raz50 de Estado que seja de natureza

a motivar a amnistia dos crimes e delictos ordinarios. A
represso dos ataques violentos e fraudulentos dirigidos contra as relaes juridicas da ordem social privada uma questo de honra para todos os partidos politicas. A segurana
das pessoas e das propriedades uma obrigao commum a
todos os governos. (1)
Mas, pela nossa parte, sem desconhecer que ordinariamente a amnistia s pode ter lugar por occasio dos crime
politicas, e que de facto assim tem acontecido, julgamos
todavia mais acertado estabelecer, com MI'. F. Helie, que
ella pode geralmente applicar-se a todos os crimes ou delictos, no sendo absolutamente impossivel que mesmo algun
da ordem privada, por sua uatureza e circumstancias, posso
acarretar perturbaes taes ordem social, que reclamem a
applicao d'tsse remedio politico.
No ha, com effeilo, em face da nossa ConstituiO, e
nem se poderia razoavelmente estabelecer fora d'ella, outro
limite ao direito de amnistia, a no ser o assignado pelo 9. o
do nosso arl.1Oi, como a base mesma em qne deve assentar
essa alta excepo s regras legaes; e vem a ser: a urgencia
do caso, indicada pelos conselhos da humanida.de edo bem do
Estado.
Assim, a humanidade e o bem do Estado, eis-ahi, segulldo a nossa lei fundamental, o nOI'te que deve guiar o Poder
Moderador no exercicio d' est;l sua melindrosa allribnio,

copo

(~

) Scbulzcnbcrgcr, Les loi de l'ordre sooial,

\'01.

~8.

38

2., liv. 3.,

298-

e ao mesmo tempo os fundamentos unicos, que podem legitima-Ia aos olhos da justia e da politica.
Estabelecendo que a amnistia pode applicar-se a todos
os crimes, delictos e contravenes, Mr. F. Helie convem
todavia com Beranger ( conforme j dis8emos em nosso capitulo antecedente), em que se deve exceptuar somente o
caso de serem os ministros de Estado accnsados e levados
perante a camara elos pares para serem julgados; e isto pela
razo de que uma amnistia, emanada do poder exeL'Utivo, no
poderia suspender a aco da justia politica entre as mos
da camara, subtrabindo seus principaes agentes ao julgamento que os esperasse (1).
E' ,como se v, a adopo do systema inglez, j tambem
por ns exposto no referido capitulo, e conforme o qual o
rei, podendo perdoar aos ministros accusados e condemnados pelo parlamento, no pode todavia, com o seu perdo
antecipado, obstar ao processo e julgamento d'elles; d'onde
resulta, seguudo Delolme, a grande vantagem de vr o rei,
como expectador immovei, patentear-se a parte I.[ue pde
ter nas illegalidades dos seus servos, e ouvir a sua sentena
na condemnao dos seus ministros! (2)
Mas no s pelo que acabamos de dizer com referencia
limitao (leduzida da natureza privada dos crimes, como
lambem pelo que em outra pal'te expendemos a respeito do
perdo' dos ministros condemnados em crimes de respon(~ ) Theorie de !'institution criminel/e, vol. 3., liv. 2. 0 , cap. 8.,
196.
(2) V. o nosso capitulo antecedente, a pago 264 e 26.

299-

sabilidades, enteDtlemos ainda, que se no poderia sem a

maiol' incoherencia, e sem a mais flagrante violao dos principios monarcbicos constitucionaes, admittir est'ouLra limitao ao direiLo de conceder amnistia, deduzida como se
pretende, da qualidade dos criminosos e da natureza especial
dos seus delictos.
A letra geueri'ca da ConstituiO nrazileira, qul' no 8. o
qur no 9. 0 do art. 101, repelle todas estas restrices s
duas sublimes prerogativas que n' elles conferio ao chefe supremo da nao e seu primeiro representante noexercicio do
Poder Moderador; e desde que se concede ao monarcha o direito de perdoar aos millistroscondemnados, como no se pode deixar de conceiler entre ns ( e como tambem se concede na Inglaterra e outros paizes mais), nenhuma razo plausvel ba, para que se lbe recuse o direito de amnistia-los mesmo antes do julgamento (1), a nose querer francamente reproduzir o triste espectaculo dorei inglez. condemnado pela oligarchia do paiz aver, como espectador immovel, paLeu tear-se
a parte que por ventura teve nas illegalidades dos seus servos,
e a ouvir sua sentena lia condemnao dos seus ministros!
Que maior pena se poderia inOingil' a um monarcha ?
E que maior mal se pode fazer monarchia do que enxovalhar a pessoa d'aquelle qne a representa? Para os mona 1'chisLas inglezes (na realidade os maiores olygarcbas do
mundu.conhecido) isto pode ser no s supportavel, mas at

( II ) E' com elfeito d'esta especie de amnislia anlerior ao deliclo

que se trata; porquanto a respeito da outra, que pode intervir depoi
do julgamento, parece-nos que no tem havido, nem pode mesmo haver que,lo.

300-

indispeusavel con el'vaiio de ..cu p,'edomillio (' indisl ulavel sllpl'emacia a I'espeito da cOl'a : mas, (Jara os vcrdadeil'os
monal'chislas, um coritl'a-senso e um absurdo verdeil'3meule repugnante a todos os principios e maximas do governo monarchico constitucional.
Admillindoa resll'icO que combatemos, F. Helie opina com.tudo que, se aamnistia compl'ehendesse no os ministros ss, mas uma cathegol'ia de agentes, ento :poderia, sem
neuhum debate, ser votada pelo podcr legisl3'livo; perque
a lei pode sempre desfazer e modificar as regra' prescriplas
pela le.i. E porque no havemo de dizer a mesma cousa
ao menos nas mesmas circllmstancias, sendo entre ns o
direito deamnistiar,llo uma allribuio do poder executivo,
mas urna attribnio do Poder Moderador, cuja misso consiste precisamente em modificar a acl:lo inoportuna ou detrimentosa de todos os Ootl'OS poderes?
Em uma pala ra, a amnistia bem pode ser considerada
como uma applicao da celebre formula da dictadura romana: Caveant Consulas na quid c1et?'imenti ?'espubliaa capiat. ..
Ora, ha situaes, como judiciosamenle diz um escriptor, que
l1ccessito da repl'esso severa e immediala dos crimes politicos ; ha outras porm, que se desato no interesse mesmo
do Estado por actos de clemencia. Quandopois operdo produz o mesmo efleito que a represso, os actos de clemencia
elevem ser preferidos aos actos de justia, (1)
Eis-ahi os principios absolutos e dominantes nesta ma-

( 1 ) Schulzenherger, Les lois de l'ord'l'e social, no lugar j cilado.

-- 301 teria, ~ aos quacs no e podel'io admiltil' l'estrices e labelecidas p. iori.

Importa pOl' fim observar que a amnistia, assim como o
perdo, constitue um acto ifl'cvogavel po"r sua natureza, no
sendo licito ao soberano que a publica, retractar-se ou inteiramente, ou s a respeito de alguns dos individuos chamados
a gozar do indulto; e no caso de duvida acerca da applica\:o aos que ~om ella pretendem acoberlar-se, aos tribunaes
compete o rlel:idir, declarando a sua conformidade nos termos do Decreto n.1458 tle 14 de outubro de 1854 artigos
6., 7. O e 8. (1).
(~ ) cc A amnistia, perdo ou I:ommulao de pena (diz o citado
Decreto) devem ser previamente julgados conformes culpa. - Este
julgamento compete: i 0, ao tribunal ou juizo em o qual pender o
processo; 2., ao juiz executor, quando a sentena estiver em execuo. - A conformidade consiste na identidade de cousa e pessoa, etc.

(Arts.

6.,7.

e 8.)

.1."

362-

CAPITULO XIV
Da I....esponsabllldade absoluta do Poder
node..ador.
Un pouvoir UN et
m01larchie.

U1I\ESPONSABLE

est une

P. JANNET.

Lorsque le prince accorde trop de latitude aux pouvoirs intcrmediaires, ct que,

par consequcnt, iI se reduit un rale passir et s'y condamne, la mona"citie dgnre
cn une veritable aristocratie.
ANClLLON.

PrIJnelra parte.

Se certo, conforme j dissemos com um grande

pbilosopho e publicista, que a natureza de um ser qualquer
compe-se do fim para que nasce e dos meios que tem para
chegar a esse fim (verdade esta que tanto se applica sociedade como ao homem, ao ser social como ao ser individual),
parece-nos que, conhecido j o fim da instituio do Poder
Moderador, e conhecidas tambem as allribuies que lhe
foro conferidas como outros tantos meios de attingi-Io,
segundo a lellra e o esprito dos arts. 98 e 101 da Constituio, conhecida deve estar por consequencia a natureza
d'esse mesmo Poder, trao caracteristico, e mola a mais essencial de nossa organisao politica. (1)
Ora, do estudo reflectido e consciencioso, no s do
( 4 ) V. o nosso cap. 4., nota ( 4 ), pago 79.

303-

fim da instituio, como das atlribuies conferidas ao Poder Moderadot', resulta, e no pode quasi deixar de resultar
esta concluso logica e precisa: - que o Poder Moderador
um poder absolutamente irresponsavel por sua mesma natureza, um poder pelos actos do qual ninguem pode, nem
deve jamais ser chamado a responder.
. A doutrina contraria, que ultimamente se tem procurado acreditar entre ns, sustentando-se que os ministros
de Estado so to responsaveis pelos actos do Poder Moderador como pelos do executivo, no s falsa, porque vai
abertamente de encontro verdadeira e san theoria do governo constituciolJal representativo, letra e ao esp(rito bem
manifesto da nossa Constituio, seno lambem subversiva, e no mais alto gro, das instituies juradas, visto como
( queiro ou no queiro os seus propugnadores) a nada menos se encaminha, do que ao total ecclipse do elemento mouarchico do governo, fazendo-se com ella surgir a oligarchia ministerio-parlamentar sobre as ruinas tranquillas do
throno braziletro.
Reflexo sublime da soberauia nacional, e sua mais alta
exp,'esso, o Poder Moderador, foi privativamente delegado
pela lei fundamental ao Imperador como ao primeiro representanteda nao; e o Imperador no representante da nao no exercicio d'esse Poder seno porque, como j uma
vez o dissems, foi encarregado de que1'er por ena, e de manifestar a sua vontade soberana nos difterentes casos prefixos no art. 101 da Constituio. (1)

( i ) V. o nosso cap. 2. 0 , pago

3~

e seguintes.

3l-

Ora, importa antes de tudo recordar, c lio perder ja~

mais de vista, que a irresponsabilidade um attribu lO proprio
e inseparavel de todo o poder repre.~entalivo, e no um simples privilegio da pessoa que o exerce; de maneira que, no
exercicio de suas 'funces, vem a ser o represen lante lo
irresponsavel pela natureza das cousas, quanlo o seria a nao mesma, se directamente houvesse de exercei' J sua soberania.
O caractet' essencial dos representantes, diz pOI' isso
Macarel, no terem mandato nem responsabilidade,. devese supp-Ios de tal sorte designados ou escolhidos, qne tenho etrectivamente por si mesmos, e de seu motu-pt'oprio,
. as opinies, os interesses, as vontades dos representados.
Os que os nomero no podem destitui-los, nem modificar
suas instl'Ucces. (1)

E com etreito, se a represenlao consiste na opporluna manifestao da vontade dos I'epresentados pelos representantes, obvio que essa vontade, pal'te a mais eminente
da soberania, seno a nnica em que elIa propl'iamente reside, deixaria de ser independente e livre como convem, se
porventura no fosse absolutamente irresponsavel; e deixando a vontade do representante de ser independente e livre, deixaria por isso mesmo a representao de ser completa e verdadeira como deve ser.
Isto posto, perguntaremos: quem responderia pelos ac( ~ ) Elements de Droit Politique, til. 3.0 , cap. 2.0, n. ~.o Nesta
passagem refere-se Jlfacarel, sem duvida, ao mandato especial, ou imperativo, que de maneira alguma se poderia, em verdade, admittir.

30:) -

los da von lade oaciona! se a nao dircctameu le c por i

mesma os houve se de manifestaI'? 'luem teria neste mUIldo o direito de chama-Ia a conlas, ou peranle que juiz poder-se-hia pl'omover a sua responsahilidade? Pois bem, o
que snccederia com a nao: se dil'E~clamente pudesse exercer
a sua soberania, isso mesmo deve veriOcar-se exaclamcnl
com aqnelles 'lne a represento no exercicio (Ie suas vonlades soberanas. Do contrario, o: represelilanles no eslariii(
no lugar dos rcprescnlauos, ou, O que vcm a ser o me mo.
a rep"c:senlao no seria completa e verdadeil'll ; e uma
represenlao imperfeila, segundo a phrase de Madama dr'
Stael no seno um instrumenlo de mais para a tyrullnia.
AtJuelles pOl' conseguinte, que a touo o lransc qucrem
tornai' os mini lro$ dc Estado responsaveis pelos acln:.do
Poder ~loderador, e' es principio, anles de tudo, por desconheccr a nalureza cio poder representativo, que no ler,
Ilem careccr de responsaveis flue acobertem sen' aclo e011!
a egi(\c ou antcs com a sombra impo/'tuna de sua responsahilidade individual.
Querer lanaI' sobre os minislros de Estado a responsa bilidade pelos actos do Pode?' Hloderador, O mesmo q~c
chama-los a inlerferir direclam nle no aclOf; d'esle Pr/der'
u:) simple,mente com os seus conselhos, mas com os seus
votos delibcl'3livos, vislO como a iueia de responsabilidade.
em virlude de uma lei mOl'al impl'escriplivel, implica nece. sa?'iamente a ideia de Ube1'(lade na acceitao e pratica do aclo pelo qual se chamado a responder: Sine vohmtale non
crimen.

E como poderia ser independeule e livre a vonlade do

39

306-

primeil'o repl'esentante tla nao, se a tizessemos depender

para sua realisao da vontade dos ministros referend3l'ios?

Se qualquer d' estes pode recusar a sua referenda para no
assumir a responsabilidade de um acto, que lhe parece injusto
ou inconveniente, o que ser do Podel' Moderador, o que ser da vontade soberana do primeiro represente da nao,
condemnada assim ~ esterilidade?
Reconer aqui ao direito de livre demisso e nomeao
dos ministros, seI-ia quereI' decidir' a questo pela qu(~slo
mesma, como adiante mostraremos, ou pelo menos, dado o
caso da espontanea retirada do ministro recusante, e da
nomeao de outro $e1n referenda (absurdo repugnante
-propria doutrina da r'esponsabilidade), sel'ia sempl'e recuar,
e n'bnca resolver a difficuldade; porque em todo caso o
novo ministr'o seria chamado a pensar sobre a ju tia e conveniencia do acto, e conseguintemente a resolver, com inteira liberdade, sobre a pr'estao ou a recusa da referenda,
que por eUe deve torna-lo re ponsavel. E aqui temos sempre a vontade do primeiro representante da nao dependeute e presa ad in/initum vontade de um simples funccionario da ol'dem executiva, mnito embora da mais elevada
ca).hegoria,
Porqne so representantes da nao, encanegados de
manifestal'em suas vontades sobel'anas por meio de formulas

. ou preceitos communs, adaptados s necessidades sociaes,

preceitos a que damnos o nome de-leis-, por isso, e s por
isso so os deputados e senadores ( tomado& collectivamente
ou reunidos em suas camaras) absolutamente irresponsaveis,
no s pelas opinies proferidas no exercicio de suas funces, seno tambem pelas hoas ou ms leis que fazem, pe-

307

las leis uteis ou funestas com que doto o paiz. E quem

nunca se lembrou, ou se lembrar jamais de' dar responsaveis aos actos do poder legislativo?
Pois bem, o que acontece com os membros das duas
camaras uo exercicio do podei' legislativo, exactamente o
mesmo que acontece c deve acontecer com o Imperador no
exercicio do Poder Afoderador. Tanto o Imperador como a
Assembla Geral exercem um poder representativo, isto ,
um poder de manifestal'a vontade nacional em certos casos e
em cer'tas circumstancias: ambos so por isso I'epresentantes da nao brazileil'a, e ambos por conseguinte devem
ser como ell.. absoluta e igualmelilc irresponsaveis na manifestao de suas vontades sobel'anas, porque a irl'esponsabilidadde um atLl'ihuLo propl'io do poder qne n'elles se acha
encarnado por delegao da nao mesma. (1)
(4) Certamente a inviolabilidade do Imperador, como disse o Sr.
Conselbeiro Zcharins em um de seus di cursos na camara dos deputados, e ns o demonstrmos 811I nosso 'lap. 3,0 (pag. 46 e seguintes),
no l)I'o"m s6 da qualidade de primeiro representante da nao, nem
lhe exclusivamente inllerente COll10 Poder Moderador; mas seria
uma exagerao, para no dizer um erro, o pen ar com II mesmo illustre orador" que a inviolahilidade do deputado ou do senador nada
tem de comparavel ii do primeiro representaote da nao. " I Discurso
proferido na sessiio de ~6 de .Tulho de 486L) De feito, no que respeita ao exercicio das funcljes representativas, as dua, inviolahilidades
tem precisamente a mesma natureza e li mesma extenso: amhas ~\lns
tituem, no um simples privilegio das pessoas que exeroem o pdller.
mas, como acima dissemos, um atlrilJuto proprio e inseparavel do mesmo poder representativo, de maneira que ambas dispens-o e repeliem
igualmente a ideia de l'esponsaveis pelos actos tios representantes.
Nem contra isto pode Iwe,.decer a observao feita pelo Sr. Conselh iro, de que, segundo fi Constituio no art. 99, a inviolabilidade
da pessoa do Imperador, e no do podei' que a Constituio lhe deo ;
porquanto, conhecendo bem o que ha de SOllhistico e perigoso em GerIas ideias vulgares, conforme as quaes poderse.bia sel1arar no rei a
IJessoa publica da pessoa privada, e querendo p<'lo contrario confun-

- 308 _.

Sim (C as medida praticadas pl'ivallvamcntc pelo eh fe

do Estado, como muito bem dis, e o SI'. Con. 'Iheiro "ayo
Lobato, so de tal natureza que escap[lo que e, liio acima de
toda a respollsabilidade legal. No mCl3phisyca, aCl'esentonailldajuslamente o illusll'col'adol' 3 pO'itiv3 di posieRO cOllslitucioual: as aUl'ibuittes do Poder Moderador, . o
privatirJmente confel'ldas ao lmperador como chefe supremo
do Estado e primeiro rcprcseulallle da nal:Ro. 01'3 3S funce,; que excrcem os repl'eSeut3nlcs da nao niio e.tiio 11jeilas : I'cspousnbilid3de legal, pol'qne sobre os I'cpl'c5enlanles da Ilao brilha esse "aio de soberania, a inviolabilidade,
sem o qualllo cstario a p31' das altas funces de rcpl'esentanles. nem lloc\el'iao exel'ccr o mandato ), (1)

uir essas duas pes~oas enl lima s, pru crevcndo toda di tincfto enlre
a ideia e Il s?}lI1bolo, ou l'ntre a pe~soa, physicu. do rei e a rea'/eza, o legi.lador constiluinle, depois de havl'\' conferido privalivlImente ao Imperador, nn art. 98, o Poder Moderador (onde prop\'iamentp. reside a
realeza ou o principio monllrchico r v. cap. 4 o)). nada melhor podia
falei' do quc declarar no art. 99-ape'soado Ill1perlldor il1l'iulavel-,
pois q"e, somente sendo - da pessoa -, podia a inl'iolauilidade sei'
absoluta, como mistcr qUtl ~ejll,
D'ahi porm no se sef(uc, qlle fe no possa in abstracto dl:SCO"rir lleta analy a, na invjolahilidade monarchiea, dilferenle partes,
e as ignnr a cada uma o~ fundamentos que lhe ~o propl'in . E' II1CSIIIO
o que illlplicitamente se contm nas Ilalul'ras do Sr, Con elhr.i\'l', I'(lle
ao principio reproduzimo..
A inviolabilidade do Imperador completa e ahsoluln, "I dos depul.j;:fos e senadores incompleta e relalla. Eisahi toda a dilferenll.
que ba entre ella. Ser porm impossivel toda a comparao entre
() ahsolulO e o relalivo? N,io hlll'er no primeiro alguma eousa do que
ha no se!!undo e vice-ve1'sa? O homem, 51'1' finitll e limitado, nflO foi
feito ad imaginem ET SIMILITUlllNEM Dei?
V. luanto ao mais o nosso cap. 3, onde estas ideias ~e acbo,
:egundo cremos, lIl11 pOLIDO de. enl'olvidas.
( ~ ) Em tllda 11 discusso bavidu na camam dos deputados durante
II ~esso de 1861 sobre este importante assumplo, foi o Sr. Conselbeiro
Sayo Louato quem, em nos o humilde entender, cornprebel1deu perfeitamenfe a natureza do poder rr.presentativo, c d'clla, Ollhe tirar UI"

309-

Sem..t.lllvilla o poder executivo assim como o poder jlldic:ario so lambem poderes elementares da soLeI'ania nacional e delegaes da Dao, do mesmo modo que o podeI'
legislativo e o Poder Moderador (al't. 12 da Const.) mas to
profunda a dilferena que existe enlre aquelles dous poderes e estes, que, emqllanto os agentes ou os orgos dos pl'imeiros no pas o da ordem de simples fUDccionarios publicos, os agentes ou os orgos do. segnndos elevo-se exclusivamente cathegoria de representantes da nao, como
justamente o declam o art. 11 da lei fundamental, e isto pela importante razo que acima reproduzimos.
Na vet'dacle, se a nao houvesse deexercer por si mesma os poderes execulivo ejudicial, no ha duvida que estes
dons poderes participario, do mesmo modo Ilue o Moderador e o legislativo, do allribnto da inespoLlsabilidade, que
univer ai 00 i"llercnte a lodos os aclos do verdadeiro soberano, qul' de vontade qur de execuo quaJ)(ln praticados por elle immedi3tamentH' e a razo ouvi3, Mas tambem u'c ta hypothese importa nolal', '1uc o julgamentos
c os actos cxecu tlVOS da no sel'io sempre perfeitamente conformes aos aelos de slla \'0 nlade ou s snas resolues
soberanas visto como no ser collectil'o chamauo n3o. do
mesmo maflo que no ser individual chamado homem os orgos ou os instrumentos do corpo nece sarios execuo,
no poderio deixaI' de obedecer empre prompla e fielmente,
~umeDlos

valioso eUI [;1\'01' du irrespllDsahilidadc absoluta do Poder

Modemdor. Os seus eluljllentes discursos. qlle ainda se pudem ler com
proveito n sta parte, parecem-I1Os tl'r n'sp"ndirlo a tlldas as ohjece;;,
e ficado sem rasposta.
E' 11m tributo de juslia quc aqui pllgamos elevada illtelligcncia
do Sr. Conselheiro.

310-

s detel'minaes da vonlade que os dirige e a cq,jo sel'vio

esto. (1:
No podendo porm a nao exel'cer por si mesma a
sua soberania, e senti o fOl'oso instituir um governo que seja
a (orma exterior e regular debaixo da qual ella se exera, seguese que, uma vez instituido es,:;e govel'llo sob.'e a base fundamental da diviso dos poderes, e confiados o execulivo e o
jurlicial a pessoas differenLes c1'aquellas qne devem exercer o
Mode1"ador e o legislalivo perdem nesces ariamenle alJuelles dons poderes, pela mesma nalureza das cousas, o altributo da inespollsabilidade, vislo como desde logo apparece
para elles o devel' de conformarem fielmente seus aclos (de
.julgamento ou de execuo) aos decl'elos e resolues dos
outros dons poderes represenlalivos Ja vonLade nacional; c
( 1 ) A sociedade, cumo bem di se um grande philosopbo e Ilublicista, o homem e nada (IInis que o homem, cunsiderado dehaixo de
um cerlo ponto de vistu l'special, e de cerla maneira. Ora, o testemunbo da r.onscieocia nos diz que a sde da personalidade ou da obera
nia do bomem reside elfeclivameote nu vontade ou no poder de querer;
e no ha talvez noo mais innexaeta do flue aquella, que faz con i til'
a liberdade no poder de obrar deste ou daqlll'lle mudo; pois flue natla
ba menos livre em ns do que esse I,oder.
Com elfeito, fI que ba de mais necessario rm ns, eonforme a observao de um distlncto p. )'chologista, que, a uma resoluo da
vontade, quando e11a recabe sobre llrna cousa faelivel, sur,cede a aco
mesma que executa, ti aCI;o que I'ralisa II resoluo da vontade. De
maneira que', entre o qUHer e 11 fuzer, loelas as vezes flue aqlllllo flue
se quer possivel, ba lima consequenr.ia nr.cessaria. Se pois, diz
Jooll'roy, chama-se livre em ns o poder de fazer o fI'le foi querido,
chama-se livre em ns um poder cujo caracter pelo contrarill a necessidade. Porquunto, o aclo pelo qual realisulllos uma l'esolu.o da
vontac1e uma cnn equencia necfssaria d'rssa resoluo me. ma. "
Mas se assim no horn,~m, parece flue no pnde ser de outra sorte
na sociedade compo~ta de homen ; e desde ento claro fica que, me
mo no dorninio da abstraco ou da pura lheoria, no pOc!l'm os dou
puderes l'xecutivo e judicial, deixar de .ar eonsllJ rados comu poderes
sultalteroos ou sulJmisso..

311 -

com a ideia desse dever a ideia ela ,'esponsabilidade legal que

lhe anda annexa. e inseparavel, e que bem claramente demonstra sua posio subalterna em presena do legi lativo
e do Moderaelor. (1)
Foi lambem o que' bellam.ellle comprehendeu e explanou a elevada illlelljgencia de Bal'llave no seio da constiluinte da Frana.
" Desla sabia combinao do vpsso governo, dizia o
talentoso e eloquenle orador, referindo-se ao mechallismo
lIa separao dos poderes; desla sabia eombinao do vosso
governo resultou uma consequencia: - devendo esse poder
dispensado ao rei de limitar o poder legislalivo, lorna-Io
necessariamente independente, devendo por consequencia
loma-Io inviolavel, foi mislel' quando a lei lhe confiava no
s a sanccio, mas lambem a execuo, separa?' de facto esta
ultimet parte, porque ella por ~ua nalureza necessariamente
submeltida 1csponsabilidarlc.

Assim deixasles ao rei inviolavel essa exclusiva

(1lnco de dlll' a sanao e de nOlllca1' os agentes,. mas obrigastes pela constituiO os agentes nomeados pelo rei a preen-

(1) Desta superioridade relativa dos podere. Moderad()r e legislativo em relao aos outros, e que longe de ;'er uma pura metaphysica,
traduz-se na mais seria realidade, qlle vem o tratamento de- Jl1ageslade - , l]ue li Constituio manda dar, no art. 100, ao Imperador como primeiro j'epl'esentan/e da nao; e o de - augl4stos - que no art,
26 manda dar a - cada uma das 'amara -, com <,xl'luso de todos os
outros funccionarios, qur da ordem executiva qur da judiciaria, por
mais elevada lJue Feja a. ua clltbegoria.
Assim, tudo se explica cm nos a h:i fundamental da maneira a mais
philosophica, e nada ha ahi lJue se deva desprezar.

3J2-

cherem por elle as fUllc~es executivas, porque estas funces llecessito da critica e da censura, e porque o rei, deven(10 sei' independente quanto sanco, devendo ser por conseguintc pessoalmente inattacavel, tomava-se incapaz de as
preencher. (1)
V-se j do que Oca dito que os esforados sustentadores da responsabilidade ministerial pelos actos do Poder Moderador, procuro muiLo simplesmente confundir
cousas de naLllI'eza a l1)ais differente, cousas que semprc se
consiuer*ro como distiucLas e separadas; e, por meio d'esta
sua confuso, mosW.io-se to desconhecedores da naLureza
do Porler 1I1oderador, como da ue todos os ou Lros poderes
eJemental'es <13 soberauia nacional.
EntreLallLo, para flue no faltassc mais uma boa pro a
da prodigiosa agilidade do espirito humano nas in Lrincadas
veredas da contradico e do e1'1'0 , eis-aqui uma nova e autori ada opinio, conforme a qnal so os ministro de ESLado
responsaveis pelos nctos do Poder IUoderador- precisamente
porque esse Pnder simples deliberao em facc da ConstiLllilio do Impcrio; lJrecisamente porque, segundo a douLrina
constitucional, a promulgao .clistincta da sanco, e feiLa
pelos ministros. (2)
Salvas porm toda a estima e considcl'ao, qne por
mais de um tiLulo tributamos ao talentoso e illustrado autor
d'esta opiniO, somos forados a confessai' que no pode ella
(~ )
(~)

elioia; de Rapports, Opinions et DiscOU1'S, etc. voJ. 4..'

Discurso do Sr. Conselhp.iro Jos BODifacio, proferido 'ou sesso da camara temporuria de 11> de Julho de B6~. .

3'13 -

sustentar-se cm presena do que levamos dito, visto como

em si mesma traz os germens da propria destmio : primeiramente pOI'que tem uma procedencia que sem duvida excede s intenes do sen autor; em segundo lugar, portlue envolve manifesta contradico em sens termos,
Com elfeito, se os ministl'o de Estado so I'esponsaveis
pelos actos do Poder ,llodertldm'> porque este Poeler simples
deliberao, no ha motivo para que o lio sejo igualmente
pelos actos do podp.r legislativo, pois que tambem este poder, como o reconheceu o illustrado preopillante, no faz
mais do que delibel'ar. Sim: porque I'azo os ministl'Os de
Estado unicos encanegados da execuo das I~is no nos
ho ele responder pelas que forem injustas, oppressiva:s e
lyraullicas? Eis-ahi o que devl'a ter-nos explicado o destillcto membro da deputaO pauli3taua, para esclarecimento da sua nova dout\'ina.
Era porm difficil, para no dizei' impossvel que o
novo athleta da responsabilidade ministeriJI nos dsse 11m3
S? razo pela qual, consistindo os duns poderes em mera de.liberao deve em entretanto os ministros de Estado, unicos executores segundo a ConstituiO, respondei' somen~e
pelos actos de nm d' elles, e no pelos do outro; el'a difficil,
para no dizer impossvel partindo do ponto de "ista do
illustrado preopinante, dar em favol' da I'esponsabilidade dos
ministros pelos actos do Pode?' Modemdor, uma s razo
que no militasse tambem em favor da mesma responsabilidade pelo actos do poder legislativo sendo incontestavelmente identicos em sua essencia esses dous podere,
As leis, em verdade, considerada em I{ua essencia e

40

-314segundo a ajustada definio de Portalis, no so outra cousa mais do que CI: actos da vontade do podei' publico, expressa nas fOI mas determinadas, e revestidas de certas solemnidades, que provo a sua authenticidade ; J) isto , no so
outra cousa mais do q'ue - verdadeiras deliberaes. Mas se
fra estranho, para no dizer absurdo, tornar os ministros
responsaveis pela execuo das leis, sob o pretexto de que
o corpo legislativo no faz mais do qne deliberar, que outra
qualiticao poder ter a preteno de chamar os miuistros
responsabilidade pelos actos do PodeI' Moderador, precisamente porque este poder simples deliberao?
Do mes'mo modo que as leis, e segudo a propria confisso do nosso iIIustre adversario, os actos do Poder Moderador no SO, nem podem ser considerados seno como
actos da vontarle do poder publico, ou verdadeiras deliberaes. Onde estar pois a differena que o obrigou a sustentar a responsabilidade ministerial s6 pelos actos d'este
Poder, e no tambem pelos do poder legislativo?
Dar-se-ha que esteja aqui latente agrande preoccupa.o
do parlamentarismo, a ideia favorita da supremacia das camaras sobre o rei, do poder legislativo sobre o Poder Moderador? Mas uma tal ideia, manifestamente contraria evidencia resultante da Constituio brazileira, no se poderia sustentar, nem mesmo discutir um s instante seriamente, como ja mostrei (1), e espero ainda faze-lo para diante.

(~ ) Vr os cap. 2., 3.0 e 7., d'esle escripto, sobre-o Imperador

como orgo do Poder Mod~rador, - a Inviolabilidade da pessoa do monarcha, - e o Direito de sanco.

3'15-

Se chamar os ministros de Estado a respondel'em pelos

actos do poder legislativo seria um grande absurdo, porque
fra o mesmo que toma-los juizes da obediencia que devem s leis, e por esse facto constitui-los, como funccional'ios da ordem executiva, inspectores e vigilantes da Assembla Geral, que representa a nao, invertendo-se assim
a natural bierarchia dos poderes, pal'ece-nos que no pode
ser cousa muito razoavel e fundada o chama-los a responder
pelos actos do Poder 1I1oderador, porque nada menos importa isto do que torna-los tambem juizes da obediencia que
devem aos seos decretos, constitui-los inspectores e vigilantes do primeiro representante da nao, com o que ainda
mais gravemente se transtorna a ordem hi.erarchica dos poderes sociaes, visto como evidentemente se rebaixa ao primeiro d'entre eHes.
Nenhum direito pode ser util, seno emquanto o no
separamos do poder de reduzi-lo a acto, ou pelo menos de
fazer-se, reduzir, por uma virtude que Ibe seja intrinseca, e
que a todos imponha o respeito ou obediencia. E' por isso
que o direito de fazer as leis, apanagio importante !la soberania, e fJue entre ns foi delegado Assemhla Geral, no
poderia jamais ser inutilisado pela responsabilidade dos mi-o
nistl'os de Estado, sendo uma lei imprescriptivel da ordem
moral, que o responsavel por um acto seja livre na aceitao e pratica d' elle,
E sendo assim, o que seria do Poder Moderador, se os
ministros responsa,veis podessem paralysar com o seu exame, e inulilisar com a recusa da sua referenda os actos da
vontade d' esse Poder? Aque ficario reduzidas em l!ll caso
as suas deliberaes solJeranas? Parece que bem se poderia

316-

tlizcr d'ellas nesta bypothese: sunt ve1'ba et voces prrEteria que

nihit. E O Puder' Moclerador, O centro da unidade politica, o
poder de snprema inspeco e vigilancia sohre os demais poderes, acbar-se-bia em definitiva deslocado, e transferido
para os ministros de Estado, quando a nao s quiz delegalo pl'ivativamen te ao Impel'ador, como ao seu chefe sqpremo
e primeiro representante. (ArL. 98 da Const. )
No se comprehende pois como poude o esfol'ado campeo da responsabilidade ministerial, afastando-se das ideias
geralmente reoebidas, avanar que os ministl'os tambem devem l'eSpontlel' pelos actos do Podr Moderador, porqne este
poder simples deliberao, segundo a Constituio,. e deliberao tanto mais importante e taQto mais excellente (convem acrescentar), quanto recahe com 'imperio sobre os outros
ramos do poder'publico, atim de conte-los em seus exces:;os, dirigi-los em seus desvios, harmonjsa-Ius em summa
para a consecuo do fim social: a illviolabilidade dos c\il'eitos do cidado brazileiro (1).
Porm. aiuda menos comprebensivel se torna o nos o
illustJ'e advel'sario, quando affirma que os ministros so responsaveis pelos actos do Poder ll'JodemClor, porque na doutrina constitucional a promulgao distincta da sf1nc~o,
e feita pelos ministl'os. De maneira que, aquillo mesmo

( ~ ) Emhora empnhudo em sustentar a mesma opioio que o seu

iJlustre colIega por S. Paulo, o Sr. Cooselheiro Zacharias julgou todavia conveniente protestar, nu discurso a que j nos referimos, contra
o argumento tir-ado - de que o Poder Moderador consiste em pura deliberao; e te:ve S. Ex a razo, seno pelo que a este resp~ito disse,
ao menos porque esse argumento realmente cOmlJro?1wHedor pelo que
se acaba de ver.

317 -

que L10 sentil' de Bal'llave, e em geral de lodos os publicistas, uma razo valiosa, e at invencivel, para se confiar exchtsivarnellte ao rei a sanco, isto , o Poder 111oderador, afastando-se d' eHa responsabilidade ministerial, vem a ser para
o illllstrado preopinante uma razo de mais para que os ministros intervenbo com a sua responsabilidade n'essa aILa
prerogativa da coroo, n'essa aLlribuio por ventura a mais
eminente do Poder ll1oderador!

o que a promulgao da's leis, e em que differe ena da

sanco? Autorisar a differena existente a estranha argumentao que se acaba de lr? Eis o que nos cumpre
averiguaI', para que se possa fazer a devida justia opiniO
que combatemos.
Antes que a diviso dos poderes politicos se achasse
definitivamente assentada, grande confuso de ideias reinava entl'e os publicistas francezes acerca da promulgao, o
'que como DOS diz o celebre Toullier, no era de admirar,
visto como a sanco e a promulgao, sob o imperio dos reis
absolutos, achavo-se confundidas em um s acto, de sorte
que uo era possivel separa-las uma da outra; e d'essa confuso ainda hoje se noto vestigios bem sensiveis em alguns
autol'es.
Porm depois que a Assembla constituinte, separando os poderes, rectificou as ideias a este respeito, e lixou,
segundo se exprime o citado Icl., o vel'(ladeil'o sentido da
sanco e da pI'omulgao, quasi toclos os publicistas e jurisconsultos de melhor nota so concordes em definir a sanco: - o consentimento prestado pelo rei aos projectos
de lei ou decretos j approvados pelas camaras legislativas;

- 318 _.

-e a promulgao- o acto pelo qual o rei aUesta ao corpo

social a existencia de uma lei ou decreto, e ao mesmo tempo
manda que o executem e fao executar, publicar e correr,
etc. l) (1) O qne tudo se acha na mais perfeita conformidade
com a letra expressa da nossa Constituio, que ainda
nesta parte seguio exactamente o caminho traado pela
consti tuio franceza de 1791. como se pode ver, combinando as formulas dos arts. 64 e 69 da primeira com o art. 3.
do til. 3., cap. 3., secc 3.a, e o art 3. do mesmo tit, cap.
4.secc.1.0-da segunda.
Fixadas pois estas noes, cuja exactido ninguem con.testar em face do nosso direito positivo, nada mais facil do
que estabelecer a dilIerena que realmente separa a sanco
da promulglico, e verificar se essa differena autorisa a responsabilidade dos ministros pelos actos do Poder Moderador.
A sanco O acto final que d existencia lei, que
a torna completa e obl'igatoria; a promulgao o acto
consequencial que prepara a sua execuo ou que a toma
executoria a respeito de todos. A primeira, dizem geralmente os pnblicistas francezes, um acto do poder legislativo ( e ns diremos do Podm' !I1oderador com a Const. art.
101 1.); a segund um acto do poder executivo, porque
s ao rei, como chefe supremo do poder executivo, especialmente encarregado de velar oa execuo das leis, que se
podia confiar o cuidado de as promulgar e fazer publicar.
S elle, diz Lorieux, tem o direito de imprimir-lhes um ca( 1 ) A torrente dos Icls. e publicislas.que se pronuncio neste sentido, tal, que escusado nos parece precisar aqui as citaes para estabelecer um PO!!to de doutrina to comezinhl'. Seria um nunoa acabar.

319-

racter autbentico, fazendo-as revestir com o sello do Estado ; s elle commanda aos magistrados inferiores e aos agentes da fora publica; s elle pode intimar-lhes a ordem de
executarem as leis e de as fazerem respeitar. (1) ,
Onde est pois o lao occulto, que prende esta doutrina
geral e corrente concluso que d'ella se quiz tirar em prol
da responsabilidade dos ministros pelos actos do Poder Moderador? No ser a consequencia contraria a que d'abi resalta evidentemente a todos os olbos? Ouamos sobre este
ponto uma autoridade respeitavel e insuspeita, e no poder
restar mais a menor duvida sobre esta nossa assero.
I/.

NO se deve' confundir, diz o illustre De Gerando, a

sanco da lei com a sua promulgao, que no seno a

cODsequencia e a Qlanifestao exteJ'iOl' d'ella.

tinco de uma alta importancil2.

Esta dis-

([ Com effeito, a sanco um acto soberanamente livre

e discricionario da autoridade real ( muito bem ). Elia pode
recusa-la, conced-la, sem que ninguem tenha que perdirlhe contas do'.) seus motivos.
CI No acontece o mesmo com a promulgao; esta
necessaria, obrigada, e se uma lei est sanccionada, o dever
d'essa promulgao cahe sobre um ministro responsavel
(sim, sem duvida).

( 1 ) Tra.it de la Prerogative Royale en France et Ang/eterre, vol.

1., liv.2. 0 , cap. 3.0- V. mais no mesmo sentido Toullier, Go1.4r5 de
Droit Gil). Fr., vol. 4., til. prelim.; Demolomhe, Go1.4r5 de Gode Civ.,
til. prelim., cap. 2.; Valette, annoL a Proudhon, vol. L, call. 1.;
Deslriveaux, Trait de Droit public, vol. 1., 4.' divis., c"ap. '.0, etc.

320-

Ha entre a lei e sua promulgao a mesma differena

que existe entre ser e apparecer. Assim, conforme o que
se acaba de dizer, a promulgao a forma exterior da lei.
ElIa no a cl'ia, no lhe acrescenta nada, mas d-lhe o sello
da authenticidade. A promulgao para a lei o que o
signal pa7'a a cousa, O que a palavra para o pensamento. (1)

V-se pois que a necessidade, a alta importancia que ha

em distinguir a sanco da promulgao, , no sentir do
sabio De Gerzodo, assim como no de Barnave, - porque
a sauco constitue um acto soberanamente livre e discricionario (2) da aUlOridade real, Oll do Poder lJloderador,. isto
, um acto de sua exusiva competencia, e de cujos moti. vos ninglem pode pedir contas; ao passo que a promulgao, suppondo a lei j perfeita, constitue um acto necessario,
obrigado, e em cel'to sentido um comeo de execuo da lei,
cuja responsabilidade pesa e deve pesar sobre os ministros,
que so os agentes responsaveis do poder executivo, e que
por isto tem no ~eu exerccio. uma legitima ingerencia. (3)
Quando os publicistas francezes dizem quasi todos una
voce, quea sanco um acto do poder legislativo, fallo sem
( 1 ) Cowrs de DI'oit public et administratif, etc.; Themis, Otl Bibliotheque du Jurisconsulte, vol. 2.
(2) Parece-nos escusado observar que, qualificando de discrieionario o acto da sanco, no podia De Gerando, neID podemos ns ter
em mente - um acto alheio aos dilames da razo a im como s prescripes do interesse social; - mas somente um acto inteiramente deixado rectido de juizo, ao prudente aruitrio do monarcha, e do qual
no ha contas a pedir, porque nisto est o essenC:al.
~
(3) Macarel chama po itivamente promulgao - o primeiro acto de execuo da lei; e parece que no se lhe pode contestar a exactido da ideia contida n'essa expresso. - Elements de Droit politique,
tit. 3., cap. ~P, art. 2.0

321 -

duvida !;cgullllo a lelra tle suas dilt'erentes COl\sliLUies~

onde a bella lheol'ia do Poder lIfoderador nnnca foi. expres::ia e francamenle realisada; mas lodos eslo cel'lamente
mni longe de querer que os minislros de Estado sejo
responsaveis pOl' um acto do poder legislativo, podei' representativo ou sobel'auo, absolutamente irresponsavel por Slla
natureza. Ora, organisado o Poder Moderador pela nossa
ConstiluiO, e passando a s~oco a ser nrna das suas allribuioes (al't. 101 3.), lliuguem dir que tenha perdido
pOl' isso a S16a natureza; isto , oinguem dir que por uma
melhol' classificao (t) tenha perdido o caracter de um
altl'ibuto essencial da realeza, de um acto soberanamente
livre e discriciol\urio, como so os actos do poder legislativo. e sobre cujs motivos ningucm tem que pedir conlas a
quem qu., que seja.
II A sanco real, diz por sua vez Foucart em confirmao d'esta doutrina; a sanco real sempre um acto de 'P74m e livre 'Jontade, qur a proposio emane de uma das camaras qur tenha sido feita primeiramente pelo I'ei; porquanto o rei no fica ligado pela apl'esentao de um projecto' elle pode, aiuda mesmo que sua proposio tenha sido
adoptada sem emenda pelas duas camal'as, recusar convert-Ia cm lei; as cil'cumstallcias que lhe dero nascimento
porlem no ser mais as mesmas, e a proposiO, util ao priocipio, pode ler deixado de s-lo posteriormente. O art. 18
ela carla formal a este respeito; elle d ao rei a faculdade
a mais ampla de admiltir ou regetal' o projecto adoptado

( t) V. o cap. 7.", sollre o Direito da

al1co.

41

322-

pelas duas camaras sem ser brigao a uar cOlHa dos seus
motivos. (1)
Como poude pois o talentoso e illustl'ado pl'eopiriante
sustentar que os ministros de Estado so l'esponsaveis pelos
actos do Pode7' Modemdor -porque a p7'omulgao djstincta
da sanco e {eita por elles? Se Mio so os ministros que
fazem a sanco, como ho de responder pOI' ella? E, respondendo pela promulgao, respondero ,por ven tura implicitamente pela sanco? E esla responsabilidade implicita ou indirecta (caso ~e queira toma-Ia efiecliva) dar aos
ministros a liberdade de fazerem ou no a pl'omulgao de
uma lei sanccionada? So Olltl'OS tantos mystel'ios que ficro POl' esclrecel' em sua laconica argumentao, e que
escapo ao no~so humilde inte\lecto,
Limitando-nos por conseguinte ao que temos exposto,
afim de quese no diga que levantamos castellos para ter o
prazer de os uelTibal', e pel'manecendo nos mesmClS sentimentos de estima e considerao ao nosso iIIustre adversar'io, seja-nos todavia licito concluir, que a sua opinio nesta parte
Do pode tel' outro valor, a no seI' o da novidade da forma,
segundo aquelle dito do poeta: ln nova (ert animus, etc. ; e
ao'contrario disto firmar que os ministros de Estado no so
responsaveis pelos actos do Podm' dfodemdor, J}I'ecisamente
porque a promulgao. acto do poder executivo, differe essencialmente da sanco, llue attribuio d'aquelle Poder,
e por todos reconhecida como um acto sobemnmnente livre e
discricionar'io do principe, como um atlributo e uma prero(4) Elemen!s de Droit PublicetAdmnistl'!!tif, vol.4,o, n.o79,
da 3." edio.

323-

gativa eminente do pl'imeiro representante da nao -do

pri ncipal intel'prete da von tade uacional.
Entre os publicistas da escola ultra-libel'al no falta,
verdadt', quem sustente que os minisll'os devem ser responsaveis, no pela sanc~o, notlt-se btm, mas pela denegao
d'ella, 011 pelo veto. Porm estes taes mostro-se, pelo
menos, logicos e coherentes em sua doutrina, e o qlle meIhOl' , rebaixo francameo,te a realeza, e com ella uma parte
cio paJ'lamento (a CJmara alta), e de uma maneira talt'lue, sem
a sua franqueza, no se poderia facilmente acreditaI'.
Eis-aqui._ com effeito, a illglllar doulrina de BerriatSainl-Prix, em seu Commentario Cartn Constitucional de
1830:
Quando uma lei proposta pelo mlDlsterio tem sido
regeitada pelas camal'as, sendo o damno nenhum, nilo ba
lugal' accusao (dos ministros); quando a lei votada pelas camaras sancciolJada pelo ministerio, ha cel'lamente
damno effectuado ; mas porque motivo se lhe faria um crime
de ter-se conformado vontade do paiz expressa pOI' seus
representantes? (Isto verdade.) E' clal'O que, accusando
o ministro ql1e referendou \lma lei, seria necessario tambem
instaurar \lma accllsao contra os deputados e os pal'es que
a approvl'O por seus su!fragios ( logico e ilTecusavel).
Quando muito pole-seopl'ocessa-los por terem illudido a~
assembJas legislativas com falsos i'elatorios, falsos documentos; por lerem procura/lo alterar sua maioria verdadeira
celTompendo seus membros, introduziudo a fraude nas eleies (ah! quem dera!)' mas o delicto no consiste ento preci amenle no facto de tel' anccionado lima lei ( em duvida).

324-

Ocontl'ariod'i to.continaorucsmopublirita acontece com a rec'/tsa de sanccional' um projecto votado na

duas camal'as; essa recusa no deve ser a obra do capricho
(pois no!), e as suas consequencias podel'io seI' mui graves ( certamente). A re.istencia pessoal elo g'ei no 1tma
jttstificao pam o ministro; em semelhante caso elle deve, se
qul' pl"ao abri{5o sua I'esponsabilidadb. dar immediatamente a sua demisso; seu Sllccessor deliberar se quer tomaI'
a recusa da sanco slla conta (et sic ad infinitmn I) (1).

Assim, o monarcha feito o agente passivo das vontades

soberllDas do .pal'lamen to, cujo decretos somen te pode approvar e nunca gepellir,. o ministerio responsavel constituido senhor do veto, e para tudo dizer, a monarchia aniquilada, e em sen lugar a mais de.cascada republica, ou antes a
mais insolente olygarchia, tal em sua verdadeira expresso
a doutrina do publicista francez, que acabamos de ouvir. E
haver necessidade de confutar largamente to extl'avagante
doutrina? E sero estas as idbias, que pretendem fazer
triumpbar em nosso paiz, a despeito da Constituio? E' o
que somente o tempo poder bem esclarecer e decidir.
Entretanto, o proprio Berriat Saint-Pl'ix no olvidou
llma seria objecO, que 3e podia OppOI' sua estranha doutrina; e importa consignar aqui a cathegorica e iutet'essante
resposta, com que julgou dever destrui-la.
Pode-se em vel'dade objectar, e com razo, que, se as
camaras no ineorrem em responsabilidade alguma pela

(1) Comment. ao arL ~~ da carla.

325-

regcio d~ uma proposta tle lei, por melhor que elJa seja.
parece injustia ou grande desigualdade, que s o ministerio
princI:pe tenha de I'csponder a um processo pelo uso do seu
veto. - Mas a objeco sem (ortL, responde o intTepido
escl'iptol', no que toca camam dos deputados, p01'que ella o
orgo do voto publico, base do governo.' (1)

Assim pois, adeos realeza, adeos camara dos pares ou

senador'es: mister qne \'os retireis da sccna politica, quando se trata da responsabilidade ministerial no caso de sanco ou da recusa d'ella a um projecto de lei, Nem vs, Te,
nem vs, pares ou senadores, sois orgos do voto publico base
do governo, Resignai-vos ~ol'tanto a ser absorvidos pela
camara dos deputados, ou protegidos pela sna sombra,
quando estiverde~ de accorclo com eHa: a melhor forluna
que vos pode succeder; mas ~e tiverdes, Tei, 'a desgraa
de estar em dissentimento com as vontades soberanas dos
nnicos representantes da nao, os deputados, ento abatdvos, desapparecei, e deixai que se ajustem as contas relativas
ao veto com os ministros responsaveis, ou com os deputados
ministros, unicos governantes do paiz!
Querem-no mais claro? E ser necessario pprder
mais tempo em mostl'ar a impossibilidade, o absurdo mesmo
de semelhante doutrina em face da Constituio brazileira!
Ser necessario recordar aqui, que no eM em nosso poder
destmir a ve1'(lade dos art. 11 e 98 d'esse codigo sagrado,
conforme os quaes so representantes da nao, isto ,
orgos do votopllblico e base do governo, O Imperador e toda a

(~)

Ibidem, nota 1.', pago 93.

326-

Assembla Geral, occupando sempre a unidade o prlmell'o

fugal' n'essa jerarchia politica ou governamental?
Deixando porm de insistir mais soure consas, que a evidencia torna por assim dizer familial'es e comezinhas aos espiritos desprevenidos, de bom grado passariam'ls desde j a
. outro assumpto, se uma autoridade muito respeitavel, mas
que nos. advel'sa, nos no impozesse o dever de tributar-lhe
:.tinda alguns momentos de alleno solH'e o ponto que
agora discutimos, isto , sob.'e a repolIsduilidade dos ministros pela sanco ou pelo veto imperial.
Essa autclI'idade a do Sr. Conselheiro Zacharias, o
qual, exagerando o principio da responsabilidatle a um ponto
talvez inaudito, ententle que os millistros de E tatlo nevem
ser responsaveis lio s pelo veto, como o quer BCl'l'iat-Saint
Pl'ix, mas tambem pela sanco, corno pOI' ventura ainda ninguem quiz. (I)
li. As camal'as, diz o SI'. Conselheiro, podem el'l'adamente e at pOl' paixo adoptaI' projectos que firo os inteI'esses nacionaes a que porlanto deve a cora negar o seu
assentimento: d-lo em tal caso fa7.er um grande mal, e
alguern, visto CJue a cora il'l'e pOlIsavel deve pOI' elle responder nao, (2)

Mas primeiramente, pergulltarei al(ul com Berl'iat

(1) No temos com eITeilo lembmna de publicista algum, que

sustente a responsabilidade dos ministros pela sanciio ou approvuQo
prestada pela cora ao projectos de lei votados pelas camaras.
(2) Da nllltm~a e limites do Poder Moderador.

327 -

Saiut-Prix, porque motivo se lia de fazer coroa ou aos

ministros um crime de terem-se conformado vontade da
nao expressa por seus relJresen tau tes? E depois: accusando-se o ministro que referendou uma lei, no se deveria
tambem, proptel' scandalu'm, accusar os deputados e senadores que a approvro com seU5 votos?
A opinio do SI'. Conselheiro Zacharias neste ponto
( permiua-se-nos diz-lo francamente) jmporta a completa
subverso do govel'llo representativo, que Ee funda antes de
tudo na presumpojuris et dejure de qne os representantes
tem sempre por si mesmos e de seu motu-propriLl, segundo
se expl'ime Macal'el, as opinies, os inter~sses, as vontades
dos representados ('I). A.dmilLir portanto a hypothese de
um desaccrdo, e, raciocinando sobre eUa, querer verificar
esse desaccordo pOI' meio de um proces o judiciario, e pu'ni-Io afinal na pessoa dos ministros de Estado realmente
subverter e transtornar todo o systema, cahindo alis em
um circulo vicioso, ou antes lanando- e em um verdadeiro
cul-de-jate, do qual no se poder jamais sahit, a no ser
pelo brao de Rousseau ou de J U1'iell: isto , tl'azendo scena
o povo soberano, a6m de verificar por si mesmo de um modo
infallivel a falta dos seus represent.antes, a offensa aos seus
verdadeiros interesses, a oPPOSiO e contrariedades s snas
vontaues reaes. (2)
(1 ) Elements de Droit politique, til. 3.0 , cap. e.o, n. 4.
( '2) E no pode baver tamhem doutrina ( cumpre observa-lo ),
que mais,facilmente conduza ao systema da ,.esistencia, activa, pois que
com ella se destre a presumpo da bondade e convenie/lcia das leis,
presump~o qlle no pde ceder eno verdade estabelecida por outras le'i~ em contrario; e destruindo se e. sa prl'sumpo, armo-se os
hraos dos cidadiios conlra as leis existentes, que lbes parecerem ou
Ihrs forem apre enlndas como prejudiciaC' , elc.

- 328 -.

Qnem na vcrdade poder verificai' a inlidelidade do.

!'epresentantes da F1ac;o, estabelecer com cerLeza o desaccordo entre uma lei dada e a vontade ou os interesses reaes
do paiz? A' qne juiz ou tribunal ser i llcumhida essa alta e
pavorOIlG commis. a, uma vez organisado o govel'llo? Precisal' elle de regl'as Ollllormas e. tabelecidas para o seu julgamento ou dever ficai' entregue aos dictames de sua razo, aos impulsos de ua vontade? Se precisar quem Ih'as
dar lie 11m modo in{allivelment'3 justo, adequado e conveniente? E, em todo o caso, er esse juiz ou tribunal in{aUivel em suas decises? E se o no for, como provavel,
para ql1em se appellar das snas seu tenas?
Eis-ahi outras tanLas dilficuldades quc fl'a mi Ler resolver no systema do Sr. Conselheiro Zacharias, e que, em
nosso humilde pensar, jamais poderio tel' uma soluO logica fra do systema da democracia pura} sendo o povo soberano, a unica aULoridade que, no dizer de Jurieu, e pela
fora invencvel das consas, no carece de ter 1'azo. Ora,
a ideia de uma nao, cujos magislI'ados todos no fossem
seno ministros on simples mandaLarios, e que exel'cesse
directamente pursi mesmo asoberJnia, emalgul'l/ caso, como
poder, no offel'ece ao espil'iLO mais do que uma theolia absnrda e imaginaria (1), uma theoria que no leve, nem ter
jamais realid'ade, a no ser talvez na famosa insurreio dos
Cretenses, de que nos falia B. ConsLanl com Filangieri e
Montesquieu, (2)
( 4 ) V. neste sentido Portalis, De l'usage et de l'abus de fesprit
philosophique, vol. 2., cap. 28.
(2) No dizer d'esses autores, que todos se fundo na autoridade
de Aristoteles, linhio os bons Cretenses um meio bem singular de cohihir os desvios dos seus primeiros magistrados, e cont-los na Ol'bila

329

De mais, j que os ministros ,e aello conslituios

victimas expiat07ia., das culpas dos pl'oprios repl'esentantes

da nao, qnando contrario nas leis os seus verdadeiros

inleresses, qur por erro, qur por paiXO, quizeramos tamhem ( e ninguem dir que seja fora de proposilo) que elles
nos respondessem pdos discursos inconvenienles proferidos
nas camaras, pelos ataques ol'em publica Oll homa dos
cidados, e at mesmo por algum vOlo filho da peita ou o
sobomo, eousas eslas, <le que, corno homens, os no pouemos julgar isenlos, e de que de.sgraadamente no falto
exemplos na hi -toria dos governos pal'lamentares.
E porque no lia de sei' assi m ? Porque razo, j qne
os membros das duas camaras so ill\'iolaveis pela opinie
que proferirem no exercicio de suas funces (Cons\. al'L.
26) porque razo o salvaterio da responsabilidade ministerial no nos ha de ser uma garantia contra essa illilllitada
liberdade da triblll13, considerada como essencial nos govel'1I0S representativos? Se nos responderem com a difficuldade de organi.~ar eS:ia respilllsahilidade, e com os inconvenientes que d'ahi resllltario, observaremos por nossa vez, que
essa dimculdade e esses inconvenientes no podem ser menores do que se ho de encontrar na oryanisao da respons:lbilidade pela sanco das leis, e em geral pelo exel'cicio

da lei. Logo que elles c:omeavo a alJu ar, uma parle dos cidados
sulJleva\'a-se, e depunha-os, obrigando-us a entrarem de novo em sua
condio de particulartls, e algumas vezes a premse em fuga.
Infelizmente, um~ semelhante instluio, que, segundo Montesquieu, parecia dever lanar por terra toda e qualquer republica, s
,pelo povo de Creta podiil ser empregada com SUCGesso (diz o mesmo
escriptor), e iSlo pelo seu grande e inimil(\vel amor da Ilatria! V. L'Espl'it des Lois, li\'. 8., cap. 11.

42

330-

de todas as altribuies do Poder Moderador, e ficar pelo

menos empatada.a questo.
Porm no; dir-Dos-ha talvez algum mais avisado:
semelhante responsabilidade inadmissivel e at absurda.
De qualquer modo pltrque se houvesse de organisa-Ia, a liberdade, a iDdependencia e a dignidade mesma dos representantes ficario cmpromellidas, visto como, para que
houvesse justia na cousa, seria sempre mister allribuir aos
ministros responsaveis um cel'to direito de inspeco e de
censura sobre as opinies dos deputados e senadores, e com
isso ter-se-hia inutilisado a instituio, e falseado o syslema
representativo.
Alm d'isto o principio, segundo o qual as opllllOes
dos deputados e senadores so subtrahidas jurisdico dos
tribunaes ordinarios, reside, e no pode deixaI' de residir',
como bem dizia um illuslre ministro da Frana, na soberania
do poder que exercem as camaras. (1) Ora, a soberania
no tem responsabilidade neste mundo, e o que mais , a
dispensa; porque, desde o momento em que o soberano

( ~ ) Quando se discutio nas cumaras francezas o al't. 2~ da iei de

17 de M&io de 4849, um iJistincto deputado, Alr. Lain, pedio tambem
o privilegio da Inviolabilidade para" as opinies escriptas que no podessem ser pronunciadas na trihuna, e que seus autores fizessem imprimir e distribuir. Mas a isto respondeo o guarda-sellos De Serre,
dizendo, como acima referimos" que o principio segundo o qual as
opinies dos deputados so subtrahidas jurisdico dos tribunaes
ordinarios, reside na soberania do pode,' que as camaras exercem; mas
que esse privilegio no podia ser ampliado ao que no faz parte de suas
deliberaes, as quaes compem-se unicamente do que proferido em
altas vozes, etc. etc. E a emenda de Mr. Lain, victoriosamente combatida por este lado, foi regeitada. (V. Grattier, Comment. SUl" les Lois
de lapresse, \"01.1. pago 223.)
0

331 -

admillisse um responsave1, este seria mais poderoso do que

elle, e vil'ia assim a occupar o seu lugar,
Pois bem; justamente porque se deve attender a este
discurso da razo, que r'epellimos e no podemos admittir
em theol'ia a responsabilidade dos ministros de Estado pela
sanco das leis e pelos mais actos do Poder Moderador,
E' pOl'que queremos que as leis sejo o producLO exclusi,'o
da discussO livre e esclarecida das camaras, e a sanco ou
o veto o resultado,da mais livre e espontanea deliberao da
sabedoria do monarcha (o qne no ex..clue, antes cbama
os conselhos); porque emfim preferimos o governo mona1'cltico representativo, do art. 3, da ConstituiO, heptat'cllia
ministerial que se pretende estabelecer, e por tudo isso, diremos, que agora nos esforamos por sustentar' as prerogativas
da cora, e por circumscrever' os ministros na esphera do poder cujo exercicio immediato lhes concedeu a Constituio
-opoderexecl~tivo -uuicamente (Const. art, 132e 133).
Temem muitos, e teme em pal,ticular o Sr', Conselheil'o
Zacharias, que no tendo a inviolabilidade do Imperador,
no exer'cicio do Poder Moderador, Oapoio (sic) da responsabilidade dos ministros de Estado, no se chegue a dar entrada pela Cllpula ao arbitrio em nosso magestoso edificio
politico ). (1)
Com elfeito, argumenta o Sr, Conselheiro, no mechanismo da nossa Constituio, temos quatro poder'es, dos
qllaes o que:ella denomina Moderador, poder parte, collo-

( 'I ) Da Natureza e limite do Porlel' Moderadm',

~ ,"

332-

cado no cume do edillcio. li COIl tituido o juiz: o fiscal cios

de mais poderes. -;las a pessoa, a 'luem esso poder superior
se delega, qua~squer qne sejo a~ suas virtudes e talentos,
um homem, e o homem, collocaclo 110 cume do poder, est naturalmenLe exposto no erro, se no ao ahu o. O
Porler Moderador, vigia as carnal'as, os ministl'os, os tl'ibunaes Mas o Poder IJJodetador, quem o vigiar? Quis cu torliet custodem ? " (1)

Eis-abi o qne muitos repelem a porfia: H o que uo de

admil'ar que aconLea, qnando se v parLir um tal panico de
varo to forte e cOllstan te comu oSr. Conselheiro Zacharias
(constantissimum vimm 1). Mas, que S. Ex. Q, com meclo do
arbitrio, ponha-se a pl'ocurar um guarda para 0 - gUllrdadol'
do nosso rebanho politico, um juiz e um fiscal pam O juiz e
liscal de todos os poderes politicos, e que, no podendo encontrar semelhante personagem na Constituio, "queira a
todo o transe el'igir em tal ao ministerio, cel'lamente um
phenomeno, que se no pode comprehender nem explicar,
sem a poderosa interveno do espirito de systema e das
pl'eocupaes politicas que deslumbro ainda as mais elevadas inLelligencias.

Quis cuslodiel cuslodem ? E' na verdade um bem

difficil e bem temeroso problema i e to difficil e temeroso
que condemnal' aquelle que se propuzer resolve-lo, a um
supplicio pouco mais 011 menos semelhanLe em seu resultado
ao q'lle impuzero a Sisyph por causa de sua- infidelidade.
Porquanto, cumpre pergunta-lo desde j: -- uma vez desco-

(1) Da Naturera e limites do Poder Moderador, 4."

333-

berto o guarda do guarda, e o vigilante do vigilaute, quem

o guardar, e vigiar tambem a elle?!
.
D'essa tarefa, porm, verdadeiramente rude e interminavel, acho-se livres os pequenos e os humildes da scieucia,
aquelles qne se mostro doceis ao sen ensino, e que jamais
d'elle se esquecem ....
Na vel'dade, qualque.' que seja ~ forma do governo,monarchico, arislocratico, democratico ou mixto-, sempre absolutamente necessario, segnndo a observao das mais
elevadas iUlelligencias, que haja ahi um poder supremo, a
cujas decises todos sejo submissos, um poder absoluto
que julgue em ultima instancia, e que por lIiuguem possa ser
julgado; por quanto, como bellamentenos diz o grande arcebispo de Cambraia, reproduzindo o judicioso apothegma de
Hobbes, no s implica cOlltradico- o dizer que ha alguem acima d'aquelle que occupa a mais alta dignidade
(Summum esse et aliis subjiai aontradiatoria sunt),. mas tambem
ohvio que, no se podendo multiplicar os poderes ao infinito, preciso absolutamente deter-se em algum gro de
autoridade superior a todos os outros, e auJos abusos sejo
"eservados ao conhecimento e vingana ,~ de Deus. (1)

Neste sentido, e por esta razo, que o sabio conde de

Maistre tambem nos diz, que ([ infallibilidade e soberania so
dous termos perfeitamente synollimos, porque ambos
exprimem esse alto poder que domina a todos,que governa
e no governado, que julga e no julgado.
( ~) Essai phitisophique sur le gouverncment civil. Necessit 'u'Ie
nutorit souveraine.

3~H-

Sem duvida, acrescenta o profundo philosopho e publicista catholico ; sem duvida a soberania tem formas differentes. Elia no falia em Constantinopla como em Londres; mas quando tem fallado de uma e outra parte sua
maneira, o bill sem appelIao, assim como o fetta.
Na ordem judiciaria, que no seno uma pea do
govemo, no se v que mistel' absolutamente chegar a
um poder que julga e que no julgarlo ; pl'ecisamente porque elle pronuncia em nome do poder supremo, de quem
reputado no ser seno o orgo e a voz? Hajo-se como
ql1izerem ; dem a esse alto poder o nome que quizerem ;
sempre ser necessal'io que haja um ao qual se no possa di. zer: ErrastlJs. Certamente aquelIe que condemnado, fica
sempre descontente com o aresto, e no dnvidajamais da iniquidade do tribunal; mas o politico desinteressado, que v
as cousas do alto~ ri-se dessas queixas vans. Elle sahe que
ha um ponto em que preciso deter-se; sabe que as delongas interminaveis, as appellaes sem fim e a incerteza das
propriedades, so, se pirmettido exprimir-se assim, mais
injustas do que a injustia. II (1)

A' vista d'isto, que evidente e inecusavel, no resta

mais seno saber onde residir em nosso systema de governo esse poder supremo e absoluto, a cujas decises devemos
todos obedecer sem appellao nem aggravo, e cujos abusos
so reservados ao conhecimento e vingana de Deus s.
Ora, para todo o politico desinteressado, qne ler altentamenle a
nossa ConstituiO, no ha duvida que esse poder se ma11ifes-

(1) Du Pape, cap. ~." De l'itl{allibilit.

-- 335 -

tar como tendo sua residencia principalmente no Imperador,

e depois na AssemblaGeral, unicoiUepresentantesda nao,
e por conseguinte unicos encarregados de querer por ella:
de um modo to soberano e irresponsavel, como ella propria quereria. (1)
Nas monarchias puras esse poder reside exclusivamente na pessoa do rei, unico representante do povo, unico ministro de Deus para o bem; nas democracias puras elIe residir exclusivamente na massa dos ci{)ados, unica autoridade que, no rlizer de Jurieu, no carece de ter razo para
validai' os seus actos; nas monarchias temperadas, constitucionaes e representativas, alie existe e no pode deixar
de existi I' nos individuos ou corporaes, que forem constituidosrepresentantes, ou orgos immediatos da vontade nacional; porquanto, o querer sempre o primeiro aLtributo do
poller ou da soberania, e aquelle que propriamente a constitue. (2)
Or'a, o Imperador no exercicio do Poder Moderador,
o primeiro repre.~entante da nao (art. 98 ), pflrque s declaraes de sua vontade soberana esto sugeitos torlos os
outros poderes politicos, como ultima instancia governativa do paiz, nos casos do art. f1; logo no possivel, nem
(1 ) V. o que dissemos pago 307 e 308, e notas correspondentes.
( 2) Em reconhecimento d'esta verdade, sobre a qual no se poderia assaz insistir, que o profundo vi conde de Bonald, desconhecendo
talvez, ou no querendo tomar na devida considera.o a theoria do
Poder real 011 Moderador, nos diz que o poder legislativo o primeiro e mesmo o unico poder, pois que as autoridades chamadas poder executivo e poder judiciario no so seno funces do poder legislativo e a execuo de suas vontades. ( Demollstr. philos. du princ,
consto de la sacie/, cal'. ,I.\.. )

336-

razoavel prelender descobrir nas institui~,es nma gal'anlia

organizada para o bom exel'eicio ri'aquelle Poder, que a
ConstituiO mesma erigio em reguldor supremo e primeiro
garante rio hom exerccio das funces de todos os outl'OS, (1)

o que faz pois o SI', Conselheil'o Zacharias, quanrlo,

temel'oso do arbitrio, busca um juiz e um fiscal para o juiz
e o fiscal de todos os poderes politicos, e que tem o seu assento no cume do nosso edificio social? Cabe illsensivelmente em uma contradico, entra em um cil'culo vicioso,
ou, como j o riemos a entender, toma em sn3S mos o enol'me seixo de Sisypbo, c condemna-se a rola-lo eternamente,
o que faz ainda o S.', Conselheiro, quando, em busca
de um guarda para o Poder 1J1oderador, e no o encontrando
na Constituio, quel! revestir d'esse encal'go ao ministerio
responsavel, o qual por esse mesmo faclo ser lambem o
guarda da Assembla Geral no tocante sanco das leis?
Tira o poder supremo do lugar olllle est pela Constituio,
para colloca-Io no lugar onde elle Jl~O est, e onue a CoustituiO jamais poderia p-lo, Porquanto, como bem diz o
celebre Kant, mister que aquelle que ba de limitar O poder
tenha um poliel' maior ou pelo menos igual quelle que limitado ; mas ento o ultimo e no primei 1'0 que tem a autoridade suprema, o que implica cOlltl'adico.
( ~ ) Quanto s razp.s demonstrativas da alta convenieocia e necessidade mesmo d'essa diviso estahelecida pela Constituio entre os
orgos da manifestao da vontade nacional, suppomos te-Ias j exhi
bido sufficieotemente em nosso cap. 1.0, e em todos os mais que Ibe
servem como de corollarios ou de desenvolvimento, parlicularmoote os
que respeito saoco ,das leis, ao !iil'pito de dissolll~o da camll~n
temporada, ao perdo e amnistia.

337-

E onde vai agora o Sr. Conselheiro collocal' o poder supremo? De facto, no ministerio, pois que sendo o guarda e
o vigilante responsavel pelos actos do Pode?' Moderador e legislativo, tem e deve ler necessariamente o poder de obstar s
suas deliberaes, de frustar as suas vontades com a recusa da referenda; e por oult'o lado sabe-se que, as mais
das vezes, a responsabilidade ministerial cousa van e illusoria. De direito, na cOl'porao ou tribunal que houver de
julgar'osministros responsaveis em ultima instancia, ou pOl'
outra, no-poder judiciario. Porquanto) desde o momento
em que se submetter ao conhecimento e deciso de um tribunal qualquer a conveniencia, a Justia ou regularidade de
um acto do Poder Moderador, ou do legislativo, desde e se
momento fal'-se-ha dominar sobemnamente o podeI' judiciario
sobre todos os outros poderes, que ficaro tol1os dependentes d'elle, e sllgeitos sua dominao.
Mas, como qur qne pela CnstituiO (art. 38) camara dos deputados que privativamente compete accusal' os
ministros, e ao senado o julga-los (al't. 47 2.), segue -se
afinal que a doutrina do Sr. Conselheiro vai dar em cheio no
famoso parlamentarismo, i to , na consagrao da supremacia das camaras sobl'e o rei, ou sobre o Imperador.
Ora, tudo isso o qlle pode haver de mais contrario
jer'archia natul'al dos poderes politicos, e de mais subverjvo no s das ideias geralmente I'ecebidas, como do syslema de governo traado pela Constituio brazileira. Tudo
isso pois inadmissivel e at absurdo, como il'emos demonstrando.
O poder supremo isto o poder de dictar a lei ou de
43

- 338 _.
qlle1'er) um poder de{init-ivo por sua natureza; porquanto,
um poder que no pode definitivamente ex.igir a obediencia,
no independente, no um poder soberano, visto que ha

um poder maior que o seu - o de desobedecer-lhe, ou o de

julgar essa desobediencia. Ora, o Poder Moderador , como todos confesso, a mais alta expresso da sobel'ania nacional ; o poder supremo que preliide sociedade brazileira, e dicta a lei a todos os mais; logo, elle definitivo) e lio
podem as suas determinaes ficar dependentes do livre arbitrio dos ministros, que lhe devem a mais completa obediencia, nem a justia e conveniencia dos seus actos sugeitas ao
conhecimento e deciso do podeI' judiciaria, que deve julgar
conforme as regras estabelecidas por outro poder,
'Sim, esse poder definitivo) que homens ignorantes
ou pedidos, segundo as expresses de uma grave autoridade,
tem querido tornar odioso, chamando-o absoluto) e confundindo-o com o poder a1'bitmrio (que o menos independente, o menos denitivo, o menos absoluto de todos os
poderes, pois que sua vontade sem regra e sua aco ~em
direco, e porque o brinco de suas pro prias violencias,
emquanto no vem a seI' \'ictima d'aqnelles a quem oppri.
me)>> ; esse poder, dizemos, que no pode deixar de
ex.istir em toda e qualquer sociedade, seja qual fI' a sua
fI'ma, aquelle que ns devemos reconhecer tambem no Poder 1J'IorZemdor - institudo pela Constituio do Brazl, assim como o reconhecem os publicistas estl'angeiros 110 poder
legislativo somente onde no ha acima d'este outro poder
organisado.
Fique pois berp entendido que, sustentando a necessidade de um poder supl'emo, absolu.toe definitivo em nossa so-

339-

ciedade, evendo esse poder repartido pela ConstituiO enlt'e

a Assembla Geral e o lmperador (occupando este o primeiro lugar), no fazemos mais do que ceder natnreza das cousas, que assim o exige sob pena de anarchia. Mas ainda
assim estamos certamente mui longe de querer introduzil'
em nosso paiz oarbitrlo, ou de querer um governoa1bitrario.
" Uma cousa o mando absoluto, e outr'a cousa o
mando arbitraria, O mando absoluto, (diz o gl'aude
Bossuet, ) em relao ao constrangimento, no havendo
poder algum capaz de forar o soberano, que, neste sentido,
independente de toda antol'idade hamana; mas no se segue d abi que o governo seja arbitrario..... Ha leis nos imperios, contra as quaes tudo que se faz nullo de direito .. ,.
no podendo ninguem acreditar que possa jamais posl;uil'
cousa algnma em pI'ejnizo das leis cuja vigilancia e aco
contra as injustias ea violencia immortal. E' isso o que se
chama governo legitimo, opposto por .ma nalure:;a ao governo
arbitrario _. . . .. O rei est sujei to, como os ou tros equidade das leis; elle lhes sujeito, no quanto ao poder coactivo, mas quanto ao directivo. (1)
(4 ) Politique ti1'e de I ECl'itu1'e Sainta, L. 4, art. 1.0, prop. 4."
Com os Iheo1t)gos e canonistas, distingue Bossuet nesta passagem
entre o poder 011 a fora directiva tias leis e o poder Oll a fora coactiva, decidindo flue s primeira estiio slIgeitos us principes soberanos,
Os th.eolo.gos chamo fora directiva. da leis, afluella que .s olJri~a
em conSClenCla, de !llodo que a transgres.o d'ellas no conslltue maIs
do 9ue um peccq.do ~ cbam~ porm fora coactiva afluella que, no s
obl'lga em conSClenclU e faz Illcorrer em peccado pela transgresso das
leis, mas tambem obriga no f6ro externo, e faz Incorrer em pena o
transgressor, que com o seu acto commette alm de um peccado - um
delicto.
Ora, debaixo d'esta distinco l/ue se deve entender lambem tudo que dissemos em nosso Cap. a.o-Da inviolabilidade ela pessoa do
imperador tomando por epigraphe esta maxima de Ipiano na L. 30 de
Dig. dc legibus: P'rinceps legibttS sohtlttS e /" 1)

340-

Effectivamente tooo poder se exerce em virtude de

certas leis, que constituem o modo de sua existencia, e
determino sua natureza; quando elle pois vai de encontro a essas leis, allenta contra sua propria existencia, oesnaturn-se, e cabe 110 arbitrio. Assim o poder absoluto que
ns queremos o poder independent.e dos subditos; o poder
arbitrario que ns tamhem detestamos o poder indepedente das leis. (1)
Entretanto uma grande ditTerena nos separa sempre
do Sr. Conselheiro Zacarias, e vem a ser que, - em quanto
Sr Ex.." com mdo do arhitrio, e a fim de evita-lo, quer
appellar das leis para os seus executores, do poder supremo
e absoluto para os poderes inferiores e subalternos, sob o
pretexto de que as camaras podem erradamente ou por
paixo dictar leis contrarias aos intcresses da sociedade, e o
Imperador como homem errar tambem ou abnsar no eXel'
cicio do seu Pode?' Moderador, olvidando assim (no sei
como) que em toda a parte ha de encontrar homens, e que
para o arbitrio'destes no 11a remedio cfficaz 'eno nas leis
de Deus; ns, pela nossa parte, aceitando as condies uaturaes, necessarias e imprescripliveis oe toda a sociedaoe, e
resiguando-uos s fraquezas da humanidaue, queremos manter esse mesmo poder supremo naallura emque naturalmente deve eslar collocado, no logar em que effeclivamenle ocollocou a nossa Constituio sem admillir jamais recur o algum das suas determinaes, e reservando os seus abusos
somente a Deus, que o Rei dos reis, e o juiz infallivel de
todas as soberanias da terra - Per me 1'eges regnant, et con( ~ ) De Bonald, Observations SUl' l'ou.vl'age de Madame de Stael,
ayant paUl' titre; - Considera,tions sur les principau.x evenements de la
revolution fra.naise - 4-.0

341-

ditores legumj7tsla decernunt. - Va qui c(,nunt leges iniquas,

et scribents, inj7J,stitiam scripserunt.
Rr

Sim, com o s)'slema do Sr. Conselheiro, a jerarchia

natural e constitucional dos poderes politicos fica transtornada e complelamente invertida, vindo o Poder Moderador,
poder de suprema inspeco e vigilancia sobre todos os outros, a licar-lhes subordinado e na mais completa dependencia dos seu' agentes; e deslruida a jerarchia dos poderes,
destruda lica a ordem e, em logar de um governo regular
e legitimo, teremos simplesmente um governo arbitrario,
Todo o poder, como observa um grande publicisla,
necessariamenle independente do subdilos que so submenido' sua aco; por quan to se elle fos e dependen le
dos subdilos a ordem dos seres seria inverlida, os suhdilos
serio o poder e o poder o subdilo. Poder e dependencia, diz o visconde de BOllald, excluem-se muluamente
como redondo e quadrado. Ora o Poder lJloderador lem
por subdilo . em um certo senlido e al um certo ponlo, os
OUlros ll'es poderes polilicos, -Ieoi lalivo jndiciario e executivo, - pois exerce sobre elles a sua aco moderadora,
nos lel'mos e segundo a medida pl'eslabelecid:\ pela ConstilUio Jogo o Pode?' Moderctdm' e <lHe ser absolulamente independente d'elles; logo e deve ser um poderabsolula, um poder definitivo, um poder absolutamente irresponsavel pel'ante os homeus e s r.esponsavel perante Deus.
r

Sem embargo, prosegue o Sr. Conselheiro Zacarias,

affirmando que se se (lisser que niuguem vigia o Poder
Moderador, que os seus actos so verdadeiros mystel'iosa1'cana im:perii - , ter-se-ha exhibido prova oe venerao ao

342-

elemento monarchico, mas de uma venerao excessiva, s

vropria das monal'cbias absolutas, digo o1al, nem das rnollarchias absolutas propria, porque ahi mesmo no af~D, com
que se desvil'tua e comprime a opinio, tributa-se-lhe homenagem. No regimem representativo ha quem vele sobre
o poder real ou moderador, como sobre todos os podel'cs:
a opinio nacional por meio das camaras e pela imprensa, " (1)
No sei, se do que tenho dito, e ainda hei de dizer, podm'-se-ha colligir a prova de uma venerao excesi>'iva ao
elemen to monarchico s pl'opl'ia das monetl'chias absolutas:
cousa que muito trauquilto e sem o menor temor deixo ao
juizo dos homens imparciaes e competentes,' O que sei
porem, e o que espero demonstrar completamente, ((ue
acima d'l~sse elemento, coustituido como se acha em nosso
govel'llo, nada lia de ol'ganisado pela Constituio para vigialo e pl'omover-lhe a responsabilidade directa ou indirectamente, porque elle ahi lima verdade, e no uma mentira
ou lima illuso, como muitos qllererio talvez que fosse em
proveito seo; e assim pensarlllo, julgamos somente pl'estar
monarchia aqueJla veuerao, que sempre mereceo dos
povos como o seu llnico santelmo, e nossa lei fundamentaI aquelle acatamento e aquella fidelidade, a que em conseiencia me sinto obrigado,
No disputo, nem disputarei jamais sobre a capacidade
ou competencia da opinio nacional para vigia1' o Poder nloderadm', entre ns, sendo crto e incontestavel, como adiante mostral'ei e o diz o nosso illustrado adversario, que at
'I) Da naturet:a e limUes elo Pocle7' Moderador, 4.0

343-

sobre os monarchas absolutos exerce eHa o seu poderoso

influxo, e se quizerem o seu imperio. Contesto porm que
ascamal'as legislativas, muito embom sejo orgos da opinio
naciolJal (actualmen te do ministerio que as faz):.1chem-seautoris:.1das pela ConslituiO a vigiar e a conte1'-por meio da1'esponsabilidade ministerial-o poder de suprema inspeco e
vigilallcia sobre todos os mais poderes: Swnmum esse et
aliis subjici, contradictoria sllnt .
" Se o Poder Moderador, argumel1taaindao SI'. ConseIbeiroZacarias, destinado peloarl. 98 a velar namanuteno
dos .poderes, a Assembla Geral vela lia guarda da Constituio, e por consequencia inspecciona e (iscalisa tambem o
modo por que o Poder Aloderador desempenha a sua misso,
como expl'esso no art. H) da Constituio, que tratando das
atll'ibuies da Assembla Geral, diz llO 3. velar na
guarda da Cl)llstitui1o e promover o bem geral da nao.
Se o Sr. Conselheiro, ql1izesse simplesmente dizer com
isto, que os senadores e deputados podem, como qualql;ler
redactor de gazeta, e at muito melhor do qne todos elles,
entrar em respeitosas e commedidas apreciaes cerca do
exercicio do Poele1' Moderador, 113da teria aqui a oppr-lhe,
pela razo j dila, sendo o nosso govel'llo um governo de discusso; mas como S. Ex n qner com isso provar que a camara dos deputados pode, fiscalisando o modo porque esse
Poder ex.erce a sua miSSO, promovei' :.1 responsabilidade
dos ministros pelos actos eJ'elle (pois tal o seu empenho), ento direi, com o devido respeito, que o seu al'gumento no passa de um parallogismo evidente ou de uma
manifesta petio de principio, que nada prova, porque carece aind:.1 de ser provado.

344-

Ha na Constituio muita cousa, ha muitos e mui

variados artigos, sobre cuja observancia deve a Assembla
Geral velar nos termos do 9 c do art. 15, mas conformanfio-se semp,'e com a ordem nalUl'al das cousas, isto ,
olhando de cima para baixo, e uunca de baixo para cima,
Assim como ha na Constituio artigos l'Jue respeito
ao Poder Moderador, mal'cando-lhe simplesmeflte as attribuies, assim tambem os ha concel'llentes Assembla Geral,
e no s marcando-lhe as auribuies, mas tambem o modo
pratico, as regl'as conforme as quaes devem ser exercidas,
E havemos de dizer por isto, que a Constituio, conferindo Assembla a attribuio de velai' na guarda da
Constituj~o, quiz com o 9 do al'l. 15 conferir-lhe o direito de velar sobre o modo porque ella mesma guarda os
outros artigos constituciooaes, que lhe dizem respeito, pal'a
fazer recahi,' sobre alguem a responsabilidade legal dos seu
actos? Seria uma ioepeia ou uma puerilirlacle o dize-lo.
Pois bem, essa puerilidade e essa inepcia revestem as
cores do ahsurdo, quando se tl'ata do' Poder jJ1.oderadol';
absurdo que se no podel'ia admittil' sem incol'l'er n'esta
pungente critica de um distin(~to escriptor:
A1ais auiourd' hui nous avons chang la nature humaine, Tout doit alter de bas en hmtt, e quand nous avons
poltss q71elqu'un en haut parceque nous l' avons cru digne d'y
elre, il doit obeir a ceux qui sont 1'ests efI, bas. ('1)

Em mais de um lugar confere explicitamente a Cons(1) Fonfl'edo, OOu/lEres, vol. 2., liv. 12, cap. 12.

-- 345 tituiO Assembla Geral o dil'eito, ou antes impe-lhe o

dever dI' velar na gnal'da das suas disposies, pOl' exemplo
- uo 9 do art. '\t5 e no 3rt. 173. Aqui o direito clt,ve ser
exercido e o dever de'enl~ellhjd em epol'ha fixa, isto no principio das !:luas es 'C' (1); alll (ll'o) confiados, quanto
ao tempo ua sabedoria e prudeule arbitrio, coufol'me as
circllmslancias e as conveniencias existentes. Mas, em
ambos os casos, esse direito e esse deveI' vem a ser idenlicos em subslancia-avel'iguar se a lei fundamental tem sido
observada pam providencim', como {orj1tslo e conveniente.
Qual sel', porm segundo o e pirilo e a lellra da
ConstituiO, a latitude dixada ao exercicio d'essa alta
atLribuio da As embla Gel'al? Por outra, sobre que
aSSllmptos podero rccahil' o seu exame e as providencias
que ella houver de tomar pal'a exercer proficuamelltc es c
direito impol'tante? E o que achamos previa e sabiamen te
determinado 110G do cit. art. '15, onde a Constituio atlendendo opportunidade da occasio, tambem imllM. Assembla Geral, posto que em tm'mos differentes, o devei'
de examinar, se as suas disposies, e em geral as leis do
paiz tem sido fiel rnen te observadas, ou se cxistem abusos
cuja reforma se tlll'ue uecessaria. De sorte que, conforme
este paragrapho aaela ha de illimitado ou le arbill'ario quaulo
ao objecto sobre que dcvem I'ecahir a inspeco e o e ame da
Assernbla no que respeita guarda da Constituio e da leis.
o: E'

oa attribuiO da Assembla

Geral, diz o 6 do

(1 ) ce A Assemhla Geral no principio da sua e ses examinar

se a Constituio Pulitica do E tado tem sido exaclamente ob ervuda,
para prover como for justo" Cil. lIrt. 173 da Consto

34.fi -

art. 15: Na morle do Imperadol' ou yacancia do

throno inslruir exame da administra') (nole-se lJem) que
acabou, e reformai' os abusos l1'ellaintroduzidos.
Eis ahi bem palenteado oespirito da Constituio. Ecom
effeito,se na morle do Imperador ou vacancia do lhrono,quando a influencia e prcstigio do monarcha j no podem talvez
embaraar a iodependencia e a impal'cialidade dos deputados
e senadores, que acho enlo o campo inteiramente livre
para. um exame vasto e minucioso, se n'essa occasio,
dizemos, deve o exame da Assernbla recahir somente sobl'e
a administrao passada, isto , sobre o exercicio do poder
executivo, porque a administral:iO, como hoje se diz, o
govemo, menos a confeco das leis e a aco da justia
entre os particulares ('1), como quc, em vida do Imperador, e occupado por elle O throno, ha de poder o direito
de inspeco e vigilancia da Assembla, ultrapassando as
raias da administmclo, recahir sobre o exel'clcio do Poder
Moderador? No se est vendo, que, pela logica natural
das cousas, a generalidade do 9 do al'l. 10, assim como do
art. 173, acha-se inevitavelmente, e com razo sobeja, limitada pela especialidade dos termos do 6 do mesmo art.
15, que at na ordem numerica os prp.cede?
E de; mais, sobre que base poderia a Assembla Gel'aI
assentai' a sua fiscalisao quanto ao exerccio do Poder Modm'ador, e d'ahi partil' pal'a providcnciar, e refel'mar, como
( ~ ) Pradier-Foder, Precis de Dl'oit Politique, cap. 3.0
E note-se que a separao ou linha divisoria entre a - administrao -e o Pode?' Moderador -, acha-se traada no arl. 1.4'2 da Constituio de um modo to saliente, que s por si bastante para excluir
toda confuso que sobre este ponto se queira estabelecer.

347-

fosse justo, se as aLtribuies d'esse Poder sllpl'emo, sendo

lluasi todas discriciooarias por sua mesma natureza, e incapazes de regras fixas em seu exercicio, foro por isso
deixadas pela Constituio sabedoria do monarcha e dos
seus conselhos, como melhor veremos para dian te? (1)
Nem se pense que estamos aqui imaginando lima tbeoria nova, uma cOllsa inaudita nos goveroos representativos,
querendo assim oppor onosso fraco entendel' opinio ali torisada do SI', Conselheiro. No: o que acabamos de dizer
acha-se plenamente confirmado pela autoridade dos publicistas que melhor' ll'ataram do podei' real ou.moderador, como
distiuclo do executivo, e que, como j em outro lugar dissemos, _serviram por isso de fonte ao nosso legisladol'
Constituinte.
Eis aqui, com elfeito, o que solH'e esle ponlo escreveo
o conde de Lanjuinais, contemporaneo de Benjamin Constant, e como elle propagadol' da theoria realisada pela nossa
Consti tuio.
({ E' difficil, diz esse publicista, mas no inteiramenle
que lJroiectos de lei (nole-se bem) fao pal'te da
accusao contra um ou mais miuisll'OS. -So os actos executivos, ou a injusta denegao d'esses aclos, ou sua retardao maliciosa, que devem se\' sngeitos ao exame e pesquisa das carnal'as. - E' necessario excluir d'isto todos os
que pet'tencem (10 PODER MODERADOR do Rei,-Estes exigem a
obediencia mais absoluta, e no devem ser atacados pOl' neimpossiv(~l

(~) Ver entretanto o que dissemos em nosso cap, 4. p. 85 nota 1,

e o que mais adiante lcremos de expcnder ainda sohrc esLe assumpto.

318-

nhuma pelio, nem por proposiO alguma de iniciati\'a

indirecta das camara . -S os aclos executivos so s1tjeitos
vigilancia d'etlas. (1)
o sei se poder haver Ilada mais positivo uem mais
terminante sobre a queslo que no occupa, se que valem
alguma cousa autoridadcs to )'eSpeilaveis como ado escriplor
que acabamos de citar; nem sei to pouco, e, visla d'ella,
poder-se-ha ainda admirar, como uma uovidadc, que, depois de mais de lrinla e scis annos ue monal'chia con tilucioDai no paiz: se proclame seriamcnte a existencia de 11m
poder, cujos actos se expeo e obriguem sem haver quem
POI' elles responda. (2)
Seja pOl'm (~omo quizel'cm o ei'pil'lo de s)1slema ~ as
pl'eocupaes politicas, cl'emos que j se nos no poder
eSlranhar o concluirmos, depois do que al agora temos
dilO, que seguudo a vel'dadei)'a e a san theoria constilncional, o Poder ]loderadol' , e cleve ser um podei' asol1/tamente
irl'esponsavel, 11m poder pelos aclos do qual ninguem pode
( ~ ) Essa.i de Trait Ili torique et Politique Slt.1' la cIlM'te, liv. 3.,
copo 7.0
Em discurso preferido n3 sesso da cumam lemllOl'al'iu, dc ~6 de
Julho de ~ 86,1, e. llgmalisou o Sr. Consplbeil' Zacharius o adio que na
discu 'so tmnspirm conlra os llulJlici tas c.tran;.:eiros, cilado para
esciarpciml'uto da fJllPslo que nos (Ifcupa. ~ !l!) se pnde or.gar quc
n'iso tevc sohpja I'uziio. O adio flS au(oridarle~ sl:e.nlificas s pode ser
o effeito de IJma preHimicia vaidade, quc lIIais cheira ignorllncia, do
quP a outra qualqupr c"t1sa: e. quel1l rel'lJsa o auxilio que pnra a boa
iut<:'lIigel1cla da. leis podem prestar as fontes em qu~ behero os legisla,foi'l's. porque fi'ieI' sub;tlll'il' sua vontade privada (digna s6 por
isso e desprezo J v(.nt.,de sol mnl'll1ente declarada dn poder publico.
Esperamos poi~ que o Sr. Cun.elllPiro nos nn recusar a cilno
quc <Jcill1ll fazel'lIos do illuslr<Jdo l'onde de Lanjllinais.
(2) Da Nat,ureza e limites (lo Poder Modemdor.

349-

jamais ser chamado a I'esponder neste mundo, porque o

primeiro poder 1'epresentattvo da vontade nacional, por'que
um poder ,oberal1o; e que, ebamar os mini tros de Estado
a rcspondel'em pelos actos de 11m scmelhante poder, o mesmo que deslocalo e destrui-lo, de~tl'uindo ipso {acto a
Constituio e com ella a monal'chia, que alis sempre
foi, e no pode deixar de ser jamais, pela natlll'eza das COI1zas ,-wn poder UNICO E IRRESPONSAVEL.

o conU'al'io d'isto que uma vcrdadeira novidade

politica, estranha na sciencia, e intcir'amente excentl'ica da
nossa forma de governo, como a estabeleceo a Constituio;
mas que nflo ohstante continual'emos ainda a combalel' com
outros argumentos em satisfao do devei' qne nos temos
imposto

Encarando a questo da responsabilidade mll1lsterial

nos actos do Poder lI/ocleradO?' debaixo do seu ponto de vis_
ta mais elevado e philosopbico, julgamos ter demonstrado,
pelo raciocnio e pela autoridade que, em face da verda(Ieira theol'ia dos governos monarchicos constitucionaes,
absolutamente illar!missiveluma semelhante responsabilidade visto como o poder representativo il'l'esponsa\'el por
sua 1lattl1'CZa, e o Imperador no cxereicio do Pode'/' Moderador o p1'i11lei1'O repr'esen tan le da nao' sendo que a doutrina contraria tende a eclipsar se no a nholir inteil'amente
o elemellto monarchico do governo pnra substituir-Ibe a
oligarchia ministerio-parJamental' coJlocando assim o poder
supremo a chave de toda aorganisao politica, onde a Constituio no <Juiz de certo co1Joca-lo.

3O-

Agora cumpre \.fue, descendo da syntbese analyse, pl'Ocuremos ainda corroborar essa concluso, mostrando como
nem o fim do Poder ModeradO?' poderia jamais ser attingido
completamente, nem cada uma de suas attribuies convenientemente exercitada, se por ventura o Imperador, no exercicio d'esse Poder supremo, que lhe privativo. houvesse de
precisar da referenda de um ministl'o l'esponsavel, para que
fossem levadas a elTeito as determinaes de sua vontade
soberana.
Tratando do Ol'go do Poder Moderador, em nosso capitulo segundo, fizemos ver que no podia elle deixar de
ser unico, isto -uma s pessoa physica-, allento o fim
que pela Constituio fra assignado ao mesmo Poder: - a
manuteno da independencia, equilibrio e hal'monia dos
outros poderes. '
A diviso das vontacles, a desbarmonia, dissemos ns
e ninguem o contestal', a enfel'midade organica das pessoas moraes ou corpos collectivos; e desde ento, parece
que no poderia servir convenien temen te de centro barmonisador e unitivo aquelle, em cujo seio podesse introduzir-se a
diviso, e que pOl' conseguinte necessitasse de ser alguma
vez harmonisado comsigo mesmo.
Ora, claro que o orgo do Poder Modemdor deixaria
de ser unico, e capaz de attingil' cabalmente o seu fim, se
porventura bouvessemos de admillir a necessidade da referenda ministerial para a execuo dos actos pl'oprios d'esse
poder, pos que os ministros ficariO ipso facto com o direito
inaufervel de intervir mui directamente no exel'cicio d'elle,

31 -

ou para bem dizer, licario os arbitros soberanos da exequibilidade das suas determinaes.
Demais, se os ministros de Estado, a pretexto de res_
ponsabilidade, houvessem de intervir, como fica dilO, no
exercicio do Poder Moderado'r, tambem evidente, que um
dos poderes polticos, que mais necessito da viglancia e
correctivo d'aljuelle Poder, porque o mais temivel de todos,
poderia escapar iuspeco e fiscalisao, que a todos deve
ser commum. Queremos fallar do poder executivo.
Comprehendendo a fora (l'estas ohjeces, procura o
SI'. Conselheiro Zacllarias desvanece-las de um modo ,!lle
no deixa de ser curioso- E' seguramente vo, diz S. Ex.,
o temol' de ser a supl'ema inspeco que se commelra
cora, embaraada pela responsabilidade ministerial, uma
vez que os ministros, como j acima se fez sentir, no so o
poder executivo; e desde que elles no deixo de ser orgos
que a cora nomeia e demiue livremente, porque evidente que, assim collocados em sua esphera legal, no se comprehende como sejo os ministros capazes de alterar as posies respectivas dos dous podel'es- o moderadol' e executivo, a ambos os quaes servem, e de nenhum dos quaes compartem a delegaO,) (1)
II

E' fora porm confessar, que esla refulao no pde,

por mais de um motivo, ter a menol' procedenoia. Em
primeiro lugar, porque j largamente mostl'mos, no cap.
10 deste escripto, contra a doull'ina do SI', Conselheil'o Zaehal'ias, que 01; ministros de Estado, segnndo a letra e espi( ,I ) Da natureza e limites (lo Poder Moderado?', 4.,0

32-

rito da nossa Constituio, so, e no podel'io deixai' de ser

tambem no seu tanto-poder executivo-, pois que a elles
somente foro I'eservados os actos particulares, pelos quaes
se I'ealisa a execuo das Icis ('1); e a menos qlle se
queira faze-los, muito graciosamente, os fiscaes de sna propria conducta, mister retiral'-Ihes toda a interl'erencia no
exercicio do Poder ModeraMr, da qual deva resultai' a sua
l'esponsabilidade individnal pelos actos do mesmo Poder.
Em stlgunl\o lugar porque, aidcl concedendo pOl' um momento que os ministros, como calculadamente qner o Sr.
Conselheil'o, no compartem de maneira alguma da delegaO
do poder executivo, sendo que no passo de meros inslntmenlos, qne a cora nomeia e demitle livremente, ainda
assim no podel'ia proceder o al'gumento do no so illustt'ado adversario, porque reCOITel' unicamente livre demisso e nomea;iio dos ministros para desembal'aar e salvar a
autonomia do Poclcl' Moderador, , corno tambem j indicamos em outro lugal', qucl'er I'esolvel' a questo pela questO,
ou, em ontro sentido, recuar a difficuldade sem a I'esolvel';
quebrar-se ainda contra a verdade dos factos, e contra a
Ilaturc za das cousa convertendo uma questognlVe e sl'ia
em,uma questo de palavras, em uma perfeitalogomachlL. (2)
(I ) Ver pago ,170 a '189 deste escripto.
(2) Ver pag, 306.

Notemos entretanlo aqui, quc o SI'. Conselheiro parece trahir-sc

na passagem acinlll reproLluzicla, quando diz, que os ministros no
dcixam de er orgo que a coroa nomeia e demillc Iivremcnte, evitando assim, talvez pOI' mal, ouante, li emprpgo da palavra-in~trllmeoto
que alis a unica cabivel em seu systp'lI1a sobre o poder executivo,
a ainda assim carecendo do epilheto de - flas ivos -, attenta a passividade quasi completa em que effectivamente os colloca peranle o chefe
d'esse poder.
Se os ministros so orgilos do poder executivo, ellc compartem
da llelegao d'esse poder, e so tambem soh o ponto de vista con-

353-

Pouco importa, em verdade, ao nosso caso, que os ministros sejoou no sejouominalmeute(verbis)pocler executivo. Pouco importa que elles si'rvo simplesmente ao poder executivo e ao Poder Moderadm', sem compartir de nenhumd'elles a delegao, Gomo diz o Sr. Conselheiro Zacha_
rias. Desde que a respousabilidade ministerial for exigida
como garantia da bondade dos actos c1' esses dous poderes; e
desde que, para se tornar e1fecLiva essa l'esponsabilidade,
for absolutamente requerida a referenda dos ministros nos
actos do Moderador, assim como nos do executivo, para que
posso ter execuo, todos diro que, na realidade ( re ), os
ministros de Estado participO de alguma sorte jure p'rop'l"io
do exercicio de ambos os poderes, e que essa participao
obr"igada quanto basta para que posso a seu talante estorvar a aco de um e de outro, e; queira ou no o Sr. Conselheiro, para alterar as StbaS respectivas posies. (1)
creto, poder ex.ecutivo. Se porm so apenas instrumentos, e instrumentos passivos, ento tem razo o Sr. Cunselheiro; mas em todo o
caso mister pr as ideias de accordo e em perfeita harmonia com as
expresses.
( ~ ) Se no posso praticar um acto qualquer sem a cooperao de
outrem, e este m'apresta, diz o hom senso mais trivial, que, uma vez
})raticado tal acto, elle me pertence tanto a mim, como ao meu cooperador necessal-io i e se esse acto um acto de poder politico, preciso
cOllvirtamIJem em queamhos ns pal'ticipamosdo poderde que se trata,
visto que, sem a nossa mutua intelligencia e coadjuvao, no poderia
manifestar se o poder, mas somente a impossibilidade de obrar, a inaco. Sem duvida a nossa participao no poder, que assim no commum, pde ler lugar po\' diffel'entes modos e por ttulos diversos;
mas isto em nada altera o fundo mesmo da ideia, a substancia da cousa, -a commnnho de poder- quanto ao acLo praticado, ou que sepretende praticar. Comtanto que eslase admitta, porque uma necessidade da razo, podem depois dar-nos a cada um de ns o nome que quizerem.
E' deste principio que decorre, em direito penal, a lheoria dos
co-autores ou co'-delinquentes, dill'erenle da theoria dos cumplices,
propriamente ditos; chamando-se, na sciencia de Hossi, co-delinquentes

45

3M Ora que os ffillllSlI'os participem, como acabamos de

dizer do exerccio do poder executivo, e que posso conseguintemente suspender ou paralysar a aco d'esse poder,
como bem lhes convier, medi:mle a recusa da competente
referenda, o que ninguern contesta, porque a Constituio
assim o quiz justamente, e assim o determinou, do modo o
mais explicito, nos al'ts. 102 e 132; eJ'ondeviemos ns a sustentar, com o apoio de todos os publicistas, que os ministros
so tambem poder executivo. ( 1) Mas, que o mesmo se d
a respeito do Poder iJJoderador, o que contestamos como
allti-constitucional, como capaz de alterar as lJOsies respec-

aquelles quc concorrem pam o delicto por meio de actos, ou pbysicos

Oll moraes, sem os quaes a execuo d'elle no teria tido lugar;
e complices, nquelles que somente prcsto um auxilio a,ccessorio, e de
que se poderia prescindir para a Ilerpretao do delicto: ba nos primeiros a ideia de causa, que falta nos segundos.
Entretanto, como adiante veremos, no falta quem pen~e, que" s6
participa de um acto, e s agenle, aquelle que II responsavel ....
C ~ ) No ha talvez cscriptor de direito constitucional que assim
no pense, e no o diga mesmo em termos claros, principiando pelos
da escola a que pertence o SI'. Conselheiro Zacharias.
" O poder executivo, diz Berriat-Saint- Prix, reside de alguma
sorte indivisivelmente em duas pessoas: uma immutavel, incapaz de
fazer bem ou mal, reina e no gOl'eroa (sic); outra essencialmente
mutavel, susceptivel de pena e de recompensa, a unica considerada
como autora dus aclos do govemo (sic).. Comment. SUl' la CharLe,
art. ~2.
O poder executivo, explica melhor Laojuinais, tomado no ~en
tido mais geral, dividido, de facto, entre o rei, que nllmeia e destitue
seus ministros, e os ministl'Os mesmos, que, sendo l'esponsaveis, p.ara
que o rei seja inl'iolavel e o despolismo quasi impossvel, cnnstituem
entre si ss, dehaixo d'essa relau da responsabilidade, o poder executivo especial, a cerlos respeitos, distincto mui realmente do poder
real." Essai de 1'rait SUl' la Charte, vol. ~ ., liv. 3., cap. 1,"
Finalmente, B. Conslant, ensinando a cada passo que o poder execulivo ~'eside ~e facto uns ministros, lev.a nes~a materia a exagera~o
ao ponto de dizer, corno em outro lugnr j notamos, quer o poder ministerial a unica mola da execuo em uma constituio livre."
V. pago ~77 d'e~te escripto.
l(

355 -

tivas dos poderes, pondo o ex.ecutivo fora da alada do Mo

derador, como eversivo emlim do systema cle governo
adoptado.

o serem

os ministros orgos que a cora nomeia e

demille livremente, proposiO que uaua explica ou resolve; porquanto, esse direito de livre nomeao e demissO
do ministerio constitue, como se sabe, uma das attribuics
do Poder Moderador; e trata-se precisamente de saber, se os
ministros, a pretexto de responsabilidade, devem necessariamente intel'vir com a sua referenda no exerccio d'essa,
assim como das Gemais attribuies moderadoras, e da
mesma maneira, e pelos mesmos motivos por que intervem
no exercicio das auribuies executivas. Eis a questo,
que no p6de ser resolvida por si mesma, visto que a petio
de principio a llinguem satisfaz,
Contrariado pela evidencia, que lhe d de rosto em todos os pontos, procura o SI'. Conselheil'o engenhar sempre
argumentos, com que sahir-se dos apUl'os e difliculdades, em
que o colloca a sna perigosa dOlltl'ina; e no numero d'esses
argumentos engenhosos eutl'a sem duvida o seguinte, com
o qual esfora-se por convencer, que a responsabilidade ministerial de maneira alguma embaraa a consecuo do fim
do Poder lIJoderador, e nem pde alteraI' jamais as posies
respectivas dos poderes politicos.
Para se conceber a responsabilidade ministerial nos actos do Pode?' Moderador, diz S. Ex., longe de ser preciso elevar
os ministros altura de fiscaes importunos d'esse Poder, nem
sequer indispensavel suppor que elfeclivamente tenho
aconselhado coroa as medidas, de cuja censura ou C1'imi-

356-

nalidade se (ratar. - Basta quc, tendo elles o direito de deixar

as pastas, conservem-nas, para que, executando as resolues do Poder iJloderador, qllaesquer que ellas sejo, as faiio por assim (lizel' suas, e lhes caiba a competcnte responsabilidade. ( t )
Eis-ahi por cel'to o que engenhoso, seno para convencer, ao menos para fascinar os espritos menos rellectidos
c prudentes. Examinemos porm as duas proposies que
ahi fico exaradas, e ,'eremos que cada uma d'ellas de per
si contm uma impossibilidade logica, e no podem dar em
resultado logo que as combinarmos, seno a mais flagrante
con tradico.
E primeiramente, como se podel' couc~hel' a respou
sabilidae ministerial nos actos do Poder Moderador, sem
eleva1' os ministros .aUwra de {iscaes d' esse Pode?'? Quanto
a ns, cremos humildemente que s ha um meio de attingir
a to alta concepo; e vem a ser: rebai.'l:ar os ministros
respollsaveis ao nivel de instrumen tos cegos e passivos, condiO pouco lisongeira, permilla-sc-nos diz-lo, de bodes
emissa1'ios, destinados a carregar com as culpasdolmperador,
e a expia-las ante o tribunal que os houver dejulgar.
No ha com effeito meio termo nesta questo: ou conceder francamente ao ministro responsaveZa faculdade (alis
inauferivel) de examinar por si a justia e conveniencia do
acto que se apresenta sua refel'enda, o que no seno
(iscaliza1'; ou ento dizer-lhe com igual franqueza: assignai
cegamente e sem exame este decreto do Poder Moderador,
(4) Da nature~a e limites do Pode,' Moderador, cito 4. 0

37-

para que possa seI' executado, e depois, se descobrirem

n'cHe algum crime, tende paciencia, carregai com a responsabilidade inherente ao vosso cargo; expiai a culpa d aqueJle
que inviolavel: no se pde ser ministro pOI' oulro preo. (1)
Ora, esle segunuo termo da alternaliya absurdo e inadmissivel, mesmo, ao que parece, para o Sr. Conselheiro, que
lamhem recua peraute a ideia de 1'eba,ixar por qualquer mo ~
do o minislerio. ( A' pago 33 do seu Opusculo, 2." ed. ) (2)
Aqui porm acudir-nos-ho pl'omptamente com asegunda proposiO do SI'. Conselheiro: Noloaper.tado o vosso dilemmacomo pretendeis, diro os pal'lidarios de sua doutrina: basta que, tendo os minislros o direito de deixar as
paslas, conservem-nas. para que, referendando asre~olues'
do Poder 1I1odm'adof, as fao suas, e lhes caiba a compelente
responsabilidade). Resta porm qne previamenle DOS resolvo a difficuldade que aqui mesmo encontramos, para que
possamosaceitar como peremploria are. posla que se nos d.
(~ ) Ainda assim, parece que no faltario pretendentes ao ministerio, e temos razes para crer que nilo perderio no negocio.
(2) O mesmo porm no acontece ao Sr. J\larquez de Olinda, o
qual entende que, se absurdo, como bem o qualifiea B. Constant,
tornar responsavel o instrumento e inviolavel o brao que d'elle se serve, esse absurdo acba-se consagrado em toda as constituies monarchicas, inclusive a nossa!' porque a politica, diz S. Ex., tem seus
dogmas, como os tem a 7eligio... [Discurso proferido na sesso do
Senado em ~ 4 de Agosto de ~861 )
Mas toda discusso cessa para ns, desde que se admitte na politica dogmas ou mysterios, como so os dogmas e my-terios da religio;
e que por conselJuencia s podem ser interpretado e declarados pelas
autoridades competentes. Diremos somente que e se assim como os
mais dugmas politicos do nobre ~larqllez, no so, quanto a ns, seno os mysterios da bona Dea, lJt1e no dizer de um escriptor s aos iniciados era penniLlillo examinar, provavelmente porque as suas solemnidades no terio podido supportar a inspeco de quallJller censor
razoHvcl e Ulll )lOUCO in~trllirlo.

38-

Como , na verdade, que, por occasio de um acto do

Poder Moderador, ba de um ministro poder nsar livremente
do direito que lhe concedem,-de conservar a pasta, ou retirar-se, para no carregar com a responsabilidade do acto que
se lhe apI'esenta? Dever elle usai' in continenti d' esse direito, de olhos fecbados e s cegas, sem conhecer primeiro
o aclo, sem examinai' qual a sua bondade e o seu alcance
politico? Que meio se lhe poder offerecer para sabir-se
do apuro ao menos com a sua dignidade de homem salva?
Se nos responderem, como provavel, que, na hypothese
figurada, no se pde negar ao ministro o direito de usar
primeiramente da sua razo (ainda que seja por pouco tempo) para depois resolver-se com conhecimento de causa a
deixar o ministerio ou conservar a pasla, como lhe convier,
ho de ter lambem a hondade de permittir-nos obsel'var, que
isto na realidade no mais nem menos do que elevar sempre o ministro allllra de fiscal dos actos do Poder Hloderador, porque innegavel e bem patente a fiscalisao que por
ahi vai, e com essa fisealisao o podei' de pal'alysal' a aco
moderadora da cora 1 ao menos pela retirada dos ministros
com conhecimento de causa.
E como no se ha de negar aos ministros novamente
chamados aquillo que se concedeu aos demiLLidos ( o dil'eito
de reflexo sobre a justia e conveniencia (lo acto), segue-se,
como j uma vez o dissemos, que a vontade do chefe supremo da nao e seu primeiro representanle ficar dependente
ao infinito da vontade dos seus ministros, e que a diviso
de vontades, introduzida no .seio do Poder ModeradO?' pela
responsabilidademinislerial, longe de ser a condio tutellar
da Im'monia dos poderes como afTecLadamcnte diz o Sr

359 Conselheiro ( pago 13 doseu Op.), pelo contrario o embarao, o estorvo, a morte mesmo d'essa desejada hal'monia.
Assim pois, a menos que se queira jogar com as palavras,
mister confessar que no ha aqui effectivamente meio termo: ou elevar os ministros responsaveis altura de fiscaes
dos actos do Poder Moderador, visto que no prle haver
responsabilidade sem liberdade; ou ento rebaixa-los, como
judeos, humilde condio de bodes emissarios, constituidos
em victimas expiatorias das culpas do chefe supremo e primeiro representante da nao. No primeiro caso teremos
destruido as posies respectivas dos poderes, difficultado e
impossibilitado mesmo o grande fim do Poder Moderador;
no segundo caso, terem0S erigido em ponto de doutrina constitucional um absurdo, uma iniquidade inqualificavel.

o que

porm particularmente admira neste pouto,

que o Sr. Conselheiro Zacharias, que por amor da-unidade-no quer de maneira alguma fazer os ministros participantes do poder executivo, cbeganrlo a dizer qU a divis'o
d'esse poder enLre elles e o Imperador, de Lal sorte impraticavel que, se a admitissimos, desappal'eceriada Constituio
o elemento monarchico (1), quel' todavia e no obstante chama-los a interferir com sua responsabilipade nos actos do
Poder ModeraMr, que o poder unitivo por excellencia, o
verdadeiro e unico centro da unidade politica, aquelle que,
segundo o testemunbo de Guizot, citado mesmo por S. Ex.
logo no comeo do seo escl'ipto, serve dt\ base ao t11l'000, e
representa a realeza em nosso paiz (2)!
( 1 ) Da natureza e limites do Poder Moderador, pago 25, da 2. 8 cd.
(2) lbid. pago ~ 8 a ~ 9. V. tambCI11 pago 20 c 'l~ d'este escripto.

360-

Verdade que, tanlo a respeito de um, como ue outro

d' esses dous poderes, a in lerferencia dos ministros, segundo
o Sr. Conselheiro: deve sei', ao menos nas palavras, a de meros instl'Umentos passivos, e no a de fiscaes impo1tllnos.
Mas ns acabamos de mostrar, e adiante o faremos ainda, de
modo talvez mais conveniente para alguns, que, desde que se
concede aos ministrus o direito de retirarem-se para no assumir a responsaoilidade dos actos do Poder iJloderador,
assim como do poder executivo (como o diz S. Ex. ), temse-lhes concedido ipso facto, implicita e realmente, o direito de ajuizarem da justia e conveniencia d'esses actos, de
suspenderem a aco de ambos os poderes, de paralysala mesmo indefinidamente: - sendo que deste proceder
nopde deixar de resultaro quebrantamento d'aqucllaregularidade e promptido, que so os eifeilos naluraes e desejados da-unidade-, por amor da qual til'a alis o SI'. Conselheiro aos miuistros mesmo aquillo que lhes pertence.
Entl'etauto, imporla no confundir a unidade do Poder
lllodemdor com a unidade do podeI' exculivo, e muito mais
ainda, importa uo I'ebaixar o primeiro d'estes dous podel'es
ao nivel do segundo. E' (\'essa confuso e (\ esse rebaixamento, que nos parecem decorrei' ( com o devido respeito)
os embaraos e as incoherencias, com que temos visto lutar
o nosso illustl'ado adversario na sustentao de sua uoulrina.
A execuo das leis, tarefa do poder execulivo: , conforme j fizemos ver em oulra pal'te (1), um facto mulliplo
pOI' sua natureza, um facto que se apresenta ao observador
sob differentes phazes: ella comea pela impluso de uma
(1) V. o nosso Cap. 10 pago 18'1.

361 -

s vontade, para desenvolver-se e traduzir-se depois em

actos parciaes, em detalhes quotidianos pelo ministerio 1ndispensavel de varios individuos. Os actos do Poder 11'Ioderador, pelo contrario, so puras deliheraes de uma von tade
soberana, e que no necessito~ mesmo para sua execuo,
dos yariados actos, que reclamo em geral as leis para serem
execu tadas.
D'aqui vem pois, que, sem se offender a unHlade necessaria fora e promptido do poder executivo, pode-se mui
bem fazer os minisll'os constilucionaes participantes d'esse
poder pela responsabilidade, uma vez que se lhes conceda somente afaculdade de ordenar os actos particulares que devem
constituiraexecuo, sendo porem reservado ao chefe do Estado o deposito do direito mesmo, a vontade suprema e irresistivel da eyecuo legal. E justamente o que tem feito
as constituies moderoas, aproveitando assim, em prol da
liberdade, uma necessidade resul tante da natureza das cousas ,
que no permitteaos reis, pOl'absolutos qUel sejo, prescindil'em de millistl'os (1). Mas no se poderia igualmente falelos pal'licipanles do POdM'/l1odemdor, pela responsabilidade,
sem destruir-lhe a autonomia, sem impossibilitar-lhe o fim
sem aniquila-lo mesmo.
E' fOl'a de duvida que, no exercicio do poder executivo,
como ha pouco dissemos, podem mui bem oS ministl'os l'Sponsaveis suspender e paralysal' pebl'ecu a da referenda, as
funce propl'ias cl'esse podeI', por que a Conslituio impz ao seo chefe a necessidade de e_ ercita-Io por intennedio
de seos ministros. -l\1as note-se que isto, longe de ser um
(~)

V. o nosso Cup, ~ 0, da pago '18 em diunlc.

46

362-

inconveniente, pelo contrario um corol1ario oa organisao constitucional do mesmo poder, e uma garantia do fiel
desempenho da sua misso. Se assim no fosse, as leis, que
so a vontade de um poder independente e soberano, o
poder legislativo, poderio facilmente degenerar em inuteis
abstl'aces, e o despotismo estabelecer-se com a inviolabilidade do monarcha.
De mais, a responsabilidade dos ministros pelos actos
do porler executivo cousa que facilmente se aprecia de
confol'midade com as leis existeutes; e pam que no posso
elles tel' capriches, mas somente vontadeSl'azoaveis no uso do
seu podei' especial, respondem no s pela m execuo das
leis, seno tambem pela recusa ou faha absoluta de observancia d ellas (Const. art. 133 4. o e Lei de J5 de Outubro
de 1827 art. 4. 0 )
Ora, d'estas simples consideraes resulta, que no se
pode 3l'gumental' logicamente do poder executivo para o Poder 111oderador, como faz o SI'. Conselheiro Zacharias, pensando que ha contr'adico e absurdo em admiltir a responsabilidade tIos ministros nos actos do poder executivo, sem
dezar, para a coroa uem prejuizo para este poder, e regei tal'
ao mesmo tempo igual responsabilidade nos actos do Poder
1I1oderad01', por que d'ella resultaria o rebaixamento do primeil'o representante da nao e a morte do poder que pl'ivativamen te lhe foi delegado \1).
IlIuso e engano!

O Poder Moderador, differente-

( I 1 Da nat1~,.eza e limite do Poder Moderador, 2. n ed" App.,

a IJag. ~ 23 ..

JG3-

mente dopoder execulvo, nm poder de vonlaue um poder

soberano, como o poder legislativo, e ainda mais do que
elle (em certo seulidoj explicado), porque o apice da soberania nacional, o vigilante e o fiscal de todos os outros
poderes sem excepo. As suas resolues devem ser
equiparadas a artigos da lei constitucional; e assim como o
podei' legislativo ficaria dcstl'Uido, 011, se quizerem, deslocado, alterado em sua organisao, se por vcn lura os decretos I~
resolues da Assembla Gel'al dependessem para sua execuO da refereuda dos ministros, tIa mesma sorte o Pode,'
lUoderador, ficar lambem allel'ado em sua organisao
constitucional, deslocado, e a final deslruido, rlesde o momento em que o tornarmos, pela re ponsabilidade, depeodeute do heneplacito minislerial.
E por que padro se poderia, alem d' isto, alerir a criminalidade dos ministros responsaveis quando dessem ou
recusassem a sua referenda a este ou aquelle acto do Poder
Moderai./m', se, no que respeita justia, o!-,portunidade e
eODveniencia de taes aclos, tudo foi e rlevia ser deixado ao
prudente arbitrio do chefe supremo da nao e seu primeirorepl'escntanle, segundo a sua inlelligencia dos inleresses
publicos e tias necessidades sociaes? No tocanle ao poder
executivo temos as leis existentes que obrigo os ministros
no fro inlel'Oo e extel'l1o e a cuja ou ervan cia fiel eslo
particulal'mente adstrictos por fora de ua misso mesma
relativamente porem ao Pode1" Moderado'r, tudo nos faltaria,
a no sel'm as opinies e os interesses contradiclorios das
faces com os seos jorualistas, base lo mudavel como os
vE.ntos, c lo movedia como as arcias da pl'aia.

o que serial em verdade

da ContiluiO, o quesel'ia do

364--

paiz, se os ministros pocl.es em paralysal' a aco do Podet'

Moderador pela recusa da sua referenda, a prelexto de que
os jlllgo inconvenientes? Segundo o SI'. Conselheiro (que
tambem se sel've pela oagaLva: d e til interrogao como de
argumento (1)) parece que tudo estaria perdido na hypothese por ns figur::Hl:1, e que seria talvez o caso de dizer
com o autol' latino: Libertas, decus ct anima nostra in dubia stmt . Tanta a f de S. Ex. no salvatcrio da responsabilidade ministerial! Parece-nos porm a ns, que a sem
razo do Sr. Conselheiro uo pde ser mais patente depois
do que havemos dito, e que justamente a sua opinio a
unica capaz de fazer tudo perigar e tudo pel'der-se.
Ah! se os miniSlros podessem, recusando sua assiguatura aos actos do Poclm' il1oderador que julgassem inconvenientes paralysar POI' esse meio a sua aco harmonisadora, a divisO introduzr-se-hia inevllavelmente no seio
mesmo d'esse Poder, e seria o caso de applicar Constituio do Brazil aquella senlena do Supl'emo Regedor dos imperios : - omne regnum in se ipsu1n divisum clesolabitut' - .
O verdadeiro, o unico centl'o da uni~ade poltica desapparece ria da nossa frma de governo, e com elle toda a esperana razoavel de salvao para o Estado na grandes crises em
que o choque dos poderes activos ameaa~sem a paz e as liberdades publicas com o de p'otismo ou a anarchia. Em
uma palavra, o gl'ande fim para que foi creado o Poder 1110deradoT, no poderia ser alcanado, e melhor fl'a em tal caso que no houvesse sido iustiluido.

( ~ ) Da natureza e limites do Poder Moderador, Advert. da

," ed.

36~-

Isto posto, cheguemos agora ao exame das differentes

atlribuies do Poder J'loderador, debaixo do mesmo ponto
de vista, e a concluso que ahi fica sufficienLemente comprovada~ segundo cremos, pela simples COl1siderao do fim
geral assignado a esse Pode-r, tornar-se-ha por ventura ainda
mais evidente e palpavel pela considerao do fim especial
ou immediato, a que se rlirige cada um dos direitos que, segundo a lei fundamental, constituem seus meios de aco.
E porque sel'ia escusado discorrer successivamente por todos elles, sendo de faeil applicao a um, aqUlllo que dissermos sobre qualquel' outro que com elle tiver analogia, trataremos somente do exercicio dos mais importantes, que so
tambem aquellessohre que j tem recahido a discusso ou
na tribuna ou na imprensa.
Assim que, comecemos pelo: D'eito de nomear os
senadmes.
Ora, couhecido o tim para que principalmente so instituidos os senados conservador'es, e conhecidos tambem os
motivos por que enLendeu a Constiluio dever combinar,
na composiO do senado brazileil'.o, a nomeao do monal'cha com a apl'esentao da lista triplice pelos eleitores das
provincias, parece natural e logico concluir, que nada absolutamente tem que ver os ministros ue Estado, agentes
amoviveis do podei' executivo, com esse dil'eito de nomeao reservado ao chefe supl'emo da nao e seu pl'imeiro
representante.
O senado, dissemos ns em outl'O lugal', e todos o sabem, principalmenle instituido para servir de medianeiro
eotre acamara temporaria, feitura exclusiva do povo, e o

366-

throno, evidentemente compromettido no systema de uma

s camara legislativa (1) ; e foi para que podesse elle desempenhar cabalmente essa grave misso, que a lei fundamental chamou o monarcha a corrigir e moderar com a sua nomeao sobre a lista triplice, o que poderia haver de incongruente e perigoso na eseolha dos eleitores, se somente
maioria dos volos d'estes fosse deixada a composio da
camara alla. Logo, s o Imperador, com excluso de qualquer ollll'a entidade, deve intervir na depurao da lista senatorial; e. fazer parlicipantes d'esta fUDcO aos agentes
amovveis do poder executivo, expor-se ao risco de perturbar e desvil,tual' talvez a aco do monarcha, que deve
ser exercida no interesse exclusivo de sua pessoa, que o
interesse de sua dynastia, que o inleresse da nao.
Alm (l'isto, desde que se considera, que Assemblo
Geral, composta das doas camaras legislalivas, que com
pete, na frma da Conslilui0 1 o direilo de vigilancia e I'epresso a respeito dos minislros de Estado, agentes responsaveis do govemo, sendo attl'ibuio pl'ivaliva da comara dos
deputados o decI'etar a sua accusao (art. 38 ), e alll'ibuiiio tambem exclusiva do senado o conbecer dos seu' delictos, tanto individuaes, como de responsabilidade (art. 47
1 e 2), no se pde deixai' de convir em que seria a maior
das inconvenienciaso chamaresses mesmos minislros e agentesresponsaveisa intervirem de um modo directo na composiO da camara vitalcia, a quem incumbe no s cellsuralos, mas al julga-los quando postos em accusao pela outra camara.

(~

) v.. Cap. 5.,

pago

9~

e seguintes.

367-

Se a sua intel'ferencia na composio do senado no

fosse iuteiramente repellida, claro que o dever do reconhecimento e da gratido, collocando os senadores em um
certo estado de deferencia e de reserva para com os ministros a cuja referenda devessem a sua nomeao, tirar-Ihes-hia
( pejo menos aos olhos do publico) aqueUa independencia,
e aquella imparcialidade, que d'elles se deve' seguramente
esperar, ou seja em relao censura dos actos do governo, ou seja em relao ao juJgamento dos ministros
crJmmosos.
S ao Imperador portanto, e s a elle com absoluta excluSo dos ministros, deve competir o exercicio do direito
de nomeaI' os senadores sobre as listas triplices que lhe forem apresentadas; porque s elle, constitudo em poder
tutelar e moderador sobre todos os outros poderes, que'
pde, pela sua independencia e alta imparcialidade, exerceI'
convenientemente essa augusta funco. De sorte que,
seria igualmente ofi'ensivo da justia e do bom senso, o suppr que o legislador constituinte estabelecendo o senado
duas vezes juiz dos ministl'os de Estado, quizesse ao mesmo
tempo que a nomeao dos senadores dependesse da referenda ou uo heneplacito ministerial. En tre o credor e o
devedor, no possivel esperaI' que se mantenho e se observem os preceitos da justia, desde .que qualquer d'elles
for constituido em pessoa juiz tio outro, com quem se acha
em to e trei ta relao.
Sem embargo d'isto, eis-nos em presena de um dos
mais famoso argumentos, com que se ba procurado sustentar a interferencia e responsabilidade dos ministros DOS actos do Poder llioderador; argumento que importando uma

368-

objeco ao que fica dito, cumpre que seja aqui devidamente

apreciado.
.,
a: Todas as vezes que o exercrclO de um poder est
sugeito a regras, dizem os nqssos advel'sarios, faz-se precisa
uma garantia da execuo d'essasregras; e que o Poder Mode-raelo1" est sugeito a regras, v-se de que a Constituio,
encal'l'egan(lo-o da escolha dos senadores, designa as qualidades que elles devem tel', nos 1.,2., 3. e 4 do art,
45; e de qne alm d'isto impe-lhe a obrigao de escolher
somente sobre a lista triplice que lhe for apresentada. ~
Ora, quem, se no o ministerio, ha de responder pela observancia d'estas regras prescriptas na ConstiluiO ?

N'estes tel"mOS, pouco mais ou menos, argumentava,

em 1831, por occa~io da lei da regencia, um dos mais respeitaveis campees da respollsabilidade ministerial em tudo
(o Sr. Marquez de Olinda); e ainda em 1861; isto , trinta
annos depois, vimos reproduzida por S. Ex. no senado a
mesma argumentao, ao tratal'-se precisamente da questo
que nos occnpa. (1) E' mistel' pois 4ue o referido argumento tenha parecido bem robusto ao nobre Marl1uez, para que
se tenha radicado em seu espirito por tanto tempo. Entretanto, por mais tralos que dessem os ao nosso fraco entendimento, no nos foi possivel infelizmente descol)l'il'-lhe a
fora; e s a improcedencia d'elle nos pareceu evidente
pela falsidade manifesta da premissa, de que decone.

( ~ ) V. o Ensaio sobre o Direito Administrativo do Sr. Visconde

de Uruguay, vol. 2., p. 4 a 5; e discurso proferido pelo Sr. Marquez
de Olinda na sesso do senado em 14 de Agosto de 1861.

369-

E' certe que a Coostituio pl'escl'eve como I'egras,

que o senador seja pessoa de saber e virtudes, maior de quarenta annos; que tenha de rendimento annnaloitocentos
rnilris, e finalmente que esteja no gozo dos seus direitos
politicas. :Mas POI' que razo suppor logo que estas regras
dirigem-se ao Poder Moderador exclusivamente, e n'essa
supposiO PI'ocUl'al' na re pODsabilidade ministerial uma
garantia da observancia d'ellas pejo mouarcha, ao exercer
o seu direito de nomeao? No ser pelo contl'ario mais
l:azoavel e natural supprqueellas se dirigem, antes de tudo,
aos eleitores de provincia, afim de que no fao recahir
seus votos sobre quem no estiver Das condies do citado
art. 45, nem vo pOI' conseguinte apresentar cora uma
lista de incapazes? Por ce.nto que ninguem o contestar.
E n' esta bypothese, a mais provavel, por que razo lio ir
buscar a garantia da execuo d'aquellas regras no art. 129
7 do Codigo Criminal, se. que o principio d'onde parte
o Sr. Marquez de Olinda, um principio absolutamente
verdadeiro?
De feito, se sempre que um poner est sugeito a regras, faz-se precisa uma garan tia da ex.ecuo d' essas regras,
no se sabe, ou pelo menos no o disse o nobre Marquez,
por que motivo os eleitores de pl'ovincia, que alis no so
inviolaveis, no ho de responder directamente, cle conformidade com o disposto naquelle artigo do Codigo Criminal,
sempre que deixarem de observar o art. 45 da ConstituiO,
apresentando ao mOllarcha uma lista de pessoas destituidas
das qualidades legaes.
Admittamos porm que as prescripes do art. 45 dirijo-se tambem ao Imperador ( e ns estamos longe de con-

47

:170 -

testar que ellc as deva ter em vista ao exercer o seu direito

de nomea~o ). (1) Nesta hypothese, que responsabilidade
poder resultar do exercicio de um direito j circumscripto
pela lei nos apertados limites de uma lista triplice apl'esentada pelos eleitores? O SI'. Mal'quez de Olinda mesmo reconheceu no senado que" logo que a nomeao recahe em
um dos propostos, cessa a responsabilidade", porque neste
caso a iITesponsabilidarle da natureza da cousa" sendo
que o mesmo acontece uos ~ctos do pl)der executivo, como
quando o ministerio, por exemplo, escolhe para lente de alguma das Faculdades a um dos lres individuos por ella propostos. (2)
Mas se isto exacto, para que trazei' a pello, na questo da responsabilidade ministerial pelos actos do Poder
Modemd01', o art. 4,5 da Constituio, e pretender descobrir
ll'essa responsabilidade uma garantia da HeI observaneia
d'csse artigo nu acto da nomeao dos senadores pelo Imperador? Sem nos responsabilisarmos inteiramente pela
exactido do simile, ns pensamos todavia que o Sr. Marqllez de Olinda est na verdade, quando nos diz, que, recahiodo a nomeao do lmpcrador sobre qualquer dos nomes
da lista triplice cessa toda a ?'esponsabilidade, porque a na( ~ ) O requisito do ~.o do arL 45 parece- nos ser aquelle a que
sobre todos mais deve attender o monarcha, ainda escolhendo soble
uma li~ta rE'gular; porquanto, no sendo qllasi susceptvel ele prova,
como os dos paragrapbos seguintes, no poderia o senado, na verificao dos poderes do escolhido, annullar a eleio por no concorrer
elle na pessoa do eleito, como o exige a lei fundamental. De maneira
que, as unicas garantias regulares que temos do preenchimento d'esse
preceito constitucional, estao na inteJligencia dos eleitores bem intencionados, e principalmente na sabedoria e patriotismo do Imperador.
(2) V. o discurso de S. Ex. proferido na sesso do senado em H
de Agosto de ~ 86'1.

371

tu reza mesma do acto a exclue. Passemos portanto hypothese mais desesperada, e que por si s bastan te para mostrar a fraqueza da opinio, que a ella se soccorre.
({ E se apparecel' agora um individuo (pergunta o nobre
Marquez) que no venha na lista triplice, no haver infraco da Constituio?) Sim, repetiremos ns: se o [mperarlol' lembrar-se um bello dia de nomeai' senador a um ,
individuo que no tenha sido apresentado em lista triplice
pelos eleitores, que remedio haver a um semelhante a~
tentado contra a Constituio? N s,e est vendo que este
caso precisamente d'aquelles em que se deve applicar a
panacea da responsabilidade ministerial unlCa que nos pode garantir, que o Imperador, exercendo o seu direito de
nomear os senadores, no deixar jamais de faze-lo seno
na frma do art. 43 da Constituio, como prescreve o art
101 da mesma em seu 1.0?

o caso cel'tamente grave,

mas por felicidade, o Sr.

Marquez, que medico experimentado em politica, teve elle
mesmo a bondade de indicar-nos o verdadeil'o remedia: a nullidade do acto pelo senado , ao verificar os poderes
dos seus membl'os, formalidade sem a qual ninguem pde
tel' assento na camara alta (art. 2'1 da Consl. ) (1). E de
feito, a eleiO e a lista tl'iplice, constituem, como em outro

(~ ) Por esta occasio cumpre observar que, se a verificao dos

poderes houves e de precedr.r escolha do imperantil, como querem
alguns, sem attellderem talvez bem ao sysLema da Constituio, est
visto que maior difficuldade haveria em remediar ao figurado abuso.
Em t~l ca o o se~ado achar-se hia mais embaraado, sem um artigo
de lei em que directamente se funda se llara fallur sohre a eleico
depois do monarcha

372-

lugal' dissemos a primeira part~ indispensavel e substancial

do processo estabelecido para a organisao do senado; so
lima fOI'malidade intrinseca e conslitutiva do acto mesmo da
nomeao lIos senadores, que sem ella no pode tel' lugar
(1). Por conseguinte, se o mooarcba livesse algum dia a
velleidade de nomear um senador fra tia compelente lista,'
em vez de exercei' uma altribuirjo do seu Poc7e'r 1I1oderado't',
praticaria um pUl'O acto de despotismo, cuja lIullidade seria declarada pelo senado, como substancialmente altentatorio da lei fundamental, cont't'a a qual tudo que se faz
tl nullo. (2)
Entretanto, indicando o remedio, mostrou-se todavia
o SI'. Mal'quez de Olinda pouco satisfeito com elle, apezal' do
seu henefico resultado. S. Ex. entende que a nullidade,
em direito, no dispensa a punio do aulor dd illegalidade,
e que por consequencia o ministro que a signa o diploma
do pretendido senador, no fica isento da responsabilidade,
ainda que tal diploma deva ser declarado nullo. Ter porem n'islo razo o Sr, Mal'quez? (3)

v. o Cap. !.i. o , pa". 87.

(2) Assim o entendia Bossllet, na passagem citada por ns a pago
339 d'este escripto.
(3) O Sr. Conselheiro Zacarias, mais benevolo e condescendente
do que o Sr. :Marqllez, no tocante escolh dos senadores, entende que
-difficilmente poder verificar- se neHa o caso de responsabilidade legai, porque emfim, diz S. Ex., e diz bem quanto a ns, trata-se de
t4ma eleio, em lJue, de listas triplices otrerecidas pelo cllrpo eleitoral,
a cora e colhe o tero, salvo ainda ao senado o seu direito de, na verificao dos ~lOderes do nomeado, examinar e decidir, se foi ou no
regular a eleio respectiva (a pago !.iii).
. Mas infelizmente conclue o Sr. Conselheiro que, em todo o caso,
eXiste a resl}onsabilidade moral, e que d'ella cumpre resl?uardar a cora, muito emhora, como adiante o veremos confessar, seja impossivel
oesviar semelbante responsabilidade do seu w~'so natural.
(,1 )

373-

E' verdade que a nullidade de um acto no dispensa sempre em dil'eito a punio do autor da i!legalidade, e tanLoas~ si mque as leis, declarando algumas vezes nullos certos actos,
mando ao mesmo tempo I'csponsabilisar e punir os seus autores. Mas se a llullidaoe oifel'ece por si s um remedia adequado e sufficiente conlra a repeti~ e o perigo dos actos
que se devem annullar, e se, de mais a mais, o aulor de taes
actos expressamenle declarado il'responsavel pela lei, no
sert! 11m capl'icho ou nma systernalica obslinao, o querer
encontrar outra garantia subsi<.liaria na responsabilidade de
terceiros, que devem ficar estranhos ordem dos faclos de
que se trata, por ser a Slla intcrferencia Il'elles imperlinente e funesla a todos os respeitos?

o ramoso principio d'oode parle o Sr. Marquez de Olinda para defender, apezal' de ludo, a responsabili<.lade dos minlsll'OS pela nomeao dos senadores e mais actos do Poder
lI1oderad01', a que devem preceder cerlas formalidades, um
principio falso ( permitta-se-nos diz-lo ), pelo menos na
generalidade em que o tomou e quiz empregar S. Ex.; e a
prova de Slla falsidade est na mesma ConsliluiO, em presena da qual, no poder um lal pl'iucipio snslentar lodas
as consequeneias que d' elle logicarnen le decorrem.
V-se com elfeilo, que a ConsliluiO, quereudo assegurar s delibel'aes e mais aclos do poder legislativo
aquelle gro de madul'eza e de fora moral, sem o qual, no
poderio captar a consideraO e respeito que tanlo convem
obediencia que lhes devida, prescreveu Assembla GeraI as regras fUJldameutaes, que se enconll'o nos arts. 23,
24 e 25, e cujo alcance, como gal'antias puhlicas, todos podem im(lginal'. -Ol'a se verdade, como prelentc oSr. Mar-

374-

qllez de Olinda, que todas as vezes que o exercicio de um

poder est sugeito regms faz-se precisa uma garantia da
execuo d' essas regras; e se, alm d'isto, no basta para o
fim desejado a nllllidade consequencial do acto em que foro preteridas as regl'as fixadas, mas necessal'io ainda, que
alguem responda pela preterio d' ellas, ou pela illegalidade
do acto; se tudo isto verdade, dizemos, importa que nos
indiquem quem ha de responder tambem pela observancia dos
citados artigos da ConstituiO, quando o poder legislativo,
isto , a Assembla Geral, se lembrar um dia (o que no impossivel) de celebrar sesses com um menor numero ele membl'Os do que o fixao pela lei fundamental, ou de faz-las
secretas sem necessidade, ou finalmente oe resolvei' os negocios por outro qualquer meio que no seja a maioria absoluta de votos dos memhl'os presentes.
Sim: quem nos ha de responder pela observancia das.
regl'as prescriptas nos al'ts. 23 a 25 ria Constituio, qualldo
a Assemhla Geral, que a ellas est ligada, quizer menospreza-las e preteri-Ias?
Dir-se-ha, acaso, 'lue devem I'esponder os proprios senadores e deputados, autores da illegalidadc? Mas, sem
fallal' no obstaculo que a isto oppem os arts. 27 e 28 da
Constituio, basta reflectir que, se assim fosse, no haveria
mais camara de deputados nem de senadores, ou pelo menos no haveria quem julgasse os senadol'es e deputados responsaveis. Ser pois necessario, pua satisfazer o principio do SI'. Marquez de Olinda, ou dar Assembla ministros
responsaveis que nos garanto, por sua pessoa e bens, a exeeuo das sobl'editas I'egl'as, ou ento tralar de attingir o

375

mesmo fim com a responsabilidade dos ministros do Imperador; o que ficar escolha dos nossos adversarios. (1)
Ainda mais. Est prescripto no art. DO da Constituio, que, excepo dos casos por ella ordenados, toda a
reunio do senado fl'a do tempo das sesses da camal'a dos
deputados illic'ita e nulla. NO pde pois O senado reu
nil'-se seno quando se reunir lambem acamara lemporaria i e ningucm ha talvez que desconhea a importancia

( 4 ) No pensar de Pinheiro Ferreira, no s os membros das camaras, porm as mesmas camaras em peso, ou em sua maioria, podem
incorrer em responsabilidade legal, e ser chamadas a responder pOI:
abuso perante os tribunaes j udiciurios; para o que faz-se mister, segundo elle, recorrer ao principio das supplencias, que tem por muito
recommendado. (CO'lWS de Droit Public, I, ~ 4, II,248, e Observo sur
la Cha1te Consto de la H'anca, art. 4'2. )
M,IS esta opinio do distincto publicista portuguez justamente
uma d'aquellas, que com razo o fazem passar por visionario e singuiar; no s porque no resolve a difficuldade, visto como os supplcntes podem no entretanto fazer o mesmo que os effectivos, como
tall1bem porque viria a dar em ultimo resultado a dominao soberana
do poder judiciario sobre todos os outros poderes, o que absurdo
inadmissivel.
Outros publicistas de reconhecida e incontestavel autoridade reduzem suas ideias sobre este assumpto a termos muito mais commedidos
e razoaveis. Assim, conforme o douto Degerando, duas especies de
condies temos a distinguir na confeco da lei: umas rigorosas,
cuja violaO poderia fazer valiosamente contestar a autoridade do acto;
e so as condies exteriores, solemnes, prescriptas pela lei fundamental do Estado; outras puramente regulamentares, tendo por fim o melhor exame, a melhor discusso da lei, e que a lei fundamental no exigio
para investir a lei ordinaria da autoridade obrigatoria: tal seria, por
exemplo, segundo os regimentos, a recusa feita a um deputado de fallar sobre a lei allresentada. Se as primeiras foram observadas, ninguem pde prevalecer-se, contra 8 autoridade da lei, da preterio
d'eslas ulLimas. S ao poder legislativo compete ellJ!linar, se com effeito erron, e reformar o seu erro. (CO'l/,1'S de Droit 11ublic et administrati(. Ic. contenant la definition de la loi. etc., par Faure-BeauIiel). )
Tal nos parece ser a verdadeira doutrina sobre a maleria.

376-

d'essa regm, assim como os perigos que ella tnde a evitar.

Pois hem j se a nulidade do acto no di pensa em direito a
puniO do autor da illegalidade, como affirma o SI'. Marquez de Olinda: quem nos l'esponder criminalnumte pela
observancia do al't. ~O da ConstituiO, lJnando os senadores se lembrarem um dia de quebl'anta-lo ( o que tambem
no impossivel ), reunindo-se em camara sem que estejo
reunidos os deputados? Aqui, bem como na hypothese
antecedeotemenLe figurada, parece-nos que Lambem no podem ser legalimente responsaveis os proprios senadores que
pl'aticro a illegalidarlej porque, se assim fosse, deixaria de
ha ver senado, ou pelo menos deixal'ia de haver qllemj nlgasse
os senaJol'es responsaveis. Ser mister pois ainda uma
vez,ou daI' ministros I'espollsaveis ao senado, ou ( pel'mittase-nos a expresso) arranjar-se a consa com os ministros
de ESLado, que so os ministros (lo Imperador.
Convenhamos pOI'tanto em que falso o famoso principio d'onde parLio o SI'. Marquez de Olinda pal'a sustenLar
a responsabilidade ministerial na nomeao dos senadores e
mais actos do Poder 1lfoderador, a que impoz a Constituio certas formalidades; e, em ve/. de dizer com S, Ex. que,
todas as vezes qne o exercicio de um poder est sugeito a
regras, faz-se precisa a garantia ( legal) da execuo d'essas
regl'as, cumpre pelo cOlltrario estabelecer este outro principio de uma verdade etel'lla e universalmente reconhecida - que os abusos c des~ios que posso provir de algum
dos ramos do poder supremo ( como o Imperador e qualquer
das eamaras legislativas) (1), aeho-se necessariamente f6ra
do alcance de Loda a 1'egm estabelecida, de toda medida legal
( ~ ) V. a ~ .- parle de te Cap., pago 333 c seguintes.

377-

expl'esa ( tendentes a repI'imi-los); e se desgraadamente

ti:verem algum dia lugal', prudencia dos contemporaneos
que pertence ach,ar novos remedios para novos perigos II
( Blackstone ).
Ma na Constituio de todos os povos, qualquer que

seja alis a sua natureza, um ponto em que o legislador

obrigado a louvar-se no bom senso e na virtude dos cidados. Esse ponto mais aproximado e mais visivel nas republicas, mais afastado e mais esconJido nas mona' chias;
mas acha-se sempre em alguma parte. No ha paiz, onde
a lei possa tudo prever, e onde as insliluies devo substiluira razo e os costumes . (1)
Eis-ahi porque a Constituio, prescrevendo Assembla Geral as regras dos al'ts. 23 a 25, narIa pI'ev acerca
da pI'eterio d'ellas; e eis-ahi tambem pOl'qlle, estatuindo a
que se enconlra no art. 30, limitou-se apenas a declarall'
illicto,e nuHo o acto praticado em con lrario (2). ~ lIullidade, com effeito, o mais que se pde desejai" e o mais que
se pde estaluir na lei fundamental para os actos abusivas
de qualquer dos ramos do poder soberano, ou d'ella concluir por induces evidentes; e quereI' ir alm das sabias
reservas guardadas pelo legislador constituinte, exigindo,
mais do que elle, uma 'responsabilidade legal, de alguma
sorte faltar s cOl1veniencias publicas e desconhecer a san
theoria dos governos.

( ~ ) De la Demoomtie en Amerique, par A. de Toclj,ueville, vol.

1.0, cap. 8.

( ~) IlIicito, diz a Constituio; e no criminoso ou punivel, como sena necessllrio para se dllr a responsabilidade legal.

48

- 378 _.

Assim que, ou admiltamos, a contento dos nossos adversarios, a hypothese pouco factivel de 11ma lista senatorial
composta de incapazes, e da consequente nomeao de um
d' elles pelo monarcha, ou admi ltamos ainda a hypotbesemais
desespemda da nomeao de um individuo fra da lista triplice, em ambos os casos o verdadeiro e o unico remedio,
que em theoria se pde assignar, o da nullidade do acto
pelo senado, ao exercer o direito que lhe confere o art. 21
da Constituio. O remedio da responsabilidade dos ministros da cOI'a, alm de absurdo, seria mil vezes peiol' do
que o mal.
Tendo-nosj occupado, na primeira parte d'este capitulo, da sanco das leis, afim de mostraI', conforme o exigia a
marcha das ideias, que era ella precisamente uma das attribuies do Poder lJfoderador, que pOl' sua natureza mais
repugnava admisso da responsabilidade ministerial, escusado seria voltar de novo este 'ponto, se pOI' ventura no
tivessem os de responder a um argumento, ou antes a um
equivoco do SI'. Conselheiro Zacharias, que poderia servir
de objeco s idas pOI' ns alli expendidas.
Como porm esse at'gumento do nosso illustrado adversario, seja deduzido todo do art. 70 da Constituio,
julgamos preferivel adiar ainda a apreciao d'elle para quando tratarmos propriamente dos argumentos chamados de
texto; occasio essa em que pretendemos mostrar, que
justamente da leltra do referil10 art. 70, combinada com a
do art. 68 da nossa ConstituiO, que se ergue uma das mais
solemnes protestaes do nosso legislador contra a interveno directa dos ministros de Estado ( por sua responsabilidade) nos actos proprios do Poder lJloderador.

379-

Passemos portanto ao dir'eilo de dissol'vel' a camara dos

deputados, contra o qual tem-se quebrado os sustentadores
da responsabilidade ministerial em tudo, como coutra um
obstaculo invencivel opposto ao seu systema pelo systema
monarchico consti tucionaL
Antes de tudo cumpre observar, que a dissoluo da
camara, sendo ,como a sanco e outras auribuies mais do
Poder Moderador, um cireito puramente discricionario, um
direito cujo exercicio foi confiado sabedoria e prudente
arbitrio do chefe supremo da nao, escapa necessariamente
por sua mesma natureza responsabilidade legal. Diz com
effeito a Constituio, que o Imperador exerce o Poder ll10derado?'- ({ dissolvendo a camara dos deputados -nos
casosem que o exigira salvaiiodo Estado-; e obvio, vista d'esta simples disposio, que o apreciar e decid', se em
talou tal caso, a salvaO do Estado exigt ou no que se dissolva a camara, s compete e s pode competir intclligerk
cia d'aquelle, a quem foi confiado o direi lO de a dissolver.
Ora, quando uma lei como f:az aqui a Constituio,
no impe aos funccionarios seno regr'as momes, quando
no lhes prescreve seno intenes conformes ao fim do governo, clam que no poderia jamais servil' de base responsabilidade legal, porque a violaO d'essa lei no seria
mais do que um facto psychologico impossivel de verificar-se
na maior parte dos casos. Em taes circumstancias o mais
que se pde exigil' d'aquelle a quem se dirige o pl'eceito legal, que elle ohre somente seguudo as suas convicc:es
sinceras, confol'me o que aCI'edita seriamente ser o interesse ou o bem do Estado. Mas, o exigirsemelhantc consa
sempre exigir um acto puramcntcpsychologico, cUJa apre-

380-

tiao acha-se fra do alcance dos ju,izes humanos. E de

mais, a quem se tomaria por juiz infallivel do que ,ou no
conforme ao interesse gel'al, do que ou no conducente'
salvao do Estado? (1)
OS... Marquez de Olinda parece ter comprehendido a
verdade d' esta doutrina 1 quando, no discurso a que nos temos I'eferido, exprimio-se nestes termos: Sobre a dissoluo da camara,' estou que no ha responsabilidade. J) Mas teve logo S. Ex., em nosso humilde pensar, a sem razo,
no s de no fazer applicao da mesma doutrina s outras
aLtribuies do Poder Moderador, que esto no mesmo caso,
mas tambem de convir afinal, para se no alfastar do evangelho do Sr. Conselheiro Zacharias, que, podendo-se dissolver a camara por abuso, foroso que haja responsabilidade. - O Sr. Conselheiro tinha dito: Se o direito de dis
solver a camara fosse praticado sem pl'Udencia, se o capricho chegasse ao ponto de decretar em varios annos seguidamente a dissoluo da camara, onde irio parar as institui
es, para onde marcharia o paiz? - E logo o Sr. Marquez,
para se no mostrar discordante, conclue que, Se ba responsabilidade por abuso de podei', se pOl' abuso pde-se dissolver acamara ( corno se tliz neste trecho) foroso que
haja responsabilidade.
No advertio porm o nobre Marquez nesta occasio,
que o abuso do direito de dissolver a camara, para que podesse dar lugar effectiva responsabilidade judiciaria, seria
mister que tambem podesse ser definido na -lei por factos
(4 ) V. neste sentido - Cberbulier, Theo?'ie des Garanties ConslitutionneUes, liv. 2., cap. 2., sec. 2.-, art. L

38.j -

cOllsummados, que cahissem debaixo dos sentidos, e fossem

apreciaveis iudepend.entemente de seu caneler psy.chologico.
Ora, Il'isto precisamente que 'est a ,impossibilidae, visto
como a dissoluO da camara 'uma medida quellde ser determinada por uma infinidade de emergencias diversas; e no
poderia haver legislado.' sabio e prudente, que, na previSO da
infinita variedade dos aconlecimenlos humanos,se atrevesse
a especificar d'ante-mo quaes os casos em que se deveria
considerar a segurana publica em pel'igo, afim de salva-la
com a dissoluO, 'e quaes aquelles em que pelo contrario,
no exigindo a salvao do Estado o emprego de uma tal
medida, seria um abuso criminoso e punivel o lanar mo
d' ella.
O abuso de poder, que, segundo a definiO do nosso
codigo criminal, c(')nslste no uso do poder conferido por lei,
contra os interesses publicos, ou em prejuizo dos particulares, sem que a utilidade publica o exija (art. 2. 3.):
no pde ser 'Punido in abstracto, ou in gcnere; e assim como
para puni-lo commummente, desce o referido codigo, na sua
segunda parle, til. D.ocap.1.,sec. D.', a especificar os faclos materiaes, pelos quaes deve elle traduzir-se ou revel3l'se, para que fique ao alcance dos juiz~s humanos (1), assim
lambem, se nos no enganamos, deveria haver ulija lei de
responsabilidade ministerial, que, para punir o abuso do
direilo de dissolver a camara, nos dissesse em que casos, ou
em que circumslaucias espcciaes, seria uma offensa aos interesses publicos, e um crime digno de punio, o exercer
11m tal direito. O contrario d'isto seria abrir portas ao ar( ~ ) V. as nossas .Lies de Direito Criminal sohre - o Delicto
e o delinquente -, li. 4.', pago 80.

382-

bitrio dos juizes, e a,pl'etexto de punir abusos, dar lugar a

abusos e a desordens por ventura mais temiveis Q escandalosos. E que legislador humano nos poderia dar uma lei
d'essas, como fl'a para desejar? (1)

o que hllmanamen te se potlia fazer, com sabedoria

e prudencia, foi o que fez a nossa Consti tuio no 5. 0 do
art. 101: -louvar-se no prudente al'bitrio do primeiro representante da nao: no seu inconlestavel interesse pelo hem
do Estado que o tem por chefe, ,~dizer-Ihe: - dissolvei a
camara dos deputados quantlo entendel'des que a salvao
publica assim o exige. Mas isto a enunciao de uma rcgm moral, e no de um preceito positivo, cuja transgressao
possa verificar-se e punir-se pela elfectiva responsabilidade
judiciaria. E' a unica lei a que podem eslar sugeiLos, no
exerccio de suas atlribuil~es, os dilferentesrarnos do poder
soberano, o Imperador e a Assemblea Geral. (2)
Supponhamos porm: que por um milag,'c do engc(~ ) Em apoio d'estas idas tems a L. de 15 de Outubro de 4827,
a qual, no art. 3., dispe nos seguintes termos: " So respollsaveis
(os ministros) por abuso de poder: 1.0 Usando mal da sua autoridade - nos casos especificados na lei -, que lenho produzido prejuizo
ou damnQ provado ao Estado ou a qualquer particular ".
Ora, que lei especificou nunca, ou poder jmais especificar o
actos constitutivos de abu o do Poder Moderador no exercicio de suas
attrihuies, como o exige esta lei?
(2) A responsabilidade dos legisladores no deriva com p!feito de
outro principio. AConstituio traa, por exemplo, Assemhla Ge
ral esta regra de conducta: "Nenhuma lei ser estabelecida sem utilidade publica (art. 175 2. o ). Mas, corno ap()licar ao cumprimenlo
d'esta regra a garantia da responsabilidade legal? Se o deputados
e senadores errarem ou mentirem sua consciencia no confeco de
uma lei, quem poder dizer-lhes, com infallibilidade: pcccastes contra a utilidade publica, vindc a contas, c 5o!frei a punio do V6~ o
crime?

383-

nho humano, se conseguisse organisar a responsabilidade

pelo abuso do direito de dissolver a camara, prevenindo e
especicando na lei os casos em que o exercicio d'esse direito devesse ser pUnIdo. Poder-se-hia, mesmo nesta hypothese, chamar, sem inconveniente, os mrnistros de Estado
a responderem pelo bom ou mo uso d'essa prerogativa do
Poder Moderador, porque o Imperador inviolavel ? No:
porque, sabindo de uma clifficulclade, iriamos encontrar outras no menos graves, nem menos dignas de considerao.
E a primeira d'essas difficuldades seria por certo conciliar a
interferencia dos ministros nos actos do poder neutro, com
o principio da independencia dos poderes activos, que capital nos governos cOllstitucionacs, como o nosso (1), e que
abertamente se lhe oppe, sem embargo de todos as evasivas e pretextos imaginados para sustenta-la..
Sabe-se com effeito, que no pde haver independencia
entre os poderes politicos, seno quando os agentes de uns
no dependem (los agentes de outros, nem quanto sua admisso ao exercicio das funces, nem quanto sua conse1'vao nellas, etc. etc,: porquanto, obvio que toda indepeudencia desappareceL'ia entre dous poderes, um dos quaes
dependesse (lo outro debaixo de qualquer das duas relaes indicadas. Mas se isto incontestavel, como seria o
podei' legislativo independente do executivo, conforme o
voto da ConstituiO, se por ventura a durao do mandato
ue uma camam de deputados e~tivesse merc da machadinha dos ministros ele Estado, agentes do poder executivo?
( II ) Tomamos aqui as expresses - poder neutro - e - poderes
activos - no sentido pouco mais ou meDOS em que as emprega B.
Con tunt, e que pam dianle melhor explicaremos.

384-

Constitudos, pela responsabilidade, arbitros soberanos do

dil'eito de dissolv-la, os ministros terio constantemente alada sobre essa camara co-Icgislativa a espada de fiamoeles da d'issoluo; porquanto, send.o chamados a lesponder pelo bom ou mo uso d'aquelle direito, e devendo con-
seguintemente ser responsaveis no s pelo exercicio elfectivo, seno tambem pela inaco ou absteno d' alie nos casos em que devesse ser applicado, claro fica que no poderio por isso mesmo deixar de ter a faculdade de interpl'ctal' a seu geito a lei reguladora do exercicio de um tal direito, e por cOllsequencia de recorrer dissoluO sempre
que a julgassem necessaria, ainda que tudo isto se fizesse
sob sua responsabilidade.
Ora, que o Imperadol' por si s, ilTesponsavel como ,
possa abreviar a existencia de uma camara de deputados,
pondo termo ao seu mandato pela dissoluo, consa que
facilmente se concebe e explica, attendendo-se a que justamente a instituio do seu poder supremo presel'vadol' o
grande meio extemo de manter entre os oull'oS poderes a
necessaria harmonia, impedindo, pelos meios constiLncionaes
que saio dos limites de suas auriouies, e ponho por seus
excessos e conl1ictos em perigo a causa publica; e por que
lambem ElIe o unico, cujos erros necessariamente dvem
ser mais raros, visto qne no tem intel'esse em desal'l'anjar o
equilibrio dos mesmos poderes, seno somente em mant-lo.
Mas, qu.eosministros, agentes amoviveisdo poder executivo,
poder subaltemo e de sua natureza invazor, sejo chamados
a interferir, por meio de sua responsabilidade, no exercicio
do direito dedissolveraqnella camara, o que se no concebe
nem se conseguir explicar sem offensa manifesta do principio de independencia dos poderes politicos.

--

38~

Aqui porm no fico as <lifficuldades da doutrina lJ ue

combatemos. A dissoluO da camara, como j dissemos,
uma medida que pde vil' a pello em circumslancias variadas e mui diferentes; mas ha duas d' enlre estas, que por
sua immediata relao com o nosso assumpto, merecem Sel'
aqui particularmente consideradas. A pI'imeira vem aseI',
quando entre a maioria das camaras e o minist6rio apparece um desaccrdo to profnndo, que sel'ia impossivel a
continuao de um semelhante estado de antagonismo,
sem que a ordem publica viesse a soffrer e perigar; - a se'gunda quando, ainda mesmo marchando de accrdo com a
maioria das camaras, o ministerio todavia alTisca os interesses da nao ou maquina a sua perda mediante o concurso
de representantes ineptos on traidores como elle. {1)
Pois bcm: supponhamos verificada a primeira d' estas
duas hypotheses ( sem duvida a mais frequente); e. que,
tratando-se de I'emediaraos inconvenicntes e pbrigo~ d'ella,
toma-se urgente saber de que lado est a razo e a verdadeira intelligencia dos interesses publicos, alim de que com
acerto se possa decidir qucm deve fjcur e quem ceder o
campo ao outro, c ~alvar o paiz, ou pela dissoluO da camara, ou pela relirada do miuisterio. Ora, posta a que 'to
nestes termos, quem no v que chnmar os ministros a intCI'virem com o seu volo de responsabiliclade, commettel' a
deciso <la causa a uma das parles interessadas e evidentemente su-peita? Como assim! a questO entre acamara.
eo ministerio, e ha de sero mini Lcrio mesmo quem a decidir sob sua responsabilidade? Isto verdadeiramenle estranho, e estranho at o absurdo.
(~) V.

o nosso Cap. 9., (lug. 153, in /ilw.

-19

386-

E notemos que a difficuldade complica-se ainda mais,

desde que se reflecte, que camara dos deputados que
compete privativamente, segundo a Constituio ( de accrdo nisto com todas as constituies liberaes ), decretar que
tem lugar a accusao dos ministros, e effectivamente accusa-los perante o senado, Como seria desde ento possivel,
esperar que o ministerio, juiz e parte ao mesmo tempo,
dsse alguma vez razo camara, e se condemnasse retirada? Quantos decretos mesmo de accusao no poderioos ministl,os frustrar jogando com o medonho spectro
da dissoluO?!.... E o mO/larcha, que papel representaria
elle, se, reconhecendo a sem razo do ministerio, fosse no
obstante obrigado a deixa-lo obrar, pois que flem elle nada
pode fazer?
E' pois hem visto, em face d'estas simples considel'aes, que a interveno i1irecta dos ministros na medida
da dissoluO, dada a cil'cumstancia supposta, seria uma
anomalia insupportavel, uma anomalia que o bom seuso
mais trivial repelle, porque est ,na consciencia de todos,
que, se existe contestao en tre partes, cujos interesses so
differente& ou contrarios, faz-se absolutamente necessario
que um terceiro, estranho luta, intervenha, e que s elle
a decida; sendo para notar-se que, ahrir mo d'esla regra
de justia, no caso figurado, e cha'mar os ministros a decidirem do facto da dissoluO, seria evidentemente avassalar
a camara dos deputados ao ministerio, fazendo-lhe perder
toda a independencia, todo o prestigio e considerao, e por
outro lado consagrar em principio a indefectibilidade e a
omnipotencia ministeriaL. ... ,.
Mas no tudo, Supponhamos ainda verificada a ulti-

387-

ma das duas circumstancias por ns indicadas, como podendo determinar a dissoluO da camara, e a difliculdade da
doutrina da interveno ministerial em tudo crescer ainda
de ponto para tornar-se verdadeil'amente insoluvel. Sim r
supponhamos ( o que no impossivel) qne os miuisl1'OS de
Estado, de accrdo com a maiol'ia das camaras, cavem a
ruina do paiz, por este ou por aquelle modo; e que a cora,
velando sobre os verdadeiros interesses publicos, com os
quaes se acha identificada, chegue a convencer-se da verdade de uma tal situao. Como poder o chefe supremo
da nao, o seu primeiro representante e defensor perpetuo, obviar nesta hypothese aos peI'igos de semelhante conjurao? Se o direito de disso'lver a camara dos deputados
for da sua exclusiva competencia, e de tal sorte, que os minil)tros nada tenho qne ver com o exercicio d'elle, seno
prestando-lhe a mais completa obediencia, o mona.rcha po
der sahir-se bellamente do perigo, fazendo um apello a novas eleies, e chamando assim o paiz a pronunciar-se, e a
defender-se pacificamente pelo intermedio de novos representant:es. Se porm a referenda ministerial for iudispensavel para que o clecreto de dissoluO seja executado, neste
caso ( est bem visto) ser fOl'OSO que nos resignemGs to
dos a soffrer a sorte que nos quizerem dai' ministros traidores e representantes degenel'ados: at que, patenteada a todos a traio, chegue o momento de veoc-Ia pelas armas,
e com as arlpas punir os traidor,es.
Eis-ahi, com effeito, o que inevitavel e o que obrigou tambem um dos mais extrennos campees do padamentarismo, e um dos mais engenhosos explicadores da
maxima - o ?'ei reina e no governa-, a pr, no obstante,
os ministros inteil'amente fra do grande acto da dissolu-

388" \

o, dispe"n sando u'elle (honra seja feita sua franqueza

e lealdade) a referenda e a responsabilidade ministerial.
Sim, confessa Rogron ao concluiT a sua explicao da referida maxima, importa observar bem, que esse direito de
(lis oluo no um acto GOVEHNAl\IE -TAL ll; isto um acto
da competencia dos ministros, e em que estes devam intervir com a sua referenda e responsabilidade; - mas um
exer'cicio DA SOBERANIA que roi delegada ao fei 1); isto , um
acto d'aqucIJe poder supremo, tutelar e model'adol', igualmente independente Jas cam,ll'as e dos ministros pelo qual
o rei; collocado sobre todos os poderes politicos, deve dirigir e moderar a todos pelos meios constilucionaes qUtl lhe
o proprios. (1)

Tal , em vel'dade, o unico partido razoavel, que ha a

tomar, em presena da alternativa resultante da hypothese
por ns figurada. Mas entrelanto, em vez de seguirem neste
ponto o lucino expositor de dil'eito publico francez, os nossos adversal'los procuro sabir-se dos apuros, em l{ue os colloca sua perigosa doutrina, recol'l'endo demissO dos ministros como ao verdadeiro meio de evitar a difficuldade,
sem attellderem a que d'esla maneira cada vez mais se embarao) e so afinal levados at o abysmo da revoluO!
Eis-aqui, com e[eito, a maneira de discorrer do Sr.
Marquez de Olinda sobre este ponto de uma importancia to
c&pital. Se desgl'aadamente houver uma camara anarchica (diz S. Ex.), que tenba o apoio do ministerio, e que
o ministerio no a queira dissolver, qual o meio? E' de( ~ ) V. Code Politique ou Chal'te Constitulionnelle efVpliqtle,
art. 1'2.

389 miltir o ministerio para nomear outro que dissolva a camara; e se por veotora no se puder nomear um ministerio
que se alreva a dissolver uma camara d'estas, isto dizer
que o paiz est cm re\'OluO, e para uma revoluO no sei
que haja constituiO, etc. (1)
Esta interessante sabida do Sr. Marquez conduz-nos
direitamente a apreciar desde J, sob o mesmo ponto de
vista, o direito de nomear e demittir os ministros de Estado;
esperando ns que da apreciao em que vamos entrar resultar at evidenc.ia, que <I evasiva do nobre Marquez, acima registr:H.la, nada menos importa do que a preteno de
explicJr um enigma por outro enigma ainda no decifrado.
Antes porm de entrarmos na materia, seja-nos licito
observar desde j, dE; passagem, que, ainda dando de barato
que a demisso dos ministros, cumplices de uma camara
anarchica fosse um meio cxpedito de conseguir a dissoluo
d'ella pelos' novos nomeados (o que negamos), ainda assim,
a impossibilidade de no encontl'ar talvcz ministros, quc se
atrevessem a dissolver uma camam d'essas, no seria a conscquenl:ia de 11m supposto estado de revoluo, como quer
o Sr. Marquez; mas o estado de revoluo que seria a
conseqllcncia ua doutrina qlle prctende coufiar a ministro
responsaveis aquillo, que s por conta do monarcha iuviolavel e primeiro representante da nao deve correr.
Feita esta ligeira observav, encaremos o direito de
demitt' e nomea1' os minist1'oS de Estadq, como 3llrjbuio

de

(~

) Discurso pl:oferido na sesso do senado, em H de Agosto

~86L

390-

do Poder Modefadot', e vejamos se poder' jamais um' tal direito ser convenientemente exercido segundo a theoria dos
nossos ad vel'sarios.
Antes de tudo, de saber que a destituio dos ministl'os, como bem advertia B. Constant, e adiante melhor veremos, entra precisaml!nte no numero d'aquellas questes
que se torno insoluveis, desd-e que se no distingue e separa o poder real ou moderador do poder executivo ou ministerial (1); ou, o que vem a ser o mesmo, desde que no se
toma o primeiro d'esses dons poderes inteiramente independente do segnndo, de m~neira que no necessite jamais
da activa interveno d'elJe para exercer qualquer das snas
ahas prerogativas, e nomeadamente a de destitui-lo,
E de feito, compl'chendem todos que, se o Pode.' Modet'ador, para exel'cer o direito que lhe compete de nomear

e demitlir livl'Cmente os ministros de Estado, carecesse, por

amor da responsabilidade, do beneplacito e da referenda
dos mesmos ministl'os, casos se poderio dar, em que o primeiro representante da nao se achasse de mos atadas,
sem nada podei' fazer, em p.'esena de ministros que, confessando francamente suas ambies politicas e seu desejo
de be1!t servir ao paiz, entendessem que seria uma calamidade puhlica a sua retirada do poder, f! conseguintemente
recusassem sua referenda demisso que lhe fosse intimada
pelo monarcha. E o que seria agora do paiz, se 11m ministel'io to patriotico, de concerto com uma camara anarchica,
machinasse a sua mina, ou a sua perdi,o?
.
( ~ ) V. a ultima parte do Capituto seguinte, onde as opinies d'este
lllustre (luhlicisla sero especialmente examinadas.

391

Reinando outr'ora em Frana as doutrinas do parlamentarismo, ao abrigo da confuso do poder real com o executivo, diz-nos um escriptor, j por ns em outro logar citado, que, querendo o rei mudar alli de gabinete, via-se
obrigado, a usar de sua influencia pessoal sobre um dos ministros despedidos, para obter uma referenda que, em rigor, lhe ppdia ser recusada. (1) Mas bem visto que a influencia do monarcha, qualquer que fosse, naufragaria necessariamente perante ministros, que, mancommunados
com as camaras, trabalhassem com ellas para fins menos licitos, on criminosos, Nesta hypothese, decididamente,
em vez de uma benevola acquiescencia, na teria o monarcha em resposta seno uma altiva e descortez recusa, conforme o rigor do d'eito parlamenta,'.
Entretanto, contrariado pela hypothese de que haja um
gabinete, que, tratan,do-se da respecti\a dissoluo, recuse
a sua' referenda. e ponha assim a cora em serios embaraos, o Sr. Conselheiro Zacharias atira-se sobre ella, e procura destrui-Ia, oppondo-Ihe as duas seguintes respostas:
({ Primeiramente, diz S Ex" no admissivel que haja ministerio to desconhecedor da Pl'olwia dignidade e da
. nature~a da sua misso, que, em presentindo, quanto mais
reconhecendo positivanlente no merecer a confiana da
cora, ,deixe de immediatamente daI; a sua demisso,
Mas seja-nos desde j pCl'miltido confessar, com a devida franqueza, que esta primeira "esposta do SI'. Conselheiro, que nos no parece de maneira alguma admissivel,

( ~ ) v, Le B'fsil, par eh. Reyhaud, cap. 2,0

392-

porqlIanto, ha nella mais benevolencia e cortezia para com

as fragilidades e miserias humanas do que podem comportar a verdade dos factos e a sinceridade da sciencia politica,
que nos manda tomar os homens, como elles na realidade
so. Ora, todos sabem, e a historia universal comprova,
que os homens amo desesperadamente o poder, que a sde
do poder os cega e devora: liO ha meio que no empreguem para consegui-lo: no ha meio que deixem de empregar para conserva-lo. Fra pois mistel' assegurar-nos
previamente liue a ambio do poder e a baixeza de caracter,
reunidas, no subiro jamais ao ministerio, par3 que po
desse ter algum cabimento a benevola resposta do SI'. Conselheiro. Mas comoa expel'iencia infelizmente nos mostra,
que so aquellas duas qualidades, as que, por via de regra,
mais facilmente couquisto as posies, persistiremos em
pensar que o nosso illustrado adversario, respondendo por
tal frma, cahe talvez no engano de pensar que se podem
destl'Uir com lisongeiras utopias tristes realidades. (1)
Demais ainda quando a cubia e a baixeza houvessem
( ~) A certos espiritos. ou bYPoC"itils ou dema iadamente meticulosos, afigul'ase como uma descortezia ou irreverencia ao Poder Moderador O dizer mal dos ministros, e at mesmo o suppr que eHes
posso ser ambiciosos e baixos, visto como so da livre nomeao d'aqueIJe poder. JUas um falo modo de con iderar as cousa. Se os
bons ministros o raro, como o allesta a historia, est claro que o
grande numero dos mos !>rova o. enganos em que frequentemente
cahem os reis, contra quem alias se atiro de tropel as wb e ob-repes de
todo o genero .....
Entretanto, semelhantes s tempestade', que obscurecem a face
do sol, sem alterar sua cs encia, as revolues ministeriaes, no dizer
de um verdaJeiro monarcbista, eITecluu-se aos ps do throDo, sem
olTenderem a magestade real '~' Oxal CJue os reis jamais se podessem
eD~anar neste ponto! Os tbrBlos vaciHlrio muito menos, u paz e a
felicidade dos povos sel'io muito mais seguras e duradouras .....

393 - .

de ceder em alguns casos deciso e preponllerancia de um

monarcha prestigioso e resoluto, restario semp,'e a vencer
o espirito de rebeldia e de desordem: certamente mais intrataveis do que aquelles dons pI'edicados ; e seria verdadeiJ'3 inepcia ou desaccrdo, pensai' que, na hypothese j
figurada de lima criminosa intelligencia entre o ministel'io
e as camaras, houvessem ministros facciosos (Ie conceder,
pm' bons modos, aquillo que em t'igm' poderio recusar.
NO resta pois seno o alvitre que nos offerece o SI',
Conselheil'O Zachal,jas em sua segunda resposLa ; sendo entretanto para notar, que foi jostamente a insuffiiencia da
primeira, que o fez suggerir to excenLI'ico e absono como
parece.
Quando para ser em tudo exacto 0 - nihil sub sole
novum - ( diz o Sr. Conselheiro) houvesse gahinete Lo afferrado s pastas que, a pretexto ue bem publico quize.sse
permanecer, mo grado coroa, na admini trao do Estado, recusando referendar a nomeao de seus successores,
um meio haveria mui legal, e ao mesn\o tempo beroico, de
refrear as exageraes d esse exaltado patriotismo: era dispensaI' a referenda dos minisll'oS que para bem do paiz qnizessem ficar, substituindo-a pela dos que fossem chamados
a succedel'-Ihes. - O essencial que o acto da COl'a ten]la
a indispen avel referenda: se os ministros, I]ue devem sahir, Ih'a no pl'esLo, referenucm-no os que enlro, e
quanto ])asta. (1) .

pag.

( ~ ) Da na~'tlreZ'a e limites do Poder flfodemclor, Au\'ert. da

XIII e segulDtes.

50

~.3

ed.,

394-

Assim, tal a fora com que as preoccupaes obro,

ainda sobre os melhores espritos, que o nosso illustrado
adversa rio no duvida apresental'-nos como legal, um expediente que nenhuma lei aulol'isa ( ao menos entl'e ns), podendo-se at chamai' absurdo, porque a propria lei da razo
l) condemna; e como hoico, um remedio, que pde muito
hem tornar-se inefficaz para o caso em que precisamente
indicado como o unico salva teria !

o que quer dizeI', em verdade, chamar a referendar um

acto da cora individuos que ainda no so seus ministros?
E se este acto for precisamenle a substituio de um gabi.
nete por outro, o que querer dizer confiar a pretendidos
minisll'os a tarefa de se nomearem a si mesmos antes de serem
ministros? A tanto equivaleria dizey, que a demissO dos
ministros pde regularmente ser I'ererendada por todo o
mundo, porque todo o mundo ( em termos habeis) pde vir
a ser ministro! Mas ainda assim (cumpre notar) ficaria
por prevenir o caso bem passivei de se no encontrar alguem, que, no sendo ainda minislro, quizesse prestar a sua
referenda para a demis$o de um gabinete recalcitrante,
apoiado por camal'as anarchicas, pois que perante ellas assumiria por um tal acto a mais temivel responsabilidade.
O' Sr. Marquez de Olinda diz que este caso suppe um
estado de revoluQo; porm ns j observamos que o estado de revoluo que ha de vir a ser o ultimo resulLado de
sua doulI'ina.
A tbese dos nossos adversarios que-todos os actos do
poder real, bem como os do executivo, no podem ser vali<\os e exequiveis sem que os referende um ministro de Eslado responsavel: ora, como a nomeao dos ministros cons-

395-

titue precisamente uma allribuio d'aquelJe poder, est

claro que, verdadeira e legalmente, no se pde consIderar
ministro de Estado seno aquelle que exbibil' em seu favor
um titulo de nomeao passado de conformidade com 'este
mesmo principio; isto , um titulo assignado pelo monarcha e referendado por um ministro. O'onde resuJ(a ainda,
que, no s foi irregular a nomeao dos primeiros' ~inis
tI'os ao inaugurar-se entre ns o systema constitucional, seno tambem que irregulares e nullos ho de ser forosamente as nomeaes que depois se lizerem sem a competente
referenda dos ministros existentes. O que fazem pois os
nossos adversarios quando, prevenindo a hypotbese l(ue nos
occupa, querem que a demisso dos ministros actuaes sEja
referendarla por ministros fu,turos, que a si mesmos devem
nomear-se, e d'est'arte creo duas turmas de ministros, uns
que se porlem chamai' de direito, e outros somente de facto
e de occasio? No sel' isto calcar a logica fOl'a de querer ser logico, e em vez de um expediente legal apresentar
apenas um expediente absurdo?
O Sr. Conselheiro Zacharias, para corroborar sua
opinio, acosta-se autOl'idade rle Rogl'on, em seusCodigos
frarwezes explicados, o qualtambem entnde que, se os ministros votados demisso no quizerem I'eferendar a nomeall.o dos seus successores, devem estes megmos faz-lo }) ;
e poderia ainda acostar se alltoridade de BerrialSaintPri ,que em seu Commentario Cana franceza (de '1830,
art. 12), parece-nos ter sido, como em outro lugar dissemos, o au tor d este engenhoso imen to, Mas ludo .isto) longe de poder tirai' as cres do absurdo, que to claramente
se diviso cm semelhaute expediente, s serviria para recordar, com o flevido respeito, aquella famosa e .imparcial

39G senLena de Cicel'o: nihil tarn

abS~t1'dtl!m quod non dicatu1'

ab aliquo lJhilosopho.

Poderia ainda o nosso illn Lmdo adversario ciLal'-nos a

carLa grega, que, I'edigida em grande parLe de accI'do com
as ideias do publicisLa ultimamenLe citado, expl'essamente
dispe, que, 110 caso l1e mudana completa de gabineLe, se
tfenbum dos miui Il'oS despedidos quer assignar a sua dissolu.o, o novo pl'esidenLe do conselho quem assigna esse decreLo assim como a nomeao do novo minisLel'io ('I). l\Jas
Lambem isto pouco ou nada adiantal'ia, a no ser a I'ecordao
de um d'esses exemplos solemnes, com que a historia cosluma instrul' os povos e os sens condnclol'es.
o dado s leis humanas crenrem a juslia e as convellienr.ias socines; lodo o papel do legislador neste muudo
reduz-se a inLerpreta-las (iclmente, e commgl'a-Ias em suas
disposies, sendo que todo o afaslnmellto d'esla regra primordial no pde dar em resultado seno leis vs, ou leis
prejudiciaes e funestas no mais alIo gro. Os consliLuintes
da Grecia em 1844 fazendo do seu rei c0l1s1itucionalum auLomato ou 11m caplivo coroado, moslrro-se, ao ql1e parece,
csquecidosd'essa verdadeou pelo menos surdosaosenellsino;
e eis que a recente e bem conhecida sorte do rei Olhou,
com a sua carla Saint-P1'ix, veio pI'aticamellle mostral'-nos,
logo em 1863, qual a consistencia e o valor d' essas moDa rchias nornincws, que modernamente se tem procurado constl'uir. (2) Ser isto pOl' venLura, o que' se qnel' pl'eparal'
('I ) Comparation de la Charte ,qreque et

d~

la Chm'te (mnaise,

par M. Berriat-Saint-Prix (pere). - Bevue de nroit Prallais et tranger,

~84.

(~)

Segundo a Carta grega, nisto lamLem de accrdo com Ber-

397 -

para o Bl'azil, reformando theoricamente a sua velha constituio no sen tido tio parlamen tarismo?
Convenhamos, pois, ~m que o direito de nomeaI' os ministros, bem como o de dissolver as camaras, no ptle deixal' tle ser lima allribuio ex.c1usiva da cora, um acto
d'esse podel' soberano, que se exel'ce sem responsabilidade
jlll'idica perante os homens; e que chamar os ministros de
Estado a interferirem com a sua indispensavel referenda no
excl'cicio d'essa alta prerogaliva, fazer da demisso dos
ministerios mais uma difficnldade verdadeiramente iusoluvel
em theoria, e que praticamente s podeT ser cOl'lada algumas vezes pela espada das revolues.

o SI'. Marquez de Olinda, reconhecendo que a nomeao dos ministros, conforme a letll'a da nossa Constituio,
precisamentc a altribuio da cora, a cujo exercicio sc deve
tleixal' a maior amplitude, lemb.'a-se todavia do disposto no
art. 186, que no pl'Jl'mitle aos estran.geiros, posto que natUl'alisados, S6r miuistros ~e Estado; e, applicando ao caso
a mesma argumeillaiio que ja vimos applicada nomeao
dos senadores, quer que igualmente haja quem nos I'CSponda pelo auuso tI'aquella attribnio, quando appal'cecI' nomeado ministro algum estrangeil'o. O [>ocler Moderado?',
diz S. Ex., nomeia livl'emeule (os ministl'os); entretanto l
t1st na ConstituiO esse artigo, paI' cuja obserpncia preciso que alguem respollda. )
riat-Saint-Prix, rei no podia penl'lar a um mini Iro coudelllLlatlo seno a pedido de uma das duas call1aras! A exa~cl'ao parlamentar
foi levada to longe Iluanto pos il'el, e por isso mio se I1zero esperar
os.seus fl'lIctos por muito telllpo.

398-

No repetiremos aqui tudo quanto mais acima expen"

dmos para mostrar: a improcedeucia d'esta argumentao,
baseada sem duvida, como mos"trmos, em um principio falso, qual o de se estabeleller uma responsabilidade judiciaria
para os abusos do poder supremo. Sendo o argumento o
mesmo que j vimos desenvolvido, parece que a mesma e
no outra deve ser a resposta.
Entretanto, porque 3 propria COllsi'itllio fornece
sempre bo~ dete~a contra os ataques dos nossos adversarios, e aqui 3 lemos por assim dizer da mesma natureza da
aggresso, no deixal'emos de prevalecer-nos d'esla vantagem; chamando a atteno do leitor para o disposto no 2.
do art. 10, que dava c Assemhla Geral a attl'buio de eleger a regencia trioa.
Segundo todas as apparencias, e prjncipalmente em face 110 aI' L. 119, cremos que niognem se lembl'aria de sustentar, que os estrangeiros podessem regulal'mente ser' escolhidos ento regentes do imperio. Mas entretanto, se dado
ocaso de exercicio d'aquella attribuiO,' escolbesse a Asse"mbla eSll'angeiros pal'a comporem a regencia do Beazil,
onde estaria o remedi o contl'a semelhante abuso? Quem
1I0~ poderia responder por elle ?
Presentemente, alterada a ConsptuiO nesta parte pelo
Acto Addicional, compete aeleio doregente, comose sabe,
aos eleitores de provincia, sendo, para evitar duvidas, expresso no art. 27, que os seus votos devem recahir em cidados brazile'os; e, posLo que se no possa considerar o
corpo eleitoral como um podei' politico propriamente dito, e
/

399-

menos ainda como um poder supremo (1), todavia, nem por

isto deixa de subsistir contra os nossos adversarios a questo do abuso e da responsabilidade pela inobservancia do
citado art. 27, e de ficar em p com.o uma sria objeco a
sna doutrina, at que elles mesmos a resolvo.
Abandonemos portanto, em concluso, todas estas hypotheses exl1'emas e verdadeiramente desesperadas, com
que a todo transe tem-se procurado susteutar a iUlerferencia
e responsabilidade dos ministros nos actos do Poder Moderador; bypotbeses que nenhuma razo plausivel autorisa
a figurar (2), e com as quaes, como se acaba de ver, no
podem sequer ficar de melhor condio os nossos adversarios, por que outras muitas lhes sahem ao enconlro pedindolhes, ainda que de balde, a applicao de sua escassa e perigosa doutrina.

o Poder Moderador,

destinado_ a prevenir as collises

entre os outros poderes politicos, a reprimir seus excessos,
e manter entre elles a harmonia, to necessaria quanto a
respectiva independencia, por via de regra chamado a obrar
(~ ) Pinheiro Ferreira enumera todavia entre os poderes politicos - o poder eleitoral. A sua Ol}inio porm no tem feito proseIytos neste, assim como em outros muitos pontos. Os eleitores cxercem sem duvida uma funco publica, elegendo os deputados e senadores; mas a eleio, como se tem ohservado, antes lima operao
prelim~nar ao exercicio dos poderes politicos do que o acto de um poder politico propriamente dilo.
(2) Que interesse pde ter realmente o Imperador em nomear
um sl'nador sem lista triplice, em tomar por ministro um estrangeiro,
em suspender um magistrado sem ouvi-lo previamente, etc. etc. S
a considerao de expr-se resistencia exorbitando dos limites que
a Constituio traa em redor do seu poder, muito bastante para cont-lo e garantir o Estado contra semelhantes abusos, que antes de tudo
prejudicario ao throno.

400 em situaes extl'aordinarias, variaveis e tl'ansltol'ias, que

nenhuma lei poderia prevel' nem regulai' d'ante mo: elle
deve pois gozai' na espheJ'a de suas attribuies da maior
liberdadade pessoal que possivel; e por que no poderia
ter outras regras seno os dictames da conciencia, formada
pelo estudo e meditao dos interesses llaClOllacs, segue-se
que tambem aos seus abusos possiveis, no possivel assignarem tbeoria outros correctivos, que no sejo, ou a llllllidade de seus actos, quando for expressa na lei fundamental, ou d'ella deconerpor induces evidentes, ouento a responsabilidade peraute Deus e o juizo dos homens, to inevitavel, no dizer de um escriptor, como o testemunho da
.
..
propl'1a consc-Jencla.
E' quanto ao mais o que vamos, ainda uma ,'ez, veriljcar,
consideranflo por fim o cl'iTcito de lJerdoa?' ournoderm' as penas impostas aos ?'os por sentena, uiJ'eito que, tendo sido a
causa occasional da nossa questo (1), no poderia deixar
de mel'ecer-Ilos algumas reflexes particulares.
Basta em verdade, reflectir um pouco sobre a natureza d'essa belb instituio para convenC(\I'-8e de que no
pde dar lugar a que se lhe applique o principio da responsabilidade legal dos ministros. O direito ue agraciar, como
diz Blackstone, e j em outro lugar o mostdmos lal'gamente,
constitue uma espetie ue crte de equidade cuja clemencia
abl'anda o rigor da lei gel'al a respeito dos criminosos, em
favol' dos qllaes a pena parece poder ser remillida (no todo
(1) Allesta o Sr. Conselbeiro Zacharias em seu interessante OPUSculo, que - a supposta demora na. solu'io de um recul'so de graa foi a causa do renascimento da famosa questo que DOS tem occupado.

401 -

ou em parte) (1). Teudo pr'incipalmente por tim conciliar essa lei geral com a equidade particular, reclamada pela
natureza de cada um dos innnmeraveis factos occul'I'entes, bem visto que elle se dirige a satisfazcl' uma certa
classe de illtere ses, que no poderio sei' regulados d'antemo pela lei, e que por consequencia , e no pde deixar
de ser considerado como 11m dir~to discricionado por sua
mesma uattlreza, isto , um direito que exige a mais pessoal
e a mais soberana iniciativa da parte d'aquelle que o exerce. (2)
.Gllizot mesmo, cuja I'espeitllvel autoridade parece ter
anastaoo o Sr. Conselbeil'o Zacbarias ao tel'l'eno em qne o
temos combatido, reconbece e explica esta verdade em termos claros, precisos e convincentes.
" Apertada entre a neces idadedajustia e a impossibilidade de couceder vontade do homem o direito de a regulaI' ( diz o celebre publicista ), a sociedade sentio primeil'amente os parigos tio arbtrio; para livral'-se d'elles estabeleceu leis e juizes independentes; todos os seus esforos dirigiro-se contra a inlluencia das vontades individuaes nos
julgamentos; ella tentou escrever rl'ante mo a justia e
encadear os juizes. Um grande melhoramento resultou
d' esses esforos. - Mas a infinita verdade no qniz deixar-se
apanhar inteiramente; a invenci'vel natul'e;;a das cousas no
consentio em reconhecer-se sempre \lO texto das leis. Depois de haver lutad.o com o ::lrbitrio, foi neceSSa1'iOl'ecor'rer
(4 ) V.' o nosso Cap. 12, e Black tone, Comment. sur les lois a'1lglaises, tom. 6., liv. 4. 0 , cap. 34, trad. por N. M. Cbompr.
(2) LesLoisde l'ordresocialc, tom. 2,0, liv. 3., cap. 4.0

51

492-

a elle; e assim como a preciso dos julgamentos legaes li-

nha sido invocada contl'a a imperfeio do homem, assim

tambem a consciencia do homem foi invocada contra a imperfeio dos julgamentos, - Deste modo, a necessidade do
arbitrio, indomavel para a nossa fraqueza, fez-se sen til' depois dos seus perigos, e na ausencia d' esse juiz infallivel que
falLa sobre a tel'ra, a liberdade que a lei tinha querido subjugar para regula-la, veio pOl' sua vez em soccorro da lei, Tal o inevitavel cil'culo vicioso das cou.sa~ humanas,
etc. (1)
V-se pois que, para MI'. Guizot, o direito de agraciar
funda-se na necessidade de 11m cel'to arbitrio, sem o qual
a justia publica poderia muitas "ezes degenerar em iniquidade e tyr-annia, em presena de factos especiaes imprevistos e
no regulados pela lei; sendo qne: na realidade, no vem a ser
mais do que a consciencia do homem invocada contra a imperfeio dos .julgamentos, E' o sentimento commnm dos
mais autorisados publicistas, e aquelle a que nos acostmos
na explanao da materia.
Entretanto, depois de haver justificado pOl' semelhante
morlo o direito de agraciar, conclue iue peradamen te o illustre publici:-;ta, que a prodigiosa virtude do governo representativo consiste em aceitar neste, assim como em outros
muitos casos, aimperiosa Ilecessidadecloarbitrio-annexando-lhe todavia o remedio da responsabilidade sob todas as
frmas, e particularmente da responsabili(}ade ministerial,
unica que pde preservar a sociedade dos seus perigos! Longe porm de explicar e desenvolver em seguida, debaixo do

( " l De /(1, peine de mott, cap_ ~.o

403-

ponto de vista pratico, uma to inesperada concluso, como

seria conveniente, MI'. Guizotdeixa pelo contrario o seu pensamento em uma altura tal de abstraco, que se no pde
bem comprheoder! Arbtrio necessario e responsabilidade legal, parceem com elfeito duas ideas que mutuamente se
excluem:; e entretanto MI'. Gnizot as reune, e faz decorrer a
segunda justamente do que ha de indornavel na primeira!
Debalde, pal'a rios sabirmos (J'este apuro, recorreriamos ao Sr. Conselheil'o Zacharias, como a um dos mais
IIuslI'ados in terpr(:ltes e panegYI'istas do celebre escriptoT
francez. No paragrapbo sexto do seu opusculo, consagrado ao direito de agraciar, no sahe o SI'. Conselheiro infelizmente d'esse mesmo estado de generalidade e abstraco,
qtle temos lamentado em Guizot, e que nos obl'iga a tomar
o caminho opposto, e abraar a concluso contraria, gel'almente sustentada pelos publicistas qnr da Frana qur de
outros paizes mais.
Bemse v, dizo SI'. Conselheiro, quea prerogativade
perdoar ou model'al' penas, fundando-se essencialmente na impossibilidade de tudo pr'ecaver-se no texto das leis, suppe
algum arbitrio na pessoa a quem confiada; mas por isso
mesmo que certa latitude cumpre deixar ao exercicio do direito de graa: illdispensavel contrabalanar essa necessidade imper'iosa de arbitl'io, pelo uoico meio de cohibi-laa responsabilidade.
ft

Em seguida falia o nosso illustrado adversario dos turnos que devem seguir as peties de gl'aa e indica algumas
das causas ou razes que determino o pel'do ou moderao das penas, figurando varias hypthess; mas abstem-se

~04-

inleiramenle de emillir uma s ideia cerca dornouo pralico por que se podcria organi "ar a responsabilidade que deve
conlrabalanar essa necessidade imperiosa do arbil1"io. E entretanlo, era talv z isso o que mais c.oovinba, visto como o
terreno das generalidades, sendo por um lado o mais commodo todavia por outro o peior possivel, porqu~ oelle
que lodos tem 1"a:;o, scgundo o dizer de um judicioso escriptor.
Sabemos que ha um cerlo systema de responsabilidade
'indefinida para os ministros; systema muito preconisado
por B. Constaot, e que, collocando esses agentes do poder
fl'a das condi\~es cm que a lci commum colloca a todo o
cidado, consistiria em designar os deliclos por que devem
responder, no por definies precisas e cil'cnmslanciadas,
mas pOl' palavras mui vagas, que no precisem nem o gro
nem a natureza do cl'ime, como se pretende que aconlece
no etel'Oo e universal modelo da Inglaterra. (1) Mas custa a
crer que tal seja o syslema de um espirilo to severo e lo
positivo como o de MI'. Guizol ; e muito menos pode-se suppor que tal seja tambem o syslema que teve em vi ta o Sr.
Conselheiro Zacharias, quando, querendo a responsabilidade
ministerial para o rli.'eito de graa, manteve-se tot;lavia na
mesma generalidade que o illustre chefe os doutriuarios.
A Constituio politica do imperio, declarando os ministros de Estado responsaveis por traio, peita, suborno,
concusso, abuso de podeI', falta de observancia da lei, e outros delictos mencionados no art. 133, expressamente prosCreveu e condemnou, como sabe o SI'. Conselbeiro, esse
( '1 ) V. B. COllstant, De la respollsabilit des ministres, cap. 6.

405-

sysLcma de responsabilidade indefinida; porquanLo, logo no

artigo seguinLe, determinou que n uma lei pm'tieular ESPEcrFICAsSE A NATUREZA ele taes delicios "-; di posio ~sta que
effectivamentc deu lugar' ao apparecimento da Lei ele 15 de
Outubro de 1827, cujo art. 3. o 1.0 ja tivemos occasio de
invocar em nosso favor (1). Ora, no crivei que o nosso illustrado adversario pretenda, a despei Lo da Con9tituio mesma col1ocal' os ministros fra das condioes, em que alis
a lei commum, de accrdo com a lei fundamental, colloca a todos os cidados brazileiros (2), e isto s para ter o gosto
ue torna-los respousaveis pelo direito de agraciar, assim como pelas outras attl'ibuies do Poder iJ'loderadm'.

Toda responsabilidade legal, diz um distincto publicista, sllppe uma lei anterior e um juiz para applica-Ia ;
uma lei que ligue cenas consequencias a actos detenninados;
um juiz que compare os (actos espeeiaes com os que a lei
tiver previsLo, e que pronuncie a consequeucia de direito
Ora, d este prinresullan te d' esta comparao
cipio, que sem duvioa capital, decorrem, segundo o mesmo escriptor, as seguintes conscqueocias importantes:1. 8 A culpabilidade de um acto no pde consistir seno
em sua oPPOSit;O com uma lei posiliva cOLlhecida do funccionario, e que servir de base ao julgamento. Se a lei de
responsabilidade define os actos qtW c'rige em dcHetos, esta
lei s que serve de regra ao juiz; se no os define, necessario que se reporte a alguma outra lei que Lenha tioo e se
cuidado; porquanto, o juiz tem necessidade de uma regl'3
(1 ) V. pago 382 d'este escl'ipto.
(2) " A lei sen igual para ludos, lluer proteja quer castigue,
elc II (Consl. art. 09 13.)

-!06 gel'al pal'a apreciar o facto particular qne lhe snbmettido.

- 2. O acto criminoso dever sempre ser um facto consurnmado, que cia debaixo dos sentidos, e apreciavel independentemente do seu cal'acter psych0Jogico. Uma lei, que
s impozesse aos funGcional'ios regras moraes, que s lhes
prescrevesse intenesconformes ao fim do governo, no poderia jamais servir de base responsabilidade legal, porque
a violao d'essa lei no seria seno um facto psychol0gico,
impossivel de verificar-se na maior parte dos casos. II (1)
Eis-abi, com effeito, os princpios de etern~ justia
e verdade, a que obedeceu o nosso legisladol' constituinte
nos cilados a"J'ts. 133 e 134 do Codigo fundamental, como
melhor veremos para diante; e desafiamos quasi sem temor
os nossos adversa rios, a que fao applicao d' estes priocip~os salutares aos artigos de lei, que houverem de regulaI'
a responsabilidade dos ministros pelo exel'cicio do direito
de graa, sem que cste fique prejudicado e mesmo destroido.
Se a impossibilidade de luelo pl'cvel' nas leis o fundamento em que sc basa um tal direito; se elIe no pde
deixar de suppr em quem o exerce o al'bitl'io necessario ao
preenchimento das lacunas legislativas, evidente que no
se lhe pde recusar a qualidade de rliscricional'io; e repngna de certo razo, que se possa fazer ao exerci cio de um
tal direito applicao do principio da responsabilidade legal.
Como se poderia, em vel'dadc, I'egular a conscicnc'ia <.lo homem, invocada, segundo a plll'ase de Gllizot, contra a im( ~ ) Cherbllliez, Theol'ie des garanties constitut.ionnelles, tom.
livro 2.", sec. 2 . art. L

~.",

 - 407 -.

perfeiO dos julgamentos? Como se poderia encadear essa

Zibe'rdade, que, no dizer do mesmo escriptor, veio por sua
vez em SOCCOI'l'O da lei, que a tinha queri~o subjugai'? No
importaria semelhante preteno o estabelecimento gratuito
de um novo circulo vicioso, alm d'aquelle que inevitavelmente offerecem as cousas humanas?
Para que se dsse al'es de regulai' o direito de gl'aa,
seria mister pelo menos uma d'estas duas cousas: ou conced-lo somente para certos c1elictos indicados de nma manei1'a generica, ou prescrevE,l' regras precisas para o seu
exercicio em todos os casos, assemelhando-o por este modo
a um novo julgamento. Na primeira hypothese no se faria mais do que restringil' o uso do direito, e privar do seu
beneficio a u.m certo numero de infelizes, sem que alis se
conseguisse coarctar a liberdade ou o arbitrio que de sua
essenci'a, e que ficaria sempre salvo nos casos indicados genericamente peia lei; - na segunda hypothese ter-se-hia
supprimido, como diz B. Constant, a especie de vago e de
latitude moral que constituem esse11cialmente a sua justia
e utilidade, ou, em outros termos, tel'-se-hia supprimido na
realidade o direito ele agraciaI', para estabelecer em lugal'
d'elle um novo gro dejUl'isdico, que paI' sua vez pediria
outro gro superior, e assim POI' diante, at que se encontI'asse em algum d'elles esse juiz infallivel, que, como reconhece Guizot, no habita neste nosso mundo.
Concluamos portanto, que o direito de agraciar sendo inevitavelmente pai' sua natureza nm direito uiscricionario, no pde deixai' de sei' exercido pela cora, e s porella,
com a liberdade a mais plena e absoluta; isto , sem outros limites que ntO sejoas leis divinas e o interesse social,

408-

sem outl'as garantias mais que no sejao, por um laflo a

grandeza mesma c o interesse do principe. e por outro
a inspeco rio publico ou a responsabilidade moral, O contrario d'isto sel'ia mutilar. seria estorvar o uso de lima to
bella quilo necessaria pl'el'Ogativa, seria mesmo destruila e aniquila-la completamente.
A graa, diz mui bem Schutzenberger, no tem ne
cessidade de ser motivada, ella no um acto fio poder judiciario, emana de uma convico pessoal, um acto soberano do poder politico. - O exercicio do direito de graa
no induz, e no p6de induzir a responsabilidade do poder
que a concede. Quando este direito pertence ao chefe do
Estado, elle exerce uma prerogativapessoal. Na monarchia
constitucional, o exerciclo do dil'eito de graa no induz a
responsabilidade dos ministros, ainda que elles refm'endem a
ordenana que a concede. O mesmoacontece quandoo direito de graa ~ exercido pelo presidente de uma I'epublica ou
POI' um corpo politico. (1)
Tl'atando da mesma prerogativa, que os Saxonios seus
antepassados consideravo como inseparavcl do principe,
fazendo -a derivar lege sua dignitatis, Blascktone no nos
parece ter um sentimento dilfel'ente rl'aquelle, que se acaba
fie ver no publicista frallcez:
({ Foi declarado em padamento, diz o celebre com
rncntador das leis inglezes, pelo estatuto 27 Hen. VIII cap.
24, que s o rei tem o poder ele remittil' ou perdoar um
cl'ime qualquel' de traio ou felonia, e que essepoder uma
('1) Les Lois de l'orJre sociale, tom. 2., lv. 3. 0 , cap. 19.

409-

attribuiO exclusiva e insepal'avel da cora imperial u'este

remo ......
Nas monarchias, o rei acha-se collocado em uma
esphera superior; e ainda qu~ elle dirige todo o governo,
como primeiro motor, entretanto no se manifesta em
nenhuma das partes d esse governo, qne tem alguma cousa
de desagradavel alI de odioso. Quando a nao o v
obrando em pessoa, somente como occupando-se das funces da legislatUl'a, ou mostranrlo-se nas occasies de apparato, ou dando provas de clemencia e de mise'Tico7'dia. O
povo no o considel'3 portanto seuo como a fonte das
graas e da indulgencia ;;e seus actos repetidos de bondade,
emanando immediatamente de suas proprias mos, torno o
soberano cal'o a seus subditos, e contribue mais do que outl'a qualquer cousa para gravar em seus coraes essa affeio miai, e essa devoO sna pessoa, que so os mais firmes apoios de um monarcha u. (1)

Bem dlscol'dantes poi d'este sentimento, e bem singulares parecem aqnelles, qne, menos fieis s trauies monarchicas, e lutando abertamente contra a invencivel natureza das cousas, querem, a pretexto de ahusos e de responsabilidade; fazer os minisLI'OS participantes do exel'cicio de
nma prerogativa to caracteristica da realeza, e que tem sido sempl'e considerada pelos escfiptores como pes oal dos
( 4 ) Tom. 6., liv. 4.0, cap. 31. Esta interessante passagem do
celebre publicista inglez parece por si s hastante para provar que, no
seu intender, nada tem os ministros da cora na Inglaterra com o exercicio d'aquelles direitos que m~is propriamente constituem a pre1'ogaliva 1"e.ll. Mas DS teremos ainda de ouvi-lo em outro lugar, e mais claro ainda se tornar o seu pen"amellto.

52

410

monarchas. Se lJistO est a prodigiosa virtude do governo representativo, cumpre confessar que ella menos
um principio de vida do que um dissolvente para o gover11 o monm'c7tico.
Sem duvida, o direito de graa pde dar lugar a abusos;
pOl'que essa infelizmente a sorte de todas as instituies
humanas sem excepo; mas no se deve tambem.exagerar
uma tal possibilidade, e muito menos temer com o Sr. Conselheiro Zacharias, que, multijJlicando-se sem regra e sem
medida, venha essa bella prerogaliva a trazer a aniquilao
das leis penaes, com todas as suas funestas consequencias.
Collocada nas mos do monarcha, ella tem por garantias,
como j obsel'vmos, a gl'andeza mesma e o proprio interesse do principe; a grandeza, que o defende, como diz Lorieux, contra o desejo de offender; o interesse pl'oprio, que o
adverte de que antes de tudo Jeve ser justo, porque toda
sua aUloridade descan~a sobre a justia.
De mais, ainda que o direito de agraciar escape por sua
natureza responsabilidade legal, todavia fica sempre sugeita inspeco e ao juizo do publico; e importa no esquecei' que em um estaclo constitucional a primeira garantia contl'a todos os abusos a publicidade. S elIa
q'ue, na phrase do escriptol' cilado, assegura opiniO,
rainha do mundo, a influencia e o direito de critica, que,
sob o regimen representativo, lhe pertencem necessariamente ; s ella que na verdade pde fazer com que aquillo, que por sua nalureza deve ser livre e discriclOnario
quanto ao direito d,~ decidir, tique pelo menos limitado pela fama e pela opinio publica; " ut quod ipsa potestate

41'1-

sit liberum, fama tamen et existimatione sit circumscriptum. (1)

Attribuindo ao Poder 1Jloderador o direito ele gl'aa

propriamente dito, (2) a Constituio expressamente o limitou s penas impostas aos ros por sen tena ; e d' esta
s limitao sob.'esabe a poderosa garantia de que acabamos de fallar contra os abusos de semelhante direito. POI'quanto, a publicidade das audiencias, os debates judiciarios que precedem a imposiO das penas, constituem um
valioso appelIo opiniO publica, que reina sobre todos os
poderes. A voz do povo, como diz Lorieux, pde ento
pl'onunciar-se (i'aute-mo sobre o exercicio da prerogativa
real, solicitar a clemencia ou provocai' a severidaele; e o
principe no ousaria afrontar frequentemente um podei'
que muito superior ao que elle possue.
Quando um accusado, observ:l ainda o mesmo publicista, lio soffreu ainda condemnao, no existe pena cuja
remisso possa o sobel'ano concedeI" Antes que o rei deeida se 1Ia lugar a fazer graa, necessario que o juiz pronuncie que um castigo foi incol'fido. Se o accusado
absolvido,o recUl'so de graa no mais necessario. A absolviO alis tem muito maior extenso. A graa no
apaga jamais o crime; ella o suppe pelo contrario; ao
passo que a sentena, que proclama a inllocencia de um
accusado, pe-no ao abrigo de toda suspeita, ele toda imputao. ASl:iim pois, o accusado que, renunciando s

( 4 ) Bacon, Le~wn l~ges, aJlhor. 38, - Loricux, De la prerogati.

ve roya.le, tom. 4. 0 , hv. 4. 0 , cap. 3.0
(2) V. pago 273 d'este escripto.

412-

eventualidades favora\'eis que lhe offerece a leI, preferisse

solicitar d'antc-mo a graa do soberano, esse pareceria sem
duvirIa indigno de piedade: sua conducta tornar-se-hia uma
confisso tacita de que conta mais com o faval' do que com
a justia. (1)
Tudo quanto de melhor e mais positivo se pde desejai
ou exigir nesta materia, que a legislao como entre ns
felizmente acontece, e j em outro lugar dissemos~ (2) prescreva aos peticionarias de graa, aos juize , e outros funcciollarios publicas certas formalidades concomitantesd'este
recurso, e que sirvo de esclarecer a religio do monarcba,
pondo ao abrigo da sorpI'eza e das seduces a sua magnanimidade e clemencia; e pde-se estai' certo (pelo menos
este o ensino da historia) de ljue, quando outras consideraes no concorressem, bastaria a consciencia de ter
em suas mos a liherdade e a vida dos condemuados, e por
outro lado o temor de passar pai' fraco ou cOlloivente, para
uespertar no animo do sobel'ano aquelle escrupulo e aquella
circumspeco, que devem trazei' quasi necessariamente o
discernimento e a sobriedade no uso de uma to sublime
prerogativa.
De que nenhuma petio de graa se c!irige ao monarcha seno por intcrmedio do ministro da justia, e de que
este no a apresenta ao Imperador sem exame na respectiva
seco da secretaria de Estado, parecer do consultor, e relataria seu, conclue o Sr. Conselheiro Zacharias que no

(1 ) De la prerogative royale, tom. Lo, liv.

(2) V. Cap. 42, rag. 2O.

~"o.

cap. 3."

413-

se pde isentar os ministros da responsabilidade que lhes

toca pelo exercicio do direi.to de agl'aciar. (1)
Se S. Ex. limitasse esta sua concluso unicamente
responsabilidade moral, nada teriamos a oppr, sendo conviCO nossa, bem como de todo o mundo, que quas i
todas as culpas dos reis peso naturalmente sobre os mos
ministl'os e desleaes conselheiros; mas que S. Ex. pretenda
deduzir d'aqueUas prescrpes legaes, destinadas a esclarecei' e orientar a consciencia do monarcha, a responsabilidade legal dos seus ministros pelos abusos do direito de
agraciar, e dar-lhes por este meio voto deliberativo na concesso ou denegao das graas (o que inevitavel, porque
responsabilidade suppe liberdade), certamente o que no
podemos admittir, no s por amor das consideraes ex.pendidas, seno tambem porque a sua concluso neste caso
toma-se evidentemente mais extensa e pesada do que o
permillem as debeis premissas estabelecidas.
Se o direito ele graa, como confessa o Sr. Conselheil'O
com B. Constant e outros, no deve ser seno a conciliao
da lei geral com a equidade parlicular; se elle descansa
verdadeirameute, corno diz St11al, sobre a ida de que o
direito positivo no a esphera mais elevada, mas que
existe um tribunal interior diante do qual deve desappareceI' o do direito exterior; e se esta jUl'isdico interior deve
ter um orgo exterior, como lodos geralmente convem,
, segne-se d'ahi forosamente, que essa jurisdico e a graa
que d'ella decorre, pertencem e devem exclusivamente pcr( ~ ) Da natureza e limites tio Poder Moderador, 6,, pago 6'\l
da segunda cd.

414 -

tencer a aquelle, que no obrigado pelas leis, a aquelle

que inviolavel, isto , ao Imperador. (1)

Terceira parte.

Tendo mostl'ado, como se acaba de ver, que nem o

fim do Poder Moderador seria jamais completamente auingido, nem cada uma de suas atll'ibuies convenientemente
exercitada, se por ventura bouvessemos de aflmiuir a doutrina da responsabilidade ministerial nos actos do mesmo
poder, accrescendo a isto que no sCI'ia mesmo possivel 01'ganisar juridicamente semelhante responsabilidade; s nos
resta, antes de deixar os dominios da theoria, apI'eciar alguns
dos principaes argumentos, com que tem-se esforado os
nossos adversarios por sustentaI' sua estranha e perigosa
doutrina.
Convindo afinal o SI'. Conselheiro Zacharias em que, se
os ministros fossem poder executivo, o temor da influencia
ministerial em funces moderadoras teria alguma explicao (o que j no ponco para quem qui7.er deixar as
palavras e a superficie para ir com nosco ao fundo das cousas)
entende com tudo, que- ainda assim a responsabilidade

(~ ) Segundo Blackstoue, no p6de o direito de graa subsistir

nas democracias; porfJuanto, diz e\le com Montesquieu, em uma semelhante f6rma de governo no se conhece nada acima dos magi trados
que adminislro justia; sendo que, na Hollanda, quando no havia
Stathouder, nenhum outro membro do ioverno tinha o direito de agraciar. (Tom. 6., liv. 4., cap. 3'1 ).

4H,-

dos ministros seria necessaria como condio da inviolabilidade da cora. (1)

u: Se no se interpe, acrescenta o Sr. Conselheiro
mais adiante, a responsabilidade ministerial (nos actos do
Poder Mod/3'rador) a nao que acha dignos de reprovao
esses actos, ha de dize-lo cora, ha de lanar-lhe a culpa,
o que atacaria pela base a maxima da inviolabilidade do monarcha. Se porm se interpe a responsabilidade ministerial, aopinio publica acha vias legaes para reprovar o passado
e prevenir o futuro, sem faltar venerao que deve cercar
a pessoa inviolavel e sagrada do monarcba, a saber: censurando, accusando os milJistl'os pOl' seus mos conselhos
cora, a qual se suppe outra cousa houvera deliberado, se
melhor esclarecida." E pal'a dar a este seo achilles toda a
fora desejavel, procura o SI'. Conselheiro ampara-lo ainda
com a autoridade de B. Constant, que confessa seI' o creador
da theoJ'ia do poder real.

No temos necessidade de reproduzir aqui tuclo quanto

j em outl'a parte expendemos, em ol'dem a demonsll'al'
que a responsahilidade dos ministros, longe de s,er a condio sine qua nonda inviolabilidade do monal'cba \ no passa,
qnando muito, de um conectivo, de uma gal'antia, unicamente necessaria pal'a que as leis no degenel'em em vas
abstraes, e para que os actos do podeI' executivo se expeo
sempre de conformidade com ella. Pensar de um modo
contral'io, quereI' levantar um vasto e magestoso edificio
sobre acanhados e frageis alicel'ces, ou, como diz um dos
( 1 ) Da natureza e limites do Poder Modera.do7', 4, pago 42 da

2.". cd.

416

nossos adagios vulgares - qUel'er cobr'ir o sol com uma

joeira.
A inviolabilidade monarchica preexiste logicamente
l'esponsabilidade ministerial, e no pde por conseguinte
te-la por condio ou fundamento. - Os ministros so
responsaveis pelos actos do poder executivo, porque o Imperador chefe d' esse poder inviolavel; mas o Imperador
no inviolavel porque os ministros so responsaveis, visto
que a inviolabilidade da pessoa do primeiro representante
da nao absoluta e completa, e estellde-se mesmo aos
actos de sua viria privada, pelos quaes ninguem por certo
poder ser chamado a responder.
Limitando-nos por tanto a remetler o leitor para o
capitulo 3. d'este escripto, onde se encontro os desenvolvimentos que pudemos dar s nossas idas sobre o assllmpto
sujeito, passaremos a apreciar agora a segunda palote da argumentao do nosso illustrado ad\'ersario. (1)
Por amor da monarchia quizeramos poder pensar com
o Sr. Conselheiro Zachal'ias, que a interposiO da responsabilidade ministel'ial, nos actos do Poder Moderado1', teria
a vantagem de salvar a cora das censuras publicas e das
murmuraes do povo por oocasio de taes actos; mas por

(f) Esta interessante doutrina-de ministros responsaveis para

Que o monarcha seja inviolavel- faz recordar ainda o c:onto d'esses
filhos do povo, postos ao lado dos filhos do rei, e destinados a receber
os castigos cOl'poraes, merecidos pela indocilidade real. - Mas ns insistiremos sempre, pela nossa parte, em que no ha nada de edificante
para a monarchia constitucional, em querer castigar o rei na pessoa
dos seus ministros.

417-

amor monarchia somos obrigados a confessar que lima

perigosa illuso o pensar de tal sorte, e querer partir d'ahi
para impr cora no exercicio de. uas mais allas prerogativas o pendent obrigado da referenda dos seus ministros"
e, como bem disse alguresB. Constant, creio quP. val sempre
mais confessar em theol'ia aquillo que no se p6de evitar
na pratica.
Em politica, assim como em outros assumptos mais
mister som'el' com resignaO e sem disfarce o imperio
inflexivel das leis moraes, que tambem sO, conforme a
definio de Montesquieu, as relae.5 necessa1'ias que resu.lto
da natureza das cousas, Ora, uma d'essas leis, e \las mais
evidentes e inflexiveis, que o merito ou demerito de qualquer aco, e conseguintemente o applanso ou a censura de
que ella se tornar credora, ho d rccahir nccessaria e infallive1mentc sobre os seus verdarleiros autores e cumplices,
e ho de procura-los incessantcmente a travez de torlos os
ohstaculo ; de maneira que a opinio no descan ar, nem
se dar por sati feita em quanto no aUingir ao alvo procurado. Contra essa tendencia, quese plie dizer semelhante
das aguas procurando o seu nivel, so escusadas e inuteis
as fices, ainda quando o legislador as consagre' so mais
do que inuteis, porque so perigosas, visto que compromeHem altamente os mesmos direitos que se preten\lem salvaI'. Fictio ced'it veritati.
" A respon abilidade moral, diz pm publicista mui
favoravel ao SI', Conselheiro Zacharias' aquella que depende
do gro de con::ma que DOS inspiro por sens actos as
pessoas que constituimos nossos mandatarios, essa est {Ma
das leis do Estado; no depende mesmo da nossa pro53

pria vontade; por quanto, podemos examinar ou no examinar a conducta de alguem; mas, depois de tela ex.aminado, no est em nosso pod er ter ou no ter confiana
no homem, em qnem achamos pl'obidade e intelligencia,
desconfiana d'aquellc em quem encontramos incapacidade
moral ou intellectual. Temos a liberdade de olhal' ou no
olhar; mas depois de termos olhado, no temos a liberdade
de no ver. (1)
E notemos que, to comprehensiva e severa se ostenta
essa lei mora1, que, mesmo em relao ao exercicio do
poder ~xecutivo, onele a responsabilidade ministerial tem
todo o cabimento, e por todos admittida como justa e
conveniente, sendo aos ministros que competem os actos
pareiaes de execuo, mesmo ahi, dizemos, vem ella a ter
inevitavel applicao, por mais que se faca para embarga-Ia.
Todos sabem que em geral nenhum acto do poder executivo
pde sei' expedido sem a assignatura do monarcha, chefe
d'e~se poder; e sabem alem d'isto que o monarcha, tendo
em suas mos o Poder Mode?'ador, pde sua vontade despedil' os ministros sempre que estes se desviarem do caminho da legalidade, da justia e do bem publico, E' pois
quanto basta, para que fao remontar inevitalmente seus
applausos ou suas censuras at o throno do chefe supremo
e primeiro representante da nao, a quem alis considerlo
sempre como o primeiro garante dOe sua felicidade, e o
primeiro responsavel por sua desgraa. Culpa caret qui scit,
sed p?'ohibere non potest. (2)
( 1) Pinheiro Ferreira, Observations sur la Charte Constitutionnelle de la France, art. 12. ,
( 2) O Sr. Visconde de Uruguay tambem no hesita em declarar

II A l1esponsabilidade moml. diz ainda o publicista citado, no aninge menos os actos da realeza que os do homem
privado; ella pesa sobre o mouarcha assignatario da orde
nana, tanto como sobre os ministros que a I'efereodaro.
a cooSeesta ordenana eonfol'lne s leis, s pde fortificar
fiana qne a nao tinha posto no chefe assim como nos
ministros, que compem com elle o governo supremo do Estado. Se contl'aria s leis, no est no poder de alguem
conservar mais a um do que a outro dos que a assignaro.
o mesmo gl'o de confiana: e quando, por uma sel'ie de
actos illegaes, esta confiana se tem extinguido, o mandato
do monarcha assim como os dos ministros seus cumplices
acha-se ex.tincto com ella. Santa Helena c Holy-Rood
nos offerecem exemplos recentes D

Nem se assuste!Jl os amigos sincel'Os da monarchia

representativa com a consagrao leal e fl'ali ca d esta verdade
em um livro de direito constitucional. A nao conhece
e sente mui bem 'ql1e o monarcha um homem, que Do
pde saher tndo, nem tudo examinaI" nem a tudo prover
POI' si mesmo, /l'onde veio at para os reil'i absolutos a
necessidade de ministros que os sel'vissem e coadjuvassem,
Elia conhece c sente tambem, que uma das glorias da monarchia christan ter sempre uma vontade pura, que naturalmente se encaminha justia e ao bem geral, pois ahi
est a sua segurana e a sua propria felicidade i el1a conhece
e sente finalmente (porque a expel'iencia gemi e antiga),
t

que II quando a responsabilidade moral no affecta, quando a censura

publica no reprehende o chefe do Estado por um acto, como emanado
d'elle, reprebende-o muitas vezes por tolera-lo, por have-lo deixado
praticar, etc. " Ensaio sobre o direito administrativo, tom. 2.,
pag.96.

420-

que de orJillario no engano os m'n'ist'foS aos bons 1'eis seno

servindo-se das boas qualidades d'elles. Como possivel
pois, que, p,erseverando nestes senlimentos de verdadeiro
monarchismo, no seja prudenle, commedida em seu zelo,
e al i~dulgente para com o monal'cha, que o primeiro
penhor de sua unio e prosperidade? Como possivel
que no dirija de preferencia seus golpes contra os que
cerco o throno, e, por suas costuffi<1das intrigas e artificios,
comprazem-se em obstar a que chegue at elle a verdade?
Sem querer oppor inutilmente uma barrcira legal
fora invencivel das cousas, uem tentar obscurecer a verdade por meio de uma ticO perigosa, cumpl'c somente
que todo brazileiro digno d'este nome, e verdadeiramente
monarcl1ista teu !la para si como um dever sag-rado trabalhar
incessantemente pOl' dirigir a opiuio publica cm favor do
Imperadol', e apresentar sempl'c todos os seus actos, quaesquer que sejo, debaixo de um aspeeto favoravel. E' nesle
ponto, direi com um profundo pbilosopl1o e publicista catholico, que os monarchistas se devem examinar com a ultima sc"eriuadc, e no illndir-se de maneim alguma. (1)

(1) Supponbo, dizia bellamente o conde de Maistre; supponbo lJue

realista f'rancez diga: " Estou prompto a derramar meu sangue pelo
rei: no obstante, sem derogar fidelidade CJue Ibe devo, no po so
abster-me de censura-lo etc." Respundo a esse bomem o que sua
consciencia lhe dir sem duvida mais alio do flue eu: - Menti. ao mundo e ii vs mesmo; se fosseis capaz de sacrificar vossa vida pelo rei, v~
lbe sacrificarieis vossos prejuizos DenJais, eUe no tem nece~sidade
de vo,sa vida, porm sim de vos,a pl'udelJcia, de vosso zelo cummedi
do, de vossa devoo passiva, de vossa inrlulgrnia mesmo (para fazer
todas as supposi6es); guardai vossa vida de que elle no tem que fazer
neste momento, e prestai-Ibe os servios de que tem necessidade; acred.itais queosmais beroico sejo oSlJlIe retumIJo nas gazetas? Os mais
obscltros pelo contrario podem ser os maiS eillcazcs e os muis sublimes.
\l~

421 -

Entre os publicistas iuglezes, a que muito alTeioado

se mostra o Sr. Conselheil'o, no falLa, verdade, quem,
mais ou menos explicitamente, inculque e insiuue a pretendida doutrina constitucional, a que tanto se affelTa S.
Ex. para sustenlal' a responsabilidade univer 'al dos ministros fiO Brazil, como sua mas larga taboa de salvao.
Mas, pondo agora de parte a excepo que naluralmente se
levanta contra os escriptore~ de um paiz onde o governo
tende cada vez mai a converlel'se em uma pura oligarchia,
de accrdo com suas dou trinas mais preconisadas, cumprenos somente observar aqui, que, to I'epngnallle e contraria
nalureza se oslenla a doutr'ina por elles inculcada neste
ponto, que os mesmos que a insinuo, insensivelmente a
destl'Ocm pondo os factos em manifesla contl'adico com
as idas que defendem: prova irreclls3vel, de que no est
ao alcance de uma mera fic~o, ainda que legal afastar dos
reis a imputao, a rcsponsabiliflade moral pelos actos do
sen governo.

o processo instaurado coiJtra lord Dauby , como se

sabe, celebre nas paginas <1a historia constitucional da 10glatel'l'a ; e todavia ns lio vemos que por elle se tenha
apagado oestigma, que sobre sua pessoa attrahio Carlos 2. o
em consequencia mesmo do falaI tratado, que servi ode base
accusao do ministro. Pelo contrario o que vemos que
o proprio Rallan, que lautos desenvolvimentos consagra a
esse famoso processo, no foi pOl' ellc impedido de dizer
No ~e t~ala aqui do interesses do \'OSSIJ Ol'gu Ibo ; contentai V05~a
conSClcnCla e aquelJe qu' \'o-Ia deu ,,( COllsiclel'atil)'IS SUl' la Fra.7lCC,
r,n[l.8. 1I)

-- 422muito fl'escameote-que um cozener ( um velhaco) estava

sentado no throno da Inglaterra! (1)
Em suas Investigaes sobre a origem e incremento da
prerogativa real na Inglaterra, professa tambem outro publicista inglez (Johao Allen) que o rei no responsavel ;
ljue elle no justia\'el de nenhum tribunal humano:D ; e,
em compensao, accresseota que, por outro lado, uo pde
realisar nenhum acto politico sem um cooselheiro responsavel por esse acto. Todavia, no decurso da obra, como
justamente observa um distincto escl'iptor, encontra-se a
enunciaO de uma responsabilidade pessoal e bem grande,
que se liga aos actos dos I'eis inglezes, bem que elles no
sejo justiaveis perante os tribunaes ol'dinarios. A revolUO de 1688 (diz MI'. Bannistcr), cuja legalidade no contesta Allen, um bom exemplo do que fazem os inglezes nesta mattria, quando as circumstaucias exigem uma
deciso.
E' pois com razo, conclue o judicioso critiCO, que
MI'. Allen approva a doutrina de Blackstone, que a resistencia pessoa do rei justificavel, quando em consequencia do seu mo governo, a existencia do Estado posta

em perigo, e a segurana puhlica pl'oclama necessaria uma

tal resisteocia. Mas o resultado ioevitavel d'esta sabia
doutrina que, occoneudo um tal caso, a nao encontra
um tribunal excepcional para disp!' d'elle. (2)

(~ ) E' um interessante reparo que devemos a M. Holtius, Observaes sobre a carta de um jurisconsulto inglez acerca da resroullabilidade dos ministros.
( 2) /{evue etrangcre et {ranaise de legislation, '2, ~ 835.

423-

E o exemplo dado pelos monarcbistas iuglezes tem sido

mais ou menos fielmente imitado, como todos sabem, pelos
monarchistas parlamentares daFrana; os quaes, sempre que
se ho visto fora do poder, no tem deixado de dirigir seus
golpes directamente ao rei, sem lhes importarem os ministrospof' tudo I'esponsaveis. Assim, pelo mesmo tbeol' porque'
em 1830 respondero a uma violao da carla por outra
violao ainda mais grave, expellindo a Carlos X em vez de
instaurarem unicamente o processo conLI'a os seus ministros, por esse theol' mesmo, em 1848, os memuros da chamada opposiO dynastica pediro ou deixaro pedir a dePOsiO de Luiz Filippe, medida que no tinha outra vantagam seno entregar.lbes o poder. Mas a republica, que,
segundo a phrase de nm escriptor,conservava-seatraz d'elles,
saltou-lhes sobre os hombros; e achou-se a tiual, que foro
os partidarios mesmos da I'esponsabilidade universal dos ministros, os que perdero e atiraro ao tumulo a monarcbia
constitucional da Frana.
Afim de susten tal', ao menos pelo lado da legalidade,
uma opinio que o raciocinio e os exemplos da historia
abertamente repellem, e que se pde at dizer degradante
da pel'sonalidade humana, procura o Sr. Conselheiro' Zacllal'ias soccorrer se ao aFt. 99 da ConstituiO, onde suppe encontra-Ia expressamente sanccionada.
Diz esse art., j por ns analisado (1) a pessoa do Imperador inviolavel e sagrada: elle no est sllgeito a responsabilidade alguma.
I)

( ~ ) V. o Cap. 3.. -, Da inviolabilidade da pessoa do Imperador.

-"

424 -

Ora, o:a phrase-no est sllgeifo a 7'esponsabiZidade

algl~ma-qller dizei'. segundo o SI', Conselheiro, que, quaesquer que sejao as especies de responsahilidade, nenhuma
se applica ao chefe do Estado. E como S. Ex. assenta
em que ba duas especies de responsabilidade, uma legal,
outl'a moral, segue-se d'abi que a nenhuma d'estas duas
responsabilidades sugeita a pessoa do Imperador. Eis
a concluso que nos apresentada como logica ilTecusavel,
tirada da lellra aSl>im como do espirito do art. 9 da Constitui~o,

(f)

o vicio porm d'este argumento no pde ser mais

evidente; e consiste todo na falsidaue da segunda premissa,
para o Estabelecimento da qual mostra o SI'. Conselheil'o
vr somente o que lhe convem, fechanrlo os olhos ao mais
que lio lhe pde servil' de al'ma para a questo, A responsabilidade moml, como acabamos de mostrar, acha-se
inteil'amentefom das leis doEstado; ese, pOl' um lado: seria
inepcia do legi,;lador constituinte o querer allingi-Ia no dominio sagrado da consciencia, por outro seria intolcravel
despotismo e tyrania o querer impedir as manifestaes
inoifensivas tendentes a torna-la de alguma sorte elfectiva salutar. Logo, o legislador constituinte formulando
o 3rt. 99, no podia ter cogitado na responsabilidade moral;
Jugo, as suas expl'csses -?'esponsabilidade algurna- no
se podem explicar, fazendo a diviso em que parece assentaI' o SI'. Conselheiro no interesse de slla opinio.
Em geral, quando se trata de-7'esponsabilidade - nas
(1) Da natureza e limites do Poder Moderador, App.
479 da 2." od.

~ ~ 3,

pago

leis, no pde esta ex.presso ser tomada seuo em l'efereneia a factos criminosos, que justamente cahem ou podem
cahir soh a alada dos tribullaes e juiz estabelecidos, sendo
que por isso no existe pal'a o jurisconsulto ou publicista
outl'a respoosabili(lade que no seja a legal, Oll judiciaria, ou
jurdica, Ora,a diviso mais generica, que entre os escriptores se co.:>tuma fazer dos crimes, a de - crimes communs ou civis, e crimes politicos, oos quaes particularmente
se comprehendem os cl'imes de responsabilidade propriamente ditos. (f) D'onde viemos a dizeI', explicando o art.
99, que a responsabiliclade (em geral) dividia-se em dous
ramos on especies: a responsahilidade civil e a responsabilidade politica, porque existio para o Imperador aquelles
dous generos de delictos; m3S que a nenhuma d'ellas estava
o Imperadol' sujeito, ainda que taes deliclos commetlesse,
porque assim o tinha qnel'ido a Constituio e mui sabiamente pelas razes expendidas, etc. (2) E ainda agora
entendemos que fico por este modo cabalmente explicadas as expresses-?'esponsabilidade alguma-do citado
art. 99, visto como a lei fundamental no quiz de facto,
nem podia querer, seno salvar o Imperadol' das accusaes
por crimes communs ou politicas, preservando assim o Estado. pela inviolabilidade completa de sua pessoa, dos abalos
e transtornos, a que sem ella estaria sujeito etc.
Entretanto, no (Iniz o Sr. Conselheiro Zac!laI'ias vr.
nem fallal' de meneira alguma na responsabilidade do Imperador pelos crimes civis ou communs, para com ella explicar
(~ ) Conf. Oli al'ts 7.0 do Cod. Crim., 433, 456 e i57 da Constituio, 450 e 455 do Cod. do Proces. Crim.

(2) V. o Cap. 3., pago 47.

426-

o artigo constitucional i mas, levado pela fora de suas prevenes, e querendo a todo custo basear a responsabilidade
dos ministl'os na inviolabilidade do monarcha, para tornar
aqu6lla extensiva aos actos do Poder Modemdor, entendeo
que s devia admitlil', na passagem acima reproduzida, as
duas especies dfl responsabilidade - mOI'al e legal, - para
d'ahi argumentar com vantagem, e concluir logicamente, em
face do art. 99, que a nenhuma d'estas est sugeito o lmperadol'! !
NO advertio o SI'. Conselheiro, nesta occasio, que,
fOI'ando e ampliando assim as expresses do legislador
constituinte, ao ponto de faze las comprehender a responsabilidade moral, que pela invencivel natul'eza das cousas
acha-se fora das leis do Estado, fazia simplesmente dizei' ao
nosso sabio legislador, como em outro lugat' notmos, uma
verdadeira inepcia, visto que esta responsabilidade talvez
to lnevitavel como o testemunho da propria consciencia i
acompanha as aces ms praticadas por um agente li\'l'e,
assim como a sombra acompanha o corpo, e p6de-se por
isso dizer d'ella o que dizem os Ictos, do jus in re :
Ossibus inhreret sicut lepm cutis.
ft

De feito, a concluso logica e irrecusavel, que o Sr.

Conselheiro pretende tel' deduzido da ]ettra e espirito do
art. 99 em fafor da ilTesponsabilidade mOI'a] do monarcha,
to pouco verdadeira, que, em outra occasio~ inspirado
pela verdade, encal'l'egou-se S. Ex. em pessoa de a refutar,
e melbor talvez do que at aqui o temos feito.
Assim que, em um elegante discurso proferido 'na sesso
da camara tempo ria de 16 de Julho de 1861, fazendo outra

427-

diviso mais minuciosa da responsabilidade (posto que em

nossa humilde opinio inexacta), disse S. Ex. qne ena era
-moral, civil, politicaouju'ridica;-qlle aprimei,'a resulta do
juizo que se faz das aces de um ente racional, Juizo de que
depende a confiana ou falta de confiana n' elle, conforme as suas aces so hoas Oll ms; - que a segunda a
d'aquelle que, sem commetter deliclo causa lodavia um
damna l!fue deve "eparar (1). E logo em seguida acrescenta: " Essas duas primeiras especies de responsabilida'de
so alheias ao objecto da questo P1'oposta, sendo que aresponsabilidade' moral, de que nos debales se lem feito meno, definida nos termos que acima ex.pendi, estende-se a
todo o ente racional e por consequencia aos proprios monare-1tas, eleva-se mesmo, se se pde dize-lo sem blasphemia,
razo increada. (2)
Cremos que no pde haver nada
mais claro, nem mais let'minanle.
l)

(1 ) N'estn definio da responsabilidade civil vai ja involvida,

quanto a ns, grave ioexactido; porquanto, ainda admiltiodo que a
obrigao de reparar o darD1lO no provenha, eomo por via de regra
acontece, de um delicto ou quasi delicto (cujo autor quanto ao mais
pde no ser punido em razo de certas circumslancias, vg. IlS do 8rt.
10 do Cod, Crirn. ), aindaas im no se descollre a razo porque lIa de
formar ella lima especie de responsabilidade parte, qual no possa
caber a qualificao de - juridica -, quando certo que a satisfao
de semelhante obrigao pode-se promover e tornar effectiva pelas vias
de direito, e mesmo o que de ordinario se pratica.
(2) Da nat'Ut'eza e limites do Poder Moderador, App., pago 75 da
2." ed.
Pela nossa parte convimos plenamente com o Sr. Conselheiro (a
pago -7) que impossivel a 11m christlio admittir, sem bla, phemia, a
responsabilidade moral elevando-se at razo il1creada. O v.erdadeiro christo adura resignado e suhmisso ainda os mais impenetraveis decretos da Providencia, isto , ainda aquelles que mais parecem
contrariar suas idas e sentimentos. S um orgulho impio e satanico poder querer sondar e reprehender a sabedoria e a bondade inI1nilaE.

428 -

Mas se assim , e agora devemo:> cr-lo, porque o affil'ma o SI'. Conselheiro, para que sllstentar, contra os que
penso como ns, que a doutriua da responsabilidade
moral do Imperador uma heresia constitucional? Para
que sustentai' que a responsabilidade dos millistl'os nos
actos do Podet' Modet'ador necessal'ia, afim de que o bem
seja allribuido s ao monarcha e o mal s aos ministros ou
conselheiros? Pal'a tlue sustent:u em fim, ,!ue a ilTesponsabilidaue moral do chefe do Estado decorre do art. n9 da
Constituio quando o isenta de toda a t'esp0rlsabilidade?
Parece, pois, que o SI'. Conselheil'o, pisando no terreno e 'caiJroso e difficil do erro, na questo que o oecupa e
preoccnpa, approva em um lugar aquillo que em outro condemna, allil'ma o I;im e o no a respeito da mesma ida, no
mesmo sujeito e debaixo da mesma relao; e que d'est'arte
apresen ta-se, ao menos primeira vista, contradicterio com
sIgo mesmo.
Mas ns no quereremos jamais mostrar-nos inconslderados e lig~iros perante o reconhecido talento de um to
respeitavel e to extl'emoso campeo da responsabilidade
miuisterial; e por tauto, muito embora reconhea elle com
nosco, que a responsabilidade moral alheia presente questo, pois que estenue-se a lodo ente racional, c pOI' conseguinte aos pr'oprios monal'chas, todavia procuraremos descobrir, quanto fOI' possivel~ o ponto de divergencia que nos
separa quanto ao fundo das cousas, a despeito da coucordancia que existe entre as nossas expresses, como se acaba
de vr.
Sabemos que essa tarefa difficil, porque marcha-se

429-

quasi 5cmpre naincertesa e por assim dizer ao acaso, quando

se procura determinara mente de um escriplorcujas palavras
pal'ecem em manifesta contradio com as idas que pretende sustentar; mas emfim, snppomos que (. segredo do
seu pensamento manifesla-se de um modo inequvoco nas
seguintes passagens, que no podemos deixar de tl'anSCl'ever
aqui, para sobre ellas raciocinarmos sem suspeita de infidelidade e preveno. Ei-Ias:
Se o aulol" (diz o Sr. ConseIheil'o com referencia ao Sr. Visconde de Uruguay); se o
aulor fallando da responsabilidade que attinge os reis, se
refel'isse responsabilidade historica, isto , aquella queavaliaudo os monarchas como avalia todos os homens, recommenda-os s benos ou execrao da posteridade, conforme
os seus merilos 011 demeritos, tel'ia razo de sobra, porque
a historia como a morte no I'espeila condies, e tauto
penelra os palacios dos reis como as mais humildes' moradas.
f(

" Ainda mais: se o autor dissesse que os reis no podem e,'itar que cada um de seus subditos pense d'elles conforme as suas obl'as, E'stimando-os com dedicao se so
bons, delestando-os se mal inclinados, alguma razo teria.
Os r'eis como entes mcionaes e livres esto sujeitos apr'eciao de seus subditos, que so lambem enles dotados de intelligencia e liberdade, e que nada neste mnndo pde constrangeI' a amar o mo e aborrecer o bom, /I
([ Mas o autor, tralando da responsabilidade dos reis,
no se restringe responsabilidade perante a histm'ia, nem
que se exerce no {m'o interim' ds cidados, e que, quando
muto, se r'evela em conversaes intirnas: allude responsabilidade yue a opinio publica t01"lUI, effer;tiva. pela censur'a,

430-

e diz que a cora est-lhe sujeita, j dividindo-a com outros,

j assumiudo-a Ioda. 1) (1)
D'estas differentes passagens, bem compl'ebendidas e
combinadas com o discurso acima citado~ parece-nos resulLar claramente: 1., que existem para o Sr. Conselheiro Zacharias trez especies ou subdivises da responsabilidade morai, a saber- responsabilidade historica, ou posth'uma, quese
realisa pelo ministerio dos histol'iadores, - responsabilidade
que se exerce no foro intm'ior dos cidados subdiLos do impel'ante, e quando muito nas conversaes int imas, responsabilidade a que podel'jamos chamai' secreta, - e finalmente
l'espollsabilidadc que a opinio publica toma efi'ectiva pela
censura, e que o SI', Conselheiro chrisOla exclusivamente,
no sabemos porque, com o nome de responsabilidade politica :2., que na opinio de S. Ex, s se pode dizer que o
monarcha est sugeito resposabilidade historica ou posthuma, e mal por mal responsabilidade secreta ou da bocca
pequena ( permitta -se-nos a expresso ), porm jamais
responsabilidade politica, ou que\la que a opinio publica
torna efi'ectiva pela censura; sendo que: para salvar in teirameute d'esta o Imperador, faz-se mister int~rpor a responsabilidade ministerial mesmo nos actos do Poder Moderador.
Assim, depois de alguns esforos de intelligellcia, 1'0'
deios de linguagem, e escolha de palanas, temos que toda
a doutrina do nosso illuslrado advel'sal'jo reduz-se em ultima analyse a admitlir somente corno cousa licita e pl'atica(.1) Da natureza e limites do Poder MOIUl'ador, Ap!'., pag, ~83
da 2.a ed.

-431 -

vel, sob o regimen constitucional, o velho e terrivel adagio dos tempos do absolutismo-El-r~i temcostas; adagio
que se deve tolerai" porque em fim no absolutamente possivel tapar a bocca historia imparcial e instructiva, nem
abafar a voz da consciencia no intimo do peito de cada
cidado, nem estabelecer tambem uma espionagem tyranica
na sociedade para contrariar este aphol'ismo da propria legislao dos Imperadores romanos: Lubricum linguB adpenam facile trahendum non est. l) ~o era porm necessario
tanto engenho e tanta discusso para chegai' a um to simples resultada, e fazer-nos retl'ogradar com eUe da monar,..
chia constitucional monarchia absoluta dos tempos que ja
passro ......
Mas no v o Sr. Conselheiro, que n'esse seo qffan
em desvirtua,' e compr'imir a opinio publica}) pre.ta-Ihe
uma estrondosa homenagem? E no v tambem, que as
opinies e os juizos dos homens adquirem sempre uma
energia proporcionada aos obstaculos que se oppem sua
manifestao, e produzem afinal uma exploso tanto mais
temivel quanto mais forte e mais dUl'adoura foi a compresso?
Se a opinio publica um tribunal que no se pode evitar, parece justo e conveniente no mais alto gro que se
lhe no tire pela fora o direito de publicar, como qualquer
outro t1'ibunal, as sentenas que tem por vel'dadeil'as, e de
faze-las intimar s partes interessadas. O contral'io d'isto
seria couvel'ter o bem em mal, e em vez de prevenir, como
inculco nossos adversarios, apressar e tomar mais temveis
as revolues.

432 - .

Confessa S. Ex. que a 1'esponsabilidade politica (a da

opinio publica pela censura) no ha disposio expressa na
lei fuudamental que a delcl'mine ; mas pellsa que li ella
subenlende-se e del'iva-se virlualmente dos al,tigos que dcclaro d~legaes da nao lodos os poderes politicos, e garantem a liberdade de pensm'; porque evidente (diz) que,
dada a ideia da delegal:o, qualquel' que delE'ga tem o direito
de indagar como proce~e o delegado, e de censura-lo se elle
se aparla do seu dever ('I)>> Ora, como a inviulahilidade da pessoa do monarchaseria, em seu pensar, destruida, se
por venlul'a clS censUl'as da opiniO publica a I'espeilo <los
actos elo Podej' Moderador, houvesse de dirig!l'-se a aqueIle
aquem elle foi delegado, opina o SI' Conselheiro que se lhe
deve retirar o exercicio immediato do mesmo poder, para
confia-lo aos ministros responsav~is, que fjcaro assim representando o papel de conductores necessarios, destinados
a salvar a coroa dos raios da opiniO nacional.
Mas que vantagem se poderia colher de semelhante
jogo, ainda quando podesse o fim d'eIle sei' perfeitamente
attingido, e valJlagem to solida e importante, que podesse
compensai' o mal do aniquilamento da unidade no Poder
Moderador, e da impossibilidade de seI' cabalmente desempenhada sua missi\o? Os aclos do Poder il1oderador no
so, corno o::; do podei' executivo, de tal sorte complicados,
que exijo necessariamenle a inlel'veno de minisll'OS pal'a
o seu exercico oli expedio: so pUl'as deliberaes,
so simples faculdades, de que a coroa pode rnlli bem usar
pI'escindindo do auxilio, quel' material quel' mOI'al, dos seus

(1) Da Nat'ureza e limites do Poder Moerador, AIlP.) pas. 77'.

433-

minIstros. A Ilao o sabe; e por conseguinte) quer se ia.terponha, querno, entre ellae a cora o pbantasma da responsabilidade ministerial, ter sempre taes actos como produetos da intelligencia e da vontade do sen chefe snpremo
e primeiro represenlante, a quem privalivamente delegou o
lal poder, e a qnem considerar sempre como moralmenle
responsavel pl\lo bom ou mo uso que d'elle se fizer. Esta
a verdade, que ha de vencer todas as fices. (1)
Ora, se no possivel, como confessa o nosso illustrado anvet'sario, livrar o monarcha " da ap.'ecia1io dos seus
subditos, que tambem so entes dOlados de intelligencia e
liherdade l> ; se no possivel sal\'a-Io da n re ponsabilidade
que se exerce no foro interior dos cidadiios, e que CJuan
do muito se revela em conver~aes intimas ", para que,
dizemos n6s, obstinar-se em querer que o veneno se insinue em segredo pelas veias do corpo social sem que em
parte alguma se possa encontrar o antidoto? Para que collocar o monarcha constitucional na impossihilidarle oe conhecer o estado real da opiniO a seu respeito, e expo-Io assim sorte dos czares da Rnssia, dos Xs da Persia ou dos
sulles da Turquia?
Applicada aos actos do Poder lJloderador, como qner
o Sr. Conselheiro Zacharias, e para o fim por elle indicado,
a responsabilidade ministerial no seria verdadeiramente
ontra cousa mais do que-a responsabilirlarle i-ndi1'ecta e
(~) (l E' um perf~ito engano, affirma com razo o Sr. Visconde de
Urugusy, acreditar que o Chefe do Estado, e der jU$ta causa, possa escap~r a essa. resp.ons~bilidade (~loral).
Pelo contrario, porque r.sl
Jnllllo alto, e mllllo vlslo, e mais a provoca " (Ensaio de Dini/o Administral.i' 0, tom. '2., pago 9~. )

434-

oe culta da monarchia - ; porqunto sempre que si invocasse

a responsabilidade dos ministl'os por occsio de taes
actos, seria na realidade o monarcha quem teria de figurar na causa; e desCarte, em vez de resguardar-se a inviolabilidade de sua pessoa, ter-se-hia pelo contrario
proporcionado um meio legal de - queimar o rei em 'estatua
- emquanlo no chegasse a occasio de apanha-lo de surpreza, para ser queimado em pessoa!
I

Abandonemos pOl' lanto esses lugares communs de

um myslicismo poliLico, que to pouco assenla na bocca
dos que se apresen to como paladins das libe'rdades publicas e dos allos interesses da nao. Deixemos todas e'ssa
-demonstraes de um respeiLo hypocrila e interessado, que
to calculadamente nos inculco os theoricos do parlamentarismo no inleresse 'appal'enle dos monarchas, mas em
proveito rel de ministros ambiciosos e partidaris; e sem
querer rebaixar os subditos de uma monarchia constitucional condiO dos escravos silenciosos do despolismo,
nem to pouco comprometter o monarcha sob as apparencias de uma venerao estudada, demos a Cesar o que de
Cesar e a Deos o que de Deos.
Ah! diz um estmavel e insuspeito publicista, no
obstante ser inviolavel e irresponsavel como perante a lei,
o rei entretanto o unico poder realmente responsavel por
tudo que se faz no governo. E' sua vida, sua fortuna, sua
familia, sua dynastia que esto perpetuamente em questo,
e que dependem da direco boa ou m dada ao governo do
Estado. A historia passada e a historia contem'pollnM hl
esto para responderem por esta verdade. O-interesse o
mais urgente da cora, seu inter~sse pessoal, fitl'c~ssanre,

435-

PQi&, que o paiz seja bem governado. O mo governo

hega prQmptamente, em nossos dias a uma revoluo. Em
um.:,l revoluo o ministerio salva-se e o rei sucumbe. O
qnico perigo que a cora p6de fazer coner ao governo,
quereF fazer prerloqti.J.lar n'elle seu in teresse particular sobre
o inter.ess~ geral. Mas este perigo no mais da nossa
epoch~.
A cora no p6de mais ter hoje outro interesse
seno o do paiz. Trabalhar contra o interessedo paiz seria
trabalhar contra si mesma; seria suicidar-se. Demais, em
face da ~ribuna, sob o fogo cruzadp da imprensa, uma tal
tentati~a no ~ mais possivel. D (1)

A inviolabilidade da pessoa do Imperador consagrada

no art. 99 da lei fundamental, e o caracter sagrado de que
eNa o reveste de accordo com a religiO christan, no tem
por certo o alcance que lhes quer dar o Sr. Conselheiro Zacharias em apoio de suas opinies. Constituem um grande
principio, que se encaminha direit~mente a garantir a estahiljdade do throl1o assim como a tranquilid~de do Estado
impt-dindo, que, sob pretexto de crimes politicos ou communs, seja o defensor perpetuo da nao accusado e CODdemnado. ElIe tem lambem por objecto deter o brao dos
as ~~sinos, e fech~r a bocca aos dilfamadores "; mas no
impede ele maneira algurpa que, sem fall~r reverencia
(1) Fonfredo,OEuveres, tom. 2. 0, liv. 9., cap. 8.0
Ao traar eslas linhas, estava talvez o distincto publicista hem
lOQge de prever que, alguns annos mais tarde, em 1848, Luiz Pllilippe, o rei popular, em confirmao de suas pruphelicas palavras teria
deatravessar a p, como atravessou, esse mesmo jardim das Tulherias, que
o infeliz Luiz XVI, com sua mulher e filhos, atravessra no famoso ~ O de
Agos tr>, para ,~~u,gia~-s.e P!1 A~semhl~a np,ci9?~: -: calViAbo do cadafalso ou do eXlho, diZ tamartlOe, que osrCls Jamais refazem! ( RevQL
de ~ 8'18, liv. 3.0 )

431:;--

deviJa,lao os cidados respeiL,osas ecommedidas reflexes

suure os acLos do poder que privativamente lhe foi delegado.
POI'que a COlJstiLuio, permillindo a todos a communica110 dos seus pensamentos por palavras ou escripLos, no
podia impor aos suuditos de um monarcha constitucional
senu uma obedienca razoavel (raLionabile obsequium);
c a unica obediencia razoavel aquella que se concilia com
a inteIligcllca e a jusLia, isto , com a liberdade. ~1)
Sem duvida, ha uma inviolauilidade moral, sem a qual,
eomo dz Helio ciLado pelo SI', Conselheiro, a inviolabilidade legal seria illU Lil ; mas lio se estende ella at fazer do
monarcha um idolo credor someute das lossas adoraes.
Muito mais resLricto o seu objecto, porque o monarcha
sempre um homem, qne govel'oa a oulros homcns intelligentes e livres como elle; e, conforme o sentimento mesmo
do publicista cilado, conssLe esse objecto em levantar apenas barreiras con tra a malediceucia, osarcasmo, o ultrage ea
injura, que poderio dirigir-seinsolelltemen te contra ochefe
do Estado, e a cuja aco conLinuada no poderia elle resistir. (2)
Assim como tem-se PI'ocuI'ado restngil' a inviolabi-

lidade (diz o propl'o Hello), tem-se Lambem procurado

amplia-la; tem-se pretendido que ella se oppuuba deposiO do prncipe, ql1alquel' que tfosse a enormidade que
commellesse; e que elle permanecia sempre principe, a despeito de Deos e dos homens. No ha verdade que se no
( 4 ) Lanjuinais, Essai sur la Charte, etc., lom.

tap ~ .
(:2) V. o nosso cap. 3. 0 , pago 72, e 73.

,0,

liv. 3.

- 437 _.

cOlllpl'omeLLa fora'ndo-a. A razo diz que depois do altenLado de um pl'incipe, basta no lhe pedir contas d'elle em
juizo, para satisfazer ao priucipio, e lical' quite para com
elle i mas no ha lei huma~a~ nem divina que pr"enda eterll:JmenLe um3 naflo a um homem, de quem sua salvao ou
sua honra exige que ella se separe. O estudo aprofundado
de uma doutrina obr'iga s vezes a raciocinarem supposies
extremas i mas emm, se o pr'incipe queLm Lodos 03 laos
sociaes, se mala sua mi, se envenena seu irmo, se incendia Roma, ella obrigada a deixar um semelhante monstro
slla frente? Em outra ordem de idas, se "elle Lmhe sua
patria, se a entrega ao estrangeiro, ou se muda violenLamente a consLiLuiO do paiz, se se declam incompatvel
com ella, se faz de seu reinado uma impossihilidade moral,
o dever da nao perecer pelo principio? O principio foi
uesconhecido a respeito de Carlos 1.0 e de Luiz XVI foi
respeiLado l'eiaLivamenle a Carlos X: Carlos X cahio. mas
cuhio inviolavel. ('I))
Ill.violaveis e sagradas so a Constituio e as leis (leges
satJratissimaJ, na phrase do imperador romano), e Lodavia
permiLLe o nosso legislador criminal que se fao analyses
(,I ) Du Regime Constitutionnel, tODl. 2 0, parte 2." til. 2. cap.

4.", 4.

E' certamente interessunte e le discurso na ~oca de um publicista

como Helio, cuja doutrina s01lrl) o do fundamento da inviolabilidade
monarcbica j temos tido occasitl de apreciar! Pode-se entretanto
perguntar sempre: porfJue no deixro os parlulIlentares da Frana
em paz a Carlos X pura hal"erem-se unicamente com os ministros
lI~signatarios das famu~as ordenanas tle Julho, que dero lugar queda da antiga rnonurchia?
o eslava a cora abrigada sob a egide da
T~rerenda" ministerial? Grande a fragilidade das fices, o maior
alD~a a IDcoDsequenClu dos homens, qHe n'ellas lJaseo seu racioI

eJnlOS ..

438-

l'azoaveis da mesma Constituio, no se atacando as suas

bases fUD~amentaes, e das leis ~xistentes Qo se provocndo a desobediellcia a ellas (cod. crim. al't. 9 3). Ora,
no possivel que se queira collocar o Poder iJlodel'ador,
sob o ponto de vista que nos occupa, acima da pl'opria ConstituiO e das leis, pal'a vedar-se aos cidados o direito
de inoffensiva oensura sobre os seus actos: e com tanto
que se no altaquem as altas prerogativas que o constituem, nem to pouco se fao imputaes offensivas 1 011
-se alil'em iOJurias pessoa daquelle que o exerce, cremos que se pde mui bem fazer sobre a justia e conveniencia de taes actos as necessarias reflexes sem que
por isso fique destruida a inviolabilidade do monarcha, ou
corra o menor perigo o governo constitncional. (i)
" No violar o principio constitucional da irresponsabilidade real (confessa um illuslre publicista francez,
que alis propende para a escola das fices e do mysticismo politico), f) disclltir, criticai' ou censnrar certos actos
emanados da cora, e que parecem proceder mais especialmente da pessoa do rei, taes como os lliscursos gue
elle pronuncia perante as camaras. As camaras, com
effeito, tem o direito de examinar esses actos de estado
e de inspecciona-los. O uso introduzido na InglatelTa e na
Frana altribuc mesmo esse direito aos simples particu1:lres.
Debaixo d'esta relao, a doutrina de Blaskton~, segundo
(~ ) A doutrina contraria pode-se chamar - a dos epigrammas e
caricaturas, que so os meios por que de ordinario procura desa~afar
se a opiniO comprimida, sem que nen huma lei possa impedi-los; e a
historia s, de Luiz Philippe bastante para mostrar qual das duas devemos considerar como mais favoravel s rcrolu~.es, sem embargo ~a
famo~a lei de 9 de Setembro de 1835.

'- 439 a qual esse privilegio no pertence a um i'Yl.ividuo, e!l

pde ser exercido pelas camaras, tem caducado. Mas, 011
seja esse exame feito pelas camaras ou pela imprensa, de\le
ter lugar com l'espeito e deferencia. Porquanto, no se
deve esquecei' que somente em virtude de uma fico
{sic) que esses actos devem ser considerados como exclusi'vamenLe perteucenls aos Conselheiros da COI'a. Elles
no deixo por isso de sahir na realidade da bocca do rei,
nem de serem emanados de sua pessoa. Debaixo desta relao, uma respeitosa circumspeco deve pl'esidir ao seu
exame, com medo de que no degenerem em offensa contra
a dignidade do Pl'incipe. D (1)
Eis ahi certamente oque, proscriptas as fices, deve-se
'<lpplicar entre ns aos actos do Poder 1J1odeTao~', confol'me
a doutrina constitucional e realista, que os considera como
proprios e privativos do chefe supremo da nao, guardando-se assim aquella maxima juridica, que diz: fictio 'idem
operatur in casu ficto, quamveritas in casu vero. E eis ahi
lambem o que, se nos no enganamos, parece ter ainda
comp.ehendldo e autorisado o nosso sabio legislador criminal, quando no quer que se considerem criminosos CIOS que
censurarem os actos do &overno e da Publica Administrao
em termos, posto que vigorosos, decentes e comedidos II
( Cod. Crim., art. 9 4.0. (2)
Na verdade, dizia um celebre magistrado iuglez ( Lord
(1 ) Cbassan, TrlJiit desdelfts et eontmventions de la parole, fite.,
'tom.i.o, n.0299.
(2) A palavra -governo -antepo ta - administrao - par 'Ce dar bem a entender que n'ella se comprebende mai alguma cousa do
que na segunda; e nu vemos razo para que se exclua o el<creieio do-

440 -

ElIenhorong) o oberano pde seI' desvairado por seus ministl'os .. , ,. eIle mesmo pde enganar-se sobre certas
questes de alta politica, quet' eSlr:Jngeira, quer interior ....
Se uma pessoa, admuindo a sahedoria e as vi"tunes de Sua
Magestade, lamentar qne, exercendo -as, o pl'incipe leve a
desgraa de enganar-se sobre os interesse.s do paiz que gove7'na, no posso reconhecer que a expresso d'esses pesares
tenda a degmdar o ca7'acter de sua magestade. (1)
(l

Mas neste caso, objectamos-ho com o SI'. Conselheiro Zachal'ias: que differena havel' entre o Imperador.
. primeiro representante da nao e os dr.mai representantes
do povo? Sngeilal' o chefe do Estado censura publica
no ser por ventura nivela-lo s conrlies de um senador
on deputado? No lem porm gl'ande mer'ilo a objeco,
pois que se acha em parle desll'uida pelo seu propl'io 3ulor
e em parte pela legislao criminal do paiz. que no deve
ser olvidada quando se ll'ala de conhece.' o qne nos
licilO ou prohihido em materia de manifesl;'l<:o <lo nOssOli
pensamentos.
A objeco acha-se em pal'te desLl'Uirla pelo seu proprio
:lutor porque hasta que a inviolahili(13de juridica do Imperador seja extensiva a todos os actos de sua vida publica 0'U
privada como no podel' o Sr. Conselhei.,o negaI' em face
do art. 99 da Consl., sobre o qual j lias lemos aSs(lZ

Poder Moderado?', a menos que se in isla na singular doutrina, j por

ns combatida, de que o governo no est na vonlade, 011 na parle mai~
nobre da sohel'ania, porm ~im e unicamente na execuo. V. o nosso
cap. 3., da pago 60 em diante,
(~ ) Cit. por Chassan, TraiU des detits et conlmvenlions de la pa?'ole clc., 10m. 1., n. O 298.

explicaelo , ao passo que a dos depu lados limila-se unicamente eis opinies que pro{C7''em no exercicio de suas {ttnces, (Const. art. 26), como confessa o nosso illuslrauo adversario, basta isto, dizemos, para que haja entre o
primeiro repre'entante da nao e os membros elas camaras
legislativas, sob o ponto de visla da irrespOllsabilidade; uma
distancia inaccessivel, um auysmo illcommensuravel.
Acha-se em parte destl'uida a objeco pela legislao
criminal o (.laiz, porque basta olbar para o art, 242 do
nosso codigo, e combina-lo com o art. 245, para recollhecer quanto mais respeitavel e mais credor do nosso
acatamento e venerao o caracter augusto e sagrado do primeiro representantl'; da nao, comparativamente ao de um
deputado ou senador; sendo que por isso acha se justamentc
a inviolabiiidade dc sua pessoa protegida contra os abusos da
censura pllbl'ica (a calumnia e a injuria) por uma S.1uCo
(.lenal muito mais scvera, do que aquella que protege a caua
um dos memuros das camal'3s legislativas mesmo em razo
do .~xercicio de suas allrihuies.
Assim, em quaulo as calumuias c injurias contra o Imperador so indistinctamcntc IJunidas com o douro das
penas dos arts. 230 e 233, as calumnias e as injurias contra
algum dos membros das camaras legislalivas, em ['al.o do
exercicio de suas attribuies, so pelo contrario pnniuas
somente com o douro elas penas clos arts. 232, 233, 237.
3 e 238: d onele resulta, a olhos vi"lOS, tjue cleclarar sujeitos cenSUl'a publica os actos do primeiro representante
da nao no exercicio do poder que lhe privativo ( porque
no seria possivel nem couvenientc dccidir de oulra orte),
de maneira neobuma importa o scu nivclamento s condi.
56

442 -

es de um senadol' ou depu lado, visto como uma graud

diffel'enao separa ainda de qualquer dos membros das duas
camaras.
Em quanto os abusos d'essa censura, relativamente aos
segundos, no passo por assim dizei' da classe dos crimes
commuos ou oI'Clinarios, pelo contrario em relao ao primeiro assumem qUsi a natureza de um sacrilegio, em razo
do caracter augusto e sagrado de que se acha revestido.
Ha alguma cousa de religioso no respeito que se deve ao
monarcha, como j mostrmos em oulro lugar; e por isso
que o principe dos apostolos justamente nos recommenda,
que hOll1'emos ao I'ei, logo depoIs de nos havbl' recommendado que temamos a Deos. (1) -Os reis christos, assim
como os pontifices do christianismo, so sagrados, isto ,
ungidos com o oleo santo, e a Escriptura, em mais de um
lugar, geralmente nos probibe que toquemos nos ungido
do Senhor: Nolite tangere christos meos. (2)

o que muito importa, que

seriamente nos occupemos de nossa edncao tanto moral como politica, depurando os costumes publicos, mantendo e avivando 00 espil'ito do povo as idas e os sentimentos monarchicos.
S por este meio qne oart. 9 da ConstituiO poder vir a
Sel., com toJa ella, uma verdade salutar e do maior alcauce
politico. (3)
(,I ) V. pago 74.
(2) Psahn. 104, 15.-fl Heg. ~,<\4.- Pal'al.16, 22.
( 3) Comb. com o que dissemos pago 4~0.

_...

CAPITULO XV
Continuno da mesma ma.cria.
Prlnleh':' parte.

Oemonsll'ado, como suppomos te-lo feito no capitulo

antecedilnte, que o Poder lt1oderado1' um podeI' inesponsavel por sua natureza, e que nem o seu fim poderia
ser completamen te attlllgido, nem cada uma dassnasaLtribuies couveuientemente exercitada, se pur ventura houvessemos de admitlir a doutrina da responsabilidade ministe,'ial nos actos do mesmo poder, ainda quando fosse possivel
organisa-Ia juridicamente na maioria dos casos, cumpre que
,'ejarnos agora confirmadas as nos,as conclu es pela letlra
clara e terminante do codigo fllLldamental br:lzileiro e por
conseguinte patenteado-ju1'e con tit1lto-o caracter de inconstitucional, com que por vezes temo. qualificado aquella
estranha doutrina.
No era certamente possivd que o legislador cou lituinte, qnerendo francamente estabeleceI' 00 Br3zil a monarchia conslitucional, deixasse envolto na obscuridade de
suas palavras, e exposto s duvida' c intel'prelaGeS interessadas do parlamental'ismo, o unico elemento monarchico do governo - o Poder Moderador (1),-sem repellil' alis
de um modo formal e terminante, a interveno directa nos
('I ) V. o cap. 1., dll pago 16 em diante e o que ainda teremos
de accresentar na segunfla parle do pre ente sobre o mesmo assumplo.

4H-

tros, com n sua responsabilidade nog actos \) ello; interveno que justamente o ponlo , por onde o I arlameolarismo fal'ia a brecha para saflear a praa do poder
supl'emo, apossal'-se d'elle , e consolidar sua dominao, se
pai' \'Cnlura no ll'Ouxtlsse em si mesmo os germcns da
pl'opria runa,
nllIll

Na vel'dade, to alto falia a CoJisliluio em nosso favor,

por tanlos modos e em to diversos lugal'cs prolesla ella
sofemnemenle conlra a responsabilidade dos ministros, e a
ua consequenle inlerveno actita nos aclos do Poder 1Jlo'derador, que lodo o nosso trahalho nesta parle cifrar-se-ha
quasi cm l1eslruir o-s artefaclos, com que se lem procurado
abafar-lhe a vz, 011 attl'ihuir s suas palavras um sentido
mui dilfel'ente J'aquelle, que na tlll'a I e 10gicametlle devia
occ01'l'er ao espirilo monarchico que as diclra. No Sl~
acreditaria mesmo que a leura da Constituiiio podesse ser
allel'llalivamenle negaria e invocada pelos propugnadores
da doutrina conlraria, se no fl'a o constanle ensino da
experiencia, que lodos os dias nos mosll'a o homem senhor
rle negar apropria existencia do sol, e o espirilo de parliilo
capaz de fazer tudo verdadeiro e tudo falso a seu lalanle, e
medida dl~ suas veleidades (C'(lst S011 atraire, diz nm cerlo
escl'iptor ).
Devendo cada podei' ler um orgo apl'opriado, que
manifeste sua aco na sociedade, e sendo todos elltls em
geral delegaes da nao, pOl' isso a Consliluio, lralando
no lil. D.o, cap, 1.0, de delinir o Poder iJ1oderador e mal'carlhe as altribnies, como fez a respeito de todQs os outros:
declara no arl. 89, que esse poder, cuja exislencia reconhecra
no arl. 10, delegado privativamente ao Imperador ....

para que incessantemente vele sobre a manuteno da independencia, equilibrio e harmonia dos mais poderes politicos. Ol'a, privativamente quer dizeI' em hom portnguezcom exclusO de mais pessoas -('1). Logo, clal'o que,
por fora desta s plHase da Constituio, no podem os
ministros de Estado ter pal'le alguma al:tiva no exercicio do
Poder Moderador. E como a responsabilidade pelos actos
(relle necessariamente lhes daria o dil'eito de iutervil'elll
3ctivamente na delibel'ao das' medidas que constituem
suas allribui:es, segue-'e que, constitucionalmente fallaudo, inadmissivel a rl~sponsahilidade dos ministros pelos
nclos do Poder Moderador.

o S,,,

Conselheiro Zacltarias, que sempre o nosso a(lmais completo e mais temivel (2), aceita 3S premissas Il'este raciocinio, mas, no sei porque fatalidade, nega
teuazmente a consequencia, sem emhargo da logic3, que alto
clama em favor d ella,
vel'~ario

Assim qne, depois de emiltir a opiniO um pouco estl'nha-de qne o podeI' legislativo, segundo a Constituio,
(Ielegado, no n nma s p.essoa physica ou moral, mas a ll'es,
que so-a camara dos deputados, osenado co Imperador-,
o SI'. Conselheil'o, no empenho de explicar o art. 98 pelo
art. 13 e seguintes, resnme a sua explicao nestes termos:

( 4 ) " Privativo - proprio de alguem, ou alguma cou~a, de sorte que exclue a outra da me_ma qualidade, uso, direito", Tal a foru da expresso, segundo o Diccionario de Moraes.
(2) Isto explica 11 razo porque to frequentemente invocamos o
respeltal'el nom.e de S Ex., no para segui-lo J como alias desejaramos, mas para Impugnar suas idias e argumenlos, que infelizmente
nos parecem conlrarios fi causa da verdade do governo rnona,rchico.

44()

" D' est al'te a phrase -delegado privat'ivamente - que

Oart. 98 applica ao Poder Moderador, quer si mplesmen te dizer
que, nesta parte da soberania nacional, differentemente do
que ficra assentado sobre o poder legislalivo, a delegao
feita aU1ns, ao monarcha (muito bem) como as mais sa
noes de ol'ganisao politica e a experiencia dos seculos
exigio~ mas ao monal'cha est subentendido, aconselhado
pelas luzes de homens competentes, porque elle no pde
saber tudo, eservido por agentes t'esponsavcis, porque e para
que seja inviolavel e sagrado. u (1)
Esta explicaO porm do nosso illustrado adver ario
cabe por tena, apesar de todo o seu engenho~ desde que se
adverte lias duas incxactides qne Ibe servem de hase. E
com effeito, se inexacto, como j mostr:lmos nu cap. 7."
deste escripto, o pensar qne o lmpcl'3dOl' cntre IIS faz
pal'te integrantc do podeI' leaislativo, lia slIppOsio de que
este podei' tambem lhe foi delegado com a sallco, quando
esta constitue propriamente uma attribnio do Poder 910derador (2), no menos inexacto parece consitlerar as dua~
camaras do parlamento, sob o ponto de vista ila delegailo
do poder legislativo, como duas entidades diversas, subsi~
tindo cada uma de per si sem dependencia da outra, quando

( ~) Da natu.reza e limites do Poder Moderador, ~ 2., n.O ~ .0, pago 25 da 2." ed.
(2) V. Ilag. ,126 e seguintes- 50 duvidamos qlle esta nos a
opinio parea a algllns menos favoravcl e menos convcniente monarcbia, do que a Upillio contraria. Mas alm de que no podemos
ser mooarcl1ista de um modo diverso da Constituio. parcce-nos que
o mooarcba no ganba mais em particillar do poder legislntivo como
ramo d'elte, do que como Poder JlIoderador, maxill1e sendo sempre
um s o meio d'essa pnrticipao, i to , a sanc<lo, porque da iniciativa
no se trata aqui.

447-

lio passo de uma s elltidade a que a Con tituio denomina Assembla Geral, e a quem 'omente delegou o poder
legislativo.
A diviso cm dua camaras, que parece ler impre sionado o SI'. Conselheil'o, no pas,a de 11m arranjo intel'llo
para certos nns, mas que em uada prejudica a unidade superior do corpo legislativo, que ~ semlJre um s, assim como
a diversidade entre os r1epulados e entre os senadores no
prejlldica tambem a unidade inferior da camara temporaria
e do senarlo,)) Em uma palavra, posto que distinctas a certos respeitos, no formo estas dnas camaras mais do que
uma s pessoa mOl'al, ou um s legisladol' verdadeiro,E' o que nos diz a Constituio qnando no art. 13 declat'a
que o porler legislativo delegado A.ssembla Geml, e s
no art. 14 acrescenta que Assembla Geral compe-se de
duas camara , camara de deputados e camara de senadores
ou senado, ,. E' finalmente o que resulta da formula prescripta
no art. 69 pal'a a promulgao das leis, formula segunuo a
qual deve o Imperadol' dizeI':" Fazemos saber que a Assembla Geral decretou e ns queremos a lei seguinte etc, .
l\

Assim, debaixo do ponlo de vista da delegao do podei'

legislativo, e quando se traia da apresentao da lei, as duas
entidades, camara de deputados e camara de senadores
desapparecem, e apago-se por assim dizei', para fundiremse em uma s entidade supel'ior, em um s corpo legislativo
-a Assembla Geral. Methaphysica ou no, esta a vel'dade constitucional, que no permilte considerar o poder
legisla.tivo como delegado a diversas pessoas, como quer o Sr.
Conselheiro Zacharia , para tirar d'ahi argumento em favor
de sua doutrina.

-4-4.8

Supponhamos porm que o Sr, Consclhell'o diga a vel'dadc, quanrlo affinna pelo contrario, que o poder legislativo
enll'e ns foi delegado a tres pessoas di/Teren tes: camara do
deputados. senado e Imperador (porque felizmentc sobra-nos
semprc razo contl'a S. Ex. na Cjlle:;lo que nos occupa).
Tomar-se-ha por isl'o salisfactol'ia, ou SilJller mais plausvel
a explicao que nos d o no so illuSlrado adversario do al'L.
98pelo art. i3 da ConstituiO? Evidentemente no. Por
quanlo se o velo do sellado sobre a camara dos depntados, c vice-versa, e afinal o veto do Impcrador sobre os
decl'elos emanados de ambas as calOuras, mOlivo baslante para que, segundo a intelligencia do Sr. Conselhciro
Zacharias, no podesse a Constituio dizcI' no ar\. i3-quc
o poder legil'lalivo era delegado privativamente Assembla Geral, ento foroso tambem confessar que a I'CSponsabilidade ministerial nos actos do Poder iI1oderador,
mOlivo bastante para que se no possa avanar-que es c
poder delegado pI'ivativamente ao Imperador', visto como a responsabilidade, conforme j demonstrmos, no
pde deixai' de dar ao ministro respoosavel um certo veto
(aihda que seja somente suspensivo) sobre os actos do referido poder.
E note-se que nada ha mais iude/Tel'cnte, do que chamar-se o ministl'O responsavel Pedro 011 Paulo, achar-se
actllalmentelno exerci cio do seu cargo, ou ser adrede chamado
a exerce-lo. Desde que o Imperador no puder expedir validamente aclo algum do Poder lI1oderador seno pelo intermedia obrigado de um ministro I'esponsavel, cuja referenda
deve tornar exequivel o aclo, e desde que essa entidade
chamada minisli'o ou presente ou futuro, pudei', com a re-

- 449 -

cusa de sua referenda (que no se lhe pde negar) paralysar

ou suspender a aco da cora, todos diro que o Poder Moderador no lhe mais privativo, como quer a Constituio,
pois que do seu exerci cio participaro acti va e necessariamente os millistros de Estado.
Eis-abi o ponto essencial, a que preciso sempre voltar: E em quanto nos no mostrarem, de um modo concludente e sem mysterios, como possiveltol'llar os ministros responsaveis pelos actos do Poder Moderador, sem eleva-los altul'a de fiscaes importunos d' esse poder. ou sem dal'lhes pelo menos, como acabamos de dizeI', o veto suspensivo, que involve a recusa da referenda e a consequente retirada do ministerio , persistiremos em pensar, cingindo-nos aos
principios mais triviaes da justia e da logica, que a responsabilidade ministerial absolutamente incompativel com a
delegao exclusiva do Poder lJioderador ao primeiro I'epl'esentante da Ilao.
Ainviolabilidade do monal'cha a que se soccorre o Sr.
Conselheiro Zacharias no final de sua explicao, como
razo decisiva, no lhe pode aproveitar; porquanto, mais
de uma vez temos feito vel' que o monarcha, pal'a ser inviolaveI e sagrado, no necessita da responsabilidade dos seus
ministros, A sua inviolabilidade assenta sobre altas consideraes de interesse publico, LJue tambem tem sua legitimidade; e longe de presuppol' ou precisaI' da responsabilidade millistial para justificar-se, pelo contrario a responsabilidade ministerial qU& a presuppe, e vem aps d' ella
como correctivo, mas conectivo someille necessario e somente applicavel s funces do poder execntivo, poder subalterno eresponsavel por sua natureza, e tendo somente por
.
. ~7

450-

fim conciliar a inviolabIlidade da pessoa do monarcha com o

que elle proprio deve autoridade das leis. (1)
Confundindo a interveuo pelo simples conselho, com
a interveno obrigada pela )'esponsabilidade, que envolve
necessariamente o direito de voto deliberativo para o responsavel juridico, diz o Sr. Conselheiro Zachal'ias que([ o adverbio-privativarnente elevado altura de argumento irrespondivel, para dar ao Imperador o caracter de um
poder por a5sim dizer pessoal, com o qual nada tenho que
ver osministros de Estado, deve pr em serios embaraos os
. que assim penso, se quizerem explicar como, sendo esse
poder puramente pessoal, a propl'ia Constituio determina
em o art. 142 qne o Imperador, todas as vezes que se
proponha exercer qualquer das aLLribllies de que se eJJe
compe, exceptuando somente a do 6 do art. 101, oua o
Conselho de Estado, e no art. 143 que os conselheiros so
responsaveis pelos conselhos que a tal respeito derem, como
geralmente o sfio pelos que proferem em negocios e medidas
da publica administrao, sendo oppostos s leis e interesses
publicos. D
Se a delegaO p'-ivativa do Poder Moderador ao monal'cha, argumenta o SI'. Conselheiro, no impede a interveno dos conselheiros de Estado com os seos conselhos, e
com a garanLia de sua I'esponsabilidade pelos que derem oppostos s leis e aos interesses do Estado, manifestamente
dolosos~ no na circumstancia de ser privativa a delegaO,
que se ha de achar motivo sufIiciente pal'a al'l'edar os minis( 1 ) V. o nosso Cap. 3. da Inviolabilidade da pessoa do Imperadar, - eMacarel, Elements de Dl'ott Politique,tit. 3.0, Cap. '2.0, n. O3.
0

451 -

tl'OS de Estado no s do conselho seno da responsabilidade pela execu<:o dos actoR do Poder Moderador, que forem
offensivos das leis ou dos interesses do paiz. (1)
Pela nossa parte, posto lJue no pretendamos arredar
os ministros de Estado do conselho, porque o conselhojamais
se deve excluir, ao menos quando for pedido (2), todavia
cumpre-nos declaraI' francamente, que LIo sentimos o menor embarao, ou seja em exclui-Jos da responsabilidade legal pelos actos do Poder Moderador, para que no perca este
o privativo de sua delegao, ou seja em explicar a interveuo necessaria dos conselheil'os de Estado com os seus conselhos nas deliberaes do mesmo poder, e com a sua responsabilidade pelos que derem oppostos s leis e aos interesses do Estado, sem que por isso deixe o Poder Moderador
de ser vel'dadeiramente pessoal e privativo do Imperador,
como quer a Constituio que seja.
Mas onde estar, pergunta o Sr. Conselheiro Zacharias
o motivo de tal excluso? Onde a ditrerenr.:a, que possa autorisar a explicao pedida? E ns vamos responder sem
o menor embarao, aindaql1e com serio risco de no sati. fazer a to illustrado quo severo interrogante.
A differena pedida est, como j indicmos, na natll-'
(<\ ) Da natureza e limites do Poder Moderador, ~ 2.0, n.O 1.,
pago '26.
(2) o art. 139 dizia a Constituio, que" no ero comprebeuJidos no numero dos conselbeiros de Estado (IS mini lros de Estado,
e que uem estes serio reputados Conselbeiros de Estado sem especial
nomeao do Imperador para csle cargo". - A Lei de 23 de Novemhro
de 1841, dedara, no art. 1.0 que os ministros de Estado ainda no
sendo Conselheiros de Estado, tel'o a sento no eon alho>.

452 - .

r~la diversa do conselho e da I'esponsabilidade .- O motivo

da excluso ns o encontramos lambem n'esses priuclpios
communs de juslia e de logica constitucional a que nos te
mos referido, e que altamenle professo os proprios coripheos da escola a que lanto se atferra o Sr. Conselheiro
Zacharias.

Os conselbeil'os de Estado so, como se sabe, simples

consultores, e o simples conselho, no obriganJo de maneira
alguma a quem o pede, ou mesmo a quem necessita d'elle (f),
deixa inteiramenl~ salva a sua autonomia, ainda que venha
a praticai' o aclo aconselhado; pelo conlrario a I'esponsabilidade pelos actos de um poder qualquer, implicando necessariamente a libel'dade no sugeilo responsavel, suppe lambem n'elle llma pal'liClpao aCliva, uma verdadeira communho no exerccio cl'esse poder, visto que, sem o sen assentimento, no seria capaz de traduzir-se valiosamente em
factos consumados.
Ora, se o Imperador pode, em todo caso, conformar-se
ou no, como bem lhe aprouver, com os pareceres dos conselheiros de Eslado, segue-se que o Pode~' 1J'.1odemdor ficarlhe-ha sempre sendo pessoal e exclusivo, ainda que se renove a prescripo do art. 143 da Constituio, que lhe impunha outr'o1'a a necessidade de ouvir aquelles couselheiros
para bem exercer as funces do seu:poder. Pelo con tral'io,
se o Imperador no pode, como querem os nossos advel'l;arios,
praticar validamente aclo algum do Poder Moderado~', sem
( ~ ) E' um ponto Que no carece de demonstrao, e em que feconvem o Sr. Conselheiro Zacharias, 2., n. O 3.0 pago 3+ e
seguintes.

Iizm~Dte

M>3 -

que uma entidade chamada ministro lhe preste o assentimento de sua refel'enda, e se este assentimento pode mui
bem ser recusado, est c!al'o que o Poder lIloderador deixa,
ipso {acto, de sei' pessoal e privativo do Imperador, para tornar-se commum aos ministros, pelo menos em quanto ao
exel'cicio, a despeito da delegao privativa da Constituio .
A ideia vulgar, natural, ia quasi dizer iunata (confessa Helio) que o rei osenhor, eo ministro oservo; que
um feito para dar ordens e outro para executa-Ias, A
ideia adquirida, reflectida, l'ectificana que o ministro
Jivl'e, pois que ?'esponsavel; e que opina, adopta ou regeita
por sua conta, pois que livre.... ,. Nossos ministros no
so simples consultores; elles delibero e obro, e at obro
por si ss. ..... O livre arbitl'io dol' ministros deduz-se de
sua responsabilidade; a reponsabilidade no razoavel ejusta seno por elle. Assim como a respansabilidade com que
se onera aquelle que no obra, uma responsabilidade
falsa ..... , assim tambem a responsabilidade verdadeira prova a liberdade e a capac.idade d'aquelles a quem imposta.
Os actos que se lhes imputllo so seus aclos proprios (f). u
Eis ahi as ideias e os principias que no possivel deixar de applicar aos ministros responsaveis pelos dCtos do
Poder Mode?'ador, e cuja applicao sria, uma vez realisada,
deve necessal'iamente tirar a este poder o caracter de pessoal e privativo do Imperador. E eis-hi lambem patenteada
a grande differella que separa o ministl'o responsavel do

(~

) DI, Regi1lle Conslitulionne1", vol. '2 ., IiI. 2., cap. 2. 0 ,

~ .

451~

conselheiro de Estado simples consullol', assim como o motivo

que temos para admittir sem incohereucia a interveno
mesmo necessaria deste ultimo e excluir ao mesmo tempo a
interveno do primeiro nos actos de um poder, que a lei
fundamental declal'a - delegado p1'ivativamente ao ImperamdO?'; poder, cum'pre dize-lo, a respeito do qual foroso
admitLir a ideia vulgar, natural e quasi innata de Helio: comvem a saber, que o rei o senhor e o ministro o sel'vo, que
um feito para da'r ordens e outro para executa-las.
E' verdade que os Conselheil'os de Estado tambem so
responsaveis, mas a sua responsabilidade, de que ainda devemos occupar-nos adiante, nada tem evidentemente de
incompativel com a delegao privativa do Poder Moderador,
pois que no se applica aos actos deste podeI', mas somente,
como diz a Constituio, aos conselhos que derem opposlos s
leis eaos interessesdo ESlado, serorem manifestamente dolosos. D'oude resulta que pdem taes conselheiros ser responsabilisados e punidos, ainda quando seus conselhos deix.em
d ser observados pelo chefe da nao. (1)
Como se Do fra baslan te, para desviar as pretelles ministeriaE.s, declarar no al'l. 98 o Poder Modemdor,
-privativamente delegado ao Imperador-, deo-se pressa
o legislador constituinle em lirar elle mesmo expressamente
a consequencia naLuraL que n'esse principio se conlem.
E assim, emquanto no art. 102, fallando do poder exe-

( 1 ) " Quando do conselho se no seguir efTeilo, soffrero (os conselheiros ) a pena no gro medio, nllnca menor que a suspenso do em
-:- pr~go de um a dez annos n L. de ~ 1) de Outuhro de ~ 8:27, nrt. 7., ultima parle.

455-

cutivo nos diz, que o Imperadol', chefe deste poder, o exercita pelos seus ministros de Estado-, no art,1l pelo contrario, diz-nos simplesmente que " o Imperador exerce o
Poder Moderado" -fazendo o que dispe nos subsequen.teso E' pois to claro quanto a luz meridiana, que a ConstituiO, ao passo que retira ao Imperador o exercicio immediato do poder executivo, para attribui-Io aos ministros,
tornaudo-os por este modo participantes d'esse poder, reserva pelo contrario ao Imperador todo o exercicio do Poder
nloderador, e priya assim os ministros da participao 'lue
de certo n'elle terio, se por ventura fosse igualmente exigido o seu intermedio, necessario e obl'igado, no exel'cicio
d'elle, como exigia a Constituio a respeito do executivo.
l)

Desespemndo de podet' reduzi,' ao seu systema de responsabilidade a lellra combinada dos arts. 101 e 102 da
Constituio, que formalmente repelle a interveno obrigatOl'ia dos ministros no exel'cicio do Poder 1I1odemdD'r, o Sr.
Conselheiro Zacharias chama em seu soccorro a hermeneutica juridica, e com o auxilio de uma hermeneulica toda
particular, pretende que no se deve fazer caso da lellra da lei
fundamental, mas somente procumr o seu espirita e o seu
fim conhecido, visto que da intelligencia lillel'al do art. 101
seguir-se-hia manifesto absurdo. Ora, o fim conhecido da
lei fundamental, segund ') o nosso illustl'ado adversario,
tomai' os ministros ,'esponsaveis por tudo qne se fizer na
governana do Estado, particularmente pelos actos do Poder
nlodemdorj o absurdo que da lettra do 3rt. t01 se seguiria,
que, segundo ella, teria o Impet'3dor de exercer di1'ectamente o Poder nloderad01', visto que no ha na Constituio
outros funccional'ios, por meio dos quaes possa legalmente
eXCl'cer os actos d'esse poder :ab.ul'do de tal quilate em

456-

uma monarchia constitucional (diz S, Ex,,) que o mesmo

enuncia-lo que refuta-lo! (1)

Mas como possivel que a elevada Intelligencia do

Sr. Conselheiro n0 advertisse na singularidade e manifesta improcedencia d'esta sua resposta contra o art. 101
da Constituio? O que ns preteudemos e sustentamos,
o que pretendem e sustento com nosco autoridades muito
respeitaveis, ju tamente o contrario do que pretende e
sustenta o Sr. Conselheiro Zacharias no argumeto que acabamos de I'eferil'; isto , em quanto pal'a S. Ex. o fim conhecido da Constituio tornar os ministros respomaveis
pelos actos do Poder Moderador, para ns o fim conhecido
isentai' esse mesmo poder dos embaraos ele semelhante
responsabilidade; emquanto para S. Ex. seria um grande
absurdo que o Imperador exercesse d'irectamente o Poder
Moderador, sendo o nosso governo monarchico consti tucional, pal'a ns e para os nossos cOl'l'eligional'ios o grande
absurdo, o absurdo incommensuravel estaria em privlIrolmperador d' esse exercicio directo, obl'igando-o a servil'-se de
agentes responsaveis, e a repartir com dles o exercicio de
um poder, que, s sendo privativo de uma pessoa, pde fazer da monarchia uma realidade no Bl'azil. Nisto precisamente est a div.ergencia que nos separa, nisto a questo
que nos occupa.
O que faz pois o Sr. Conselheiro Zachal'ias com sua
singular resposta contl'a o argumento deduzido do arl. 101
da Constituio? Nem mais nem menos do que dal'-nos
( f) Da natu.reza e limites do Poder Moderador, pag,
Ilegunda ed.

~7

e 455 da

457 _.

muito simplesmente a questo pela questo mesma; e, invoeando a hermeneutica juridica, viola abertamente uma
das suasregrasmaissallltares ec;onhecidas,a qual, no caso de
duvidaoucontestao sobl'e a justia e conveniencia de alguma cousa, prescreve- que nos cinjamos estricta observancia da leura da lei, como ao partido melhor e mais segul'O:
ln re dubia, si de 7'atione non plane certi sirnus, melius es t
verbis legis servire (L. 1 20 Dig. de exel'cit. actione).
Fazendo mais um do's seus costumados esfor. os de
imaginao, pretende o SI'. Conselheiro Zacharias que sem
sahir mesmo dos capitulos da Constitui~o l'elaLivos ao Pod~r Moderador e ao executivo, descobl'em-se certas illaes,
que a serem acolhidas, irio de enconll'o ao fim da lei, e que
por conseguinte depem contra o argumento forneCido pelo
art. 102 combinado com o al'L. 101 da mesma Constituio.
Assim, diz S. Ex., no capitulo do Poder Moderador
se declara o Imperador (arL. 99) inviolavel, sagrado, no
sujeito responsabilidade alguma: no capitulo do poder
executivo, no se affirma que o Impel'ador, como chefe desse
poder, inviolavel e sagrado. Dil'-se-hia cont't'ario sensu,
que a inviolabilidade do Imperador s prevalece em relao
ao Podet, Moderador e no qu~nto ae executivo?-No capitulo do poder executive se diz que o Imperador prestar
juramento, e determina-se a formula d'esse jUl'amento.
Por ventUl'a ha-de-se sustentar que o jUl'amento prestado
pelo Imperador s se refere ao poder executivo e no aos
actos do Poder Moderador? .. Por outro lado, no capitulo do
Poder Moderador que se designam os titulos e o trata
mento do Imperador. Segue-se d'ahi que taes titulos e tratamento lhe no competem como chefe do poder executivo?
58

48-

fi Da mesma sorte, conclue o Sr. Conselheiro, o dizeI'-se

no capitulo do poder executivo (art. 102) que o Imperador
exerce pelos ministl'o~ esse poder, omittindo-se igual declarao no capitulo do Pode-r i11odet'ador (art. 101), no inhibe
que pelos ministros exercite igualmente o ultimo poder, visto que, com a intelligencia contral'ia, se ataea directamente
a inviolabilidatle da COl'a principio fundamental da m0narchia represeutativa. ) (1)

Quando se attenta bem nesta nova argumentao do

Sr..Conselheil'O Zacharias, conhecem -se immediatamen te
os apuros, em que uma m causa colloca ainda as mais fecundas intelligeocias. Se a Constituio, no capitulo do
Podm' Moderador, dissesse POI' exemplo, no art. 99, que a: o
orgo d'esse podei" ou o encan'egado d'elle, seria inviolavel
e sagrado, e no art. 100 que teria o tratamento ahi mencionado : se no capitulo do poder executivo dissesse tambem
que o chefe d'esse poder prestal'ia o juramento cuja formula vem marcada ", talvez se lembrasse alguem de tirar
d'ahi as pretendidas iIlaes, a que se SOCCOlTe o nosso illustrado adversario para destruir com ellas o argumento que
fornece o 3rt. 102 contra a sua doutrina, e talvez que por
isso mesmo pudesse tel' sua argumentao alguma cousa de
plauzivel ao menos para certos espilitos......
Mas a Constituio, tanto nos arts. 99 e 100 do tit.
5., cap. 1., como no art. 103 do mesmo titulo, cap. 2.,
s falia do Imperador - : a pessoa rio Imperador que ella
declara inviolavel e sagrada no art. 99, ao Imperador que
( ~) Da natureza e limites do Poder Moderador, pago ~ 55 da segunda ed.

.- 45!) -

d o tl'atamento do arl. 100; finalmente ao ImperaMr que

prescreve o jUl'amento do alt. 103. Ora, o Imperador do
BI'azil um s, e no ha n'elle seno uma s pessoa. Logo,
nem o legisladol' coustituinte tinha a menor necessidade de
repetir no capitulo do poder executivo o que disse no captulo do Poder Moderador, e viccversa, nem porlJue o no
fez, pode-se inferir d'ahi, sem escal'l1eo ao bom senso,
que o Imperador s seja IDviolavel em relao ao Poder ModeraM?', e no ao executivo, ou que o tratamento de Magestade Imperial no lhe compita como chefe do poder executivo, ou que o juramento do art. 103 uo o ligue tambem
como encarregao do Pode?' ModeradO?'. Semelhantes illaes, por demais fOI'adas e absurdas, no merecero mesmo
as ho'nras de lIma refutao. (1)
Mas, ao passo que o Imperador ti um s, o Pode?' ModeradO?' e o poder executivo so dous poderes realmente dis
tinctos e sepal'ados, tendo cada 11m suas all'ibuies difIerentes, sua esphel'a de aco bem detel'minada; e desde
ento clal'o, que aqullo que se diz de um pde uo convir
ao outro, visto como implica contradico que seres distinctos eseparados, teu ho pl'ecisamen te as mesmas propl'ief!ades,
os mesmos atlributos, ou o mesmo modo partculal' de obrar.
Ora, sendo assim, como sabeI' o que convem e o que no
convem a cada um d'esses dons poderes, sobre tudo no que

(~) Quanto ao mais basta notar que a Constituio, nesta parle,

tudo fez bl1m, e nos lugares mais apropriados. Declarou a inviolabilidade da pessou do Imperador, uo tratar do poder supremo, que mais
particularmente representa a soberania e a magestade da nao; exigio do Imperador o juramento que devia exigir, ao lratar do poder
executivo, cuja fidelidade Constituio e s leis o que ba de mais
neces~ario e urgente boa ordem da sociedade etc.

460

respeita delegao e ao exerccio de cada um d'elles, seno

reportando-nos antes de tudo lellra da Constituio, que
a lei fundameutal, a lei reguladora da materia, e observa.ndo o que ella nos diz quando particularmente se occupa
Ile definir e regulaI' ou o Poder Moderador, Oll o poder executivo? (1)
A' visla c1'isto, parece qlIe toda a plausibilidade da argumentao do Sr. Conselheiro acha-se completamente
desvanecida, sem deixar outl'o signal ue si alm da penUl'ia
e desespero da causa em favel' da qual foi empregada, ucando
por oulro lado patente que nada na Constituio autorisa o
11OSS0 illuslrado adversa rio a concluir que- cc o dizer-se no

(.1) Levando a exagerao a um ponto nunca visto, o Sr. ConseIbeiro Zacbarias cbega a dizer, verdade., que a diviso dos dous poderes-moderador e executivo-realisada pela Constituio, no
mai do que um resultado da" diviso do trabalho, que em todos os
ramos da actividnde humana produz uteis resultados I (V. pago 81 do
seu opusculo). llIs quem o poder seguir neste ponto?
A diviso do trabalho, que na sciencia economica no applicavel,
seno quando tende a dar productos melhores, em maior quantidade e
mais baratos, parece fJue, na codificao ou redaco das leis, lambem
no deve ser applicada seno q1lando produzir vantagens reaes e positivas, de uma apreciao racil e pratica.
Onde estaro porem esses resultados uteis, provenientes da diviso dos poderes-moderador e executil'o-, entendidos como quer
Sr. Conselheiro que os entendamos? No diz S. Ex., que reconhece a
difficuldade de bem descrirr.inar o poder moderador do executivo,
desde que, em seu pensar, ambos so confiados mesma entidade?
No acres enta ainda, que no passa tal diviso de uma methaphisica
engendrada pelo legislador constitucional? etc. etc. (V. pago ao do seu
opusculo. )
E' mi ter pois reconhecer que bem triste ideia tmha o nosso legislador constituinte da diviso do trabalho, se de racto, dividindo e
separando, como separou os dous poderes- moderador e executivo-,
no quiz mais do que realisar uma diviso de trabalho to esteril e mesmo to prejudicial como lhe imputa o nosso illustrado adversario no
interesse de suas doutrinas! V. o nosso cap. ~o rag. ~7a e seguintes.

461-

art. 102 que o Impel'ador exerce o poder executivo pelos

seus miuistros, omittindo-se igual declal'ao no art, 101
sobre o Poder Moderador, no inhibe que pelos ministros
exercite clle ignalmenle este ultimo poder. J) Porquanto,
diz uma boa regl'a de direito que: Inclttsio unius est exclu9'io alterhlis.
Para mais cOrI'oborar esta sua concluso, chama o Sr.
Conselheiro Zacharias em apoio d'ella a autoridade de Pinheiro Fcrreil18, o qual nassuas-Obsel'vaes sobre a Constituio do Brazil e Carla Constitucional de Portugal-tambem opina que, sendo o monarcha il'responsavel por tudo
o que praticar no exercicio das funces ela realeza, quaesque?' que ellas sejo, foroso que por todas fiquem responsaveis os ministros de Estado." Mas lio justamente a
generalidade ou o abslllutismo desta doulrina, que se contesta, principalmente por amor da monarcbia? No a
excepo, que POI' essa causa se deve fazer com a Constituio l'elativamente aoPoder Moderador, opontopl'ecisodacontroversia que nos occupa? E at quanrlo ho-de os nossos
advel'sarios ter a preteno de decidir, em falta de melhores
argumentos, a questo pela questo?
Pinheiro Ferreira mesmo confessa, na passagem cilada
pelo Sr. Conselheiro, lJue a coilocao do capilulo em qlle
se trala do podeI' executivo, depois do que tem por objecto
o Poder ModB1'adm'-induz o leitm' a C?'B1' que a clauzula de
que o rei exercita o poder executivo por via dos seus ministros de Estado, se restringe ao poder executivo, mas
que, quanlo ao Poder Dlode'rador, bem como ao poder legislativo, o monarcha os pode exercer sem dependencia dos
ministros deEstado. " Como possivel pois que se admit-

462-

ta a opinio do publicista portllguez conLI'a a doutrina, que

naturalmente decotTe da lettra da Constituio bl'azileira,
assim como da collocao em que se acho suas sabias disposies? Se o argu men to ab ordine tem algum valor, e se
alguma vez o capricho do homem deve ceder vontade do
legislador, fora convir em que achamo-nos agora neste
caso.
Enll'etanto, depois de uma tal confisso, Pinheiro Fel'feira declara logo, que a inc1uco natul'almente sugerida ao
leitor pela lettra e systema da Constituio (que quanto ao
Poder Moderador o monarcha pode exerce-lo sem dependencia dos ministros) diametralmente opposta aos principios do systema constitucional, conforme ao qual nada se
deve fazeJ' no Estado sem que alguem seja responsavel pelas
consequencias que d'ahi posso resultar. J) Mas, se o leitor
couhece os principios do' systema constitucional fabricado
pelo illllstre autor do DIanual do Cidado e do CU1'SO de Di1'eito Pttbl'ico interno e externo, promptamente convir comfiOSCO, no s em que elles so mui differentes dos principi0s que servem de base ao systema constitucional que rege
o Brazil ha cerca de 40 annos, seno tambem em que dobrada razo temos ns para pl'eferir a lelll'a da ConstituiO
bl'azileim aos I'omances consti tucionaes do illustl'e publicista
porluguez. (1)

(~) Seria um nunca acabar, se quizessemos indicar aqui todas as

singularidades que earacteriso o systema constitueional de Pinheiro
Ferreira Baslar-nos-ba simplesmentlJ recordar ao leitor, como outrs
lantos pontos de uma divergencia capital, as ideias do mesmo publicisla cerca do Poder Moderadol', da inviolabilidade do monarcha,
e da irresponsabilidade das camaras legislativas, cuja apreciao deixamos ao seu illustrac\o criterio.

463-

Finalmente, proclll'ando colorar a sua preteno de

supprir o silencio do art. 101 pela declarao clo art. 102,
recorre ainda uma vez o Sr. Conselheiro Zachal'ias ao lugar
commum da inviolabilidade monarchica, assegurando-nos
que, com a illtelligencia contraria, se ataca directamente a
inviolabilidade da cora, principio fundamental da monarchia representativa.
Sem que pretendamos apreciar de novo nm assumpto
a respeito do qual j tantas vezes nos temos explicado,
apI'oveilal'emos todavia o ensejo que nos offel'ece o nosso
illustrado adversario, para mostrar como, segundo a autoridade mesma do publicista a que ha pouco o vimos socconcrse, mal avisados ando aquelles, que fazem deconer a responsabilidade ministerial da inviolabilidade monarchica,
como de sua causa, e que assim quererio fundar a segunda sobre a primeira.
I
Em todas as formas de governo, dil, um autor allemo (partidario da dou tl'ina seguida pelo Sr. ConselheiJ'o
Zacharias), os funcciollarios publicos so responsaveis, em
outros termos, obrigados pOl' seus actos, e se a responsabilidade dos minislJ'os no fosse alguma cousa de mais, nin'guem a assignalaria como attribu lo distinetivo e caracteristico da monarchia constitucional. O que pois essa responsabilidade? Elia se caracterisa por seu fim, que tornar o ministro responsavel pelos actos do soberano desonerando este ultimo de todas as consequencias que d' elIes
pudessem resultar. Sem esta tmnsmisso de responsabilidede sobl'e a cabea do ministro, no haveria nenhuma garantia contra as invazes do poder, e nada poderia impedir

464 -

a lnesponsabilidade do monarcha de degenerar em despotismo. (1)

Pois bem, essa doutrina, que a do Sr. Conselheiro
Zacharias, e que por mais de uma vez temos combatido como inexacta, Pinheiro FelTeira tambem a combate, l'espondendo ao publicista allemo nos seguintes termos:
" Aargumentao de M. Budeus nos parece versar sobre um equivoco, que nm exemplo far desapparecer facilmente. Os ministros de Estado na Inglaterra, na Frana,
e geralmente em todas as monarchias constitucionat:s, so
responsaveis tanto como os ministros dos Estados Unidos;
mas, ao passo que o presidente da Unio obrigado a responder por sna .gesto, os' chefes das monarchias oonstitucionaes so irresponsaveis, sem que esta ditrerena augmente,
ou diminua a responsabilidade ministerial, nem de um lado,
nem de outro. E' pois um modo 'de falIar muito inexacto
o dizer que os ministros respondem pelo rei. No: elles
no respondem seno por seu proprio facto, por sua I'eferenda ~ no ha pois ahi transmisso da responsabilidade do'
rei sobre os ministros. Se o presidente dos Estados Unidos
se torp3sse rei, a lei, concedendo-lhe a il'l'esponsabilidade,
no tornaria os mioistl'os mais responsaveis do que o so
actualmente; porquanto elles o so tanto quanto pode se-lo
um homem. ,> (2)
Assim, conforme a doutrina de Pinheiro Fe1'l'eira (em
quem se descobre sempre o mel'ito de franqueza a par de
(~)

Rwue etran,qere et franase de legslatiun etc., tom. 2., 1835.

(2) lbid., pago 755, nota.

.465-

um justo o'dio ontra as fices); se quizermos tornar os ministros responsaveis por tudo, e particularmente pelos actos
d.o Poder. I'Ioderador, poderemos sem duvida faze-lo pelos
motivos ou pretextos que bem nos aprouverem, e a que daremos com esse publicista a honrosa qualificao de- principios do systema constitucional-; mas no nos licito
de maneira alguma lanar essa responsabilidade universal
dos ministros conta da inviolabilidade da cora, que d' alia
independente, que d'ella no necessita para subsistir,
Os ministros no so bodes-emissarios destinados a carregai' com as culpas do Imperador e a expia-las: so h01!lens,
so funccionarios publicos, que s devem responder p.elos
seus propl'ios factos, pelos abusos de um poder que tamben:t
lhes pertena e lhes seja proprio at um cel'to ponto; e ja
que se insiste em faze-los responsaveis pelos actos do Poder Moderador, obrigando pal'a esse fim o Imperador a exerc-lo pelo seu indispensavel intermedio, preciso proclamar com franqueza que o Poder Moderador, assim como o
executivo, tambem perteucea elles ministros; que a lei fundamental bl'azileira no teve razo, quando nos disse que
esse poder era privativamente delegado ao chefe supremo
da nao, art. 98, e que elle mesmo o exerceria (art. 101 ).
Mas, no so somente os arts. 98, e1 00 da Constituio,
que protesto de um modo formal e positivo contra a doutrina da responsabilidade ministerial nos actos do Podm'
Moderadm', Coherente com sigo mesmo, e vendo na referenda indispensavel o signal certo de um verdadeiro poder'
para os ministros, o legislador constituinte, occupando-se
com o-ministerio-, no cap. 6. do tit. 5., dispe no
art. 132, que os ministros de Estado referendaro ou assignaro todos os actos do-Poder Executivo-sem o que,
c(

59

466-

no podel'o ter execno )). Assim pois, a referenda obrigatoria, a referenda indispensavel somente l'equerida pela
Constituio pam a exquibilidade dos actos d'aquelle poder,
que Imperador deve exercei' - por seus ministl'os de Estado (o podeI' ex.ecutivo) art. 102; IDas no requerida
pal'a a exquibilidade dos actos d'aqllell'outro poder, que o
Imperador directamente exel'ce por si mesmo (o Poder Moderador) art. 101-lnclusio unius est exclusio aUe1'ius.
Isto logico e inecusavel.
NO sei se os argumentos a contmrio sensu .so de
ponco valor, como o inculca o SI'. Conselheiro Z3charias,
em nome de logica: contra o que fica exposto. O que sei
que os dialecticos os considero como dos mais importantes (t), e que no licito recusal'-Ihes a fora pI'obaloria, a menos que se exhibo concludentemente os vicios em
que laboro, e pelos quaes no posso captival' a adheso
do espirito. Ora, foi justamente ISso o qlle no fez nosso
illustrado adversal'io a respeito do argumento que acabamos de deduzir contra sua doutriua dos arts. 102 e 132
da ConstituiO.
O argumento a contmrio sensu por exemplo vicioso,
como eusino os Icts. c no peova lIada, rJ. quando se emprega pal'a fazer dizer a um artigo da lei o contrario do que
ella diz em um outro artigo mas quantlo, ao inverso d'isto,
empregarlo para explicar ou conobora!' aquillo mesmo
que diz a lei cm al,tigo differente, como acontece em nosso
(4) Saint-Albin, na sua Logica Judiciaria, diz positivamente
que o argumento contrario sensu, talvez o mais importante)) dos
que se propoz explicar, cap. 3. 0 , 4,0

46i -

caso, s preveno c o 'espirito de systema podem desconhecer o seu valor, e deixar de ce(ler sua fora prouatora, (1)
Emapoio d'esta assero temoso testemunho de um escriptor estrangeiro, o qual, occupando -se com as cousas do
Brazil, e dando uma ligeira vista da lei fundamental que nos
rege, exprime-se nestes~ tel'mos: O espirito e a leltra
mesma da ConstituiO fazem do exercicio do Pode?' Moderador o pl1vilegio exclusivo do Imperador, com a llllica condio de que consultar os membros do seo conselho ele Estado, declarados responsaveis pelos conselhos que do.Quanto aos ministros, seu direito definido le limitado pelo
art. 132 da Constituio cujo tex.to o seguiu te: (( Os ministros referendaro ou assignaro todos os actos do podei'
executivo sem o que no podero ter execuo ,,-A referenda ministerial no pois obrigatm'ia para os actos do
Pod.er Modemdm' JJ (2).
Tal , com effeitQ ,a concluso uatural e logica, que ineYitavelmen~e salta aos olhos de todo aquelle que, sem systema
de governo preconcebido, e s com o animo de conheceI'
o systema consagrado pela Constituio bl'azileira, l e considera aUeotameute o art. 132 depois dos arts. 98 e e 101
d'essa mesma ConstituiO.
(~) Eis aqui, quanto ao mais, uma regra geral, traada por Godo
fredo, sobre a L. do Cod. de condito incerL, a respeito do argumento
contrario sensu, e approvada por Merlin. Saint-Albin e outros lctos:
" Argumenlum contrario sensu in legi" us, slatlllis el ultimis voluntatiblls est vlidt,m, nisi hujus modi interprelatione illducalur legis,
statuti vel juris communis emendatio, vel sentenlia jllri ejllsve ratione
contraria; si oontrarius ill~ casus jure decisus sit.
(2) Le Oresil, par L Rayhaud; cap. :2.., pag, 57.
J)

468-

No obstante, forceja o nosso illustrado adversado

por illudi.' a fora (l'este argumento, recorrendo ainda uma
vez ao seo meio de refutao favorito. " Se os actos do Pode-r Moderador,diz oSr.Conselheiro, prescindissemda:assignatura dos ministl'os, terio de ser expedidos s com o nome
do Imperador, porque o conselho de Estado foi instituido
somente para dar conselhos, e por tanto no ha absolutamente na Constituio, quem, na falta de ministros de Estado, possa dar execuo a:taes actos. Isso porem que a razo
politica chamaria t'ematado absurdo, a pratica felizmente
nunca tolerou no paiz, sendo certo que todos os acto do
Podet' Moderador so expedidos por intermedio dos ministros
de Estado (1).
Deste modo, no tem o nosso illustrado adversario para
todos os argumentos que contra a sua doutrina se deduzem
de letra clara e terminante da Coostituio, mais do que uma
s resposta peremptoria: rema tado absurdo pretender que o
Imperador exera directamente o Poder Moderador. Mas se
ns, pela nossa parle, tambem entendemos (com a devida velJia) que rematado absurdo querer a responsabilidade ministerial nos actos do Podet' Modm'ador, obrigando-se para
es'se fim o Imperador a servir-se, no exercicio d'esse poder,
rio intermedio indispensavel dos ministros, como se ha de
decidir a questo, ao menos jure constituto, seno aquillatando e pesa do devidamente as disposies da lei fundamentai a respeito?
No dominio da san theor ia do govenJO constitucional,
(~)

Da natureza e lttnites do Poder Moderador, 2. 0 , n. O 2, pago

32 da 2. a ed., e passim.

_. 469 -

presumimos ns ler j sufficienlemcnte .demonslrado, pelo

raciocinio e peJa autoridade, que o absurdo acha-se felizmente do lado contrario aquelle em que combatemos; e
se nos uoeuganamos, parece-nos que o mesmo resultado obteremos tratando a questo debaixo do ponto de vista d'O
nosso direito cnnstituido, visto como o nosso mais temivel
adversario, como se acaba de ver, nada pode oppr aos argumentos fornecidos contra a sua doutrina pel letra da CODStituid, seno que rematado absUI'do o pensar de modo
conlrl'io ::lo seo; o que a seo turno no passa tambem da
questo pela qnesto mesma.
Diz o Sr. Conselheiro Zacbal'ias, e outros muitos tem
repetido que, na falta do ministro de Estado, no ba na
Constituio quem possa dar execuo aos actos do Podet'
Modei'ador, e tauto assim que,segundo a pratica estabelecida
no paiz, SdO sempre taes actos expedidos por inwrmeflio dos
ministros fIe Estado. Mas o que prova isto pt'O ou contm a
causa que se pleiteia? Insistindo, ;como se tem insistido sobre semelha nte allegao, os nossos ad ~'ersarios no
fazem mais do que sahir um pouco da 4ueslo, mas somente para IIudir o ponto preciso d'ella. Tambem ns queremos que os actos do Podet'Moderador sejo expedidos e executados pelos miu is tros, e todavia um abysmo nos separa.
Ainda no ha muito, fizemos obsel'var que, relativamenteaoPoder Moderador, no el'a possivel deixardeadmittir,
conforme a expresso de um publicista, a ideia natural, \ulgar
e quasi innata, de qne ~ o I'ei senhor e o minisuo servo;
que um feito para mandar, e outro para obedecer;
e j antecedentemente haviamos mostrado que os actos do
'Poder Modet'ad01', como actos de um potlersoberano exigio

470-

a mais completa obediencia da pal'te de todos, sendo que

bem se podio equiparar a artigos da lei constitucional.
Mas se assim : (pelo menos em nossa opinio e na das
autoridades que constantemente temos chamado em nosso
apoio) o que ha de mais natural e razoavel, do que serem os
actos do Poder IUoderador regularmente ex.pe(lidos por intermedio dos ministros, e por estes aux,iliados quanto sua
execuo? No so os ministros - do Imperadm'? E sendo
seos miuistros, no so tambem elles seos - Secretarios de
Estado?
Seria na verdade bem singular, ou se quizerem bem
extravagante, que, tendo o Imperador do Brazil ministros
e secretarias de Estado, como lh' os deo a Constituio, houvesse no obstante de escrevei' elle mesmo os actos do seo
Podet', Moderadm', ou elle mesmo faze-los chegar ao conhecimento d'aquelles a quem toca fielmente cumpri-los, Aceitando o cargo, os ministros e secI'etarios de Estado obrigo-se ilJSO facto a servil' o Imperador, a dar expedio e exeCUO a todos os actos que elle queil'a praticar no exercicio
de suasaltl'ibuies constitucionaes ao menos em 'Iuantoquizerem ser ministros, pois ninguem ocontrasua vont.ade. Mas
esta interveno toda natural elegi tima dilTel'e profundamente
da que lhes querem auribuir nossosauversarios tornando-os
responsaveis por esses mesmos actos. Uma, a interveno
do sel'VO, ou, para fallal' em linguagem mais liberal, a interveno d'aquelle que feito para executar; outra, a interveno do agente que opina, adopta ouregeita por sua conta,
porque, sendo legalmente responsavel pelos actos, deve sei'
livre na aceitao ou regeio d' elles. Uma, pde excepcio-

.4071

nalmente seI' dispensada em caso de necessidade pelo soberano, outra, em caso nenhum poderia ser preterida.
Assim, se o Imperador quer nomear 11m senador, convocar extraordinariamente a Assembla Geral, prorogar ou
adiar suas sesses., ou dissolver a camara: dos deputados, seos
ministros e secretarills de Estado cumprem um dever inherente ao cargo escrevendo 011 fazendo escrever os compe_
tentes decretos, e expedindo-os a aquelles, a quem toca observaI-os e cumpri-los; mas, se por qualquer motivo recuso
faze-lo, no s o monarcba pode facilmente substitui-los, sem
o embarao da responsabilidade legal, seno tambem pde, no
interva\lo requer ido por essa substituio, se assim julgar conveniente ao bem publieo, dar expedio a qualquer d'aqueL
les actos por intermedio de quem bem lhe pal'ecer, pois que
a lei fundamental, querendo deixar-lhe aqui toda a liberdade e independencia, no lhe assignou medianeiros necessarios, e o essencial que o acto apparea com a assignatura
imperial para dever ser promptamente obedecido e executado. (1)
Quanto costumada referendados ministl'{)s nos actos de
(~) Os nossos adversarios insistem muito sobre a - execuotios actos do Poder Moderador; e ns insistimos sobre a obediencia que
lhes devida; porquanto, sendo estes actos de uma natureza tal, que
no preciso de actos complicados para sua ex~cuo, quasi que toda
esta consiste na obediencia que lhes devem aquelles a quem forem
intimados.
Quanto fora 'que, como judiciosamente ohserva o Sr. Visconde
de Uruguay, muitos confundem com o.poder executivo, diremos com o
mesmo autor, que, se um acto completo e perfeito, de um poder independente precisa d'ella para ser executado ou obedecido, a fora militar
essencialmente obediente obrigada a prestar auxilio quelle poder que
o reclama. (Ensaio de Direito Adminisl.rativo tom. '2.0, pago 86. )

],72 .

de fallar, ~ a qqe ta1Jlb.el)1 se so,~q)'l'em nossos

cor,n.o a upl g.rllnde ~rg.ull)eDtQ~ por tel' s.idQ se,mpre praticada entre ns, obvio para lodos, que Do passa ella
ahi iJe uma fQrmalidade tradicional de m.ero eSlylo, formalida~.e que p Imp.erad.Qf pde dispens~r, ppis que ~ .Conslitl}i.o DQ ~ prescreve, e que por conseg~inle po j'PpJica
d~ lIJaneira alguma a responsabilidade 40s ministl'os. 11.os
a~,tos 00 Pode?" Moderador, como se pl'e~ende.
Se/llpre na
e~pedio dos actos da at;Itiga r.ealez~, yiro todos, deppis
dHssjgnatura - El-?"ei corq. guarda - ousiJD pies"1e,n te - :Rei
-seguil'se a re[erello~ do secfel~rip d'Estatio compel~nte;
e todavia~ apezar d'essa pratica GonstaJlte, nin~.uem s~ leJ]lbrar, de dizer que fossem legalplenle responsaveis os ministros
dos reisabsolu tos pelos actos por,estes praticados. Com.o r,ois,
q,u~ da continuao da mesma pratica pre.ten.de-se hoj.e tirar
uma consequencia, qll~ ella por si s nunca aut06sou n.epl
poder au.torisal' jamais? (1)
que

acab~pl.Qs

advel'sario~

(1) Mostra-se o Sr. Conselheiro Zacharias indignado de que se

pretende rebaixar os ministrus e secretarios de Estado, s porque se
tem asseverado (o Sr. Pimenta Bueno, citado llelo Sr. Visconde de Uru~uay) que a sua referenda nos aetos do Poder Moderador apenas serve
oe atteslar que a assignatura realmente do Imperador. Por quanto
diz S. Ex., "allestar que uma assignatlll'a realmenle da cora mais
parece proprio de tabelho que de um funccionario da ordem e calhegoria de um ministro e secretario de Estado nas monarchias constituconaes (pag. 33) "
!lias alem de que n6s, pela nossa rarte no t!lmos por indi,spensayel
tal referenda; alem de que parece demasiada allivez e s,usceptihilidarle
o julgar que os ministro~ ainda constitucionaes se l'ebaixo atte~tand,o
com sua referenda a veracidade das assignaturas do soherano ; acr.esce
que hem pouco plauzivel e at e tranho um semelhante ~o.do de
pensar da parte d'aquelles, que, despojanQo os mirlistros constitucionaes
da participao que lhes compete no exercicio do poder executivo, reduzem-nos (ao menos nas palavras) ao papel de simples cargueiros de
pastas e de bodes emissarios, que devem resllonder por culpas q,l,Je no
so suas, por abusos de um poder que rTO nada lbes pertence.

473

A referenda dos ministros nos actos do Poder lJlodem_

dor no s uma forma.lidade meramerile accessoria, que

nada tem de essencial, e de que, como dissemos, poderia

o Impel'arlor prescindil', mas tambem uma formalidade inutil e'escusada em certos actos, e que a Constituio, de um
modo cIam e saliente, elfectivamente dispensa no acto da
-sanco-das leis,.ao qual bem se pde equjparal', debaixo desta relao, o acto dademi~so do ministerio. (1)
De feito, rgulando miudamente asanco das leis,o legislador constituinte, sempre sabio e coherente com o seu
systema, declal'~ no art. 64 que recusando o Imperador
prestar o seu consentimento (aos lll'ojectos de lei adoplados
pelas camaras) I'esponder nos seguinles lermos: (! O Imperador quer medi tal' 'sobre o Ilrojecto de lei para a seu
tempo resolver)} ; e 110 art.. 69, pelo contrario, que fi Se
o Imperador adop.t31' o projecto da Assembla Gel'al, se exprimir asssim: b Imperador consenle; com o que (diz a
ConstituiO e deve-se notar bem) fica sanccionado e nos
termos de ser pt"omulgado contO lei do nperio. Um dos autogl'3phos, depois de assignados pelo Imperador, ser remettido para o archivo da camara que o enviou e outro sel'vir para por elle se fazei- a promulgao da lei - pela res,pectiva secretaria de Estado. "
li

Onde est pois aqUI, ou seja ~1O exercicio

do velo, ou

(~) Fallando da pralica que entre ns tem prevalecido, de serem os actos do Pder Moderador referendados pelos ministros, assenta
L. Raybaud que II hll ponoo inoonvenienle ne la 'Pratica, a qual, segundo o seu parecer, nao sl'no um lestemunho de benevola cortezia
dada pelo Imperador aos cheles da maioria parlamentar que so chamados a constituir o gabinete li Le Bl'sil, cap. 2., pago 57, nora.

. 60

474 -

seja no exercicio da sanco propriamente dila, a exigencia

da referenda ministerial, depois da assignatura do Imperador, para que pos so ser validos e ex.equiveis estes dous
imporlantissimos actos do Poder J}1oderador, bem como para
que se poss tornar effectira a responsabilidade cios ministros por elles?' Diro os nossos adversarios que a formalidade da referenda deve ser suhentendida, a despeito do silencio da Constituio, sendo que o legislador a no exigio
expressamente por julgar desuecessaria? Po.clem sem duvida dize-lo; mas semelhante allegao van e destituda
de todo o fundamento: em primeiro lugar, porque inadmissivel que, regulando o formulario da sanco das leis, omittisse a Constituio a 'formalidade da referenda ministerial,
se a julgasse substancial eindispensavel; em segundo lugar,
porque a regra estabelecila no art, 132 no autol'isa uma
tal sub-intelligencia; em terceiro lugar finalmente, pOI'que a
previdencia do legislador na diligenteappHcao, que d'essa
mesma I'egra faz logo no art. 70 subseq'uente, onde regula
a promulgao ( acto do poder executivo), repelle inven_
civelmente a pl'eteno dos que querem ser mais sabios,
mais previdentes e mais completos do que elle nos arls. G4 .
e68.
Com efi'eilo, depois de fixar no art. 69 a formula da
promulgao, diz o legislador no art. 70: ({ Assignada a lei
pelo Imperador, - ?'eferendada pelo Secretario de Estado competente-, eselladacom o sellodo Imperio,se guardarooriginal no archivo publico, e se remettero os exemplares
d'ella impressos a todas as camaras do imprio, lribunaes
e mais lugares, onde convel'lha fazer-se publica.
Assim, em Quanto se trata da-sanco-da lei, acto -

~7

doPode?' Moderado?', sem o qual a lei no se pde dizer completa e obrigatoria, a assignatura s d Imperador bastante para que esse acto se considere valido eperfeito, e opl'Ojecto da Assembla Geral- (( nos tel'm.9s de ser promulgado
como lei do impe?'io (art. 68) l>. Desde porm que se trata do
acto da promulgao mesma, acto do poder executivo, que
suppe a lei perfeita e acabada, que mesmo um comeo de
execuo d'ella, e que deve fazer-se pela respectiva secretaria de Estado, ento j no bastante a assignatura
do Imperador pOl' si s, mas uecessario que acompanhe a
referenda do Secretario de Estado competente, como requer o citado art. 70. Haver nada mai~ claro, mais rigoroso e mais conclndellle contra a doutrina dos nossos
adversarias, do que essa concatenao logica de principios
e consequencias, que, logo primeira vista, se descobie nos
arts.98, 101, 102,132,64,68 e 70 da ConstituiO?
Pl'ocmando sempre tom'al' ,as avenidas, pelas quaes poderia sua op,inio ser facilmente atacada, o SI" Conselheiro
Zac11al'ias sefora-se pai' tirar a- referenda ministerial- -' do
al't. 70, para colloca-Ia no art. 68; e parecendo confundir
pOl' este modo a promulgao com a sanco, chega a dizer
que a referenda exigida no art, 70 n tem out?'O fim
seno ab?'iga?' a co?,et de qualquer censura, no exercicio do seu
difeito ele sanao .
'
No acreditammo.s que tal al'gumento fosse empregado
pelo nosso illustl'ado adversal'io, se o no lessemos a pago 39
do seu eleg~nte 0pusclllo; mas tambem francamente cnfessal'emos,que, lendo-o, noo ad!TIiramos, certo de que, como j
observava Virgilio em ~eu tempo, nada mais na lmal ecommum
do qne ~credilar um homem n'.aquillo que deseja, assim como

476-

deixar-se levar e imba!' pelo objecto constante de suas doces

preocou paties.
Qui amant ipsi sibia somni fingunt.
I

E na vel~dade, como no descobrio a elevada intelligencia do Sr. Conselheiro, que para se transplantar a referenda ministerial do art. 70 pam arl. 68, isto , da promulgao para a sanco, seria lambem mister fazeI' o mesmo com a assignatura do Imperador, que immodiatamente
a pl'ecede~ o que ,il'ia a dar em resultado a egencia de uma
mesma formalidade duas vezes feita: pelo legislador, em
dous arligos dierffen tes, mas todavia para o mesmo acto?
Como no vio que loda c1 confuso impossvel enlre a sanco, acto do poder soberano, que ,o Imperador s p'or si pratica, e a promulgaO, acto de um podeI' subalterno, que
deve ser feita lJela se/we.taria de Estado competente (3rt. 68)?
Como no vio finalmenle que a referen'da ministerial, exigida
.
I
.
pata facto da promulgaO, tem dllfel'enles fins, segundo
a doutrina dos autores que a explicO e fllndamento, sem
que nenhum sentisse nunca a necessidatle de justifica-la
pelo unico fim de obrigar a cora no exercicio do seu;di1'eito
de sanco?

Uma vez perfeita e acabada a lei pelo facto (la sanco,

a promulgaO, que o primeiro acto de execuo d'ella,
apresenta-se logo como uma necessidade, um dever positivo qne deve recabir e ell'ectivamente rccahe sobre os agentes responsaveis do governo, afim de que preparem por esse
meio a execuo da lei arespeito de lodos (lexnon obligat nisi
promulgata). Ora, para que o cumpI'imento d'esse deveI'
positivo no seja illudido, faz-se mister a existencia de uma
garantia tambem positiva, que nos asseguI'6' o sen cumpri~

.- 477 -

mento, esla garanlia con$istD na respopsabilidade legal, e

o meio de lJorna-la e1fecliva a referenda obrigatoria do
ministro e secretario de Estado competente.
Quaes podem ser Jogo, vista d'isto, os fins da referenda ministerial, exigida pelo art. 7.0 da Constiluio no
a~lo da promulga da lei? Com DegeI'anuo assignalaremos tres, e p3l'ece que devemos aler-nos -autorisada opinio d esse grande meslre : 1.0 servir deinlermediario entrco
Imperador e os magisll'ados, a quem as ol'dens do ImperadOI' no podem jamais cbegal' de uma maneira immediala;
2. o, certificar que o original authen tioo da Jei oonfiado ao
omoial queI'eferenda ; 3 o, empenllara responsabilidaded'esse
deposilario em promove1' a publicao e a execuo dalei
no que dependetl' d'elle, porm 'Jamais ~loroa-Io responsavel
pelo que de bom ou mo contive.r a lei, afim de, por esse
meio, abrjgar a cora das cen mas em que possa incorrer
pelo excTcic:io do seu direito de sanco. (1) .
Concluamos, porlanto, que os apts. 64, 68, e 70 da
Constiluil}O, conlendo os dous primeiros uma verdadeira
applicao do principio consagrado nos arls. 981 e 101, e o
segundo uma applicao no menos vClldadeira do princi
pio consagrado nos arts. i02 e 132, levanto-se combinados
conlrr a doutrina da referenda- o.brigatoria e da responsabilidade minislerial nos aclos pl'oprios do Pode1' Moderado,', e
oppem-Ihe, como em oulro iugaI' dissemos, o mais formal
e o mais decidido protesto.

(~) OO11,7'S de. druit p11,blic ct administ1'a/if- Lcon c.onlenantla '

defimtlOn de la 101, elc., par Faure Beaulieu.
.

478

Desvia~do os olhos do art. 132,.para fixa-los somente,

ao que parece, sobre os arts. 133 e 135 da ConstituiO, o SI'.
, MaI'que~ de Olindasustentou peranteo senado a responsabilidade ministerial nos actos do Poder Moderador, pela razo de
que a Constituio II consignava a re~ponsabilidade dos ministros sem distinco de actos J); e o Sr. Conselheiro Zacharias, posto qn.e expressamente no approva este argument?, todavia no deixa de referir-se a elle, e apresenta-lo
como capaz de resolver lilleralmente a questo no pensar.
do alguns.....

Na verdade, se a ordem em que se acho escriptas e

formuladas as disposiss de uma lei qualquer, fosse cousa
indifferente, ou indigna de ser tornada em seria considerao,
neste caso talvez pudesse alguem deixar-se arrastl'ar por
esse argumento do Sr. Marquez d'Olinda, tirado da pretendida generalidade dos termos dos arts. 133 e 135, ou pelo
menos ficar indeciso na questo, pelo lado do direito constituido. Mas, se ao contrario d'isto certo e incontestavel que o methodo legislativo: aordem rias disposies deque
se compe I1ma lei, conduzem de ordinario, e so muitas
vezes o meio mais seguro para chegar~se a conhecer verdadeiramente o espirito da mesma lei, a inteno e a vontade
do legislador, d'onde propriamen te vem o argumen to - ab
ordine~ to allendido pelos f1ialecticos, ento fora confessar lIue no se pde conceder prpcedencia alguma ao argumento referido, porque os termos dos arts. 133 e 135 restringem-se uecessariamente aos do art. 132, que;immediatamente os precede, assim como os alicel'ces precedem as
paredes de um edificio qualquel'.
A referenda obrigatoria e indispensavel com etreito

479-

a base material immediata sobre que assenta a responsabilidadedos ministros, e ao mesmo tmpo o unico meio de torna-Ia effectiva com :segurana: ora, essa referenda s
exigida pelo art. 132 para. os actos do poder executivo, os
quaes sem ella no podem ter execuo; logo evidente
que s pelos actos do poder executivo declara aCODstituio,
nos artigos seguintes, responsaveis os ministros de Estado, e
que pretender ampliar sua responsabilidade ao exercicio do
Pode-r Modm'ador tirar uma consequencia mais lata do que
as premissas, verdadeiramente levant~r paredes sem alicerces. l( Ordo scriptwrm demonstrat ordinem intellectus seu
voluntatis, u diz um velho aphorismo de direito.

s os artigos 133 e 13 comprehendessem em seus

termos a responsabilidade dos ministros pelos actos do
Poder lIfoderador, o legisladol' constituinte achar.-se-hia em
cOllti'adico com sigo mesmo, porqua~llo, n'esta bypothese, conforme j mostrmos, no seria mais o tal poder
exercido pelo Imperador, como diz o art. HH: mas pelo.
Imperador com seus ministros ou pOl' intermedio de seus
ministros (o que vem a ser a mesma cousa); e deixando de
sei' exercido pelo ImperAdor s, para s-lo com seus ministro.5, deixaria de ser por isso mesmo um poder privativamente delegado ao chefe supl'emo da nao e seu primeiro
representante, como diz o al'l. 98 que o .
Porm no: alh.eio s exageraes do parlamentarismo,
e querendo fundar realmente a monarchia constitucional
no Brazil, o legislador constituinte, por uma justa e s:Jbia
applicao dos verdadeiros principios d'esse systema de govemo, limitou o principio da responsabilidade ministerial
ao exerccio do poder executivo, porque, em abono da ver-

480-

dade, a responsabilidade s I1ma p,'opl'iedade, ou como diz

Macarel, s 11m caracteflStico essencial das funaes administrat'ivas, isto , das fun'ces d'aquelI podei', que em todos os seus actos deve sempre mostrar-se o orgo fiel das
determinaes de outro poder; e porque anilai s ahi que
a responsabilidade se torna altamente necessaria, aum de
conciliar a inviolal:M~idade da pessoa sagl'ada do monal'da
com o que elle mesmo deve autoridade das leis, " que so
as determinaes do poder legjslativo. (1)
, Feito isto, ~eixou a Constituio inteil'amente desas
sombrado o elemento monarchico do governo, encarnando
~ Poder iJloderadorl(base do throno brazileil'o, segundo Guizot) na pessoa sagrada do Imperador, e querendo qu~ o Imperadol' o exel'cesse com a rr.aiol'liberdade e rndependcncia
possiv,el, ~em utra c~ndio, e sem outra garalltia mais,
que no fosse a garantia moral- do con&elbo - que sabiamente estabeleceu creando um conselho de F.stado, e impondo ao Imperado)' a obrigaO de ouvil' os seus conselheiros em todos os negocios gl'aves e medidas geraes da
publica administrao, etc" assim como em todas as occasies em que se propuzesse exercer qualquer das attribuies propl'ias do seu Poder 61oderador', com excepo de
uma s (a nomeao dos ministros) (art. 142): garantia na
verdade salutar, eao mesmo tempo a unica compatvel com
a dignidade do sobel'ano, visto que, sem derogar de maneira
alguma a soberania; conduz todavia efficazmente a'tornar
efi'eclivos os unicos limites que se lhe podem 3ssign31' neste
mundo: os limiles da razo e da justia, os limites do bem
(~) Elements de d"ot politique, tiL 3,0, cap. 2., secc. 3.", [lago
208 e 377.

48-1 -

publico e dos altos interesses nacionaes.

esta a letLra da Constituio hrazileira.

Este o espirito,

Entl'etranto, a fim de obsta'r a que a religio do Imperador pudesse ser impunemente llludida, e pOI' este modo
lomar a garantia moral do conselho to efficaz quanto fosse
possivel, determinou a Constituio no art. 143 que os
conselheiros de Estado sel'io responsaveis pelos conselhos
que dessem, oppostos s leis e ao iuteresse do Estado, manifestamente dolosos." Esla disposiO, porm, que rectamente interpr{::tada importa por si s um valioso argumento
eontra a responsabilidade dos ministros nos actos do Poder
Jl1oderaclor, tem-se convertido"conll'a toda a espectaliva razoavel, em uma arma sedia de defeza e de allaque, com que
muito tem jogado os nossos advcl'sarios na slstentao de
sua singular doutrina. Furor a"mas ministrat.
Mostro-se com e1feito alguns almil'ados de que, COlltra as n09es mais triviaes do direi to penal, possa -em um
delicto dado"- achar-se no conselho todo o elemento de
criminalidade, e nenhu'm na exe~uo do acto aconselhado;
mostro-se em consequencia ainda admirados de que, contra todos os principi'os dejusti9a dcvo ser responsabilisados
os conselhciros que a conselharem o c"ime, e todavia ficai'
impunes os ministros que o execu tal'em. (1) Mas, pOl' felicidade nossa e de todos qualltos defendem a causa da verdade, no tem esta admiraO o menor alcancc, e poJe-se
al avanar que uma admirao estel'il, pois nem se qUet'
(~) Da natu,l:eza e limites do Poder jJfoderador, pago 36 da 2."
ed., e Circular dedicnda aos Srs. eleitores de Senadores pela provincia
de Minas-Gernes, pelo Sr. Senador Tb. Oltoni, pago 34 da 2." cd.

61

482-

faz sahir aos admirados do ponta mesmo da questo que se

debate.
PI'jlJ,leir!lmente, importa advertir que os nossos adversal'os (aboro em um circulo Vlcio&o, e commeHem um,
manifesto paralogisD;lO, quando, para se darem I'az~o, 5UPpoem muito gr3ciosameote que o crime pode e~tar nos actos
do Poder iJioderador; e partindo d'esta sl1pposia, admiI'ose de que devo ser rel)ponsabilisados e punidos as conseIheil'os do acto CI'iminoso, mas no os ministros que se
prestal1em execuo d'elle. O crime ou delieto, pl'opriamente dito, , como se sabe, toda aco ou omis&,o V~jUll'"
ta ria contm'Pia s leis penaes'.art 2 do Cod. Ccm.); e no
s,no temos lei alguma que qualifique como Cl'imes 08 actos
do Poder Moderador em certas circumsLancias dadas, mas
tambem, se nos no enganamos, j anteeeclentemente ficou
demonstrado que a propria natureza das cousas invencivelmente se oppunha a qu,~ admiLlissemos a passibilidade de
UlIla lei sabia, que criminasse ou erigisse em delictos os
a~tos de ~lm poder soberano e discricionario como o Roder
Moderador, a menos que se queira ailiquila-lo.
Depois, no to seguro e inflhvel, como talvez
primeira vista parea, a argumentar, como argumentD
nossos adversarios, da possibi1lidade (le crime no cOllJ:lelho
para a possihilidade de crime n.a execno do conselho criminoso, concluinrl0 d'ahi, que, se houve crime no primeiro,
no pode deixar de have-Io na segunda. Da na verdade
aqui applicao de um dos principios geraes em que se basea a theoria da cmplicidade criminal, de que o conselho
fraudulento no' seno uma das variadas formas pelas

lfi83 -

quaes se verifica (1); e consiste este principio em que, onde

no ha crime principal: no pode haver cumplicidade punivel, pois que no pode hayeraulor accessorio de um delicto, quando no ha deliclo: Sociu,s delicti non intellegitwr
sine au,ctore delicti.
Mas, enll'elanlo, no lilo rigoroso e ineflexivel este
principio, que em nossa propria legislao criminal, to sabia como lodos a reconhecem, no o encolllremos modificado em um exemplo notavel, e qne, debaixo de certo
sentido, convm mesmo ao nosso caso, Assim, sabem
todos que, muito embora no seja o suicidio qualificado
como um cl'ime pelo codigo' brazileiro, e nem tenha por
conseguinte o suicida pena alguma a soffrer, todavia najudaralguem a suicidar-se, (!lU fornecer-lhe meios para esse fim
com conhecimenlo de causa um crime previsto no al'L
196 do mesmo codigo. O,'a, a cooperao aqui dos terceiros, pela ajuda ou fornecimento de meios para a execuo
de um faclo sem duvida immoral e pernicioso, no pode
em verdade ser classificada, no rigor da lheoria, como um
facto de cumplicidade, mas no deixa por isso de ser considerada isoladamente, e punida com toda razo como um
facto pal'te, ou, conforme a linguagem technica da sciencia,
como um delicto St~i generis, digno de severa represso.
li

Pis bem: prevalecendo-nos do simile que nos offerece a lei .criminal ordinaria, supponhamos, para argumentar
com nossos adversarias, que os abusos do Poder Moderado"
no exercicio de suas allribuios, sejo outros tantos golpes
(1) Consilii non fraudulenti nulla obUgatio est.. L. 47 Dig.
de n!g. jur.
.

484 =

suicidas, ignalmente funestos nao e ao sen chefe supl'emo. O que ha de extraordin3rio e admil'3vel em que se no
considerem ,como crimes taes abusos, ao passo que como
cri?'fle$ sejo ,considerados os conselhos ou exhortaes fraudulentas a pratica-los? O que ha de extraordinario e admiTavel em que sejo respousabilisados e pnuidos como criininosos conselheiros desleaes e pedidos, e todavia fiquem
impunes os ministros do Imperador, que se presLarem execuo dos actos de um poder, que lhe pl'ivQtivo, e a que
todos devem obediencia? Se no direito penal commum,
onde impero os principios de justia, a cooperao para
osuicidio, como se acaba de ver, um crime, e o cooperador tem uma pena, ao passo que o suicidio no , um
crime e seu auteI' nenhuma pena tem, porqne razo no
dil'eite politico, onde prepondero e tem sua legitimidade os principios de interesse publico, no poder tambeql haver alguma cousa de semelhante? Porque I'azo no
peder haveI' iseno de crime e pena pal'a os actos abnsi,os do Podm' Moderador, e pelo cnnLJ'ario cl'ime e pena
para os conselhos (lolosos, que os favorec~rem 011 detel'minarem?
S~ o Podm' 1I'10derador um poder sobel'ano, um podeI' absoluto e dcfin i tivO', a cujos. actos devemos todos a
mai3 perfeita obediencia, e acima do qual nada e~iste de
organisado, nem pode existil''n sociedade, couforme mostrmos na primeira parte deste capitulo; se por outro lado o
Imperador, a qnem esse poder foi privativamente delegado,
inviolavel e sagrado, como quel' a Constituio, que o isentou por isso de toda e qualquer responsabilidade legal;
se finalmente a' ninguem pode ser licito e permittido en
ganar a outl'em i,mpnllemente, e muito menos ao soberano,

4Sn-

induzindo-o ao mar pOl' conselhos fraudulentos, a consequencia que d'estas pI'emissas decorre, justamente a que
est na CODstitu iO, e a de que, sem motivo plansivel,
admiro-se ou escandaliso-se nossos adversarios; isto ,
crime e responsabillidade no mo conselho, iseno de crime e completa ilTesponsabilidade no acto do Poder Moderador, dolosamente aconselhado e posto em pratica pelo Imperador.
'
E notemos que, ainda quando seadmillis~ea possibilidade de ct'ime nos actos de 11m podeI' soberano, como o Poder '
Moder(ldor (o que absurdo ina'dmissivel), ainda assim
nada haveria !!e contrario s noes mais triviaes do direito
penal e dos principios de justia, em querer responsabilisal' e punil' conselheiras .desleaes e pel'fidos, e .por outro
lado deixaI' sem responsabilidade e sem pena a resoluo e
pratica dos mos actos d'aquelle poder, sem querer de maneil'a alguma attingir os que ,lhe prestassem a uevida obediencia. Porquanto, principio de justia geralmente consagrado no direito penal de todas as naes, que, se o autor
principal de uma aco crimino~a no podc ser perseguido
em razo ou de sua ba f ou de algum pt"vilegio pessoal
que I~e li inherente, podem todavia se-lo todos aquelles
que - ope et consilio - induziro e determinaro esse agente
principal pratica do acto criminoso.
Que, se os nossos advel'sarios, admittindo a possibilidade
absUl'da do crime nos actos do soberano, e pouco satisfeitos
com a garantia mOl'al do conslho e responsahilidade dos
conselheiros de Estado, quel'cm fazer dos ministros os cyrineos do Impel'auor, obrig"ndo-os a carregar a cruz do Podm' Moderador, que pelo v'Mo da nao deve somente pesar

486

sobre os augustos hotnbros da mageslade imperial; se, pela

riM de qt1e a Vssoa do ImperadOl' inviolavel e sagrada,
q(1etrti l.ellrlu...lhe o exer cicio d'aquelle poder para da-1o
aos ininistros, a6m de qlle posso apresentar-se cOnio
awto1'e~ ptinipaes dos aClos do mesmo poder, e n'esta qualidade sef tspollsaveis e sujeitos pUlli com os conse. lheIros setIS lIdios; se na verdade isto o que qoerem os
nossos advel'sarios, ento seja-nos permittido ainda uma
vez observar-lhes, que esle o pout,) da questo que nos
divide, e que, bem longe de prestar-se o art. t43 da Constitl1io a favorecer sua dootrlD:i, peld cot1trario involve,
Cmo tdas os onlros j por ns apreciados, um valioso argunJ~nl e um IH'otesto sofemlle contra. seu modo de
pensar.
Na verdade, s fosse cousa liquida e assentada na
mente do legislador constituinte que nos actos do Pode1'
Moderador, assim como nos do f\xeclltivo, podia haver
crime, (1) e que oS ministros de Estado devio apparecer
e figl1rar como autres ptindipaes e responsveis UlOto l'/)S
crimes d.o primeiro d' esses dons poderes como nos do
s'egndo, visto que a pessoa do Imperador era inviolavel e
sagrada, neste caso pareceria sem duvida snpel'ftua a declarao generica do art. 143, de que - os conselhei ros de Estado
serio responsaveis pelos conselhos qne dessem, oppOSlos s
leis e ao interesse do Estado, manifestamente dolosos.
Nada ha com effeiLo mais claro, nem mais facil de subentender-se, em face dOfj principios do dil'eito penl cornmum,
do que responsabilidade e' a pnnio dos cwmplices de um
(4) Id est- Factum illicitum -I..tlversus lrgum sanccionemsponle demi sum, et . "

~ponte

487 _.

c.rjme dil(lo, ~ par da re~pQn~bili"atle'e pUl"liiQ .dlQ~ JiC,l\S

s~ nenhUID d'~U~~j \viQlav~l. ()r;t,
a epnPllrrencja dil'e~ta, res\lltante do cO.Qs~bo f.raw.ilu:le.n:.LQ<,
~tabelece ufficienteJIlentf, ~ cUlppJicidade do Qon!W~J)~jfo
no ,~ime qQe de aC<lrdo cw. as SUjlS e,thortaes fpi PI'4cado; lo,go ~cu.sado era fazeNe !la ~e.i fq~d1D;l~1
aquella dec,larao ii 'respeHp dos consej~etros de ESla<w,
que dolosamente aconselhassem, o crime ao Poder Modera(1or;, -se por ventura h9,uveSSelQ elles de r~sponder como
c.umpl~6es, ou participa\ote,s ~Q d,elicto, que por suas ex.bortace8 fo,,~e pratjeado. O que de direitp .cowmijJD np
nece~sita de ser repetido ou declarado eli) direito poli~ico,
a no haver mod,ljai)O on qualqucl' razo particular que
assim o delel'mi/le.

princwaes auto,"fJs,

Como porJ)1~ na mente assaz declal1ada d@ legislador

CPijstjtulte, nos actos do l)oder executivo pode dal'-se t6
crime, visto que s elle, differentemente do Pode')1I1oik'ra....
dor, tem suas regras de conflucta traadas por um outro
pPlhw, cujas vontades deve respeitlr, cumprir e fazer 'Cumprir fielmen.tE:; cmno s 1)05 actos do poder execu,~i~o
devem os"mi[)stro~ a.ppal'eeer e figl,lfat' coro0 au L,ores priucip.a~s, re!l'posaveis, al:lm de que J!l@,r este mei~ se cOl}cilie
a jnv.iolabilidade do monal1cha com o que elle pl'opI'io deve
aut.oridade das leis, motivo p.elo qual impoz a Constituio
e,xeqaibiljdaqe d'aquelles acL0S coodilil sine qua non da
re~,'enda miuistel'iaJ; e como el)tretanto convinha applieal'
a garantia n:Joral do conselho I~o s aos acl@s do poder
executivo (para os quaes todas as garantias so poucas), como
tambem. aos do Rode'r Moderador, q~e por ser sopel'ano no
a elel~,e, mas antes a soljcita: pOl' isso, en.teitdemos ns,
foi que o legislad011 cons,tituin Le, depois de pl'eSCleNel' ao

488-

Imperador no art. 142 a audiencia dos seus conselheil'os de

Estado, tanto nos negoeios graves e medidas gel'aes da publica administrao, como no exercico de suas allrilluies
moderadoras, declal'on em seguida no art. 143, de um modo
generico e comprehensivo, que esses conselheiros serio
. respoDsaveis pelos conselhos que dessem, oppostos s leis
e aos interesse do Estado, manifestamente dolosos.
Eis ahi, quanto a DS, a maneira de entender o disposto no citado art. 143, e ao mesmo tempo justificar a
'sua existencia na Constituio, sem que DOS parea elle
autorisar de maneira alguma o argumento dos nossos adversarios, quando da possibilidade de crime no conselbQ
querem concluir a possibilidade de crime 1I0S actos do Poder Moderador aconselhado, e quando da responsabilidade
dos conselheiros pelos seus conselhos fraudulentos querem
induzir a responsabilidade dos ministros pels abusos d aquelle mesmo porlel'.
A argumentao dos nossos adversarios nesta pal'te
tanto menos admissivel, como um triumpho alcanado sobre a boa doutrina, quanto innegavel que, 'a dar-se como
pretendem uma correlao necessaria entre a responsabilidade dos conselheiros e a dos ministl'os de Estado, bastaria a excepo estabelecida no art. 142 relativamente attribuio de nomear os ministros, para obriga-los a fazer
uma limitao ou aDtes !lma brecha em sua rigososa doutrina,
por onde toda ella se ir embora.
De feito, S6 a attribuio moderadol'a de nomear os
ministros de Estado, deve sei' exercida pelo Imperador
com tanta independcl1cia c liberdade, que a Consti~ujo

489-

mesma teve por conveniente isenta-la at da garantia moral

do conselho, que alis impoz a todas as outras allribuies
do Poder Moderador, como podero os nossos adversarios,
sem manifesta opposio lei fundamental, sujeitar o exercicio de uma tal auribuio garantia material da I'espon'sabilidade juridica dos ministros, e collocar assim o Imperador na dependencia d'estes quanto necessaria referenda? Se, por outro lado, no ha para o Imperador obrigao de ouvir os seus conselheiros, nem para estes tamhem obrigaO de aconselha-lo sobre a demisso e nomeao dos ministros, e se, desapparecendo a obrigao do
conselho, desapprece com elIa necessariamente a possibilidade de crime e de responsabil idade para os conselheiros,
por occasio do exercicio da sobredita altribuiO, como
podero, no obstante, os nossos adversarios sustentar ainda
a responsabilidade dos ministros pelos abusos possiveis no
exercicio d'essa importante allribuio do Poder Moderador?
Se, portan to, tem a' logica algum valor mister confessar por amor d'ella, que, longe de existil' DOS arts. 142
e 143 da ConstituiO cousa alguma; de que posso os
nossos advel'sarios tirar partido na questo que nos divide, pelo contrario, desde que sobre elles se reflecte,
appal'ece a convico de que na realidade impqrlO ruais
dous protestos do legislador constituinte contra 3 doutrina
illnovadora e funesta da responsabilidade ministerial nos
actos do Poder lIJodertldor,
Seguu.la parte.

No empenbo de tirar da responsabilidade dos conselheiros de Esta<1o pelos conselhos dolosos, alguma-consa
62

490

em proveito -da responsabilidade dos ministros pelos actos

do' Poder Moderador, recorre o Sr. Conselheiro Zacfiarias
. Lei de 15 de Outubro de 1827, promulgada em virtude do
art. 134 da Constituio, para especificat' a uatureza dos delictos mencionados no al't, 133, bem como a maneira de
proceder contra elles; e, baseando-se noarl. 7. d'essaLei,
pretende mostraI' que, na opinio dos seus alltores, no se
restringe a responsabilidade dos ministl'os exclusivamente
aos actos do poder executivo, mas amplia-se pelo contrario
justamente com a dos conselheiros de Estado aos actos do
Poder Moderador.
Depois de repetir 110 al't. 7., e nos mesmos termos a
disposiO do art. 143 da Constituio, acrescenta a Lei de
15 de.Outubro de 1827 em forma de complemento oseguinte:
II: -Os conselheiros de Estado por taes conselhos ncol'l'em
nas mesmas penas, em que os ministros esecretat'ios de Esta1o incorrem por factos analogos a estes. Quando porem
do conselho se no seguil' effeito, 'soffrero a pena no gro
medio, nunca menos que a suspenso do empI'ego de um a
dez anDOS.
Ora, no entender do SI'. Conselheiro, "claramente se
infel'e t!'ahi que, no sentir dos autores da Lei de 15 de
Outubro, os ministros e secretal'ios de Estado e os conselheiros de Estado: qualquer que seja Ct ordem de negocios de
que se tmte, incorrem nos mesmos delictos, e por conscquencia na mesma resposabilidade, com uma ullica dilferena,
fundada na natu'eza da:> cousas, e que aquelles respondem pelos oonselhos, estes pelos factos. Nenhuma outm
distinco fez essa Lei entl'e elles : a definio dos delictos de responsabilidade a mesma para todos, a mesma

191 -

a maneira' de proceder, a mesma a penalidade contra uns

e outros... (i)
Assim pois, sust!'lnta o nosso illustrado adversario que,
conforme a Lei citada, os ministros e secretarios de Estado
e os conselheiros de Estado-qualquer que seja a ordem de
negocios( note-se bem) de que s~ tl'ate, incorrem nos mesmos
delictos, e por consequencia nas mesmas penas, sem que por
conseguinte se deva distinguir jamais entre negocios do
Poder Moderador e negocios do poder executivo (porque
este o alvo a que atira S. Ex. com a sua judUCO) ! !
Se o Sr. Conselheiro Zacharias pOl' uma s vez .houvesse emp.'egado este argnmento em favor da sua opinio,
diriamos francamente, sem quebra d'aquelle respeito e
considerao. que lhe tributamos, que no passava tal argumento de uma d'essas inadvertencias, a que esto expostos, e em tlue algumas cabem ainda os mais altos entendimentos, como reconhecem todos ser o de S. Ex.; mas oSr.
Conselheil'o, na segunda edio do seu interessante OpuscuJo, volta de nov ao mesmo argumento, e com tanto afinco o desenvolve, e apresenta como um dos mais fortes esteios da sua doutrina, que, I?m abono da verdade, no se
pode explicar o procedimento de S. Ex., a no ser pela fOl'a
elas preoccupaes, e pela recordao da sentena do poeta la~ino, j em outro logal' por ns ci tado. (2)
( ~) Da nature.<:a e limites do Poder Moderador, 2

0,

n.. 3,

P ag. 37 da 2. 3 ed.
( 2) lhid., AI)P. 12 pago 177.

Pela nossa parte, muitas devem ser no s as inadvertencias, seno

tamllem as inexactides para que pedimos a benevolcncia dos que lerem
este escripto. Podemos porem asseverar que Lodus ellas no tem mais

W2-

Em vel'tlade, basta a simples leitura tia Ler de 15 de

Outubro de 1827, para convencer a qualquer pessoa de inlelligencia e bom senso ainda vulgar, que um completo
engano, uma perfeita illuso o preteutler que, segunclo ella,
posso os mini lros e os Conselheiros de E tado incorrei',
qualquer que seja a ordem de negocios tle que se trate, e sem
a devida distinco entre negocios do poder ex.ecutivo e negocios do Poder Moderador, 1IOS mesmos delictos e nas mesmas penas, como quer o nosso illuslrado advel'sario,
Quantlo a Lei de 15 de Outubro nos diz, em seu art.
7,, que os conselheiros de Estado POI' taes conselhos
incorrem nas mesmas penas, em que os ministros c secretarios de Estado incorrem por {actos ar/alogos a estes, a que
ordem d~ factos se refere ella? Sem duvida aos factos criminosos pOl' ella mesma espec~(jcaclos e definidos desde o
art. 1.0 at o ar t. 6.0. E podel'-se-ho dai' esses factos pOl'
occa~io do exercicio do PodeT illoderadoT, para que respondo pOl' elles os ministros juntamente com QS conselheiros
de Estado pelos seus conselhos analogos? Evidentemente
no. E eis ahi ao que, entretallto,uo nos parece ter alten-

do que uma s causa bem conhecida- a fraqueza da inlelligeucia do

alltor.- Diz nos a cooscieoci;l que as preoccupaes e os syslems poa
liticos preconcebidos, de maneira nenbuma entro no re ullado donosso
fraco trabalho. Pensamos boje sobre a questo capital que nos oceupa;
(,Orno pensava-rr.os ba cerca de H annos, e quando ainda bem pouco
ou nada cogitavamos da politica. Entre as lheses que sustentamos em
1851 perante a Academia Juridica de Olinda, para obtero gro de Doutor
figurava a seguinle:
Os actos do Poder Moderador no carecem para sua execuo da
referenda ou assignalura dos ministros ll.
Quasi todo o nosso livro no boje mais do que o desenvolvimento
e sustentao d'esta these constitucional.

i}93 -

dido bem o nosso illustrado adversario obl'lgantlo-nos por

o a insistil' sobr~ este ponto.

o primeiro facto criminoso especificado

p~la

Lei de i
de Outubro, no art 1.0, de accrdo 'Com o art. 133.da Constituio: a-trahio-; e, segundo ella, CQmmette-se
este crime: l.-uentando (os ministros) por h'atados,
convenes eajustes, dentro ou fora do imperio,ou por outros
fJuaesquer actos de sett officio, ou prevalecendo-se d'elle com
dolo manifesto: 1 contra a forma estabHlecida do Governo.
I[ contra o livl'tl exercicio dos poderes politicos. III contra
a independencia, integl'idade e defesa da nao. IV conlt'u
a pessoa ou vida do rmperadol" da Impel'atriz, ou oe algum
dos principes ou princezas da imperial famlia, - 2. Machinanclo a destru-io da Religio Catholica Apostolica
Romana.
Pois bem: ser passivei conceber a perpetrao do
crime de b'ahio assim defjnido, tratando-se dOAlxel'cicio
do Poder Moderador? Estar nas aLlribuies deste poder,
ou antes nas do executivo,-fazer tratados, convenes e
ajustes? Sel'o as atLribuies tio Poder iIloderador, actos
do officio dos ministros e secretat'ios de Estado, ou actos
de soberania privativamente reservados ao Imperador?
Ser passivei .machinar a destruio da Religio do Estado
(ao menos cle um modo dil'ecto e positivo, como necessario para que possa havei' crime susceptlvel de prova)
no ex.erccio de um poder neutro, de um podei' sem iniciativa em cansa alguma, e que limita-se a preservar e a
consel'val' 3S cousas existentes como o Poder fIIode'rador?
NO, evidentemente no. Logo, fora reconhecer que a
responsabilidade dos ministros c dos conselheiros de Estado

- 494
pelo crJme de tt'ahio, que s6 pode sr praticado no exercicio do poder executivo, no implica de modo algum a
responsabilidade por esse mesmo crime, tratando-se do
exercicio do Poder Moderador, porque a natureza d'este
poder, combinada com a natureza legal do crime de trahio,
manifesta ~ invencivelmente repelie semelhante responsabilidade.
No al'L 2., define a Lei de Ui de Outubro como outros tantos factos criminosos, porque respondem. os ministros e secretarios de Estado juntamente com os conselheiros de Estado- a peita, o suborno e a concusso.
~ 1. P.or peita, aceitando dadiva ou pl'Omessa, directa
ou indirectamente para se decidirem em qualquer acto de..
seu ministerio. 2. POI' subomo, cOl'fompendo por sua
influencia ou peditorio a alguem para o'brar contra o que
deve no ex.ercicio de suas funces publicas i ou deixando-se cOlTomper por influencia ou peditorio de alguem
por obl'arem o que no devem, ou deixarem de obrar o
que devem. 3. Por coucusso, extorquindo ou exigindo o que .no for devido, ainda que seja para a Fazenda
Publica, ainda quando se no siga o effeito do recebimento,
Pois bem: ser possivel comprehender a perpetl'ao
dos crimes de peita, suborno e concusso, pOI' occasio
do exercicio do Poder Moderador? Sero pOI' ventura as
atlribuies (l'este poder actos dos differentes ministerios,
em que os ministros posso decidit'se por dadivas, promessas ou petlitorios de alguem a obrarem ou deixarem
de obrar como lhes parecei'? Ainda quando os nossos
~dversal'ios, fazendo um pouco de violencia s ideias e s
expresses do legislador, quizessem responder aqui pela

49-

affirmativa, nada adiantario com.isso, porque, em tal caso,

permaneceriamos na q!Iesto,. e nenhuma prova poderia
fornecer-lhes o art. 2. 0 da Lei de 1 de Outubro, a cujas
disposies se soccorI'em. Quanto porem concusso,
quem se lembrar de dizer que o exercicio do 'Pode?' Moderador possa jamais dar lugar perpetrao de um lal
crime? E' pois foroso confessar que a responsabilidade
dos minislros e dos conselbeirs de Estado pejos crimes
de peita, suborno e concusso, uma responsabilidade
propria do poder executivo (unico em cUJa espbera de aco podem esses crimes ter Jugar), sem que seja alias possivel amplia-la ao exerci cio do Pode?' 1I1oderadm', visto que
a natureza de suas atlribuies
maneira alguma se compadece com a natureza dos ~obredl{)s crimes.

de

No art. 3. 0 define a Lei de l de Outubro, como outro

facto cl'iminoso, pOl'que so responsaveis os ministl'oS de
Estado, com os conselheiros que o a conselharem, o abu-so
do pode?"; e commelle-se este crime, diz o 1.0 d'es:.e artigo: ([ Usando mal da sua autoridade nos actos especificados
na lei 1 que tenho produzido prejuizo ou damno provado
ao Estado ou a qualquer particular - 2. 0 Usurpando
qualquer das atlribuies do poder l~gislativo ou judicia1'10

.'

Podel'-se-ha pOl'em admitlir e explicar o abuso do

poder, assim definido, como um crime susceptivel de ser
perpetrado no exercicio de qualquer outro poder que no
seja o executivo? Podel'-se-ha admilll' e ex.plicar a perpetrao de um tal crime no exercicio das differentes atlribuies proprias do Poder 1I1oderador? Ser este poder
uma-autoridade -dos m.inistl'Os de Estado, ou uma pre-

"

46
rogaliv ex.clusiva do chefe supl'emo da Ilao e seu primeiro representant'e? Oual a lei que nunca especificou, ou
que poder jamais especificar os actos, que devo ser considerados como abusos d'aqnelle poder soberano e discricionado por sua mesma natureza?
Cumpre pois confessar que a responsabilidade dos ministros de ESlado e conselheiros de Estado, nos casos de
abuso de poder propriamenle dito, no pode de maneil'a alguma amplial'-se aQ exerccio do Poder Moderador, sendo
como uma responsabilidade propria e restl'icta ao exercicio do poder executivo, unica autoridade de que parlJcipo os ministros, e de que podem abusar, em prejuizo do
Estado ou dos particulares.
~o al'L. 4. di6ne a .citadaLei, como oull' facto criminoso por que so responsaveis os minislros de',Estado, e
juntamente os conselheiros que os aconselhal'em -a falta
deobse?'vancia dalei.-E commette-se esle crime: 1.0 NO
cumprindo a lei, ou fazendo o conll'ario do que ella ordena.
2, No fazendo etrectiva a responsabilidade dos seus subalternos,

Mas, poder-se-ha lambem cooceber a perpelrao

deste crime lratando -se no exercicio do Poder 1I10demdor?
Qual dos dous poderes politicos'foi precisamente inslituido
pam cumprir e fazer cumprir as leis, o Moderador ou o e,xecutivo? E se foi o executivo (segundo parece), no ser
evidente que a elle se dil'ije a disposiO desle arligo de lei
penal? Caber por ventura Das atlribuies do Poder ModeradO?' faze?' I3ffectiva a responsabilidade dos funccionarios
publicos? Certamenle no. Logo, mislol' concluir que a

_o!.

497-

responsabilidade (los ministros de Estado e conselheiros de

Estado pela falLa da observancia da lei, no involve de maneira alguma, mas antes exclue a sua responsahilidade rel~ti
vamen'te ao exercicio do Pode,- Moderador, que um poder
soberano e discricionario, no adstricto s vontades de
outro algum poder, como o poder executivo, cuja misso
consiste em observar e fazer obsel'Val' as vontades do poder
legislativo, para que nem o Estado nem os particulares soffl'o prejuizo ou damno em seus direitos einteresses garan.
tidos pela lei.
Finalmente declara a Lei de 1D de outubl'o responsaveis os ministros de Estado e os conselheil'os (por seus conselhos analogos) pelo que obral'em contra os dil'eitos individuaes dos cidados, que tem por base a liberdade, a se. gurana ou apropl'iedade (art. D.o 1 O);_e tambem por
dissipao dos bens pu blicos: 1. Ordenando ouconcorrendo de qualquer modo parri despezas no autorisada~
por lei, ou par se fazer cilntra a frma n'elIa estabelecida,
ou para se celebrarem contratos manifestamente lesivos2. No praticando todos os meios ao seu alcance pal'3 a
arrecadao 011 conscnrao dos bens moveis ou immoveis,
rendas da nao. 3. 0 -No ponflo, ou no conservando
em bom estado a COll tabilidatle da sua I'epartio (art. 6.
e ).
Pois bem; parece qne ninguem se recusai' a confessar,
independentemente de qualquer observao, qne um impo si'iel conceber como posso estes dous crimes ser praticados por occasio do ex.erccio do Pode'r Moderador~ cuja
aco meramente preservadora nada tem que v., com os
direitos' individuaes dos cidad.os c em cujas aLLl'ibuic
113

498-

no elltro por certo a guarda e conservao dos bens publicos etc.

V-se portanto d'esta ligeira analyse da Lei de US de
Outubro de 1827 invocada pelo Sr. Conselheiro Zacharias,
que, apenas se confronlo os seus artigos com as allributes do Poder Moderador, marcadas no art. 101 da Constituio, vel'ilica-se logo, 'como justameule observa o Sr,
Visconde de Uruguay, que as suas disposies penaes, restrictas a aces d~finidas, no alc3no, n~o abrangem os
actos d'aquelle poder, taes como a Conslituio os autorisa (1). E por consequencia, longe de se podei' admillir
a inferencia til'ada d'essa lei pelo Sr, Conselheiro, quando
nos assevera que, no senlir dos seus autores, os ministros
e secretal'ios de ESlado incorrem, qualquer que seja a ordem
de negocias de que se trata, nos mesmos delictos e flas mesmas penas, pelo contrario no ha remedio seno distinguir
entre a ordem de negocios pertencentes ao poder executivo
e a ordem de negocios pertencen tes ao Poder moderador,
e confessar em definiliva que, em face do al'l. 133 da ConstituiO, bem como da Lei de 15 de Outubro que o desenvolveu, sha um argumento a tirei r, e vem a ser-quelos ministros de Estario s so responsaveis pelos actos do poder
execulivo, e no pelos do Poder Moderador, visto que os
factos de responsabilidade ali definidos s6 podem dar-se por
occasio do exercicio do primeIro d'esses dous poderes,
Sem duvida a responsabilidade dos conselheiros de Estado, como a estabeleceu o art. 143 da ConstituiO, era

(1) Ensaio de Direito Administrativo, tom. 2,, pago 78.

- 499 generica, e comprebendia (ao menos em nossa opiniao) tanto

os actos do poder executivo como os do Poder Moderador,
mas d'ahi no se segue que seja tambem geoerica, e comprebcnsiva de todos esses actos a responsabilidade dos
mesmos Conselheiros definida no art. 7. da Lei de 15 de Outubro, como quer o Sr, Conselheiro Zacharias para formular
o seu argumento; por quauto, promulgada em cumprimento
do al'l. 133 da ConstituiO, e especificando factos criminosos, que por sua natureza s no exercicio do poder executivo podem dar-se, como Li.ca demonstrado, de um modo
bem clal'o e terminante restringio essa Lei a responsabilidade dos conselheiros de Estado aos actos unicamente do
podei' executivo, quando no art. 7,0 nos diz que II os conselbeiros de Estado por seus conselhos incorrem nas mesmas penas em que os ministros e secretarios de Estado incorrem por factos analogos a estes ".
NO cogitro pOI' t:lDtO os autores da Lei de 15 de Outubro de regular a responsabilidade dos conselheiros de Estado por seus conselhos com refel'encia aos acto's do Poder
Moderador; mas deixan'do ainda essa tarefa a ouhos, limitarl1o-se a I'egular to somente a sua' responsabilidade pelos
conselhos analogos nalUl'eza dos delictos, por que, segundo
essa lei devem responder os ministros e secretarios de Estado (1). E' pois em vo que os nossos adversarios recor(1) Criando o novo conselho de Estado que actualmente existe, tomaro os autores da Lei de 23 de Novemhro de 184.1 a peito o que havio omittido os autores da Lei de 1IS de Outubro de 1827; e assIm declararo no art. 4. u'uquella lei que - a Os conselheiros de Estado
sero responsavAis pelos conselhos que derem ao Im(Jerador, O'p-postos
Conslituio e aos interesse!> do Estado-nos negocios relativos ao Poder Moderador - devel,ldo ser julgados cm taes casos pelo senado, na
formada Lei da responsabilidade dos ministros de Estado ".

OO -

rem Lei de 15 de Outubro para 'com ella sustentarem

lima doutrina, que os nossos legisladores tem constantemente repellido.
No ba com effeitouma s lei organica ou regulamentar,
promulgada em ,'irtude da Constituio, e para complemento
de suas d isposi~es, onde, ao contl'ari@ do que preteJld.~m
nossos aovel'sarios, no se encontre lima prova clara e concludente de que no peooar oos oossos legisladores, o Poder
Moderador, privativamente delegado ao Impel'ador e PO?' elle
s exel'cido,lno necessita para aexequibilidade de seus actos
da referenda dos ministro e seel'etarios de E tado, gue
des'de ento deixo de ser legalmente re 'polls3veis por elles.

Desta dis;Josi,;o', combinada com os arts. H2 e il.~3 da Constituio, parece resultar que o novos clln.elheiros d'Estado ficaro desonerados da responsabilidade por seos conselhos nos negocios relativos ao
l)xercicio du poder executivo, muito embora lhes imcumha tambem consultarem em taes ne"ocios, nos termos do arl. 7 2 e 6 da sooredita lei.
Partindodc ta deson rao, em que alias cuncurda o Sr. Con eIheiro Zacharills (a pago 51 do seu opusculo) importa observar que os autoresda leide23deNovemhroht'm cJarampote patentearo por este seu
procedimento, que e~tavo Jongee adrnil.tir a duutrina da responsabilidade dos ministros no acto' do' PodeI' Moderador, Procul'arau restabe1ecer' como podio, a garantia moral do COD t>lbopara (1S actosd'e (e poder, (unica alias compa}ivel com o ~eu carncter de poder SOllCl'Uno) contentanllose quanto !lo (poder executivo com agarantia material existente
da responsalJilidade dos ministros.
,
N~o discutiremos aqui, se tivero ou no razo para as im proceder'; sustentamos somente que este foi o espirito que (1S animou;
por que, se pelo contrario buuves em entendido que a garantia da responsabilidade ministerial tambem era applicuvel aos actos do Poder Mode7lador, terio commettido o inqualilicavel absurdo de redohrar as garantias para os actos de um poder neutro e meramente preservador, e
ao mesmo tempo mutilotr ediminuir as garantias ulltr'ora existentes para
os actos de um poder activo e naturalmente invasor.
No'obstante, pretende o Sr. Conselheiro Zacharias que a Lei de 23
de NOl'emorq. de ~ 84~ com o seu Regulamemto de 5 de Fevereiro de
~842 presto-se a concluses favoraveis sua doutrina (pag. 52)! !

nO! -

Acabamos ue vr a prova, que cm apoio d'esta vtll'dade fornece a importante Lei de 'ln de Outubro de 1827, onde vem
especificada a natureza dos delictos por que so responsaveis
os miuistros e secretarios de Estado; importa que vejamos
agora milra prova no menos convincente, fornecida pela importantissima' Lei de 14 de Junho de 1831. onde faro marcadas as auribuies do Regente, lei de que os nossos adversarias llo se esquecero entretarJlode tirar dos seus costumados argumentos, sem' allenderem bem o quanto resiste
ella sua infundada doutrina,
Basta, com effeito confrontar os al'ts. 98, tOl, e 132
da Constituio com o arl. 4-. o da citada Lei de U de J ,o
de 1831 para conhecer-se que a intelligencia prestada pelos
autores d'esta lei a aquelles artigos da Constituio, no em
outra seno 3 que temos snstentado, isto , que os actos do
Poder JItloderador, ex.ercidos pelo Imperador, no carecem
de referenda millistel'ial para sua valitlade e execuo, e que
conseguintemente no se lhes pode 3pplical: o principio da
responsabilidade legal dos ministros. Por is .0, em quanto
a Constituio nos diz: que o Pode1' Moderador privativamente rlelegado ao Imperador (arl. 98); que o Imperador o
ex/wce (arl. 101 ); e que os ministros referendal'o ou assignaro todos os actos do podm' executi'l'o para que po 'so
ler execuo (:ll'l, 132); - os autores da Lei de 14. de
Jnnho de 183'1 , tendo de marcar as allribuies do regente, ou fixar os limites de sua :llltoridade LIa forma
da ConslituiO exprimem-se Ilosseglllnle lermos, bem sicrIlifieali,'os:
(( A l'egencia nomeada exercer-com'a referenda do
ministro competente-todas as alll'ibllies que pelu CQns-

02

tltUlo do lmperio competem ao Poder MotUrador, e ao

chefe do poder executi\o, com as limitaes e excepes
seguintes (arl. 4. 0 ) .
Que necessidade terio os nossos legisladores de mencionar n'este artigo a clausula da refrenda ministerial para
o exercicio dos dous poderes pela regencia, se, como pretendem os nossos adversal'ios, fosse cousa expressa, clara e evidente, 008a1'ts. 132e 133 daConstituiu, que todososactos,
tanto os do poder executivo como os do Poder Moderador,
ainda que exercidos pelo Imperador, devem ter a referenda
ministerial para qlle sejo validos e exequveis, e que por
tori 1 iodistinctamente devem I'esponder os ministros? Se
tal fosse oa realidade a intelligencia prestada pelos nossos
legisladores aos citallos artigos da Constituio, parece que
nada haveria mais ioutil e ocioso do que repelir em uma lei
organica, tal como a de 14 de Junho, aquillo que era expresso e claro nos altigos da lei fundamental, e de que alias
no se podia prescindir. E nole-se que, tanto mais inutil
e escusada er;J. essa repetio, quanto innegaval, qoe ninguem se lembraria jamais, sem loucura, de isentar a regencia
do preenchimenlo de uma formalidade substancial que o proprio Imperador fra sujeito no exercicio de suas augustas
funces. r,1)

(~) " Se por ventura no fosse claro na Coustituio .que os actos

do Poder Moderador no preciso de referenda (dizia o il1ustre Marquez
de Parlln, ua sesso da camara dos deputados de H de Junho de
~8'~), ns no teriamos necessidade, quaodo fizllmos a lei da regencia
-querendo limitar o poder d'el1a,- de declarar, que os actos do Poder
Moderador serio tambem referendados n. V. o Ensaio de Direito
Administrativo do Sr. Visconde de Uruguay, tom. 2. 0 pags. 8 e 9.

503.-

Por que razo no vemos, por exemplo, repetida D' est'cl

mesma lei, entre outras, a c1auzula d.a,ifiresponsabilidad'e
do regente com que alias o legislador constituinte julgou dever expressamente garantir no art. 1.29 a estabilidade possivel a esta sorte de governo?' No seria acaso pela
desnecessidade de sflmelhante repetio? E por que no
bavio de advertil' os autores da lei de 14 de Junho de 183t,
que tambem era desnecessal'i,o exigir a referenda dos 'ministros nos actos do Poder Moderador, se por ventura lhes parecesse como aos nossos adversarios que ella e~igida pelos
arts: 1.32 e 133 da Constui ?
Quando pois os autores da Lei de 1.4 de Junho, tratando de marcar limites autoridade da regencia, nos dizem
que.ella exercer, com a referenda do ministro oompetente,
as allribuies do Podo'JI lJ'loderador e do chefe do poder
executivo, fora conoluir que bem claramente nos deixo
entrever o seu pensamento, o seu 'modo de entender o exercicio dos dous poderes politicos pejo Imperdor, conforme
a Constituio e a doutrina que temos sustentado.
Pareceo-Ihes sem duvida, e com razo, do maior perigo
co.nfiar exclusivamente a pessoas, cuja posio er'" emera
seria insufficienLe para identifica-Ias com o inleresse do Estado, o exercicio de um poder supremo, destin~do a manter
a independencia e o equilibl'io entre os demais poderes, e
que s devia ser privativamente exercido por aquette, que,
ideutificado com a nao) no livesse oulro interesse seno
vr marchar a todos os poderes ins.Lituidos dtl harmonia para
Q, fim commum da ordem e da prosperidade nacional. Neste
pensamento po.is, julgarO dever equipal'ar o Poder Moderador ao executivo" e exigir qne a regencia, dilferenternente

do Imperador exercesse as aurbuies de ambos com a referenda do Ministro de Estado competente, (1)
NO (segundo nos parece), \lO int!Jito pl'eciso de tornar
os 'ministros responsaveis pelos actos do Poder Moder.adm',
com@ o so pelos do executivo, visto que, conforme antece(lentemente ficou demonstrado, seria impossivel organisal' e
tornar effectiva semelhante responsabilidade dtl accrdo
com os dictames da justia e de razo de Estado (2), mas
somente com o fim de limitar : autoridade regencial, e.coal'ctar, tanto quanto fosse possivel, o uso de um POdtll', que s
. nas mos do monarcha fra convenientemente collocado.
Sem duvida a regencia, posta na depen'dencla dos ministl'os quanto ao 'exerccio' do Poder' Moderador, poder
achar-se algumas vezes embaraada para fazer o bem, que o
uso livre e independente d'este podei' permille ao monarclla
realisal", segundo as 'vistas da Constituio; mas os nossos
legisladore , considerando a brevidade do governo l'egencial,
deixaro-se antes lev-lr pelo receio dos males pai' cel'to
muito maiores, que occasionario os abusos d'aquelle poder,
se por ventura ficasse elle to livre e independente \las
mos qo regente quanto Das mos do Imperador, a quem
devia ser conservado e devolvido illeso esse sagrado deposito.
E que o fim da Lei de 14 de Junho foi to somente
( 4 ) A preteno dos que sustento, qne a lei da regencia, interpretando a Conslituio, envolve a declarao de que os aclos do Poder
Mode"aclor, emanados do tmperador, exigem tambem referenda, realmente, como hem diz (l Sr. Visconde de Uruguay, ma preteno exotica,
que tem mais apparencias de jocosa que de seria (Thid. pago 8).
('2) V. a segullda parle do COll. anLecedenle.

50p-

cl;)arclar o Q~O do poder Moderador pela regencia; que os

aulores d'essa lei no deposituo no salvaterio da responsabilidade ministerial. a contlana que nelle mostro ter os
nossos adversarios, ainrla mais se evidencia pelas limitaes
e excepes constantes do art 19, ollde, nem com a referenda do minisl1'O competente, permiLliro que podasse
a regencia dissolver ;l camara dos deputados, perdoar aos
lIJinistros e conselheiros de Estado (excepto a pena de.morte)etc. (1), ou flnahnente conceder amnistia em caso urgente.
Ora, se a referenrla ea responsabilidade ministerial fossem a
garantia por ex.cellenca, se ellas fossem tudo por si ss, e se
tudo houvesse de ser pOI' ellas absorvido, que razo terio
os aulOl'es da Lei de 14 de Junho de '183'1, pa,ra no permitterem regl'lllcia o uso destas tres aLtI'ih\lies do Ppder
Moderador? (2)
Pouco satisfeito com a garanlia moral do conselbo,
unica garantia exterha a que sujeitou a Constituio Q exerccio do Poder lJ'Joderadm', o Sr. Conselheiro Zacharias
declara a ,'esponsa bilidade dos conselheiros de Estado alJsolutamente va, porque limita-se aos conselhos oppostos s leis e s couveniencias publicas, e deixa de existir
quando elles so dictados p~los in teresses naciouaes, e a
cora, que no tem obrigaO de adhel'ir a alles l resolve
outra consa.

(~) Ver, quanto ao direito de perdoar, o que dissemos em nosso

ca .12, pago 'l60 e seguintes,
(2) As excepes e limitaes da lei no versaro'somente sobre as
attribuies do Poder Moderado?', estendero-se ainda s attribuies
do prollrio poder execulivo, como se v do arts, ~9 4 a 6, e 20
~ e.2; e digno de notar-se que, s pela falta de garantias ou de
confiana nas pessoas dos regentes, podem todas ellas explicar-se.

506 Bem tl'iste icleia, ex.c1ama o nosso illustratlo adver-

sario; bem ttlisteideia teJ'io dado de sua capacidade os autoresda Constituic:.o, se, no desgnio de estabelecer, como estabelecerq, uma monarchia limitada, talvez a mais tivre
de que haja exemplo, develloo tomar todas as providencias
legalmente possveis, pal'a que na pratica o resultado no
desdissesse de suas in lenes, procedessem como oarcbitecto
que, no remate de custosa frabrica, no assentar a pedra,
que tem de cerrar-lhe a abobada, deixasse de tomaI' pl'ecaues para que' essa pedra se no abatesse, arrastanoo
. ruina todo o edificio! ~1)
Deste modo volta ainda uma vez, e volta sempre o nosso
iIIustrado adversa rio ao famoso argumento ad terrorem,
mediante o qual tem-se querido introduzir a todo o custo
a responsabilidade ministerial 110S actos do Poder Moderador. Faz-se temer que, por falta de precaues 011 garantias materiaes, no venha a abatel'-se a pedra que cerra a
abobada do nosso edificio politico, ou, como em outro lugar j vimos, que no se chegue a dar entrada pela cupula ao arbtrio em nossoo magestoso edificio social, o que
ter de arrasta-I(\ infallivelmente a uma completa ruina (2);
e ellto, em presena de \lma to atel'radora perspectiva,
apresenta-se a responsabilidade dos ministros como a unica
taboa de salvao pal'a o Estado. e o unico expediente que
pode dar uma boa ideia dos que a elle se afferro.
.
Insistindo porm sobre um tal argumento, o Sr. Conselheiro Zacharias parece-nos, por um lado olvidar-se ou m'o!=(~

) Da natureza e limites do' Poder Moderador, pago 35 da 2. n ido

(2) V. pago 331 deste escriplo.

507 _.

tl'ar pouca f em um dos mais importantes artigos do CI'edo

monal'chico, que todos declaramos professar; e, por outro
lado, ostentai' demasiada e quasi injustificavel confiana em
uma garantia, que pelo menos to va e illusol'ia, quanto diz
ser S. Ex. a responsabilidade dos Conselheiros de Estado.

Em verdade, {( o belIo, o sublime da forma monarchica consiste na pel'suaso gel'al de que no s se tem
provido durao e segurana do Estado, pois que o primeiro posto, irrevoga.velmente occupado, oppe uma barreira in~upE\J'avel ~s paixes individuaes, mas tambem ~ue
ha no Estado mia vontade, que se pode sempre acceltar
como pura, porque identifica-se e deve necessariamente
identificar-se com o in teresse nacional. (f)
E note-se que, no ha nisto nenhuma fico de direito,
como so as fices dos nossos adversarios, E' um facto,
uma reg!'a ge!'al, comp!'oliada pela historia, e 'Que nem por
si, nem por suas raras excepes pode autorisar a doutrina
da responsabilidade dos ministros nos actos do poder supl'emo caracteristico. da realeza, a menos que se pretenda
solapar e destruir o prin~ipio mesmo da monarchia.
Com a monarchia hereditaria, di7. um estimavel publicista, tal como exisle na Europa (e tambem no Brazil), o
homem sem temor, instituiO sem perigo, e a ambio
sem fim. E' por isso que a aco do podei' to doce, sua
influencia to bemfaseja, e sua consel'vao to preciosa para
o I'epouso e feliyidade dos povos, O monarcha um homem collocado em uma esphera superior de todos os sens

.
(1) De

l'esprit des Constitutions polit'iqt,es.

DO -

suhclitos, pO't mais elevados que estes sejo alias por suas
qualid'des IJessoaes, ou por seu nascimento; elle no tem
nada a sperar llem a temer; no depende de nenhuma jursdicO humana, seu juiz est no ceo. Dsde que abr
o~ olhos IU1" v a carreira que deve percorrer. Em vo
excitaria elle seus desejos para applica-Ios a outros objectos;
autoridade, honras, riquezas, prazeres, tudo se accumula
aa redor do seu brao; no se pel'gunta o que elle vaI mas
o que ; seu meJ'ilo pessoal, se algum pussue, no s6
-apreciado, mas exagerado; a lisonja esfora-se por faze-lo
'clcreditar que, ainda quando no houvesse nascido na pur. pura, ~inda assim seria digno de traze-Ia: seus defeitos os
majs evidentes eos mais palpaveis, cobrem-nos com tem veos,
para que no posso offender a vista, nem contristar a alma
d'aquelle mesmo que' d'elles coberto .,
'
" E'm tbeoria (crecsenta o douto Balmes) nada mais
absurdo do' que uma semelhante instituiO; na pratica
na~a de mais sensato,
E' inutilllltal' contra os factos, pois
que os fados abi sto. A historia toda inteira, a experiencia de todos os dias depe em favor d'esta verdade. Se
a razo no pde inteiramente -explica-Ia, um senso recto
comprehende-a maravilhosamente. Mas lio seria exacto
dizer mesmo, que a razo seja impotente para nos mostrar
as 03US1:lS d'este espantoso ph.enomeno; e se alia no p6de
consegui-lo cingindo-se especulao pura, fortificada
pelas lir.s da experiencia, deduz desta Inzes mais verdadeiras, e descobre' assim os fundamelltos de um pensamento'quese manifesta pela vantagem dos resultados (1)
>l.

(1) Balms, A fora do Poder na Mnarchia.

'.
V. a explicao racional, que com o n1esmo cscriptol' demos relall-

t09-

em duvida a vontade, por melbor e mais pura que

soja, nilo SUpp sempte S conhecimentos e as )Zs nec~das pal'a dirigir do alto o gavetO(') j. e desll~ ento
possvel qu~ o int'Joal'cha, ainda que por Vi de regra no
p\)~sa ter i~\tel'eSSe bpposto o intetMSe geral, todavia hhegue
cm um ou oU.lXO''SO: ti desconbecer o verdadeiro interesse
gel'31 do paiz, u no toma-lo lnhto a peito e-em considerao
q\l3Ulo mister. Mas justamente para obvlr ao inconhllliente d'eslas e cepes, que servem as fOI'mas represlmt'ativs, -e que, em pal,ticular servia entre ns o primitivo
conselh de Estado da COllSti tuiO: to inconslderada, ou
cOrno bem diz O Si'. Conselheiro Zacharias, to impoliticamente supprimido pelo cto Ad(llcional. (1)

Vamente li. esse interessante phenomeno que olferece li. monarchia hereditaria, no hap. ~.n, pago 40 e seguintes d'esle escripto.
( 4 ) Da natureza e !imites do Poder Moderador, ~ o pago 50 da
2.n ed.
lriamos longe, se pretendessemos apreciar a reforma da Constituio nesta parte, como ella merece. No querendo pore ultrapassar
os limites que nos temos iropo to, limitamo-nus a quali!it'a-Ia simpleslIenle, cotno bem a qualificou o nosso illusl'rado adl'ersario.
Entretanto, uma vez promdo que a responsabilidade ministerial
nennu/n cabimento tem nos actos do Poder Moderador em fate da
Constituio ~ dos verdadeiros princpios do syslefDa monarchico constitucional, facilmente se poder advertir no cumprimento desta verdade' aUestlldl1 pela experiencia ; isto , que os exagerados da ida liberal, d~.svairadus pelo terror do despotismo, correm algumas vezes atraz
de somhras, e estragiio inutilmente suas foras dando batalba a verdadei'ros moinhos de vento. De maneira que, l)em se lhes poderia applicar esta terrivel sentena dos antigos: " Quos vult perdere Jupiter dementaL"
Encarnndo a~ cousas por outro prisma muito diverso, e partindo da
rcsponsabilidude dos ministros nos actos do Poder Mbdemdor, o Sr.
senadot Otlobi considera no obstante a suppresso do antigo Conse..
lbo de Estado pelo Acto adicional como- um magnifico triumpbo da
jda liberal - ! S. Ex. porem tem a franlju~za de declarar nos que,
se assim pensa, porque aholido aquelle cons~lbo, e ficllOdo os actos
do Pode?' Modcl'alO1' unicamente dep'endpntes lia referenda ministerial

MO

E na vel'darle, com a!isemblas de representante e

conselheiros de Estado, que no s indiquem ao soberano,
cada qual nos devic10s termos, as nec'essidades geraes e
particulares do paiz, mas pezem e esclareo os differentes
fins do gover.llO, apreciando os obstaculos que se lhes
oppem, e os meios mais faceis de chegar a aqueUes, tem-se
realmente as melhores d'enLre todas as garantias arlficiaes contra os abusos do Poder lJfoderadm'; por qne por
ellas se orienta, e de alguma sorte se limita mOl'almente
a aco d'esse poder supremo, sem todavia dividi-lo e aniquila-lo, como faria a responsabilidade dos ministros, a
i]uem seguramente se podel'io emprestar, com referencia ao
monarcha, estas palavras do poeta francez:
J' embrasse mon ?'i'IJa1, mais c' est POU?' l' etoufer. II
Nem se diga que, estabelecendo uma monal'chia limitada e a mais livI'e de que talvez ha exemplo, devia o
nosso legislador constituinte, para lio dar de si triste ideia,
estabelecer a I'esponsabilidade' ministerial nos actos do
Poder lJlodemdor; por qnanto, se a limitao de um principio no qUP.F dizeI' aniquilamento total, e se a libel\dade
dos povos, como entendia MOlltesquieu, tem por primeira
garantia e verdadeira medida a separao e independencia
dos poderes politicos(elementos da soberania), fora reconhecer que, para tornar a monarchia no Brazil verdadeiramente limitada e a mais . livre possivel, sem perder
(sic), sem outro influxo estranlJo, eslavo o Poder Moderador e suas
attTihuies suave e naturalmente absorvidos pelo poder executivo; estava o Poder Moderador em sua essencia ann'ulado! ,,( Circular aqs
eleitores de Mina) pago 36 da :2. 8 ed.) .
Ora, isto eptenuemos ns bellaruente, a pezul' de todll a fraqueza
de nossa intclligencia, e ainda que no nos \Jja pos jve! abraria-Io

'.

t>11 -

todavia o seu caracteristico essencial, nada de'melhor Dem

de mais sabia tinha a fazei' o legislador constituinte, do que
delegar o poder leg~slativo a uma assembla de represen'"
tantes, o poder jndiciario a juizes e jurados, o poder executivo ao chefe do Estado com a participao necessaria
de ministros responsaveis pelo seu exercicio, e finalmente
o poder de suprema inspeco e vigilancia sobre todos os
poderes ao monarcha privativamente, ou com excluso de
qualquer outra pessoa,
Ir alm, e querer retira ainda ao TIlonarcba o ea;e'l'cicio
do seu Poder Moderador, para confia-lo millistros, seria illudir' os votos, as necessirldes, e a expectativa
de uma nao profundamente imbuida nas tradies m~..!
narchicas, daudo-Ihe, em lugar de uma verdadeira monarchia, uma monarchia de mera ostentao e simplesmente
nominal; em lugar de 'um rei vivo e animado, um rei morto
e sem aco, bem como o da ,maxima-l'e ~'oi regne et ne
gfJuverne pas. -Ol'a, quanJe se quer um rei que reine e
no governe, no ha mais do que, como diz um escriptor
france7., estabelecer a republica, poupando ao povo as despezas de uma lista civil.
irnmediato

Demais, importa evitaJ' os enos d'aquelles, que se obstino em no vr poder limitado seno onde se encontra
um cortejo de garantias artifici~es, cada qual mais va e
illusoria conforme as circnmstancias em tlue se acha a sociedade. cc Nas monarcbias modernas, isto , nas monarchias christas como a nossa, os poderes invisiveis da religiO, da educao, do uso, da opinio publica, formo no
s excellentes pontos de apoio, mas ao mesmo tempo os
melhol'es meios de represso para o poder supremo ;

~12-

e parece uma verdadeira falalida~e, qll~ nos esqqeamQs

de desen~olyer e dar eada dia Ipa.is ~Q~riia ~ lO sua'ole
quO poderoso freio politicQ para Sl~ nos occupar1DPS de garaQtias artificiaes, ~m,o a da r~spQnsabjlidad,e {llinisterilJl.,
e o~lras quejandas.
E' com effeito lima gr;mde e ipCQDle~tt~e\ verdade:
que \< as ideias, 0& CQstumes, as ~'egras de governo sobre
as LJuaes se modelo os reis, elles as recebem ~a sQGiedade
mesma que goverllo; e se u'essa sociedade domina a
razo, se u' elIa prevllltlce 1Q0ral, e a cQusciencilJ PQblica,
esclat'ccida e recta, faz ouvir a SJla poderosa VQZ, dllllalde
o OJlgulbo 01;\ a JOUCl;1ra se oh&tino em lanll' q mQI)arc,ba
fl'a do verdadeiro caminlto t aQS seus e .tl,avios, s 116 iM todqf.
as' cla!l~es. da ~ooiedQ.de U11'J. n"mpr surgQ, que atesla o des-r
contentamento commum, pa~entea <)S abusos e escal)tlaJo~
e toma-se inevilavelrne~lleumlimile, UlI) freio mil vez,e:; w.~~
efficaz pal'a o poder supremo, do que lJuan las responsa.,.
bilidades legaes se posso imaginar; um limile e Uql. frl'liQ
mais po.del'oso mesmo,lIo dizer do esoriptol' a quem citamo ,
do que as insurreies e os motins. (1)

II Rendamos POI' tanto gloria, e rendamos gra~as monal'chia chrila; n'ella a vonlade sempre ou ljuasi sempl'c
recla; pelo juizo que ella perlence humanidade, e da
razo que deve desconfiar: Elia no qu~r a injusLia ; mas.
umas vezes engana-se, oulras vezes enganada sobfe o jUlltO'
e o injusto: e quando desgl'aadamenle'u prerogaliva real
se acha envolvida, mesmo na aparencia, em algu.ma qucsL~

( ~ ) Dalmes, A fOJ"l!u do Podol' na Monwrch1'a.

~H3-

de direito publico ou privado, infinitamente perigoso que o

justo, aos olhos do soberano~ no seja tudo que favorece essa
prerogativa D. (1)
E o que vale agora, considerada em si, a famosa garantia da responsabilidade ministerial, a qne se agarro os
nossos adversarios como ancora de salvao do Estado
nos governos constlucionaes? Quanto aos actos do Poder Moderador precisamente, j temos visto que no possivel fazer d'ella uma applicao justa e conveniente, por
que a isto se oppe a mesma natureza das cousas, sendo
aquelJe podel' soberano e discricionario, como ninguem contestar. Pode-se porm ajuizar seguramente dai importancia da tal garantia, considerando a sua efficacia com referencia aos actos do poder executivo, onde tem toda applicao e cabimento, por que s para elles foi inventada,
Ora, pam alguns publicistas, alias partidarios da res-

(~

) DeMaistre, De l'Eglise ga!icane, livro 2. cap. ~.o

No sei (diz no mesmo sentido o iIlustre aulor das Cartas Persianas), como acontece que no ha quasi nunca principe to mo, que
seu mini tI'O no o seja ainda mais; se elle faz alguma aco m, qua i
sempre lhe foi suggeridu; de maneira que a ambio dos prncipes
no nunca to perigosa como a iJaixeza d'alma dos seus conselheiros.
lias comprelJendes t,que um homem, que no seno de bontem no
ministerio, que talvez no estar ahi amanhan, possa torn,,"r-se em um
momento o inimigo de si mesmo, de sua famlia, de sua patria e do povo
que hu rle nascer para sempre d'aquelle a quem vai opprimir ?
Um principe tem paixes; o ministro as agita; desse lado que
elle dirige o seu minsterio; no tem outro fim, nem quer conhecer nenhum outro. Os cortesos seduzem-no (ao principe ) 11')1' seus louvores, e elle o lizongeia mais perigosamente por seus conselhos, pelos designios que lhe inspira, e pelas maximas que lhe prope li ( Carta ~28,
Rica a lbben l.

- 514 =
ponsabilidade ministerial, no deixa ella de ser sempre uma
medida delicada e perig'lsa, a que s em ultimo extremo,
e com a maior circumspeco se deve recorrer; ou seja por
qne, no passanflo a impeccabilidade do monarcha de uma
fico legal, realmente o monarcha que se accusa, todas as
vezes que se invoca a respnsdbilidade dos seus ministros;
ou seja porque no podem deixar de resultar graves inconvenientes ao servio publico, da suspenso dos' negocios por todo o tempo em que o ministro estiver sob o peso
da accusao, e impedido de exercer as funces do seu
cargo. (1)
Para outros publicistas, a quemas lies da experiencia parecem ter sido mais proveitosas, a responsabilidade
_ministerial um meio de represso para o poder, que s
raras vezes pode ser empregado; ou por que os ministl'os
so asss prudentes para no co.mmeLlerem culpas fra da
Constituio, ou porque podem mnitas vezes sahir do bom
caminho, e tomarem medidas falsas por fraqueza ou imprevidencia, sem que por isso se ponho no caso de ser accusados de alta tl'aio ou de crimes analogos; eainda admittindo-se que assim no seja, sempre mui facil apresentar
as cousas de tal sorte que a accusao no possa seI' provada; razo porque bem raros so os exemplos de ministros accusados, que nos fornece a historia da classica Inglaterra. (2)
.
I
Finalmente para

ou~ros,

de uma expresso mais franca

( ~ ) Da responsabilidade dos ministros nas monarchias Constitucionaes, por M. Buddeus, Rev. Etrangere et Franaise, tom. 2.0, 4835.
(2) Anclilon, De l'Esprit eles Gonstitutions politiques.

e ingenua, no passa a responsabilidade ministerial de uma

burla politica, destinada a traoquilisar os espiritos supel'ficiaes, sem nda acrescentai' re~lmente ao quadro das garantias que pede a segurana publica, Assim pensava lord John
Roussel j em 1823; pois que, fallaado da accusao parlamentar, que a pplicao da responsabilidade dos ministros, no duvidava affil'mar q'ue era antes " um espantalho para fazer medo aos pretendentes s pastas, do que
uma garantia real da ju.stia publica. Outr'ora, diz o mesmo escriptor, ella expellio mais de um ministro do conselho, presentemente contentao-se com atingir esse fim
por meios mais simples ~. (1)
.
E nem de outra sorte pde ser. D'esde que os ministros, pelo falseamento o mais completo do systema cons-,
titucional representativo; se ho arrogado o privilegio de
impr opinio publica por todos os meios, e, senhores
da eleiO, achllo-se na mansa e pa,cifica posse do direito
de compra seu talante a camara dos deputados, como possivel esperar seriamente que a insufficiencia, a incapacidade,
a corrupo ministerial posso temer que lhes promova a
accusao e r~sponsabilidade uma camam que creatura sua, uma camara composta de protegidos e dependentes seus?
Da combinao por tanto d' estas differentes opimoes
motivadas, resulta que a responsabilidade ministerial, bem
longe de ter a importallcia qne lhe attribuem os nossos
advel'sarios: quando a todo o custo querem introduzi-la nos
(~ ) An Essuy on lhe bistory of the Englisb gouvernement and
constitution etc.; hay lord. John Russel. London, ~ 823. Themis, tom. ~ O.

tl16 -

actos do Podtn' Moderado?', como a uuica taboa de salvao

contra os seus abusos, pelo contrario no passa de I1ma
garantia va e illusol'ia, ou pelo menos to ilIusoria e va,
como diz o Sr. Conselheiro Zacharias que a responsabilidade dos conselheiros de Estado pelos seus mos conselhos;
sendo que na realidade no teria aquella, a prevalecer a
opiniO contraria, outra vantagem mais, que no fosse impossibilitar a consecuo plena do Hm a que se destina
o Pode?' ModeradO?' (como j mostrmos), e ao mesmo
tempo apagar ou supprimir o elemento monarchico do nosso
systema de governo, como' temos dito.e no cessar6mos
jamais de repeti-lo.
Na segunda edio do seu interessante opusculo, le. van ta-se o Sr. Conselheiro Zacharias directamente corrtra
esta verdade, que de certo o mais poderoso obstaeulo
aceitao ele sua doutrina, e llue conseguintemente importa
obscurecer ou destruir, se tan to for possivel. Cumpre pois
que, entrando agora na apreciaO de suas objeces, procl1l'emos de alguma sOl'te corroborar ou completar a demonstrao da mesma verdade, que' em outro lugar encetmos.
Consider;>.da em sua essencia, e abstrabindo das modificaes por que lia passad~ a monarchia, como em nosso
cap. 1. o dissemos, no oult'a cousa mais .lo que-o mando
supremo da sociedade confiado s mos de um s homem,
conforme a etymologia mesma da palavra, derivada das duas
gregas: monos, 's6, e arkh, mando, poder. De maneira que,
sejo quaes forem as combinaes, a que se queiro sujeitar
os direitos elmentares- da soberania, no intuito de organisal' um governo temperado e livre, se afinal a melhor {unco

~-

D17 -

do poder soberano, aquella que propriamente se deve considerai' como o mando supl'emo ou a ultima instancia go
vel'O:ltiva, no for'confiada exclusivamente a um s homem,
tudo poder ser a tal forma de governo organisada, menos
-um governo verdadeiramente monarchico. Ora, o Poder
lJlodemdm' sem duvida, entre ns, a mais. sublime expresso da soberania nacionaI; elle quem diz a ultima'palavra sobre as gl'andes questes politicas que se agito na
sociedade; quem pe termo s divergcncias dos outros
pode/'es politicos, mandando a todos om imperio, e chamando-os, pelo ex.ercicio de suas altribuies soberanas,
harmonia e unidade, sem a qual no ba go 'erDO possivel, nem possivel por consequencia a consecuo do fim
social; e de facto esse o poder que 3 Consti tuiO nos declara
ter sido privativamente delegado ao Imperad'or, como chefe
suprema da nao e sen primeil'o respresentante, Logo, s
no Poder Modemdor est o elemento monarchico do nosso
govel'l1o; logo s elIe a monarchia entre ns. Donde veio
'MI'. Guizot a dizer, com toda razo, como tambem j vimos
em outra parte, que ({ um soberano fizera d'esse poder na
Constituii:io do Brazil a base mesma do seu th1'imo. :ll
Entretanto, repudiando a propria autoridade de Gui-
zot, que comera pOI citar na 1." edio do seu escripto,
pretende o Sr. Conselheiro Zacharias que" o Poder Mode7'adm', conferido exclusivamente ao ImperarlDr no por si
s capaz de repl'escnlar a realeza ou a monarchia, corr.o
alis asse'vera interminis o illustre publicista; ({ porquanto,
diz S. Ex., sendo esse ponel', como lhe cbam0l; neutro,
podei' que no frequentemente mas por intel'mitteocias exerce a sua aco, a posse d' elIe conferida exclusivamente
ao Imperador no seria motivo bastante para asseverar-se
II

t8-

a existenci da monal'chia on do governo de um

Brazil. (1)

S)

no

Mas, o que tem a neutralidade e a intel'mittencia do

Poder Moderador, que nos inhiba de consirlera-Io como representativo da monal'chia, ~omtanto que elle seja, como
o diz a Constituio, pl'ivativ do Imperador? Quando dizemos com B. Constaut, que o Poder Moderador um poder
neutt'O, no queremos de certo significar com isso, que elle
seja um poder inerte, um podei' sem aco, como querel'io
talvez os nossos adversa rios no intel'esse de sua opinio;
porquanto, quem diz poder, ou no diz nada, ou diz uma
fora, que destinada a obrar e produzir certos effeitos.
Do contl'ario a neutralidade do monarcha no viria a significai' realmente, em bom portugllez, seuo a sua nullidade,
assim como a impeccabilidade, com que houvessemos de
gratifica-lo, no passaria da escusa irrisol'ia d'essa mesma
neutralidade em que o coUocassemos, visto como, nada po-
dendo l'azel', de certo no poderia fazer o mal. Ora, tomadas as cousas neste sentido, certo que o Poder Moderador
no seria capaz de representai' a monarchia, porque a nullidade e o zero no podem representar cousa alguma; mas
tambem este o caso de dizer afoutamente, como out'roradizia
em Frana um profundo pensarIol' que, o genero neutro
no est mais em nossa politica. do que em nossa grammatica" ,
e as provas j ns as temos desenvolvido apoiados na propl'ia ConstituiO.
.
Por~m

(~)

cl.1., pag.

no ha tal.

O Poder Moderador um podei'

Da natureza e limites do Poder Moderador, App. 3. 0 da 2."

~ ~ 9.

- 519 -'-

neutro porque, sem participar directamente das flnces

proprias dos outros poderes chamados activos, poderes com
iniciativa para o estabelecimento do que no existe, acha-se
collocado no meio e acima d'elles como uma autoridade ao
mesmo tempo superior e intermediaria, sem interesse em
desarranjar o equilibrio, mas tendo pelo contrario todo o
interesse 'em mante-Io, no que consiste a sua misso. As
sim, diz,8. Constant, quando os cidados, divididos pelo
interesse, offendem-se 'reciprocamente, uma antol'dade neutra os separa, pronuncia sobre suas pretenes, e preser,vaos uns do outros. Essa 1Illtoridade o poder judi~iarjo.
Do mesmo modo, quando os poderes publicos se diyidem e
esto prestes a offender-se, necessario uma autoridade
nentra, que faa a seu respeito o que o poder judiciario faz
a respeito dos individuos. Esta autotidad~ na monarchia
constitucional o poder real. O poder real , de alguma
sorte, o poder judiciario dos outros poderes. II. (~)
ft

Ora, assim entendida a neutralidade do Poder Moderador, no ser elle sufficiente e apto para representar a monarchia em nosso paiz, se o deix~rmos privativamente delegado ao Imperador? No se encon lro n' elle reunidos os
tres caracteres do soberano de direito, to habilmente traados pela mo de Guizot, como j vimos em outra parte?
(2) S os absolutistas podero contesta-lo; e realmente
estranho que ,nleste ponto, queria o Sr. Conselheiro encontrar-se com elles, sahindo das l11eiras dos constitucionaes.
I
E o que ter tambem a intermiltencia do Poder Mode-

( ~ 1 Esquisse de

Gonsiitution, cap.'1. o
('2) V. o nosso cap. ~ .0, pago '20 e seguintes,

520-

1'ador, que nos impea de o considerai' como a personificao do soberano de direito e da monarchia, seguindo
neste ponto o sentimento de MI'. GUlzOt? POI' ventura necessita o soberano de obrar incessantemente, como necessito os ministros que o servem? NO ser bastante a sua
presena perpetua, e a sua capacidade de obrar e pr um
termo aos disseutimentos e s lutas perigosas, que se desenvolverem abaixo d'elle, applicando sua aco reparadora,
onde quer que for necessario applica-la? Neste ponto,
cremos que o nosso illustrado adversario labora em um
completo engano, porque evidentemente confunde o papel
do Senhol' com o papel do servo (permitta-se-nos a expresso), e fora de querer engl'ossar o poder monarchico,
insensivelmente @ I'ebaixa e avilta. Trabalhai' incessantemente a tarefa do servo e do ministro, que obedece e executa; obrar por intermiuencia o apanagio do senhol' e do
soberano, ql}e s manda quando necessario manliar.

Em vo acrescenta o Sr. Conselheiro Zacharias, que II o

principe, que fosse reduzido a possuir s a plenitude das
funces cujo omplexo forma o que B. Couslant denomiha
poder real,' que , com pequenas dilferenas, o nosso Poder
Moderador, tendo apenas no poriel' executivo uma pal'te,
esse principe reinaria somente, no governaria, pOI'que se
entl'e taes palavras pode hav.er dilfereua. reinar o papel.
d'aquelle que s observa e inspecciona pal'a intervir em ca":
sos de desintelligencia e deshal'monia, ao passo que governar
attributo de quem mesmo fra d'essa hYPolhese pe mos
no leme da no do Estado e a dirige a bom porto. (1)

( ~ ) Da, natureza e limil,es do Poder Moderador, pU". 119.

521 ..-

Exprimindo-se desta sorte, o nosso illustrado adversario parer~ antes de tudo compartir o erro d'aquelles que
entendem, que o govel'Oo consiste apenas na execuo,
qnando principalmente consiste no pensamento e na vontade,
que ordena e dIspe as cousas que devem seI' executadas;
em segundo lugar, no distingue, 'como fra mister di!'j\'ingl]il'~ apa,rte q1le nas monarchias constitucionaes se atlribu
ao monarcha no poder executivo, do qual, diz a nossa ConstituiO, qne elle o chefe; e a final, desprezando a significa~.o
do termo reinar cons~grada pelo uso, substitue-lhe outra
inteiramente nova, e to arbitraria como a dos fautcOres (la
celebre maxima: o rei reina e no governa.
Ora, admitlindo, como nos 'parece foroso, que o governo acha -se antes no pensamento e na vontade do que
na execuo; deixando ao Imperador, como quel' a lei fundamental, o exercicio directo e. immedialo do Poder 1J'Jode. mdor, juntamente com a chefia ou direr.o do poder executivo; e reconh'eceudo por fim que rein~1', no seu sentido
proprio, Do seno-governal' como rei (1), no vemos
Ilada mais natural nem mais logico do que concluir, que (I
prncipe entre ns governa e tanto quanto eleve governar:
isto , governa como rei, governa como quer a Constituio. se o legislador constitui~te, querendo significai' a
impol'tancia politica do Poder Moderador, nos disse qne elle
era-a chave de toda a organisao politica-,no Isabemos como, val'ianelo de flgul'a, possa alguem sustentai', qne
seja atlributo de antro poder diffel'ente o ter em mos
le ne da no do Estado, e dil'igr-Ia a bom porto.

(~

) V. o nos:o cap. 3.", pago 60 c seguinle,.

(-)6

'522 -

Sem duvida o governo) em sua mais alta generalidade,

como j temosobsel'Vado, o exercicio..de todos
os attrihutos ou poderes elemelltal'es da sober~D1a: o exerccio do poder legislativo, o exeroicio do poder executivo;
o exercicio do poder judiciario; mas, assim como, graduando a importancia d'esses differentes attributos, tem-se
dito,. e ,lima verdade, que o poder de fazer as leis, em
.virtude das quaes tudo se move Qa ordem social, participa ainda mllis da aco do governo, do que o poder encarregado de applicar e fazer executar essas mesmas leis,
(1) assim tambem, graduando a importancia do Poder Moderador relativamente a esses oulros poderes, a quem tem
por fim corrigir, harmonisar, e encaminhar ao bom porto
da salvao, fora reconhecer n'elle o ponto mais culminante, a funco mais excellente, o attributo mais sublime da sobeI'ania, e conseguintemente attribuir-lhe a meIhOl', a principal parte no govel'11b do paiz, ou para bem
dizer o governo supremo d'elle.
comprehe~de,

Preocupado talvez com a exceUencia pratica do poder

executivo, e deixando-se levar pelas ideias de publicistas
que no reconhecem \) Poder Moderador como um poder
parte, e tal como o organisou a nossa Constituio, entende o Sr. COllselheil'o Zachat'ias que- a unidade na
delegao ao menos do poder executivo, a par com a perpetuidade da mesma delegao, condio essencial para
que se salve em uma form,a de governo a ideia de monarehia. -Forma de governo, acrescenta S. Ex" em que
o principe constitudo apenas um dos t~'es ~'amos do poder

(~

) Sic Co!ombel, Institutions de la Fra1joe, 3.a part., til

~.o

~23-

legislativo no tivessse a plenitude do poder executivo,

mas partilhasse, em uma propor~o qualquer com certo
numero de hinccionarios, quasi como 11m presid~nte de
conselho de min~stros, o poder executivo, decididamente
seria tudo, menos forma de governo monarchico. )l (1)
Assim que, desviando se da senda geralmente batida
pelos mais autorisados publicistas, pretende o nosso illustrado adversaria qualificar as formas de governo, no pelo
modo de ol'gani ao d'aquelle poder em que propriamente
reside a soberania l mas pela organisao do poder executiv, podei' subalterno e obediente, que reconhece acima
de si ontro poder, cujas vontades deve necessariamente
executar. Caber porem o nome de monarcha a aquelle
que, possuindo muito embora perpetuamente a plenit'l.Uk
do poder executivo, como quer o Sr. Conselheiro, no tenha com tndo parte alguma no poder soberano de decretar a lei? Que chefe de Estall0, que monarcha ser esse,
que, recebendo a direco e o impulso governativo de outros,
pode vil' a achar-se na necessidade de executar aquillo que
repugna sua intelligencia e vontade?
O ptirtcipe, diz mui bem Macarel, no poderia ser
o agente passivo das vontades sobel'anas. Mesmo na democracia, no se pode privar o prioi(Je rle sua parte de
soberania, sem fazer-lhe pel'der ao mesmo tempo seu direito de cidade; de outl'a sorte, fario governar os cidados
por um ser que no sel'ia cidadO. (2)
Cumpre pois,
J)

(~ I Da natureza c limites

guintes.

do Poder Moderador, pago 118 e se

(2) E6emchts de Droit Politique, til. 3., cap. 2., art, 2,,

D.O

524

abandonando a doutl'illa singular cle Pinheiro Ferre,ira, I'econhecer cO,m a generalidade dos mais autorisados publieis tas, que s a maueira porque organisado em um Estado
o poder 'soberano, 0'1)oder de querei' e ordeuar, qe pode
daI' a fonoa ao seu govel')lo c constituir a :H1a natureza. (1)
AS;im, o govemo de um Estado monarchico, aristocraLieo ou democratic.o, conforme o poder soherano entregue a um s homm, a uma assembla de nobres, ou ao
povo. Como porem no primeiro caso pode degenerar em despotismo ou em tyrania, 110 segundo caso em olygarchia, no
terc~il'O em ana.rehia, por isso, afim de evitarem-se os excessos d'essas ~ifferentes formas de govel'Oo, assentaro
os' homens de associa-las e model'a-Ias umas pelas outras, e
d'ahi proviero os govemos mixtos, ou cOllstitucionaes, ou
representativos como. o nosso; isto goverllOs em que o
poder soberano confiado a um chefe unico com a participao do elemento aristocratico, e do elemento popular em
certos actos do poder. (2)
.

Note-se que, segundo a doutrina de M~cu.rel, o principe distinglle-se do

sobemno, em que este faz as leis e o oulro as executa simplesmente.
Til. 3.0
(,] ) A doutrioa que neste ponto inculca Sr. Conselbeiro Zacbarias, com eJIeilo exaclllmeote a, singular doutrina do publicista portuguez (por S. Ex. mesmo ci1aJo), o qual preleode qualificar as formas de
governo pelo modo de organisao do poder executivo, sem alteno
.ao poder verdadeirulllenle soberano, que n ,pod.el' de maollar.
<r O exercicio do poder executivo, diz Pinheiro Ferreira, pode ser
delegado a pssoas escolbidas para esse fim ,-quer temporaria quer vitaliciamente. A primeira d'essus duas especies de poverno cbama-se
republioa; li segunda monarcbia" Gom's de Droit Public vol. ~ .0,
34 png. ~22.
(2) eb. Verg, Droit P ublie, Martens, Precis de'Droi~ des geus,
24-, Henrion de Pansey, De I'Autorit Judiciaire, cap. ~.o et~.
" A soberunia (di1; positivamente este ullimo publicisla, de~co-

t)25-

a verdade, a monal'ohia desapparece e-deixa de existil' desde que a reduzirmos unicamente direco, ou.
mesmo se quizerem, plenitude do poder ex.ecutivo, em
todo o caso dependente pela responsabilide das camaras legislativas. A monarcbia como j dissemos em Outl'O lugar,
e lio ser iuuLil repelir aqui com um dos mais illustres
constituintes da Frana; a monarehia no existe, nem pode
ser util em um estado livre, seno como contrapeso ou
antes como regulador de algum outro poder do Estado; e
para isso deve ter um potler que lhe seja prop1'io e independente, um poder capaz de pr obices no s aos erros, seno
tambem s interprezas do corpo legislativo; porquanto, teudo este constantemente em suas mos, pela responsabilidade dos agenres, os meios de fora que o monal'cha pode
Gmpregal', indispensavel para conservar o equilbrio dos
poderes, que o monarcha teuha um poder moral, uma vontade soberana, que re ista em certos casos ao corpo legislativo, e que seja assim parte integrante da soberania; primei.
1'0 motivo para imprimir-lhe o caracter d'esse poder, por
Ijuanto o de chefe do poder execu tivo, couvem igualmente a um doge, a um avoyer, ao presideute dos Estados
Unidos ('1),
Debalde o Sr. Conselheiro Zacharias, jogando com as
palavras,I quer auribuir ao seo monarcha a plenitude do poder executivo; e rebellando-se cOLltra a letra e e pirilo da
COllsLitLliO, assim como contra a doutrina geral dos publi1

n!Jeceildo a l!Jcoria do Poder Moderador) reside n; poder I~gislalivo;

a maneira porque esle poder organisado, lJue d a forma aos diverso go\'cruos, e constitue-l!Jes a natureza, "
(4) V. o 110 SU cap. 1.", pug. ~ ii e seguintcs.

26

Cis13S, lana o ridiculo e o sarcasmo sobre o modo de 01'. gansao do podet exeeutivo como foi ooneebido e realisado
entre ns: j comparando o seu tlhefe a um presidente de
cohselho de ministres; e o gabinete pOI' elle nomeado a um
arrcnlccld de directoria executivo; j finalmente comparando essl todo a: oem cabea de rei membros de agentes
do rei :j) ( so suas expresses) ao famoso monstro horaoiallG (1).
No veltaremos de novo questo j assas discutida no
cap. X deste escl'ipto, e que consiste em saber qual o
.papel dos ministros de Estado no tocante ao exercicio do poder ei.ecutvo. sustentando DS com a generalidade dos publicislas que elIes participO do tal podei', e o nosso iIlustrado
cohtendor pelo cOlltrario, que no passo de agentes ou instrumentos passivos do monarcha, em quem reside a pltnitude do mesmo pedel', isto , o fUlldo do direit(J e o seu
exercicio (2). Fil'lnS portanto este nosso modo de pen. (1) Da natureza e limites do Poder jJfoderador, pago 32, H3 e
-119.
( 2) Entre os argumentos apresentados pelo Sr. Conselbeito Zacbarias em apoio de sua these, um !la que deixmos passar sem reparo, por no nos ter parecido necessario com bate-lo. A' vista porem
da imp0l'tania flue S. Ex. mostra ter ligado a ess.e argumento, voltando a elle com notavel insislencia no Appendlce da ~V edio do
seu opusculo, foroso nos dizp.r aqui duas palavras em tesposta.
Diz o nosso illl1strado adve.rsario que, tanto o poder executivo
deJegado s ao Imperador, que, referindo se.a .Constituio, em certos
artigos, a aLtribuies e negocios deste poder, substitue-se n1elles indiferentemente a expresso Imperad.or de poder exel:utivo; e cita entre
outros os arls. 33,34,53,56,44)" H'2, ~65 etc.
. Mas evidente, que semelhante argumento nada colhe em favor da
thesqlara cuja sustentao foi'invocado ; por quanto, se o Imperadr
o chefe do poder executiv.o, como o diz a Oonslitui[IO, se na verdade
s suas mos que foi confiado o deposito e' o fundo mesmo do direito,
conforme a doutriua por ns expendida, se elle em summa queqI ex-

f)27 -

sal', observaremos some!lte aqui: 1. 9 que impos.sivel tOmparar eotpe ns Q chefe do poder executiva a um pllesideote
de conselho de ministros, e o ministerio a um arremedo de
directorio executivo~ 2. o que o SI'. Conselheiro Zacharias,
fazendo a satYl'a do poder executivo como (ii temos entendido e?l:pliQado om a Constitllil;o, faz impli:eitame-t;tte,
sem o querer ~alvez, a satyra de todos os governos c(i)nstitucionaes, orno at hoje tem sido organisados; 3. 0 finalmente,
que todas as opinies do nosso illustrado advefsario, tendentes sustentao da sua doutrjna sobl'e a respollsabilida.de ministerial nos actos do Pode'l1 Moderador, p~renen,do
prj'meira vista opini@es mito monarchicas, so na realidade
as mais olygarchicas opinies que dal!-se podem, sob o imperio ou antes sob a c-apa da Constituio.
Deos nos livre ( digamo-lo uma vez por todas) de quereI' devassar as intenes de S. Ex., a quem s temos motivos para acatai', e que suppomos ter intenes t!:>' honestas
e pnras quanto se deve tel', Neste espirito temos discutido

erGe este direito ainda que de um certo modo determinado e prefixo,

nl\da mais nllturql, ni\d~ mais. isento de inconvenientes, do que sui)$tituir-~e in~itferentemente a expressu Imperador de poder executivo
e viceiVel'sa, desde que se tratar de attl'ibuies e negocios proprios
~ll~te po,der.
.
Segue-se porem d'ahi que tod.o o poder executivo esteja resumido
na pessoa do lmperudor, segundo a Constituio? No: porque segun9-0 ella dllve o Imperador exercitar tal poder pelo intermed io ne
cessariQ de seus ministros (art. 4O~), e todo o ar.to executivo que no
trouxer. a referenda de algum delles, nao poder ter execuo (art. 13'2),
Mas, ?~ evideqte que por este modQ retirou a CopsLtuio flO Imperador o exercicio immediato do poder executivo, para attrib\li -lo aos
ministros responsaveis, no ser da mais rigol'osa logica, da mais exacta
verdade sustentar que os ministros participo' do poder execuiivo, e
que no foi elle privativamente delegado ao Imperador, em toda a sua
extenso, como alias o foi o P?der lIf.orrerador? VeJa-se o nosso cap. 10.

528-

a grave questo que nos sepam, e n'elle continual'emo~ a

demonstrara verdade das trez proposies que acabam.os de
avanar.
Dissemos que impossivel comparar entre ns o chefe
do poder executivo a um presidente de conselho de ministros, muito embora-se reconhea destes a participao que
. lhes allribue a I~i fundamental no exetoioio do mesmo poder,
porque todos esto vendo, que um presidente de conselho de
ministros no passa do primeiro entre seus iguaes (lJri-ntuS
interpares), e sem que esta primazia toda cle homa lhe con
.tira o meno\' gro de jurisdio sobre seu collegas, porque
todas so igualmente cbamados a participar do exe\'cicio do
poder executivo, tomando sobre si a responsabilidade dos
actos particulares pelos quaes se realisa a execuo; ao passo que o chefe do porler executivo - primeiro sem segundo-pois que, uo s reside exclnsivamente em suas mos o
deposito ouofundo do direito mesmo no que respeita a e se
poder: mas tambema eHeso que foi prIvativamente dele,
gado o Poder Moderador, poder soberano em ,'irtude do
qual nomeia e demitte sua vontade toclo o mini. terio;
d'o'nde \'esulta claramente que no ba entre este e o directorio da republica france7.a de 1795 a menor pal'iJacle, poi que,
em quanto os minislrosdo monarcha con titncjonal no
passo de agentes ou orgos obrigados do eXMcicio do poder
executivo, mas sempre amoviveis ad nutunt do respectivo
chefe, os membros d'aquelle famoso di\'ectol'io pelo contrario resumio em si todo o poder executivo da republica e
o exercicio com o auxilio.d.e mini tros por elles mesmos
1l0m~ados_ (1)
(1)

O poder rxccutivo, dizia c 'sa ConsLitllic,;o, no art. 132,

29-

Dissemos mais, que o Sr. ConselheIro Zacharias, fazendo a satYI'a do poder executivo, como o temos entendido -e
explicado. com a Constituio, fazia implicitamente a satyra
de todos os governos monarchicos onstitllcionaes, por que,
justamente esse!( todo com cabea de rei e membros de
agentes do rei, que constitue uma das combinaes mais
caracteristicas das formas de governo como a nossa, e uma
das garantias mais applaudidas de ordem e de justia na
aco daquelle pod_er em suas relaes com os Outl'OS poderes e com os individuos.
E'uma verdadeinconte!'tavel que a applicao do poder
executivo mnltipla conforme a natureza dos objectos sobre
oS'quaes obl'a; de maneira que, quanto maiol' um Estado,
tanto mais augm!lnta e se complica essa multiplicidade; e se
por um lado todos reconhecem a necessidade de uma centralisao especial para o exercicio d' esse poder, por outro
no cabe nns {ol'as de um s homem occorrel' por si s a
to variada e to incessante tarefa. Ainda mesmo que, em
lugar de um s homem, investissemos a muitos fio podei' executivo, ainda assim, admittida a diviso dos ministerios,
cada um dos quaes se encanegasse de um ramo de negocio
especial, appal'eceria sempl'e a necessidade de um centro
unico de aco, que a todos communicasse o pl'imeiro impulso governativo, e tivesse a autoridade de inspeccionai' seus
actos, e julgar de sna legitimidade e conformidade com o
systema gemI do governo. Sem esta inspeco suprema

delegado a um Directoria de cinco membros, nomeados pelo corpo legislativo, fazendo neste caso as funces de assembla eleitoral, em
nome da nac;.o. II E no art. ~ 48 Elle (o Directoria) nomea fora do
seu seio os ministros e Os revoga f"(uando julga conveniente. "

67

t>30

diz mui bem Destrivaux, tendo cada um direito igual em sua

esphera de aco, e ficando juiz dos seus actos, a anarchia
viria em breve destruiI' essa imperfeita combin~o. E'
mister pois, conclue o mesmo publicista que, exista um
chefe depositario do poder executivo, tirando a tora de sua
autoridade da lei, investido da faculdade de escolher os homens a qnem deve COnDal' a execuo das leis e o cumprimento dos actos do governo ou da administraO geral ~. (1)

Pois bem, nas mOllarchias constilucionaes assim como

nas ahsolutas esse chefe supremo, depositarjo do poder executivo, por toda a parte-o rei ou Imperador-, cuja pessoa, por amor da perpetuidade da institui~o, da estabilidade
do goverdo, da ordem e trauquillidade publica, todos querem que seja inviolavel e sagrada, ou no sugeita a responsabilidade alguma. Como porem nas monarchias constitucionaes, differelltemente das absolutas, o rei no o legislador, posto que tenha Jm gl'andioso meio de participao no
poder legislativo pela sanco ou veto; e como por outro
lado a autonomia e independencia d'esse poder constitucional" tenha induzido a se proporcionar s naes a garantia
de que os factos e actos particulares e definidos do poder
executivo no se fao sem uma responsabilidade positiva da
parle dos seus autores J), por isso descobrio-se logo, e assentou-se na necessidade de uma outra instituio--do poder
ministerial-estabelecido com autoridade de fazer todos os
aclos particulares sob a garantia de que sero conformes s
leis, e de responsabilidade, seio no fOI'em .
Assim que, aos monarcbas foi reservado o deposito e a '
(~

) Trait da Droit Public,

tOOlO. ~ ,0, ~.a divis.) cap.

H. ,

- 3lchefia do POdCl' executivo. pOI' amor da unidade e centralisao que deve haver na marclia do governo ou da gel'al administrao; aos ministros foi attribuido o exercicio immediato, o
exeL'cicio por factos do mesmo poder, e de tal sorte que so
os ministeriol) as uqicas lDstituies constitucionaes competentes para ordenar os actos particulares de execuo, sem
que nenhuma outra instilllicO, sem que nenhum outro poder os possa substituir sem' uSUl'pao. D' onde vem a
cessidade, senLda por todos os publicistas, de reconhecer
nos ministros um poder especial, a que ho chamado poder
ministerial, e que com o poder do Chefe, constitue, como em
ontro lugar dissemos, todo o poder executivo do Estado. (t)

De

Eis ahi a fonte d'ollde vardadeiramel)te decorrem as

primeiras relaes entl'e o poder real e o ministerial, e ao
mesmo tempo os elemen tos consti tulivos deste ultimo poder.
Que, se o Sr. Conselheiro ZacharJas, considerando esse arranjo de um monarcha depositario e chefe do poder executi,'o, mas privado do seu exercicio immediato, e obrigado a
exerce-lo por intermedio de ministros responsaveis; se considerando imparcialmente esse todo com cabea de rei e
membros de agentes do rei , acha em sua illustrada consciencia que elle comparavel ao monstro horaciano, por
certo que a culpa no nossa, nem dos que entendem e
explicO com uosco to monstruosa combinao, mas Ulllcamente d'aquelles que a engendraro e applaudem-como
uma garantia de ordem e de liberdade, caracteristica dos
governos monaJ'chicos consLtucionaes. (2)
3M.

(4) V. o nosso cap. 4O, pago 489, e cap. ~ 4, segunda parte, pago

(~) V. o que a este respeito dizia o constituinte Malouet, com

todo o seu monarchismo, pago 48 deste escripto.

532-

Dissemos finalmente, que as opinies do nosso illllStl'ado adversari, tendentes sllitentao de sua doutrina
acerca dar esponsabilidade ministerial nos actos do Podet' Moderadm', parecendo, primeira vista, opinies muito monarchicas, ero com tudo, na realidade, as opinies mais olygarchicas que dar-se podem; e a razo parece clara, se
que o Jeitor j no a tem colhido do que at aqui havemos
ex'posto.
I

,De bom gl'ado concentra o Sr. Conselheiro Zacharias

nas mos do Imperador, no s todo o Poder Moderador,
como ns queremos, mas tambem todo o poder executivo
e uma pal'te ainda do l~gislativo, como no permille a ConstituiO; mas todas estas concesses faz o Sr. Conselheiro
mediante uma condiO, e vem a ser - que o Imperador
nada faa, que elle no exel'a nenhuma attribuio d'estes
differentes' poderes seno pelo intermedio forado de seus
ministros responsavcis, pena de nuJlidade do acto, e desconsiderao pal'a o seu antor. Ora, com este seu procedei'
no faz realmente o Sr. Conselheiro mais do que- dar
com uma mo aquillo que retira com a outra,-infringindo
assim abertamen,te aquelle celebre axioma do direito francez, que diz: II don'l'ler et "ctenit' ne vaut 11.
A monarchia, pela natureza das cousas, assim como
pela etymologia mesma da palavra, nunca foi, no , nem
ser jamais seno - um pode,' uno e i"responsavel-, e se
por um I.ado o poder uno, assim como a' vontade una, s
pde verdadeil'amente (;xistir na unidade da pessoa; por
outro lado a irresponsabilidade no pde ser completa, ver
dadeira e salutar, seno sendo absoluta, isto a respeito
de tudo e de todos. Ora, introduzindo a responsabilidade

533-

dos ministl'os nos actos do Poder Moderador, assim como

nos do executivo, o Sr. Conselheiro Zacharias no s destroe a unidade do poder supremo, porque inevitavelmente
chama os ministros a participarem d'elle com o seu voto
delibera~ivo, mas destroe ainda a sua irresponsabilidade
absoluta, visto como a responsabilidade dos ministros (que
tambem ser n'este caso uma respon.sabilidade indirecta e
occulta do Imperador) collocar sem remisso a este ea aquelles na dependencia de um ou tI'O poder, que ser o
unico poder soberano da sociedade.
Logo, nem o Sr. Conselheiro adianta cousa alguma
em fa vor da monarchia concedendo ao monarcha a plenitude
do poder executivo, poder dividido de um modo ou de outro,
de facto ou de direito entre o Imperador e os ministros,
e alm d'isto nesponsavel e dependente de outro poder;
nem deixa inteiramente livre e independente nas mos do
monarcha a'luella poro do poder soberano, atlribllto e
caracteristico da realeza, com que elle pde resistir a todos
os poderes, e manter-se sempre acima d'elles, o que importa realmente a destruio da monarchia no Brazil.
Aniquilando porm o principio monarchico do governo pelo modo que se acaba de ver, que outra cousa faz
o SI'. Conselheiro Zacharias, seno 'substitui-Io pelo principio da olygal'chia ministerio parlamentar; como a lemos
chamado? Dominada a cora por ministros responsaveis,
e os ministros responsaveis 'pelas camaras responsabilisadoras, quem viria a dominar em ultimo resultado o paiz?
Dominaria sem duvida o parlamento exclusivamente, se os
ministros (responsaveis perante elle) no fossem bastalltemente astutos e sagazes pal;a incorporarem-se essa domina-

534-

o soberana, influindo DaS el~ies por todos os meios,

e povoando as camaras de crcatuI'as suas, que entrem nos
seus designos, e C!Jue com eUes saborem sem temor as delioias ~o governo, 'Os despojos opimos do povo assim governado. Ora, os ministros sabem bellamente o que.Jhes 1mport)l fazer, e i:sso justamente o que fazem. , ...

'E que oun o nome se poder dar a essa dominao 80ber.at~a das cam~ras combinadas 'com os mibisLros que as
fazem, seno o de olygarc'hia ? llludindo o povo, ou considerando as cousas pela superficie, dir-se-ha talvez que o
. self gouvet!nement, o governo do pniz pelo paiz, hellas palaYllaS, palavras vel'dadeiramente sesquipedaes, vasias de sentido, e' :que Dada exprimem, pois que na ideia'de ~overno
e 'g<!werno organisado q~a.quer que seja, no podem deixar
tle conter-se as tres ideias primitivas - de soberano que govel'De, mi~istros quesirvo, e subditos que obedeo. Fa!lando porm a verdade ao povo" ou considerando as cousas
pelo fundo, e pelo que na realidade so, mister confessarfrancamente, que no ha alli mais do que uma olygarchia,
e a' peior de todas.
" Quando o monarcha (diz um luminoso oraculo da
sciencia do publicista); quando o monarcha tudo quer fazer
por .si mesmo, quando 'despresa consultaI' os poderes intermediarias, qualldo os paralysa 'ou os destl'oe, a administrao torna-se m, e a monal'chia degenem em um despotismo
orieutal ~ Quando o pI'incipe concede demasiada latitude
aos poderes intermediarias, e, por consequencia, reduz~se
a um papel passivo e a elle se condemna, a monarchia degenera em lima veadadeira aristocracia
Se pois o monarcha deixa de conter, por uma vigilancia severa, por uma

535-

grande circu(Dspeco e uma nt-erveno opportuni 081ul1ccionarios publicos, e os deix:a governal! sna vontade f a
mouarcbia degenerar, e o povo afastar-se-ba do i)f~'naipe1
porque no ver mais n' elle o seu protector. A mooorahia
torna-se-ha ento uma verdadeira aristrocradia, e a pe-ior
de todas, porque uma burocracia de fUl1ccionarios mais
audacIOsa e mais iuquietadol'a, sob o nome do monarcba, do
que nenhuma outra. (.1)
Eis ahi, na verdade, que ficar elll d'elinitiva reduzido o governo de nosso paiz, quando o Poer ~odemdm',
dividido entre o monarcha e os seus ministros, dependente
e oaptivo da responsabilidade, no podr mais conter nos
devidos limites a todos os oull'os poderes, a todos osoutros
funccionalios, ainda meSmo aos representantes, pelo e~er
cicio soberano d'esse direito de vigilancia severa e de intervenno opportuna, que a lei fundamental s attl!ibuio
e s confiou pessoa do ohefe ;supremo da nao, seu
primeiro representante e de(emor perpetuo (2). Em vez
do govf:rno-monarchico - constitucional e representativo,
como o proclamou a ConstituiO no al'l. 3., teremos simplesmente, sem rellUo oem disfarce, o governo de uma
arjstrocracia ou olygarchia audaciosa, turbulenta e insupportavel, a olygarchia rninistet'io -parlamentar. (3)
(4 ) Ancillon, Esp"it das Constitutiolls.
(2) O Sr. Senador Ttb. (Ottoni, em sua Cillcular., j por ns cilads j

pensa que o tilulo de-defnsor perpetuo-no pode sahir da regio

das palavras sesquipedaes, e que s merece nosso respeitos como uma
designao de honra dada pela Conslituio ao chefe do Estado (pag.
23 da 2,3 ed.). Ns pelo contrario pensamos que esse titulo expl1ime
uma realidade, e pOr isso temos insistido n'elle. V. o nosso cal). 2.
~g.~,

(3) Sei da dislillco quc se lem feito enlre a arislrocacia e a

~,-

536 -

Feliz oU infelizmente essa olygarchia bnrocratica, por

isso mesmo que a mais audaciosa e turbulenta, carecendo
do principio de solidez e durao inherente s'utras, achase pela mesma natureza das cousas condemnada a uma morte
prematura com o parlamentarismo que lhe serve de
base ...
Est escripto (e nioguem o poder apagar) que todo o
Imperio dividido ha de pel'ecer: -Omne regnum in se ipsum
.divisum desolabitur- i e o parlamentarismo que divide os animos e os inquieta; 4ue pe em dIsperso lodas as jerarchias,
que divide a sociedade em cem partidos; e que no contente com a diviso natural do poder j estabelecida, quer
ainda levar essa diviso ao seio do poder centralisador e
unilivo, o poder real ou Moderador; - o parlamental'ismo, que a divisO no todo e em todas as parles, nas
altas regies, ~as regies medias e nas regies baixas, no
poder, na sociedade e no homem, no P9de sublrahir-se .
nem se subtrahir jamais ao imperio d'essa lei inexoravelmente soberana u
Sim, o parlamentarismo moner; e segundo a pl'Ophecia mesma de um dos mais illuslres e mais respeitaveis parlamentares da EUl'opa, cujas palavras acabamos de
reproduzir em pal'te, appropriando-as s nossas circumsolygarchia; mas to visinho anda aqui o uso do abuso, to pronunciado
o.espirito de concentrao da primeira, e to irresistivel a sua tendeu
cia para a segunda, que podemos toma-las indistincLamente urna pela
ouLra. Em seu Discurso sobre Tito Livio (cap. 2. 0 ), j Machiavel havia observado, fallando das tres especies de governos simples que ne
nhuma precauo pode impedir, que cada um d'elles degenere em ,sua
especie correspoudcnte,- tauta semelhana e afinidade tem aqui o bem
com o mal-o
,

537 _.

tallias, dQus so os generos de mOJ'te que o ameao, e

inevitavelmente o espero: um natural, outro violento.
MOITer naturalmente, diz o iQsigne Donozo, quando, desa. creditados os seus sustentadores por no conseguirem resolver o problema do governo, a mediania invejosa pozer a
mo sobl'e elles, e osarrancal' da tribuna, theatl'o de sua eloquencia, e desuascadeirascures mudas testimJlllhasdcsua
gloria (1); morrer de mo il'ada, quando se apresentar um
homem que tenha tudo o que falta ao parlamentarismo; que
saiba affirmar e saiba negar, e affil'me e negue perpetuamente as mesmas cousas i ou quando as multides, chegada
sua hora providencial, pedil'em com bramido para assistir, e
elfecLivamente assistirem ao festim parlamelltario: mor-

(~) Esta evoluo, ohserva ainda o illustre parlamentrtr, me parece lo&ica, necessaria, nnevitavel, onde o pal'lamentari mo telll .a desgraa lIe no morrer viol~ntament~.
~mquanto porem a sim pensa o profundo estadista cathoLico, o Sr.
Conselheiro Zachflrias (pag. 248 e seguintes l, democrat:ando-se a. um
ponto inconcebivel, parece applaudir-se com Stuart ~lill, a de peito de
sua elevada intelligencia, de que a tendencia geral das cousas e particularmente do regimen representati o seja ,tornar - Pl'epooderante,a
'I1lediocr~dade cllectiva -, como ja vQi succedendo mesmo na classica
Inglaterra!
'
Sentimo no poder ucompanhar o no so illustrado adversario no
desenvolvimento desta singular opinio, pela necessidade que temos de
circumscrever-nos j e tanto mais sentimos, quanto nos parece confundir
S. Ex. com o.democrata inglez, o regim~n monarchco representativo
com o parlamentari mo, que a sua cor..upo ou o espirito revoluciondrio no parlamento.
l\las diremos sempre com o publicista he panhol: " no sei se ha
na terra um especta.:ulo mais solemnemente tri te, e que traga escondido um maior ensino, que o da mediania mirando a intelli~encia de
alto a baixo, e o do mutismo, senhor da trihuna, onde fallou a elofluencia. Isto se assemelha no moral, acrescenta Donozo, ao que succederia no pby ico, se vssemos o monte debaixo do valle e o valle posto
em cima do monte. Tremendo, llOrm justo castigo dos que intentariio
escalar o ceo em sua 10ucl1ra, e bol'l'~1' na creaio a estampa augustn
das concelles divinas!
)J

- 538rer deixando a sociedade nas mos da revoluilo ou nas mos

dadicladora, que tomaro sua herana ao mesmo tempo pela fora do direito e pelo direito da fora, pelo direito da fora
porque so as fortes, pela fora do direito porque so suas
filhas. (t) ])
:JDepois d'isto, p6de o leitor escolher liv emente, que
nos no daremos por enojado, com a escolha que fizer: OQ
o governo monarchico.. constituc\onal, como o estabeleceo
a Constill,lio do Brazil, ou o govel!no. da olygarchia minis(erio-parlamentar, como o querem estabelecer os sustentadores 'da doutrina, que temos combatido.

Teroolra parte.

Tendo j discutido a quest.o da responsabilidade ll,1iuisterial nos actos do Poder l11od&rador debaixo dos.dous
pomos d,e vista -fIo que' dev . ser e do que na realidade
- ( de j'Ulre consti,tuen.do. et de jure constituto, segundo a
linguagem da escola); e tendo firmdo sufficientemente a
irresponsabilidade legal absulnta d' esse poder soberano, j~
por' argumentos directos, deduzidos da razo e da autoridade tanto, scienti6ca OJ110 legislativa, e j pela rl:\futao,
dos p','incipaes seno de tol;1os os argumentos adduzidos ~elos
sustentadores da I)pinio adversa, tinali,sada estaria a no~sa,
tarefa nesta parte, se a justia e a santidade da causa lJ,ue
tommos a pejto, nos no obr,igasse ainda a cOlJlbater nOSI)OS
adversarios no ultimo reducto, em que procuraro fortifi-

vol.

( ~ ) Carta inedita ai (reotor de la Revue de8 Deua; Mondes-, Obr8.ll

li.o

539 -

car-se, posto que m tanto desasadamente e corno em slgnal evidente de sua derrota.
De feito, reconhecendo e apregoando desde suas primeiras paginas, que' os escriptos de B. Constnl foro a fonte
em que bebeu nosso legislador conStituinle a theoria' do
PodeI" Moderador, to sabiamente realisada no Brazil, pretende o Sr. Conselheiro Zacharias um pouco soffregamente,
que tanto mais irrecuzavel a sua opinio sobre a responsabilidad'e dos ministrol! nos actos do mesmo poder em face da
Constituio, quanto certo que tal opinio acha-se formalmente onsagrada lJas obras do celebre publicista frallcez, o
qual alis no fez mais do que seguir n'isso a,doutl'ina corrente
em Inglate'na, a cuja constituio a cujos escriptores muito
affei/iolldo se mos,ll'l{.nosso iIlustrado adversario, Cumprenos por'tanto 'examinar, por ultimo, se de facto 'ser bem
fundada esta nova pretello, visto que se passasse sem
exame, poderia talvez servir-DOS de algum embarao em
mais de um es.pirito exigente ou meticuloso,
Dii o Sr. Conselheiro: "B. Constant escreveo: "O poder real deposita-se nas mos do rei, e o poder executivo
confiado aos inil1lstros. D E) todavia o citado publicista no
hesita cm declarar que os ministros so responsaveis pelos
actos do poder real, prendendo indissoluvelmente essa responsabilidade ao principie de ser"a pessoa do rei inviola,'cl
e sagrada', Eis como elle se exprime: .

A pessoa do rei inviolavel e sagrada

.
Tornar o poder supremo inviolavel o mesmo que constituir seus ministros juizes da obediencia que lhe devem.
No que lhe recuzem obediencia de OUll'O modo que dando

MO sua tlemisso; mas em tal caso a opinio publica lorna-se

por sua vez juiz entre o poder superior e os ministros, e
prestar naturalmente seu aBoio e favor lJuelles que parecerem ter feito sua conscieucia o sacrifcio de seus inteI'esses, o que no tem inconveniente em uma mooarchia herediLal'ia, onde, respeitada a pernianente dignidade do monarcha, os esforos dos partidarios dos ministros, que sabem dignamente, se uil'igem contra o novo ministerio. u (1)
No perderei tempo em averiguar aqui, se B. Constnnt
prende ou no ind'isso1uvelmente a responsabilidade.'dos miIlIstros ao' principio da inviolabilidade da pessoa d rei, como
di?> o SI'. Conselheiro, nem to pono, se, eSLabelecendo este
vinculo entre as duas ideias, egllt: o publicisLa 'francez o
mesmo melhodo do nosso illuslrado adversario, que faz derivar a segunda da primeira como de sua fonte 'ou origem.
Seria um trabalho escusado depois.lo que j por mais de lima
vez temos dito sobre este ponto importante, e 'tanto mais
escnsado quanto da propria passasern citada .parece-nos res~ILar evidentemen,Le que, em vez de assignar inviolahilidade monarclJica o escassQ fundamento da responsabilidade
mini&lerial, B, Constant pelo contrario segue o melhodo
inverso fazendo deconer a 11esponsabilidade dos ministros
da inviolabilidade da cora, como o suhsequente do antecedente, ou o effeito de sua causa, pelo menos occa ional.

o que somente pl'etendo, e espel'o !lem maior dimcul~

dade conseguil', mosll'ar que no pode o SI'. Conselheiro
Zacharias sei' mais inexacto ,quando afljl'ma que B. Cons( ~ ) Da natu7'eza e limites do Poder Moderador, adverlencia da ~." .
et.l., e ~ ~ o !l,O i, pago 42.

541 -

lant, lleclarando o podei' real'collocado nas mos do rei, e o

poder executivo confiado aos ministros, no hesita com tudo
em declarar que os ministros so' responsaveis pelos actos do
poel' real. Esta segunda declarao; se o publicista franc~z a fizesse, nad menos importaria do que' uma manifesta
contr'a<lio de sua parle, e' como consequencia dI ella a destruio de sua pl'opria tl.leol'ia, o aniquilamento'em summa
do mesmo poder real, que ell tanto se esfora por dinLinguir dos Outl'OS poderes do E \( o, lornando-o saliente e sohranceiro a todos, e fazendo ' elle realmente a chave de toda
a organisao politica. Isto resulta j bem clal'amente dos
desenvolvimentos em que at aqui temos entrado sobl'e a
questo. Mas foro Oacompanhai' s'empl'e em tudo o Sr.
Conselheiro Zacharias, e procurar defender o publicista
inspirador da nos, a ConstituiO da inconsequencia que
lhe attribuida, servindo-nos para isso elas suas pl'oprias
ideiase expresses.
E' verdade que B. Constant, pl'ofessalldo o princIpIO
universalmente admiuido de que um monal'cba hereditario pode e deve el' il'l'esponsavel, acrescenta, uepois de
algumas cOllsidernes sobre a matel'ia, que lomar o poder supremo' inyiolavel constituir seus ministros jttizes
dn obediencia que,lh:c devem ainda, que no posso recusr-'lhe, eSha obedieo'cia Sello ([ dando a sua d'eri"sso etc.
Mas a que ordem d ideias refere-se o publicista quando assim se exprime? Ou, na orbita de que podei' especial entende elle que os ministros podem ser constitudos juizes
da obediencia que devem ao monarchc1: par~ desobedecCl'-lhe
dando a sua demiSSO, se assim o julgarem conveniente?
l)

Se B. COllstant,

expl'imindo~se

do modo que se acaba

542 __

de ver, tivesse em vista prehisamente o poder real ou moderador, cuja theoria talHo se esforoti por desenvolver e
apel'e-ioar ~ se elle por ventura quizesse tornar os ministros
juizes dll obediencia que devem ao rei mesmo na esphera
do poder que lhe proprio e e~t oollocadb em suas mo~,
de inanir que, CGm a recusa de sua refer.endaj podessem
suspender os aclos OU.O ellercicio das atlribui~es que o
constituem, ento no s teria destl'uido a sua propria obra,
pondo-se em oonlra-dicQio co,.., sigo mes'mo 1 mas Lambem
(o que digno de olar -se) achar-se-hia em opposiO'
ab~rta doulrina do Si'. Conselheiro Zacharias, o qual como mais altima vimos, cmprehende a responsabil~dade ministeril nos actos do Poder Moderador, sem que seja
pI1ecisd elevar os ministros altura de fiscaes importunos
d' esse poder )j; e ninguem dir 'que haja fiscaes mais importunos para um poder qualquer, do que aquelles que s
erigem ~m juizes da obediench que lhe devem,- para suspender-lhe a aco com a sua desobediencia.
Mas lal no foi, nem podia seI' o pensamento do illustre
pllbliois,.a ao escrever o trecho,a que se soccorre o Sr.
Gonselheiro .para o'elle firmar aI sua opinio. E como
poderia ser esse o pensamento de B, Constant, quando
elle mesmo considera o poder real ou moderador como o
poder jf.ticiario dos outros poderes? Seria na verdade
um bem ridiculo'juiz, aquelle que, snd6 constituido sobre
lodos os poderes politrcos, para pronunciar sobre suas' prelenes contradi,torias, como o poder judiciaria do dire\to
cdmmum. pronnn.cia a respeiso dos individuos, tivesse no
bstante a seu turno por juizes da obediencia que lhe
devem~ os membros d.e um dos poderes, cujos ilesvios e illrazes deve moderar e cohibir! O poder real ou mode-

543-

rador viria assim a achar-se de todo aniquilado, ou pelo

menos dividido em duas jurisdjces, aulLima dos quaes per.tenceria aos ministros, orgos do poder exeeuti\'0, E) qUEr
daria em resulLado a supremacia deste poder 'Sobre o podeI' .
real, que entretanto se considera 'como o poder intef'mtdiario e superior a todos os eutros.
Vejamos por~m o publicista francez explicar 'POll si
mesmo o seu pensamento, e destruir com as suas pnoprias
palavras o 03ste110, que contr.a elte levantou o Sr. Conselheiro Zacharias, para melhor fortificar,se n'elle con~fa ,os
seus adversarios.
Depois de haver demonstrado. a e.x.istencia do, poder .
real ou moderador, a que chama neuflr(), indicando ao.mesmo
tempo a sua necessidade assim como a maneina pOllQll8 de~e
tlesempenball a sua misso, Pllos80ue B. Constant, nos- seguin tes termos:
A monarchia constituoional cria esse poder neutro
na pessoa do chefe do Estado.. '. . . . At o presente- D.o setem distinguido nas organisaes Jloliticas seoQ tvas pode.~
res. Eu ahi descrimino cinco: L o poder real, 2. o poder
executivo; 3. o poder representativo da durao; 4. o poder
representativo da opinio; 5f. o o. poder judiciario
.
O poder real est no meio mas aci1na dos outros quatro,
autoridade ao mesmo tempo superior e intermediaria, sem
interesse em desarranjar o equilibrio.) mas tendo pelo contrario todo o interesse em mante-Io.... o. "
I

O vicio de qasi todas as constituies foi no terem

cl'iado um poder neutro, mas terem collocado a somma total

44

da autoridade de que elle deve Sei' investido em um dos

poderes activos. ... J. A monarchia constitucional, nos offerece, como disse, esse poder neutro, to lndispensavel a toda,
liberdade regular. O J'ei em nm paiz livre um ser parte,
superior s diversidades das opinies, no tendo outro 'in- teresse seno ~ manutenG da' orrlem, a mauuleuQo da
liberdade, ... ,.. Elle libra-se por assim diser, acima das
agitaes humanas, e o chefe d'obra da organisao politica ter assim creado no seio mesmo dos disseotimelhtos. em
os qllaes nenhuma liberdade existe, nma esphera inviolavel
de seguralla, de magestade, de impal'cialidade, que permitte a esses dissentimentos (Iesenvolverem-se sem perigo, em
quanto ~o excedem certos limites, e qne, apenas se anuncia
o perig-o, pe-~hes tlim termo por meios legues e constitucionaes, isentos de' ,tOdOIO arbitrio. -iJ'Ias perde-se essa immensa vantagem ou 1'ebaimQJYtdo o poder. do monarcha ao nivel
do poder executivo, ou elevando o poder emect~tivo ao nivel do
monarcha. J)
, , Se confundis esses podel'cs, duas grandes questes
torno-se insoluveis: uma, a destttuio do poder emecutivo
propriamente dito, outra, a responsab~lidade. J) ('1)

Assim (notemos bem), o que B, Constant no quer

antes de tudo, que se 1'ebaime o poder do monarcha, isto ,
o poder real ou' moderadol' ao nivel do poder executiv , ou:
o que vem a ser a mesma cousa, quese eleve o podei', executivo ao nivel do monarcha; e no quel' o publicista que tal
se faa, porquf:l d'ahi resu I tal'ia a confuso de dous 130deres

cap,

(1) 'Principes de Polilique,

~ ,0

Ci1p.

'2,0, I~srtuisse de Conslillllion

i

-'M
que devem ser dstinc.tos, e cm esta confuso no s Idesa~
pareceria a grande vantagem que olferece o pod~r real, sen~o tambem tornar-se-hio insoluveis as questes da ~esti
tuio dos miOlstros e da respo~lsabilidade.
Ora, vista d'isto, ns o perguntamps a todas as intelligencias imparciaes e desprevenidas: Nilo ser jusJamente
rebaixar o poder rel ao nivel do poder executivo, o tornar
suas determinaes. a pr.etexto de responsabilidade, dependentes dO'beneplacito dos ministros, em quem resiq~ de facto
o ultimo d estes dons podflres? E no ser por outro lado
elev:;!r o poder ex,ecutivo ao nivel do ID9narcba, o (azer dos
ministros referendarios os fiscaes d'esse ,p!>der ~upremo, ou,
se quizerem, os juizes da obediencia que lhe devem mesmo
na esphera de suas attribuies priv~ti'jas?
'pal'ece-nos que ninguem o contestar seriame,ute; e
tanto mais quanto, de balde se pl'oeul'aria descobrir, fora da
doutrina do SI'. Co~se!heiro Zacharias, outro meio plausvel
de operar o rebaixamento ou a eleva~o de que teOlos falJado, e de explicar com elle a mente do publicista, a cuja
antllridade queremos acostar-nos.
E porque razo, perguntaremos ainda: esse rebaixamento do poder real ao nivel do executivo, e a coo equente
confuso dos dous poderes, ho de tornar insoluveis as Ql,las
questes da destituiO d.os ministros e da responsabili~lde?
No ser acaso, quanto primeira fl'estas questes, porque
o monarha, depeode,nte e rebaixado em suas mais elevadas
prerogativas .pelo modo que acabamos de dizer ver-,se-bia
tolhido ou pelo JVellos s,lI,r;nmame.nte e.mbaraarlo,llo e~~rci
CIO do direito de livre destituio dos miqistros, que cnlrl
6

- Mo .__.
nat~l'3lmente

na e!1phel'a do seu podei' real ou moderador,

sem que alias se possa achar, fom desse podei' 'bndependente
e 'soberano, outro meio de destituir coilVenientemente os ministl'os? E, quanto segunda'ljUesto, no ser acaso pela
impossibilidade que ha em couceher um poder supremo destinado a velar sobre todos os ou tl'O'S, e a pr um t~rmo aos
seus dissen timen tos desde que se torn3,l'em perigosos, mas
todavia dependente pela responsabilidade de algum denlre
elles, sem o concurso do qualno pode esse jamais fazer-se
sentir efficazmente onde quer que fosse necessario? O poder
supremo op il'l'esponsavel absolutamente, ou desce de sua
supl'emacia esphera dos poderes subalternos, e nivela-se
com elles. No ha meio termo.
Sem que tenhamos a ambiciosa preteuo de convencer
ao nosso illustrado adversario, deixamos com tudo sua recta
e esclal'ecida consciencia a resposta a estas differeotes questes, continuando entretanto a corroborar com a autoridade
de B. Constant os nossos assertos, d'onoe sobre ahir ainda
mais concludente adefeza do celebre publicista, e acondemnao da falsa doutrina que com elle se quer apadl'inhar.
a:: O poder executivo, diz B. Conslant, I'eside de {acto
nos ministl'oS : mas a autoridade que podel'ia destitui-lo ~em,
na monarchia absoluta, o defeito de seI' sua aliada, e na republica o de sua inimiga. S na monal'chia constitucional
que se eleva posio de seu juiz. n

Por isso vemos que na monal'chia absoluta no ha

meio 'de tlestituir o poder executivo seno uma commoo,
remedio muitas vezes mais terrivel do que o mal; e bem
que as I'epublicas tenho pl'ocurado organisal' meios mais
ft

l'egulal'es, esses meios tivero freljuelltemente o mesmo "esultado violento e desordenado etc. " (1)
Assim ~ conforme o pubjicista francez: para que o poder
executivo ou ministerial possa convenientemente ser deli tituido, sempre que for n~cessario, faz-se mister que a auloridane incumbida da tarefa de destituir no seja nem
sua' aliada nem suajumiga como nas monarchias absolutas
ou nas republicas, mas que se eleve altma ele seu juiz. Ora,
e~'idente que no poderia esse desideraturn do publicista
verificar-se nas monarchias constitucionaes, se acaso o poder especial do chefe da nao e seu primeiro representante
tivesse com -o poder dos seus ministros um tal ponto de
contacto, que no podesse jamais a sua aco. applical'-se
necessariamente por. toda parte onde necessario que seja
applicadalJ-sem o concUl'so e previo assentimento dos mesmos ministros. Porquanto, obvio e no carece de demonstrao, que no pode ser hom juiz, e menos um juiz supremo, aquelle qne comparte sua autoridade com os proprios justiaveis ou que delles depende, soh qualquer ponto
de vista, pa proferir sas sentenas, e tornar por meio
oellas efficaz e valiosa a alta judicatura de que se acha encarregado.

(I

As republicas, segundo B. Constanl, so fOI'adas a

(I) Princives de Politique, copo ~.o

O fJlie B. Constant chama nesta passagem poder executivo, o.
que elle, como bem adverte o seu moderno editor, E. Laboulay, chama para diante em outros lugares, e mais exactamente - poder ministerial-entendendo que e5ta ultima expresso, posto que to justa como
a primeirll, todavia mais clara, e mais conforme lettra da carla
franceza. Esquisse de Constitution, nota c.
) ..

04'
torbar I'csp'on velo pod'cr sllprem; mas ento, aCI'escenta
elle, a responsabil~~ade toroa-se illusoria
nulla porque dirige-se muito alto. Cumprl- porem advertir que
esLa observao, exacta e verdadeira debaixo de um certo
ponto'de vista,' no nos Impede, ms antes nos fora a reconhecer que, se p<fr veotura a'ssim no fosse, e pudesse a
"e ponsabilidade de que se trata tqrnar-se effectiv~, neste
cas6 o tal podeI: responsabilisado no teria de supremo' senho o flO'm'e, porque a finai vi;'ia a sup'remacia a, eucontl'ars 110 poder que o houvesse dejulgar. P?'ima sedes a nemine
judicat,!!,r. (1)
Consci sem duvida d'esta verdade, declara B. Conslalll: 1('NO tenho que examinar aqui se seria possivel, por
'hma lorgan'isao nova, remediar ao, inconveniente relativo
responsabilidade, 'em uma constituio republicana, O
que quiz pI'ovar que a primeira condio, que indispensavel para que 'a responsabilidade se exm'a, separa?' o po'der ex'ecutwo1ao poder supremo. A monarchia conslitucional atthge esse gl'ande escopo; mas perderiamos esta vanlagem se confundissemo's estes dons potleres" (2)
Eis abi pois, ainda uma vez, o ponto capital, a ideia
me da nova tbeoria do publicista fI'3DCeZ, sbre a qual volLa
,e insiste por isso mesmo a cada passo: --: Sepal'ar o poder
supremo do poder executivo para que a responsabilidade
possa exercer-'se, e no perder esta vantagem pela confuso
dos d'ous podel'~s, Mas ser possivel distinguil' o poder
(~) Assim o dizem, Gom toda razo, os theologos e canonistas fallundo da supremacia espJfitual do Pontifice Romano.
(2) Prncipes de Politique, cap, 2.

549-

supremo do poder executivo, chmando os ministros orgos

deste uILimo poder, a intervirem com a sua responsabilidade e referenda no exerci cio das allaspretogativas do primeil'o? J mostl'mos pelo raciocinio que no; mas mister que vejamos agora o pU,blicista pr alie mesmo fora de
toda a duvid'a o sen pensamento, que at aq1 temos in-,
terpretado.

O pod'er ministerial, diz B. Constant, bem que emanado dopoder real, tem entretanto uma existenciarealmente
separada d'este uILimo: e a rlifferena essencial e fundamentaI entre a autoridade responsav~1 e a autoridad~ investida da inviolabilidade.
O poder ministerial to realmente a unica mola
da execuo em uma constituio livre, que o monarcha
nada prope seno pelo intermedio de seus ministros;
nada
,
ordena sem que a assignatura d'el1es offerea nao li garantia de sua responsabilidacle. /)
t[ Quando se lrata tla'ltOmeao dos ministros o monaf'cha decide s; seu direil..9 incootestavel; mas desde que
se trata de uma aco directa, ou mesmo somente de uma
proposio, o poder ministerial obrigado a pr-se por diante
para que jamais a discusso ou a resisteocia compromelta o
chefe do Estado. (1)
li

Eis ahi o que seria bastante para esclarecer e convenceI' a um neophito da sciencia, qnanto mais a um provecto

( ~) Esquisse de CODstitutioTl, nota c. Du pouveir roya\.

550-

campeo, do governo cons,tituciol)al; mas tal o poder das

preocupaes, ainda quando ataco os melhores espiritos,
que o nosso illustra(Jo adversario, sem se (lar inteiramente
pOI.' convencido, atira ainda B. Con tanl em um .leito d
Procusto, e fOl'ceja por fazl' chegar as ideias do publicista
at onde cbego as suas propl'las ideias preconcebidas.

Salta com effeito aos olhos menos esclarecidos, que B.

Constc:ot querendo antes de tudo manter a separao essencial e fundamental entl'e o poder real e o poder ministerial,
no podia referil'-se seno ati exercicio d'este ultimo poder,
cxcl.usivamente ( execuo das leis e mais actos que
por concumitancia ou connexo entl'o DO quadro de
suas attribuies), quando depois de haver dito que elIe era
a unica mola da e~ecuo, acrescenta immediatamente como razo d'este asserto, o no pl'Op~ o monarcha cousa
alguma seno por intermedio de seus ministros, o no ordenar nada sem que a a~signatura <:\'elle8 ofi'erea nao a
garantia de sua reponsahilidade. -S assim. pelo menos,
que a ()ifferena entre a auto7'idade responsal'el e a autoridade inviolavel pode ser essencirl! e --fundamental, com<il
quer 'o publicista.
No obstante, tem o SI'. Conselheiro como evidente,
em face dostrecltos acima LJ'anscriplos que, na theoria rle B.
Const3llt, os ministros, apesa7' de sep:nal'-se o poder ministerial do real, responJem pelo '<tctos d'este nltimo poder
sendo que o puhlicista, ao affirmar que o monarcha nada
faz nem prope sem ser por intermcdio e com a I'esponsabi!id.ade rios ministros refere-se aos actos do poder real, II
e no aos uo executivo on ministerial como temos entcndi(\o! Edando logo tratos ao seu agudo eugenho, d'elle

tira em pl'ova desta sua interpretao as ;:,eguintes .l'az.e ,

'que reputa be'ft simples e p'tremlJtorias:
;

Ln Oue a nomeao dos ministro~, aponta'da como excepo da regra, da competencia do poder real, e, pois, ar
regra que essa excepo limita, concerne tambem:s attribuies d'aque\le poder: 2., que seria uma futilidade ina-'
dm issivel em nm escriptor da ordem de B. Constant esforar-se por demonstrar que o poder ministel'ial deve assignar.e respondei' pelos actos de sua especial compete\Jcia:
3., que o capitlilo dos-desanvolvimentos-, onde se encontra a pas~agem, decuja intelligenciase trata inscrever-se.
-do poder real-, d'onde 'ainda resulta que a execuo,
de que n'essa passagem se diz ser unica mola' o poner ministerial, , e no p.od'e ser ou'tra 'a e>Jcoo dos 'actos da
competencia do poder real.
.
E d'aqui conclue o Sr. Couselheiro "que na theol'ia de
B. Constant o poder ministerial um poder dwplamente
executivo: executivo, porque tem aUribuies proprias que
lhe do o caracter de um podei' constitucional separado do
real, e executivo, porque por intermedio ~'elle .que o
poder real tudo faz e mesmo prope, excepto u.nicamente a.
nomeao dos ministros. (1)
Ve-se pois, qu~ o Sr. Conselheiro Zacharias, confessando-se vencido em parte, procura todnvia converter a sua
derrota em victoria contra os seus adversarios; mas \Jo o
conseguir, port!ue felizmente mais pode a verdade do que

( ~ ) 'Da natureza o l-imites do Podor AfoeZeradm', '2,8. ecJ ,Apll. .J1.

Stl2 -

o esforo do engbllho humano, qQando desvairado pretende

obscurece-Ia e destrui-Ia' E d,izemos que cOQfeSsl-se vencido em parte, porque eIJectivamente, vencido pelas terminantes palavras de B. Conslant, reconhece agora 4ue
a nomeao dos mini~tros, atlribuio do poder real, constitue uma excep~o regra de que o monal'cha nada ordena seno por inler.medio dos seus ministros, e sem que
a assignatura d' estes otferea nao a garantia de sua
responsabilidade. E' j um grande triumpho para a opinio que sustentamos!
Infelizmente preteude o Sr. Conselheiro, que essa excepo a uuica no seu genero, para d'ahi Lirar o argumento de que ella limita a regra em oontrario; isto , que
no exercicio das outras attribuies do p,oderreal deve, segundo B. Constant, intervir a referenda e a responsabilidade dos ministros. Neste ponto com effeito engana-se verdadeiramente o Sr.' Conselheiro, e to collossal o seu engano, que bastar-nos-ha desfaz-lo, para que com a sua pl'imeira razo cio as outl'as duas apesar de peremptorias,
e com todas ellas a concluso que contra os seus adversarios quizerigir em victoria.
Na verdade, quando.B. Constaut na passagem acima
reproduzida, apresenta-nos a nomeao dos mini tros como
um d'aquelles actos do poder real em euja pratica o monarcha decide-se por si s, sendo este o seu direito illcontestavel, elle no-lo a'presentJ, no como uma excepo no
seu genero, mas como um exemplo, cuja citaO especial
tornava-se sobre tudo necessaria al1m de provar agl'ande
these da distinco e separao entre o .podel' real e o ministerial, separao sem a qual parecia-lhe particularmente

553

insoluvel c.omo j vimos, a questo da destit'uio do poder

executivo ou ministerial, Ahi est todo o erro ou todo o engano do S.', Conselheiro; erro ou engano. muito bastante
para pl'ovar que, se o publicista francez tem'sido mal comprehendido na presente questo, no' de certo aos que o
invoco do nosso lado, que essa falta pode seI' com justica
atlribuida.
Ora, que B. Constant, exprimind-se como se acaba
de ver I falia exemplificativamente e no limitativamente,
como quer o Sr, Conselheiro, cousa que no admille a menor duvida, e de qne qualquer poder convencer-se dando-se
ao pequeno trabalho, no s de confrontar a nola-C - das
suas Addies e Notas ao Esboo de Constituio com o cap.
2. dos seus Prinpios de politica, d' onde foro ellas tiradas, seno tambem de leI' allentamente e sem preveno
at o fim toda aqnella nota e todo aquelle cap. 2. E' justamenle quanto nasta para decidir-se a presenle questo (1).
Com effeito, no cap. 2. dos Principios de Politica encontro-se exactamente os mesmos' lrechos que acima
trauscrevemos da nota - C - das Addies e Nolas ao
Esboo ele C9nsltuio; mas alli, em vez de dizer o publicista restl'ictivamente, que qnanrlo se trata da nomeao dos ministros o monal'cha decide s, )l diz pelo contrario de um modo generieo, que quando se trata de -nomeaes-o monarcha decide s etc.;ll d'ollde resultaclaramente, con tra o calculo do nosso illustrado adversario, que para B.
(~) A edio de B. Constanl que temos em vi ta em nossas citaes, a de 486~, enriquecida com uma introduco e notas por MI'
E. Laboulay, distincto membro do instituto d Fran~a.

70

54 -

Consl~nl~ oull'as nomeaes existem alm da dos minislros,

que devem pertencer tambem ao podeI' real, e a respeito
das qnaes direito incontestavel do monarcha o decidi,' s.
Logo conseqeute, que a nomeao dos ministros no
uma excepo unica que limile algnma regl'a em contrario,
mas apenas um exemplo que o publicista, por exigellcias
do seu pensamento, entendeu dever particularisar em a
nota' que consagrou ao poder real, no seu Esboo de Const'ituio.

Poder-se-hia talvel peu,sal' um pouco precipitadamente,

que no passa de uma idia rectificada pejo publicista, essa
pequena differena de expresso que acabamos de notar;
mas seria ainda um engano, porque, continuf}udo a leitura
do autor nos dous lugares indicados, encontra-se afinal a
nomeao dos ministros e a nomeao dos jlzes ignalmente
contempladas llo'magestoso q~arlro das prerogativas do poder real, por elle mesmo delineado como o remate e a concluSO positiva de sua doutrina cerca d'este poder supremo.
Com etreito depois de haver dito qne o poder ministerial a unjca mola da execuo, e tanto .assif!! qne o monarcha nada faz, nada ordena ou prope n;l vasta esphera
do executivo, seno por intermedio dos ministros, e sem
que a assignatura d'estes offerea nao a gal'antia de sua
responsabilidade etc" B. Constant, em tel mos mui convenientes e precisos, toca na questo que por vezes temo agitado contra os partidal'ios da interveno e I'esponsabilidade ministerial em tudo: iSlO , a questo da nullidade
do chefe do Estado nas monarchias constitncionaes; e respondendo esta questo bem grave de um modo claro e

terminante, exhibe no s lima pl'ova do seu monarchismo~

mas tambem til'a todo o pretexto. a.os que forem tentados a
justificai' com a sua ai toridade a completa nullificao do
poder Mal, ea consequente morteda autonomia dos reis.
NO quero negar, conre sa francamente o publicista,
que haja no quadro de um poder monal'cbico mais aui. mado, mais activo, alguma cousa de seductorj porem as insti'tuies dependem muito mais dos tempos qiJe dos homens.
A aoo direota do monal'cha enfraqnece-se sempre inevitavelmeute, na razo dos progressos da' civilisao. Muitas
cousas que admiramos, e que nos pal'eaem tocantes em outras epochas, sr.o presentemente inadmissiveis. Figuraivos os reis de Frana distribuindo justia aos seus subditos
ao p de um carvalho, e ficareis commovido d'este espectaculo, e reverenciareis esse exerci cio augusto e ingenuo de
uma autoridade patemal ; ma~ hoje, o que veriamos em uma
sentena profel'ida por um rei sem o concurso dos tribunaes? A violaO de todos os pl'incipios, fi confuso e
todos os poderes, a destl'Uio da ilhlependencia'judiciafia,
to energici.lmente quel'ida por todas as classes. No
se r.az uma monal'chia constitucional com recordaes e
poesias ').

Eutretanto; c.ontillua B, Constant: " l?esta aos monarehas, sob uma oonstituio livre, nob?'es, bellas, s1.l,b)imes pre1'ogativas. A. elles pertence esse direito de agraciar, d'ireito
de uma natureza qllasi ivina, que repara os ~I'I'OS da justia
l1Umana, ou suas severidades muito inflexiveis, que tambem
so-erros: a elles pm'tence o dil'eiLO de investir os cidados
distinctos de uma illustrao duradoura, coi locando-os n'essa
InagisLl'atul'a hereditaria, que rene o esplen(iol' do passado

 55()

solemnidade das mais allas funces politicas: a elles pertence o direito de nomear os orgos das leis, e de garantir
sociedade. o gozo da ordem publica, e innoc.encia a seguridade: a elles pertence o direito de dissolver as assemblas
represen tativas, e de preservai' assim a nao dos de varios
de seus mandatarios, charnando-a a novas escolhas: a elles
pertenoe a nomeao dos ministros, nomeao que dirige para
o rnonarcha o reconhecimento nacional, quaQ{]o os minis- .
tros desempenho dignamente a misso que elle lhes tem
confiado ~ a elles perteece em fim a distribuio das gl'~as,
dos favores, das recompensas, a prerogativa de pagar com
um olhar ou com uma palavra os servios prestados ao Estado,
prerogativa que d ao monarcha um thesouro de opinio
inexbaurivel .
" Eis-ahi certamente, conclue o publicista, uma carreira vasta, attribuies magestosas, uma grande e nobre
misso; e serio mos e per/idos conselheiros os que apresentassem a um monarcha constitucional, como objecto de
desejo ou de saudade, esse poder despotico sem limites,
ou antes sem freio, que seria equivoco porque seria violento; que pesaria de uma maneira igualmente funsta sobre
o principe a quem s pode desviar, e sobre o povo a quem
s faz atormentar e cOl'l'omper (1).

,
Eis-ahi lambem, dizemos I}S, o lJuadro das nobres,
beBas e sublimes prerogalivas, que, na doutrina do celebre
publicista fl'ane7., devem constilu4' o poder real ou moderador, e que, competindo ao monarcha s, fazem com que o
( ~ ) Esquisse de COIistitution, nota c.-Du pouvoir royal.-Principes de Politique, cap. 2. o

57-

quadro do poder monarchico no seja to palido e descorado, como quererio alguns que fosse, e que conservando o
elemento monarchico na Constituio, fazem com que o
principe no seja um phantasma \lma nullidade coroada,
nem o Estado uma verdadeira republioa ou 0Iigarc4i~.

V-se n'esse quadro, e de um s6 olhar, que a nomeallo dos ministros juntamente com a nomeao dos magistrados acho-se collocadas, pela propria mo do autor,
no mesmo parallelo que o direito de nomenar os pares ou
senadore de dissolver as assembleal? representativas etc;
e se no se pde negar que, no entender do publicista
fl'3nCeZ, deve o monarcha decidir por si s6 das duas primeiras nemeaes, porque elle o diz expressamente, fora
ceder uma vez ao menos evidencia, e confessar que, confor e a sna doutrina, deve tambem por si s6 decidir o
monarcha quando se tratar do exercicio de qualquer das
outras prerogativas, que constituem com aquellas o seu
poder real ou moderador.
E notemos ainda, que uma semelhante doutrina no
Outro publicista
to afamado como elle, e' de mais a mais propagador das
suas ideias sobre o governo constitucional, igualmente a
professa em termos no me nos claros e precisos. Queremos falia I' do illustre visconde de Chateaubriand, o qual,
desenvolvendo e exagerando at a theoria de B. Constant,
tambem se prope como elle a mesma questo, e como
clle a resolvp., a despeito de suas exageraes, quasi nos mesmos termos. (1) Ouamo-le sobre a materia :
somente professda por B. Constant.

(4 ) Que Chateuubriand exagera a doutrina de B. Constanl, 01io

-- 58 , . (( A. doutl'ina sobre

:1 pi'erogat~va

I'eal constilucional,
diz o iIIustte llulM da ninarcha segiMido a Cltta, : que
nall procede directamente do rei nos actos do governo (00t~se esta expresso), que lUdo obra do ministro at as
eOUS:1S qU~ Se fazem ttl nolne do rei e com sua assignatura, projectos de lei, orrleoanas, escolha dos homens.
O rei, n~ monarcuia repl'esentativa, uma divindade <Jue nada pde aHingir: inviolavel e sagr'ada elta
aind infaIlivel; por qlJanto se ha erro, este erro do ministl' no do ti. Assim', p6de-se examinar tudo sem
offender magestde real, porque tudo decorre de um ministro ?'e.~pOn$at'dl (t),
.

" Quest1lo - No govrno j'epte'selltativo, exclamo, o

rei Dlio pois mais do qoe ltm idol vo? Adoro-no srbre
o altar, trtas'lle gem sem. aco IJ podei'. .
Eis-ahi o erro (sim). O rei,

n'e~ta

monarc!lia, mais

somos dos que o dizemos, mas o [lroprio autor dos Principios de IlOlilica, o q11a\ exprime-se nestes lermos, 5ummalIlente dignos de serem aqui
notados:

/( Minh!l ideias s podem ganhar, diZ B. Constant, sendo reproduzidas [lor um interprete -de Um talento to raro. Apenas el1e as exagera um pouco, pretendendo reduzir Utl tal sorle () monul'cha qualidad de espectador, que diz nestas formoes pnlunas: " Que o rei no
fCYT'~a'ndo seu ninistro, se este no aceede ao parecer do rei, o rei no
insiste mais. O ministro obra, commelle uma falta, eahe, e o n:i
,nuda o seu ministerio (De lo monuFobie selon lu cbarte, cap. 5. ) .
NJlo de cerlo assim que o entendo. Quando o rei v um ministro
prestes a comrneLlel' uma falta, declara TI. Constanl, no Gca illlpass\vel. No deixa commetLer uma faHa, cuja pena recabiria sohre 11 nao. Nilo fora seu ministro, mas despede-o antes que n talla seja
commetltda". Esquisse de Constitution, nota C, in fine.

(~ l

De la monal'ehie sclon la eharlc, (ap ..~,o

5~9

absoluto do que nunca o fOI'o es seus antepassados, mais

poderoso do que o sulto em Constantinopla, JI)ais senbor
do ~ue Luiz XIV em Versailbas. Elle P40 deve cuntas de
sua vontade e de suas ac.es seno a Deus
.

Elle s regei ta ou sancciona a lei; toda lei emana pois

d'eIJe; elIe pois soberano legislador.-Elles eleva-se mesmo acima tia lei, porque s elle pode agl'aciar, e fallal' majs
alto do qne a let. - Elle s exami'll, c destitue os l11ini&t~Qs
sua vontade, sem oPPOSiO sem inspeco; toda a dmi. nistrao decorre pois d' elle; alie o $ell chefe supre.
mo etc. etc. (i) ".

E o que dil' a isto o Sr. Conselheiro Zachal'ias? O

que podcl' op~or ainda o nosso illustrado adversario s
duas autoridades de 6. Conslant e CbaleaubJialld, assim
concordes em altribuir ao rei S o exercici.o das ahs prerogativas, que, no pensar de ambos, devem formar o seu
poder supremo especial? Querer~ ainda S. Ex.. pel'siSlir
em negar ao monarcha s toda a aco e todo o pqder ?
Ql)erer ai~Hla redu7Ji-lo a um ,dolo vo, 0m tudo semelha~te
ao idolo babylonico, que s fallava a s comia pela bocca
dos seus astu tos ministros? No o esperamos.
Provado poi d'este modo (o mais pere~ptorio possivel), que B' Conslant, apoutaudo a nomeaiio dos minjstl'05 como um dos cas\)s em llne o monal'cha decide s, no
faz de certo uma excepo pretendida regra doSr. Con(1 ) Ibidem, call.

~2.

560-

selheiro ,Zacharias, mas apl'esenta ap'enas um exemplo em

apoio da verdadeira regra geral, segundo a qual, no seu
entender e do seu mais autorisado interprete, deve o
monarcha decidir s quando se trata de qualquer das attribuies do seu poder supremo ou moderador, parecenos bem escusada qualquer reflexo mais de nossa parte,
em ordem a demonstrar a improcedencia das outras duas
razes, em que se firmou o nosso ilIustrado adversario para
fundamentar a sua opinio, visto que llas cabem necessariamente com o falso supposto d'aquella pretendida
excepo, que poderia dar-lhes alguma plausibilidade.
Entret:mto, no deixaremos de observar, quanto segunda razo apresentada, que l) Sr. Conselheiro nos parece
ainda laborar em gl'ave equivoco quan40 diz: que seria
uma futilidade inadmissivel em escript(lr como B. Constallt,
o esforar-se por demonstrar que o poder J}linisterial deve
assignar e responder pelo~ actos de sua especial competencia. Porquanto, B. Constant no se esfora por de monstrar tal oousa. Todo o seu esforo encaminha,-se pelo con- .
trario a demonstrar, como j fizemos ver, a grande necessidade que ha de separal' o poder executivo, que um
poder responsavel, (lo poder supremo ou real investido da
inviolabilidade, e conseguintemente a necessidade de no
rebaixar este ultimo at o nivel do primeiro, fazendo intervir os ministros no exercicio de suas altas prerogativas,
como alis devem intervir no exercicio das fUllces do
executivo, com o que tornar-se-bio insoluveis as questes
da destitui'O d' este poder e da responsabilidade dos seus
agentes.

o que ha digno

de notar-se neste panicular, e o que

 61 -

parece tel' escapado ao SI', Conselheiro, que B. Const~nl,

I'econhecendo expl'essamente que o poder executivo emana
do poder rea~, visto como no se poderia negar ao monal'cha a qualidade de chefe ou (Ieposi~ario supremo d'estc
poder, en-tende com tudo (exagerando um pouco as cousas)
que o poder ministerial, separado do real, a unica mola
da execuo das leis e do mais que, por concomitancia ou
connexo, entra na esphel'a do podei' executivo, visto que
o monarcha nada pl'ope ou ordena ahi, sem ser pOl' inttwmedio dos seus ministros, e sem que sua assignalura offerea nao a garantia de sua responsabilidade. Mas no
quiz de certo o publicista dizer com ist, que a ex.ecuo das
leis etc. fosse da exclu.siva competencia do poder ministerial,
ou que no tivesse o monarcha, mesmo no dominio d'essa
execuo, o direilo de intervir ou de rdeoar como ehefe
e fonte do poder, caso este em que poderia talvez hav~r futilidade na demonstrao de que os ministros devem assignar e respondei' pelos aclos proprios do referido poder.
Os ministros, ainda que teoho um pode que at certo
ponlo lhes perle'llce como proprio, no deixo por isso de
ser ministros do rei, agentes tio poder execulivo; e por
.conseguinte no podem prescindir das ordens stlpremtls Otl
da primeira impulso, que pertence ao' chefe e depos~tario
d'esse poder, e que cl'elle deve sempre partil'. (1)
( ~ ) No obstante, afastando-se quanto a ns dos verdadeiros principias, opina n. Constout, como todos sahem, !'(ue no s as proposies de leis devem ser unicamente assignadas pelos ministros, pelas
razes que deu o illusLre autor da ,lIo'lal'chia segundo a carta ma tambem que s elles devem assignar todos os actos do poder ministerial,
visto que cc annexar a assignutura real u ncto que so sugeitos ao exame das camara , expostos s reclamaes dos puticulares, e que podem
tornar-se asslllllupto de uma accusa..o contra o mini tros cOfl1promet-

71

562-

. A razo que d B. COllstant da interposio do parleI'

ministerial, quando se trata de uma aco directa" ou somente de uma proposio, vem a ser - para que a iscusso
ou a resistencia no compromelta jamais o chefe do Estado- i e nesta razo pretende Lambem estribar-se o SI'.
Conselheiro para sustentar a sua opinio, ainda que lllfeli7.mente n,) lhe possa ella aproveitar, visto como no pde
ampliar-se nem ter applicao [6ra do do"minio do executivo
propriamente dito. Primeiramente porque,quandoB. Conlltant falia de uma aco directa, lem em vistas uma aco que
directamente vai en ten der com os direitos dos cidados,como
por exemplo, condem1lar, encarcera?-, despojar, proscrevmetc., mas no uma aco que se limita a tirar opoder aos homens ou s assemblas, que no poderio possui-lo por mais
tempo sem perigo (ado propria do poder real o,u moderador); e quando falia de proposio, no tem em vista seno a
proposiO ou iniciativa nas leis que, como se sabe, altrbuio pl'opria do poder executivo (Consl. art. ) (1).
Em segundo lugar porque, s uma aco rlirecta como a
aco do executivo, que pde provocar uma discusso e uma
teria talvez essa assignatura augusta elc. Esquisse de Constitution,
nota G.
Mas, se esta razo no pode quanlo a ns justificar suffiQientemente
tudo que quer o puhlicista, pelo menos serve, s mil maravilhas, para
provar que, quando elle falia da interferencia e mediao indispensavel
dos ministros, refere-se exclusivamente aos actos do poder executivo
ou ministerial, actos que em sua opiniflo s6 pelos ministros del'em ser
assignados. Do contrario, fra mister attribuil'-Jhe o' absurdo de pretender que, sob o regimen da monarchia constitucional, no apparecessem actos alguns, nem mesmo os do poder real, revestidos da assigna.tura do rei, que, como se tem dito, constitue o cunho monal'cbico. JlIas
<quem dir que, segundo B. Constant, no deve o monarcha assignar os
actos do poder real ou modendol'?
.
(1) V. Principes ele Politique, cap. 2. 0 , e Esquisse de Constitution nota G., d'oude extra,himos a antecedente.
'

563-

I'esistcncia capazes de compl'ometter o chcfe do Estado,

como o attcsta a historia, mas n110 a aco de um poder
neutro e preservador como o poder I'eal, e...qlje s se encaminba a mClJntm' o que existe, como melhor se ver adiaute
explicadD pelas pl'op,t'ias palavms de B. Constant.
Quanto ao mais, no nos dar~mos ao trabalbo de contestar ao Sr, Conselbeil'O Zacbarias, que o poder ministerial
seja um poder duplamehte executivo; porquant9, pderiamos
at dar de barato e conceder que elle seja ou deva sei'
t1'ipl'icadamente executivo; no, bem entendido, porque os
outro tres poderes, morlerador, legislativo e judiciario, nada
posso fazer seno por intermedio dos ministros
e mediante
I
a sua referenda, como quer o Sl'. Conselheiro que acoblea
Io:om o poder moderador; no que acabamQs dd provar a sua
sem razo; mas porque o poder ministerial, do mesmo
modo que deve executar.e fazer executar as leis, que so
as deliberaes do poder legislativo, aRsim tambem deve conconel', qnanto couber em suas altribuies, pal'a que sejo
execula(l"as as delibel'aes do Poder Moderador, que lambem so leis para os Outl'OS poderes, e finalmente as senten,
as dos juizes e tribnnaes, que so as ti libel'aes do podel'
judi.ciario, e de alguma surte as leis especiaes a que esto
sujeitos os indivjduos em suas contestaes. (1)

(4) O julgamento, como diz BerriatSaint-Prix, no oulra

cousa seno um mandamento indil'idual deduzido do mandamento
geral da lei. Quando o legislador tem decretado, quando o juiz tem
condemnado, o agente de execuo,interl'em j no comu superior, mas
~omo um inferior cujos poderes so 'limitados mediatam'ente pela lei,
Immelalamenle pela sentena " Theol'ic dI.' Droit Constitutionnel
{ranais, 4. d parle, n. O 1204.

4-

Addicionando, em outro lugar, mais uma allrilJuio

ao quadro das altas pI'erog()livas que devem ser reservadas
ao monarcha s, quadro que acima repr<?duzimos, opina
B. Conslaut, que lambem ( o direito. de paz e de guel'l'a
no pode em uma mooarc~ia ser enlregue seno ao poder
real D ( 1); e porque trala o publicisla da responsabilidade
minjsterial por occasio do exercicio d'e,se direito, el1tendeo logo o Sr. Conselheiro que d'ahi podia tirar argumento
para provar (nole-se bem), que, segundo B. Constant,
devem os ministl'os referendar e respondei' pelos actos do
podei' real ou moderador. Mas tanto no pde o seu argumenlo colber, que a mesma passagem lranscripla por S.
Ex., sendo como contraproducente a todas as vislas,
deita por terra a sua opiniO, e 'Convence a qualquer
que, s por uma eSll'anlla confuso de jaeias, poderia Sel'
invocada.
Depois de haver expendido as raz~s porque em seu
pensar deve o direito de paz e de guerra pertencer ao poder
real, perguntla B. Clmstant: Mas neslie caso, dil'O, oo(Je
estar a I'esponsabilidade? D E, sem ma~s preambulo, l'espODd~ o publicista: nos minislrOS. Pal'a que porem a
sua resposta no poetasse autol'isar em tempo algum a
doutrina hoje sHguida pelo nosso illuslrado adversario explica elle logo o seu pensamento dizendo, que os miuistros
respondem no por tet'em declarado a guerra, o que nao
um acto de sua competencia; mas por tel'em conservado o
lugar e continuado seus serviros, se achar que o motivo
da guerra no foi jus~o e legitimo. Bem como um ministro
( 1 l E~quisse de Constitution, Dota E, Du lJroit.de pairo et de

(Juerre.

;565-

Je finanas, exemplifica .0 eser.iptor, sob um. rei que quizesse fazeI' levantar impostos sem o concurso do poder legislativo, seria punivel, ue como J'esponsavel pela vontade
de seu amo, mas como responsavel pelos ac.tos inconstitucionaes que ho'Uvesse pmticado para servir essa vontade, (1.)
I

Mas se B, Constant, entendendo que o direito de decidir a guerra e a paz deve p'ertencer ao poder real, el1tende
ao mesmo tempo, e e press~mente declara, que no podem os ministros ser chamados a ttesponder pelo aclo mesmo de declal'ao da guerra-porque este no de sua C07npctencia, e sim da comp.etencia do p.eder real; se a responsabilidade ministerial, como elle tambeU! o diz, s pd.e em
tal caso ter por objecto os -actos que posterjOl'mente pratie~rem os ministros para fazel'em um ~uerf'a, 'cujo motivo no foi achado justo e,legitimo, com.o poude o nosso
illusll'ado adversario invocar a autoridade de B. Constant
nesta passagem, para pro\'ar que, conforme, a sua doutrina~
so os ministros responsaveis pelos actos da competencia do
Poder Moderador do rei?
.
No tiOS demoraremos em desenlVolyer todo o pensameoto do publicista francez sobre o assumpt@ de que nos
oecupamos; pensamento aLis bem claro e de flleil compre~
henso em face do exmplo p.O'l' elle m.esmo aduzida, e que
o SI'. Censelbeiro julgou no obstante deveI' omittir.
O nosso legisladol' constituinte eoteodeo .que no devia seguir a B. Constaot nes,ta parte, e sabiamen te col1ocou o direito de declarar a guerFa e fa2er a paz entre as attribuies
do pO,der executivo (Consl. art. 12 9); divergencia esta
o

(~

) l1Jidem.

D66

que seria pOl' si s bastan te para tomar aqui escusado

qualquel' desenvolvimento sobl'e a matel'ia, quando alis
no houves'e sido ella ll'atada com a devida c1al'eza pelo
escriptor, 'a quem nos temos I'eferido.
Partindo do pI'incipio que as iustituies devem concedeI' ao poder todos os meios razoa veis ue fazei' o bem,
porem no devem jamais descails31' ele tal sorte n' elIe, que
dei~em subsisLil' o mal na trY(Jothese de que o I'emediar,
pensa o publicista qne,uma 'vez confiada 30 potler real a
declarao da guerra, como, lhe parece cOQveniente: fica
no obslante o paiz sntliciellLemente garanLido conLra as
funestas consequencias' d' esse acLo quando destituido de
justia e legitimidade, se fOl'cm os ministros chamados a
responler pelos mios empregados pam se' fazer a guerra
declwrada:, ' No se faz com etreito a gllcl'l'a sem leva de homens e grande dispendio de dinheiro, que pizem ser o nervo d'ella; eento de duas uma: ou as assemblas representativas auxilio o miuisterio vOLando a f91'a e o diniteil'o necess:,).rio parll effcctuar a guerra, e neste caso no ba que
tratar de responsabilidade, pOl'quc a jusLia e conveniencia
d'elIa UCo reconhecidas; oa polo con LI'ario reLil'o -lhe
toda a sua coadjuvao, e ne le caso ainda, ou o ministerio
recnal' ue fazer a guerra ifljusta e inuLil, ou arrojar-se-ha
a faze-Ia pondo-se fra da Constitui'O e das leis, e os ministl'llS sero justamente chamados a I'espondel' pelo emprego dos meios illeges. D'onde veio B. ConsLant a dizer
que :a unica garan Lia possivel eon Ll'a as guerras inuteis ou
injustas a eueq~ia d,as Jssemblas 'representaLivas, (1)
I

( I ) Principes ele Politique, cap, 13, ESl]uissc de ConsWl~tion,

nota E.

!:i6i _.

Entretanto,: con iderundo sem duvida o nosso legislador constituinte que .a simples declal'ao d'a' guel'l'a
j em si um facto basta.otemenle gr:ive e capaz. d'e compromelleJ' sem remisso o paiz que, quando mais no
seja, pode vr-se collocado na (lura necessidade de repeIlir necc sal'iameute as bostilid::H.les ncetadas pejo inimigo elc., no quir. contenlar-se com a respllsabilidade
dos minislros pelos faclos posteriores a aquella declarao, responsabilidade que julgou jnsufficiente paTa 0a.rantir, como mister, a seg raua ex.lerna d" Estado;
e ento, afastando-se dI' ensillo de B Consrtant nesle
p,0nto, fez remonlar essa respollsal>ilidda ao faclo meSmo da decl:u:ao da guel'ra, collocando como.coIlQcoll
entre as allribuies '1'10' puder exuOll'livQ o' direilo de a
declarai'. E esta divel'gencia, este afaslamenlo da nossa
Constiluio da doulrina do publicista que a inspirou,
conslitue, em abono da verdade, nontra o Sr. Conselheiro
Zacbarias, um argumenlo mais forle talvez do que pensou S. Ex. ao citar B. Constant sobre o direito de paz
e de guerJ'a.

o que

ac'onleceo com o 'dil'eito de paz e de guefl'a,

aconteceo ainda e por mOli'v idenlico com o t1ireilo de

o Sr. Mnrquez de Olinda

parece convir contra o Sr: Conselheiro

em que no se pde ultrihuir a B. Constant, por ol\oasio
do direilo de guerra, o lJuerer qne os ministros re~pnndo por um
acto que, em sua. opinio, deve ser da privativa eompetencia. do podfll'
real. AffirUla porem que nno enten.de o publicista, ql1andQ declara que
os minisLros respondero por terem eonscl'I'ado o lugar, e continuado
s~~s servios, -e o motivo da guerra ror acbado a6nal injusto C ille
gltUIIO.
A' vi ta d'islo, devemos eonressar que 56 a medo aventurmos li
hl'eI'c cxplical;o que acima se l.

ZachaTi~s,

568-

nomear os magistrados, que B. Con~tant tambem quizel'a allribuir a'o rei s, afim de dar-Ibe por mais este meio
toda a influencia e toda a ljopularidade que a liberdade comporta. Mas os redactores da nossa ConstituiO, considerando que no se podia razoalmente Sllppl' cm um
s bomem a capacidade necessaria para' ~em escolher centenares (le juizes em uma granda massa df: elegiveis espalhada por u,m immenso territorio, e qJe alm d'isto a nomeao (los magistrados era suscepLivel de numerosos e
frequente~ ahusos, dignos da mais severa represso, como
em outro lugar dissemos, julgou 'Preferivel fazer d'elJa uma
attribuio do poder executivo ou do Imperador com os
sem~ ministros, devendo estes por 'consequencia sei' cbamados a responder pelo mo exerciclO que d'esta allriboio
se fizesse. (1)
De maneira qne, apnas nos repolltamos attentamente
enumerao das prerogativas do poder real, feita por B.
Constant, e a combinamos com a classificao das atlribuies do Poder Moderador e do executivo realisada pela
nossa Constituio, chegamos quasi infal\ivelmente a este
resultado.: que a questo da responsabilidade ministerial
no foi, nem podia ser indiffereute nestas clas ificaes e
que tanto. o publicista fl'ancez como o legislador brazileir.o
tivero em vistas conferir ao poder real privativamente,
aquellas attribllies 'cujo exercicio no era de natureza a
desafiar a respnsabllidaae judiciaria, reservando pelo contrario ao poder ea;eouti'vo a\luel\as Cl1jOS abusos mui Lo importava qe fossem ,reprimidos por meio da sanco penal.

(1) V. pag, 84, e 21lS deste cseriplo.

,

569 -

Finalmente per istindo no engano de qlle)he fal"ol'avel a autoridade do celeure publicista francez, e procurando
cada vez mais engrossa?' sua illuso, volta-se
o Sr. . ConseI
Ibeiro para o chamado paiz classico do govel'l1o l'cprcsentativo, onde suppe em vigor a sua tbeoria di' responsabilidade ministerial eJn tudo; e, uma vez collocaJo n'essa posiO, argumenta nos segu)lltes termo!':
Se o legi&lador constituinte, diz elle, imitou B.
Constanl na creao do Poder Moderado,', sabido que
B. Conslant escrevendo a sua theoria constitucional tinha
olhos fixos na Inglaterra, -Ora, na Ioglatel'l'a, ou de a realeza venel'ada 'como um principio, oude reina a ~reua de
que o rei incapaz de fazer mal--< the 7cing can do no
wrong" -lem-se por inconcllssa a seguinte doutrina etc.))
E cita em segnida urna passagem dos. co11imentl,trios de Stephen, em qnesuppe consagrada a sua opinio, mas que
cm abono da verdade, nada contem de positivo e terminante
a tal respeito. (1)
II

NO examinaremos, se B. Conslant, escrevcndo os scus

Principias de politica, e dcpois o seu Esboo de constituio,
teve ou l1o os olhos fixos na Inglaterra, como quem prctendesse copiar flelmente a suas instituies; mas, convindo
em quc o celebre puhlicista no ignorava de cer~o o quc por
ali se passa, snster1l3l'emos todavia com as suas proprias palanas, que elle estava rl.lalmente longe de entendeI' a constiluio inglcza, no tocante s altas prerogativas da cor"
como agora a quel' entender o nosso illustl'ado ad\'crsal'io

("~) Da nalul'c~a

e limil

do Podcr

Jlfodcl'arlor, ~.. n pag, 45.

72

- mo adllzindo citaes vagas, e que nada encerro sobre a materia, que corte precisamente a nossa questo.
Sempre pr'eocupado de separar o podei' real e torna-lo
independente do poder executivo ou ministerial, que este
fi o fundo de sua theol'ia, escreve B. Constant o seguinte,
com referencia a esta sepal'a..o essencial e fundamental
(a passagem um ponco extensa, mas no ha remedio seno 'transcreve-Ia integl1ilmente):
" Tem-se pretendido, diz o publicista, que na Inglaterra
o p(i)d'er real no era to positivamente distincto do poder
ministlt"rial. Citaro uma conjuoctura em que.a vontade pessoal
do soberano (atteM]a -se uem) vencra a dos seus ministros,
reeusaotlo fazer os catholicos pal,ticipantes dos privi1legios
dos outros seus subdito\>. Mas aqui duas cousas so confundidas: o direito de manter o que existe, di1'eito que pertence neceSsariament ao poder real, e que o constitue, como
affil'mo," autol'idade neutra e preservadl'a ; e o dil'eito de
propm' o estabelecimento do que no existe ainda, dit'eito
que pet'tence ao po.det ministerial.
Na circumsta:~cia indicada.no se tl'aLava seno de manter o que existia., 'Porque as leis contl'i1 os catholicos esto
em pleno vigor, bem que a execuo d'ellas se ache suavisada. Ora, nenhuma lei pode ser abrogada sem a participao do po~el' real. No e-xamil1o se, do 'caso pat,ticula.r,
o exercicio d'esse poder foi bom ou mo; lamento que, escru pulos t'espeilave,is, pois que dependem da cOFlsciellcia,
mas enolleos em pl'incipio e funestos na applicao, te- nho induzido o rei da Inglaterra a mantm' medidas. Vl'matorias e intolerantes; mas trata-se som!lnte aqui de

n71

0-

provaI' que, man.tendo-as, o poder l'eal no sahio dos seus

limitf\s, epara noscnvencecmos d'isto superabundantemente, invertamos a hypot11ese, e supponhamos que essas leis
contra os catbolicos n110 houvessem existido. - A vontade pessoal do mooarcha no teria podido obrigar nenhum m~
nistro a propo-las; oe ouM atlifmar que o rei da IuglatelTa
no acharia um ministro que propuzesse semelhanJes leis.Assim, a differella entre o poder real e o poder ministerial provada pelo pl'Oprio e:x.emplo allegado pal'a obscurece-la. - O Caractel' neu tI'O t1 purame.o te preservadol'
do primeiro bem manifesto: evidente que, entre os
dous, s o segundo activo, pois que se este ultimo no
q~tizesse obrar, o primeil'o no acharia nenhum meio de o.
c01'/J$tmngeT a isso e no te1'ia tambem meio de obmr sem
elle: uotae que essa posio do poder real .s tem vantage,ns e Jl~O inconvenientes; porquanto, a? passo quoe um
rei da lnglatel'l'a encontraria, na recusa de obl'ar do seu
ministerio, um invencivel 6bsLaclllo para propor leis con- I
tra;ria.s ad espil'ito do seculo e liberdade religiosa, essa
oppOSio ministerial seria impotente, se quizesse impedit'
o lJoder t1eal de fazei' 'propor leis conformes a esse
espirito e essa liberdade. O 1"ei no teria mais d q~w
1nudar de 1l1inist'ros, e em quanto ninguem se apresenta-o
a para afrontar a opin4io, e para lutar de frente contl'a
as luzes, offerccer-se-bio mil pam serem orgos das medidas populares, qlle a nao apoial'ia com sua approvao e com seus votos ;) (-11'
~
Ora, I'esulta clal'umente desta passagem llue, no -pel1(f) Principes de Politiq'lte, cap. 2. o -Esquisse ele Constitution,
nota C. DII), pouvoir l'oyaZ.
I

72 -.'

ai' de B. COl\stant, mesmo lia Inglaterra o poder real

sepal'ado e indepeudtlDte do poder ministerial, sendo que
e~la sep:;lraO e. independencia pl~va-se concludentemente
por dous factos: 1.0 que no exercicio das funces proprias do poder rfll, bem como a sanco das leis, a vontade pessoal do rei leva de vencida ~ vontade dos seus
ministros, e pode tornar-se etlicaz 3pesar d'elles, ainda
que se encamihfl a um fim menos justo e conveniente;
2. o que, tratando-se p-elo con trario do exercicio de funces propl'ias do 'Poder ministerial, como verbi gmtia a proposiO ou iniciativa das leis, a vontade do rei acha-se
dependente da vontade dos seus minstl'os, e no pode
traduzir.l'ge em facto sem que elles a acceitem como sua.
D'onde se Sgue, conforme a doutrina mesma de B. Const3nt sobre a responsabilidade, que n3 Inglaterra os ministros s podem ser responsaveis por aquillo que se
elfectua com o seu assentimento, e a qne poderio oppr como nm obstaculo invencivel1a sua resi~tencia, m3S
no por aquillo ,em que a sua vontade, ainda que razoavel, pode ser vencida pela vontade lJeSsoal do monarcha;
e cQmo esta 'ultima hypotbes s realisavel, seguudo
o exemplo citado, quando o monarcha nsa do sen podeI'
.supr-emo ou moderador, segue-s~ ainda, que, mesmo n3
Inglaterra, no podem' os ministros do rei SeI" chamados
a responder pelos actos do poder real ou' moderador.

Eis ahi, em poucas palavras, o que nos pal'cce logica

e evidentemente deconer da passagem acima transcripta,
eI que B. Constan,t sem duvida escl'eveo tendo os olhos
na Ingla\erra. E se a nossa concluso exacta, como
suppomos, eumpre- confessar gue, ainda neste ponLo, foi
pouco feliz .0 Sr. Conselheir.o :..ppellando para a aulofi-

t)73 -

dade do puhlicista francez inspirado pelos exemplos e pelas

lheorias do governo nglez.
Allega o Sr. Conselheiro Z:icharias tlue na Inglaterra,
onde a realeza venerada camo um principio, reina a
boa crena de que o rei incapaz de fazer o mal: T1te
7cing can elo '11.0 w1'ong; - e raciocinando, como de facto
raciociuO alguns inglezes, pretende que uma vez aceito
o dogma contido n'essa celebre maxima, a cousequenca
, (Iue os ministros do rei devem ser' responsaveis 1)01'
lodos os seus actos. Mas este raciocnio no pode ser
mais inexacto. Por quanlo, de que o rei no pde fazer
o mal, no se segne de maneira alguma, como observa um
judicioso escriptol" que os ministros o posso, aiuda mes
mo quando obro pOl' ordem elo rei.
De mais, sobreleva notar bem, que a maxima da impeccabilielae, conside~ada pelo Sr. Conselheiro como fonte
da resportsabiliilade ministl-)I'ial, tanto se applica na InglaE' suPPOsiO da lei,
terra ao I'ai como ao parlamento.
diz Bl.1kstone, que l)em o re'i, nem alguma das duas camaras,
tomada c9l1ectivameute, capaz de fazer uma injustia
( 1 ).. E esta circumstancia em que devm ter advertido o
nosso illuslra.do adversario bastanle para provaI' que a
maxima The ki.ng can do no wrong II - no susceptivel
da cOnSef)llencia que d'ella quel' nos fazer colligir; porquaoto, segnndo a jUQiciosa observao de Mr. Rollius d abi
resulta que, lendo um ministr concorrido para uma m lei
<t

( ~ ) Oommentaires SUl'
lrad. par~. M. Chompl'.

.
18'

loi anglatzes, liv. 1.0, cap. 7. n. 01.0,

574

adQptad.a,pelo pal'1amento, geria ainda pOI' este motivo justiavel, o que aindano lembrou a ninguem. (1)
Tratando ela inviolabilidade da pessoa do Imperador, j
por ve~es.fizemos vl' que no era possivel fu nda-Ia 11' essa fa<IllGsa maxima da i1wrr-(lncia d@ monarc\Ja, pois que, considerada debaixo d'esse ponto de vista, c6l;no geralmente
a cnsiderO, no passava de uma fioo lo absurda quanlo
impia; \8 pelo que agora,se acaha de ver impossvel tamb9-m fazer derival' d'ella a responsabilidade dos minis~ros
por t~cl:os os aclos do rei, ainda' quando fosse uma verdade,
e uo orna mentim de (aoto, corp.() so todas as fices.
Reslll~uos pois somente tixar osenlido razoavel, em que podemos tomar tal maxima, e para isto adoplaremos por
guia o mais eelebre e o'Plais (lulol'isado commenladol' das
leis inglezas.
01'0"

segundo Bla'kston.e, a m.axima - The 'king can

do no wrong - no exprime seuo a perfeio da pessaa do

rei considerado como chefe do govern,O, e esta prfeio

c.ontem dU.0s cousas: 1." Que no se pode impulal' ao rei
como crime aquillG que se acha de reprehensivel na admi11istrao do p.ai~, e que clle nlio pessoalmente ?'esIJonsavel
pal'a com a nao: 2." Que a pI'crogaliva da cora no
Iconsisle em fazer injus,lia', 'florqu.e foi inswiua para o
bem oa nao, e cOllseguinLemente no pode ou anles nao
( ~ ) LaUra d'ult juriseonsulla anglais sur la responsabilit minis,
tel'ialle, avee des remarq/.ws etc.
Emquanto porem assim pensa o illustre Ict. helga, o Sr. Conselheiro Zacbarias lambrou-se entre ns de tornar os ministros responsaveis
nt pela sanciio das leis'! V'. o nosso cap, 104, pl'imcjru IHute, pago 326
e eguintes.

7-

deve ser exercida em s~u prejuizo. Mas lio quer a maxima dizei' de maneira alguma, que tudo quanto faz o governo. ou o rei seja em si mesmo justo ou legal' somentedigno de applausos e elogios:
Entretanto, acrescenta Blakstone, ainda que a lei
attribua ao soberano esta perfeio pes oal, a cvnstitllio autorisa t~davia ambas as camaras do parlamento a
suppor o cont'rario em um certo gro, Cada uma d ellas
tem usado do direito de dirJg~r ao rei admoeslaes, e de
quei~ar-se at dos actos d realeza, que procedem mais
especialmente de soa pessoa ele. (1)
Com elfeito, exptica .ainda OUtl'O publicisla da mesma
nao: Ir O direito inglez, cero3A(l0 a pessoa do rei de
um explendor e de uma dignidade de que se no acho talvez
exemplos em ouu'as naes, rro lhe atlri4ue todavia essa
infallibilidacle, que no partilha de nenhum mbrtal.
O rei no pode commellcr nenhuma injustia sob a ?'elao da sua 1'esponsabilidade pessoal; mas sob a relao
da natureza humana, pode enganar-se, e imputar-lhe wm
erro no um crime em direito ingle-z. (2)
Tal pois o vel'dadeil'o sentido da maxillla: The
kitng can do 'ltQ wrong; - e ninguem dir que no seja
(~) Commentaires SU7' les lois anglaizes, Iiv. 4.0 cap. 7,0' n. Ln
Isto vem em cO!lfirmao do direito de censura, que em outra parte sustentamo, a r<lspeito dos actos do Poder Moderado7', sem que se
possa excluilo por consideraes deduzidas da inviolabilidade monarcbica Pote.
(2) M. Hoit, fl'he law af libel etc, (IiI. por MI'. Birnhaum, professor da lIoil'ersidade de Lovaina Natice sur les dispositions du drait
anglais rel~tives alta; delits de la presse.
o

fl76 -

ell~ infinitamente mais razoavel e mais O3tur31, do que

o elfeito que commummenle lhe allribuem, ou qnerendo
fundar n'ella a inviolabilidade do principe, ou querendo
tiraI' d'ella a responsaLilidade legal de seu: ministros
por todos os seus actos. E' assim qe ns a entendemos com hoas aUloridades, e assim que a compl'eh.endero os redactores da nossa Con:;tituio lraduzindo-a
!las palavras do al't. 99.

Sem duvida Blakstone como obseJ'va M. Holtius

est longe de desconhecer a responsabilirlade minislerial
cuja data fazem remonlal' famosa Rebellio, poslo que sua
lheoria ainda hoje seja obscum eproblemalica (1); mas
no s o publicista inglez no a faz del'ivar do mesmo principio, que o SI'. Conselheiro
Zachal'ias (a impcccabilidarle
.
do principe), seno lambem eSl cerlamente mui longe de
alll'ibnir-Ihe loda a exlIl9o e alcance, qlle lhe altribue o
nosso illusLrado adycrsario.
\

Na verdade, se Blakstone entendesse que a responsabilidade ministerial na Inglalerra derjvava da max,irna.The king cando no wrong-, por certo teria fallado d'ella, como justamente nola o escriptor u)limamenle citado, no
lugar em que trata da perfeio do rei, Oll da slla il'l'esponsahilidade. Porem no: elle falia da responsabilidade minislerial em oulro lugar, por oecasio da soberania
do principe, e no-\'a apresenta, no como uma conse-

( ~ ) Segundo o citado lct, pelo menos constante que eJla s fez

sua primeira appario sob o reinado de Carlos 2.", no negocio de lo .. ~
Danhy, e com circumslancins que, laes como Haller as bebeu 110
Sufe Trials, parecem provar que fi esse tempo era contestada.

577 -

'

quencia d'essa soberania, mas como existindo (J)pesar d'ella,

como uma garantia contt'a certos abusos do soberano.
E que o pub1icista inglez no d responsabilidade
ministerial ,toJa a extenso que lhe atLI'ibue o SI'. Conselheiro, provo-no, segundo cremos, ex.uberantemente as
seguintes passagns, pelas ,quaes ;reconbec!,!r talvez o
leitor t que a distinco fundamental entre o podei' real e
o executivo, se no existia com a neccssaria clareza e
preciso no cel'ebro de Blakstone, existia para assim
dizer em embrio, tanto ella essencial e necessaria DO
theoria dos governos monarchlCos constitucionaes.
A.ssim que, depois de haver estabelecido a soberania
como o primeil'O attl'ibuto do rei, em conseq~enci<l' do
qual no ha jurisdicO sobre a terra, que tenha o poder
de julga-lo, ecoodemna-Io quer no crime qucr no civel etc.,
formula Bl:lksto}le a seguinte questo: No Cem pois
os inglezes nenhum recUl'so, se a coroa iuvadir seus di";
rei tos ou por injustias particulares, Oll por oppresses
publicas? A isto, diz ellc, podemos responder que a lei
provo tanto para um como para outro caso.
PI'imeiramente quanto s injustias feitri~ a particulares, se alguem, em razo de uma propriedade, tem
uma justa rcclamao a fazei' contra o rei, deve ,apre ental' seu requel'imento corte real da chancelaria, que
lhe far justia, a titulo de graa e no de obrigao ou
constrangimento etc
"
Quanto aos casos QC opprs o publica
que no
ataco os principios essenciae da constituio, a lei

73

f)78 -

lambem assignou o remedio. Porquanto, como um rei

no pode usar mal do seu poder seno pelo parecer de
conselheiros pedIdos, e com a assistencia de ministros
perversos, es es conselheiros, esses ministros podem ser
processados e punidos, o parlamento pode accu 'a-Ios e pel'segui-los; e assim provo a con tituio a que nenhum
homem ousasse assistir a cora em. opposio s leis do
paiz etc, J)
Ora, as ultimas Pllavras d'este periodo-em opposio s leis do paiz- do bem claramente a entender
que Blakstone, descobrindo na responsabilidade ministerial um remedia contl'a os abusos do monarcha, no teve
em visla seno aquella poro do seu poder, que deve
ser exercid de conformidade-com as leis; e lal somente
a que constitue o poder executivo ou ministerial, \lnico
tambem cuja responsabilidade pode ser devidamente apreciada segundo as normas estabelecidas.. Mas no teve,
nem podia ter em vistas os actos propl'os elo poder
supremo Oli moderador do rei, como elle mesmo nos vai
confirmar na seguinte passagem:
" Mas, q~lanto s oppresses publicas que, tendessem
a dissolver a Constituio, a destruil' os fundamentos do governo, so casos esses, que, por nma especie de decencia, a
lei no suppe: ella no pode pareceI' desconfiar d'aquelles
a quem investio de uma parle qualquer do poder supremo;
uma tal desconfiana tornaria precario e impraticavel o exercicio 'essepoder (muito bem). Porquanto, quando a lei
pl'ev a possibilidade de um abuso de poder, confia sempre
a outras mos uma autoridade uperior coercitiva para reprimi-lo, e esta superIOridade clestTe evidentemente a ideia

579-

de soberania do podeI' ~ujo abuso previsto. Se pois as

duas camaras do pal'lamento: por exemplo, ou uma
d'ellas, tivessem a respeito do rei, ou uma a respeito
de onlra, um direi Lo reconhecido de censura, ou tivesse
o principe egse oireiLo a respeito de uma ou outra das
camal'as, o ramo da legislatura, que fosse assim sujeito
censura, deixaria immedialamenle de fazer parte do
poder supremo; o ramo ou os ramos em que esse direito
de jurisdico residisse, serio com plelamentesoberanos.. (1)
Por esta razo, suppe a lei llue nem o rei, nem alguma
das camaras do parlamento, tomada collectivamente, so
capazes de fazer o mal; no re/conhecendo essa lei, se elles
o fizessem, meio algum de applicar-lhes remedio sufliciente.
l)

Assim que, as oppresses que podessem provir de

qualquel' 11m dos ramos' do podm' supremo, acho-se. necessa1'iamente .fora do alcance de toda 1'egra estabelecida,
de toda medida legal exp1'essa; e se, desgraadamente,
algum dia tiverem lugar, prudencia dos contemporaueos que pertence achar novos remedios para novos
perigos. (2)

Ternos pois, em ultimo resultado, que, no sentil' de

B!aksLone, os abusos ou os males qJIe o rei, do mesmo
( ~ ) IsLo dirige-se particularmente aos que (como o Sr. marquez
de Olinda no discurso acima cilado ) no querem admittir de nosso lado
a razn de que aquelle que houvesse de conhecer dos actos do Poder
Mor1.era~o~, exerceria ~ poder supremo - - Ah ! e como possivel deixar
d.e adll}lLtlr com o Icl. IDglez que - toda a jurisdio suppe superio l'Ida~e de poder? -Como deixar de al!miltir que o senado, por exemplo, Julgando a um ":linistro accusado lhe verdadeiramente ~uperior?
. (-2) Commentawes SUl' les lois anglaizes, liv. 1.0, cap. 7.0 D.O 1."

880-

macio que o pal'lamen to ou qualquer uas camaras, poue

praticar no exercicio do seu poder supremo, escapo a
toda a 1'egm estabelecida, e a toda medida legal expressa; e
isto, primeiramente porque s a simples desconfiana de
taes abusos, se fossem legalmente previstos, tornaria precario e impraticave1 o exereicio desse podeI'; em segundo
lugar, porque a ideia cle soberania incompativel com a
ideia de alguma oulra jurisdicO ou poder superior, que
conhea dos actos do sobe1'ano, poder que, se existisse,
destruiria necessariamente o oLJerano, e occuparia o seu
lugar.
, . Mas quem no v aqui, no que toca ao pl'incipe, a
imagem rIo poder l'eal ou moderador, ~ue 13. Conslant,
Lanjuioais e outros posteriol'mente aperfeioro, desembaraando-a das obscuridades e incertezas em que a en- .
volvio os antigos publicistas? Quem n~o v ainda, posto
que um pouco confusamente, delineada pelo publici ta inglez a imagem d'aquelle poder soberano, qne pertence ao
rei s, com a mais completa independencia dos sens ministros' e por cujo exel'cicio somente l'esponsavel perante Deus? S a m f ou a preveno ponero desconhece-Ia.
Continuando aiuda no mesmo assumpto, acrescenta
o velho pu.blicisla iuglez: Depois tio que tenho dito
lIeste cap., espero que me no consideraro como advogado
do ~eder arbitraria, quando estabeleCei' em principio quo,
D.q exercjcio l;\e su~ prerogativa legal, o rei , e ~ve ser abso.htto j e quero dizer oom isto, que no ha aut01'idade legal
que a ~lIe se, possa OppOT, ou acarretar-lhe embamos. Elle
pode regeitar os bills, fazer trat rIos, estabelecer moedas,

081 -

creal' pares, pel'doar ofl'ensas como lhe aprouveI', salvo nos

casos em que a Constituio, ou expressamente, ou por int.1uces evidentes, fez alguma excepo, ou pz algum limite, declarando que a prerogativa deve estender-se at
tal ponlo, e no alem. Por quanto, de oulra sorte, o poder
da cora no. sei'ia 7'ealmente mais do que uma palavra, ma
sombra (muito bem) sem eflicacia para o fim do governo,
se nos casos em que sua autoridade claramente estabelecida ou reconhecida, um homem (um ministro), ou uma
reunio de homens qualquer (um ministerio,) podesse ter
a faculdade de desobedecer-lhe etc. (1)
Verdade que, mais adiante, admitte Blakstone que,
( se do exercicio das prerogativas reaes, exercicio que deve
ser absoluto e isento de qualquer obstaculo ou resistencia,
manifestamente resultassem entret.anto consequencias nocivas ou deshont'osas para o reino, o parlamento exigiria
dos conselhe'iros do rei contas justas e sevems . .Mas seria
quanto a ns um engano manifesto, 'se d'aqui pretendesse
alguem concluir que, segundo a dontrina de Blakstone; os
ministros do I'ei devem necessariamente, ou em todos os
casos ser responsaveis pelos actos do seu podeI' supremo, ou,
o que vem a ser o mesmo, que a vontade do rei, no exercicio de suas prerogativas soberanas, acha-se dependente da
voutade dos seus ministros, cuja annuencia pela referenda
absolutamente indispensavel, pa~a que possa ella ser levatla a e.lfeito, ou, como diz o mesmo autor, para que possa
t~r efticada pam o fim do govemo. Semelhante concluso,
vista dos antecedentes, seria illogica e inadmissi\el, por

( 1) IlJidem, n. 3.

582-

que poria o douto publicista na mais flagrante e mais patente contradico comsigo mesmo e dentI'o de "m mesmo
capitulo.
No ha com etreito meio termo, nem coucialiao possivel entre eslas duas ideas - ~oder absohito" poder supre- mo, ao qual no ha autoridade legal que possa oppor resistencia ou retardaes, e de outro laao - poder cujas vontades ou ueterminaes no podem ser levadas a effeito,
uem tomar-se efbcazes para o tim do governo, sem que
um ministro responsavellhes pI'este o assentimento, ou a
approvao de sua refel'enda.
Quando pois o .publicista inglez 1 na previso de COllse:quencias nocivas ou deshofil'osas, que por vent~lI'a posso
resullar do exercicio da~ altas prerogativas da co.'a, nos diz
que o parlamen lo exigir dos conselheiros do rei con tas justas
e severas, elle se refere sem duvida aos casos em que effectivamente tenha exercido alguma das suas prerogativas com
o conselho e coop,erao de seus ministros ou ~onselheiros;
casos estes em que no haveria razo para que deixassem
de respondei' pel'ante o pal'lamento, no, bem entendido,
como cumplices dos actos praticados pelo monarcha, pois
no ha cumplicidade onde no ha delicto principal; porem
si'm como autores de um delicto especial ou sui generis, delicto que consistiria em aconselhai' o rei contra os interesses e contra a honra da nao. (1)
Mas o publicist~ no quiz, nem podia querer dize." que

(1) V.

ti

primeil'u parte dcstp. cUI/, da pago 48'2 em diante,

583 -

o rei no podesse exercernenb"uma dai suas altas prerogativas sem a assistencia de conselheiros responsaveis, e prescindindo da sua referenda protectora, pois que isto seria
reduzir o seu poder sUllremo a uma palavra~ a uma sombra
sem efficacia para o fim do governo i visto como os conselheiros ou ministros responsaveis tomario necessariamente a liberdade ele desobedecer-lhe muitas vezes, e conseguintemente de embal'aal', e suspender as suas deliberaes.
Seria em uma palavra'tornal' os ministros parti~ipantes d'a
quillo que s ao rei ou ao parlamento pode competir -a soberania. (1)
Alguns escriptores inglezes admittem, verdade, alem
da maxima da perfeio real-The king cando no wrong,est'outra igualmente ficticia, a sabet'- que o rei no pode
obrar sem conselho II The king cannot act without legal
advisers- J). Mas ainda dando-se como certa a existencia
legal d'esta nova maxima, contra a qual alis semprt! protestaro os reis da Inglaterra (2), nem pOl' isso ficar cqm
ella mais solidamente estabelecido o principio ela respo'nsabilidade ministerial em todos os actos do soberano; por
quanto, a necessidade 'legal do conselho no jmplica de
maneira alguma a necessidade de obrar sempre de" accrdo
com algum dos conselheiros, cuja refet'enda possa tomar
(,) ) Confrontem-se as passagens acima transcriptas com a que em
outro lugar reproduzimos tratando do' direito lie agraciar (pag. 409 ),
e vr-se- hn sllbresabir claramente o pensamento do autor.
(2) O Sr. Conselheiro Zacharias meSmO apresenta com alguns egcriptores inglezes, no aprendicc da 2. n eli. lio seu orusculo, varios
factos de monarcbas inglezes, que provo esta nossa assero, muito
embora ahi e diga que, procedendo por tal forma, afastaro-se e ses
monarchlls dos principios da Constituio da lnolaterra, entendida e
explicada, j se sal)!', pelos faulores lio nrislocratico parlamentari mo.

584 -

efficaz ~u exequivelo acto, e fornecer ao mesmo tempo um

meio do tomar efectiva em sua pessoa a responsabilidade.
Deixemos porm os publicistas inglezes com a sua afamada constituiO, onde por assim dizer tudo obscuyo e
misterioso i-ncIusive a responsabilidad.e ministel'ial, que, no
pensar de 11m escript?r, existe ali sem fon te nem litLel'atllra,
sem que se saiba porque, nem como existe.
A {nglaterra segundo as maximas e principios de alguns dos seus publicistas, que cada dia v~o ~end'o ali maior
preponderancia, no passa na realidade de uma vel'daueira
republica a7'istocratica, apoiando-se, diz um publicista calholico, sobre uma democracia mais ou menos real, mais ou
menos independente, e tendo frente da administrao
_um chefe hereditario, que de rei s tem o nome; por'quanto,
n'esse paiz de liberdade, no ha cidado menos livre do que
o seu pretendido rei. Sabe-se que elle no tem mesmo
o direito de formar a sua casa segundo suas sympathias,
seus gostos, e qne, assim como por ordem da camara,
deve mudar seus ministros, por ordem dos ministros
obrigado a mudal' os dignatal'ios e at os criados de sua
crte. (I)
Pretende o Senhor Conselheiro Zacharia$, no obsqne a realeza entre ns, do mesm,o modo que"na Inglaterra, seja venerada como um principio! E ua verdade,
s deixando de ser um home..m, para se converter n'um printan~~,

("l) Ventura, Du PouvoiT Publico

-- !:>s!:> cipio, Il'uma instituio, que o fmperador p6de ser consIderado impeccavel entre ns, e isento no s da represso
legal mas tambem de qnalquer censura POi' mais indirecta
et'emota que seja, ficndo entretanto toda a aco e todo o
governo do paiz entregue aos ministros responsaveis, como
tudo diz, e como tudo quer o S,'. Conselheil'o:
I

Mas' ento, cumpre ainda, uma vez ser logico, e conclilir, depois de to beBas premissas, que o Poder t'ealou
Moderador, privativamente delegado pela Constituio o
Imperador, no um poder, mas um nome vo, e uma som':
br:l. sem realidade. Pelo menos' assim que o entende e francamente o confessa um dos mais denodados prtitlarios da
responsabilid.ade ministerial.
({ M. Benjam in Constant, diz Helio, chama a constituio monarchica poder 1'eal. Ainda juaudo se e t de
accordo sobre as cousas no so indilfereule os termos.
Ns no conhecemos podel'es seno os de que tratmos 110
titulo precedente (o legislativo, o executivo, e o judiciario)
e no aclrnillimos mais o poder real do que o pOfler politico
do que o poder parlamental' etc. (1).
I

E de feito, a refel'enda obrigatoria e a consequente

respllnsabilidadc dos miulstros nos actos proprios tIo Poder
IlJoderado,', no do em resultado como j mostl'mos, o
. rebaixamento e a aniquilao d'essp. poder, seno fazendo,
com que venha elle a ser inevitavelmente ahsorvido pelo poder-ministerial ou executivo, queiro ou no queiro os n05-

(~

) Du regime cOllstilulionnel, tom, 2,0 til 2.0, cap. 4.0

,
.
74

,;..- 586 _.-

adversados.
ridade.
SOS

E eis aqui mais uma nova prova pela auto-

Poder-se-hia ingenuamente suppor que, figurando no

acto a assignalura do monarcha bem como a do ministro
refereudario, deveriamos considerar esse acto como sendo
tamhem o pI!oducto da vontade imperial. Porem no,
(assegura-nos HelIo) : as duas assignaturas n'o l~uro' abi
pelo mesmo titnlo; s pMticipa de um acto, s agente,
aquelZe que respo'nsavel, 'e o rei no o . ,A referenda do
inimstro responsavel significa que o acto seu, que elle
o seu autor.... , . A assigniltura do rei no implica de sua
parte nenhuma approvao; elle pode te'r lutado contra a medida, e como no podm'iaimpr sua vontade aos ministros
respoDsaveis sem destruir Slla liberdade, necessario que
ceda, pos que no pode retirar-se (sic) ; donde se segue, que
ene d algumas vezes sua assignatura sem, a sua adheso,
e que o acto no lhe pertence necessariamente; ao passo
que o ministro que pode retirar-se no d sua referenda ao
acto,seno adoptando-o. (1)
l)

Tal pOIS o paradeiro, a que forosamente se ba de

chegar, dado o primeiro passo no teneno declive e escorregadio das fices ou mentiras de facto! Comea-se por gratificar o rei com o dom da impeccabilidade ou inerrancia,
que, posto de parte os dogmas da religiO, a nenhum mortal

( ~ ) lbidem, 2. 0 - Para Helio s6 ha 11m acto pes~al do rei, que

exclue as fices e as formalidades do direito constitucional, e por consequencia o intermedio dos ministros - o com mando das foras de terra
e mar. Grande concesso por certo! E pena que o publicista fosse
obrigado a faze-Ia....
.

587-

pode ser aLlribuido sem escarneo Mas adverle-se logo que,

para se manler a fico de um modo pr0vei~oso. impona
lirar ao prncipe a capacidade de obrar, pois s onde ha
inaco obrigada no pode haver -culpa possivel; e declarase em seguida que o rei nada pode fazer, que elle r-eina e
no governa. Entrelanto o manto da realeza conserva
aiuda alguma cousa do seu presligio e de sua- anliga virtude,
e, para no desaprovei la-lo, inculca-se que o rei deve uiJo
obstante assignar todos os aclos do poder publico, para que se
conserve o cttnho monarchico. Como porem no deve o rei
de maneira alguma descobrir-se, expor-se ao erro e censura, ensino que de absoluta necessid:Hle deve, como
machina, prestar a sua assignatura mesmo aos actos que reprova, pis taes actos pertencem aos ministl'os responsaveis que goveruo ~ !! Querem-no mais claro?
Assim, rei autonato, rei vgota, tal o ultimo verbo
da theoria da responsabilidade ministerial em tudo, como
salvaguarda e proteco da impeccabilidade e inviolabilidade do monarcha, mesmo a respeito de toda e qualquer
censura, p01' mais indirecta e remota que seja. E eis ahi
por que em outro lugar dissemos, que semlhallte lheoria
degrada, o 1l;lOn3I'cha, visto como, a pretexto de o elevar,
fa-Io descer at da sua dignidade de homem livre, de homem
ao menos moralmente respousavel por suas aces.
Mas dizer que o rei no deve fazer nada porsi s, seno
despender a sua Iisla civil, no ser evidentemente aviltar
annu1Jal' a realeza, afim de preparar os espiritos para sua
completa destruio, quando Julgarem chegado o momento
opportullo? E que espirito elevado, que corao nobre e
pratriotico quereria aceilar 11m papel de rei mandrio e dis-

88-

pendioso, especie de animal indolente a ceval'-se em 11m3

sinecura dotada com o suor da nao? Quem quereria
resignar-se a no ser seno uma machifJa inerte, destinada
a assignar ordenanas e ,.leis deliberadas pelo ministerio,
sem ter ao menos o direito de indagar se so boas ou ms,
,obrigado em todo o caso a pr n' ellas a firma real vilmente
degradada por esse servil mechanismo? (1)

(4) Foufredo, 001.lvres, tom. 2. 0.\iv. 9.0 cap. 7,0

- 589 -

CONCLUSAO

(1)

Longa tem sido a nossa carreira, e esta s considerao

asss !los adverte .que tempo de terminar. Se difficil
a quem escreve penetrado do, seu assumpto o conter-se
dentro de estreitos limites, no .menos Jifficil ser talvez
encontl'ar muitas pessoas, principalmente entre os moos,
que queiro resignar-se a seguir os longos desenvolvimentos de lima obra sria, e a permanecer por algnmas horas
em presena de um mesmo assumpto. Na' epocha dos vapores, das locomotivas, e dos telegraphos electricos todos
querem in.stl'Uil'-se, mas sem grande applicao e trabalho.
E' uma convico geral e profunda no paiz, convico
que cada dia mais se radica no animo de todos os homens
imparciaes e sensatos - que o regim~n representativo achase desde algum tempo a esta parte completamente falseado
no Brazil: e o regimen repl'esentativo no tem chegado
en tre ns a esse estado de falseamen to, seno porque o poder executivo, o poder rninistel'ial, o podei' responsavel,
sahindo dos limites traados pela ConstituiO, atacando
( 4 ) A presente cODcluso apenas um fragTnento do capitulo com
que, segundo annuncimos, pretendamos encerrar o nosso livro dan..,
do-lhe IJor epigraphe-Siluao moral epolilica do paiz dE;baixo do pODo.
to de vista constitucional.
Tendo sido porm extraordinariamente relardada a impresso do
nosso trabalho, por circumslancias independentes de nossa vonlade, assentmos de supprimir o referido capitulo por amor da brevidade, reservando para outra occasio, mais opportuna talvez. a publicidade das
nossas idias a respeito, com o que alias nada solfrer o desempenho de
nossa tarefa principal, que est cumprida 'na medida de nossas deheis
foras.
.

590 -

a indepedencia dos outros poderes, Tltl'omeLLelldo-se em

sua esphera legitima de 3CJ;o, tem.-se tornado um poder
quasi- omnipotente -a respeito de tudo e de todos, um
poder verdadeiramente arbitraria, e cuja plethora politica
parflce muitQ menos um symptoma de vida, do que um signal de morte, e morte amargurada. A convico a este
I'espeilo tambem geral, ~ rbusla lias homeus desinteressados e de boa f.
Mas, se lal em summa, como ninguem contestar
seriamente, a nossa situao politica debaixo do ponto de
vista constitucional; se o que n'ella sobl'esahe, avulta e
atterra, espa attitude ameaadora que tem assumido o
pod~r ministerial a despeilo da. Constituio e das leis,
~( de accrdo somente com as tluaes deve pl'over segurana interna e exteroa <lo paiz (Coust. al't. 102 Hi) )
-como qlle pgude renasceI' e tomar entre ns as propores a que chegou, j oa tribulla e j. na imprensa a
famosa questo da responsahilidade
dos minjstl'os pejo
\
actos do Poder Moderador? E como que, uma vez agitada
esta qu~stol; Pflude a responsabil,idade miuisterial encQl1traI' to estrenuos e to denQdllllos campees em defesa do
seu maior elastedo, em a,poio da slIa 'ltrl,iver:salidade? Dirse-bia, visto d'isto,. que a nossa sociedade, alem de eoferma, atol'm.enta-se ainda pela ignoral)cia da eans~ d~ seus
m~les assim como do~ meiQs d.e QS I'ewedial' ; e q\.le~ n'este
estad@ de mnel1tesa e agitaO, muito se assemelha a algQlls
d'es&es <IQeot~& cOfDwiws, qu~ pa~~cj:ln~Q. v~l'~ig~lIs ~ des~
maios, queixQ-se e pedeQ'l1 emedios plll a a cabea, qUlPdo
muit~s 'le~es .a ~au:s~ e a s.eue <lo m.al I'esict~ em 1\lgu,1l)
outr<! 0l!g6 mel1o~ nohra, como paI' exemplo o ventre ou
o estomago,

591 -

Entretanto, se dado fragilidade humana tirar com

alguma segurana os consequentes dos antecedentes, ou
conhecer as causas pelos effeitos, parece-nos que seguramente se pode descobrir no espirito, na tendencia ioyasora
.que ani"ma o poder ministerial, ao Jnesmo tempo o n e o
principio de resolver a a questo conseq~encial, que acima
propuzemos e agora nos occupa.
At o presente, o poder ministerial, domibndo a tudo
e a todos, tem no obstante estacado um pouco attonito
e meio respeitoso perante a sobel'ania do Poder Mod8rador,
sem conseguir dominar a cora no exercicio aas altas prerogativas que constituem esse podei' tutelar. Mas isto' denota que a monarchia est em p,-il que o Imperador, collocado frente da nao e na cu pula mesma do editicio,
pode governar e dirigir por si o paiz aos seus_destinos d
prosperidade, a despeito da olygar,chia ministerio-parlamental' ue o acerca e importuna. Como a~abar pois com
este resquicio de governo pessoal, e fazer que os ministros,
de mos dadas com as camaras intpessoaes pol' elles feitas,
decido soberana e exclusivamente da sorte do paiz?
A responsabilidade ministerial nos actos do Potkr
Modet'adot! ...... Avante pois com essa responsabilidade
fecunda: a uma responsabilidade univer~al deve necessariamente cOlTesponder um poder absoluto e sem limites.
Nem somos s ns que o diz~mos. Da uma logica(dizia
perante o congresso de Despanba 11m parlamenter to respeit~vel pelo seu profundo saber, como pela pureza de sua
conducla): ha uma logica que faz com que as consequencias sio por si e necessariamente de sen principio srito

592'-

que ningem as proclame, e sem que as tire ninguem. Dizei-me, os que vos queixaes da arbitral'iedade minis.terial,
.arbitl'ariedade que eu reconheo.; que respondereis, sobre
tudo, os que vos sentaes n'aqneJIes bancos, se eu fl'a ministro, e vos dissesse; Vs outros haveis proclamado
o principio da responsabilidade ministerial, e de facto
me declar~is responsavel por tndo que se passa no ultimo angulo da monarchia, Pois bem~ 1u aceito vossos
principios; aceitai suas consequencias, e suas.consequencias
silo as que se seguem; Auma responsabil'idade unimersal cor1'esponde um poder absoluto: porque poder absoluto e 1'esponsabilidade universal so cousas correlativas, forosamente. c01'1'elativas, Um poder absoluto, para que o seja,
mister que seja um poder expedito; e para que seja expedito,
mister que no encontre resistencia.
Antes, senhores, havia cOI'poraes unidas pelo vin-

enIo do amor'; uniclas pelo vinculo da religio; estas corporaes oppunho um dique a todo despotismo que qu i zesse levantar-se.na nao: essas corpol'aes resistentes
no so compativeis com minHa responsabilidade, no so
compativeis com a expedio que necessito como ministerio
responsavel; deixai-me acabaI' com eHas. , , , , .. Se me accusais de arbitral'iedade, eu vos respondo que vs ontros
sois os que me haveis
feito arbitrario, impondo-me uma
.
responsabilidade, que suppe em mim, e que me confere
um poder absoluto, J) (1)
~

Quanto mais reflectirmos sobre estas eloquentes pala( ,I ) Donozo Cartez, Discurso sobre la situocioll de EspanaObras, vol. 3.

593-

,VI'as, tanto mais nos convenoeremos da verdade do pensamento e da expli<:ao que ellas encel'l'o, qnando as appli_
camos s nossas actuaescircumstancias. D,~sde que nos
entendems, ainda no vimos com effeito um s ministro
rel;ponsabilisado e punido em nosso paiz. E entretanto
as violaes da Constituio e das leis, e os mais escandalo os abusos praticados pelo poder ministerial no tem sido
rarQs, nem ho passado desapercebidos pela nao, que geme sob o peso tyranico de inauditas arbitrariedades ... No
obstante, pugna-se muito seriamente e com gl'a'ncle esforo
pela responsabilidade ministerial nos actos do' Poder 1I1odemdm', omo a melhor garantia do bom uso d'esse poder
e como um santelmo para o paiz. O que qnerer isto dizer, que j no esteja por demais pateo te? !
Assim que, longe de conceder aos ministros a suspil'ada respollsabilillade nos actos do Poder Modemdor, ns
seramos qua i tentados vista dos factos, a desonel'a-Ios
at, se estivesse isto ao nosso alcance, da responsabilidade
legal pelos actos do poder executivo; e talvez que' no vis- .
semos mais repetidos ( e "anccionados pelo pal'1amellto)
esses allentados enormes coutra a ConstituiO, que por
tantas ve.zes tem escandalisado o paiz.
Nada parece mais facil (dizia ainda o illustre parlameu tal' bespanbol, e pOl' certo qne no dizia um disparate),
e nada mais difficil do que proporcionar os meios aos fins.
O que se quer? Quer-se que o ministel'io tenha um poder
prudente e nada mais que prudente, limitado, e nada mais
que limitado? Pois no declareis os ministros l'espousaveis: pois que? no tem sido sempre re ponsaveis pelas leis
do reino todos os nnislros sem necessidade das vossa

'75

n94-

solemnefl c1eclal'aes? Quereis mai? Quereis que os

ministros, esses gigantes que vos assusto, no sejo seno
pigmAus? pois, senhores, o remedio est em vossas mos:
declarai-os inviolaveis. Desde o momento em que os
declarardes inviolaveis, no so nada, seno umas nullidades magnificas, sentadas n'esse magnifico banco. J)
Eis ahi o que poder talv:z parecer ausurdo a certos espiritos superflciaes, mas o que uma triste vertl.ade comprovada pela dolorosa experientia do nosso proprio paiz i experietlcia que carla dia nos vai mos I rando maisclaramente-:como o peior de todos os despotismos o que exercem ministros
1'esponsaveis, amparados por camaras populares, cumplices
de todos os seus desmandos, e que, em vez de acusao e processos; no tem, para edificar e salvar o l;aiz, mais do que
famosos bils de indemnidade! ~ ....
I

. Cessemos pois de preocupar-nos com garantias artLficiabs e COD traprod ucen tes i concedamos menos importancia a meios que no podem ter mais do qe 11m valor secundario i e se ele boa f queremos a verdadeira felicidade
do paiz, voltemos as nossas attenes e os nossos esforos
para o ponto ll~ico d'onde ella nos pode.provir.
I

NO se trata entre ns de organisal' ou I'efazer as instituies politicas i trata-se simplesmente de restabelecei',

de restaurar o regimen constitucional em toda a sua pureza,
fazendo com que a ConstituiO, esse codigo sacrosanto de
nossas liberdades, ~eja uma verdade, e no uma mentira
como a tem feito os sopbismas mais ou menos a'paixonados
dos homens. E' para esse fim sobre as almas, sobre oS
coraes que anle' de ludo faz-se nec~sario' ohrar. Lem-

595-

bremo-nos um dia da lei de Deus, lembremo-nos da I'eligio

sem a qual as leis dos l1Qmens, com a:> suas gal'anlias artificiaes, no passo de ta.s de amnha.s onde s seapanho a.s
moscas: e occupemo-nos principalmente de respeita-la, de
levantar o seu imperio abalido, de propaga-Ia edefende-la por
todos os meios, sem omittir o exemplo, AHi est a cauo
geral, a garantia verdadeiramente efficaz de todos os homens
uns para com os oulros: do cioado para com o cidado, do
individuo para com o poder, do subdito para com o soberano
c vice-versa,
Mesmo te nos esta.dos chrislos, diz um celebre philosopho c publicista protestante, onde o poder dos principes
illimitado, a religio adoa e enobrece os costumes dos
governants e dos 'governados. A piedade e o te!D0r de
Deus podem dar ao mando e obediencia um caracler particular: ao primeiro, o da justia i outl'a, o da livre vonlade. A cima do seu poder, o primeiro senle um poder
moral, invizivel, ao qual assim corno 'ho pode subtra-hirge, assim tambem no pode paralysar, corromper, allerar.
E' p'ccisamenle porque elle recon hece esse poder, que
respeita no bomem a dignidade da natureza humana, o raio
da divindade. O povo v em seu soberano o ponto de
apoio da ol'dem social, e, nesla ordem mesma, uma parte
da ordem elerna que tem a Deus por antol', pOl' guia, pOI'
juiz e por vingador. ssim a religio consolida nos estados chrislos os laos que unem o povo e o prncipe para
obem geral.
" A alliana de Deus com a humanidade, quando o
povo e o .pl'incipe a lomo a peilo quando a I'espeilo,
est muilo acima de ludo o que se chama contracto social i

596 ,--

ella 'anliOca e as egura os direitos c devel'e ti amuo ao

pas o qne a ficO ou a theoria toma todo. os direitos incerto e faz desapparecer torlos os deveres. A religi~o,
passando para os principios e os sentimentos dos principes e
do povo, urna solida baneira contra o abuso do poder, e
uma. garantia da fidelidade c da obediencia dos subditos
melhor do que todas as barreiras artificiaes e garantias
embnJ;lhadas e defeituos-as que qtM,'em estabelece,' em nossos
dias. Estas ultimas, a final de contas, no passo de suppfementos inventados, mais ou menos felizmente, que serio inteiramente insufficientes se no fossem devedoras
religio de uma parte de sua efficacia. Se, pelo contrario
o poder da religio fosse gravado nos espirito e diffundido
geralmente como devia s-lo, as constlltles al'lificiaes
seri~10 de pouco valor.
II. Elias devem com elfeito impedir um poder que obtem
tdo o que necessario para protegei' a liberdade, de transpor os limites do direito. Supponhamos que taes obras
al'tiliclaes contrihuo vara conduzir ao fim,o principal merito pt:lrtence sempre piedade e s vil'tudes dos que exercem constitucionalmente o podeI'. As fOI'mas aqui no
basto, porqu.e so sempre os homens que mantem essas
formas', e.qlTe obro n'ells e de conforminade com eJlas.
Em fim, deve-se ao menos conviI' em que as vistas e a inteno dos g<>vel nantes so aqui M um peso decisivo, que
supprem as fOl'mas ou as vivilico, e que sem ellas no
terio essas formas produzido, e nem produzirio jamais
uma verdadeira vida politica.

Ainda ninguem achou constituio, que haja garantido

as vistas e os sentimentos dos que t~m em mos o [loder.

~97

_.

educao e a religillo garantem ambas as cousas.

V-se
pois d'abi claramente que, apesar de todos os esforos tentados para reduzil' tudo arte da politica, a vida do Estado inleiramente ligada vida da igreja. OEstado protege a igreja e a igreja sanctifica o Estado. , .. " Nas monarcbias o throno descansa sobre o altar emquaDto os principios e os sentimentos que emaDo do altar, prendem e
unem o throno ao povo e o p~vo ao tbl'ono.
a: Os sustentaculos invisiveis dos thronos no so cerlamente os mais fl'acos, e os garantes invisiveis dos povos
no so os menos seguros, (1)
Ah! dizia o fande Leibnitz; penetrado das mesmas
ideias e sentiment'S: (( Se fossem os bastantemente felizes; para que um grande monarcha quizesse um dia tomar
a peito estender o imperio da religio e da caridade,
adiantar-llos-bia-mos mais em dz annos para a glol'ia de
Deus e a felicidade do genero humano, do que o faremos
por outros meios em mIJ.itos secnlos, Ao que importa
ainda acrescentar, com oulro vulto catholico no menos
illustre: Que a gloria do genio guerreiro (e mesmo do
genio legislativo) est exhausta; mas a gloria do genio
religios ainda est intacta, e pode tentar um caracter
elevado,
(~

) Ancillou, Esp"il. des Conslituliotis.

FIM

INDIOE DA

[ATERIAS

PlI\!s.

DEDICAT01l1A
: . . .. VII
PREFACIO
" ...... "
" ."
" ... "
, IX
CAPiTULO I
- Da necessidade e imJlortancia politica do Poder
Moderador.... " ...................
CAPITULO rI - Do Imperador como orgo do Poder Moderador 26
CAPITULO Ilr - Da inviolabilidade da pessoa do Imperador.. .. 44
CAPITULO IV - Das attribuies do Poder Morlerador . . . . . . . . 79
86
CAPITULO V - Do direito de escolher os Senadores ..... ,.
CAPITULO VI - Do' direito de convocar extraordipariamente a
Assemhla Geral. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . "05
CAPITULO VII - Do direito de s'anco. . . . . . . . . . . . . . . . .. 443
CAPITULO vIlI.- Do direito de approvar e suspender as resolues das Assemhlas legislativas provinciaes. 438
CAPITULO IX - Do direito de prorogar ou adiar a Assembla
Geral, e dissolver a Camara dos Deputados.. 445
CAPITULO x - Do direito de nomeare demittir livremente oS
ministros d~ Estado ................ 166
CAPITULO XI - Do direito de suspend~r os magistrados..... 224
CAPITULO XII - Do direito de perdoar e moderar as penas. . . 338
CAPITULO XIII - Do direito de conceder amnistias .......... 272
CAPITULO XIV - Da irresponsalJilidade absoluta do Poder Mode:
rador:
P1'meira parto .. ............... '" . . . . ..... 30'l
Segunda parte . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 349
Terceira parte. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 444
CAPITULO XV - Continuao da mes,!!a materia :
Primeira pu.rto
:
, 443
Segunda pmte.. .. . .. . . . . . . .. . . . . .. . . . . . . . . . .. 489
Terceira lJa?te
, 538
CONCL{i~ o
" ................................... 589

1\e ire - TYPol;raphia Univel'~al- 186i-

(T'J -

02.53