Tomo 56 - Mayo 2003

Contenido:
EDITORIAL
CONSULTAS A LA CARTA
ESPECIAL SOBRE LA RESPONSABILIDAD DE LOS MINISTROS
ANALISIS Y CRITICA JURISPRUDENCIAL
INFORME JURISPRUDENCIAL
ENTRE CORCHETES: JURISPRUDENCIA COMENTADA Y ANOTADA
JURISPRUDENCIA VINCULANTE
TENDENCIAS JURISPRUDENCIALES
BUZN DE LTIMAS JURISPRUDENCIAS
ANLISIS DE ACTOS Y PIEZAS PROCESALES
MARCOS DE PAPEL
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EDITORIAL
LA PROLIFERACIN DE ACUSACIONES CONSTITUCIONALES CONTRA
EX MINISTROS

LA PROLIFERACIN DE ACUSACIONES CONSTITUCIONALES CONTRA EX

MINISTROS
Pocas veces se ha visto a un Congreso (peruano) ejerciendo un control
ex post tan estricto de la labor ministerial. Las acusaciones constitucionales
vienen y van, con lo cual una serie de ex ministros, no solo pertenecientes al
rgimen fujimorista, por cierto, han tenido que desfilar ante las comisiones
investigadoras, tratando de justificar sus actos de gobierno. La respuesta no ha
sido igual en todos los casos. Algunos de los acusados han preferido no acudir
a las citaciones y mantenerse en la clandestinidad, y no falta quienes optaron,
ya hace mucho, por salir del pas, quizs para regresar solo cuando el contexto
poltico les sea ms favorable.
Si se considera que hay una necesidad imperativa de controlar las
actuaciones de los diversos estamentos del Poder Ejecutivo, entonces la
situacin descrita tiene su lado positivo. Lo ideal hubiera sido poner al
descubierto en el momento los actos de corrupcin o negligencias ministeriales;
pero si no se pudo, por lo menos cabe esperar una investigacin minuciosa de
lo realizado por cada ministro cuestionado y aplicar la sancin correspondiente,
si fuera el caso. Aun cuando el dao para el pas pudiera ser irreparable, una
sancin ejemplar desincentivar posteriores violaciones legales.
Sin embargo, lo que no deja de preocupar es esta extraordinaria
proliferacin de acusaciones contra una infinidad de ex funcionarios del Estado.
En ocasiones da la impresin de que nos encontramos ante la mera
consecuencia de haber llevado el poder de control del Congreso a extremos no
deseados, sin que medie un real espritu moralizador. Lo decimos por el tenor
de muchas de las denuncias, que a veces revelan una simple animadversin,
un nimo de alcanzar protagonismo poltico acusando a personajes
reconocidos, ex ministros u otros, atrayndose as la atencin de los medios,
pero sin que en el fondo existan motivos o pruebas suficientes para denunciar.
Y es que, al parecer, la premisa impuesta por el actual contexto poltico
es que el congresista o poltico que no acusa a alguien no trabaja, por lo cual
los ataques surgen de uno y otro lado y no tienen cundo acabar. Esto,
evidentemente, desacredita el proceso anticorrupcin y le quita seriedad al
debate poltico. Con ello, en vez de que la preocupacin nacional se centre en
problemas capitales como la mejora de la educacin pblica, la reactivacin
agraria e industrial, la eliminacin del desempleo, etc., se desva, ms bien,
hacia la conversacin telefnica que tuvo un funcionario con el dueo de un
peridico, o a las aparentes negociaciones ilcitas de un presidente regional, o
al drama de un procurador que no devolvi un dinero porque, supuestamente,
no pudo hacerlo.

CONSULTAS A LA CARTA
Por razones de espacio solo publicamos las cartas de mayor inters jurdico (y
de stas, nicamente los fragmentos pertinentes a las consultas que
contienen). Las correspondencias dirigirlas a nuestro correo electrnico:
legal@gacetajuridica.com.pe, o al telefax 241-2323.
UTILIDADES LABORALES Y ALIMENTOS
REMATE DE BIEN SOCIAL PARA EL PAGO DE ALIMENTOS
CTS Y PAGO DE ALIMENTOS
TTULO PARA EJECUTAR GARANTA
FALTA DE RECURSOS Y ABANDONO DE HIJO
NULIDAD DE ACUERDO UNNIME

UTILIDADES LABORALES Y ALIMENTOS

UTILIDADES LABORALES Y ALIMENTOS
Estimados seores:
Quisiera consultar sobre la naturaleza de las utilidades que percibe un
trabajador; y su implicancia en un proceso de alimentos. El caso es el
siguiente:
En un proceso de alimentos se ha dispuesto que el demandado otorgue
una pensin de alimentos ascendente al cincuenta por ciento de su haber

mensual, gratificaciones, bonificaciones y dems beneficios que ste perciba.

El juzgado que conoce el caso cursa el oficio respectivo a la empleadora para
que cumpla lo ordenado en la sentencia. Sin embargo, al momento de efectuar
el descuento del cincuenta por ciento de los rubros mencionados, la
empleadora tambin ha procedido a retener el cincuenta por ciento de las
utilidades que por ley le corresponde al trabajador, motivo por el cual el
obligado ha solicitado al juez la aclaracin de la sentencia, por considerar que
las utilidades no tienen carcter remunerativo, segn lo dispuesto en el Decreto
Legislativo N650; y por constituir un derecho exclusivo del trabajador, por lo
cual solicita tambin al juez que ordene a la empleadora se abstenga de
realizar los descuentos por dicho concepto. La consulta es la siguiente:
1. Las utilidades tienen carcter remunerativo? 2. Puede un juez
disponer el descuento de las utilidades que percibe un trabajador, como parte
de una pensin de alimentos?
Agradeciendo por anticipado su respuesta.
Atentamente
J.S.D.
Respuesta
1. Las utilidades no tienen carcter remunerativo. As, conforme al
artculo 7 del Decreto Supremo N 003-97-TR, Ley de Productividad y
Competitividad Laboral, no constituyen remuneracin para ningn efecto legal
los conceptos previstos en los artculos 19 y 20 del Texto nico Ordenado del
Decreto Legislativo N 650, entre los cuales se encuentra cualquier forma de
participacin en las utilidades de la empresa. 2. La ley admite que el descuento
se efecte respecto de un porcentaje de las remuneraciones percibidas.
Atenindonos a la definicin legal de remuneracin, tal descuento no afectara
a las utilidades. No obstante, en el presente caso el juez dispuso, tal como se
seala en la consulta, que se afectaran los dems beneficios que el trabajador
perciba, lo cual, evidentemente, incluye las utilidades. Esta forma de resolver,
sin embargo, es cuestionable, pues cabe entender el juzgador solo puede
afectar un porcentaje de las remuneraciones o establecer un monto fijo de
pensin alimenticia, y no afectar un porcentaje de las utilidades. Tal medida
genera que la pensin de alimentos aumente o disminuya conforme a los
beneficios que recibe el obligado en determinado momento, obvindose que el
monto de alimentos debe fijarse de acuerdo con las necesidades del
alimentista. Este tema, sin embargo, nos parece por dems debatible.

REMATE DE BIEN SOCIAL PARA EL PAGO DE ALIMENTOS

REMATE DE BIEN SOCIAL PARA EL PAGO DE ALIMENTOS

Seor Director General de la Gaceta Jurdica:

Soy suscriptor de la publicacin jurdica de la cual Ud. es editor, y en tal
consideracin molesto su atencin para solicitarle tenga a bien comentar el
auto expedido por la Primera Sala Mixta de la Corte Superior de Ancash;
siendo el caso el siguiente:
El seor XXX, hijo del demandado, quien viene cursando estudios
superiores en forma satisfactoria, demanda aumento de alimentos; se expide la
sentencia, se efecta la liquidacin de devengados, y por el monto que se
adeuda se solicita el embargo de una propiedad inmueble del demandado.
Dicho bien est inscrito a favor del demandado y de su esposa (dama distinta
de la madre del demandante), vale decir de la sociedad conyugal. Se solicita el
remate del predio, y la juez del Juzgado de Familia deniega dicha peticin,
argumentando que siendo un bien de la sociedad conyugal, no puede ser
objeto de remate, por lo que el demandante apela, argumentando que el
proceso se refiere a uno de alimentos y, por lo tanto, no es de aplicacin lo
establecido en la jurisprudencia, referido al remate de bienes de la sociedad
cuando se trata de cobro de dinero, ya que en este caso, por disposicin del
artculo 316 del Cdigo Civil, los alimentos son cargas de la sociedad conyugal.
Frente a esta apelacin, la Sala ha expedido una resolucin, confirmando lo
resuelto en primera instancia. En mi condicin de abogado patrocinante, soy de
la opinin que las resoluciones de primera y segunda instancia estn
equivocadas.
Agradeciendo por su atencin, me suscribo.
Csar A. Vera Arana.
Reg. C.A.A. 580
Respuesta
Estamos de acuerdo con su posicin. Al ser una carga de la sociedad
conyugal, los alimentos que deba alguno de los cnyuges pueden ser
sufragados con los bienes conyugales, por tanto cabe afectarlos y rematarlos a
fin de pagar la pensin de alimentos. No se requiere, pues, la previa liquidacin
de la sociedad de gananciales.

CTS Y PAGO DE ALIMENTOS

CTS Y PAGO DE ALIMENTOS
Estimados amigos :
Deseo que me absuelvan la siguiente interrogante: Estoy llevando
adelante un proceso de alimentos a efectos de que mi patrocinada reciba una

pensin de su esposo, pues en este momento no le da nada y ella se

encuentra en una precaria situacin econmica (se encuentran separados de
hecho hace seis meses). Lo cierto es que l tiene el dinero que le corresponde
por concepto de CTS que, segn la ley, puede ser embargado hasta en un 50%
por concepto de alimentos. Sin embargo, lo que no me queda claro, porque me
parece que el texto de la ley de CTS es confuso, es si puede ejecutar el
embargo antes del cese del demandado, es decir, si en este momento puede
exigirse que se retire de la cuenta de CTS el dinero suficiente para el pago de
los alimentos, hasta que se alcance el 50%.
Sin otro particular, se despide cordialmente de ustedes.
Dina Jovanna Vsquez Vilca.
Bachiller de Derecho.
Respuesta
El texto de la ley de CTS no es del todo claro pero, en nuestra opinin,
debe entenderse que no hay que esperar hasta el cese del trabajador para
poder ejecutar el embargo por motivo de alimentos, de modo que pueden
retirarse anticipadamente los montos necesarios para cubrir la pensin
alimenticia. Si bien el artculo 37 del Decreto Supremo N 001-97-TR, Texto
nico Ordenado de la Ley de Compensacin por Tiempo de Servicios,
establece que los depsitos de la Compensacin por Tiempo de Servicios,
incluidos sus intereses, son intangibles e inembargables salvo por alimentos
(hasta el 50%) y su abono solo procede al cese del trabajador cualquiera sea la
causa que lo motive; dicha norma tambin seala que una de las excepciones
es la prevista en el artculo 41, que regula la posibilidad de los retiros parciales.
En tal sentido, dado que la ley permite la afectacin de la CTS por alimentos,
no vemos bice para que se admitan los retiros parciales por este motivo, lo
que se desprende de una interpretacin sistemtica y valorativa de los artculos
37 y 41 referidos.

TTULO PARA EJECUTAR GARANTA

TTULO PARA EJECUTAR GARANTA
Estimados seores :
Hacindoles llegar previamente mis felicitaciones por la labor que vienen
desplegando, paso a exponerles la siguiente inquietud:
La profesora Eugenia Ariano en su trabajo: Ttulo, partes y terceros en
la denominada ejecucin de garantas, advierte dos problemas en la
ejecucin de nuestro Cdigo Procesal Civil, la indeterminacin del ttulo y la
indefensin del ejecutado. Es as que para iniciar una ejecucin de garanta,

conforme al artculo 720 del C.P.C., basta presentar el documento que contiene
la garanta y otro que lleva el nombre de estado de cuenta de saldo deudor
(que es un documento que por acto unilateral determina cunto se debe), y que
nuestra Corte Suprema considera ttulo ejecutivo, sin que el ejecutado tenga la
posibilidad de cuestionar esa liquidacin. Es decir, olmpicamente se ingresa en
una ejecucin sin que exista un verdadero ttulo ejecutivo y sin que se permita
al ejecutado una cabal defensa, citando para el efecto al profesor valenciano
Montero Aroca (El nuevo proceso civil) y preguntndose cul sera la opinin
del publicista espaol sobre nuestro artculo 720 que crea tan exorbitante
privilegio para el acreedor.
Por ello, apreciara la valiosa opinin de la autora para preciar la
solucin a este espinoso debate.
Atentamente,
Juan Bueno Chvez
Respuesta
Queremos informarle que en atencin a lo problemtico del tema, la
doctora Eugenia Ariano Deho decidi elaborar un nuevo artculo sobre el tema
de los procesos de ejecucin de garantas y, especficamente, respecto de la
problemtica que se presenta con relacin al ttulo (o los ttulos) de ejecucin.
Tal trabajo est publicado en la presente edicin de Dilogo con la
Jurisprudencia. Entre otras conclusiones importantes, la autora considera que
la ejecucin de garantas solo debera iniciarse con uno de los ttulos regulados
en el artculo 693 del Cdigo Procesal Civil en caso de que el documento que
contiene la garanta no sea, a su vez, un ttulo per se, es decir, que no
contenga la obligacin cierta, expresa y exigible que se busca satisfacer con la
ejecucin de garantas.

FALTA DE RECURSOS Y ABANDONO DE HIJO

FALTA DE RECURSOS Y ABANDONO DE HIJO
Seores de Dilogo con la Jurisprudencia:
En un proceso judicial se ha argumentado que mi patrocinado, una
persona que carece de recursos y a quien asesoro gratuitamente, habra
abandono a su hijo dada la dificultad de su situacin econmica.
Lamentablemente, esta persona se encuentra sin trabajo y no obstante sus
esfuerzos, tiene muchas dificultades para cubrir las necesidades de su hijo.
Quisiera saber si la situacin de carecer de recursos econmicos amerita que
se declare el abandono de un menor, teniendo en cuenta que mi patrocinado
vive con su hijo y trata de mantenerlo lo mejor posible. Me interesa saber qu
dice nuestra jurisprudencia sobre el particular.

Respuesta
En la Sentencia de Casacin N 2253-2001 (publicada en El Peruano el
2/09/2002 y en la edicin nmero 48 de Dilogo con la Jurisprudencia, pg.
291), la Corte Suprema seal que la falta o carencia de recursos materiales
no da lugar a una declaracin de abandono. En realidad, nos encontramos ante
la aplicacin directa del artculo 248 del Cdigo de los Nios y Adolescentes,
cuyo ltimo prrafo precisa, justamente, que la falta o carencia de recursos
materiales en ningn caso da lugar a la declaracin del estado de abandono.
En el referido fallo la Corte Suprema dijo, adems, que no cabe hablar de
abandono si no se acredita que el padre del menor incumple con sus
obligaciones o deberes legales o que carece de las calidades morales o
mentales necesarias para asegurar su correcta formacin.

NULIDAD DE ACUERDO UNNIME

NULIDAD DE ACUERDO UNNIME
Estimados seores:
Mi consulta est referida a la necesidad que existe de considerar nulo un
acuerdo adoptado de forma unnime cuando ste va en contra del estatuto. Lo
cierto es que todos los accionistas se pusieron de acuerdo para que uno de los
socios pudiera realizar labores bajo relacin de dependencia en favor de la
sociedad, no obstante que en el estatuto haba una prohibicin expresa sobre
el particular. Me interesa saber si, a criterio de nuestros jueces, la existencia de
unanimidad en este caso hace irrelevante la posibilidad de la anulacin del
acuerdo adoptado.
Quedo de ustedes,
J.E.O.
Abogado.
Respuestas
En la Sentencia de Casacin N1953-2001 (publicada en El Peruano el
31/10/2002 y en la edicin nmero 50 de Dilogo con la Jurisprudencia, pg.
298), la Corte Suprema seal que los acuerdos que violenten el pacto social o
el estatuto son nulos as sean adoptados con las mayoras requeridas por ley, o
incluso por unanimidad. En estos casos la sociedad previamente debe
modificar su estatuto, pues no puede adoptarse un acuerdo contrario a una
disposicin estatutaria si antes sta no se ha modificado.

ESPECIAL SOBRE LA RESPONSABILIDAD DE LOS MINISTROS

MINISTROS IRRESPONSABLES? - Domingo Garca Belaunde
EL REFRENDO MINISTERIAL : NATURALEZA Y RESPONSABILIDADES
DERIVADAS DEL ACTO - Jorge Santistevan de Noriega
EL CONTROL PARLAMENTARIO Y LA RESPONSABILIDAD DE LOS
MINISTROS - Csar Landa Arroyo
RESPONSABILIDAD MINISTERIAL Y CONSTITUCIN : EVITANDO LA
IMPUNIDAD - Eduardo Luna Cervantes

MINISTROS IRRESPONSABLES? (Domingo Garca Belaunde)

Si un Ministro firma sin ser responsable de lo que firma, tendramos la figura
de un ministro irresponsable, que como consecuencia es absurdo.
Los ministros, pues, tienen esa responsabilidad en doble grado: desde un
punto de vista poltico y desde un punto de vista jurdico. Por tanto, un ministro
no puede decir que no saba, o que lo sorprendieron, o que confo en sus
subalternos que le dieron el visto bueno... Si eso fue lo que pas, debemos
recordar que la ignorancia no es excusa de incumplimiento del Derecho.
COMENTARIOS
En los ltimos meses hemos visto desfilar infinidad de procesos, en los
cuales estn involucrados diversos personajes que ocuparon cargos
ministeriales en la dcada pasada. Y claro, como sucede siempre, hay de todo

en la via del Seor. Ministros que se sirvieron del cargo y ministros que
sirvieron al cargo. Algunos se llenaron los bolsillos y otros, ms bien, perdieron
dinero por servir al cargo. Y adems ministros que saban lo que firmaban y
ministros que no lo saban, pues eran descuidados o confiaban en sus
asesores y subalternos.
Y sobre esto ltimo se ha planteado una discusin, teniendo en cuenta
cul sera la responsabilidad de los Ministros de Estado en nuestro sistema
constitucional.
Y para eso debemos tener presente lo siguiente: en los gobiernos
representativos y republicanos, la responsabilidad alcanza a todos y a cada
uno de los que ejercen alguna funcin publica. Les alcanza en diverso grado y
nivel, y de conformidad con la legislacin de la materia, pero en principio, son
responsables de todo lo que hacen. As lo ha sealado siempre la doctrina,
tanto general como nacional, incluso desde el siglo XIX. En la actualidad, el
artculo 128 de la Constitucin, precisa
que existe la responsabilidad
ministerial, y lo hace en forma genrica, y sin distingos ni excepciones. Y el
artculo 99 de la misma Carta, acota el privilegio de la acusacin constitucional
a la que estn expuestos los que desde su cargo cometen infracciones a la
Constitucin y a las leyes (formula sta que nos viene desde el inicio
republicano, por influencia directa de la Constitucin de 1812, que aqu fue
jurada y estuvo en vigencia).
Ahora bien, cul es el alcance de la responsabilidad ministerial?
La primera es la responsabilidad individual, o sea, la que toca y
corresponde al ministro por sus propios actos, y adems, por la de los actos
que refrenda. El refrendo ministerial, como se sabe, no es un acto de fedatario,
es algo ms que eso: es una validacin de lo que hace el Presidente de la
Repblica y es el requisito para que los actos del Presidente sean vlidos, pues
sin el refrendo son nulos. En otras palabras: es un acto de voluntad que
contribuye a la creacin de actos con consecuencia jurdica.
La otra responsabilidad es la colectiva. Es la que ocurre con todos los
actos que se acuerden en Consejo de Ministros, responsabilidad que es
solidaria, y que existe aun cuando el Ministro haya votado en contra, salvo que
renuncie inmediatamente.
Sera un poco largo decir porqu la responsabilidad ministerial es tan
cargada en nuestro sistema, pero as funciona en gran parte de la Amrica
Latina. El refrendo, en puridad, es un ingrediente parlamentario que no existe
en los pases de presidencialismo ms puro, como es el caso de los Estados
Unidos (y en cierto sentido, de Mxico), pero se da en pases que pretenden,
por un lado, exonerar al Presidente de ciertas responsabilidades; y por otro,
que exista un responsable visible de los actos de gobierno. Y finalmente, que
pueda haber una especie de contrapeso a los
eventuales excesos
presidenciales (si bien esto, en la prctica, es poco probable que suceda).

Esta responsabilidad genrica que tiene el Ministro, puede ser de dos

ordenes: poltica y jurdica.
La primera lo es a corto plazo y tiene dos frentes: el Presidente de la
Repblica y el Congreso. El primero puede obligar a dimitir al ministro o
revocarle en el cargo. Lo segundo, mediante los tpicos medios de control
parlamentario, que son, la interpelacin y la censura.
En cuanto a la responsabilidad jurdica, sta tiene un abanico muy
grande. De hecho, existen, bsicamente, responsabilidades en el orden
administrativo, civil y penal.
Esto es, el Ministro es responsable cuando violenta alguna disposicin
administrativa que causa dao al Estado o a los particulares. Responde en lo
civil, cuando con sus actos causa dao a terceros, y responde
patrimonialmente de dichos eventuales daos.
Y tiene responsabilidad penal, si es que tales actos tienen lugar o una
calificacin penal en el Cdigo de la materia.
Por cierto, los niveles de responsabilidad deben medirse y analizarse en
funcin de lo que diga cada norma dentro de cada ordenamiento, y as pueden
existir diversos criterios para medir el alcance de la responsabilidad, lo que ella
cubre, y sus atenuantes. Y esto vara segn los casos.
Y es necesario, a su vez, hacer los distingos entre el refrendo o
autorizacin (pues eso es el refrendo), y la manera como se aplica en el mundo
de la prctica. Pongamos por caso que un Ministro de Economa y Finanzas
refrenda el uso de una partida presupuestal que se destina al pliego de
Defensa. Lo primero es sin lugar a dudas responsabilidad y competencia del
Ministro que refrend. Pero si en la prctica la partida destinada legalmente a
un acto X se destina a Z, o peor aun, se evapora en el camino, la
responsabilidad alcanza a quien ejecut y no a quien autoriz.
Pero volvamos al refrendo ministerial para decir algo ms de l.
Cuando un ministro refrenda un acto presidencial, no est actuando de
fedatario, sino que est asumiendo una responsabilidad plena. En otras
palabras, acta en primer lugar como valedor de la firma del Presidente de la
Repblica, pero al mismo tiempo, garantiza que el acto est adecuado a ley, y
adicionalmente, le da validez y garantiza su formalidad. Dicho en otras
palabras: el Presidente no puede hacer nada, y ms bien el Ministro es el que
le da validez, el que otorga legitimidad a lo que resuelve el Presidente. Por
tanto, si el refrendo tiene esa misin y caracterstica especifica, y si adems, el
Presidente no puede ser acusado durante su periodo sino por muy pocas
causales, es evidente que si el Presidente no responde (por lo menos de
inmediato) debe responder el Ministro. De no ser as, no tendra sentido el
refrendo ministerial, y ms bien podra pensarse que es un adorno-que en
realidad no lo es.

Es un sano principio republicano que los funcionarios pblicos, sean

elegidos por el voto popular o no, respondan por sus actos. Si un Ministro firma
sin ser responsable de lo que firma, tendramos la figura de un ministro
irresponsable, que como consecuencia es absurdo.
Los ministros, pues, tienen esa responsabilidad en doble grado: desde
un punto de vista poltico y desde un punto de vista jurdico.
Por tanto, un ministro no puede decir que no saba, o que lo
sorprendieron, o que confo en sus subalternos que le dieron el visto bueno
(cabra aqu relativizar este punto, teniendo presente lo que desde los romanos
se conoce como temor reverencial). Si eso fue lo que pas, debemos recordar
que la ignorancia no es excusa de incumplimiento del Derecho. Y si se acept
un cargo pblico y ms aun, se jur desempearlo de acuerdo a la Constitucin
y las leyes, no queda ms remedio que asumir esa responsabilidad. Quien no
quiere asumirla, debe pensar en no aceptar ningn cargo pblico.
El ministro de Estado tiene un fin de acuerdo a su etimologa: ministro es
el que sirve. El sacerdote, el obispo, son ministros de Dios, pues a l sirven.
El Ministro de Estado es el que sirve al Estado.
Ser ministro de Estado no es, como piensan algunos, hablar con voz
engolada, aparecer en los medios todos los das, opinar sobre cualquier cosa
aun cuando no se sepa lo que se habla, y asistir a cuanto cctel exista. Esto
es lo anecdtico, lo pasajero. Lo otro, o sea,la misin que el Estado le
encomienda, es lo serio, lo que realmente cuenta. Y al hacerlo, debe ser, como
todos, responsable de sus actos.
En los gobiernos republicanos y democrticos, como el que aspiramos a
tener, no existen inmunidades y todos deben responder por lo que hacenc

EL REFRENDO MINISTERIAL : NATURALEZA Y RESPONSABILIDADES

DERIVADAS DEL ACTO (Jorge Santistevan de Noriega)
The king can do no wrong
the king cannot act alone
La responsabilidad civil o penal se deriva de los actos que individualmente un
Ministro refrenda. Solo la responsabilidad civil puede hacerse extensiva, en
forma solidaria, a todos los miembros del Consejo de Ministros que participen
en un acuerdo de este rgano colegiado, a no ser que renuncien
individualmente (artculo 128 de la Constitucin) puesto que no basta el
salvamento del voto. No existe responsabilidad solidaria en materia penal por
el carcter personalsimo inherente a ella.

COMENTARIOS
Como muchas instituciones democrticas el refrendo ministerial tiene
origen monrquico. Fue concebido bajo la frmula de que el rey no poda
cometer errores; no poda en consecuencia actuar solo. Requera entonces de
un Ministro que al acompaar su firma al acto regio, lo validara y absorbiera a
su favor o desfavor las responsabilidades que por definicin nunca poda
alcanzar al monarca. Como institucin est vigente en las monarquas
constitucionales de Europa y ha sido admitida en los sistemas presidencialistas
moderados. No existe en los Estados Unidos. Siempre hemos tenido el
refrendo en el Per como resultado del principio de irresponsabilidad del
Presidente de la Repblica.
I.
Naturaleza del refrendo y los antecedentes de los artculos 120 y
128 de la Constitucin Peruana
La institucin del refrendo ministerial es tan antigua en el Per como lo
es la Repblica. VILLARAN en sus pginas escogidas (1), se encarga de
precisar que desde el Estatuto Provisional promulgado por San Martn se
estableci, la referida figura de orden constitucional y administrativo. Lo propio
hizo la Constitucin de 1923. Con GARCIA BELAUNDE y VILLARAN queda
claro que todas las Cartas del Per desde 1828 han obligado a que los
Ministros de Estado impongan su contrafirma a la del Presidente de la
Repblica, para dar validez a los actos de gobierno. As lo exige, por lo dems
el artculo 120 de la Constitucin vigente.
II.

Funciones del refrendo ministerial

Constitucional y administrativamente, el refrendo que viene de la

tradicin parlamentaria aun cuando ha ido permeando a los sistemas
presidencialistas (2) es un institucin compleja. Efectivamente SERRA
ROJAS presenta ordenadamente las siguientes funciones del refrendo
ministerial (3);
a) Idoneidad: la contrafirma del Ministro autentica que un acto ha sido hecho
en la esfera de competencias del Presidente en particular y del Ejecutivo en
general.
b) Seguridad: asegura el cumplimiento de la resolucin del Ejecutivo y le
proporciona los medios y mecanismos de la administracin pblica para
hacerlo.
c) Responsabilidad: siendo el Presidente normalmente irresponsable por los
actos que suscribe durante el periodo de su mandato, a travs del refrendo el
Ministro que suscribe atrae para s toda la responsabilidad jurdica por los actos
materia del refrendo (artculos 120 y 128 de la Constitucin de 1993), salvo
los casos de traicin a la patria u obstruccin electoral o disolucin indebida

del Congreso de la Repblica, que constituyen verdaderamente la excepcin al

principio de irresponsabilidad presidencial (4).
d) Delimitacin de competencias: puesto que obliga al Presidente, para la
validez de sus actos, a subordinarlos al imperio de la Ley y al mbito
competencial administrativo del Ministro refrendatario.
III.
Legalizacin e integracin del acto presidencial y fijacin de
responsabilidades
Se ha explicado que se trata de un acto de refrendacin en el que, de
una parte, se produce la legalizacin del acto presidencial, al decir de JIMNEZ
DE ARECHAGA en lnea con un criterio notarial de certificacin; y de la otra,
constituye
mediante el cual la voluntad del Ministro expresada en la
contrafirma produce la integracin del acto en concepto de BIELSA, puesto que
la intervencin del Ministro concurre a la formacin del acto como lo seala
FRAGA (5). FIORINI, por su parte, bajo la denominacin de refrendata
ministerial subraya su funcin como requisito de validez del acto presidencial
(6).
Convengamos, en consecuencia, que el refrendo es legalizacin del acto
pero algo ms, mucho ms que eso. Es requisito de validez en el que el
Ministro refrendante compromete su voluntad sin lo cual (formalidad y
compromiso) el acto del Presidente no nace, no tiene eficacia ni valor. Por ello
es que a la par que legaliza, la participacin de un Ministro verdaderamente
integra el acto y da origen, como vamos a ver, a un haz de responsabilidades
que atrae para si el refrendatario para liberar de estas al Presidente de la
Repblica, salvo notorias excepciones.
La doctrina constitucional peruana de manera uniforme concibe al
refrendo en su triple naturaleza: constituye un requisito de validez de los actos
escritos del Presidente de la Repblica (7); importa un acto limitativo del
ejercicio de poder del Presidente que no puede actuar solo (8); y radica
responsabilidades jurdicas en el Ministro refrendante - salvo las excepciones
constitucionalmente consagradas a la irresponsabilidad jurdica del Presidente
de la Repblica (9).
Puede aplicarse mutatis mutandi a nuestro pas la descripcin del
espaol SNCHEZ AGESTA:
El refrendo es una de las mximas sutilezas del derecho constitucional
contemporneo. Histricamente fue una simple formalidad que autenticaba o
daba fe de un acto; hoy en el rgimen parlamentario es fundamentalmente una
limitacin material del poder regio en cuanto quien refrenda asume
ntegramente la responsabilidad de la legalidad y de la oportunidad del acto.
(10)
IV.

Responsabilidades del Ministro como consecuencia del refrendo

Importa sin embargo detenerse en la responsabilidad que atrae para s

de manera individual el Ministro refrendante, de conformidad con el primer
prrafo del artculo 128 de la Constitucin vigente. De qu responsabilidad
se trataba?.
Lo primero que debe dejarse establecido es que la responsabilidad de
un Ministro por el cumplimiento de sus funciones no se deriva nicamente del
refrendo de las decisiones presidenciales. Efectivamente, el Ministro tiene
responsabilidades que se generan en la direccin y gestin de los servicios
pblicos que se le confa y en la conduccin de los asuntos que competen a la
cartera a su cargo, a tenor de lo prescrito por el artculo 119 de la Constitucin
(11). Asimismo, un Ministro asume responsabilidades adicionales, en materia
jurdica general y presupuestaria en particular, en su calidad de titular del
pliego, calidad sta que no siempre es coincidente con la de Ministro y que
tampoco es exclusiva de stos pues hay muchos otros funcionarios de alto
rango que conforme a ley conducen como titulares los pliegos presupuestarios.
Hecha esta indispensable distincin, cabe seguir preguntndose,
conforme al artculo 128 de la Constitucin qu responsabilidad se deriva del
acto de refrendamiento exigido por el artculo 120 constitucional?. No lo dice
de manera explcita la Constitucin Peruana en el artculo citado. Nuevamente
la doctrina contribuye a echar luces sobre el haz de responsabilidades que se
derivan del refrendo en los siguientes rdenes que anotamos:
V.

La responsabilidad poltica par exellence

Esta se manifiesta en el control parlamentario en virtud de lo dispuesto

por el artculo 132 de la Constitucin al establecer que:
El Congreso hace efectiva la responsabilidad poltica del Consejo de
Ministros, o de los Ministros por separado, mediante el voto de censura o el
rechazo de la cuestin de confianza. Esta ltima slo se plantea por iniciativa
ministerial (....)
Esta es la responsabilidad par excellence (12) del refrendo ministerial.
Efectivamente, en el marco de la fiscalizacin que constitucionalmente le
corresponde al Parlamento an antes de llegar a un voto de censura o al
rechazo de la cuestin de confianza, el Ministro responde cotidianamente ante
el Congreso de la Repblica cada vez que este ejerce la atribucin que la
Carta le reconoce en el inciso 2) del artculo 102 de la Constitucin, de velar
por el respeto de la Constitucin y de las leyes y disponer lo conveniente para
hacer efectiva la responsabilidad de los infractores. Ello por lo dems se ve
complementado con el inciso 10) del mismo artculo constitucional a travs del
ejercicio de las facultades que el artculo 96 de la Constitucin Poltica y 87 del
Reglamento del Congreso concede a los representantes al Congreso, de
solicitar a los Ministros de Estado los informes que estimen necesarios para
ejercer el control -funcional al decir de LANDA (13) pero finalmente poltico- del
parlamente sobre los Ministros y las consecuencias derivadas de los actos que
ellos refrendan.

Asimismo, la contrafirma ministerial de los actos presidenciales atrae

para el Ministro la responsabilidad poltica frente a las invitaciones que le
formule el Congreso para que informe al pleno o a las comisiones sobre los
actos que refrenda en virtud de lo previsto en el artculo 129 de la Constitucin
y el artculo 84 del Reglamento del Congreso. El Ministro tiene la obligacin de
concurrir y su ausencia puede dar lugar a una eventual interpelacin y final
censura que es la mxima manifestacin de la responsabilidad poltica que
lleva sus espaldas el Ministro exonerando de toda carga, como consecuencia
del refrendo, al Presidente de la Repblica. A su vez, a iniciativa de un
congresista, el Ministro refrendante puede estar sometido a una pregunta
parlamentaria bajo la llamada estacin de preguntas (heredera del question
time del Parlamento Britnico) en el marco del Artculo 129 de la Constitucin y
85 del Reglamento del Congreso.
Por encima de ello, la responsabilidad poltica del refrendante somete al
Ministro a las comisiones investigadoras que sobre cualquier asunto de inters
pblico que pueda investigar el Congreso al amparo del artculo 97 de la Carta
y 35 del Reglamento del Congreso.
A este mismo mbito de responsabilidad poltica ante el Parlamento
pertenece la responsabilidad derivada de una infraccin de la Constitucin que
pueda cometer un Ministro, a raz de un refrendo. Por virtud del artculo 99 de
la Constitucin y 89, inciso c) del Reglamento del Congreso, tal infraccin,
aunque no tenga contenido penal, da lugar a una acusacin ante el Congreso
por iniciativa de la Comisin Permanente y puede acarrear las sanciones
previstas en el artculo 100 (suspensin, destitucin o inhabilitacin para el
ejercicio de la funcin pblica, sin perjuicio de cualquier otra responsabilidad).
Se trata pues de una enorme responsabilidad de carcter poltico para el
Ministro que impone sus contrafirma de refrendo, no solamente por las graves
sanciones a las que queda sometido, sino porque la infraccin constitucional
est concebida como una figura de tipo abierto cuyos linderos no estn
debidamente definidos (14).
Por lo dems es obvio que frente al propio Presidente de la Repblica
que, a tenor del artculo 122 de la Constitucin nombra y remueve a los
Ministros, el refrendante asume la responsabilidad poltica propia de un cargo
de la mayor confianza. De aqu que en caso de exigencia de responsabilidad
poltica por parte del Presidente de la Repblica sta se resuelve normalmente
con el retiro de confianza por parte de ste o con la renuncia del Ministro.
VI.
Responsabilidad administrativa subsumida en la responsabilidad
poltica y superviviente ante los rganos de control
Fundamentalmente los efectos administrativos del refrendo quedan
incorporados a la responsabilidad poltica que hemos analizado ante el
Parlamento y ante el propio Presidente de la Repblica., debido a la naturaleza
propia de las funciones ministeriales y las consecuentes del refrendo. As,
aunque algunos juristas (15) conciben que un Ministro puede estar sujeto
directamente a la responsabilidad administrativa frente al Presidente,
incluyendo la imposicin de sanciones que pueden ir de la amonestacin a la

destitucin, ello normalmente se resuelve poltica y no administrativamente.

Asimismo, cabe tomar en consideracin que la Ley de Procedimientos
Administrativos General N 27444, no prev ninguna norma para hacer viable
la responsabilidad de los Ministros en general, ni de los actos de refrendo en
particular (artculo 234).
No por ello, sin embargo, la responsabilidad administrativa queda
plenamente subsumida en la responsabilidad poltica como consecuencia del
refrendo. El Ministro no se exime de rendir cuentas ante los rganos de
control, durante el ejercicio del cargo y an despus, en especial la Contralora
General de la Repblica. Ello abarca tanto en los aspectos de gestin
derivados del refrendo, cuanto de aquellos de orden presupuestario a los que
se ve comprometido como titular del pliego presupuestario a tenor de los
establecido en el artculo 82 de la Constitucin y la Ley 27785 Ley Orgnica del
Sistema Nacional de Control y de la Contralora General de la Repblica.
VII.

Responsabilidad civil y penal, individual o solidaria

En principio, la responsabilidad civil o penal se deriva de los actos que

individualmente un Ministro refrenda. Sla la responsabilidad civil puede
hacerse extensiva, en forma solidaria, a todos los miembros del Consejo de
Ministros que participen en un acuerdo de este rgano colegiado, a no ser que
renuncien individualmente (artculo 128 de la Constitucin) puesto que no
basta el salvamento del voto (16). No existe responsabilidad solidaria en
materia penal por el carcter personalsimo inherente a ella.
Cuando se trata de un acto individual de refrendo, en el que no hubo
responsabilidad del Consejo de Ministros respondera, en consecuencia, un
Ministro si al realizar el acto de refrendo est cometiendo un ilcito penal, o si
como resultado de tal acto se derivan daos a ser reclamados judicialmente
Estas responsabilidades se hacen efectivas ante el Poder Judicial una vez
superada la etapa del antejuicio al que el refrendante tiene derecho y previa
formacin de la causa correspondiente (17). En todo caso, la responsabilidad
penal
deber
reunir
los
elementos
constitutivos
del
delito
(18).fundamentalmente en relacin al dolo y a los actos comisivos de delitos de
funcin; as como la responsabilidad civil por el dao causado que demandar
evidentemente la prueba de stos.
VIII.

Responsabilidad moral derivada del refrendo

Destacada por LINARES QUINTANA (19), la misma se hace efectiva

ante la opinin pblica como consecuencia de los actos de refrendo que por su
naturaleza son pblicos.
IX.
Alcance de la responsabilidad individual del Ministro refrendante y
el deber de vigilancia
Cabe, sin embargo preguntarse en cuanto a la responsabilidad penal
derivada del acto de refrendo: Hasta donde llega la responsabilidad del
Ministro en trminos legales y reales?

En este sentido al haber efectuado el refrendo el Ministro asume

plenamente las consecuencias de la validez del acto, de su legalidad y
concordancia con el marco legal, as como de la adecuacin del medio
empleado para que se utilice la formalidad exigida: (decreto supremo o
resolucin suprema segn el caso), Asume tambin en principio el deber de
vigilar la idoneidad del trabajo realizado por los estamentos tcnicos inferiores
que actan bajo la conduccin del Ministro
Pero es ms difcil admitir que un Ministro asuma responsabilidad, ms
all de la que como conductor del despacho le corresponde, por actos que son
competencia de los inferiores jerrquicos. La doctrina extranjera y naciona
aporta elementos en este sentidol.
PELLERITI afirma:
Refirindose a la idoneidad... (se hace referencia a la Constitucin
argentina) el despacho de los negocios de la Nacin requiere de capacidad
administrativa, antes que competencia tcnica en materia de su ministerio. La
capacidad administrativa es exigida porque el Poder Ejecutivo tiene a su cargo
la administracin general del pas, que en el caso de los Ministros se expresa
en el refrendo de las disposiciones presidenciales y en la administracin interna
de los debidos departamentos. La capacidad tcnica viene en segundo lugar y
ser la correspondiente al ramo de su ministerio, aunque no es necesario que
sea un profesional: solo bastar que entienda los informes de los jefes de
seccin y dems reparticiones a cargo de tcnicos (20). (mencin a la
Constitucin argentina aadida al original)
En el mismo sentido opina RUIZ MORENO, citado por PELLERITI:
no es necesario que los Ministros sean tcnicos, solo bastar que sean
hombres de Estado, ya que el especialista reducido a un campo especfico,
pierde la visin de conjunto de la realidad del pas. Sin embargo, este autor
agrega que el Ministro ideal ser el estadista con conocimientos tcnicos o del
tcnico con visin de hombre de Estado (21).
Autores peruanos de la mayor solvencia constitucional se han referido al
tema. As VILLARAN reclamaba en los aos 30 lo que puede aplicarse
perfectamente hoy a la actividad de un Ministro que refrenda:
Es imposible dejar de darse cuenta que ha crecido en grandes
proporciones la variedad y dificultad de los negocios del Estado y que, en
armona con esta nueva situacin, hay necesidad de rectificar la distribucin de
poderes entre el Jefe de Ejecutivo y sus colaboradores. Nadie es capaz de
abarcar el inmenso volumen de cuestiones, muchas de ellas nuevas y tcnicas,
que contribuyen a la actividad poltica, econmica administrativa, de un Estado
moderno, aunque sea un Estado dbil y pobre como el Per. Precisamente por
serlo es mucho lo que se necesitan hacer sus gobernantes, y un hombre solo
no puede tanto, por grandes que se supongan su sabidura y fortaleza (22).

Deslinde y graduacin de la responsabilidad del Ministro derivada del

acto que refrenda y la derivada de los actos de los inferiores jerrquicos
Por su parte VALLE RIESTRA (23), sustentndose en BIELSA, hace una
distincin del todo pertinente para enmarcar los alcances de la responsabilidad
ministerial derivada del refrendo. Distingue entre el acto propio del Ministro y
los de los inferiores jerrquicos, esto es de quienes integran la administracin
pblica, tienen una relacin de permanencia con ella o los une un grado de
especializacin a las reparticiones del Estado por el que responden
directamente por los actos que llevan a cabo o proponen.
Para llevar a cabo el refrendo de la rbrica del Presidente de la
Repblica, el Ministro slo puede ser acusado de culpa in vigilando lo que
supone exigirle que cumpla con el deber de actuar con especial diligencia en
velar porque cada quien en la jerarqua administrativa asuma su cuota de
responsabilidad de conformidad con la las leyes regulatorias de su sector y los
reglamentos de organizacin y funciones que lo rigen. Demandar de quien
impone su contrafirma aquello que naturalmente se exige a un alto funcionario
de nivel ministerial y que consiste bsicamente en dos cosas: respetar el
trabajo de los tcnicos ubicados en los estamentos inferiores y el de los
rganos especializados y las direcciones intervinientes del despacho; y, al
mismo tiempo, ejercer particular cuidado en el cumplimiento administrativo de
los pasos previos que garantizan la correccin general del trabajo tcnico y
administrativo y el compromiso correspondiente en la formacin del acto. Todo
ello supone para el Ministro ejercer el deber de vigilar la preparacin del acto
que va a ser materia de refrendo al extremo de que, cuando se lleve a cabo,
se cuente con el sustento y cuota de responsabilidad de los inferiores
jerrquicos que deben ser demandados
y quedar administrativamente
comprobados.
Este necesario deslinde, que no exime de responsabilidad pero que la
grada para asignarla en correspondencia a la contribucin en la formacin del
acto, entre la derivada del refrendo de corte fundamental aunque no
exclusivamente poltico, que el Ministro asume plenamente- y aquella otras
responsabilidades que emanan de los actos de los estamentos jerrquicamente
inferiores, que debe ser asumida por cada uno de los intervinientes en la
elaboracin y aprobacin del acto, sobre la base de las visaciones, informes
sustentatorios y recomendaciones de las direcciones responsables dentro del
sector ministerial. Cada responsabilidad debe quedar radicada en el nivel
correspondiente, sin nimo de eximir a quien conduce pues ello significara
avalar la impunidad. Finalmente los Ministros, por depender de la confianza
presidencial, son aves de paso y afrontan a plenitud como se ha sealadouna responsabilidad fundamentalmente poltica. Pero los funcionarios, que por
la naturaleza tcnica de su cargo tienen vocacin de permanencia, asumen en
el mbito de su competencia administrativa igualmente responsabilidades por
los actos jurdicos que se perfeccionan a nivel del Presidente de la Repblica y
el Ministro refrendante.
Del mismo modo en que el Ministro que refrenda no puede ser prima
facie responsable por los actos de gestin que llevan a cabo los funcionarios

que integran el aparato de su sector. en cuyo caso opera a plenitud el artculo

119 de la Constitucin. Ello se condice, igualmente, con la Ley del Poder
Ejecutivo, el Decreto Legislativo 560, que adopta una opcin de conduccin
general de los asuntos pblicos en el marco de las responsabilidades
ministeriales.
Lima 13 de mayo de 2003

EL CONTROL PARLAMENTARIO Y LA RESPONSABILIDAD DE LOS

MINISTROS (Csar Landa Arroyo)
La tarea del control parlamentario a los ministros se ha convertido en el eje de
la accin parlamentaria en un rgimen poltico semipresidencial que quiere
convertir la democracia en una forma de gobierno. Por eso, frente a la crisis
econmica y las tareas de reconstruccin del Estado democrticoconstitucional, el Congreso debe forjar soluciones tcnico-polticas que
contribuyan unitariamente a dar la direccionalidad poltica al Consejo de
Ministros en la solucin de los problemas nacionales, respetando e integrando
la pluralidad de opiniones polticas.
COMENTARIOS
La responsabilidad de los Ministros es una condicin indispensable de
todo rgimen constitucional, en la medida que no hay democracia sin control al
poder. Pero, en la medida que, el Presidente de la Repblica es el Jefe del
Estado y representa a la Nacin no est sujeto a interpelacin o censura. Por
ello, en nuestro rgimen presidencial atenuado, si bien el Presidente de la
Repblica es tambin el Jefe de Gobierno, son sus ministros los responsables;
porque sus actos son nulos si sus ministros no los refrendan, segn dispone el
artculo 120 de la Constitucin.
Pero, en qu consiste la responsabilidad ministerial? Y, cules son los
procedimientos parlamentarios? En primer lugar, dicha responsabilidad se
produce por el ejercicio inconstitucional o ilegal de las facultades que el
Presidente le ha confiado. Pero, cabe distinguir desde la aplicacin o
interpretacin discrecional o errnea de una norma, hasta la flagrante violacin
delictiva de la misma.
En cualquiera de esos extremos, el Congreso de la Repblica puede
realizar procesos de control preventivo, funcional o represivo contra los
Ministros, segn le faculta la Constitucin.
I.

Control preventivo

Tiene por finalidad ejercer los mecanismos de coordinacin y control en

la formacin del gobierno.

1. Investidura parlamentaria
Se lleva a cabo a travs de la presentacin del Presidente del Consejo
de Ministros (PCM) y su gabinete al Pleno del Congreso, dentro de los 30 das
de haber asumido el cargo, para exponer la poltica general de gobierno y las
principales medidas -legislativas- que requiere su gestin, planteando para el
efecto cuestin de confianza (Art. 130 CP). Esto supone que el Congreso
delibera y vota dichas propuestas otorgando o negando confianza, lo que en un
rgimen parlamentario se denomina un mandato de investidura (Art. 133 CP).
La desaprobacin produce la crisis total del gabinete y, en consecuencia,
el Presidente del Consejo de Ministros y sus ministros deben renunciar; en
cuyo caso, el Presidente de la Repblica est obligado a aceptarla en no ms
de 72 horas (Art. 132, cuarto prrafo CP). El mandato de investidura en los
regmenes parlamentarios se utiliza como un mandato de investidura
constructivo, es decir, que no es suficiente el rechazo del gabinete, sino que
simultneamente proponen a otro jefe de gobierno y gabinete; en nuestro
sistema poltico no se ha previsto esta institucin.
II.

Control funcional

Se caracteriza por desarrollar las actividades de fiscalizacin

parlamentaria, orientadas a verificar o proteger los principios polticos y
constitucionales, a travs de los pedidos de informes, invitacin a los ministros,
la estacin de preguntas y la dacin de cuenta.
1. Pedidos de informes
Los pedidos de informes y datos lo solicita cualquier congresista a los
ministros, Jurado Nacional de Elecciones (JNE), Contralora General (CG),
Banco Central de Reserva (BCR), Superintendencia de Banca y Seguros
(SBS), a los gobiernos locales y dems instituciones que seale la ley. El
pedido es por escrito, el incumplimiento a responder da lugar a responsabilidad
de acuerdo a ley (Art. 96 CP). Los pedidos de informes son un mecanismo de
seguimiento parlamentario de los asuntos pblicos.
Al respecto, cabe sealar el pedido de informes no autoriza a requerir
datos sobre procesos judiciales en trmite, salvo que sea de inters pblico o el
Tribunal competente acceda a entregar lo solicitado. Asimismo, para evitar que
ste pueda ser utilizado como favor poltico o, en perjuicio de los opositores,
los Vicepresidentes del Congreso tienen la facultad de no firmar los oficios que
contengan pedidos de informacin que no se refieran a asuntos de inters
pblico y de utilidad para el ejercicio de las funciones parlamentarias.
Si bien el pedido es una competencia del representante a nivel personal,
lo podran formular tambin las Comisiones Ordinarias, de Investigacin y
Especiales, las que cumplen tareas de estudio y dictamen de los asuntos

legislativos y fiscalizadores, lo que supone que hagan un seguimiento de las

polticas sectoriales que estn bajo su mbito.
Sin embargo, el alto grado de discrecionalidad del representante para
formular sus pedidos de informes, se ve compensada con la discrecionalidad
de los Vicepresidentes para autorizarlas (Art. 87 RC). Lo cual lleva a que el
manejo de los pedidos y de su remisin, en cuanto a su naturaleza y alcances
no tengan lmites definidos y, en consecuencia, que en determinados casos se
haga un uso excesivo del mismo, generando una sobrecarga administrativa a
las autoridades de las entidades pblicas.
No obstante, como instrumento de control poltico, en las solicitudes de
informacin realizadas por los Congresistas, deben concurrir necesariamente
tres presupuestos que habiliten vlidamente dichos pedidos: deben ser
fundamentados, precisos y de inters pblico (Art. 87 RC).
Que los pedidos de informes tienen que estar debidamente
fundamentados quiere decir que en tales pedidos subyace un motivo o razn
suficiente vinculado al mejor ejercicio de la funcin parlamentaria y orientado al
seguimiento de los asuntos pblicos. Por otro lado, el pedido de informacin
debe ser preciso, esto es, que no sea ambiguo e indeterminado, de modo que
la autoridad obligada a brindar la informacin sepa con exactitud, qu
informacin se le requiere, facilitando con ello su respuesta. Adems de ello,
los pedidos de informes deben obedecer y referirse a temas que tengan que
ver con el inters pblico, lo cual descarta que los pedidos sean utilizados por
un inters personal, para favorecer al gobierno, perjudicar a la oposicin
poltica o en beneficio de una clientela poltica.
Particularmente problemticos pueden ser los pedidos de informacin
que tengan que ver con procesos ante el Poder Judicial. Si bien el Reglamento
del Congreso prohbe expresamente los pedidos sobre procesos judiciales en
trmite, tambin abre la posibilidad de procedencia siempre que sea pblica.
En todo caso, consideramos que debe ser el rgano jurisdiccional quien decida
si entrega o no la informacin solicitada, siempre todo ello dentro del marco del
principio de colaboracin entre los poderes del Estado.
Ahora bien, en la prctica parlamentaria se puede apreciar un altsimo
nmero de pedidos de informes, lo cual no significa, necesariamente, el
funcionamiento idneo de este instrumento de control poltico. Aqu, cabra
determinar el porqu de esta cantidad de informes solicitados y no
respondidos. La respuesta no puede estar sino en que, por un lado, los
pedidos, en la generalidad de los casos, no cumplen con los tres presupuestos
habilitantes que ya hemos sealado anteriormente, lo cual significa un uso
indiscriminado de esta facultad.
De modo que quienes tienen la obligacin de verificar la fundamentacin
de los respectivos pedidos de informe y autorizar dichas solicitudes (los
vicepresidentes del Congreso) no lo estn llevando a cabo como lo establece el
Reglamento del Congreso, generando con ello una acumulacin considerable
de pedidos de informes y convirtiendo un instrumento que debe servir para

realizar adecuadamente el control poltico, propio de un Estado constitucional

democrtico, en un instrumento con visos de trmite rutinario y sin relevancia
alguna.
Por ello, mejorar el funcionamiento de este instrumento de control
poltico no slo pasa por establecer mecanismos informatizados de registro y
control, sino que pasa, sobre todo, por racionalizar el uso de esta facultad
limitndose estrictamente sobre informacin que sea necesaria para que los
Congresistas puedan realizar a cabalidad su funcin y siempre que tengan
como presupuesto el inters pblico.
Asimismo, se requiere que los Vicepresidentes del Congreso, en tanto
obligados a verificar y autorizar tales pedidos, no se limiten a realizar una
funcin de mero trmite, sino que revisen con detenimiento el cumplimiento de
los presupuestos de los pedidos de informes y la procedencia de los mismos,
requisitos que estn previstos en el Reglamento del Congreso que, como bien
sabemos, tiene fuerza de ley y, por lo tanto, de obligatorio cumplimiento.
Por tanto, el hecho que en la prctica se haya establecido una
costumbre que transgrede lo establecido en el Reglamento del Congreso, debe
ser corregida sin dilacin y no es lcita por cuanto la costumbre contra legem no
puede ser considerada fuente del Derecho. De modo que, sin ms, debe
respetarse lo establecido por dicho Reglamento.
2. Invitacin a los Ministros
La invitacin de ministros a informar es otro de los instrumentos de
control poltico funcional que est previsto en el artculo 129 de la Constitucin
y 84 del Reglamento del Congreso. Asimismo, el Consejo de Ministros o los
ministros, individualmente, pueden concurrir a las sesiones del Congreso y
participar en los debates, con las mismas prerrogativas de los congresistas
salvo la de votar (Art.129 CP).
Dicho instrumento de control puede ser considerado como el acto por el
cual el Parlamento cursa la invitacin respectiva a un Ministro en particular o al
Gabinete, para que ste informe ante los parlamentarios sobre un tema o
asunto de inters pblico. Es importante resaltar que la concurrencia de los
Ministros o del Gabinete es de carcter obligatorio, por lo que la negativa de
concurrir ante el Parlamento, puede derivar eventualmente en una interpelacin
o censura del Ministro renuente.
El hecho que un Ministro o el Gabinete concurra ante el Parlamento para
informar no significa que de por medio est efectivizar la responsabilidad
poltica de los mismos, sino que refleja el inters del Parlamento de conocer el
estado real de un asunto de inters pblico, y adoptar las medidas necesarias
para su correccin o realizacin.
Dentro de un rgimen de Estado constitucional democrtico, la invitacin
para informar debera ser considerada como un instrumento de control poltico
por el cual el Parlamento realiza un seguimiento permanente de las actividades

de cada uno de los Ministerios, dentro del marco del principio de separacin de
poderes entendida, modernamente, como cooperacin y colaboracin entre los
mismos.
De ah que, si se quiere que este instrumento de control poltico
funcional se realice como tal, es necesario que exista entre el Parlamento y el
Ejecutivo la suficiente voluntad poltica y disposicin, por parte del primero,
para llevar a cabo un seguimiento de control permanente de la actividad del
Ejecutivo, y del segundo, la disposicin para informar con transparencia
cuantas veces sea necesario. Pues si el Parlamento, ms an si es mayora
parlamentaria del Gobierno, no tiene la disposicin para hacer un seguimiento
del cumplimiento del programa de gobierno a travs de los Ministros, se
desnaturaliza y deviene en intil este instrumento de control poltico.
La concurrencia de los ministros a invitacin del Congreso no requiere
de una calificacin o admisin a trmite parlamentario, sino que es una
competencia del pleno de derecho que ejerce el congresista (Art. 84 RC). Por
ello, esta invitacin no significa que est de por medio un problema de
responsabilidad poltica, sino que pone de manifiesto la funcin del Congreso
de informarse, conocer y plantear sugerencias y proposiciones al Titular del
Ministerio. Tareas que son propias de un rgimen poltico, basado no slo en la
de divisin de poderes, sino en la cooperacin, control y balance de poderes.
Segn la prctica parlamentaria se puede apreciar fcilmente la
diferencia existente entre el nmero de veces que los Ministros han sido
invitados para informar en un rgimen autoritario y en uno democrtico. Desde
1995 a 1999, durante el rgimen autoritario de Fujimori, los ministros fueron
invitados a informar en 120 oportunidades. Si bien puede parecer que este
mecanismo de control tuvo una aceptable realizacin durante dicho perodo, en
realidad no fueron ms que presentaciones simblicas por parte de sus
ministros y, la mayor de las veces, fueron para cumplir con la formalidad y dar
una falsa seal que el Parlamento realizaba su tarea de control, pero que en la
prctica era un instrumento nulo de control poltico, dada la mayora oficialista
parlamentaria y su apoyo obcecado al rgimen.
Es particularmente interesante resaltar que una vez instaurado el
Gobierno democrtico, los Ministros hayan concurrido, slo entre el 2001 y el
2002, en 86 oportunidades, lo cual es un indicador de la alta voluntad poltica
por parte del Parlamento para realizar un seguimiento de las actividades del
Ejecutivo, y con ello intentar pasar de un control parlamentario formal a un
control parlamentario real, que ayude a recobrara la confianza ciudadana.
Por ello, podemos afirmar que durante el periodo de 1995 a 1999 y el
crtico periodo el 2000-2001 se hizo un uso marginal de dicha institucin; sin
embargo, en el perodo del 2001 a la fecha, se ha producido un notable
incremento de la asistencia de los ministros a informar, debido al respeto y
ejercicio democrtico de la funcin de inspeccin parlamentaria al gobierno.
Ahora bien, para que la prctica de la invitacin a los ministros a
informar sobre determinados asuntos de inters parlamentario mantenga su

legitimidad y eficacia, debera respetar tres criterios: a) razonabilidad, es decir,

que se tenga una razn objetiva, lcita polticamente y acorde con el mandato
parlamentario; b) racional, es decir, que las preguntas o requerimientos
guarden coherencia con las motivaciones de la invitacin, y; c) proporcional, es
decir, que la informacin solicitada debe ser la necesaria y adecuada a la
funcin de control parlamentaria, porque, de lo contrario, se estara
produciendo tcitamente una suerte de interpelacin.
3. Estacin de preguntas
En tanto instrumento de control poltico funcional, la estacin de
preguntas est regulada en el artculo 129 de la Constitucin y 85 del
Reglamento del Congreso.
La pregunta parlamentaria viene a ser el acto parlamentario mediante el
cual un congresista formula una interrogacin a un miembro del Gabinete para
que ste d una respuesta o una breve aclaracin sobre un punto o asunto
concreto y que, en consideracin del Congresista que realiza la pregunta,
permaneca alejado o desatendido del programa gubernamental.
Las preguntas parlamentarias deben presentar ciertos requisitos para
ser consideradas como tales, a saber: individualidad, inters pblico,
puntualidad y concrecin.
Individualidad.- La individualidad consiste en que la facultad del Congresista
de formular preguntas no estn mediatizada por la participacin del Grupo
Parlamentario al cual pertenece; antes bien, es una facultad que corresponde a
los Congresistas de manera individual.
Inters pblico.- Las preguntas se deben referir necesariamente a asuntos o
temas de inters pblico, de modo que no pueden formularse preguntas de
ndole personal o que tengan una finalidad distinta a la funcin parlamentaria.
Concrecin.- Es necesario tambin que las preguntas parlamentarias sean
puntuales y concretas, en el sentido que las cuestiones que se plantee deben
ser especficas y susceptibles de ser respondidas en un breve espacio de
tiempo, por lo que no estn permitidas las preguntas cuya respuesta requiera
de operaciones o elaboraciones complejas.
La finalidad de la pregunta parlamentaria es la de amonestar o advertir al
Ejecutivo sobre su dejadez o mala actuacin sobre un determinado asunto de
inters pblico, a la vez que se obtiene una explicacin de la misma, y todo
ello, desde la celeridad que la estacin de preguntas y respuestas ofrece.
Se puede apreciar en la prctica parlamentaria que, la estacin de
preguntas presenta un uso regular de dicha institucin, debido a que la misma
tiene una periodicidad fija establecida por mandato legal. Lo que no es bice
para sealar que son los pedidos de informe la figura parlamentaria ms usual
para requerir informacin del Poder Ejecutivo y dems entidades. Los
requerimientos de informacin estn orientados, sobre todo, al Poder Ejecutivo,

poniendo en evidencia la posicin normativista del Congreso de dar

cumplimiento al mandato de la estacin de preguntas, habiendo otros
mecanismos ms eficientes, que son muy necesarios para la accin poltica,
sobre todo, frente a la necesidad de dar una rpida respuesta parlamentaria a
situaciones de crisis, que se producen regularmente en el pas, dada la
debilidad de muchas instituciones.
Ahora bien, el anlisis de la situacin de la estacin de preguntas es
necesario que se realice, no sobre el nmero de preguntas formuladas en un
determinado perodo legislativo (que por cierto son de un nmero muy similar
en los distintos perodos legislativos, tal como se puede apreciar en el Cuadro
adjunto), sino sobre la base de la calidad de las preguntas formuladas.
De una lectura sustantiva de las preguntas formuladas en los tres
perodos legislativos se puede apreciar que la mayora de ellas son preguntas
que desnaturalizan este instrumento de control, por cuanto o bien son
preguntas que requieren un estudio detenido y con un periodo de tiempo
razonable antes de dar una respuesta, o son preguntas que, por la forma como
aparecen redactadas, no tienen la relevancia y la seriedad necesarias como
para ser consideradas, propiamente, como preguntas parlamentarias.
Pero el efecto que genera este tipo de preguntas, no slo se circunscribe
al mbito de quien la formula, sino que se proyecta tambin en el miembro del
Gabinete que ha de responderla, segn como venga formulada la pregunta
parlamentaria.
De todo esto, cabe concluir sealando que la funcionalidad de la
estacin de preguntas como instrumento de control poltico no est
determinado por el nmero de estaciones de preguntas que se realice en una
semana o en mes (como plantea Pedro Planas), sino viene determinado por la
calidad o nivel de elaboracin de las preguntas parlamentarias formuladas (que
corresponde verificar al Consejo Directivo segn que cumplan o no los
requisitos ya vistos anteriormente), esto es, que tengan la idoneidad suficiente
para generar en quien corresponda responderlas, primero, la importancia y
seriedad que implica dar respuesta a la misma, y, segundo, que el asunto o
tema al cual se refera la pregunta sirva para que sea tomada en cuenta
permanentemente como una cuestin a atender y resolver dentro del Programa
de Gobierno.
Entonces, si la pregunta provoca que el Ministro o el Jefe del Consejo de
Ministros le otorguen la debida importancia como para ser respondidas, y si el
asunto o tema materia de la pregunta pasa a ser considerada como un tema
que requiere inmediata solucin o como una cuestin a considerar
permanentemente dentro del programa gubernamental del Ejecutivo, diremos
que la estacin de preguntas, en sentido estricto, cumple una funcin de control
poltico adecuado.
III.

Control represivo

La responsabilidad ministerial es la contrapartida de aquel control del

Congreso que organiza y pone en funcionamiento su funcin de investigacin y
sancin. Esta puede iniciarse mediante la actuacin de las comisiones
investigadoras y, desarrollarse mediante el antejuicio poltico; sin perjuicio del
proceso de interpelacin y censura ministerial, o de la cuestin de confianza y
la dimisin del gabinete.
1. Comisiones Investigadoras
Un primer mecanismo para exigir la responsabilidad ministerial es el
nombramiento de una comisin investigadora, por el Pleno del Congreso, sobre
cualquier asunto de inters pblico que estime necesario investigar (Art. 97 CP
y Art. 35-b RC). Usualmente se crea cuando media una denuncia sobre la
ineficiencia o presunta corrupcin de un Ministro y/o, persistente error o
deficiencia de los servicios pblicos que presta un Ministerio; sin embargo,
tambin alcanza a asuntos privados que por su repercusin nacional o poltica
se convierten en asuntos de inters pblico.
La Comisin Investigadora no slo estudia los hechos, sino tambin las
presuntas responsabilidades de los funcionarios o terceros, quienes gozan del
derecho defensa incluso con su abogado (Art. 89-d RC). En virtud de la cual
pueden ejercer atribuciones:
a. Informativas, levantando el secreto bancario o la reserva tributaria, sin que
esto signifique afectar el derecho fundamental a la intimidad personal del
Ministro (Arts. 2-5 y 97 CP y Art. 88 b-c RC).
b. Coercitivas, para ordenar su comparencia, as por ejemplo, utilizando los
apremios judiciales mediante el juez correspondiente, para que si se resiste
comparecer sea conducida por la fuerza pblica o sea allanado su domicilio
para practicar incautacin de libros, archivos, documentos o registros, con
relacin al objeto de la investigacin (Art. 97 CP y Art. 88-d RC).
Pero, queda por saber si cabe otros apremios judiciales, como los
embargos sobre bienes y rentas, la limitacin del derecho de residencia o de
libre trnsito, el impedimento de la salida del pas, etc.. Para lo cual,
consideramos que no basta con el requerimiento que formule la Comisin
Investigadora del Congreso al juez, si no que es necesaria la resolucin
motivada del propio juez, en el marco de un proceso judicial, como rgano
constitucional legitimado para la tutela de los derechos fundamentales.
La Comisin Investigadora emite un informe donde estudia los hechos
denunciados, establece proposiciones para resolver la cuestin y seala las
posibles responsabilidades administrativas, penales, civiles y polticas a que
haya lugar. Presentado el informe de la Comisin de Investigacin, el Pleno del
Congreso lo debate y vota. Si el informe acusatorio aprobado se refiere a
funcionarios que no estn bajo la proteccin del antejuicio o de cualquier
persona natural, el informe se remite al Ministerio Pblico, para las acciones
judiciales de denuncia en cuanto corresponda (Art. 88 h-i RC).

Sin embargo, como principio estas conclusiones no obligan a los

rganos jurisdiccionales (Art. 97 in fine CP), es decir, el Fiscal puede
abstenerse de iniciar la denuncia correspondiente y el juez tambin podra
inhibirse de abrir instruccin o admitir la demanda; de modo que la Comisin
Investigadora slo realiza una misin poltica, que es la fiscalizar y traslada al
Ministerio Pblico el informe final para su posible transformacin en una
denuncia judicial.
Existe en la prctica parlamentaria una frecuente recurrencia a la
facultad de conformar comisiones investigadoras.
Sin embargo, para
determinar el buen funcionamiento de dichas comisiones, al igual que otros
instrumentos de control parlamentario, es necesario recurrir, una vez ms a
como vienen funcionando en la realidad parlamentaria. Por ello, el hecho que
exista 178 denuncias entre mediados del 2001 a inicios de marzo del 2003, no
quiere decir que el funcionamiento de las mismas sea ptima. De ah que sea
necesario analizarlas en funcin del desarrollo de la investigacin y de los
resultados.
Las comisiones investigadoras por su naturaleza misma son uno de los
instrumentos de control parlamentario que ms controversias provocan, y esto
es as porque ellas, ms que otros mecanismos de control, estn sujetos a la
voluntad poltica del Parlamento. Tan es as que, no slo se requiere voluntad
poltica para solicitar la conformacin de comisiones investigadoras, sino que lo
ms importante es que tales comisiones cumplan su cometido final.
Por ejemplo, durante el rgimen fujimorista se aprobaba la conformacin
de comisiones investigadoras, pero no llegaban al resultado esperado, pues lo
menos que hacan era controlar al Ejecutivo. Esta situacin se presenta con
mayor frecuencia cuando la mayora parlamentaria es del partido del gobierno.
Siendo que debe primar la lealtad institucional antes que la lealtad partidaria,
de ah que sea necesario facilitar la conformacin de comisiones investigadoras
cuando sean solicitadas por las minoras parlamentarias o la oposicin, pues es
sabido que cuando la mayora parlamentaria es del partido del gobierno estos
se identifican, y el control deviene prcticamente en inexistente.
El hecho que la conformacin de comisiones investigadoras sea
relativamente fcil y sin mayores obstculos para las minoras parlamentarias,
provoca un efecto importante en el Ejecutivo y la mayora parlamentaria que la
apoya. En efecto, la inminencia de que las minoras parlamentarias o la
oposicin puedan lograr en cualquier momento la conformacin de comisiones
investigadoras exige del gobierno y de la mayora parlamentaria, que apoya al
gobierno, mayor precaucin y autocontrol permanente respecto de sus propias
actividades y del Ejecutivo.
En fin, sin afectar el derecho de las minoras parlamentarias, es
necesario racionalizar la facultad de solicitar la conformacin de comisiones
investigadoras y restringir su conformacin para llevar a cabo un control
efectivo al Ejecutivo y para temas que realmente revistan el carcter de inters
pblico. Ello, con la finalidad de no caer en la tentacin de solicitar la

conformacin de comisiones investigadoras, en todo momento y por cualquier

motivo sin relevancia, provocando con ello, como bien afirma Wolfgang Zeh,
que esta arma afilada de la oposicin pierda el filo por utilizarla de manera
arbitraria y en exceso.
2. Antejuicio Poltico
Un segundo mecanismo de control como sancin se produce cuando del
informe de la Comisin Investigadora se concluye en responsabilidades de
altos funcionarios -Presidente, congresistas, ministros, miembros del Tribunal
Constitucional (TC), del Consejo Nacional de la Magistratura, fiscales supremos
y vocales de la Corte Suprema, Defensor del Pueblo y Contralor General-, en
ese supuesto se podr iniciar el antejuicio poltico, siempre que exista
infraccin a la Constitucin o delito de funcin, y hasta por cinco aos despus
de su cese (Art. 99 CP y Art. 88-j RC).
El antejuicio poltico o impeachment, es el procedimiento parlamentario,
mediante el cual las altas autoridades del Estado son encausadas por el
Congreso, por infracciones a la Constitucin y por los delitos que cometan en
sus funciones (Art. 99 CP). Un congresista o un particular directamente
agraviado puede poner a conocimiento de la Comisin Especial Calificadora
dichos hechos (Art. 89-c RC) para que este apruebe o no las solicitudes de
acusacin constitucional.
Como se aprecia en la prctica parlamentaria las acusaciones
constitucionales son una prctica bastante alta en la funcin de control
parlamentario, sobre todo, con el restablecimiento del rgimen democrtico,
debido a que en el perodo de los noventa se realiz una falsa identidad entre
autoridad e impunidad, salvo que se tratara de representantes o autoridades
vinculadas a la oposicin. Lo que ha generado un desembalse de acusaciones
constitucionales que ha provocado una sobrecarga de la labor parlamentaria de
control, con los problemas propios de su adecuada preparacin, investigacin,
procesamiento y toma de decisin parlamentaria, que a continuacin se
precisa.
La denuncia que formule la Comisin Investigadora, un congresista o
cualquier persona,
previamente aprobada por la Comisin Especial
Calificadora, pasa a la Comisin Permanente quien si aprueba el pedido de
acusacin, nombra una Subcomisin Investigadora que se encarga de
presentar un informe, en el cual se debe sealar: por un lado, si el pedido de
acusacin cumple con los requisitos del Reglamento del Congreso (Art. 89-c
RC) que est dirigida contra funcionario beneficiado por el antejuicio, se refiera
a hechos que presuman infraccin a la Constitucin o delito cometido en el
ejercicio de sus funciones y que haya sido formulado por congresistas o por
una persona directamente agraviada; en este sentido, por otro lado, la
Subcomisin Investigadora tambin debe recibir los descargos, merituar las
pruebas ofrecidas y realizar una audiencia entre las partes (Art. 89 e.4 a e.12
RC).

Luego de lo cual, si el informe de la Subcomisin Investigadora es

absolutorio o acusatorio pasa a la Comisin Permanente, la misma que en el
primer caso vota sin debate y si es el segundo supuesto vota previo debate
(Art. 89-g RC). Si la propuesta de acusacin es aprobada por los miembros de
la Comisin Permanente, esta forma una Subcomisin Acusadora encargada
de sustentar el informe y presentar acusacin constitucional ante el Pleno del
Congreso (Art. 89-h RC).
Luego, el Pleno del Congreso, sin la participacin de los miembros de la
Comisin Permanente declara si ha o no-lugar a la formacin de causa; si hay
lugar el funcionario puede ser suspendido en su cargo pblico, inhabilitado
para el ejercicio de funciones pblicas hasta por diez aos, o destituido de su
funcin, sin perjuicio de las dems responsabilidad de ley (Art. 100 CP).
En estas etapas ante la Comisin Permanente y el Pleno del Congreso
el acusado tiene derecho a defenderse, por s mismo, y con asistencia de un
abogado. (Art. 100 CP y Art. 89-h RC. Esto no supone que la defensa sea
cautiva, si no que se pretende asumir que se cumplan las garantas del debido
proceso y de la tutela judicial (Art. 139-3 CP).
Si la resolucin legislativa acusatoria del Congreso tuviera contenido
penal, ste la remite al Fiscal de la Nacin para que formule denuncia ante la
Corte Suprema en 5 das. El vocal supremo en lo penal est obligado a abrir
instruccin contra los acusados. Ellos no pueden modificar los trminos de la
acusacin del Congreso (Art. 100 CP y Art. 89-k RC). Si hay sentencia
absolutoria del Poder Judicial, el acusado recobra sus derechos polticos si
hubiera sido inhabilitado (Art. 100 CP).
Uno de los problemas que presenta el Antejuicio Poltico es la amplia
lista, aunque taxativa, de las autoridades que gozan del privilegio del
antejuicio; lo que se configura como una prerrogativa que no alcanza a todos
los representantes del pueblo, como son las autoridades regionales y
municipales; mientras que se incorpora a funcionarios pblicos como el
Contralor General; asimismo, los magistrados del Poder Judicial y del Tribunal
Constitucional no deberan ser pasibles de eventuales acusaciones
constitucionales, por cuanto quedan a merced de posible interferencias
polticas en su quehacer jurisdiccional, para ello se cuenta con el Consejo
Nacional de la Magistratura.
De otro lado, si bien el Antejuicio Poltico est reservado para aquellos
altos funcionarios que cometan delito o infraccin constitucional; es cierto que
los delitos son los que estn tipificados en las leyes penales; sin embargo, la
infraccin constitucional es un concepto jurdico abierto. En efecto, la
infraccin constitucional no est regulada taxativamente en norma
constitucional o el Reglamento del Congreso; con lo cual se deja una amplio
margen de interpretacin poltica para procesar o no a una alta autoridad, sin la
garanta del debido proceso del encausado; porque todo ejercicio de la
potestad sancionatoria del Estado, debe estar premunido del principio de
legalidad, segn el cual no hay sancin no hay infraccin, sin ley previa.

3. Interpelacin ministerial
Otro mecanismo de control poltico es el de la interpelacin. Sin perjuicio
de la presentacin del ministro o gabinete, existe la obligacin de los Ministros
de responder a un pliego interpelatorio, que podr derivar en un voto de
confianza o de censura. La interpelacin es un derecho de las minoras
parlamentarias a controlar la accin de los Ministros cuando no se conducen
dentro de los patrones constitucionales y legales establecidos; pero tambin es
un derecho de las mayoras parlamentarias afines al Poder Ejecutivo, para que
el gobierno respete los lineamientos del programa poltico adoptado.
As, es obligatoria la concurrencia del Consejo de Ministros o de
cualquiera de los Ministros cuando el Congreso los llama para interpelarlos. La
interpelacin se presenta por escrito y con la firma de cuando menos 18
congresistas (15%); su admisin se debate al da siguiente y requiere la
aprobacin de un tercio de los representantes hbiles (no ms de 40). El
Congreso seala da y hora para la presentacin de los interpelados, sta
deber realizarse y votarse despus del tercer da de su admisin y antes del
dcimo. (Art. 131 CP).
La interpelacin ministerial es un instrumento poltico no slo de la
oposicin parlamentaria, sino tambin de la propia representacin
parlamentaria afn al Poder Ejecutivo. As, la mayora parlamentaria debe
cautelar que la actividad poltica y normativa del Poder Ejecutivo siga las
pautas del gobierno, establecidas en la contienda electoral, el cual constituye el
referente para el control de la mayora parlamentaria. Mientras que la tarea de
control de las minoras se centra en la fiscalizacin de la actividad del Poder
Ejecutivo, en funcin de los mandatos de la Constitucin y de la interpretacin
que los partidos de la oposicin hagan de la accin gubernamental, en cuanto
los resultados de los mismos no resuelvan los cruciales problemas del pas.
Sin embargo, existe una relacin inversamente proporcional entre el
gobierno y la oposicin parlamentaria. As, se puede apreciar como reglas que,
cuando existe identidad entre mayora parlamentaria y el Poder Ejecutivo no
se interpelan a sus ministros; pero, si la mayora parlamentaria es opositora al
gobierno, se producen no slo interpelaciones ministeriales, sino tambin
censuras, aplicando el principio de la regla de la mayora, entendida como el
control a travs de nmero mayoritario de votos, antes que de la concertacin.
4. Censura, cuestin de confianza y dimisin
Si la exposicin y la absolucin de las preguntas planteadas en la
interpelacin han sido insatisfactorias, el 25% (30) de los congresistas pueden
presentar por escrito una mocin de censura, que se debate y vota entre el
cuarto y dcimo da natural, su aprobacin requiere ms de la mitad (61) del
nmero de congresistas. El Congreso mediante el voto de censura hace
efectivo la responsabilidad poltica de los ministros por separado. El Presidente
del Consejo de Ministros o los Ministros censurados deben renunciar, el
Presidente de la Repblica acepta la dimisin en no ms de 72 horas (Art. 131
CP).

De otro lado, el Presidente del Consejo de Ministros o los Ministros de

motu propio pueden solicitar al Congreso un voto de confianza sin perjuicio
del voto de investidura, cuando consideran que requieren de la convalidacin
del Parlamento para un programa poltico o econmico determinado; en virtud
del cual podran inclusive solicitar la delegacin de facultades legislativas para
el Poder Ejecutivo, para materias legislativas determinadas y en un plazo fijo,
segn establezca la ley autoritativa. Sin embargo, es del caso sealar que si la
cuestin de confianza es rechazada por mayora simple de votos de los
congresistas, se produce el mismo efecto que la censura; es decir, la crisis
ministerial que lleva a la dimisin de todo el gabinete si el que perdi el voto
de confianza es el PCM- o slo del ministro que solicit la confianza del
Congreso (Art. 132 CP).
La experiencia poltica demuestra que durante la dcada de los noventa
slo un ministro lleg a ser censurado Ross Link-; mientras que en el actual
perodo democrtico slo se ha llegado a plantear un pedido de censura que se
encuentra en trmite parlamentario.
IV.

Conclusin

La tarea del control parlamentario a los ministros se ha convertido en el

eje de la accin parlamentaria en un rgimen poltico semipresidencial que
quiere convertir la democracia en una forma de gobierno. Por eso, frente a la
crisis econmica y las tareas de reconstruccin del Estado democrticoconstitucional, el Congreso debe forjar soluciones tcnico-polticas que
contribuyan unitariamente a dar la direccionalidad poltica al Consejo de
Ministros en la solucin de los problemas nacionales, respetando e integrando
la pluralidad de opiniones polticas.
Desarrollar un sistema de control parlamentario a los Ministros implica
considerar permanentemente tres principios democrticos esenciales:
tolerancia, consenso y pluralismo. Slo as, los cambios institucionales al
sistema de responsabilidad ministerial tendrn legitimidad entre los
representantes, y la opinin pblica podr revalorar a la institucin
parlamentaria.

RESPONSABILIDAD MINISTERIAL Y CONSTITUCIN : EVITANDO LA

IMPUNIDAD (Eduardo Luna Cervantes (*))
En principio, la finalidad del instituto de la responsabilidad poltica de los
ministros sigue siendo la misma: descargar al jefe de Estado o Monarca de la
responsabilidad de los actos de gobierno realizados. En la democracia
moderna, el refrendo ministerial sigue siendo el smbolo visible de la

responsabilidad poltica que asumen estos funcionarios, adems de la prctica

tradicional de legalizacin de los actos presidenciales
COMENTARIOS
Desde la reinstauracin de la democracia con el gobierno de transicin,
pasando por la actual administracin gubernamental, hemos sido testigos de
una intensa labor moralizadora que no tiene parangones en nuestra historia
republicana. As, hemos visto con estupor la detencin y procesamiento de
parlamentarios, generales, ministros de Estado, magistrados, y altos
funcionarios del fenecido gobierno autoritario de la dcada pasada, por delitos
de corrupcin.
Como todo proceso reformador, este tiempo ha sido privilegiado para el
desarrollo doctrinario y jurisprudencial de diversas instituciones jurdicas en
nuestro pas, as como de las garantas ciudadanas respecto de los actos
abusivos o arbitrarios del poder. En el mismo sentido, ha recobrado especial
inters para el estudio, los alcances de la responsabilidad extra penal de los
funcionarios o servidores pblicos involucrados en delitos de corrupcin, las
exigencias ticas de la funcin pblica, y los mecanismos polticos de sancin
que por estos actos nuestro ordenamiento constitucional prev.
En las lneas que siguen, analizaremos desde sus antecedentes
histricos la institucin de la responsabilidad poltica del gobierno y su finalidad
en la democracia contempornea; nos ocuparemos tambin del estudio de la
responsabilidad poltica de los ministros de Estado a luz del actual texto
constitucional y de los mecanismos parlamentarios para hacerla efectiva.
Dedicaremos un acpite especial para analizar las consecuencias jurdicas y
responsabilidades derivadas del artculo 307 de la Constitucin de 1979; y,
finalmente, compartiremos algunas reflexiones en torno a la tica y las
exigencias del mismo orden en la funcin pblica.
I.
La responsabilidad poltica del gobierno ante el parlamento:
antecedentes y finalidad en la democracia contempornea
La responsabilidad poltica del gobierno frente al parlamento, entendida
como un mecanismo de control poltico del poder, tiene en la tradicin jurdica
anglosajona su origen histrico, concretamente, en la institucin del
impeachment de la Inglaterra de finales del siglo XIV.
En efecto, desde 1376 se admite en Inglaterra que la Cmara de los
Comunes [cuerpo de representacin nacional popular] pueda acusar a un
ministro o alto funcionario para que sea juzgado por los Lores. Esta Cmara
Alta conservaba la competencia judicial que haba recibido del Mgnum
Concilium [o Consejo Comn del Reino (1), del cual era heredera directa.
Respecto a los Comunes, fueron considerados como una especie de Gran
Jurado de Inglaterra que ejerca el poder de persecucin criminal que el
Derecho ingls reconoca a los jurados de cada condado del Reino (2).

El impeachment por tanto, era el procedimiento penal por medio del cual
se formulaba esta acusacin a los ministros, por existir un impedimento u
obstculo para que sigan ostentando un cargo pblico. Esta responsabilidad
penal resultante del procedimiento seguido ante la Cmara de los Lores, es la
que terminara convirtindose luego, con el transcurrir de los siglos, en
responsabilidad poltica ante los Comunes (3). El inicio de este procedimiento
se utilizara entonces para explicitar la perdida de confianza del Parlamento y
provocar la dimisin del ministro en cuestin.
Cabe sealar que esta responsabilidad poltica que surge de la Inglaterra
de finales de siglo XVIII, se sustenta en el principio absolutista segn el cual el
Rey no puede actuar mal (The King can do not wrong), y por lo tanto, no puede
equivocarse, no puede realizar ningn dao. Segn Valle Riestra, este principio
del derecho pblico ingls tuvo sus ms remotas expresiones en la poca del
Rey Enrique III, desarrollndose paulatinamente hasta erigirse en un principio
fundamental de la Constitucin. De esta irresponsabilidad, agrega, se
desprende que ninguna corte de justicia pueda juzgar los actos que realiza, as
como que tampoco pueda ser demandado civilmente por el cumplimiento de
obligaciones o reparacin de daos, a no ser con su consentimiento y licencia
(4).
No obstante, es evidente que el ejercicio del poder poltico puede causar
daos diversos, y el gobernante puede incurrir en responsabilidad penal, civil o
administrativa. Es por ello, ante esta imposibilidad de juzgar al Monarca, que
surge el impeachment como un mecanismo de hacer efectiva esa
responsabilidad a travs de los ejecutores de sus polticas de gobierno, los
ministros. Posteriormente, con la evolucin descrita y la prdida de poder del
Rey principalmente por las revoluciones del siglo XVII, esta institucin se
convertira en un medio de remocin de funcionarios indeseables a la mayora
parlamentaria.
As, tras los acontecimientos histricos de las revoluciones de 1648 y
1688 (5), quedara demostrado que hacer responsable al Rey por sus actos,
era destronarlo; y ello, poda significar una revolucin o una guerra civil al
interior de la nacin inglesa. Es as como surge otro principio del Common law,
el Rey no puede actuar slo vlidamente; necesita del concurso del Ministro
para promulgar disposiciones que deban ser respetadas (6). A partir de
entonces, los llamados Consejeros del Rey luego Ministros del Gabinete,
asumiran en la prctica las atribuciones y responsabilidades del Monarca, y
siempre contando con la confianza del Parlamento para asegurarse la
permanencia en el cargo.
En resumen, por esta ficcin jurdica del refrendo, los ministros eran
responsables primero por sus actos de gobierno ante el Parlamento, con la
posibilidad de perder sus carteras en la hiptesis de no conservar la confianza
de la Cmara de los Comunes; segundo, eran responsables de cualquier acto
cometido por la Corona, incluso en el caso que ignore un hecho al momento de
su comisin, siempre que lo consienta al permanecer en el cargo luego de
conocerlo.

Hasta aqu, hemos analizado la responsabilidad poltica en el contexto

histrico en la que surge. La pregunta que emerge de momento, es s dicha
responsabilidad cumple la misma finalidad en la democracia moderna, o por el
contrario, ha evolucionado conforme las exigencias de los nuevos diseos
polticos de gobierno. Como es evidente, por razones de extensin, nos
circunscribiremos al caso peruano.
En principio, la finalidad del instituto de la responsabilidad poltica de los
ministros sigue siendo la misma: descargar al jefe de Estado o Monarca de la
responsabilidad de los actos de gobierno realizados. En la democracia
moderna, el refrendo ministerial sigue siendo el smbolo visible de la
responsabilidad poltica que asumen estos funcionarios, adems de la prctica
tradicional de legalizacin de los actos presidenciales.
De igual modo, el impeachment o antejuicio poltico (como es recogido
en la mayora de las constituciones latinoamericanas) sigue siendo, de un lado,
un mecanismo de control poltico sobre la actuacin del gobierno, en tanto
amenaza latente; un proceso que importa una descalificacin pblica para el
ejercicio de cargos pblicos ante la comisin de actos en el desempeo de las
funciones encomendadas que generan responsabilidad penal. Y de otro, un
privilegio que slo ostentan determinados funcionarios durante el ejercicio de
sus funciones, o incluso, luego de terminadas stas, que los sustraen del fuero
ordinario, en tanto no se les separe del cargo por la mayora parlamentaria
debido a una infraccin constitucional o un hecho delictuoso. La justificacin,
evitar que se vean expuestos permanentemente a intereses subalternos.
Sin embargo, esta cualidad doble de control poltico y privilegio, no se
verifica en sistemas polticos como el peruano, en donde la figura del
Presidente de la Repblica ejerce, adems de la jefatura de Estado, la de
gobierno. Siendo as, resulta discutible afirmar que sobre el Presidente existe
un control poltico por los actos de gobierno que ejecuta, dado que la
Constitucin slo permite acusarlo por infracciones graves a su texto, como las
previstas en el artculo 117 (7); a diferencia de sus ministros, sobre los cuales
s cabe un control por sus actos de gobierno (8).
Dado que no es materia del presente artculo la reflexin en torno a la
responsabilidad de la figura presidencial, tan slo concluiremos este punto con
anotar que el origen de este problema se sita en la trasplantacin de un
modelo distinto, como lo es el norteamericano, a una naciente republica
peruana que fue conformando un sistema de responsabilidades en funcin de
sus necesidades histricas (9).
II.
La responsabilidad poltica de los ministros de Estado en la
Constitucin de 1993: procedimientos parlamentarios para hacerla efectiva
Como ya lo manifestamos, la responsabilidad poltica de los ministros se
encuentra prevista en el artculo 128 de la Constitucin. En l, se establece
que los ministros son responsables por sus propios actos de gobierno, adems
de los del Presidente de la Repblica. Pero, cmo es que se hace efectiva
esta responsabilidad poltica ante el poder constituido?; cules son los

mecanismos parlamentarios para controlar el ejercicio de poder que ostentan

estos funcionarios de la nacin?. En las lneas que siguen nos ocuparemos de
manera muy sucinta de estos aspectos, a luz del texto constitucional y del
Reglamento del Congreso de la Repblica.
Existen bsicamente dos mecanismos parlamentarios para hacer
efectiva la responsabilidad poltica de los ministros: 1) el voto de censura o
rechazo de la cuestin de confianza; y 2) la acusacin constitucional, en tanto
comisin de infraccin constitucional (dado que en la prctica ha terminado
convirtindose en una suerte de juicio poltico). El primero, cumple sobretodo
una funcin de control poltico sobre los actos de gobierno, algn evento
ocurrido en su sector que le atribuya responsabilidad objetiva, la conducta del
funcionario ministerial o la poltica en general desarrollada aunque esta ltima
funcin resulte ms simblica que real, como en el siguiente punto
comentaremos; mientras que el segundo, es el resultado de una investigacin
parlamentaria que concluye atribuyendo al funcionario la comisin de una
infraccin constitucional.
Ciertamente, la acusacin constitucional es a la vez requisito de
procedibilidad para la accin penal, pero en ese caso, lo que se persigue es
agotar el beneficio del antejuicio para en que el funcionario sea procesado en la
va penal.
1) El voto de censura o rechazo de la cuestin de confianza
A decir de Daz Muoz (10), el voto de censura en el Per contina
siendo ineficaz si lo vemos como un instrumento del Parlamento para variar la
poltica de gobierno o influir en ella, como ocurre en los regmenes
parlamentarios; ya que en dichos sistemas el responsable es el Jefe de
Gobierno (Primer Ministro, Canciller, Presidente de Gobierno, etc.) y, con l, el
resto del Gabinete. Por lo tanto, la censura de estos funcionarios s constituye
un mecanismo efectivo para modificar la poltica del gobierno. La
responsabilidad poltica de los ministros encuentra sentido en este contexto.
Sin embargo, en un sistema como el peruano, donde el Jefe de
Gobierno es el Presidente de la Repblica el mismo que no tiene
responsabilidad poltica alguna, es inocua cualquier censura de ministros,
dado que ellos slo gestionan y ejecutan acciones de gobierno que se
enmarquen dentro de las polticas de Estado previamente elaboradas por el
Presidente y la agrupacin poltica que lo catapulta al poder.
No obstante, la personalizacin de los cargos polticos en el Per y las
deficiencias de los planes de gobierno electorales respecto a la realidad que
supone la gestin del Estado, muchas veces ha determinado que las polticas
sectoriales giren en torno a la lnea ideolgica a la que est suscrito el ministro
de turno no necesariamente idntica a la del partido gobernante, si es que la
posee o al perfil profesional que ste tiene. Ello explicara como en un mismo
gobierno pueden ser tan dismiles dos gestiones ministeriales. Ciertamente, lo
dicho no significa que la censura de un ministro pueda significar un cambio de
rumbo en la poltica de Estado, si no que explica como este viraje, desde

nuestro punto de vista, depende ms del azar y de las caractersticas

personalsimas de los ministros, que de un concienzudo y estructurado plan de
gobierno dirigido y ejecutado por el Presidente de la Repblica.
Aclarado este punto, situemos el voto de censura y el rechazo de la
cuestin de confianza en la Constitucin y el Reglamento del Congreso de la
Repblica.
El artculo 132 de la Carta Constitucional, prescribe que El Congreso
hace efectiva la responsabilidad poltica del Consejo de Ministros, o de los
ministros por separado, mediante el voto de censura o el rechazo de la
cuestin de confianza; precisa que, () esta ltima slo se plantea por
iniciativa ministerial.
Para la presentacin de una mocin de censura se requiere de por lo
menos el veinticinco por ciento del nmero legal de congresistas, en tanto que
para aprobarla se requiere de ms de la mitad tambin del nmero legal de
miembros del Congreso.
El efecto de una censura ministerial es la inmediata renuncia del ministro
y la aceptacin de esta dimisin por parte del Presidente, dentro de las setenta
y dos horas siguientes. El procedimiento y dems reglas de este mecanismo se
encuentran regulados en el artculo 86 del Reglamento del Congreso de la
Repblica.
En cuanto a la desaprobacin de una iniciativa ministerial, el mismo
artculo constitucional establece que ella () no obliga al ministro a dimitir,
salvo que haya hecho cuestin de confianza de la aprobacin. Por ejemplo, si
se tratare de un paquete de medidas econmicas que busquen el incremento
de la recaudacin fiscal mediante la creacin de nuevos impuestos; el Ministro
de Economa o el Presidente del Consejo de Ministros, podran hacer cuestin
de confianza para la aprobacin de estas normas por considerar que ellas
resultan indispensables para la viabilidad de la poltica econmica que el
gobierno quiere ejecutar. Su desaprobacin en el Congreso necesariamente
traera aparejada la renuncia del Ministro de Economa en el primer caso, y la
renuncia del todo el Gabinete en el segundo, si es que el Presidente del
Consejo plante la iniciativa a nombre del Consejo en su conjunto. En este
caso se producira la llamada Crisis total del Gabinete Ministerial.
Finalmente, cabe sealar que de producirse dos crisis totales de
Gabinete sea por censura o por rechazo de cuestiones de confianza en un
mismo periodo de gobierno, el Presidente de la Repblica est facultado,
conforme lo establece el artculo 134 de la Constitucin, a disolver el
Congreso de la Repblica, salvo que se encuentre en su ltimo ao de
mandato (11).
En este ltimo caso, la responsabilidad poltica ser asignada por el
poder constituido, el pueblo, quien ser convocado a elecciones
parlamentarias. Si en ellas, el grupo opositor al gobierno obtiene nuevamente la
mayora suficiente, podr censurar al Consejo de Ministros, o negarle la

cuestin de confianza que plantee el Presidente del Consejo de Ministros para

convalidar los actos del Poder Ejecutivo durante el interregno parlamentario,
conforme al artculo 135 de la Constitucin.
2) La acusacin constitucional
De conformidad con el artculo 99 de la Constitucin, Corresponde a la
Comisin Permanente acusar ante el Congreso () a los Ministros de Estado
() por infraccin de la Constitucin y por todo delito que cometan en el
ejercicio de sus funciones y hasta cinco aos despus de que hayan cesado en
stas.
As tambin, de acuerdo con el artculo 100 de la Constitucin, el
ministro acusado puede ser suspendido o inhabilitado para el ejercicio de la
funcin pblica por el Congreso de la Repblica sin participacin de la
Comisin Permanente hasta por diez aos, o destituido de su funcin sin
perjuicio de cualquiera otra responsabilidad.
Por su parte, el artculo 102, inciso 2) de la Constitucin, seala que es
atribucin del Congreso Velar por el respeto de la Constitucin y de las leyes,
y disponer lo conveniente para hacer efectiva la responsabilidad de los
infractores. El artculo 89 del Reglamento del Congreso regula el
procedimiento de acusacin constitucional.
A estos efectos, conviene precisar que debe entenderse por una
infraccin constitucional y por un delito de funcin.
La infraccin constitucional, para efectos de la labor congresal, viene a
ser la violacin de la norma constitucional que no ha sido tipificada como delito.
En sentido lato, puede configurar como infraccin a la Constitucin toda
vulneracin a las disposiciones que contiene la misma; as, podra considerarse
como infracciones el atentar contra la independencia de funciones del Poder
Judicial (Artculo 139, inciso 2); que el Presidente no dirija al Congreso un
mensaje anual para dar cuenta de su gestin (Artculo 118, inciso 8); que los
ministros no concurran al Congreso cuando son interpelados (Artculo 131).
De igual forma, la dacin de decretos de urgencia conteniendo materia
tributaria (Artculo 74); la aprobacin de una ley que autorice o establezca un
monopolio (Artculo 61), la no renuncia al cargo de los ministros de Estado
luego de haber recibido un voto de censura o de rechazo de la cuestin de
confianza (Artculo 132), el ejercicio de una actividad lucrativa o de direccin
en una empresa o asociacin privada (Artculo 126); etc.
Por su parte, constituyen delitos de funcin, aquellos que estn
directamente relacionados con las funciones que desempean los funcionarios
precisados en el artculo 99 de la Constitucin (12).
En el caso de los ministros de Estado, no hay un artculo preciso como en el
artculo 117 para el Presidente, en el que figuren los delitos de funcin (13).
Sin embargo, debe entenderse que pueden ser procesados por los mismos
delitos.

III.
Problemas que plantea la responsabilidad ministerial: el artculo
307 de la Constitucin de 1979
El advenimiento de la democracia trajo consigo la posibilidad de abrir
una serie de investigaciones que en su momento fueron archivadas o
desestimadas por el fenecido gobierno autocrtico de Fujimori. En efecto,
dejando atrs los tiempos de la intervencin, el Ministerio Pblico reabri
investigaciones y el Poder Judicial, a travs de los juzgados anticorrupcin,
viene dado claros visos de un renovado compromiso por la justicia en el Per.
Por su parte, el Congreso de la Repblica, viene mostrando los
resultados de la lucha contra la corrupcin y la impunidad, a travs de las
conclusiones de sus comisiones investigadoras, y de las acusaciones
constitucionales que en este tiempo ha formulado. Finalmente, un restituido y
renovado Tribunal Constitucional ha sentado importante jurisprudencia para
desarmar los entuertos legislativos e inconstitucionales de la dcada pasada, y
ha abierto las puertas del artculo 307 de la Constitucin de 1979 para
procesar a los responsables del autogolpe del 5 de abril de 1992.
En las lneas que siguen, nos ocuparemos de realizar un anlisis acerca
de las consecuencias jurdicas de la sentencia constitucional recada sobre el
expediente N 010-2002-AI/TC, las responsabilidades derivadas de este hecho,
a partir del Informe Final de la Subcomisin encargada de este tema en el
Congreso; y, finalmente, unos breves comentarios en relacin a la
responsabilidad ministerial en la promulgacin de los decretos de urgencia
secretos del Fujimorato.
1.) El Tribunal Constitucional y la vigencia del artculo 307 de la
Constitucin de 1979
Si bien es cierto que el camino para buscar la responsabilidad de los
funcionarios que participaron y refrendaron el autogolpe del 5 de abril de 1992,
comenz en el Congreso de la Repblica con la presentacin de dos denuncias
constitucionales de fecha 27 de febrero del 2001, la primera (14); y, 2 de agosto
de 2001, la segunda (15), fue la sentencia del Tribunal Constitucional la que
abri el camino jurdico para estos efectos.
La sentencia recada sobre el expediente N 010-2002-AI/TC, ms
conocida como la sentencia sobre la legislacin antiterrorista, prescribe en su
tercer fundamento que:
No es parte de esta demanda de inconstitucionalidad, ni sera atribucin
del Tribunal Constitucional, la aplicacin del artculo 307 de la Constitucin
Poltica del Per de 1979, para sancionar a quienes participaron o se
beneficiaron con el golpe de Estado del 5 de abril de 1992. La referida Carta
estuvo vigente hasta el 31 de diciembre de 1993, fecha en que fue sustituida
por la actual Constitucin, conforme a su Decimosexta Disposicin Final y
Transitoria. Sin embargo, ello no es bice para que los agentes de los actos de
fuerza y los principales funcionarios del Gobierno de Emergencia y
Reconstruccin Nacional no sean pasibles de ser juzgados por los ilcitos

penales que hayan perpetrado, sin mengua de que el Congreso de la

Repblica pueda decretar, mediante acuerdo aprobado por la mayora absoluta
de sus miembros, la incautacin de todos o de parte de los bienes de esas
mismas personas y de quienes se hayan enriquecido al amparo de la
usurpacin para resarcir a la Repblica de los perjuicios que se le hayan
causado.
En ese contexto, se dictaron los decretos leyes impugnados. Tales actos
emanados del gobierno de facto encabezado por el ingeniero Alberto Fujimori
Fujimori, fueron convalidados, posteriormente, por el Congreso Constituyente
Democrtico, as como el referndum del 31 de octubre de 1993, y sucesivos
procesos electorales, de cuya transparencia, el Tribunal Constitucional, en este
proceso, no se pronuncia.
Posteriormente, con ocasin de la sentencia recada sobre el expediente
N 014-2002-AI/TC, sentencia referida a la reforma de la Constitucin, el
Colegiado seala en su fundamento cincuenta y dos:
Al respecto, en el expediente N. 010-2002-AI/TC, el Tribunal
Constitucional ha sealado que si bien ahora se encuentra vigente la
Constitucin de 1993, ello no impide que contra los golpistas del 5 de abril de
1992 y sus funcionarios se aplique ultractivamente el artculo 307 de la
Constitucin de 1979, pues en el momento en que se cometieron tan luctuosos
acontecimientos y hasta el 31 de diciembre de 1993, dicha Constitucin se
encontraba en vigencia, y, por lo tanto, ella es perfectamente aplicable para el
juzgamiento de todos aquellos que participaron en la demolicin de la
institucionalidad democrtica de nuestro pas.
El Tribunal Constitucional deja constancia que a la fecha ni el Ministerio Pblico
ni el Congreso de la Repblica han procedido de acuerdo con sus atribuciones
sobre la materia.
No obstante, no ser materia de controversia como el Tribunal afirma,
el Colegiado fija posicin respecto a la vigencia del artculo 307 de la
Constitucin de 1979 en el propsito de procesar a los involucrados y
responsables del golpe de Estado del 5 de abril de 1992.
La aplicacin ultractiva del artculo 307 genera, desde nuestro punto de
vista, algunas controversias sobre las que conviene reflexionar. Por ejemplo,
es legtimo sancionar con la incautacin de bienes a los funcionarios
encontrados responsables tal y como lo establece el referido artculo, en
virtud de la conviccin de haberse configurado un delito de funcin?; estaban
tipificados estos delitos en ese entonces?, lo estn ahora?; respecto a las
infracciones constitucionales, caba alguna sancin en ese entonces, estaban
tipificadas?, lo estn ahora?. Qu ocurre con los tipos penales vigentes
actualmente, como los que configuran delitos de corrupcin, que al tiempo de
suceder los hechos, no estaban regulados en el Cdigo Penal de 1991?. En las
lneas que siguen examinaremos algunos de los temas planteados.
2.) La operatividad del artculo 307 (16)

A tenor de los fundamentos de las sentencias reseadas, es lgico

afirmar que, conjuntamente con el artculo 307 de la Constitucin de 1979,
recobran vigencia todas aquellas disposiciones relacionadas que resultan
necesarias para dar efectivo cumplimiento a lo dispuesto en l. As, la vigencia
del artculo 183 (17) de la Carta de 1979, es la que permite en buena cuenta
imponer sanciones a los ministros y dems funcionarios del rgimen de la
dcada pasada, dado que en l no se establece ningn plazo a diferencia del
plazo de cinco aos que seala el artculo 99 de la actual Carta
Constitucional para hacer efectiva la responsabilidad de los funcionarios. Ello
permite que en la actualidad, once aos despus de ocurridos los hechos
golpistas, se pueda sancionar a los responsables.
Aceptando lo anterior y reconociendo el principio de legalidad que reza
que nadie ser condenado por hechos que al tiempo de su comisin no
estaban claramente previstos y sancionados por ley de una manera expresa e
inequvoca (nullum crimine nulla pena sine lege), debemos concluir en que ser
el ordenamiento jurdico vigente al momento en que sucedieron los hechos
cuestionados, el que determinar la infraccin constitucional o delito de funcin
que se aplique.
As, en el caso de la infraccin constitucional y del delito de funcin,
cabe preguntarnos si exista alguna tipificacin al respecto, y de no ser el caso,
si la doctrina constitucional o los usos parlamentarios admitan la sancin
poltica por la comisin de los mismos.
Para responder a las interrogantes planteadas, nos valdremos de la
opinin de Valle Riestra, quien comenta respecto a la Ley de Responsabilidad
de Funcionarios del 28 de setiembre de 1868, indiscutiblemente vigente hasta
ese entonces: Nuestra actual Ley de Responsabilidad de Funcionarios
Pblicos va a cumplir noventa aos de vigor. Es una ley defectuosa,
anacrnica, prcticamente inaplicable. No seala los delitos oficiales. No
determina las penas. Es eminentemente procesal y con un marcado sabor a
reglamento (18).
Asimismo seala, refirindose a la Constitucin de 1920 tambin
aplicable como dice a la de 1979 por contener los mismos principios y la misma
mecnica para un eventual antejuicio, que la nica condicin de punibilidad
en los atentados contra la Constitucin y todo delito cometido en el ejercicio de
sus funciones, es que estn sancionados por el Cdigo Penal. De no ser as, al
pasar a disposicin de la Suprema no habra pena para aplicarles (19).
Finalmente, hace suya la crtica para efectos de la Constitucin de
1979 que formula Luis F. Villarn respecto a la Constitucin de 1860:
Respecto de las infracciones constitucionales, que no constituyen delitos
previstos en las leyes penales, es necesario observar que nuestra legislacin
incurre en la omisin de no sealar pena para tales infracciones. () [Ante] la
responsabilidad del Presidente por infracciones que no constituyen delitos
previstos en la ley penal hay que adoptar uno de estos dos caminos, se
seala en la ley especial de responsabilidad penas para tales infracciones,
como lo hacen las leyes extranjeras, se establece el juicio poltico, como en

Chile, en que se d al Senado un poder discrecional ya sea para caracterizar el

delito, ya para dictar la pena (20).
Por su parte, el constitucionalista y ex Presidente de la Repblica,
Valentn Paniagua, afirma que: fue tpico de debate, en el pasado, saber si
eran o no punibles las infracciones constitucionales no tipificadas. La doctrina y
la ley rechazaron siempre esa posibilidad (21).
Parece claro entonces, que tanto la doctrina de la poca como los usos
parlamentarios, coinciden en sealar que las infracciones constitucionales y los
delitos de funcin que refiere la Constitucin de 1979, no podan aplicarse en
tanto no estuvieran debidamente tipificadas, sea en una ley especial o en el
Cdigo Penal.
Respecto a la responsabilidad penal, parece ms claro an, siguiendo el
precepto de legalidad citado, que ser la tipificacin existente al tiempo en que
sucedieron los hechos golpistas, la que deber ser aplicada por los operadores
de la justicia.
Retornando a la discusin acadmica, y apartndonos por unos
instantes del caso en concreto de la Constitucin de 1979, queremos
aprovechar la oportunidad para sustentar nuestra posicin sobre la punibilidad
de las infracciones constitucionales y delitos de funcin. Desde nuestro punto
vista, esta salvaguarda del principio de legalidad, no debiera ser bice para que
pueda imponerse alguna sancin por la infraccin constitucional cometida (22);
afirmar lo contrario, sera admitir la impunidad frente a violaciones fragrantes de
la Constitucin.
Bajo nuestra ptica, las sanciones aplicables slo pueden limitarse al
mbito poltico en funcin del inters colectivo en juego, cual es el de impedir
que personajes nocivos para el orden constitucional y la moralidad de la
Repblica (por no respetar el principio de divisin de poderes, la autonoma de
las instituciones pblicas, las formalidades prescritas por la Constitucin y la ley
disolucin indebida del Congreso, no convocatoria a elecciones regionales y
locales, dacin, refrendacin o no fiscalizacin de dispositivos normativos
inconstitucionales o excesivos en funcin de la materia delegada, etc., no
respeto al principio de libertad y acceso a la informacin de relevancia pblica,
a la carrera militar, tan slo por citar algunos ejemplos recientes), retornen al
poder y al ejercicio de cualquier cargo pblico.
En este sentido, la sancin de la suspensin o inhabilitacin para el
ejercicio de la funcin pblica, resultara razonable y proporcionada en funcin
a las caractersticas que debe guardar un juicio poltico. Con ello opinamos que
slo seran admisibles siempre adems que se salvaguarde el debido proceso
de los acusados (23), las sanciones por infracciones constitucionales de cuya
literalidad en el texto constitucional no exista duda alguna.
La garanta contra la arbitrariedad la debera establecer la votacin de
una mayora calificada del Congreso, y en su defecto, algn recurso
extraordinario directo que el funcionario sancionado pudiera interponer ante el

Tribunal Constitucional mximo interprete de la Constitucin, y por tanto,

ubicado en una mejor condicin para determinar infracciones a ella, como
segunda y ltima instancia de revisin de su juicio poltico. Esta propuesta, por
cierto, requerira de una reforma constitucional.
Sin embargo, nuestra posicin de siempre, es la aprobacin de una ley
de desarrollo constitucional que tipifique las sanciones polticas por la comisin
de estas infracciones y delitos de funcin.
3.) El Informe Final de la Subcomisin del Congreso encargada de
investigar las denuncias constitucionales N 10 y 117 referidas a la
responsabilidad de diversos funcionarios por los hechos derivados del golpe del
5 de abril de 1992
Como ya hemos mencionado, el Congreso de la Repblica viene
realizando una intensa labor en la lucha contra la corrupcin y la impunidad. En
esta tarea, la Subcomisin respectiva evacu ya, desde julio del 2002, un
Informe Final que atribuye responsabilidades e impone sanciones por los actos
golpistas del 5 de abril de 1992, a una serie de funcionarios del fenecido
gobierno fujimorista.
Este Informe que adems da cuenta del procedimiento de acusacin
constitucional seguido por la Subcomisin a partir de los hechos imputados en
las denuncias respectivas, determina las imputaciones penales e infracciones
constitucionales derivadas de la Carta Magna de 1979; y, finalmente, emite sus
conclusiones y recomendaciones.
Entre las conclusiones se determina formular acusacin constitucional
contra el Presidente Fujimori y cuatro de sus ex ministros de Estado por la
infraccin de los incisos 1), 4), 7), 10), 16) y 20) del artculo 2, artculos 64,
68, 74, 79, 81, 82, 210, inciso 1) del artculo 230, 232, inciso 2) del
artculo 233, 250 y 307 de la Constitucin de 1979; as como denuncia penal
por la comisin de los delitos de rebelin y secuestro tipificados en los artculos
346 y 152 del Cdigo Penal, respectivamente.
Asimismo, se determina la procedencia para formular denuncia penal por
los mismos delitos contra dieciocho funcionarios, entre los que se encuentran
ex ministros de Estado, ex mandos militares, y personal del desaparecido
Servicio de Inteligencia Nacional; as como contra treinta cuatro ex altos
oficiales de las Fuerzas Armadas y la Polica Nacional.
Se determina de igual modo la procedencia de una acusacin
constitucional penal por el delito de encubrimiento (artculo 405 del Cdigo
Penal), contra dos ex congresistas que integraron la comisin de investigacin
oficialista que declar improcedente la denuncia constitucional por infraccin a
la Constitucin, delitos de rebeln y otros ilcitos contra el ex mandatario, sus
ex ministros y mandos militares.
Finalmente, y sobre lo que s acotaremos alguna observacin, se solicit
al Congreso al amparo del artculo 307 de la Constitucin de 1979, decrete

mediante la mayora absoluta de todos los miembros, la incautacin de todos

los bienes de los ex funcionarios encausados y de quienes se hayan
enriquecido al amparo de la usurpacin del poder, a fin de resarcir a la
repblica peruana de los perjuicios que se hayan causado.
Nuestro comentario, en lnea con lo ya expuesto, va en relacin a la
imposibilidad que el Congreso de la Repblica imponga una sancin de esta
naturaleza sobre la base de su prerrogativa de sancionar las infracciones
constitucionales y los delitos de funcin. Como dijimos, la doctrina
constitucional y las practicas parlamentarias de ese entonces, concluan que el
poder constituido no poda imponer sanciones que no estuvieran previamente
tipificadas en un cuerpo legislativo.
As, tambin consideramos que esta disposicin constitucional que
contiene el artculo 307 es antisistmica; ya que, de conformidad con el
artculo 233, inciso 2), de la Constitucin de 1979 as como con el artculo
139, inciso 2) de la vigente Constitucin de 1993, () Ninguna autoridad
puede avocarse a causas pendientes ante el rgano jurisdiccional ni interferir
en el ejercicio de sus funciones. ().
La reparacin del Estado peruano ser necesariamente determinada por
el Poder Judicial en cada proceso que se le inicie a estos funcionarios por la
comisin de ilcitos penales; la Procuradora del Estado encargada de la
defensa de los intereses del mismo, es la llamada a plantear en su demanda la
reparacin pecuniaria que corresponda.
Finalmente, slo una precisin respecto al periodo de anlisis para
determinar las responsabilidades derivadas del artculo 307. Como lo seala el
fragmento de la sentencia del Tribunal Constitucional, la aplicacin ultractiva
del artculo 307 debe entenderse desde el momento en que se cometen los
luctuosos acontecimientos, hasta el 31 de diciembre de 1993; fecha en que
entra en vigencia la actual Constitucin.
Este juicio del Colegiado deriva en dos consecuencias importantes. De
un lado, slo podrn ser denunciados penalmente por los delitos en que se les
pueda encausar tipificados desde ese entonces aquellos funcionarios que
tuvieron una actuacin determinante en los acontecimientos del 5 de abril de
1992, as como aquellos que con su conducta avalaron la interrupcin del
orden constitucional y democrtico. Y, la segunda, es la inoperancia de la
segunda parte del segundo prrafo del cuestionado artculo, el mismo que
dispone la obligacin de juzgamiento de los principales funcionarios de los
gobiernos que se organicen subsecuentemente si no han contribuido a
restablecer el imperio de esta Constitucin.
Como es evidente, con la vigencia de la Constitucin de 1993, que
adems fue aprobada por el poder constituido mediante referndum, el nuevo
gobierno democrticamente elegido, as como los subsecuentes, no podran
ser juzgados por el no restablecimiento de la Constitucin de 1979.

IV.

Reflexiones finales

La historia reciente del Per, parece siempre una fuente inagotable de

lecciones para el futuro. Para los estudiosos de la ciencia constitucional, un
tiempo como el vivido siempre puede ser aprovechado para aportar al debate
pblico nuevos mecanismos para preservar el orden constitucional, y a la vez,
hacer efectiva la responsabilidad que corresponde de los actores polticos
involucrados en la gestin del Estado.
La responsabilidad poltica por los actos de gobierno, no slo exige una
diligente actuacin de parte de las instituciones llamadas a imputarla, sino
tambin una permanente actitud tica por parte de los detentadores del poder,
que se sustenta
adems de la moralidad de cada individuo, en el
profuso conocimiento del marco poltico dentro del cual se enmarca su funcin;
es decir, de la Constitucin y las leyes del Estado.
Finalmente, un tercer actor muchas veces auto relegado por su
indiferencia, debe intervenir en esta casi siempre tensa relacin poltica. En
efecto, la ciudadana debe educarse en la vigilancia constante de las
instituciones del poder, en el respeto de stas al orden democrtico y
constitucional. Para lograr ello, necesitamos una ciudadana identificada con su
Constitucin, convencida de las bondades de un sistema que se refunda en el
control de poderes. En este sentido, se hace urgente el involucramiento de la
sociedad civil y de la poblacin en general en el debate de la reforma
constitucional. Slo as podremos aspirar a romper el pndulo de nuestra
historia que se debate entre los regmenes democrticos y autoritarios.

ANLISIS Y CRTICA JURISPRUDENCIAL

DERECHO DE LA COMPETENCIA
DERECHO CIVIL PATRIMONIAL
DERECHO PROCESAL CIVIL
DERECHO REGISTRAL
DERECHO COMERCIAL

DERECHO DE LA COMPETENCIA
RESPONSABILIDAD CIVIL POR DUMPING? - Juan Espinoza Espinoza

RESPONSABILIDAD CIVIL POR DUMPING? (*) (Juan Espinoza Espinoza

(**))
Si se impusieron derechos antidumping o compensatorios el productor
nacional afectado puede solicitar una indemnizacin adicional? La casacin
que se transcribe plantea que ello s es posible. Sin embargo, el autor
considera lo contrario dado que si de manera directa o indirecta, se est
sancionando por el mismo supuesto de hecho generador del dao (el
dumping), nos encontramos frente a una medida especfica la cual, segn la
normatividad especial vigente, no podra aplicarse, ni siquiera, por el Poder
Judicial, adems de que se violaran normas internacionales fcilmente
apelables por el gobierno del pas afectado ante la Organizacin Mundial de
Comercio..

CAS. N 2937-2000 LIMA

Lima, veintisiete de agosto del dos mil dos.
La SALA CIVIL PERMANENTE DE LA CORTE SUPREMA DE LA
REPBLICA, vista la causa en audiencia pblica el da de la fecha, con los
acompaados, y producida la votacin de acuerdo a ley, emite la siguiente
sentencia:
1.

MATERIA DEL RECURSO:

Es materia del presente recurso de casacin la sentencia de vista de

fojas ochocientos cuarentisiete, su fecha treintiuno de julio de dos mil, expedida
por la Sala Civil Sub Especializada en Procesos Abreviados y de Conocimiento
de la Corte Superior de Justicia de Lima que confirma la sentencia apelada en
cuanto declara infundada la reconvencin y la revoca en el extremo que
declara fundada en parte la demanda, la que reformndola la declara
improcedente; en los seguidos por la empresa Derivados del Maz Sociedad
Annima DEMSA con la empresa Arancia C.P.C. Sociedad Annima de
Capital Variable ARANCIA sobre indemnizacin de daos y perjuicios.
2.
FUNDAMENTOS POR LOS CUALES SE HA DECLARADO
PROCEDENTE EL RECURSO:
Mediante resolucin de fecha once de diciembre del dos mil uno se ha
declarado procedente el recurso de casacin interpuesto por la empresa
Derivados del Maz Sociedad Annima DEMSA por las causales previstas en
los incisos 1 y 2 del artculo 386 del Cdigo Procesal Civil, consistentes en: a)
La interpretacin errnea del artculo 18.1 del Acuerdo relativo a la Aplicacin
del artculo VI del Acuerdo General sobre Aranceles Aduaneros y Comercio de
mil novecientos noventicuatro; b) La interpretacin errnea del artculo 18 del
Decreto Supremo 043-97-EF, Reglamento sobre Dumping y Subvenciones; c)
La inaplicacin del literal a) del inciso 24 del artculo 2 de la Constitucin; d) La
inaplicacin del artculo 1969 del Cdigo Civil; e) La inaplicacin del artculo 7
del Decreto Legislativo 807, Facultades, Normas y Organizacin del
INDECOPI; f) La inaplicacin del artculo 16 del Decreto Ley 25868, Ley de
Organizacin y Funciones del INDECOPI; g) La inaplicacin de los artculos 2 y
43 del Decreto Supremo 025-93-ITINCI, Reglamento de Organizacin y
Funciones del INDECOPI.
3.

CONSIDERANDO:

PRIMERO.- Que, en la sentencia de vista se interpreta errneamente el

artculo 18.1 del Acuerdo Antidumping aprobado mediante Decreto Supremo
nmero 043-97-EF.

SEGUNDO.- Que, el dumping es la venta efectuada en el extranjero por

un proveedor a un precio netamente inferior al de las mismas mercancas en su
propio pas. En consecuencia, debe entenderse por proveedor al fabricante que
exporta sus productos o mercancas, las mismas que ingresan al pas
importador, a ms bajo precio que sus competidores; a esta diferencia de
precios se le denomina dumping, como es el que se presenta en el caso de
autos.
TERCERO.- La sentencia de vista establece que la determinacin del
dao y relacin causal son elementos concurrentes para la aplicacin de
derechos antidumping como medida de multa, previo procedimiento
administrativo, mas de ningn modo son conducentes a determinar o calificar
como un hecho ilcito, sino que constituye una regulacin del comercio
internacional de suerte que su aplicacin es una medida que tiende a
neutralizar el dao al productor nacional por las importaciones a precios
desleales.
CUARTO.- Las medidas especficas contra el dumping estn previstas
en el Decreto Supremo nmero 043-97-EF Reglamento sobre Dumping y
Subvenciones, siendo aplicable la multa que corresponda a favor del Estado.
Sin embargo, este hecho no descarta la posibilidad de que la entidad agraviada
pueda demandar directamente a quien le hubiera causado dao. En este
sentido tambin debe interpretarse el artculo 18 del citado Dereto Supremo,
toda vez que el dumping luego de ser sancionado por el Instituto Nacional de
Defensa de la Competencia y de la Proteccin de la Propiedad IntelectualINDECOPI, no impide que luego sea materia de una accin indemnizatoria ante
el Poder Judicial. Estas razones permiten declarar fundado el recurso de
casacin por la causal de interpretacin errnea de normas materiales.
QUINTO.- Para determinar si las normas que se denuncian como
inaplicadas resultan pertinentes al caso de autos es necesario que se revisen
los hechos: Del expediente administrativo fluye que en la Resolucin
Administrativa nmero 010-96-INDECOPI/CDS de fecha diecinueve de agosto
de mil novecientos noventiseis se dispuso aplicar derechos antidumping
provisionales a las importaciones de almidn de maz y jarabe de glucosa, y
mediante Resolucin nmero 018-96-INDECOPI/CDS de fecha dieciocho de
diciembre de mil novecientos noventiseis, la Comisin de Fiscalizacin de
Dumping y Subsidios procedi a aplicar derechos antidumping definitivos a
tales importaciones originarias o procedentes de Mxico, terminando el proceso
administrativo por Resolucin nmero 176-97-TDC del nueve de julio de mil
novecientos noventisiete expedida por el Tribunal de Defensa de la
Competencia y de la Propiedad Intelectual que resuelve confirmar la resolucin
de primera instancia estableciendo derechos antidumping a los productos de la
empresa ARANCIA. En dicha Resolucin se establece que la empresa DEMSA
es la nica productora nacional de almidn de maz y jarabe de glucosa de
maz y que la aplicacin de derechos antidumping impuestos a las
importaciones de dichos productos tiene la finalidad de neutralizar el dao que
ya ha sido determinado en el transcurso de la investigacin; habiendo quedado
comprobada la existencia de un vnculo de efecto negativo de las
importaciones a precios dumping sobre la produccin nacional, cumpliendo lo

establecido en el artculo 3.1 del Acuerdo Antidumping de la Organizacin

Mundial del Comercio.
SEXTO.- Lo resuelto por la autoridad administrativa demuestra el dao
ocasionado por la empresa demandada al haberse afectado la produccin
nacional con la importacin a precios dumping de los mismos productos que
tambin industrializa la demandante, causndole daos y perjuicios que deben
ser indemnizados porque la actora dej de percibir el margen bruto que
normalmente perciba cuando abasteca aproximadamente el cien por ciento
del mercado local y como consecuencia de los precios dumping, perdi gran
parte del mercado.
STIMO.- La Constitucin establece que nadie est obligado a hacer lo
que la ley no manda ni impedido de hacer lo que ella no prohbe, (literal a del
inciso 24 del artculo 2 del texto constitucional). Consecuentemente, es lgico
inferir que jurdicamente procede la indemnizacin por daos y perjuicios con
arreglo a lo dispuesto en el artculo 1969 del Cdigo Civil segn el cual Aquel
que por dolo o culpa causa un dao a otro est obligado a indemnizarlo. En el
caso de autos es perfectamente posible demandar la indemnizacin con
arreglo al artculo 1969 del Cdigo Civil, habida cuenta que, como dice Len
Barandiarn, en principio se responde por el dao, cuando juzgada la
conducta respectiva, se encuentra que existe una razn suficiente para la
responsabilidad civil. (Exposicin de motivos y comentarios del Cdigo Civil,
compiladora doctora Delia Revoredo, Tomo Sexto, pgina ochocientos, Lima,
mil novecientos ochenticinco).
OCTAVO.- El dao emergente, el lucro cesante y el dao moral
especfico que ha sufrido la persona jurdica, emerge plenamente del mrito de
la pericia contable de fojas cuarentids a cuarentiocho, y la pericia contable
ampliatoria de fojas trescientos noventitrs a cuatrocientos once.
NOVENO.- La indemnizacin reparatoria por los daos causados se
inspira no solo en base a la clsica doctrina de la responsabilidad
extracontractual, sino, a fortiori, por la argumentacin jurdica que fluye de lo
dispuesto en el artculo 7, in fine, del Decreto Legislativo 807, segn el cual: La
sancin administrativa se aplicar sin perjuicio de la sancin penal o de la
indemnizacin por daos y perjuicios que corresponda.
DCIMO.- En la reparacin indemnizatoria por los daos causados se
tiene en consideracin no solo el dao emergente y el lucro cesante, cuya
concepcin y definicin es clsica sino, tambin, lo que la reciente doctrina
denomina daos a los derechos personalsimos as, el profesor SANTOS
CIFUENTES en el Volumen La Responsabilidad. Homenaje al profesor Isidoro
H. Goldenberg por ATILIO ANBAL ALTERINI y ROBERTO LPEZ CABANA,
Abeledo-Perrot, Buenos Aires, mil novecientos noventicinco, pginas ciento
once a ciento trece), o como tambin se ha dicho la actividad econmica, tanto
en el plano contractual como en el extracontractual constituye un factor de
causacin de dao (vase el estudio de CARLOS A. GHERSI, La Actividad
Econmica como factor atributivo de la responsabilidad, en el volumen citado,
pgina trescientos cincuentisiete); se trata en conclusin de un dao no

patrimonial a la empresa, avizorado por GUIDO ALPA en su obra

Responsabilidad Civil y Dao, pgina quinientos noventicinco y siguientes,
Gaceta Jurdica Sociedad Annima, mayo dos mil uno); o ms concretamente
dao a la hacienda, en tanto que ella est constituida por un complejo de
derechos, de cosas y de medios materiales e inmateriales y de energas de
trabajo (vase ROBERTO BRACCO: L'Impresa nel Sistema del Diritto
Commerciale, pgina cuatrocientos sesenticuatro, Cedam, Padova, mil
novecientos sesenta).
En este sentido el dao a la empresa surge de la consecuencia de la
prdida del capital invertido por parte del empresario; pero el dao se
configura, tambin, en el agravio que ha recado sobre los trabajadores en la
forma de despido o sub-empleo por la baja del mercado. sta es la cuestin
ontolgica en el caso sub jdice en el que la Corte Suprema hace suya la
doctrina de ASQUINI, el clebre autor del Libro Quinto del Cdigo Civil Italiano
de mil novecientos cuarentids, segn la cual el concepto de empresa es el
concepto de un fenmeno econmico polidrico, el cual tiene bajo el aspecto
jurdico no uno, sino, diversos perfiles en relacin a los diversos elementos que
concurren (ALBERTO ASQUINI: Profili dell'impresa en sus Scritti Giuridici,
Volumen III, pgina ciento veinticuatro, Cedam, Padova, mil novecientos
sesentiuno).
UNDCIMO.- Que, la empresa demandada no impugn la resolucin
administrativa del Tribunal de Defensa de la Competencia y de la propiedad
Intelectual Sala de Defensa de la Competencia, Resolucin nmero 176-97TDC, habiendo quedado agotada la va administrativa, como lo establece el
artculo dcimo sexto del Decreto Ley 25868. Adems, lo resuelto por la
autoridad administrativa demuestra que la imposicin de la multa solo tuvo la
finalidad de neutralizar el dao que ya se ha determinado en el transcurso de la
investigacin imponindose la multa respectiva por parte del Estado a travs
del INDECOPI; en consecuentemente, la empresa agraviada tiene expedita la
presente accin ante el Poder Judicial como lo establece la norma citada.
DUODCIMO.- Los artculos 2 y 43 del Decreto Supremo 025-93-ITINCI,
Reglamento de Organizacin y Funciones del INDECOPI, establecen que la
Comisin de Fiscalizacin de Dumping es la nica competente para conocer
sobre los asuntos relacionados con el dumping, por lo tanto resulta pertinente
de aplicacin al caso de autos, siendo irrelevante iniciarse otro procedimiento
ante la Comisin de Competencia Desleal. Estas conclusiones conducen a
declarar fundado el recurso de casacin por la causal de inaplicacin de
normas materiales.
DCIMO TERCERO.- La demanda resulta procedente al encontrarse
demostrado el vnculo de causalidad entre el hecho y el dao producido por la
empresa demandada en aplicacin del artculo 1985 del Cdigo Civil,
comprendiendo la indemnizacin las consecuencias que deriven de la accin u
omisin generadora del dao, incluyendo el lucro cesante, el dao a la persona
y el dao moral en la cantidad necesaria para resarcirlo. El monto de la
indemnizacin devenga intereses legales desde la fecha en que se produjo el
dao, operando la mora ex re o de constitucin automtica desde aquel da,

en concordancia con lo dispuesto por los artculos 1985 in fine y 1334 del
Cdigo Civil, que establecen: El monto de la indemnizacin devenga intereses
legales desde la fecha en que se produjo el dao y En las obligaciones de dar
sumas de dinero cuyo monto requiera ser determinado mediante resolucin
judicial, hay mora a partir de la fecha de la citacin con la demanda. Se
excepta de esta regla lo dispuesto en el artculo 1985.
DCIMO CUARTO.- En cuando al pago de la obligacin, debe quedar
establecido que en el Decreto Comercial Internacional, en el Derecho
Econmico y a la luz de las modernas tendencias de la Jurisprudencia Valorista
como es el caso de autos la deuda del responsable siempre es de valor,
debiendo pagarse en moneda fuerte que permita un valor constante que lo
aproxime lo ms posible a la situacin en que se encontraba la actora antes del
hecho daoso, sobre todo si se tiene en cuenta que el dao se origina de
operaciones comerciales internacionales y de la responsabilidad por daos
producidos por el dumping, siendo atendible fijarse la indemnizacin en dlares
americanos, al resultar ser el mecanismo adecuado para la actualizacin del
monto indemnizatorio, siempre que as se hubiera planteado en la demanda,
como se da en el caso de autos; lo que resulta de la opinin por mayora en el
Pleno Jurisdiccional Civil realizado en el ao de mil novecientos noventisiete en
la ciudad de Trujillo.
DCIMO QUINTO.- Como consecuencia de los argumentos precedentes
se llega a la conclusin que el recurso de casacin debe declararse fundado en
parte por interpretacin errnea e inaplicacin de las normas de derecho
material citadas, y, por consiguiente, actuando en sede de instancia, la Sala
Civil Permanente de la Corte Suprema actuando en justicia fija un monto
equitativo por concepto de indemnizacin reparatoria planteada en la demanda
de fojas ciento dieciocho a ciento treinticuatro y en base a las pericias
contables de fojas cuarentids a cuarentiocho y su ampliatoria de fojas
trescientos noventitrs a cuatrocientos once.
4.

DECISIN:

Estando a las consideraciones precedentes:

a) Declararon FUNDADO el Recurso de Casacin interpuesto por
Derivados del Maz Sociedad Annima DEMSA; en consecuencia,
CASARON la sentencia de vista de fojas ochocientos cuarentisiete, su fecha
treintiuno de julio del dos mil, en cuanto revocando la apelada declara
improcedente la demanda.
b) Y, actuando en sede de instancia, CONFIRMARON la sentencia de
primera instancia de fojas seiscientos setentiocho, su fecha seis de marzo del
dos mil, en cuanto declara fundada en parte la demanda e infundada la
reconvencin, y, en consecuencia, fija el monto indemnizatorio en la suma de
un milln de dlares americanos o su equivalente en moneda nacional, ms
intereses legales que debe abonar la empresa Arancia C.P.C. Sociedad
Annima de Capital Variable a favor de la empresa Derivados del Maz
Sociedad Annima DEMSA; con costas y costos; REVOCARON la sentencia

apelada en el extremo en que establece dichos intereses a partir de la citacin

con la demanda y, REFORMNDOLA en dicho extremo FIJARON los mismos a
partir de la fecha del dao.
c) DISPUSIERON la publicacin de la presente resolucin en el Diario
Oficial El Peruano bajo responsabilidad; en los seguidos por Derivados del
Maz Sociedad Annima de Capital Variable sobre indemnizacin; y los
devolvieron.
ANLISIS Y CRTICA JURISPRUDENCIAL
Para el art. 4 del D. S. N 006-2003-PCM, del 10.01.03, se considera
que un producto es objeto de dumping, cuando su precio de exportacin sea
inferior a su valor normal o precio comparable, en el curso de operaciones
comerciales normales, de un producto similar destinado al consumo en el pas
exportador. Como sancin administrativa frente a ello, la normatividad vigente
impone los derechos antidumping, que tienen la naturaleza de multas.
Un caso, (a raz de la Resolucin No. 176-97-TDC, del Tribunal de Defensa de
la Competencia y de la Propiedad Intelectual, del 09.07.97, en la que se
confirm la Resolucin No. 018-96-INDECOPI/CDS, de la Comisin de
Dumping y Subsidios, del 19.08.96, que aplic derechos antidumping definitivos
a las importaciones de almidn de maz y jarabe de glucosa que fueron
exportados por una empresa mexicana), se present por la misma empresa
que plante la denuncia ante la Comisin, al interponer una demanda contra la
empresa mexicana. Sus pretensiones, entre otras, fueron la de solicitar una
indemnizacin ascendente a US$ 4689,009.87, de los cuales US$
2173,326.19 eran por dao moral. El Stimo Juzgado Civil de Lima, mediante
resolucin nmero veintids, del 06.03.00, declar fundada en parte la
demanda por un milln de dlares por concepto de toda indemnizacin. La
Sala Civil Especializada de Procesos Abreviados y de Conocimiento de la Corte
Superior de Justicia de Lima, con resolucin del 31.07.00, revoc la sentencia
de primera instancia, declarando improcedente la demanda en todos sus
extremos, sin costas ni costos, argumentando que:
a) En nuestra legislacin no existe norma expresa que obligue a
indemnizar frente a una sancin por dumping. Lo que Demsa (demandante)
denuncia ante el Poder Judicial es un supuesto acto de competencia desleal
(sic), hecho que no ha sido analizado por la Comisin de Dumping y Subsidios
porque no es de su competencia, existiendo para ello otra comisin
especializada a la que no ha recurrido la demandante; b) Dada la naturaleza
jurdica del dumping no es posible comparar el dao analizado por INDECOPI
con el dao civil, ya que ste (el dao determinado en dumping) no se rige por
las reglas de la responsabilidad civil extracontractual.
La Sala Civil Permanente de la Corte Suprema de la Repblica, con
resolucin del 27.08.02, (CAS. No. 2937-2000), cas la sentencia de vista,
confirmando la de primera instancia; pero revocndola en el extremo que
establece que los intereses corren a partir de la demanda y los fijaron a partir
de la fecha del dao. La fundamentacin fue la siguiente:

Las medidas especficas contra el dumping estn previstas en el

Decreto Supremo nmero 043-97-EF Reglamento sobre Dumping y
Subvenciones, siendo aplicable la multa que corresponda a favor del Estado.
Sin embargo, este hecho no descarta la posibilidad de que la entidad agraviada
pueda demandar directamente a quien le hubiera causado dao. En este
sentido tambin debe interpretarse el artculo 18 del citado Decreto Supremo,
toda vez que el dumping luego de ser sancionado por el Instituto Nacional de
Defensa de la Competencia y de la Proteccin de la Propiedad Intelectual
INDECOPI, no impide que luego sea materia de una accin indemnizatoria ante
el Poder Judicial.
() Lo resuelto por la autoridad administrativa demuestra el dao ocasionado
por la empresa demandada al haberse afectado la produccin nacional con la
importacin a precios dumping de los mismos productos que tambin
industrializa la demandante, causndole daos y perjuicios que deben ser
indemnizados porque la actora dej de percibir el margen bruto que
normalmente perciba cuando abasteca aproximadamente el cien por ciento
del mercado local y como consecuencia de los precios dumping, perdi gran
parte del mercado.
Entonces, basndose en el art. 1969 c.c., se afirma que:
El dao emergente, el lucro cesante y el dao moral especfico que ha
sufrido la persona jurdica, emerge plenamente del mrito de la pericia contable
de fojas cuarentids a cuarentiocho, y la pericia contable ampliatoria de fojas
trescientos noventitrs a cuatrocientos once.
() La indemnizacin reparatoria por los daos causados se inspira no solo en
base a la clsica doctrina de la responsabilidad extracontractual, sino, a fortiori,
por la argumentacin jurdica que fluye de lo dispuesto en el artculo 7, in fine,
del Decreto Legislativo 807, segn el cual: La sancin administrativa se
aplicar sin perjuicio de la sancin penal o de la indemnizacin por daos y
perjuicios que corresponda.
() En la reparacin indemnizatoria por los daos causados se tiene en
consideracin no slo el dao emergente y el lucro cesante, cuya concepcin y
definicin es clsica sino, tambin, lo que la reciente doctrina denomina daos
a los derechos personalsimos as, el profesor SANTOS CIFUENTES en el
Volumen La Responsabilidad. Homenaje al profesor Isidoro H. Goldemberg
por ATILIO ANIBAL ALTERINI y ROBERTO LOPEZ CABANA, Abeledo Perrot,
Buenos Aires, mil novecientos noventicinco, pginas ciento once a ciento
trece), o como tambin se ha dicho la actividad econmica, tanto en el plano
contractual como en el extracontractual constituye un factor de causacin de
dao (vase el estudio de CARLOS A. GHERSI, La Actividad Econmica
como factor atributivo de responsabilidad, en el volumen citado, pgina
trescientos cincuentisiete); se trata en conclusin de un dao no patrimonial a
la empresa, avisorado por GUIDO ALPA en su obra Responsabilidad Civil y
Dao, pgina quinientos noventicinco y siguientes, Gaceta Jurdica Sociedad
Annima, Mayo dos mil uno); o mas concretamente dao a la hacienda, en
tanto que ella est constituida por un complejo de derechos, de cosas y de
medios materiales e inmateriales y de energas de trabajo (vase ROBERTO

BRACCO: LImpresa nel Sistema del Diritto Commerciale, pgina

cuatrocientos sesenticuatro, Cedam, Padova, mil novecientos sesenta):
En este sentido el dao a la empresa surge de la consecuencia de la prdida
del capital invertido por parte del empresario; pero el dao se configura
tambin, en el agravio que ha recado sobre los trabajadores en la forma de
despido o sub-empleo por la baja del mercado (el subrayado es mio).
Comn denominador de las tres resoluciones es la de la falta de manejo
de conceptos jurdicos bsicos. En efecto:
a.No cabe indemnizacin por dao moral a la persona jurdica porque,
simple y llanamente, sta no puede sentir dolor, pena ni afliccin (idea que le
hubiera hecho poner los cabellos de punta hasta al mismo Gierke).
b.El reclamo formulado fue el de una indemnizacin por daos derivados
del dumping y no por competencia desleal.
c.La fundamentacin de la (tremenda) Corte Suprema, al casar la
sentencia de vista, comienza en funcin del dao moral, pasando al dao a los
derechos personalsimos (basndose en una desarticulada y catica citacin
de diversas doctrinas), para concluir que se trata de un dao no patrimonial a la
empresa. Cuando cada uno de estos conceptos es distinto y tiene matices
diversos.
d.Cuesta comprender cmo de una pericia contable se pueda probar el
dao moral a la persona jurdica.
e.No se entiende la concatenacin lgica entre el dao ocasionado a los
trabajadores por el despido y que la persona jurdica tenga que ser resarcida
por ello. En todo caso, la indemnizacin hubiera recado sobre los primeros.
f.El dao por prdida del capital invertido es un dao patrimonial (para
ser concretos, dao emergente), mas no lo opuesto (vale decir, ni dao moral,
ni dao a la persona).
La incoherencia en la fundamentacin de la Corte Suprema llega al
grado mximo, cuando, al determinar que por el dao a los trabajadores se
debe pagar a la persona jurdica (?), se afirma que:
Esta es la cuestin ontolgica en el caso sub-judice en el que la Corte
Suprema hace suya la doctrina de ASQUINI, el clebre autor del Libro Quinto
del Cdigo Civil Italiano de mil novecientos cuarentids, segn el cual el
concepto de empresa es el concepto de un fenmeno econmico polidrico, el
cual tiene bajo el aspecto jurdico no uno, sino, diversos perfiles en relacin a
los diversos elementos que concurren (ALBERTO ASQUINI. Profili
dellimpresa en sus Scritti Giuridici, Volumen III, pgina ciento veinticuatro,
Cedan, Padova, mil novecientos sesentiuno).
La empresa constituye un concepto econmico, que no es ms que la
actividad del empresario, (el cual puede ser tanto una persona natural como

una persona jurdica); pero sea cual fuere el concepto de la misma, ello no
hace que la empresa (para m, la persona jurdica que realiza actividad
empresarial) tenga que recibir una indemnizacin por un dao (que no se le ha
ocasionado, sino) a sus trabajadores (sujetos de derecho totalmente distintos).
El rgano colegiado prosigue con su razonamiento, al expresar que:
lo resuelto por la autoridad administrativa demuestra que la imposicin
de la multa slo tuvo la finalidad de neutralizar el dao que ya se ha
determinado en el transcurso de la investigacin imponindose la multa
respectiva por parte del Estado a travs del INDECOPI; consecuentemente, la
empresa agraviada tiene expedita la presente accin ante el Poder Judicial
como lo establece la norma citada (art. 16 del D.L. No. 25868).
Esta argumentacin requiere las siguientes precisiones:
a. En efecto, la naturaleza de los derechos antidumping no es
indemnizatoria. Por ello, el art. 39 del Reglamento sobre Dumping y
Subvenciones, aprobado por D.S. No. 043-97-EF, del 28.04.97, vigente en ese
entonces (1), regulaba que:
Los derechos antidumping, as como los derechos compensatorios
definitivos tienen la condicin de multas y no constituyen, en forma alguna,
tributo.
b. Ello hace que si se impusieron derechos antidumping o
compensatorios el productor nacional afectado puede solicitar una
indemnizacin adicional? Debe tenerse en cuenta que el art. 18.1 del Acuerdo
Relativo a la Aplicacin del Artculo VI del Acuerdo General sobre Aranceles
Aduaneros y Comercio de 1994, aprobado por R. Leg. No. 26407, del 18.12.94,
vigente desde el 01.01.95, establece que:
No podr adoptarse ninguna medida especfica contra el dumping de
las exportaciones de otro Miembro si no es de conformidad con las
disposiciones del GATT de 1994, segn se interpretan en el presente Acuerdo
(el subrayado es mo).
c. Para entender los alcances de esta disposicin, hay que tener
presente el caso Estados Unidos Ley Antidumping de 1916, cuyo Informe
del Organo de Apelacin de la Organizacin Mundial del Comercio (OMC), con
fecha 28.08.00, ha declarado incompatible parcialmente esta Ley con las
normas de la OMC. El texto de la Ley de 1916, en la parte materia del
cuestionamiento, establece que:
Toda persona que resulte perjudicada en sus actividades empresariales
o sus bienes a causa de una infraccin del presente artculo (2), o de una
concertacin o conspiracin para infringirlo, podr incoar una accin ante el
tribunal de distrito de los Estados Unidos correspondiente al distrito en que
resida o se encuentre el demandado, o aquel en el que tenga un agente, con
independencia de la cuanta del litigio y percibir el triple de la cuanta de los

daos que haya sufrido, as como los costos del juicio incluida una suma
apropiada en concepto de honorarios de abogado (el subrayado es mo).
En atencin a ello, el Organo de Apelacin, precis que:
A nuestro parecer, conforme a su significado corriente, la expresin
medida especfica contra el dumping de las exportaciones, en el sentido del
prrafo 1 del artculo 18, designa las medidas adoptadas en respuesta a
situaciones en las que concurren los elementos constitutivos del dumping.
Debe entenderse que, como mnimo, comprende las medidas que slo pueden
adoptarse cuando concurren los elementos constitutivos del dumping.
Respecto del elemento intencionalidad que contempla la Ley y que no
lo hace el prrafo 1 del artculo 18 del Acuerdo Relativo a la Aplicacin del
Artculo VI del Acuerdo General sobre Aranceles Aduaneros y Comercio de
1994, se aclar que:
Dado que la intencin no es un elemento constitutivo del dumping, la
intencin con la que se adopta una medida contra el dumping no es pertinente
a la determinacin de si esa medida es una medida especfica contra el
dumping de las exportaciones en el sentido del pargrafo 1 del Acuerdo
Antidumping.
Por ello se concluy que:
la Ley de 1916 es incompatible con el prrafo 2 del artculo VI (3) y el
Acuerdo Antidumping en la medida que establece medidas concretas contra el
dumping, bajo la forma de procedimientos civiles y penales y sanciones.
En resumidas cuentas, queda demostrado que establecer una
indemnizacin por daos ocasionados por el dumping, al ser una medida
especfica contra el mismo, resulta incompatible con las normas de la OMC.
d. Tambin hay que tener en cuenta el caso Estados Unidos-Ley de
compensacin por continuacin del dumping o mantenimiento de subvenciones
de 2000 (en adelante CDSOA). Con la mencionada ley, se establece que los
Estados Unidos, al imponer derechos antidumping o compensatorios, distribuir
los mismos a travs de pagos de compensacin a los productores nacionales
afectados que hayan solicitado la imposicin de la respectiva medida. Ello
origin que se elaborara un Informe del Grupo Especial de la Organizacin
Mundial del Comercio (OMC), el 16.09.02, en el cual se dictamin que la
imposicin de derechos antidumping no pone en desventaja el producto objeto
de dumping, sino que uniformiza las reglas de juego y que dicha ley,
concretamente, al prescribir la medida de distribuir a los productores nacionales
la multa impuesta:
Influye desfavorablemente en el dumping y, en consecuencia, acta
contra el dumping. Como la CDSOA es una medida adoptada en respuesta al
dumping, en el sentido de que los pagos de compensacin que estipula slo
pueden efectuarse en situaciones en las que concurren los elementos

constitutivos del dumping, y la CDSOA acta contra el dumping, la CDSOA

constituye una medida especfica contra el dumping en el sentido del prrafo
1 del artculo 18 del Acuerdo Antidumping.
Por tal motivo, una de las conclusiones de este informe fue la de sugerir
que los Estados Unidos ponga la ley en referencia en conformidad con el
rgimen de la OMC, mediante su derogacin. Esta decisin ha sido confirmada
por el Organo de Apelacin de la OMC y, adems, ha sido confirmada por el
Organo de Solucin de Diferencias de la OMC, con fecha 27.01.03.
d. No es necesario pensar mucho para concluir que, en el caso peruano
que estoy comentando, la imposicin de una indemnizacin por dumping en
beneficio de una persona jurdica nacional competidora que se ha visto
afectada, constituye tambin una medida especfica contra el dumping y, por
consiguiente, de acuerdo a la normatividad especial que ya se ha comentado,
no debera ampararse dicha pretensin.
e. Si quedan dudas, el D. S. N 006-2003-PCM, del 10.01.03, que
reglamenta las normas previstas en el "Acuerdo Relativo a la Aplicacin del
Artculo VI del Acuerdo General sobre Aranceles Aduaneros y Comercio de
1994", el "Acuerdo sobre Subvenciones y Medidas Compensatorias" y en el
"Acuerdo sobre Agricultura" aprobados por Resolucin Legislativa N 26407,
con el fin de prevenir y corregir las distorsiones de la competencia en el
mercado generadas por el dumping y las subvenciones, en su art. 46,
establece claramente lo siguiente:
Naturaleza jurdica de los derechos definitivos.- Los derechos
antidumping as como los derechos compensatorios, son medidas destinadas a
corregir las distorsiones generadas en el mercado por las prcticas de dumping
y subvenciones. En aplicacin de lo dispuesto por el prrafo 1 del artculo 18
del Acuerdo Antidumping y el prrafo 1 del artculo 32 del Acuerdo sobre
Subvenciones, no podr aplicarse a estas prcticas ninguna otra medida que
no sean los derechos antidumping o compensatorios, segn sea el caso.
Los derechos antidumping as como los derechos compensatorios,
provisionales o definitivos tienen la condicin de multa y no constituyen en
forma alguna tributo.
Los derechos antidumping o compensatorios, provisionales o definitivos, no
estn sujetos a rebajas, descuentos por pronto pago, ni beneficios de
fraccionamiento o de naturaleza similar (el subrayado es mo).
En conclusin, si el INDECOPI ha impuesto derechos antidumping o
compensatorios, los productores nacionales afectados no deberan solicitar una
indemnizacin por los daos ocasionados, en la medida que, si de manera
directa o indirecta, se est sancionando por el mismo supuesto de hecho
generador del dao (en este caso, el dumping) , nos encontramos frente a una
segunda medida especfica (la indemnizacin) la cual, segn la normatividad
especial vigente, no podra aplicarse, ni siquiera, por el Poder Judicial, pues,
adems, violara normas internacionales fcilmente apelables por el gobierno
del pas afectado ante la Organizacin Mundial de Comercio.

DERECHO CIVIL PATRIMONIAL

LA POSESIN PRECARIA - CRTICA A LA INTERPRETACIN DOMINANTE
- Gunther Hernn Gonzales Barrn

LA POSESIN PRECARIA - CRTICA A LA INTERPRETACIN DOMINANTE

(*) (Gunther Hernn Gonzales Barrn (**))
El autor critica la marcada tendencia judicial en el tratamiento de la posesin
precaria y especficamente a efectos de los procesos de desalojo por
precariedad. As, en su opinin, no cabe identificar la precariedad con la
posesin ilegtima, como se ha venido haciendo, en la medida en que el
precario es aquel poseedor que recibi temporalmente la cosa a fin de
restituirla, y en cualquiera de los casos la entrega del concedente es voluntaria.
Pero, adems, este concepto se complementa con la naturaleza jurdica del
proceso de desalojo instrumento procesal sumario de tutela de la posesin
mediata, lo cual configura al precario como un poseedor inmediato y cuyo
contacto fsico con el bien se origina en virtud a la licencia o mera gracia del
concedente o poseedor mediato.
ANLISIS Y CRTICA JURISPRUDENCIAL
El artculo 911 C.C. contiene la definicin de un tipo de posesin al que
denomina precaria, y cuyo correcto entendimiento est lleno de dudas. Esta
situacin se debe a que la figura carece de sistemtica dentro del
ordenamiento codificado (cul es el tipo contrario a la precariedad?), y

adems a la ausencia de consecuencias jurdico-sustantivas que se anuden a

la hiptesis de la precariedad (qu implica, segn la legislacin civil, ser
precario? (1)). La norma en cuestin se limita a sealar que: la posesin
precaria es la que se ejerce sin ttulo alguno o cuando el que se tena ha
fenecido.
Entrando en materia, la primera opinin a ser glosada es la de
AVENDAO (2), para quien la posesin precaria tiene casi el mismo significado
que la posesin ilegtima, razn por lo cual ha propuesto en el Anteproyecto de
Enmiendas al Cdigo Civil Peruano, preparado en el ao 1998 en virtud de las
Leyes Ns. 26394 y 26673, que se modifique el actual artculo 911 del C.C.
reemplazando simplemente el trmino precario por ilegtimo (3). Por tanto, y
siguiendo con el criterio de este autor, mientras se halle en vigencia el texto
actual, ambos conceptos debern entenderse como sinnimos. Esta opinin ha
sido contestada por RAMREZ CRUZ, para quien el precario se circunscribe a
los casos de posesin ilegtima de mala fe, por cuanto el ocupante CARECE
DE TTULO o el que tena ha fenecido (4)
Sin embargo, el esfuerzo ms importante para delimitar la figura del
precario lo ha realizado WONG ABAD. Este autor pretende demostrar la
incorreccin de identificar la posesin precaria con la ilegtima; para lo cual
acude primeramente a las fuentes histricas. En tal sentido, se recuerda que el
precario nace en Roma como parte de las relaciones entre el pater y el
cliente. ste reciba una concesin de tierras para producir a favor suyo y del
pater. Las relaciones con el precario eran, en un principio, de carcter
religioso y se sancionaban como un delito en contra de la religin.
Posteriormente, con el debilitamiento de la autoridad religiosa del pater, el
pretor le concedi a este ltimo un interdicto para recuperar la posesin que
haba conferido por mera tolerancia. En el Derecho justinianeo se otorg al
concedente (antiguo pater), adems del interdicto, la llamada actio
praescriptio verbis para recuperar el bien. Esta actio era otorgada a los
contratos innominados, entre ellos el comodato. As se origin la identificacin
entre el comodato y el precario (5), aunque siempre se reconocieron algunas
diferencias: en el precario se admite un disfrute ms amplio por parte del
precarista frente al comodatario (6); adems, la precariedad naca de una mera
tolerancia o licencia del propietario, mientras el segundo se originaba en virtud
de un contrato jurdicamente vinculante (7). En tal sentido, el precarista no
podra ser considerado un poseedor ilegtimo, sino ms bien uno legtimo en
cuanto su situacin se origina en la licencia del dueo, quien evidentemente no
se siente lesionado por esta posesin ajena (8). Para abundar en fundamentos,
WONG ABAD considera inaceptable que el precarista actuando con el
asentimiento o licencia del propietario se vea forzado a reintegrar los frutos
percibidos o que debi percibir mientras estuvo en la posesin, como si fuese
un poseedor ilegtimo de mala fe (9). Termina diciendo este autor que: una
calificacin de este tipo ignorara los antecedentes histricos de la figura que
han permitido siempre un goce amplio y sin restricciones del bien dado en
precario, y atacara a la liberalidad y a la tolerancia como fundamentos de la
concesin. Los razonamientos expuestos permiten concluir que el precarista, a
pesar de ser un poseedor sin ttulo, es un poseedor legtimo (10). Esta
concepcin romanista del precario no ha sido acogida por la jurisprudencia

reciente (11), y en realidad parece bastante alejada de la literalidad del artculo

911 C.C. En seguida veremos cules son las razones, adicionales a la mera
interpretacin histrica, que nos llevan a sostener la validez de esta
concepcin.
Por lo pronto, vale sealar que en la doctrina comparada existen
distintas definiciones de precariedad. Una de ellas es, precisamente, la
adoptada por WONG ABAD, quien entiende al precario como un poseedor que
ha recibido el bien sin plazo de duracin, y en consecuencia, puede ser
requerido en cualquier momento para su devolucin (12). Por otro lado, en los
sistemas inspirados en la teora de SAVIGNY se identifica el poseedor precario
con el tenedor, esto es, con quien detenta la cosa en virtud de un ttulo
regular, por cuanto ste implica el reconocimiento de un derecho superior (13);
en consecuencia, para los sistemas inspirados en IHERING, la precariedad
sera un sinnimo de posesin en concepto distinto al de dueo o posesin
en nombre ajeno (14). Conforme es fcil advertir, ninguna de estas
concepciones parecen estar emparentadas con la literalidad de nuestro artculo
911 C.C.
Cmo se origina este problemtico artculo 911 de nuestra codificacin
civil? Creemos que la definicin legal tuvo en cuenta el artculo 970 del
derogado C. de P.C. de 1911, en cuanto el precario es el poseedor que no
paga pensin, de lo cual, ya durante la vigencia del Cdigo de 1936, se dedujo
en va jurisprudencial que el precario no tena ttulo, ni vinculacin alguna con
el propietario; se trataba entonces, de un poseedor que no poda justificar su
situacin posesoria. Esta vulgarizacin del trmino se origin, pues, en la
jurisprudencia, pero pronto algunas leyes especiales se hicieron eco de ello. El
Decreto Ley N 21938 o Ley del Inquilinato (increblemente vigente en forma
ultraactiva para bienes inmuebles arrendados calificados como tugurios) en
su artculo 15-b establece que la accin de desahucio (desalojo) procede si el
predio es ocupado por otra persona de modo precario (15). La flexibilizacin
del concepto dio lugar al defectuoso artculo 911 C.C., olvidndose la nocin
tcnica de precario, y adoptando ms bien un concepto vulgar del trmino
(16)
Durante la vigencia del Cdigo de 1984 se ha producido una abundante
jurisprudencia de nuestros Tribunales respecto a la posesin precaria. De ella
pueden extraerse algunos principios:
- Se identifica la precariedad como UN TIPO O SUBCLASE de la
posesin ilegtima (17). En ese sentido, la jurisprudencia se aleja de la tesis de
AVENDAO, segn la cual TODA (o casi toda) posesin ilegtima era a su vez
precaria.
- No hay precariedad cuando el poseedor tiene algn ttulo, no
importando su validez o eficacia (18). Se trata de un criterio exclusivamente
formal, y por el cual un ttulo nulo o ineficaz (pero que tenga, por lo menos, la
apariencia de un ttulo) podr convertir al poseedor en ilegtimo (artculo 906
C.C.), pero no en precario (19).

En consecuencia, el artculo 911 C.C. se interpreta en forma literal,

considerando como precario al poseedor sin ttulo o con ttulo fenecido, por lo
que la interpretacin romanista ha quedado olvidada. En tal sentido, dentro de
la concepcin actual de nuestra jurisprudencia, es poseedor precario, entre
otras muchas hiptesis, el usurpador (no tiene ttulo), el poseedor inmediato
cuyo contrato haya vencido en cuanto al plazo (20) (ttulo fenecido), as como
el precario en sentido tcnico, esto es, quien recibi el bien por licencia o gracia
del propietario, sin pagar renta, pero obligado a devolver el bien ante el primer
requerimiento. Ya sabemos, por lo tanto, cul es la interpretacin dominante
respecto a la posesin precaria, pero tiene esta calificacin alguna
consecuencia jurdica?. Si nos quedamos en la simple definicin del artculo
911 C.C. la respuesta debera ser negativa, en cuanto sta aparenta ser una de
aquellas definiciones meramente didcticas o pedaggicas. Empero, la
legislacin procesal (artculo 586 C.P.C.) establece que, entre otros varios
supuestos, EL PRECARIO puede ser demandado por la va sumaria del
desalojo. Por tanto, la gran importancia prctica de calificar a un poseedor
como precario se encuentra en la posibilidad de que el demandante recupere
la posesin del bien a travs de un proceso sumario, sin necesidad de recurrir
a las acciones plenarias, como es el caso de la reivindicatoria.
El desalojo (artculo 585 C.P.C.) es un tpico instrumento procesal
SUMARIO, cuya controversia queda centrada a una cuestin especfica
(obligacin de restitucin del bien); por lo cual quedan drsticamente limitados
los medios probatorios. En efecto, el desalojo es una accin POSESORIA en la
que se ventila exclusivamente la restitucin de un bien producto de un ttulo
temporal (21). De acuerdo con la terminologa posesoria de nuestro Cdigo
Civil, la restitucin como prestacin debida es una consecuencia de las
relaciones entre el poseedor mediato y el poseedor inmediato, y por ende el
desalojo se convierte en el instrumento procesal de tutela de la posesin
mediata (y que en otros ordenamientos jurdicos con distintas categoras
posesorias se convierte en tutela de la posesin civil (22)). En tal sentido, el
demandante del proceso de desalojo NO NECESITA ACREDITAR SER
PROPIETARIO (no es una accin plenaria como la reivindicatoria), le basta la
prueba de ser el poseedor mediato que entreg el bien temporalmente en virtud
de un ttulo, y que ahora reclama por su restitucin. El artculo 586 C.P.C.
seala con toda claridad que el desalojo puede ser demandado por quien
considere tener derecho a la restitucin de un predio. Desde el lado pasivo
puede ser demandado el sujeto al que le es exigible la restitucin.
El trmino restitucin tiene un significado jurdico muy preciso: consiste
en la obligacin de devolver algo que anteriormente se haba recibido (23); y la
nica categora posesoria en la cual existe entrega temporal de un bien, por
medio de un ttulo, y luego derecho de exigir la restitucin, es en la posesin
mediata (artculo 905 C.C.). Dentro de este contexto, y como bien dice JOS
LUIS LACRUZ BERDEJO (24):
en el juicio de desahucio (desalojo) el reclamante no es un poseedor
despojado, sino uno que cedi voluntariamente el contacto fsico con la cosa.
Del proceso en cuestin, que tiene las mismas o mayores ventajas que los
interdictos en punto a rapidez y simplicidad, puede servirse un conjunto

heterogneo de concedentes de la posesin: el titular aparente del dominio,

etc., que dej en precario la finca a otro o toler sobre ella actos posesorios de
un sujeto que reconoca su titularidad y no pretenda tener derecho autnomo a
realizarlos; o el que se dirige contra un arrendatario vencido el plazo de
vigencia del contrato con sus prrrogas, o contra el titular del usufructo
extinguido (...).
Si el concepto de precario solamente tiene consecuencias jurdicas en
el mbito procesal (el instrumento para poner fin a la precariedad es el proceso
de desalojo), entonces resulta necesario concordar las disposiciones del
artculo 911 C.C. con los artculos 585 y 586 C.P.C.. En tal contexto, el
precario es el poseedor sin ttulo o con ttulo fenecido (25) que est
obligado a la restitucin del bien cuando lo requiera su concedente. Por tanto,
en la relacin de precariedad existe un precario (poseedor inmediato) y un
concedente (poseedor mediato), siendo este ltimo el que entreg el bien por
razones de mera licencia, liberalidad o benevolencia, lo que puede identificarse
como un ttulo jurdico o un ttulo meramente social o no-vinculante (sin
ttulo), segn fuere el caso, y que puede exigir la restitucin del bien en
cualquier momento. De esta manera se logra comprender debidamente el
concepto de precario, para lo cual no slo se acude a la interpretacin
romanista sugerida en nuestro medio por WONG ABAD, pero insuficiente para
explicar la totalidad del fenmeno, sino que adems este concepto se
complementa con la naturaleza jurdica del proceso de desalojo instrumento
procesal sumario de tutela de la posesin mediata, razones que llevan a
configurar al precario como un poseedor inmediato, y cuyo contacto fsico con
el bien se origina en virtud a la licencia o mera gracia del concedente o
poseedor mediato. Una vez que la voluntad del concedente se inclina por dejar
sin efecto la concesin (decisin absolutamente libre), entonces el instrumento
idneo para ejecutar esa voluntad es el conocido remedio de tutela de la
posesin mediata, esto es, el proceso de desalojo. La interpretacin
predominante en nuestro medio, referida a la identificacin total o parcial de la
posesin precaria con la ilegtima, no tiene asidero en la historia, y ni siquiera
en el texto de la ley correctamente entendido. En efecto, cmo puede
sostenerse la sinonimia conceptual entre la precariedad y la ilegitimidad si el
legislador trata ambas figuras en artculos distintos y con denominaciones
diferentes artculos 905 y 911 C.C.?.
Por lo tanto, y teniendo en consideracin la definicin tcnica aqu
propuesta amparada
en nuestro Derecho positivo
interpretado
sistemticamente (artculos 905, 911 C.C.; artculos 985, 986 C.P.C) la
posesin precaria se encuentra presente en los siguientes casos de la realidad
sociolgica: el concedente que entreg por nimo de gracia un bien a favor de
un pariente suyo, el concedente que permiti la entrada en posesin de un
tercero por razones de amistad o benevolencia, el concedente que no autoriz
la inicial entrada en posesin inicial de un tercero sobre el bien, y en donde
ambas partes posteriormente confluyen sus voluntades tcitamente o mediante
comportamientos concluyentes para continuar esa posesin, el concedente que
entreg el bien a un tercero con nimo de custodia y sin mediar relacin
jurdica ni de dependencia, el concedente que entreg el bien a favor de un
tercero a fin de que ste le preste algunos servicios complementarios, etc.. De

esta manera queda aclarado el mbito de aplicacin de la posesin precaria; y

por el contrario, en siguientes figuras debern excluirse de dicha hiptesis:
- No hay precariedad en el propietario vendedor de un bien que no
cumple con realizar la entrega a pesar de su obligacin contractual (26). La
razn es muy simple: no estamos en presencia de una relacin de poseedor
mediato e inmediato (con deber de restitucin). El mecanismo de tutela para
el comprador no es el desalojo por precario, sino la demanda de cumplimiento
de contrato (27).
- No hay precariedad en el contratante que mantiene la posesin del
bien luego que el contrato haya sido anulado u objeto de resolucin (28). En tal
situacin, la nulidad o ineficacia del negocio jurdico conlleva la reintegracin de
las prestaciones, ya sea en especie o en su valor, por lo cual la restitucin del
bien ser una simple consecuencia o efecto de la nulidad o resolucin (arts.
219, 1372 C.C.) (29).
- No hay precariedad en los casos de vencimiento del plazo de la
relacin jurdica que origina el deber de restitucin del bien (30). Si ello fuera
as, la nica causal de desalojo lo sera la precariedad, y ya no habra
necesidad de las causales de vencimiento del plazo, falta de pago de la renta,
etc. El precario, entendido en sentido tcnico, es un tipo de poseedor sin plazo
y sin renta, razn por la que se le considera un supuesto autnomo (distinto)
habilitante del desalojo.
- No hay precariedad en el usurpador o en quien no tiene causa
justificada de posesin (31). En los casos de poseedores autnomos o
poseedores en concepto de dueo, no es procedente instar la accin sumaria
del desalojo por precario. La razn tambin aqu es sencilla: a falta de un ttulo
entre demandante y demandado (no hay relacin de poseedor mediato e
inmediato), el primero slo puede exigir la entrega del bien cuando acredite ser
propietario, lo cual implica una accin reivindicatoria (plenaria). En el desalojo
no se controvierte la propiedad por ser un proceso sumario, inidneo para
resolver conflicto de intereses de este tipo (32).
- No hay precariedad en el trabajador que detenta un bien por cuenta de
su principal, y que despus de extinguido el vnculo jurdico no restituye el bien
(33). Tngase en cuenta que el servidor de la posesin NO ES POSEEDOR
(artculo 897 C.C.), ni siquiera precario.
En resumen, la extincin de la relacin jurdica que media entre
poseedor mediato e inmediato implica la extincin de la causa justificante de la
posesin del segundo. Sin embargo, la restitucin del bien no opera
automticamente y, en caso de ser necesario, la voluntad del poseedor
inmediato deber ser doblegada a travs de un pronunciamiento judicial
especfico para tutelar la categora jurdica de la posesin mediata. Este
instrumento es el llamado proceso de desalojo, cuyas ventajas notorias son la
simplicidad de prueba y la rapidez de procedimiento (34). Dentro de este
mbito se halla la proteccin del concedente frente al precarista que no
restituye la cosa al primer requerimiento. Por ello, el precario es aquel

poseedor que recibi temporalmente la cosa a fin de restituirla (artculo 905

C.C.). Esta relacin entre el concedente y el precarista puede ser jurdica (acto
de liberalidad) o una mera relacin social (licencia, asentimiento, gracia,
amistad, benevolencia, etc.), pero en cualquiera de los casos existe entrega
voluntaria del concedente y, posteriormente, deber de restitucin del precario,
sin que ste se halle obligado a pagar pensin o renta.

DERECHO PROCESAL CIVIL

EJECUCIN DE GARANTAS : VIEJAS Y NUEVAS DUDAS - Eugenia Ariano
Deho

EJECUCIN DE GARANTAS : VIEJAS Y NUEVAS DUDAS (Eugenia Ariano

Deho (*))
La resolucin en comentario, en la cual la Corte Suprema sorprendentemente
dispuso la realizacin de una audiencia especial mecanismo no previsto
para la ejecucin de garantas, que adems es un proceso en el cual no se
produce audiencia alguna, da pie a la autora para analizar la problemtica con
relacin a los ttulos que sirven para llevar adelante tal ejecucin. Analiza, as,
la peculiar naturaleza del instrumento impago de renta y de las liquidaciones de
saldo deudor financieras, ttulos elaborados unilateralmente a los cuales la
Corte Suprema les da un tratamiento diferente sin mayor justificacin. Pero
adems la autora seala que la ejecucin de garantas solo debera iniciarse

con uno de los ttulos regulados en el artculo 693 del Cdigo Procesal Civil
cuando el documento que contiene la garanta no sea, a su vez, un ttulo per
se, o, lo que es igual, que contenga la obligacin cierta, expresa y exigible que
se busca satisfacer con la ejecucin.
CAS. N 616-2002 AREQUIPA
EJECUCIN DE GARANTAS
Lima, cinco de setiembre del dos mil dos.
LA SALA CIVIL TRANSITORIA DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA
DE LA REPBLICA; vista la causa seiscientos diecisis-dos mil dos; con los
acompaados; en Audiencia Pblica el da de la fecha, y producida la votacin
con arreglo a ley, emiten la siguiente sentencia; MATERIA DEL RECURSO: Se
trata del recurso de casacin interpuesto por Distribuidora Ziga Medina
Sociedad Annima, contra la resolucin de vista de fojas mil cuarenta y cinco,
su fecha nueve de enero del dos mil dos, que revocando la resolucin apelada
de fojas novecientos setentitrs, fechada el veintiocho de mayo del dos mil uno,
en la parte que se fija el monto de pago, la reforma en ese extremo sealando
que el monto a pagar asciende a la suma de cuatrocientos cuarentin mil
seiscientos ochenta y cuatro dlares con noventisis centavos por capital al
tres de mayo de mil novecientos noventa y nueve; FUNDAMENTOS DEL
RECURSO: La Corte mediante resolucin de fecha diecisiete de abril del dos
mil dos ha estimado procedente el recurso por las causales de: a)
contravencin de normas que garantizan el derecho a un debido proceso; y, b)
la inaplicacin del artculo mil trescientos sesentids del Cdigo Civil, y solo por
los siguientes agravios fundamentados en el sentido que: a.1) habindose
ordenado la evacuacin de una pericia contable, sta debi ser explicada por
los peritos en audiencia especial como lo ordena el artculo doscientos sesenta
y cuatro del Cdigo Procesal Civil, lo que no ha ocurrido; a.2) se ha tramitado
de modo indebido en la va de ejecucin de garanta una pretensin que no
contiene una obligacin cierta, expresa y exigible, conforme lo establece el
artculo seiscientos ochentinueve del Cdigo adjetivo, esto es, la garanta
hipotecaria de autos no puede ejecutarse en tanto no exista un ttulo ejecutivo o
de ejecucin idneo en el que conste la obligacin puesta a cobro con las
referidas caractersticas de cierta, expresa y exigible; y, b) que de acuerdo al
artculo mil trescientos sesentiuno del Cdigo material, los contratos deben
cumplirse segn su propios trminos y conforme a las reglas de la buena fe y
comn intencin de las partes; para determinar el monto de la obligacin
puesta a cobro, garantizada por una garanta hipotecaria, las partes
convinieron en recurrir a la va arbitral, segn clusula vigsimo tercera del
Contrato de Distribucin; que por tanto, la Sala indebidamente ha considerado
que este acuerdo que obliga a las partes, puede ser obviado, ejecutando el
contrato accesorio de garanta bajo pretexto de que en la hipoteca no existe
clusula arbitral; que por tanto, se ha inaplicado el referido artculo;
CONSIDERANDO: Primero: Que, resulta necesario empezar el anlisis de los
agravios denunciados, con el referido a la afectacin del derecho al debido
proceso, en virtud a los efectos nulificantes del mismo, en caso de ser

amparado; y en ese sentido se tiene que, conforme a reiterada y uniforme

jurisprudencia de esta Suprema Corte, debe distinguirse la existencia de tres
procesos de ejecucin distintos en el Ttulo Quinto de la Seccin Quinta del
Cdigo Procesal Civil: 1) el Ejecutivo, que se sigue para los Ttulos Ejecutivos
establecidos en el artculo seiscientos noventitrs del Cdigo adjetivo; 2) el de
Ejecucin de Resoluciones Judiciales, que se utiliza para los Ttulos de
Ejecucin previstos en el artculo setecientos trece del referido Ordenamiento
Procesal; y, 3) el de Ejecucin de Garanta para las Garantas Reales en la
forma establecida en el artculo setecientos veinte del mismo cdigo; Segundo:
Que si bien es cierto para el proceso de ejecucin de garantas, nuestro
Ordenamiento Procesal no ha previsto la actuacin de Audiencia alguna, sino
ms bien ha impuesto al juez de la causa la obligacin de, luego de correr
traslado de la contradiccin, con contestacin o sin ella, resolver ordenando el
remate o declarando fundada la contradiccin, de conformidad con el artculo
setecientos veintids del Cdigo Procesal Civil; tambin lo es que, todo
juzgador debe tener presente que la finalidad concreta del proceso es resolver
un conflicto de intereses con relevancia jurdica, haciendo efectivos los
derechos sustanciales; y que la finalidad abstracta es lograr la paz social en
justicia; de conformidad con el artculo tercero del Ttulo Preliminar del Cdigo
adjetivo, esto es, que el proceso no es en s mismo un fin, sino un medio para
obtener ambas finalidades; de all que no obstante el carcter imperativo de
sus normas y formalidades; el mismo Cdigo establece en su artculo noveno
que su rigurosidad cede ante regulacin permisiva en contrario y que el Juez
adecuar las exigencias formales al logro de los fines del proceso, esto es, su
finalidad concreta y la abstracta; Tercero: Que en el presente caso, el juez de la
causa, en uso de la facultad prevista en el artculo ciento noventa y cuatro del
Cdigo Procesal Civil, ha dispuesto la actuacin de una pericia contable para
determinar el monto exacto de la obligacin, medio probatorio que desde que
ha sido ordenada su realizacin, independientemente del tipo del proceso en
que se encuentre, pasa a sujetarse a las normas previstas en el Captulo sexto
del Ttulo octavo denominado Medios Probatorios, de la seccin Tercera
llamada Forma de los Actos Procesales del Cdigo adjetivo, entre ellas, la
contemplada en el artculo doscientos sesenta y cinco del referido Cdigo que
establece que el dictamen pericial ser explicado en la Audiencia de Pruebas;
Audiencia que en un proceso de ejecucin, bien puede llamarse Audiencia
Especial; Cuarto: Que de autos aparece que evacuado el informe pericial de
fojas novecientos dos, ste no ha sido objeto de sustentacin en la Audiencia
respectiva, sino que luego del traslado respectivo se ha pasado a dictar auto
definitivo en primera instancia, violndose el derecho al debido proceso de la
empresa recurrente, el cual en el presente caso resulta relevante en virtud a
que, por un lado, la obligacin contenida en la liquidacin de saldo deudor de
autos se deriva de ms de cien facturas por adquisicin de un gran volumen de
productos, de las cuales la recurrente afirma haber devuelto algunas, haber
cancelado otras y estar en poder de la empresa actora las restantes y que por
tanto no tiene ninguna obligacin de pago; y, por otro lado, el juez que orden
la actuacin de la referida Audiencia y sin el mandato de efectuar otra pericia, si
el caso as lo ameritaba; hecho que ha sido confirmado por el Superior
Colegiado; Quinto: Que siendo ello as, se ha configurado la primera causal
deducida, respecto de su primer agravio; situacin que exime a esta Sala
Casatoria a emitir pronunciamiento en relacin a los dems agravios; y, as

proceder conforme al apartado dos punto tres inciso segundo del artculo
trescientos noventisis del Cdigo Procesal Civil y estando a las
consideraciones que preceden declararon FUNDADO el recurso de casacin
interpuesto a fojas mil sesenta y ocho; en consecuencia, NULA la resolucin de
vista de fojas mil cuarenta y cinco su fecha nueve de enero del dos mil dos; e
INSUBSISTENTE la apelada de fojas novecientos setentitrs, fechada el
veintiocho de mayo del dos mil uno; DISPUSIERON que el juez de la causa
dicte nueva resolucin previa actuacin de la audiencia especial y de las
dems actuaciones procesales a que hubiere lugar conforme a ley;
ORDENARON publicar la presente resolucin en el Diario Oficial El Peruano;
en los seguidos por Alicorp Sociedad Annima con la Distribuidora Ziga
Sociedad Annima y otros, sobre Ejecucin de Garantas; y los devolvieron.
SS. ECHEVARRA ADRIANZN; MENDOZA RAMREZ; LAZARTE
HUACO; SANTOS PEA.
EL VOTO EN DISCORDIA DEL SEOR VOCAL INFANTES VARGAS, ES
COMO SIGUE:
CONSIDERANDO: Primero.- Que, las denuncias por contravencin de
las normas que garantizan el derecho a un debido proceso se sustentan en dos
hechos puntuales: a) la falta de explicacin por parte de los peritos, en
audiencia especial, de la pericia contable evacuada en autos, conforme lo
ordena el artculo doscientos sesenta y cuatro del Cdigo Procesal Civil, y b)
haber dado trmite a una pretensin que no contiene una obligacin cierta,
expresa y exigible, pues en autos no existe ttulo en el que conste la obligacin
puesta a cobro; Segundo.- Que, contrariamente a lo que sostiene la empresa
recurrente, el artculo doscientos sesenta y cuatro del citado Cdigo Adjetivo no
constituye norma procesal que regule la actuacin de las pericias ordenadas de
oficio por el juzgador, por el contrario, refiere nicamente los casos en los que
resulta procedente la presentacin de la pericia de parte; que, no obstante ello,
es de advertirse que el artculo doscientos sesenta y cinco del acotado Cuerpo
normativo, cuando alude a la realizacin de una audiencia especial en los
casos de peritaje, supedita su realizacin excepcional dependiendo de la
complejidad del caso, y siempre que ste lo justifique, circunstancia que hace
manifiesto el carcter facultativo de su realizacin que ejerce discrecionalmente
el juzgador cuando considera que los medios probatorios actuados no son
suficientes para causarle conviccin, situacin que no ocurre en el presente
caso; Tercero.- Que, por lo dems la recurrente ha cumplido con observar en
su oportunidad la pericia contable evacuada en autos, declarndose fundadas
las observaciones y desaprobndose por las instancias de mrito la citada
pericia, por lo que carece de todo sustento el agravio alegado, no siendo dable
admitir la declaracin de nulidad por la nulidad misma si sta no va a influir de
manera decisiva en la sentencia; Cuarto.- Que, de otro lado, el artculo
setecientos veinte del Cdigo Procesal Civil seala como requisitos para este
tipo de procesos que se acompae al contrato de hipoteca el estado de cuenta
del saldo deudor y la tasacin actualizada, los cuales han sido anexados a la
demanda, por lo que el contrato que contiene la garanta hipotecaria es de por
s un ttulo de ejecucin, el cual no necesita de documentos que lo

complementen, acreditando con el saldo deudor que la obligacin es cierta,

expresa y exigible, conclusin a la que arriba la sentencia recurrida mediante la
revisin de la prueba actuada, sealando que su respaldo lo constituyen las
guas de remisin y facturas impagas que no han sido impugnadas, las cuales
guardan relacin con el citado estado de cuenta de saldo deudor, al efectuarse
la respectiva operacin aritmtica; Quinto.- Que, por las razones expuestas, al
no configurarse la denuncia por contravencin de normas que garantizan el
derecho a un debido proceso a que se contrae el inciso tercero del artculo
trescientos ochentisis del Cdigo Procesal Civil, de conformidad con lo
dispuesto en los artculos trescientos noventa y siete, trescientos noventa y
ocho y trescientos noventa y nueve del Cdigo Procesal acotado; MI VOTO es
porque se declare INFUNDADO el recurso de casacin interpuesto por
Distribuidora Ziga Sociedad Annima mediante escrito de fojas mil sesenta y
ocho, contra la sentencia de vista de fojas mil cuarenta y cinco, su fecha nueve
de enero del dos mil dos; SE CONDENE a la recurrente al pago de una multa
de dos Unidades de Referencia Procesal, as como al pago de las costas y
costos originados por la tramitacin del recurso; en los seguidos por Alicorp
Sociedad Annima con Distribuidora Ziga Sociedad Annima sobre ejecucin
de garantas; SE DISPONGA se publique la presente resolucin en el Diario
Oficial El Peruano, bajo responsabilidad; y los devolvieron.
SS.
ANALISIS Y CRITICA
Sumario: I. Premisa: nuestra sentencia. II. El ordenamiento procesal de 1993,
el principio nulla executio sine titulo, la ejecucin sine titulo durante la
vigencia del CPC de 1912. III. La neo-categora de los ttulos (legales) que no
son ttulos per se: 1. Los instrumentos impagos por rentas de
arrendamiento. 2. Las liquidaciones de saldo deudor emitidas por los bancos.
IV. Sigue. Sus consecuencias. V. La incertidumbre de la ejecucin de
garantas. VI. Violacin del principio del contradictorio y el estado de
indefensin del ejecutado. VII. La paradoja: la parte limitada y el juez que
puede pedir todo. VIII. Los problemas irresueltos por la sentencia. IX. Algunas
esperanzas para el futuro.
I.

Premisa: nuestra sentencia

La praxis de la ejecucin de garantas no termina de sorprendernos. En

este caso la Corte Suprema, al pronunciarse sobre el recurso de casacin, ha
declarado nulo todo lo actuado y ha dispuesto que el juez a quo cite a una
audiencia especial. La pregunta surge espontnea: cmo as en un
proceso que no prev ninguna audiencia nuestro mximo Tribunal ha
dispuesto la realizacin de una especial? Veamos.
En una ejecucin de garantas (cuyo expediente, si bien se observa,
estaba significativamente compuesto de ms de mil fojas!) el juez de primera
instancia haba dispuesto la realizacin de una pericia contable de oficio, o

sea en aplicacin del artculo 194 CPC, a los efectos de determinar el monto
exacto de la obligacin.
No se sabe con certeza la razn por la cual el juez dispuso de oficio la
pericia pero bien se puede intuir: el ejecutado debe haber contradicho la
ejecucin alegando la consabida inexigibilidad de la obligacin (que es el
supuesto del artculo 722 CPC al cual por desesperacin recurren
normalmente los ejecutados, para alegar todo lo que no se puede oficialmente
alegar en la contradiccin) o quiz su extincin y frente a la duda sobre
el monto de la obligacin o su extincin que la contradiccin debe haber
provocado en el juez, ste dispuso la realizacin de la pericia.
Lo que no se entiende bien es el xito de la pericia a los efectos de
acoger o no la contradiccin, pues de la sentencia de casacin lo nico que se
desprende de lo ocurrido a nivel de los jueces de fondo es que el juez dispuso
que se pagara una suma (y ello debe haber ocurrido en el auto que se
pronunciaba sobre la contradiccin) y el auto de vista revoc este extremo y
seal que el monto a pagar era otro (no sabemos si mayor o menor del
expresado por el a quo, pues no sabemos quin apel).
As las cosas, con todas estas dificultades para reconstruir el iter de este
proceso, lo que s es cierto es que quien interpuso el recurso de casacin fue
la ejecutada, la que se fund en lo siguiente:
a) La resolucin de vista contravino el debido proceso (artculo 386, inc.
3 CPC) porque:
a.1) habindose ordenado (por el a quo) una pericia contable, sta debi
ser explicada por los peritos en una audiencia especial, conforme al artculo
264 CPC, cosa que no se hizo;
a.2) Se ha tramitado indebidamente en la va de ejecucin de garantas
una pretensin que no contiene una obligacin cierta, expresa y exigible,
conforme al artculo 689 CPC, es decir que la garanta hipotecaria no poda
ejecutarse en tanto no haya un ttulo ejecutivo o de ejecucin idneo en el que
conste (en forma cierta, expresa y exigible) la obligacin puesta a cobro;
b) Inaplicacin del artculo 1361 CC, pues las partes para determinar el
monto de la obligacin, garantizada por hipoteca, pactaron recurrir a la va
arbitral, segn clusula 23 del contrato de distribucin, y la sala superior obvi
esta clusula por considerar que se estaba ejecutando el contrato accesorio de
hipoteca en el que no exista la clusula arbitral.
El recurso fue declarado procedente por todos estos motivos, pero la
Sentencia de Casacin solo acoge el recurso por el primero.
En efecto, nuestra sentencia, antes de entrar in media res, nos advierte
que resulta necesario empezar el anlisis de los agravios denunciados, con el
referido a la afectacin al debido proceso, en virtud a los efectos nulificantes
del mismo, en el caso de ser amparado, dicho lo cual empieza el anlisis del

primer agravio denunciado por el recurrente, vale decir, el relativo a la no

realizacin de una audiencia especial de explicacin de la pericia.
Sobre ello nos dice:
1. Que si bien el CPC no ha previsto la actuacin de audiencia alguna en
la ejecucin de garantas y ms bien ha impuesto, en el artculo 722 CPC, al
juez la obligacin, luego de correr traslado de la contradiccin, con
contestacin o sin ella, de resolver ordenando el remate o declarando fundada
la contradiccin, tambin lo es que el juez tiene que tener presente que la
finalidad concreta del proceso es resolver un conflicto de intereses con
relevancia jurdica y que la finalidad abstracta es lograr la paz social en justicia;
2. Que tener presentes los fines concretos y abstractos implica que
pese a la imperatividad de las normas procesales, el juez tiene que adecuar
las exigencias formales al logro de esos fines.
3. Que el juez en uso de la facultad del artculo 194 CPC ha dispuesto la
actuacin de una pericia contable para determinar el monto exacto de la
obligacin, la que una vez dispuesta y prescindiendo del tipo de proceso se
sujeta a las normas de la pericia, y en particular la del artculo 265 CPC que
establece que el dictamen ser explicado en la audiencia de pruebas, la que en
el proceso de ejecucin bien puede llamarse audiencia especial.
4. Que en el caso una vez presentado el dictamen, luego del traslado
respectivo, el juez ha dictado el auto definitivo, violndose el derecho a un
debido proceso de la recurrente;
5. Que la violacin del debido proceso resulta relevante porque:
a) la obligacin contenida en la liquidacin de saldo deudor de autos se
deriva de ms de 100 facturas por adquisicin de un gran volumen de
productos, de los cuales la recurrente afirma haber devuelto algunos, haber
cancelado otros y estar en poder de la empresa actora los restantes y que por
tanto no tiene ninguna obligacin de pago;
b) el juez que orden la pericia la ha desaprobado sin previa actuacin
de la referida audiencia y sin el mandato de efectuar otra pericia, si el caso as
lo ameritaba.
Por todo ello, la Sala declar fundado el recurso, nula la de vista,
insubsistente la apelada, disponiendo que el juez dicte nueva resolucin previa
actuacin de audiencia especial y de las dems actuaciones procesales a que
hubiere lugar conforme a la ley, eximindose ntese de emitir
pronunciamiento en relacin a los dems agravios.
Pero, en nuestro caso se expidi un voto en discordia en donde se
abordaron los dos extremos en los que, a criterio del recurrente, se centraba la
violacin del debido proceso. El voto, que se pronuncia por la desestimacin

del recurso, analiza ambos extremos (sin, por cierto, siquiera rozar con el
segundo motivo del recurso: la inaplicacin del artculo 1361 CC) sealando:
1. En cuanto a la no realizacin de la audiencia para la discusin del
dictamen pericial:
a) el artculo 264 CPC, invocado por el recurrente, se refiere a la pericia
de parte y no la dispuesta de oficio, y cuando el artculo 265 CPC hace
referencia a la realizacin de una audiencia especial, ella est en una mera
facultad discrecional del juez cuando considera que los medios probatorios
actuados no son suficientes para causarle conviccin, situacin que no ocurre
en el caso de autos; ergo, la audiencia no era necesaria;
b) la recurrente ha incumplido con observar en su oportunidad (?) la
pericia, la misma que fue observada y desaprobada por las instancias de
mrito, por lo que el agravio carece de todo sustento, no siendo dable
admitir la declaracin de nulidad por la nulidad misma si sta no va a influir de
manera decisiva en la sentencia.
2. En cuanto a la ausencia de ttulo, el voto es contundente: el artculo
720 CPC seala que en estos procesos se debe acompaar el contrato de
hipoteca, el estado de cuenta de saldo deudor y la tasacin actualizada, y as
se hizo, siendo el contrato de hipoteca de por s un ttulo de ejecucin, el cual
no necesita de documentos que lo complementen, acreditando con el saldo
deudor que la obligacin es cierta, expresa y exigible, tal como lo concluy la
sentencia recurrida mediante la revisin de la prueba actuada, que seal que
el respaldo del saldo deudor lo eran las guas de remisin y facturas impagas
que no han sido impugnadas, las que guardan relacin con el estado de
cuenta de saldo deudor, al efectuarse la respectiva operacin aritmtica.
Ergo, para nuestro vocal discordante, en esa ejecucin todo estaba
bien: haba un ttulo perfecto, el juez dispuso una pericia de oficio cuyo
resultado no fue determinante para la decisin, pues haba sido desaprobada
por las instancias de mrito, por lo que cualquier defecto en su
procedimiento de formacin era un intrascendente formalismo. En suma, todo
se desenvolvi conforme a un debido proceso.
Pero yo no me siento de compartir ni los fundamentos de la sentencia
para acoger el recurso, ni mucho menos los fundamentos del voto discordante
para desestimarlo, y no me siento de hacerlo porque, por un lado, ni la
sentencia ni el voto han observado en el anlisis de los motivos del recurso el
orden lgico que se impona: si se cuestionaba (como indirectamente se
cuestionaba alegando la inaplicacin del artculo 1361 CC) la competencia del
juez alegando la existencia de un convenio arbitral para la determinacin del
quantum debetur, es obvio que ello representaba un prius frente a la alegacin
de falta de ttulo; y si se haba alegado la falta de ttulo, ello era un prius
respecto a si la pericia haba sido bien o mal actuada, y por el otro, porque en
la sentencia se esquivaron los verdaderos y viejos problemas que se anidan en
toda ejecucin de garantas que tratar (por ensima vez) de evidenciar.

II.
El ordenamiento procesal de 1993, el principio nulla executio sine
titulo, la ejecucin sine titulo durante la vigencia del CPC de 1912
Por ello, quiz convenga comenzar con el contexto en el que se coloca
la ejecucin de garantas.
Como sabemos (y como lo recuerda nuestra sentencia de casacin), la
ejecucin de garantas fue colocada por nuestro CPC entre los procesos de
ejecucin junto con el ejecutivo y la ejecucin de resoluciones judiciales. Un
proceso de ejecucin pues, o sea uno de aquellos que, como se oye decir
desde lo alto de las abstracciones (y ms all del tiempo y del espacio), tiene
un singular punto de partida (...) en lugar de haber incertidumbre, lo que hay es
una seguridad en un sujeto de derecho, respecto de la existencia y
reconocimiento jurdico de un derecho material" (1), o sea uno de aquellos en
el que la seguridad se derivara de algo que recibe genricamente el nombre
de ttulo de ejecucin (2).
Ahora bien, aseverar esto que se suele afirmar a nivel se dira
ecumnico (o sea vlido para cualquier ordenamiento) es, en principio,
tambin correcto conforme a nuestro ordenamiento positivo pues nuestro
Cdigo Procesal vigente, a diferencia del Cdigo de Procedimientos Civiles de
1912, ha condicionado la apertura de cualquier proceso de ejecucin a la
existencia de un ttulo (as, el artculo 688 CPC).
En efecto, si se compara la frmula del artculo 688 del CPC vigente con
la del artculo 590 del viejo Cdigo, se advertir una gran diferencia. As,
mientras este ltimo otorgaba accin ejecutiva tanto al acreedor que
presenta(ba) un ttulo que apareja(ba) ejecucin como a aqul al cual se la
ac(ordab)a especialmente la ley (3), el primero consagra, sin excepciones, el
principio de que nulla executio sine titulo. Y la diferencia entre una y otra
frmula no es de poca monta pues la vieja permita que aun cuando no hubiera
un ttulo que aparejara ejecucin era posible otorgarle, por ley, a un acreedor
(o mejor, a una categora de acreedores) accin ejecutiva, pese a no existir
ttulo, que era lo que ocurra, entre otros casos, con el pago de
arrendamientos (artculo 598 CPC de 1912 (4)). Cosa que hoy, a estar a la
inequvoca frmula del artculo 688 CPC de 1993, ya no parecera posible,
salvo entrar en una antinomia (5).
Ergo, no debera haber duda alguna: para poder ingresar a la ejecucin
(cualquiera) hoy se requiere un ttulo. Pero, ntese, de acuerdo con el dato
normativo, para que la ejecucin sea posible se requiere:
1 Que quien demanda la ejecucin est en posesin de algunos de los
ttulos (o sea de un especfico documento o a veces acto-documento
llamado por la ley ttulo), indicados respectivamente por los artculos 693 y
713 del CPC;
2 Que el ttulo (o sea el documento o acto-documento, sealado
por la ley) contenga una obligacin cierta, expresa y exigible (artculo 689
CPC);

3 Que quien demanda la ejecucin sea el acreedor ex ttulo (artculo

690 CPC).
Si en el concreto faltara alguno de estos elementos se podra promover
efectivamente la ejecucin, pero el acto de promocin (o sea la demanda)
se estrellara en una segura declaracin de improcedencia (artculo 699 CPC
para el ejecutivo; para la ejecucin de resoluciones judiciales no se nos
indica) por defecto (formal o sustancial) en el ttulo o por defecto de
legitimacin.
La intencin del legislador parecera (al menos a m me lo parece) clara:
el ttulo sealado como tal por la ley es la condicin necesaria y suficiente para
iniciar la ejecucin y proseguirla hasta el final, pues l determina tanto al mbito
subjetivo como objetivo de la ejecucin. De l (y solo de l) se debe desprender
el concreto derecho (y su concreto titular) a satisfacer a travs de la actividad
ejecutiva sealada por la ley. Ergo, ya no ms ejecuciones basadas en meros
dichos, sino certeras ejecuciones fundadas solo en el ttulo legal, programa
y metro de la tutela ejecutiva a acordarse. En tal sentido podra decirse que lo
que no est en el ttulo no est en este mundo....
III.

La neo-categora de los ttulos (legales) que no son ttulos per

se
1. Los instrumentos impagos por rentas de arrendamiento
Sin embargo, en la ya decenal vida del CPC de 1993, nuestros jueces
han ubicado una singular categora de ttulos que, pese a estar expresamente
reconocidos como tales por la ley, resultaran, curiosamente, insuficientes de
por s para iniciar una ejecucin, vale decir seran algo as como extraos
ttulos que per se no son ttulos!
Uno de ellos sera el del inciso 6 del artculo 693 CPC, o sea el
denominado (por la ley) instrumento impago (vulgo, recibo) de renta de
arrendamiento, un ttulo que a m siempre me pareci bastante curioso (6) y
por dems antitcnico. De all que no me sorprende que en la realidad
aplicativa haya provocado dudas sobre su aptitud para ser un autntico ttulo
ejecutivo (o sea condicin necesaria y suficiente para iniciar la ejecucin y
llevarla hasta su meta).
Las dudas parten de una obvia consideracin: un recibo es un
documento que usualmente es el modo de probar el pago (por lo general por
quien lo hizo) no ciertamente el no pago, pues el recibo es un documento
que, como su propio nombre lo indica, representa la accin (pasada) de haber
recibido algo de alguien, es decir, es un documento que representa la
declaracin que hace el accipiens (o sea el sujeto legitimado para recibir el
pago) de que el solvens (o sea el legitimado para hacer un pago) pag (p.e.:
recib de XX la suma de YY, por concepto de ZZ). De all que para nuestra ley
civil (para no hablar de la ley tributaria o la ley de proteccin del consumidor), la
expedicin de un recibo se presenta como un derecho del deudor (o en general

del solvens), tan as es que frente a la negativa por parte del acreedor (o en
general del accipiens) de otorgar el recibo, el pago puede legtimamente ser
retenido (artculo 1230 CC) y/o constituir el presupuesto para una consignacin
liberatoria (inc. 2 del artculo 1251 CC).
Ergo, siendo el recibo (por utilizar la expresin del Derecho Tributario) un
comprobante de pago emitido (y, en principio, suscrito) por el accipiens, mal
podra probar su opuesto, o sea el no haber recibido el pago, pues el hecho
de que el acreedor (o quien expidi el recibo) se encuentre en posesin del
mismo, a lo ms podra ser un principio de prueba (o si se quiere un indicio)
de la existencia de una tal obligacin (incumplida), pero definitivamente no la
prueba (qu fcil sera!) ni de la existencia de la obligacin ni, por cierto, de
su incumplimiento. En tal sentido afirmarse acreedor y estar en posesin de un
recibo emitido por l mismo es idntico, pues estamos siempre en el terreno de
la pura afirmacin (favorable a quien la hace). Si cuando un acreedor afirma el
incumplimiento, el recibo puede ser la prueba del deudor de haber realizado
el pago, porque (al menos, hasta prueba en contrario) se trata de un
documento que proviene de quien afirma no haberlo recibido (o sea, porque el
documento representa un hecho desfavorable a quien ha hecho la declaracin),
no ciertamente a la inversa.
De all que no se entiende cmo as el legislador haya tenido la
peregrina idea de otorgarle al instrumento impago por rentas de
arrendamiento (o sea un recibo por una especfica fuente obligatoria: la renta
pactada en un contrato de arrendamiento), la calidad de ttulo ejecutivo y, a su
vez, no se la haya dado de una buena vez a todo comprobante de pago
digmoslo as no pagado (as, p.e., recibo por honorarios, boletas de venta y
facturas, etc). A qu se deber este trato privilegiado?
Para dar una respuesta a esta pregunta hay que tener en cuenta la
historia de nuestro singular ttulo que, como se advierte del inciso 6 del
artculo 693 CPC, no basta, efectivamente per se para abrir la puerta del
ejecutivo sino que tiene que ir acompaado de una afirmacin: que el
arrendatario se encuentre en uso del bien (7). Pues bien, teniendo presente
que nuestro ttulo no se encontraba en la lista de los ttulos originales del
CPC promulgado el 28 de febrero de 1992, sino que fue injertado por el
siempre olvidado D.L. N 25940 del 10 de diciembre de 1992, es mi impresin
que con ese injerto nuestro legislador pens que, dado que los arrendadores
tenan desde el 28 de julio de 1912 (fecha en que entr en vigencia el Cdigo
de Procedimientos Civiles de 1912) abierta la va ejecutiva, era oportuno que
as siguiera, pero dado que el artculo 688 CPC exiga un ttulo, tuvieron la
iluminacin de darle la calidad de tal al malhadado instrumento impago por
renta de arrendamiento, pero sin eliminar lo que era la s iluminada creacin
del CPC de 1912, o sea la afirmacin de que el arrendatario se encuentre en
uso del bien que era el brete Ssamo de la va ejecutiva inventada en
1912 (8).
Sin embargo, hay que tener presente que en el contexto del Cdigo de
Procedimientos Civiles la figura del pago de arriendos, como abierta
modalidad de ejecucin sin ttulo, era totalmente distinta. En primer lugar

porque el ejecutado, en general, tena una gama de posibilidades de reaccin

frente a la demanda ejecutiva: poda diferir para el ordinario su defensa (9) o
defenderse directamente en el ejecutivo, promoviendo una oposicin a la
ejecucin sin limitacin de motivos ni de pruebas (10), y adems si optaba por
esto ltimo, contaba siempre con la posibilidad de promover un ordinario contra
la sentencia del ejecutivo (11). Asimismo, para el especfico caso del pago de
arriendos, el legislador estableci que si el ejecutante abusaba de la confianza
de la ley (12) (o sea pretenda cobrar unos arrendamientos que no se le
deban) sera multado a favor del demandado en una cantidad igual al doble
de las cantidades indebidamente reclamadas (artculo 678 ), con lo cual se
cerraba el crculo.
Todo este sistema obviamente desapareci con el CPC de 1993. Si
durante la vigencia del CPC de 1912 (y luego del D.L. N 20236) era posible
que la accin ejecutiva no solo les correspondiera a quienes estuvieran en
posesin de un ttulo que aparejara ejecucin, sino tambin a quienes, pese a
no tenerlo, la propia ley se la acordara, por lo que el legislador, hasta que
estuviera vigente el artculo 590 (y luego el artculo 1 del D.L. N 20236), era
libre de darle a quien estimara la accin ejecutiva (14) sin necesidad de un
ttulo que aparejara ejecucin, ello ya no era posible en un contexto normativo
distinto basado en el principio nulla executio sine titulo, como es el
establecido por el CPC de 1993, pues toda ejecucin debe fundarse en un
ttulo y la ley ya no poda (ni puede) acordar la accin ejecutiva a quien no lo
tena (y no lo tenga).
De all la solucin del inciso 6 del artculo 693 CPC de 1993 (repito
injertado en diciembre de 1992) que transform lo que antes era un mero
dicho (la afirmacin me deben tantos meses de renta) en ttulo, pero,
dgase lo que se diga, segua siendo un mero dicho del propio afirmado
acreedor de las rentas, solo que esta vez se le haca materializar en un papel
elaborado por l mismo: el instrumento impago, que sin embargo no vala (ni
vale) por s solo como ttulo pues tena (y tiene) que ir acompaado con la
clebre frase de que el arrendatario se encuentre en uso del bien. Una
dudosa solucin, pero a fin de cuentas, los ttulos son los que dice la ley que
son... (por ms irracionales que parezcan).
Sin embargo, la circunstancia de dar a un documento autoelaborado
por el propio (afirmado) acreedor de las rentas, la calidad de ttulo ejecutivo que
adems no basta siquiera por s solo porque requiere de un (mero) dicho (la
famosa frase ceremonial), debe haber creado en (algunos) jueces serios
problemas de conciencia, tanto que, pese al texto expreso de la ley, a lo largo
de la decenal vigencia del CPC de 1993, frente a una demanda ejecutiva por
rentas de arrendamiento, los (rectius, algunos) jueces han creado una suerte
de subprocedimiento que se coloca entre la demanda ejecutiva (artculo 695
CPC) y la emisin del mandato ejecutivo (artculo 697 CPC) enderezado a que
el ejecutante le pruebe la causa, o sea la existencia del contrato de
arrendamiento (15), un subprocedimiento evidentemente contra legem pues,
segn el CPC, el juez, tras analizar el ttulo (artculo 697 CPC) o emite el
mandato ejecutivo o simplemente deniega (rectius, declara improcedente) la
ejecucin (artculo 699 CPC).

Sin embargo as se hace, con las consecuencias que veremos luego.

2. Las liquidaciones de saldo deudor emitidas por los bancos
Si esto ocurre con un ttulo codicstico, lo propio ocurre con uno
extravagante: el del inciso 7 del artculo 132 de la Ley N 26702, Ley General
del Sistema Financiero y Sistema de Seguros (para abreviar, la Ley de
Bancos). Como se sabe esta ley, para atenuar los riesgos para el ahorrista
(sa es su ratio declarada), le dio mrito ejecutivo a las liquidaciones de saldo
deudor emitidas por las entidades del sistema financiero. Ciertamente la
disposicin, por s sola, es demasiado lacnica, mxime si se tiene en cuenta
que el cundo y el cmo debe hacerse tal liquidacin no estn precisados a lo
largo de la ley y, sobre todo, no se ha previsto expresamente (salvo para la
cuenta corriente (16)) un adecuado mecanismo de comunicacin de tal
liquidacin al que aparece con un saldo deudor a fin de que pueda, si as lo
estima, observarla y en cul plazo. Pero lo cierto, es que tales liquidaciones
tienen mrito ejecutivo porque as lo seala la ley.
Sin embargo, frente a estos (qu duda cabe?, lo dice la ley) ttulos
ejecutivos nuestra jurisprudencia ha sido tajante: las liquidaciones de saldo
deudor emitidas por [las empresas del sistema financiero] no tienen mrito
ejecutivo por s solas y se deben presentar copulativamente con los dems
documentos sealados en la ley (17). Vale decir, frente a un inequvoco texto
legal los jueces o declaran de plano improcedente la ejecucin o (si quieren)
le exigen al ejecutante que previamente les prueben (y de cualquier forma
(18)) la obligacin porque, diga lo que diga la Ley de Bancos, tales
liquidaciones emanan de un acto unilateral y por lo tanto arbitrario del
acreedor, que no califican por s solas como ttulos ejecutivos y que lo
contrario sera reconocer a las empresas que integran el sistema financiero la
capacidad de crear ttulos ejecutivos a su arbitrio, importa(ra) concederles un
atributo de derecho pblico, contrario a su naturaleza privada y contrario al
principio de igualdad ante la ley (19).
IV.

Sigue. Sus consecuencias

Ergo, frente a dos documentos (ambos privados, ambos unilaterales)

que el legislador quiso (obviamente por diversos motivos) sin duda alguna
darles la calidad de ttulo ejecutivo, nuestros jueces han llegado a la
conclusin que de por s no lo son porque son unilaterales y como tales
arbitrarios...
Pero lo ms preocupante es que pese a haber llegado a esta conclusin
no han extrado la consecuencia que sera la lgica: si no son de por s ttulos,
pues algo les faltara, la ejecucin debera, de plano, ser declarada
improcedente por ausencia de ttulo, y, en cambio, han posibilitado que el
ejecutivo se abra si es que, entre la demanda y el mandato ejecutivo, el
ejecutante les prueba la obligacin.

Qu de malo hay? Se dir. Pues todo, porque en el ejecutivo no debe

probarse nada: o el demandante presenta con su demanda el documentottulo (de los indicados en la ley) que contiene una obligacin cierta, expresa
y exigible o no hay ejecucin posible. Si es que la obligacin debe probarse
digmoslo as extrattulo, eso significa que estamos en el lugar equivocado,
porque los derechos concretos se prueban (y declaran) en el proceso
declarativo. Ergo, o el documento sealado por ley es, en el caso concreto,
ttulo, o no lo es. Si no lo es, que se vaya a la va pertinente. Tertium non datur.
V.

La incertidumbre de la ejecucin de garantas

Lo apenas dicho debera hacer intuir al lector hacia dnde dirijo su

atencin: si algunos ttulos inequvocamente llamados as por la ley presentan
los problemas indicados, en la ejecucin de garantas el problema se vuelve
ms intenso, pues existe una ms que obvia contradiccin entre lo establecido
en los artculos 688-689 CPC y el artculo 720 CPC.
As, a pesar de que en el artculo 688 CPC (dentro de las disposiciones
generales, o sea aplicables a toda ejecucin, luego tambin a la de
garantas) se seala que solo se puede promover ejecucin en virtud de
ttulo ejecutivo o ttulo de ejecucin, el artculo 720 CPC, a diferencia del
artculo 693 (para el ejecutivo) y el artculo 713 (para la ejecucin de
resoluciones judiciales), no nos indica cul es el ttulo en virtud del cual se
podra promover la denominada ejecucin de garantas, a estar a que solo
nos seala una serie de documentos que se deben acompaar a la demanda,
sin que se indique que (algunos de) esos documentos sean el ttulo (20).
Frente a esta no pequea omisin del legislador, nuestra jurisprudencia, en
lugar de exigir, a estar al inequvoco texto del artculo 688 CPC, que a la
demanda se acompae, junto con todos los documentos indicados en el
artculo 720 CPC (o sea requisitos especiales cuando se pretenda la ejecucin
sobre los bienes hipotecados o prendados), uno de los ttulos indicados por el
artculo 693 CPC (21) ha establecido que como ya lo resalt en otras
ocasiones (22) el ttulo ejecutivo (o de ejecucin) lo constituyen
copulativamente el documento que contiene la garanta y el estado de
cuenta de saldo deudor, sin que se requiera ms (23), dando lugar a que la
ms de las veces se pueda iniciar (y proseguir) la ejecucin sin un verdadero
ttulo (legal).
Y digo la ms de las veces porque la denominada ejecucin de
garantas solo se debera (legtimamente) iniciar con un ttulo (alguno, repito
de los del artculo 693 CPC) cuando el documento que contiene la garanta no
sea, a su vez, per se un ttulo, es decir cuando ese documento adems de
ser el contenedor de la garanta, sea adems uno de aquellos que enumera el
artculo 693 CPC y contenga la obligacin cierta, expresa y exigible (que es
la que se trata de satisfacer con la ejecucin). Es decir, para entendernos, si se
trata de una obligacin garantizada con hipoteca se debera presentar
testimonio de escritura pblica (y no simple copia legalizada del mismo); si de
obligacin garantizada con prenda se trata, se debera presentar o testimonio
de escritura pblica o documento privado reconocido conforme al artculo 693

inc. 3 CPC; o si lo que se garantiza con la prenda es la obligacin que se

desprende de una transaccin extrajudicial, un mero documento privado, etc.
Si ello no fuera as, si del documento que contiene las garantas no
reviste la formalidad exigida para ser ttulo y/o no contiene la consabida
obligacin cierta, expresa y exigible, debera ser inevitable que se acompae
el ttulo (repito, por ltima vez, cualquier ttulo de los enumerados en el
artculo 693) para estar en presencia de una ejecucin que pueda
legtimamente iniciarse (24).
Sin embargo, todos sabemos que pese al hecho de que una hipoteca
puede bien haberse constituido para garantizar una obligacin meramente
determinable e incluso futura o eventual (artculo 1099, inc. 2 y 1104 CC), y
que una prenda puede terminar garantizando una deuda distinta de aquella
para la cual se constituy (artculo 1063 CC), por no hablar de la garanta
sbana del artculo 172 de la Ley de Bancos (25) esto no es lo que ocurre
desde hace diez aos en que los jueces, en todos sus niveles, por lo general,
dan por bueno, sin ms, el documento que contiene la garanta aun cuando
no contenga la obligacin, lo que es la fuente de todos los problemas que se
presentan en nuestra ejecucin (y es lo que reclamaba el recurrente en nuestro
caso).
En cuanto al estado de cuenta de saldo deudor como segundo
elemento (segn la jurisprudencia) del supuesto ttulo, hay que decir que tal
documento no es otra cosa que un acto unilateral de liquidacin del propio
acreedor-ejecutante, o sea que a lo ms determina cuantitativamente lo que
el deudor (a mero criterio del acreedor) debera, o sea que hara lquida una
obligacin liquidable (que debera ser la indicada en el documento que
contiene la garanta si vale como ttulo o, de no ser as, en el ttulo
propiamente dicho). Naturalmente hace excepcin el supuesto en el cual el
ejecutante sea una institucin financiera, pues desde el momento en que sus
liquidaciones de saldo deudor (que en sustancia son lo mismo que los
estados de cuenta de saldo deudor) constituyen segn la ley (artculo 132 inc.
7 Ley de Bancos) ttulos ejecutivos, ellas no solo son un acto liquidativo, sino
que son el ttulo.
Sin embargo, pese a que la communis opinio atribuye a los dos primeros
documentos sealados en el artculo 722 CPC el de ser copulativamente el
ttulo en la ejecucin de garantas, en fenmeno semejante al que se presenta
con la neo- categora de ttulo que de por s no son ttulos, algunos jueces (no
todos) exigen, antes de emitir el denominado mandato de ejecucin del
artculo 721 CPC, que el ejecutante le acredite la obligacin, establecindose
tambin en la ejecucin de garantas un anmalo subprocedimiento entre juez
y ejecutante enderezado a que ste se convenza de la existencia de la
obligacin (y de su cuanta). Pero, ntese, no es que se exija la presentacin
de un ttulo ejecutivo (algunos de los indicados en el artculo 693 CPC), sino
cualquier documento que acredite la obligacin (26) a valorarse por el juez
con total discrecionalidad.

Y ello al parecer es lo que ocurri en nuestro caso, pues el ejecutante

(ya sea espontneamente o por requerimiento del juez, no lo sabemos)
present (segn se lee en nuestra sentencia) ms de 100 guas de remisin y
facturas impagas (que son, ntese documentos que no permiten siquiera
ingresar directamente a un ejecutivo), documentos que segn el vocal
discordante no haban sido impugnados por la ejecutada y guardaban relacin
con (...) el estado de cuenta de saldo deudor, al efectuarse la respectiva
operacin aritmtica.
VI.
Violacin del principio del contradictorio y el estado de indefensin
del ejecutado
Pero es aqu donde se advierte el por qu me causa alarma el que el
juez pueda pedir al ejecutante que le acredite la obligacin: todo ello se hace
a espaldas del ejecutado, el que a juez convencido (y lo est porque emite
el mandato), se encuentra con las manos atadas porque esos documentos
adicionales, no siendo el ttulo, sino las pruebas presentadas (y valoradas),
porque el juez consider que el que debera ser el ttulo era para l
insuficiente, se encuentra en una situacin en la que el juez ha formado su
conviccin a sus espaldas y sin siquiera poder (luego) chistar.
En efecto, todos sabemos que a mandato expedido y notificado, el
ejecutado puede hacer muy poco, pues nuestro legislador, distancindose del
sistema ultragarantista del CPC de 1912 al que hemos hecho referencia
lneas arriba, y en un exceso de favor creditoris, en aras de hacer ms
efectivos todos sus procesos de ejecucin, recurri a una tcnica: limitar los
motivos que el ejecutado puede alegar en la denominada contradiccin. Es
decir, no contento con poblar el ordenamiento de ttulos de lo ms dudosos (o
no indicarnos cul es el ttulo), a su vez, limit el mbito (cuantitativo y
cualitativo) de la reaccin del ejecutado, creando para aqul una potencial
situacin doblemente infernal: verse envuelto en un proceso como ejecutado y
no tener los mecanismos para defenderse cabalmente.
Y si ello es grave en el ejecutivo, en la ejecucin de garantas es
simplemente insufrible pues el ejecutado puede legtimamente alegar (y dentro
del irrazonable plazo de tres das de notificado el mandato) solamente (tal es
el inequvoco adverbio utilizado por el artculo 722 CPC) la nulidad formal del
ttulo, la inexigibilidad de la obligacin, su extincin y la prescripcin. Nada
ms. Pero, con el agravante de que aquello que la ley le permite tan
generosamente alegar al ejecutado solo lo puede probar con documentos.
Qu viene despus? Un simple traslado al ejecutante (tambin por tres das)
y a resolver! (con auto).
Esta compresin de lo alegable por el ejecutado en la denominada
contradiccin (y de los respectivos medios probatorios) que se suele justificar
(abstractamente) con la necesidad de acelerar la realizacin del derecho en
aquellas situaciones que ofrezcan escaso nivel de discusin (27), no tiene ni
esa ni cualquier otra justificacin. No por nada en los ordenamientos
procesales realmente modernos no existe nada siquiera parecido (ni podra
haberlo porque sera inconstitucional (28)). Y no la tiene ciertamente en

relacin a la ejecucin de garantas en la que la presencia de la garanta real

no ofrece, per se, ni mnimamente aquel escaso nivel de discusin del
derecho de crdito que con la realizacin del bien se tendera a satisfacer.
Pero lo cierto es que la limitacin existe y, por lo que me consta, a
nuestros jueces no les ha siquiera rozado por la mente considerar al artculo
722 CPC como inconstitucional (29).
Yo no s si el lector alguna vez se ha puesto a pensar en cul base
racional se habr fundado el CPC de 1993 para establecer los motivos
(taxativos) de contradiccin del artculo 722 CPC. Por qu esos y no otros?
Pensemos. Segn el artculo 720 CPC, el ejecutante debe anexar el estado
de cuenta de saldo deudor. La sola exigencia de este anexo nos denota que
el legislador pens que en esta ejecucin se poda partir de un ttulo ilquido,
de all que sea racional que no se incluya como motivo de contradiccin el
indicado en el inciso 1 del artculo 700 CPC para el ejecutivo (iliquidez de la
obligacin contenida en el ttulo). Sin embargo, frente a una situacin sin duda
similar, el artculo 717 CPC seala que en la ejecucin de ttulo de ejecucin
que condena al pago de cantidad ilquida (obviamente se est refiriendo a la
sentencia), el vencedor debe acompaar liquidacin realizada siguiendo los
criterios establecidos en el ttulo o en su defecto, lo que la ley disponga. Esta
liquidacin (unilateral, tan unilateral como el estado de cuenta de saldo
deudor de la ejecucin de garantas) determina que en el mandato de
ejecucin (artculo 715) se ordene pagar la suma as liquidada, pero el
ejecutado puede observarla dentro de tercero da (se entiende de notificado el
mandato), tras lo cual el juez debe resolver aprobando o desaprobando (se
entiende) la observacin, y algo similar se establece en relacin a la liquidacin
de las costas (30). No era racional que lo propio se estableciera en la
ejecucin de garantas? Sin embargo, absurdamente no se puede, lo que
significa que el estado de cuenta de saldo deudor resulta ser mucho ms
fuerte (quin sabe por qu?) que la propia liquidacin de una sentencia o la
liquidacin de las costas de un proceso (31).
Otro extrao contraste entre lo previsto para el ejecutivo y el de
ejecucin de garantas lo encontramos entre el inciso 2 del artculo 700 y el
relativo del 722. El primero permite que el ejecutado alegue tanto la nulidad
formal como la falsedad del ttulo, en el segundo, solo su nulidad formal.
Es que acaso nuestro legislador lleg a la conclusin de que la posibilidad de
que promuevan ejecuciones de garantas sobre la base de ttulos falsos era
remotsima? Nada de ello. Es mi intuicin que el que no se haya incluido este
supuesto se deba a otro motivo: normalmente la falsedad documental (salvo
que sea de palmaria evidencia) se prueba a travs de una pericia, y no siendo
la pericia una prueba de actuacin inmediata (la famosa prueba in continenti o
prima facie del medioevo) para no hacer admisible esta prueba excluy el
motivo (32). Muy racional, no?
Luego, en mi concepto, no es que la sumariedad de la contradiccin en
la ejecucin de garantas se fundamente en el escaso nivel de discusin del
derecho, sino que el derecho se hizo a la fuerza escasamente discutible, no
por la naturaleza de las cosas sino porque as lo quiso el legislador. El

derecho (en concreto) puede bien presentar un alto nivel de discusin, pero
el legislador quiso (en abstracto) que no se discutiera ms all de lo que l
consider que deba poder discutirse, porque se quera (tambin
abstractamente) acelerar la realizacin del derecho, discutible o no que fuera.
Ergo, o el ejecutado alega lo que le permite la ley o su contradiccin ser
rechazada liminarmente, tras lo cual proceder el acelerado camino hacia la
realizacin del derecho devenido ya indiscutible (33).
VII.

La paradoja: la parte limitada y el juez que puede pedir todo

As las cosas, resulta que el ejecutado solo puede alegar como motivo
de contradiccin lo que le permite la ley (entre los que no est siquiera la
observacin del estado de cuenta de saldo deudor) y para probar lo poco que
sta le permite solo se admiten los documentos. Como consecuencia,
ciertamente, el ejecutado no puede ofrecer ningn tipo de prueba pericial (ni
tampoco podra solicitar la exhibicin de documentos en poder del ejecutante
o de tercero (34)).
Y aqu viene la paradoja: el ejecutado no puede alegar todo lo que
considera que debe alegar para evitar una ejecucin injusta sino solo lo que la
ley le permite, y para probar esas pocas afirmaciones que la ley le permite solo
puede ofrecer pruebas documentales, pues si no fuera as, se dice, quedara
desvirtuada la estructura de un proceso que debe ser breve, que se inicia a
partir de un derecho reconocido, y que termina por un auto (35); sin embargo,
el juez s podra hacer todo lo que el ejecutado no puede: podra, de oficio,
pedir al ejecutante que le exhiba (si quiere, bajo el pretexto de que est
calificando la admisibilidad de la demanda ex artculo 426 CPC) cuntos
documentos considere para convencerse de la existencia de la obligacin
(documentos que el ejecutado no podra luego siquiera cuestionar, porque no
siendo el ttulo no se pueden objetar siquiera desde su punto de vista
meramente extrnseco, o sea la nulidad formal del ttulo) y siempre de oficio,
podra disponer que se acte una prueba que el propio ejecutado no puede
ofrecer (36), que es lo que ocurri en nuestro caso, en el que el juez dispuso
una pericia, ni ms ni menos que, para determinar el monto exacto de la
obligacin, o sea, por si no est claro, dispuso una prueba contable
enderezada a que un perito verifique (o determine) el exacto estado de
cuenta del saldo deudor, cosa que ni en sueos puede lograr hacer el
ejecutado. Es decir, el mundo al revs.
Como no sabemos cul fue el resultado probatorio de esa pericia
oficiosa, es decir si result favorable o desfavorable al ejecutado o al
ejecutante (37), y como tampoco sabemos bien qu quiso decir el vocal
discordante cuando seal en su voto que la pericia fue desaprobada por las
instancias de mrito (38) (por lo que no fue determinante de la decisin), lo
nico que podemos acotar es que el hecho mismo de que en un proceso se
acte una prueba de actuacin no inmediata que el legislador (en abstracto)
no ha considerado admisible, pone decididamente en crisis todo el
procedimiento a que da lugar la promocin de la contradiccin, y, que, de
hecho, no se sepa cmo comportarse. Dispuesta una pericia (de oficio por el

juez): debe citarse a audiencia para que el perito explique sus conclusiones o
no?
En el caso el a quo dispuso la pericia, y una vez presentado el dictamen
no cit a ninguna audiencia sino que resolvi (no se sabe cmo), y nuestra
sentencia consider que con ello se haba violado el debido proceso y por eso
declar fundado el recurso, reponiendo el proceso al estado de citarse a
audiencia especial.
Ganaron las garantas? Gan el principio del contradictorio en materia
de actuacin probatoria? Hemos ganado en trminos de derecho de defensa
y a la prueba? Hemos dado un paso adelante en la superacin de la
sumariedad de la cognicin en el incidente de contradiccin de la ejecucin de
garantas? No creo. Y no lo creo porque con lo resuelto en esta sentencia a lo
ms se puede establecer que en general cada vez que el juez disponga una
prueba de oficio debe seguirse el mismo procedimiento de actuacin que
cuando quien la ofrece es la parte. Pero lo paradjico es que en el incidente de
contradiccin de la ejecucin de garantas, las partes no pueden ofrecer esta
prueba y el juez terminara teniendo ms llammoslo as poder probatorio
que las propias partes, tesis que los sostenedores de las bondades de las
facultades de iniciativa probatoria oficiosa salvo los ms fanticos estoy
segura de que no seguiran, pues implicara admitir que el juez puede ms que
las propias partes, cosa que a m me parece insostenible (39).
VIII.

Los problemas irresueltos por la sentencia

Pero es mi sensacin que en el aparente garantismo probatorio de la

sentencia, ha terminado dejando para maana lo que poda haberse decidido
hoy. En efecto, no solo la sentencia no se pronunci sobre el segundo extremo
en el que el recurrente fund su recurso (la inexistencia de ttulo), que es y ser
el gran problema (de hoy y de maana) de toda ejecucin de garantas (y que
en lo personal no le veo viso de solucin) y que era algo, como ya dije,
lgicamente precedente al anlisis del miniproblema de la actuacin de la
pericia, pues si no haba ttulo la ejecucin era improcedente, sino sobre todo,
omiti pronunciarse sobre la inaplicacin del artculo 1361 CC, que, como
igualmente ya seal, era una forma indirecta de invocar la existencia de un
sometimiento a arbitraje. Dos problemas que al no haber sido materia de
pronunciamiento de ser otra vez desfavorable al ejecutado la resolucin que
se pronunciar sobre la contradiccin motivarn, con toda seguridad, en su
momento, un segundo recurso de casacin.
Pero la invocacin de la inaplicacin (en el auto de vista) del artculo
1361 CC no puede obviarse, pues ella es una clara manifestacin de la falta de
herramientas defensivas que poseen los ejecutados en estas ejecuciones.
En efecto, como sabemos (y a diferencia que en el ejecutivo), las
excepciones procesales del artculo 446 CPC (absurdamente) no tienen cabida
en la contradiccin de la ejecucin de garantas (40), casi como si la
regularidad del proceso se diera por descontada o, para variar, se confiara en
la suficiencia de las agudas observaciones que el juez nacional realiza al

calificar la admisin de la demanda (41), agudas observaciones que, por un

lado, pueden bien no ser muy agudas y, por el otro, puede tratarse de
circunstancias no observables de oficio por el juez, como es justamente el
caso de la existencia de un convenio arbitral.
Cmo habr hecho nuestro ejecutado a introducir el hecho de la
existencia del convenio arbitral, no lo sabemos. Podemos intuir que lo hizo bajo
la consabida tabla de salvacin de la inexigibilidad. Pero lo cierto es que la
Sala Superior consider que, siendo objeto de ejecucin el contrato accesorio
de hipoteca (en el que no exista clusula arbitral), nada importaba que las
obligaciones nacidas del contrato de distribucin celebrado entre las partes (en
donde s exista la clusula arbitral) fueran las garantizadas con la hipoteca,
con la consecuencia de que un mero estado de cuenta de saldo deudor
result siendo al menos hasta el momento mucho ms fuerte que un
convenio arbitral, convenio cuya existencia no puede ser opuesta en la
contradiccin de la ejecucin de garantas como debe ser opuesta (bajo pena
de considerarse renunciado el arbitraje y sin efecto la clusula arbitral, ex
artculos 15 y 16 LGA), es decir mediante la relativa promocin de la
excepcin de convenio arbitral.
Si la Sala Suprema hubiera advertido que esa alegacin era lgicamente
precedente a cualquier problema de debido proceso en materia de actuacin
probatoria, ciertamente no habra comenzado analizando el, como ya dijimos,
miniproblema de la pericia, pues en este caso, de determinarse que
efectivamente las obligaciones por las cuales se estaba procediendo habran
nacido de un contrato que contendra una clusula arbitral, la ejecucin de la
garanta sera an prematura (y como tal improcedente), pues antes tendra
que pasarse por el relativo proceso arbitral.
IX.

Algunas esperanzas para el futuro

Moraleja: el problema en el caso concreto sigue abierto. Se realizar la

audiencia, se discutirn las conclusiones del dictamen pericial, quiz se
ordenar otra pericia, luego se resolver nuevamente la contradiccin, se
apelar, se recurrir en casacin y, algn da, se rematar el bien hipotecado,
pues es ya difcil que nuestros jueces cambien su decenal conviccin de que el
ttulo en esta ejecucin est constituido por esos dos primeros documentos que
menciona el artculo 720 CPC.
Sin embargo, este expediente con sus ms de mil fojas, con sus ms
de 100 guas de remisin y facturas, con su pericia de oficio y con su
audiencia especial, por lo menos debera hacernos tomar nota de que
nuestros procesos de ejecucin presentan graves problemas y que es ya hora
de poner un poco de orden en casa. Si en 1992 se pudo promulgar un Cdigo
lleno de errores (y omisiones) porque la Ley autoritativa deca que el 28 de
febrero era el lmite (42), yo creo que diez aos son tiempo suficiente para
advertir los errores (y las omisiones) y tratar de ponerles remedio.
En esa lnea habra que recomendar al legislador del futuro que sea ms
cuidadoso que aqul de 1992 al establecer sus ttulos y, sobre todo, que se

libre del equvoco de considerar que se protege mejor el crdito (y a los

acreedores) limitando el derecho (constitucional) de defensa del ejecutado y
confiando en intervenciones mesinicas de los jueces. Esa es mi esperanza.

DERECHO REGISTRAL
MANDATO SIN REPRESENTACIN PARA LA COMPRA DE UN BIEN DEBE PARTICIPAR LA CNYUGE DEL MANDATARIO? - David Mujica
Castillo

MANDATO SIN REPRESENTACIN PARA LA COMPRA DE UN BIEN DEBE PARTICIPAR LA CNYUGE DEL MANDATARIO? (David Mujica
Castillo)
A tenor de la observacin registral que se transcribe a continuacin, dado que
en el caso del mandato sin representacin los bienes adquiridos ingresan al
patrimonio del mandatario, a efectos de transferir dichos bienes al mandante,
debe intervenir la cnyuge del mandatario. Esta resolucin es revocada por el
Tribunal Registral, criterio que es compartido por el autor, quien precisa las
razones por las cuales no debe entenderse que el bien adquirido en ejecucin
de un mandato sin representacin ingresa al patrimonio del mandatario, en la
medida en que no hay animus domini y al haberse actuado por encargo y en
satisfaccin de los intereses del mandante.
ESQUELA DE OBSERVACIN
FECHA
:
22/08/02

TTULO N
FORMULARIO N
PLACA
PRESENTADO EL
ULT. DA SUBSANAR
VENCE EL

:
:
:
:
:

2002-152103
01062788
SQB780
21/08/2002
:
03/10/2002
14/10/2002

SE OBSERVA EL PRESENTE TTULO:

De acuerdo al artculo 315 del Cdigo Civil peruano para disponer de los
bienes sociales o gravarlos, se requiere la intervencin del marido y la mujer,
por lo tanto, srvase presentar acta notarial aclaratoria en la que intervenga la
cnyuge del mandatario ratificando la transferencia de vehculo automotor de
fecha 11 de julio del presente ao.
BASE LEGAL:
art. 315, 2011 del C.C.
art. 31, 32 del RGRP.
art. 8, 16 de la Res. 255-99-SUNARP
art. 48 de la Ley del Notariado.
EAR.
Dra. Nelly Vernica Barrantes Alegre
Registrador Pblico
ORLC
SUNARP
TRIBUNAL REGISTRAL
RESOLUCIN N V008-2002-SUNARP-TR-L
Lima, 13 DIC. 2002
APELANTE
TTULO N
REGISTRO
ACTO
SUMILLA

:
:
:
:
:

JAIME TUCCIO VALVERDE

152103 DEL 21 DE AGOSTO DE 2002
REGISTRO DE PROPIEDAD VEHICULAR
TRANSFERENCIA DE VEHCULO
MANDATO SIN REPRESENTACIN

Por el mandato sin representacin, el mandatario acta en nombre

propio y adquiere los derechos y asume las obligaciones derivadas de los actos
que celebra en su inters y, por cuenta del mandante, quedando obligado en
virtud del mandato a transferir al mandante los bienes adquiridos en ejecucin
del contrato.
I.
ACTO CUYA INSCRIPCIN SE SOLICITA Y DOCUMENTACIN
PRESENTADA

Se solicita la inscripcin de la transferencia de vehculo en virtud de la

escritura pblica de mandato sin representacin otorgada por XXX en su
calidad de mandante, y YYY en su calidad de mandatario, extendida ante el
notario de Lima Jaime Tuccio Valverde, el 27 de junio de 2002 y el Acta de
Transferencia de vehculo automotor otorgada por YYY como mandatario y
XXX como mandante, extendida ante el notario de Lima Jaime Tuccio Valverde
Alvarado con fecha 11 de julio de 2002;
II.

DECISIN IMPUGNADA

Se ha interpuesto apelacin contra la observacin formulada por la

Registradora del Registro Vehicular de Lima, Dra. Nelly Vernica Barrantes
Alegre, quien deneg la inscripcin por lo siguiente.
De acuerdo al artculo 315 del Cdigo Civil peruano, para disponer de
los bienes sociales o gravarlos se requiere la intervencin del marido y la mujer,
por lo tanto, srvase presentar acta notarial aclaratoria en la que intervenga la
cnyuge del mandatario ratificando la transferencia del vehculo automotor de
fecha 11 de julio del presente ao. Base legal: Artculos 315 y 2011 del C.C.,
artculos 31 y 32 del RGRP, arts. 8 y 16 de la Res. 255-99-SUNARP, artculo 48
de la Ley del Notariado.
III.

FUNDAMENTOS DE LA APELACIN

El recurrente manifiesta que el ttulo no es una transferencia de bien

conyugal y que en el presente caso el mandato es un acto intuito personae,
esto es, que el mandatario es escogido de manera particular y por un acto de
confianza para que celebre actos jurdicos con el fin de dar cumplimiento a su
encargo, el cual no puede ser delegado ni sustituido, ya que no se trata de un
acto de apoderamiento que involucra una representacin (regulado por el
Cdigo Civil en sus artculos 145 y ss.); esto quiere decir que no estamos frente
a una declaracin unilateral de voluntad, sino frente a un contrato negociado y
aceptado por las partes, independientemente de su estado civil, ya que no se
trata de un acto de disposicin ni adquisicin de bienes conyugales, sino de
una obligacin de hacer que recae directamente sobre el mandatario. De lo
contrario agrega estaramos frente a un absurdo jurdico, ya que se
requerira la intervencin de la cnyuge para dar cumplimiento a un acto que es
encargado por las cualidades propias del mandatario.
IV.

ANTECEDENTE REGISTRAL

El vehculo de Placa Nacional nica de rodaje N NNN, corre inscrito en

el Registro Vehicular de Lima a favor de YYY.
V.

PLANTEAMIENTO DE LAS CUESTIONES

Interviene como Vocal ponente el Dr. Samuel Glvez Troncos.

De lo expuesto y del anlisis del caso, a criterio de esta Sala, la cuestin

en discusin es determinar si resulta necesaria la intervencin de la cnyuge
del mandatario ratificando la transferencia del vehculo automotor.
VI.

ANLISIS

PRIMERO: Mediante escritura pblica de mandato sin representacin

del 27 de junio de 2002 otorgada por XXX, soltera, en su calidad de mandante,
y YYY, casado, en su calidad de mandatario, extendida ante el notario Jaime
Tuccio Valverde, y Acta de Transferencia de Vehculo Automotor
(Reconocimiento de Verdadero Propietario de Vehculo Automotor) de fecha 17
de julio de 2002, extendida ante el mismo notario y otorgada por Jos Alberto
Seoane Alvarado (mandatario) en favor de XXX (mandante), se solicita la
inscripcin de la transferencia del vehculo automotor Station Wagon, marca
Nissan, ao 1996, modelo Ad, color plateado, con placa de rodaje N NNN, N
de Serie 0000000, N de motor 0000000000.
SEGUNDO: La observacin de la Registradora se contrae a sealar que
en el acta notarial debe intervenir la cnyuge del mandatario de acuerdo al
artculo 315 del Cdigo Civil.
TERCERO: En consecuencia, lo que se tiene que dilucidar es si en el
contrato sub exmine resulta necesaria la intervencin de la cnyuge del
mandatario.
CUARTO: Al respecto, es de verse que el Cdigo Civil en sus artculos
1809 y siguientes, se ocupa del mandato sin representacin, indicando que
mediante aquella figura, el mandatario acta en nombre propio y adquiere los
derechos y asume las obligaciones derivadas de los actos que celebra en
inters y por cuenta del mandante, siendo que dicho mandatario queda
automticamente obligado en virtud del mandato a transferir al mandante los
bienes adquiridos en ejecucin del contrato.
QUINTO: En ese sentido el mandato sin representacin viene a ser el
embargo que se confiere al mandatario para que desempee cierta actividad,
facultndosele para que acte en inters del mandante y por su cuenta, mas no
necesariamente en su representacin, de lo que se colige que lo que importa
en el mandato es que el resultado de la actividad del mandatario repercuta en
el mandante, pues si bien aqul en nombre propio, pero en base al encargo del
mandante, lo que se persigue es que el mandante sea al final el propietario del
bien, siendo entonces innecesario que intervenga la cnyuge del mandatario,
en tanto ste solo est formalizando un acto para el cual fue encargado.
SEXTO: En consecuencia, no resulta atendible la observacin realizada
por la registradora al ttulo sub exmine por lo que debe procederse a su
registracin.
Estando a lo acordado por unanimidad.

VII.

RESOLUCIN

REVOCAR la observacin formulada por la Registradora del Registro de

Propiedad Vehicular y DECLARAR que el mismo es inscribible por los
fundamentos expuestos en el anlisis de la presente resolucin.
Regstrese y comunquese.
Dr. SAMUEL GLVEZ TRONCOS
Presidente de la Tercera Sala del Tribunal Registral
Dr. FERNANDO TARAZONA ALVARADO
Vocal del Tribunal Registral
Dra. MIRTHA RIVERA BEDREGAL
Vocal del Tribunal Registral
ANLISIS Y CRTICA JURISPRUDENCIAL
I.

OBSERVACIN FORMULADA

Con fecha 22 de agosto del 2002, el registrador de la propiedad

vehicular observ el ttulo presentado por el diario el 21 de agosto del mismo
ao, por medio del cual se solicit la inscripcin de una transferencia vehicular
bajo la modalidad de un reconocimiento de verdadero propietario que era
consecuencia de un mandato sin representacin. Mediante este contrato se
haba encargado al mandatario (de estado civil casado) la adquisicin de un
vehculo automotor que, como es lgico, luego deba ser transferido a nombre
del mandante. El registrador argument que de acuerdo al artculo 315 del
Cdigo Civil para disponer de los bienes sociales o gravarlos, se requiere de la
intervencin del marido y la mujer, y como se trataba de una transferencia bajo
la denominacin de reconocimiento de verdadero propietario, la intervencin de
la cnyuge era necesaria, siendo la nica manera de subsanar el ttulo, la
presentacin al registro de acta notarial aclaratoria de transferencia, en la que
intervenga la cnyuge del mandatario.
La observacin formulada fue materia de apelacin ante el Tribunal
Registral, el que declar fundado el recurso revocando la observacin
formulada, ordenando se proceda a la inscripcin del acto solicitado, tal y como
analizaremos a continuacin:
II.

ANLISIS DEL TEMA

1. Antecedentes
a. Con fecha 1 de octubre de 1999, xxx suscribe con YYY un contrato de
mandato sin representacion, para que ste adquiera a nombre de xxx un
automvil, firmas que fueron legalizadas en la misma fecha, ante notario de
Lima.

b. Es as como el 18 de setiembre del 2001 suscriben las mismas partes,

una clusula adicional, dejando constancia que el vehculo adquirido por el
mandatario en nombre del mandante fue el signado con placa de rodaje N
00000000, firmas que fueron legalizadas en la misma fecha ante el mismo
notario.
c. Los actos jurdicos anteriormente sealados, fueron elevados a
escritura pblica el 27 de junio del 2002 y quedaron inscritos en el registro de
mandatos y poderes el 05 de julio del mismo ao.
d .Es as como, el 11 de julio del 2002 XXX e YYY, suscriben un acta
notarial, mediante la cual, ejecutando el mandato conferido, el mandatario
transmite la propiedad del vehculo automotor sealado al mandante.
2. Acerca del mandato
a. A decir de Lohmann por el encargo que se confiere al mandatario para
que desempee cierta actividad, solo se le faculta en primera instancia, para
que acte en inters del mandante y por su cuenta, pero no necesariamente en
su representacin (lo cual constituye el caso materia de comentario). Es decir
en la ejecucin del mandato se atiene fundamentalmente a realizar un servicio
personal, al cumplimiento de un encargo , pero no a hacerlo en nombre de una
persona, sino por su cuenta. El mandante desea que el resultado de la
actividad del mandatario repercuta finalmente en s y no en ste, sin que sea
relevante el modo en que el mandatario acta ante terceros.
Ntese que el autor seala de manera expresa que la actividad ejercida
por el mandatario, o sea los efectos del acto jurdico celebrado por ste,
repercuten en el mandante, por lo que cabra preguntarnos cules son los
efectos del contrato de compraventa (transferencia vehicular en este caso)
celebrado entre mandatario y tercero? La respuesta es obvia, por un lado que
la propiedad del bien pase a nombre del verdadero comprador y que el
vendedor reciba la contraprestacin pactada en dinero (o sea el precio), por lo
que podemos deducir que la propiedad del bien es del mandante y solo le toca
al mandatario hacer expreso este hecho, a fin que se le reconozca como tal.
b. Por otro lado y a decir de Jos Len Barandiarn con respecto al
mandato sin representacin que es el tema que estamos tratando en el caso
que el mandatario acte en nombre propio pero en base al encargo del
mandante, no es que no existe representacin creemos nosotros sino que
sta no se pone de manifiesto; lo que es cosa muy otra (1)
Vase que el autor no niega que en el mandato sin representacin no
exista una representacin, sino que sta no se pone de manifiesto, ya que de
otra manera no se tratara de un mandato, sino de un acto de adquisicin del
mandatario a ttulo personal y por su propia cuenta. En el trasfondo est la
voluntad de negociar para el mandante, aunque tal representacin haya
permanecido irrelevada, si no, no se podra hablar para nada de un mandato,

como si se tratase de un acto celebrado por una persona que acta sin haber
recibido representacion alguna (2).
c. Es entonces lgico concluir que, aun cuando el mandato haya sido sin
representacion, sta existe, ya que se trata de un encargo especfico, cuyo
principal objetivo es que los bienes adquiridos supuestamente a nombre propio
por el mandatario pasen a nombre del mandante, no por medio de un nuevo
contrato de compraventa, lo cual desnaturalizara la institucin del mandato,
sino mediante un acto jurdico totalmente distinto, como es el caso del
reconocimiento de verdadero propietario, que no es sino la manifestacin de
voluntad del mandatario que actu en nombre del mandante al adquirir el bien
materia de inscripcin.
d. Es relevante manifestar, de igual manera, que en este caso el
mandato es un acto intuito personae, esto es, que el mandatario es escogido
de manera particular y por un acto de confianza para que celebre actos
jurdicos con el fin de dar cumplimiento a su encargo, el cual no puede ser
delegado ni sustituido, ya que no se trata de un acto de apoderamiento que
involucra una representacin, (regulada por el Cdigo Civil en sus artculos 145
y ss.). Esto quiere decir que no estamos frente a una declaracin unilateral de
voluntad, sino frente a un contrato negociado y aceptado por las partes e
independientemente del estado civil de estas ltimas, porque no es un acto de
disposicin, ni de adquisicin de bienes conyugales, sino de una obligacin de
hacer, que recae directamente sobre el mandatario. De lo contrario estaramos
frente a un absurdo jurdico, ya que se requerira la intervencin de la cnyuge
para dar cumplimiento a un acto que es encargado por las cualidades propias
del mandatario. Es por esto que manifiesta Lohman, de acuerdo a lo citado en
el punto 2.2.1. del presente, que se trata de un servicio personal,
concretamente prestacin de trabajo, como dice desde antiguo el artculo 394
del Cdigo suizo de obligaciones y que el nuevo Cdigo peruano reconoce al
incluir el mandato como una variante de la prestacin de servicio (3), por lo que
es lgico concluir que el mandato involucra solamente al mandante y el
mandatario.
e.Tengamos en cuenta que el contrato de mandato fue legalizado con
fecha 01 de octubre de 1999, fecha anterior a la adquisicin del automvil
materia de inscripcin que fue el 18 de setiembre del 2001. Es ms, como ya lo
sealamos, el 18 de setiembre del 2001, (fecha posterior a la transferencia) se
reconoce que este vehculo fue adquirido en nombre de el mandante, mediante
una clusula adicional legalizada en la misma fecha. Y considerando que el
mandato es un contrato consensual, esto es que se perfecciona por el solo
consentimiento entre las partes, sin requerir ninguna solemnidad especial y
cuya inscripcin adems no es obligatoria (cosa que s ocurri en este caso),
puede ocurrir que no conste en ningn documento, menos an pblico, (Res.
097 97 ORLC/TR parte final), por lo cual el razonamiento del tribunal es
correcto.
3. Acerca de los bienes de la sociedad conyugal y el derecho de
propiedad.

a. Es una cuestin de carcter relevante para deslindar si la cnyuge del

mandatario deba intervenir o no en el reconocimiento de verdadero propietario,
celebrado por el mandante y el mandatario va acta notarial, si los bienes
adquiridos por el mandatario en nombre del mandante, han pasado a su esfera
patrimonial (aun cuando en los puntos anteriores hemos demostrado que el
mandato es un contrato intuito personae que involucra nicamente a las partes,
del que se generaron mutuas obligaciones). De ser as, lo lgico es que la
cnyuge del mandatario intervenga en la declaracin de verdadero propietario,
pero de no serlo, la intervencin no debe ser exigida, como lo hizo el
registrador, para inscribir la transferencia vehicular.
A este respecto debemos tener en cuenta que la actitud tpica y normal
del mandato se agota (...) En el campo obligacional, al realizar actos jurdicos
para lo cual le ha conferido encargo el mandante. De lo expuesto se infiere que
el mandato, o mejor dicho su eficacia se perfecciona con la necesaria
concurrencia de dos voluntades, la del mandante y la del mandatario (4).
Ntese que el autor al hacer referencia al mandato seala que este tipo
de contrato se perfecciona con la manifestacin de voluntad entre las partes,
para lo que no se necesita la intervencin de ningn tercero ajeno a esta
relacin. As, el acto jurdico celebrado entre las partes (compraventa) es
perfectamente vlido, ya que lo nico que se est haciendo es dar
cumplimiento al mandato celebrado, que no se agota sino hasta que el
mandante es reconocido como propietario del bien, por lo que no es necesaria,
como es lgico, la intervencin de la cnyuge del mandatario para formalizar el
acto.
b. En este orden de ideas, analicemos ahora las diferencias entre
mandato sin representacion y mandato con representacion, y dilucidemos si
alguna de estas instituciones involucra que los bienes adquiridos por el
mandatario son realmente de su propiedad, como puede ser la opinin de
algunos registradores:
Veamos lo que seala el Cdigo Civil acerca de las dos formas de
mandato:
Artculo 1806.- Si el mandatario fuese representante por haber recibido
poder para actuar en nombre del mandante, son tambin aplicables las normas
del ttulo iii del libro ii.
En este caso, el mandatario debe actuar en nombre del mandante.
Artculo 1808.- En el mandato con representacion, la revocacin y la
renuncia del poder, implican la extincin del mandato.
Artculo 1809.- El mandatario que acta en nombre propio, adquiere los
derechos y asume las obligaciones derivadas de los actos que celebra en
inters y por cuenta del mandante (...)

 Artculo 1810.- El mandatario queda automticamente obligado en

virtud del mandato a transferir al mandante los bienes adquiridos en ejecucin
del contrato (...).
c. Un anlisis de estos artculos nos lleva a concluir que el mandato es
independiente del acto de apoderamiento. El primero es un acto contractual,
mientras que el segundo es un acto jurdico unilateral, que bien puede darse
junto con el contrato de mandato, pero no es un requisito legal para que ste
exista. As, el artculo 1806 seala: de haber recibido poder el mandatario debe
actuar en representacion del mandante, lo cual significa que cuando no se haya
recibido poder, el mandatario actuar a nombre propio. Podemos afirmar
entonces que la representacion es, si se quiere, el acto externo del inters del
representado, pues trasciende a terceros y al conocimiento de ellos se dirige el
otorgamiento del poder. El mandato es el lado interno, pues sus caractersticas
plasman los deberes del mandatario para el mandante, en funcin del encargo
conferido.
As concebido el mandato, se advierte que puede haber representacin
con mandato, mandato sin representacin y representacin sin mandato, por
este motivo resulta acertada la afirmacin de Dez-Picazo cuando apunta la
distincin entre la relacin originante de la representacion, que puede ser un
mandato o un contrato de servicios u otro distinto, y la relacin representativa
entre representante y representado. (LOHMANN. Op. Cit. Pg. 176). Esto
afirma la posicin de que el mandato es un contrato de obligatorio cumplimiento
entre los celebrantes, sea con o sin representacion. Pero esto no significa de
ninguna manera que los bienes adquiridos por el mandatario son de su
propiedad, ya que de ningn artculo del cdigo referente al mandato ni a
representacion se desprende esta afirmacin. As, aun cuando en ningn
momento el mandatario acte al adquirir los bienes en nombre del mandante
(mandato sin representacion) no quiere decir que exista animus domini, o sea
intencin de convertirse en propietario.
d. Al respecto podemos sealar que desde el Derecho subjetivo el
animus domini se entiende como el poder obrar en satisfaccin de los propios
intereses, garantizado por la ley (5). Luego, el derecho real atribuye un poder
directo sobre la cosa, que se puede hacer valer frente a cualquiera...(6). Pues
bien, con referencia a estas afirmaciones es acaso que el mandatario actu
en satisfaccin de sus propios intereses? La respuesta a todas luces es que
no, ya que en todo momento el mandatario saba que haba recibido un
encargo del mandante para adquirir el citado vehculo y actu en satisfaccin
de sus intereses (del mandante), por lo que no se puede decir que el bien
adquirido haya ingresado a la esfera patrimonial del mandatario y se requiera
de la intervencin de su cnyuge para formalizar la transmisin del bien a favor
del mandante.
e. Por otro lado y siguiendo con el tema referente a la propiedad,
recordemos los derechos fundamentales que tiene todo propietario, de acuerdo
al Derecho romano, y por lo que es reconocido como tal :
- Derecho de uso
- Derecho de disfrute

- Derecho de enajenacin
- Derecho de reivindicacin
f. En el presente caso, el mandatario es muy posible que haya podido
usar, disfrutar y aun reivindicar el bien (de acuerdo al artculo 1809 del C.C., ya
que asume derechos y obligaciones con respecto de los actos que celebra),
pero jams disponer legalmente de l, ya que los efectos de la compraventa (o
sea la propiedad) realizada por el mandatario, han recado en el mandante, el
cual es el nico que puede hacer uso de este derecho, por lo que es imposible
considerar al mandatario, propietario del bien.
g. Cabe mencionar, que el mandatario figuraba en la Oficina Registral de
Lima como propietario del vehculo, y que pudo haberlo vendido a una tercera
persona; y a lo mejor esta compraventa hubiera podido quedar inscrita. Pero
este acto, como es lgico deducir, es ineficaz, como consecuencia que el
mandatario no estaba facultado para la venta de este bien, ya que no es
propietario. Afirmar cosa distinta sera atentar contra la seguridad jurdica que
respalda al contrato de mandato y a los principios del acto jurdico, debiendo
responder, en este caso, el mandatario, por los daos y perjuicios ocasionados
ante el mandante y el tercer adquirente de buena fe.
4. A manera de comentario
Esbocemos un razonamiento lgico jurdico respecto a este tema,
usando algunos artculos del Cdigo Civil referentes al mandato sin
representacin como marco legal.
a. En primer lugar, el artculo 1809 seala que el mandatario adquiere
los derechos y asume las obligaciones de los actos celebrados por cuenta e
inters del mandante..., hasta aqu se podra presumir que los bienes han
pasado a la esfera patrimonial del mandatario, si no evaluamos lo contemplado
en los puntos anteriores y nos damos cuenta que, aun cuando el mandatario
asuma derechos y obligaciones en forma personal, esto no significa que los
bienes adquiridos sean suyos, ya que sino como lo hemos explicado no
estaramos frente a un mandato.
b. Refuerza y concluye en forma clara y precisa esta posicin, lo
sealado en el artculo 1813 del mismo cuerpo legal, que a la letra dice: los
acreedores del mandatario no pueden hacer valer sus derechos sobre los
bienes que ste hubiera adquirido en ejecucin del mandato, siempre que
conste de documento de fecha cierta ( lo cual se dio en este caso) anterior al
requerimiento que efecten los acreedores, a fin de afectar los bienes con
embargos u otras medidas. Del texto de este artculo podemos concluir que el
razonamiento del legislador es que los bienes adquiridos en nombre del
mandante, en ningn momento han pasado a la esfera patrimonial del
mandatario, ya que de ser de otra forma, ningn documento adicional, aun
cuando sea con firmas legalizadas, podra evitar que los acreedores
embarguen los bienes adquiridos por el mandatario en nombre del mandante,
ya que estaramos perjudicando el derecho de terceros, que tendran
elementos jurdicos suficientes, como el que asiste a los acreedores a trabar

medidas cautelares contra los bienes del deudor para salvaguardar el pago de
una obligacin, sea dineraria o no.
c. En este sentido, si el contrato de mandato no fuera de fecha cierta
anterior al requerimiento de los acreedores, (contrario sensu a lo sealado por
el artculo 1813) los bienes si podran ser gravados, lo cual, como es lgico,
tampoco significa que estos hayan pasado a la esfera patrimonial del
mandatario, sino que ante la ausencia de medios probatorios que sustenten la
afirmacin que los bienes adquiridos son del mandante, la ley concede a los
acreedores el derecho de reputarlos como del mandatario, lo que es cosa muy
distinta.

DERECHO COMERCIAL
LAS MUTUALES DE VIVIENDA Y LA CAPITALIZACIN DE INTERESES Hilmer Zegarra Escalante

LAS MUTUALES DE VIVIENDA Y LA CAPITALIZACIN DE INTERESES

(Hilmer Zegarra Escalante (*))
La sentencia en comentario seala que las mutuales de vivienda pertenecen al
sistema financiero y bancario y, por consiguiente, estn facultadas para
capitalizar intereses. El autor, sin embargo, opina que la posibilidad de la
capitalizacin de intereses desnaturaliza a las mutuales de vivienda, por ser
asociaciones sin fines de lucro, conforme a su ley de creacin. Asimismo,

advierte que la resolucin viola diversos derechos constitucionales, teniendo

efectos retroactivos.
CAUSA N 454-2002 - LA LIBERTAD
EJECUCIN DE GARANTAS
Lima, nueve de agosto del dos mil dos.LA SALA CIVIL TRANSITORIA DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA
DE LA REPBLICA, vista la causa nmero cuatrocientos cincuenta y cuatro
dos mil dos, en audiencia pblica de la fecha y producida la votacin con
arreglo a ley, se emite la siguiente sentencia; MATERIA DEL RECURSO: Se
trata del recurso de casacin interpuesto por Mutual de Vivienda Panamericana
en Liquidacin, representado por don Tefilo Isaac Muoz Alva, contra el auto
de vista de fojas noventa, su fecha once de diciembre del dos mil uno,
expedida por la Primera Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de La
Libertad, que confirma el auto apelado de fojas cincuenta y uno a cincuenta y
dos, su fecha diecisis de julio del dos mil uno, que declara fundada la
contradiccin e integrndola declararon improcedente la demanda de ejecucin
y declaran nulo el extremo que declara inadmisible la demanda y otorga plazo
para que sea subsanada; FUNDAMENTOS DEL RECURSO: Que, concedido el
recurso de casacin a fojas ciento cinco, fue declarado procedente por este
Supremo Tribunal mediante resolucin de fecha nueve de abril del dos mil dos,
por la causal contemplada por el inciso primero del artculo trescientos
ochentisis del Cdigo Procesal Civil, denunciando la interpretacin errnea del
artculo mil doscientos cuarenta y nueve del Cdigo Procesal Civil, al
considerar el colegiado que las mutuales de vivienda no forman parte del
sistema financiero, estando prohibido de capitalizar intereses, en el estado de
cuenta que presenta en una ejecucin de garanta. La obligacin puesta a
cobro se encuentra acreditada con el contrato de prstamo especial, del
veintiocho de octubre de mil novecientos noventa y uno, fecha en que se
encontraba en vigencia el Decreto Legislativo seiscientos treinta y siete, que
seala que se encuentran dentro de los alcances del sistema financiero todas
las empresas y entidades supervisadas y controladas por la Superintendencia
de Banca y Seguros, entre las cuales se encuentran las mutuales de vivienda,
al que nos remite el artculo doscientos veintisis del Decreto Legislativo
seiscientos treinta y siete. Que, la Superintendencia de Banca y Seguros con
fecha doce de junio de mil novecientos noventa y uno; y de conformidad con el
Decreto Legislativo seiscientos treinta y siete autoriz mediante circular nmero
doscientos diecisis-noventa y uno otorgar prstamos comerciales; que si bien
en sentido estricto no son operaciones bancarias se considera dentro de la
categora de similares. La correcta interpretacin del artculo mil doscientos
cuarenta y nueve del Cdigo Civil permite la capitalizacin de intereses a
obligaciones derivadas de cuentas mercantiles, bancarias o similares. Por
tanto, siendo la Mutual Vivienda Panamericana en Liquidacin una entidad
conformante del sistema financiero, tiene facultad de exigir el pago en la
cantidad propuesta; CONSIDERANDO: Primero.- Que, las denuncias de
interpretacin errnea se configuran cuando el juzgador al elegir la norma

pertinente a la situacin fctica establecida en el proceso, le da un sentido o

significado contrario a su texto; es decir, se equivoca al interpretarla; Segundo.Que, el artculo mil doscientos cuarenta y nueve del Cdigo Civil, establece que
no se puede pactar la capitalizacin de intereses al momento de contraerse la
obligacin; salvo que se trate de cuentas mercantiles, bancarias o similares; y
bajo este contexto, la sala de vista ha confirmado la apelada que declara
fundada la contradiccin formulada por los ejecutados, al considerar que la
entidad ejecutante no integra el sistema bancario y, por tanto, no le es
permitido la capitalizacin de intereses; Tercero.- Que, la vigencia del Decreto
Legislativo nmero seiscientos treinta y siete, Ley General de Instituciones
Bancarias, Financieras y de Seguros, rigi desde el veinticuatro de abril de mil
novecientos noventa y uno, hasta el veintiocho de octubre de mil novecientos
noventa y tres, en que fue derogado por el Decreto Legislativo nmero
setecientos setenta; Cuarto.- Que, es precisamente el artculo doscientos
veintisis del Decreto Legislativo nmero seiscientos treinta y siete, que
establece que las mutuales de crdito para vivienda y las cajas de ahorro y
prstamo para vivienda, se encuentran dentro de su mbito normativo; por
tanto, la Mutual de Vivienda Panamericana en Liquidacin integra el sistema de
empresas bancarias; Quinto.- Que, en consecuencia se ha interpretado
errneamente la norma antes mencionada al razonar que no es viable la
capitalizacin de intereses, por no pertenecer la entidad ejecutante al sistema
bancario y financiero; que, por las razones expuestas, presentndose la causal
contemplada en el inciso primero del artculo trescientos noventa y seis del
Cdigo Procesal Civil; declararon FUNDADO el recurso de casacin
interpuesto a fojas noventa y siete por la Mutual de Vivienda Panamericana en
Liquidacin; en consecuencia, CASARON el auto de vista de fojas noventa, su
fecha once de diciembre del dos mil uno, expedido por la Primera Sala Civil de
la Corte Superior de Justicia de La Libertad; y actuando en sede de instancia
REVOCARON el auto apelado de fojas ciento cincuentiuno, de fecha diecisis
de julio del dos mil uno, que declar fundada la contradiccin formulada por los
coejecutados, con lo dems que contiene; REFORMNDOLO: declararon
INFUNDADA la contradiccin formulada a fojas treinticuatro, y ORDENARON
sacar a remate el bien dado en garanta, con costos y costas; DISPUSIERON
la publicacin de la presente resolucin en el Diario Oficial El Peruano; en los
seguidos por Mutual Vivienda Panamericana en liquidacin con Carlos Enrique
Tello Olavarra sobre Ejecucin de Garanta; y los devolvieron.
SS. ECHEVARRA ADRIANZN; MENDOZA RAMREZ; INFANTES
VARGAS; SANTOS PEA; QUINTANILLA QUISPE.
ANLISIS Y CRTICA JURISPRUDENCIAL
I.

ANTECEDENTES Y PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA

Don Carlos Enrique Tello Olavarra conjuntamente con su cnyuge son

los propietarios absolutos del inmueble urbano ubicado en Manzana R lote 37
de la Urbanizacin La Merced de la ciudad de Trujillo, por venta efectuada por
Inmobiliaria San Vicente S.A., segn consta en escritura pblica de fecha 22 de
abril de 1981; por ante la notara del Dr. Alejandro Ramrez Odiaga con dominio
inscrito en la ficha 54650 del Registro de la Propiedad Inmueble de La Libertad.

Por documento privado con firmas legalizadas del 25 de octubre de

1991, y ante la notara del Dr. Abel Alva Zurcher, la ejecutante Mutual de
Vivienda Panamericana otorg un prstamo a los propietarios por el monto de
S/. 2,750.00 (dos mil setecientos cincuenta nuevos soles) con garanta
hipotecaria hasta por la suma de S/. 7,000.00 (siete mil nuevos soles).
Habiendo Mutual de Vivienda Panamericana en liquidacin iniciado un
proceso contra los propietarios, sobre ejecucin de garantas reales, en el mes
de febrero de 1993, contenido en el Expediente N 459-92, por ante el Cuarto
Juzgado en lo Civil, con fecha 8 de febrero del mismo ao, se expidi la
resolucin que declar inadmisible la demanda; fundamentndose que Mutual
de Vivienda Panamericana no era una institucin bancaria con facultades de
capitalizar intereses, por consiguiente no estuvo facultada para iniciar el
proceso de ejecucin de garantas reales; posteriormente la misma mutual
inici un segundo proceso con el N 1599-01 por ante el Segundo Juzgado en
lo Civil, declarando fundada la contradiccin postulada por los ejecutados:
criterio que fue compartido por la Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de
La Libertad, confirmando la apelada; sin embargo la Corte Suprema de Justicia
ante el recurso casatorio postulado por la mutual dispuso el pago de la suma
de S/. 43, 891 y 36/100 (cuarenta y tres mil ochocientos noventa y uno con 36
centavos de nuevos soles)
II.

ANLISIS

1. Naturaleza jurdica de las mutuales de vivienda

El Sistema Mutual de Vivienda que conform Mutual de Vivienda
Panamericana, fue constituido mediante la promulgacin de la Ley N 12813,
su fecha 6 de marzo de 1957, ante la imagen rectora del Instituto
Norteamericano de Ahorro y Prstamo, vigente desde 1922 en Estados Unidos
de Norteamrica con la personera jurdica de asociacin, de tal forma que
dichas asociaciones de ahorro, fueron instituciones privadas para el
financiamiento de hogares, aceptando cuentas de ahorros individuales y de
otras fuentes. Estos fondos se invirtieron principalmente en pagos mensuales
para la construccin, compra, reparacin o modernizacin de hogares. Fueron
rganos financieros cuyo continuo crecimiento y slidas operaciones fueron
necesarios para el futuro y progreso de la comunidad norteamericana.
En el Per se promulg dicha ley y as se constituyeron las diferentes
mutuales de vivienda, entre ellas Mutual de Vivienda Panamericana, y por el
hecho de ser asociaciones de derecho privado, sin fines de lucro, solo por
disposicin expresa de la Superintendencia de Banca y Seguros, actuaron en
la intermediacin financiera e integraron el Sistema Financiero Nacional,
conforme el reglamento contenido en la Resolucin N 365-90 de la
Superintendencia de Banca y Seguros de fecha 5 de junio de 1990, pero no
dejaron de ser asociaciones sin fines de lucro, porque su objeto era solucionar
el problema de vivienda del pas.

En consecuencia Mutual de Vivienda Panamericana fue una asociacin

que actu en la intermediacin financiera, pero sin fines de lucro, por lo cual no
tuvo ni las tiene ahora como entidad en liquidacin; facultades para capitalizar
intereses, como errneamente lo conceptuaron los vocales supremos.
2. Razonamiento incorrecto de aplicacin de normas materiales con
efectos retroactivos
Los vocales supremos de la Sala Civil Transitoria de la Corte Suprema,
al expedir su sentencia materia del amparo, y en su quinto considerando, al
declarar la procedencia de la casacin, con el razonamiento jurdico irregular
contenido en sus considerandos tercero y cuarto, sostienen que la vigencia del
Decreto Legislativo N 637, Ley General de Instituciones Bancarias Financieras
y de Seguros, rigi desde el 24 de abril de 1991 hasta el 28 de octubre de1993,
en que fue derogado por el Decreto Legislativo N 770; as como que el artculo
226 del Decreto Legislativo N 637 establece que las mutuales de crdito para
vivienda, entre ellas la Mutual de Vivienda Panamericana, integran el sistema
de empresas bancarias y por consiguiente pertenecen al sistema bancario y
financiero, estando facultadas para el cobro de intereses capitalizables
fundamentando dichas normas legales con efectos de retroactividad, por el
hecho de que el contrato con prstamo hipotecario se haba suscrito con fecha
22 de abril de 1991, el mismo que no poda ser modificado mediante dichas
disposiciones, menos unilateralmente como est ocurriendo en el caso sub
jdice.
3. Disolucin de la Mutual de Vivienda Panamericana
Mutual de Vivienda Panamericana por Resolucin de la
Superintendencia de Banca y Seguros N 082-94 de fecha 9 de febrero de
1994 y por su numeral dos, fue declarada en estado de disolucin para la
liquidacin definitiva de sus bienes y negocios, cancelndose en consecuencia
su autorizacin de funcionamiento; por encontrarse a esa fecha en una
situacin de insolvencia que la hizo inviable para operar como mutual y adems
por la razn de que sus propios socios ni terceros inversionistas llegaron a
materializar su intencin de efectuar el aporte de capital necesario para dicho
fin. Esta declaracin de disolucin se hizo de acuerdo con el D. Leg. N 770
Ley General de Instituciones Bancarias, Financieras y de Seguros y en uso de
las atribuciones conferidas por la Ley Orgnica de la Superintendencia de
Banca y Seguros N 25987.
El artculo 409 del D. Leg. N 770 prescribi que las mutuales de
vivienda se rigen por la legislacin que les es propia; al igual que estuvieron
prohibidas de usar en su razn social, en formularios y en documentos
impresos las palabras Banco, Banca o Financiera, ni trminos que induzcan a
pensar que su actividad comprende operaciones permitidas en las empresas
bancarias, financieras o de crdito de consumo; con esto se demuestra
fehacientemente que ninguna mutual de vivienda est facultada para capitalizar
intereses.

Asimismo, de conformidad con el artculo 421 del mismo decreto

legislativo, se determin cules son las operaciones autorizadas para su
prctica; sin que las mutuales de vivienda hayan tenido autorizacin para
otorgar prstamos en cuentas corrientes ni capitalizar intereses.
Con esto se demuestra que Mutual de Vivienda Panamericana si bien es
cierto form parte del sistema financiero, sin embargo no tuvo autorizacin y
ms bien estuvo prohibida de capitalizar intereses.
4. Interpretacin correcta del artculo mil doscientos cuarenta y nueva del
Cdigo Civil
En suma, conforme a la doctrina y al recto sentido de la ley, el artculo
mil doscientos cuarenta y nueve del Cdigo Civil autoriza como excepcin la
capitalizacin de intereses al momento de contraerse la obligacin, solo para el
caso de cuentas corrientes: bancarias, mercantiles y similares; que la
resolucin, cuya inaplicabilidad se solicita, y materia de amparo, emitida por la
Corte Suprema, considera entre sus fundamentos jurdicos: que la
Superintendencia de Banca y Seguros con fecha 12 de junio de 1991; y de
conformidad con el decreto legislativo seiscientos treinta y siete autoriz
mediante circular nmero doscientos diecisis-noventa y uno otorgar
prstamos comerciales; que si bien en sentido estricto no son operaciones
bancarias se consideran dentro de la categora de similares; en atencin al
recto sentido doctrinario dado a la expresin similares por el notable jurista
Carlos Crdenas Quiroz y por la doctrina especializada en general, sta alude
a cuentas corrientes abiertas en financieras y otras personas jurdicas
debidamente autorizadas; por lo que los vocales ahora demandados no
tuvieron por qu desvirtuar el sentido de la expresin aduciendo que encuadran
dentro de ella los prstamos comerciales, cuando estrictamente dicha
expresin debe guardar armona con el espritu general del artculo, el cual
aduce a operaciones de cuentas corrientes en general, siguiendo los
lineamientos bsicos de la hermenutica jurdica; que en suma la obligacin a
la cual se pretende aplicar dicho artculo no deriva de un contrato de cuenta
corriente, sino de un contrato de mutuo hipotecario, resultando la capitalizacin
de intereses contraria a derecho dado que la ratio legis est dirigida a evitar
actos de usura por parte del acreedor, tanto ms si como sabemos los crditos
que otorg Mutual de Vivienda Panamericana se amortizaban mensualmente,
incluyendo intereses en el pago de cada cuota.
Como ya se explic lneas arriba, la Corte Suprema de la Repblica
aplic retroactivamente el Decreto Legislativo N 637, y por lo tanto hizo una
interpretacin errnea, quedando acreditado que Mutual de Vivienda
Panamericana en Liquidacin, al momento de constituirse la obligacin, no
perteneca al sistema financiero; que siendo esto as, es de aplicacin el
artculo 1250 del Cdigo Civil que establece las reglas a las que debe sujetarse
la capitalizacin de intereses respecto de crditos concertados entre personas
ajenas al sistema financiero: el acuerdo debe celebrarse por escrito, despus
de contrada la obligacin y mediando cuando menos un ao de atraso en el
pago de intereses; al no concurrir los presupuestos la capitalizacin no es
vlida y deviene en nula de pleno derecho.

Al ejecutarse la sentencia casatoria, se est agraviando a los

propietarios del bien
III.
DERECHOS CONSTITUCIONALES
EJECUTORIA SUPREMA EN COMENTO

AFECTADOS

CON

LA

1. Motivacin y fundamentacin de las sentencias

La motivacin de las resoluciones significa la expresin de las causas
que motivan el fallo, que explica por qu la sentencia tiene determinado sentido
y no otro adverso. A todo litigante le interesa saber cules fueron las razones
que lo llevaron a ganar o a perder y esto le interesa a la sociedad puesto que la
previsibilidad jurdica de los actos de los ciudadanos se vera reforzada por
sentencias que explican las causas de las mismas. Si aceptamos que todo acto
dentro de un estado de derecho debe de ser razonable, tambin debemos
concluir que los actos de los juzgadores deben de ser razonados y explicativos;
lo que no ocurre en el caso que nos ocupa, ms an si dicha motivacin es con
interpretacin errnea de las normas materiales, con sustento de falacias.
2. Afectacin del derecho de propiedad
Conforme se tiene explicado, el proceso de ejecucin de garantas
mantiene un razonamiento correcto con las resoluciones expedidas por el juez
de Primera Instancia y la Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de La
Libertad; cuyos rganos jurisdiccionales declararon fundada la contradiccin
postulada por los ejecutados; sin embargo los integrantes, seores vocales de
la Corte Suprema, evidencindose la trasgresin a las normas materiales y
procesales en la ejecutoria suprema en comento, han generado un proceso
irregular, por el hecho de haberse demostrado los derechos que asisten a los
ejecutados; sin embargo con razonamientos incorrectos e irregulares se est
amenazando su derecho de propiedad hasta el punto de fijar fecha para el
remate pblico; derecho de propiedad que se encuentra reconocido como tal
estando a lo prescrito en el artculo 70 de la Constitucin Poltica vigente,
concordante con el artculo 923 del Cdigo Civil; siendo un poder jurdico que
permite a su titular el disfrute, goce, disposicin y dems derechos,
considerndose entre sus caracteres ms saltantes el de ser absoluto,
exclusivo y perpetuo; derechos constitucionales que se encuentran afectados
por dicho proceso irregular, pues en definitiva el derecho de propiedad, es un
poder unitario en el sentido que concede la ley y la doctrina un seoro global.
3. Afectacin del principio constitucional de libertad contractual
El artculo 62 de la Constitucin Poltica del Estado prescribe: La
libertad de contratar garantiza que las partes pueden pactar vlidamente segn
las normas vigentes al tiempo del contrato. Los trminos contractuales no
pueden ser modificados por leyes u otras disposiciones de cualquier clase ....

El constitucionalista Enrique Bernales Ballesteros, en la pgina 362 y

siguientes de su obra La Constitucin Poltica de 1993, sostiene con un
razonamiento jurdico correcto que en materia de aplicacin en el tiempo del
Derecho: para los contratos rigen, los derechos adquiridos y la aplicacin
ultraactiva.
El mismo autor, interpretando correctamente el artculo 103 segundo
prrafo de la Constitucin, que prescribe: Ninguna ley tiene fuerza ni efecto
retroactivos, salvo en materia penal cuando favorece al reo, en su mencionada
obra, pgina 494, nos alcanza el siguiente comentario: el dispositivo bajo
anlisis se refiere a la irretroactividad de la ley. ste es un principio general de
derecho que tiene races antiguas y que consagra la seguridad jurdica de todo
sistema basado en el dominio de la ley. La garanta es clara y precisa: una ley
solo tiene efectos a futuro; salvo los casos de las leyes penales, laborales o
tributarias. Se debe entender que si se refiere a la irretroactividad de las leyes,
tambin se incluye toda otra disposicin entre ellas de menor rango como es el
caso de las normas reguladoras de la Superintendencia de Banca y Seguros;
como est ocurriendo en el caso que nos ocupa; demostrndose as la
irregularidad del proceso.
IV.

CONCLUSIONES:

1. La ejecutoria suprema en comento est afectando garantas

constitucionales.
2. La ejecutoria suprema en comento, al conceder facultades a las
mutuales de vivienda, para capitalizar sus intereses, desnaturaliza estas
instituciones y sus fines, por ser asociaciones sin fines de lucro, conforme a su
ley de creacin.
3. Est generando enriquecimiento sin causa, a favor de los liquidadores
de la Mutual Panamericana, quienes al no rendir cuentas, y al haber culminado
su gestin de liquidacin, estn agraviando a la sociedad trujillana,
especialmente a sus asociados, quienes no tienen acceso para controlar dicha
gestin.

INFORME JURISPRUDENCIAL

INCONVENIENCIA
DE
LOS
LLAMADOS
PRECEDENTES
DE
OBSERVANCIA OBLIGATORIA DEL TRIBUNAL REGISTRAL - Irving
Sanabria Rojas

INCONVENIENCIA
DE
LOS
LLAMADOS
PRECEDENTES
DE
OBSERVANCIA OBLIGATORIA DEL TRIBUNAL REGISTRAL (Irving
Sanabria Rojas (*))
Las resoluciones del Tribunal Registral son en esencia pronunciamientos
administrativos que se dan como consecuencia de haber sido apelado un ttulo
observado o tachado por el registrador pblico; por lo tanto, deben ser
aplicados slo en el caso particular, pues cada ttulo presentado para su
inscripcin es siempre distinto a otro. En ese sentido, el Tribunal Registral no
puede crear requisitos, procedimientos a seguir o definir la manera de
interpretar normas de manera obligatoria; esto a nuestro parecer es una
funcin que no le corresponde por ser una entidad de carcter administrativo,
ya que dichas resoluciones pueden ser impugnadas ante el poder judicial,
quien tiene plena potestad para declarar su ineficacia
COMENTARIOS
Existen decisiones, ratificadas o aprobadas en los plenos registrales del
Tribunal Registral, con la denominacin de precedentes de observancia
obligatoria que a nuestro parecer constituyen una limitacin a la autonoma de
la funcin que desempean los registradores pblicos y al procedimiento
registral peruano: especial, no contencioso, donde no cabe apersonamiento ni
oposicin de terceros y cuyo fin es la inscripcin de un ttulo. Esta finalidad,
curiosamente, parecen empeados en olvidar nuestros amigos de los registros,
acostumbrados en seguir al pie de la letra la norma, sea sta ley, reglamento,
directiva, pleno o resolucin del Tribunal Registral.
Lo natural es inscribir el acto o contrato presentado al registro con tal
objeto, nos referimos a los que cumplen los requisitos mnimos exigidos, y para

ello recurrir a los mecanismos legales e interpretativos que lo permitan; sin

embargo, en la prctica la preocupacin est centrada en descubrir el defecto
ms insignificante, aplicar rgidamente la norma y observar el expediente
presentado. Esto no favorece a la cultura de formalidad que se desea mantener
y promover, ni a la seguridad jurdica que los registros tienen la finalidad y
obligacin de otorgar; creemos que ste tipo de resoluciones son producto de
sta realidad y prctica constante y tambin una de sus causas.
Las resoluciones del Tribunal Registral son en esencia pronunciamientos
administrativos que se dan como consecuencia de haber sido apelado un ttulo
observado o tachado por el registrador pblico; por lo tanto, deben ser
aplicados slo en el caso particular, pues cada ttulo presentado para su
inscripcin es siempre distinto a otro. En ese sentido, el Tribunal Registral no
puede crear requisitos, procedimientos a seguir o definir la manera de
interpretar normas de manera obligatoria; esto a nuestro parecer es una
funcin que no le corresponde por ser una entidad de carcter administrativo,
ya que dichas resoluciones pueden ser impugnadas ante el poder judicial,
quien tiene plena potestad para declarar su ineficacia.
Del mismo modo, sostenemos que los llamados plenos registrales slo
debieran ser recomendaciones o lineamientos interpretativos generales sobre
la base del estudio razonado de las resoluciones ms resaltantes, que sirvan
de ayuda al registrador en su funcin calificadora respecto de aquellos asuntos
que requieran de un particular cuidado por existir discrepancias en la doctrina,
ser situaciones nuevas que se presentan o por existir vacos normativos. Se
debe dejar al registrador la posibilidad de consultar dichos precedentes con la
libertad de formarse un criterio a travs de su propia experiencia y
conocimiento del caso particular.
El registrador no debe estar en la obligacin de acatar a pie juntillas
dichas decisiones, pero s de motivar la calificacin que se aparta de los
precedentes existentes, debiendo sealar sus razones y justificar aquellas
observaciones o tachas que van en direccin opuesta a la interpretacin que de
manera uniforme se da en el registro.
El artculo 158 del Reglamento General de los Registros Pblicos
seala que las resoluciones del Tribunal Registral que interpreten de modo
expreso y con carcter general el sentido de las normas en materia registral
constituyen precedentes de observancia obligatoria, mientras no sea
modificada por el mismo rgano o por resolucin judicial. Hace poco (29 de
Noviembre del 2002) se public el Reglamento del Tribunal Registral, donde se
precisa que tienen la calidad de precedentes de observancia obligatoria las
interpretaciones aprobadas en los acuerdos tomados en los plenos registrales,
mientras no sean modificadas o dejado sin efecto por otro acuerdo del pleno
registral o mandato judicial firme y vinculante.
Debemos reconocer que con la dacin del Reglamento del Tribunal
Registral, as como del Estatuto de la SUNARP, se ha mejorado el asunto. En
primer lugar se ha ordenado la conformacin del Tribunal, que ahora es uno
slo distribuido en cinco salas. Suceda anteriormente, que el Tribunal Registral

estaba dividido en una suerte de tres jurisdicciones: norte, centro y sur; es

decir, haban en la prctica tres Tribunales Registrales, los cuales emitan
resoluciones que deban ser acatadas en sus respectivas jurisdicciones. Como
resultado de tal hecho, existieron no pocas decisiones contradictorias respecto
a un mismo tema, mientras el tribunal del norte interpretaba de un modo, el
tribunal del centro o del sur, lo haca de manera contraria (1). De este manera,
la seguridad jurdica se converta muchas veces en un concepto extrao para el
registro, lo cual es inconcebible, un absurdo. En segundo lugar, se han
implementado los llamados plenos registrales (como los plenos jurisdiccionales,
a los que tambin hay que poner atencin para ver que el problema es similar y
latente), que son reuniones peridicas de los vocales integrantes del Tribunal
Registral a fin de pronunciarse sobre las interpretaciones que deben seguir de
manera obligatoria las instancias registrales (2).
La materia de dichas decisiones es el de interpretar de manera expresa
y general. Veamos; interpretar de modo expreso quiere decir que la
interpretacin debe ser clara, que su significado no deje dudas; en otras
palabras, precisar y buscar su sentido gramatical, podramos agregar adems
que se trata de conocer su razn de ser, su lgica o ratio legis, mtodo que
considera a la norma con existencia propia, siendo necesario encontrar sus
alcances cuando se aplica a situaciones actuales. Es correcto utilizar estos
mtodos, el gramatical o literal y el de la ratio legis o mtodo lgico, podramos
decir que es natural, casi siempre van de la mano, pues con el slo uso del
gramatical podramos llegar a muchos absurdos que son corregidos por la
lgica jurdica. Sin embargo, no debemos quedar sujetos slo a stos mtodos
que aunque vlidos, son muchas veces insuficientes para logran interpretar a
cabalidad una norma, es mejor tener una amplitud de criterios para lograr la
mejor interpretacin.
Consideramos que la interpretacin que realizan tanto los miembros del
tribunal registral como los registradores debe ser amplia, que permita el uso de
todos los mtodos para poder cumplir la funcin del registro: otorgar seguridad
jurdica. Se debe tener clara comprensin de los mismos, que no se agotan en
el gramatical o el lgico, tambin estn el mtodo sistemtico, el histrico, el
sociolgico, etc.; que la doctrina de manera noble y desinteresada nos ofrece.
La posibilidad de entender y utilizar stos mtodos, es tambin la
certeza de saber que no existe uno mejor que otro para el logro de los fines del
derecho, esto se consigue con la suma de todos ellos y as nos lo informa Luis
Recasens Siches (3) cuando seala que ninguna razn justifica preferir en
trminos generales o singulares un mtodo interpretativo a otros mtodos, pues
lo que se busca es encontrar la decisin justa, la ms justa entre todas,
utilizando la lgica de lo humano, de lo razonable. De la misma opinin es el
espaol Manuel Albadalejo (4) quien seala que en la tarea de interpretar debe
utilizarse todos los mtodos o elementos posibles y que al indicar el nombre del
mtodo aplicado slo se est reconociendo aquel que fue decisivo en la
bsqueda del sentido de la norma.
Asimismo, consentir que dichos precedentes pueden ser cambiados por
nuevas interpretaciones que se convierten en nuevos precedentes, es

transformar en insegura la llamada seguridad jurdica. Imaginemos que una

persona presente un ttulo y logre inscribirlo a tenor de un precedente que lo
permite, luego se cambia tal precedente y otra persona con un ttulo similar no
tendra la posibilidad de inscribirlo; eso no es racional en el derecho, no hay
igualdad de condiciones, es discriminativo, no existe predecibilidad.
No resulta coherente que un registrador est en la obligacin de acatar
las interpretaciones del Tribunal Registral cuando ste puede cambiar pronto
de opinin; lo cual no es incorrecto, pues el derecho siempre est en avance y
renovacin constante, lo que se critica es que deban imponerse criterios
interpretativos, cuando se sabe y la doctrina es concluyente, que en dicha
materia no existen verdades absolutas, sino slo mtodos, elementos o
escuelas que proporcionan pautas a seguir. Esa sola razn debera ser
suficiente para entender la inconveniencia de los llamados precedentes
obligatorios.
Consideramos que la verdadera esencia de las resoluciones de los
Tribunales Registrales son el de constituirse en normas individualizadas para el
caso concreto que resuelve y sirve de referencia en casos similares. Debemos
tener en cuenta que ya de por s, la calificacin registral se encuentra sujeta al
control de su legalidad, siendo el registrador pblico responsable
administrativa, civil y penalmente por los errores en que pudiera incurrir en la
calificacin que realiza.
Mejorar la calificacin registral no significa saturar a los registradores de
precedentes de observancia obligatoria, directivas o dems normas que a lo
postre termina por hacer ms endeble el criterio del registrador. La verdadera
fortaleza del sistema se consigue capacitando y entregando herramientas de
razonamiento jurdico al operador, un registrador reflexivo y creativo, con
sentido de servicio y amplio criterio interpretativo es mas valioso que uno
apegado a la norma y temeroso de utilizar su propio criterio.
La seguridad jurdica requiere de predecibilidad, pero no en cuanto a
normatividad, sino en cuanto a soluciones justas y legtimas. La sociedad
espera ver satisfecha sus necesidades, no la creacin de normas que la hagan
inalcanzable.
Pensamos que la existencia de ste tipo de resoluciones atentan contra la
independencia y el personal criterio que con arreglo a derecho cada registrador
debe tener al momento de efectuar la calificacin de un ttulo presentado al
registro para su inscripcin. El registrador en el ejercicio de sus funciones est
sujeto a pautas y procedimientos en la calificacin que realiza, establecidos
claramente en los llamados Principios Registrales, el Cdigo Civil y el
Reglamento General de los Registros Pblico (el Reglamento de Inscripciones,
D.S. N 001-90-VC, en el caso del Registro Predial Urbano), con ello nos
parece suficiente.
Algo similar, aunque no es materia de ste artculo, sucede tambin con
las directivas registrales. Como para muestra basta un botn, podemos citar la
Directiva N 012-2002-SUNARP/SN (5), que se refiere a la aplicacin del

artculo 153 del cdigo civil, el cual seala que el plazo del poder irrevocable
no puede ser mayor de un ao. La indicada directiva dispuso la cancelacin de
oficio de los asientos donde consten inscritos tales poderes cuando se verifique
el transcurso de dicho plazo, bajo la interpretacin de que en tal circunstancia
el poder expiraba de pleno derecho y por lo tanto haba caducado. El cdigo
civil de ninguna manera pretende o sugiere tan caprichosa interpretacin;
sucede que dichos poderes no caducan, slo pierden su caracterstica de
irrevocabilidad, luego permanecen vigentes libres de dicha imposicin,
pudiendo entonces ser revocados en cualquier momento, que es muy distinto a
lo asumido por la directiva mencionada. Conviene pues, estar muy atentos a
interpretacin como stas que slo producen confusin en nuestros buenos
amigos registradores.
Para finalizar, debemos decir que nos conmueve la existencia de
pronunciamientos que signifiquen un retroceso en la evolucin del pensamiento
social, que necesariamente tienen que ver con la actualizacin del derecho.
Las prcticas eminentemente normativas, de encarar las situaciones y hechos
de relevancia jurdica desde un punto de vista e interpretativo literal, son
rezagos de una poca pasada. El presente, donde se habla del fin del
paradigma de la codificacin normativa como parte de la revolucin de la
ciencia del derecho (6), hace insostenible la existencia de tales
pronunciamientos, que aunque tienen un asidero normativo que lo permite, son
mecanismos que debemos superar.
El Derecho debe ser creacin constante, no puede quedar a la deriva o
esquematizado rgidamente, sus normas deben ser fruto de la prctica y no de
abstracciones. Nuestra coyuntura requiere de dinamismo, de agilidad y de
pronunciamientos razonados, no mecanicistas ni de consigna. La idea de
preferir al derecho, entendido como normas abstractas, antes que a la realidad,
debe ser apartada del panorama jurdico. Frente a la obstinacin de quienes
defienden el actual estado de la cuestin, no nos queda sino esperar que se
aprecie y escuche el sano concejo de la razn y la sensatez.
Chiclayo, Marzo del 2003.

ENTRE CORCHETES: JURISPRUDENCIA COMENTADA Y ANOTADA

DERECHO CONSTITUCIONAL
DERECHO CIVIL PATRIMONIAL
DERECHO COMERCIAL
DERECHO PROCESAL CIVIL

DERECHO PENAL
DERECHO PROCESAL PENAL
DERECHO ADMINISTRATIVO
DERECHO TRIBUTARIO

DERECHO CONSTITUCIONAL
EL CONTRIBUYENTE DICE QUE SU INMUEBLE EST EN UN DISTRITO
DISTINTO DEL QUE LE COBRA LOS TRIBUTOS - PODR NEGARSE A
PAGAR?
ACCIN DE AMPARO PARA QUE DELGADO PARKER DEJE DE BRINDAR
DECLARACIONES PBLICAS Y QUE NO DEMANDE LA ADMINISTRACIN
Y CONTROL DEL CANAL 5

EL CONTRIBUYENTE DICE QUE SU INMUEBLE EST EN UN DISTRITO

DISTINTO DEL QUE LE COBRA LOS TRIBUTOS - PODR NEGARSE A
PAGAR?

Exp. N 114-2002-AA/TC
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
Demandante :
Jess Odiln Toledo Ccorahua
Demandado :
Municipalidad Distrital de Independencia
Asunto
:
Accin de amparo
Fecha
:
04 de diciembre del 2002 (El Peruano 08-04-2003)
De las resoluciones expedidas por la Corte Superior de Justicia de Lima y la
Corte Suprema de la Repblica correspondiente al proceso sobre demarcacin
territorial seguido por la Municipalidad de Independencia y de San Martn de
Porres, en el que se declara que el lugar donde est ubicado el inmueble,
corresponde a la jurisdiccin de la Municipalidad de Independencia. Adems de
la copia certificada de la Ficha Catastral, de los comprobantes de pago del
Impuesto Predial a la Municipalidad de Independencia, se acredita que el
demandante ha cumplido sus obligaciones tributarias con dicha municipalidad.
ACCIN AMPARO -Expediente N 114-2002-AA/TC - Lima
Jess Odiln Toledo Ccorahua
Sentencia del Tribunal Constitucional
En Lima, a los 4 das del mes de diciembre de 2002, la Sala Segunda
del Tribunal Constitucional, integrada por los seores Magistrados Revoredo
Marsano, Presidenta; Bardelli Lartirigoyen y Garca Toma, pronuncia la
siguiente sentencia.
ASUNTO
Recurso extraordinario interpuesto por don Jess Odiln Toledo
Ccorahua contra la sentencia de la Sala de Derecho Pblico de la Corte
Superior de Justicia de Lima, de fojas 148, su fecha 11 de junio de 2001, que
declara infundada la accin de amparo de autos.
ANTECEDENTES
El recurrente, con fecha 24 de julio de 2000, interpone accin de amparo
contra la Municipalidad de Independencia y el Ejecutor y la Auxiliar Coactivos
de dicha comuna, con el objeto de que se deje sin efecto el procedimiento de
cobranza coactiva que se le sigue por contravenir disposiciones legales
vigentes; adems, solicita que se ordene a la municipalidad demandada que se
abstenga de cobrarle impuestos, ya que sta no ejerce jurisdiccin sobre el

lugar donde se encuentra el inmueble de su propiedad, sito en calle Los Tornos

N 230, urbanizacin El Naranjal, San Martn de Porres. Manifiesta tambin que
los demandados han vulnerado sus derechos a la libertad individual, a la
propiedad, al debido proceso y a la tutela jurisdiccional.
Los emplazados niegan y contradicen la demanda alegando que la
municipalidad, conforme al artculo 191 de la Constitucin y lo dispuesto en la
Ley Orgnica de Municipalidades, tiene autonoma econmica, poltica y
administrativa en los asuntos de su competencia. En tal sentido, tanto la
Resolucin Coactiva N 02, del 16 de julio de 2000, como el proceso coactivo
mismo en el que se expidi, se han emitido conforme a ley. Por otro lado,
sostiene que el problema de demarcacin que existi entre las municipalidades
de San Martn de Porres e Independencia ya ha sido resuelto por el Poder
Judicial, correspondindole a la Municipalidad de Independencia la jurisdiccin
sobre la zona industrial de El Naranjal; por lo tanto, est en la atribucin de
ejercer las facultades de coercin y coactiva contempladas en el artculo 114
del Texto nico Ordenado del Cdigo Tributario.
El Primer Juzgado Corporativo Transitorio Especializado en Derecho
Pblico, a fojas 57, con fecha 25 de agosto de 2000, declara fundada la
demanda considerando que los actos ejecutados por la Municipalidad de
Independencia, a travs de su ejecutoria coactiva, lesionan los derechos de
propiedad, al debido proceso y a la tutela jurisdiccional del demandante.
La recurrida, revocando la apelada, declara infundada la demanda, por
considerar que est acreditado en autos que el Poder Judicial ha resuelto el
problema de demarcacin territorial existente entre las municipalidades de
Independencia y San Martn de Porres y que, adems, el demandante ha
venido tributando con anterioridad a la Municipalidad de Independencia.
FUNDAMENTOS
1. Los artculos 191 y 192 de la Constitucin Poltica del Estado, y 2 y 10
de la Ley N 23853, Orgnica de Municipalidades, establecen la autonoma
econmica, poltica y administrativa de las municipalidades provinciales y
distritales, as como su competencia para, entre otras atribuciones, crear,
modificar y suprimir contribuciones, tasas, arbitrios, licencias y derechos
municipales.
2. El demandante cuestiona la autonoma y atribuciones antes citadas,
debido a una supuesta falta de competencia de la Municipalidad de
Independencia, en razn de existir un problema de demarcacin territorial con
la Municipalidad de San Martn de Porres que impide determinar con exactitud
cul de las comunas debe ser la encargada de acotar y cobrar los tributos
correspondientes al inmueble de su propiedad [1].
3. Conforme se puede verificar en autos, a fojas 63, 70 y 78 obran
copias de las resoluciones expedidas por el Trigsimo Juzgado Especializado
en lo Civil de Lima, la Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Lima y la
Sala Civil de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica, correspondientes al
proceso sobre demarcacin territorial seguido por la Municipalidad de

Independencia contra la Municipalidad de San Martn de Porres, en el que se

declara fundada la demanda y, en consecuencia, que la circunscripcin
territorial comprendida por la Av. El Naranjal, la Panamericana Norte, la Av.
Toms Valle y la Av. Tpac Amaru corresponde a la jurisdiccin de la
Municipalidad Distrital de Independencia.
4. Asimismo, a fojas 29, 30 y 31 del expediente corre copia certificada de
la Ficha Catastral suscrita por el demandante en junio de 1996, y de los
comprobantes de los pagos efectuados por ste en marzo de 1997 y abril de
1999, por concepto de Impuesto Predial, documentos todos correspondientes a
la Municipalidad de Independencia, con los cuales se acredita que don Jess
Odiln Toledo Ccorahua ha venido cumpliendo sus obligaciones tributarias con
dicha municipalidad, por lo menos, desde el ao 1997.
5. En consecuencia, no habindose acreditado la vulneracin de
derecho constitucional alguno, la presente accin de garanta no puede ser
amparada.
Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, en uso de las
atribuciones que le confieren la Constitucin Poltica del Per y su Ley
Orgnica,
FALLA
CONFIRMANDO la recurrida, que, revocando la apelada, declara
INFUNDADA [2] la accin de amparo. Dispone la notificacin a las partes, su
publicacin en el Diario Oficial El Peruano y la devolucin de los actuados.
SS. REVOREDO MARSANO; BARDELLI LARTIRIGOYEN; GARCA
TOMA

ACCIN DE AMPARO PARA QUE DELGADO PARKER DEJE DE BRINDAR

DECLARACIONES PBLICAS Y QUE NO DEMANDE LA ADMINISTRACIN
Y CONTROL DEL CANAL 5

Exp. N 473-2003-AA/TC
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
Demandante :
Panamericana Televisin S.A. y Grupo Pantel S.A.
Demandado :
Genaro Salvador Delgado Parker
Asunto
:
Accin de amparo
Fecha
:
24 de marzo del 2003 (El Peruano 27-04-2003)
No cabe prohibir el derecho de Delgado Parker de expresarse frente a los
medios de comunicacin, ni se puede establecer mediante la presente accin
una limitacin a su facultad de demandar.

ACCIN DE AMPARO - Expediente N 473-2003-AA/TC -Lima

Panamericana Televisin S.A.
Sentencia del Tribunal Constitucional
En Lima a los 24 das del mes de marzo de 2003, reunido el Tribunal
Constitucional en sesin de Pleno Jurisdiccional, con la asistencia de los
seores Magistrados Alva Orlandini Presidente; Bardelli Lartirigoyen,
Vicepresidente; Rey Terry, Revoredo Marsano, Gonzales Ojeda y Garca Toma,
pronuncia la siguiente sentencia.
ASUNTO
Recurso extraordinario interpuesto por Panamericana Televisin S.A.,
representada por su Gerente General, Federico Anchorena Vsquez, y Grupo
Pantel S.A., representado por su Gerente General, Ernesto Schutz Freundt;
contra la sentencia emitida por la Segunda Sala Civil de la Corte Superior de
Justicia de Lima, de fojas 426, su fecha 8 de noviembre de 2002, que declar
improcedente la accin de amparo de autos.
ANTECEDENTES
Las recurrentes, con fecha 6 de diciembre de 2001, interponen accin de
amparo contra don Genaro Salvador Delgado Parker a fin de que cese la
conducta, en un caso, agresora y, en otro amenazante de violacin de sus
derechos constitucionales al honor y a la buena reputacin, a trabajar
libremente, con sujecin a ley, a la propiedad, a participar, en forma individual o
asociada, en la vida econmica de la nacin y a la paz y tranquilidad.
Manifiestan que el demandado ha emprendido una temeraria campaa de
desinformacin, alegando inexistentes derechos y aparentando ante la opinin
pblica una titularidad de accionista y/o directivo de Pantel S.A. que no ostenta;
asimismo, que el demandado realiza apariciones pblicas y hace declaraciones
en los medios de comunicacin, amenazando con solicitar judicialmente la
administracin y el control de Panamericana Televisin S.A., aduciendo una
conducta personal de su ex Presidente de Directorio Ernesto Schutz Landzuri.
El emplazado contesta la demanda negndola y contradicindola en
todos sus extremos, y solicita que se declare, en su oportunidad, infundada.
Sostiene que desde 1997 viene solicitando ante la administracin de justicia el
reconocimiento de su derecho de preferencia en la venta de las acciones del
Grupo Pantel S.A., procesos dentro de los cuales se demanda, asimismo, cosa
juzgada fraudulenta y procesos penales por delitos de defraudacin en agravio
del Estado, contra la administracin de justicia, contra la fe pblica y por fraude
en la administracin de la persona jurdica de Pantel S.A., propietaria de
Panamericana Televisin S.A.; seala, adems, que se le concedi medida
cautelar conforme a ley, cuya ejecucin corresponde al Noveno Juzgado de

Paz Letrado de Lima, y que se pretende evitar mediante esta accin, con lo que
se acredita que la misma no tiene asidero legal.
El Segundo Juzgado Especializado en Derecho Pblico, con fecha 20 de
diciembre de 2001, declar improcedente la demanda considerando que el
demandado ha ejercido su derecho a la tutela jurisdiccional efectiva, y que ello
constituye una amenaza de lesin constitucional, ms an si le asiste a la parte
demandante su derecho de contradiccin; de otro lado, la accin de amparo no
es constitutiva de derechos y los derechos constitucionales afectados deben
constar en forma indubitable para la cual se requiere la actuacin de prueba
idnea.
La recurrida, confirma la apelada, sealando que, de acuerdo con la
libertad de expresin reconocida en nuestro texto constitucional, no cabe
prohibir o limitar el derecho del demandado de expresarse frente a los medios
de comunicacin; de otro lado, no puede establecerse mediante la presente
accin una limitacin a la facultad de demandar [1].
FUNDAMENTOS
1. Analizando los aspectos sustantivos de la presente demanda
constitucional, se aprecia que persigue el cese de la amenaza y violacin de
los derechos constitucionales que refiere la parte accionante en su escrito de
demanda. En efecto, las actoras manifiestan que el demandado viola sus
derechos al honor y a la buena reputacin consagrado en el inciso 7) del
artculo 2 de la Carta Fundamental, al hacer declaraciones pblicas en diversos
medios de comunicacin social que estaran daando su imagen. Frente a este
hecho, conforme lo seala la sentencia de vista recurrida en los considerandos
quinto y sexto, no puede pretenderse por la va del amparo que se limite o
prohba a una persona que exprese su opinin y difunda sus pensamientos
pblicamente ante medios de comunicacin social, por cuanto un proceder de
tal ndole importara afectar el derecho constitucional previsto por el inciso 4)
del artculo 2 de la Constitucin Poltica del Estado [2], quedando, en todo
caso, expedito el derecho de la parte afectada con aquellas de exigir las
sanciones represivas que nuestro ordenamiento jurdico ha previsto frente a un
supuesto de esta naturaleza; por lo tanto, la supuesta violacin del derecho
fundamental antes mencionado carece de asidero y, por tal razn, debe ser
desestimada.
2. Asimismo, se puede concluir del anlisis del petitorio y de los
fundamentos contenidos en la demanda que, de un modo u otro, las
demandantes pretenden que se disponga el cese de la amenaza constante que
viene efectuando el demandado con relacin a su intencin de tomar la
administracin de Panamericana Televisin S.A. Respecto a este asunto, debe
tomarse en cuenta que toda persona goza del derecho a la tutela jurisdiccional
efectiva, conforme lo prev el inciso 3) del artculo 139 de la Carta Magna, no
pudindose limitar o restringir el acceso a la jurisdiccin ordinaria sobre la base
a supuesta carencia de titularidad de derechos accionarios en una de las
empresas que se pretende administrar, puesto que tal determinacin deber
realizarse en un proceso de cognicin y no en sede constitucional al carecer la

accin de amparo de etapa probatoria, conforme lo prev el artculo 13 de la

Ley N 25398; en concordancia, este extremo de la demanda tampoco podr
ser amparado.
3. De otro lado, si las actoras consideran que la conducta del
demandado les causa agravio, pueden exigir el resarcimiento de los daos y
perjuicios que se les pudiera haber causado, sin perjuicio del pago por el
litigante malicioso de las costas, costos y multas, conforme lo establece el
artculo 4 del Cdigo Procesal Civil.
4. En relacin con la violacin de los derechos fundamentales referidos a
trabajar libremente con sujecin a ley, a la propiedad, a participar en forma
individual o asociada en la vida econmica de la nacin y a la paz y a la
tranquilidad establecidos, respectivamente, en los incisos 15), 16), 17) y 22) del
artculo 2 de la Constitucin Poltica del Per, debe ponderarse que, partiendo
de la supuesta violacin de estos derechos en las expresiones pblicas
efectuadas por el demandado respecto a su intencin de ingresar a la
administracin de Panamericana Televisin S.A., al haberse establecido, en los
considerandos que preceden que manifestaciones pblicas de este tipo no
pueden prohibirse sin afectar la libertad de expresin del demandado
consagrada en el inciso 4) del artculo 2 de la Carta Fundamental, y que
tampoco puede restringirse el derecho del citado demandado de acceder a la
jurisdiccin ordinaria sin atentar contra el derecho constitucional recogido y
reconocido en el inciso 3) del artculo 139 de la Carta Magna; no cabe duda de
que la supuesta amenaza de violacin de estos derechos tampoco puede
prosperar en atencin a las consideraciones anteriormente indicadas.
Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, en uso de las
atribuciones que le confieren la Constitucin Poltica del Per y su Ley
Orgnica,
FALLA
CONFIRMANDO la recurrida [3], que, confirmando la apelada, declar
improcedente la accin de amparo. Dispone la notificacin a las partes, su
publicacin en el Diario Oficial El Peruano y la devolucin de actuados.
SS. ALVA ORLANDINI; BARDELLI LARTIRIGOYEN; REY TERRY;
REVOREDO MARSANO; GONZALES OJEDA; GARCA TOMA

DERECHO CIVIL PATRIMONIAL

LA SIMULACIN EN LA COMPRA DE UN INMUEBLE - DESVIRTA LA

BUENA FE REGISTRAL?
SI SE OTORGA PODER PARA ADMINISTRAR UN INMUEBLE Y OFRECER
GARANTAS - SE PODR HIPOTECAR?
SI LOS SERVICIOS PRESTADOS SE PAGARON CON LA PROPIEDAD DE
UN INMUEBLE - SE EST ANTE UNA PERMUTA?
SI EN EL PROCESO PENAL SE FIJ INDEMNIZACIN POR ESTAFA ES
POSIBLE RECLAMAR EL PAGO DE DAOS Y PERJUICIOS EN LA VA
CIVIL?
EL INSOLVENTE DEMANDADO EN UN PROCESO DE EJECUCIN DE
GARANTAS PUEDE CONTRADECIR EL MANDATO DE EJECUCIN
ALEGANDO QUE LA DEUDA ES INEXIGIBLE?

LA SIMULACIN EN LA COMPRA DE UN INMUEBLE - DESVIRTA LA

BUENA FE REGISTRAL?

Cas. N 3371-2001
CORTE SUPREMA DE LA REPBLICA
Demandante :
Ida Nelly Llanos Caballero
Demandado :
Jos Antonio Pelaez Bardales
Asunto
:
Nulidad de acto jurdico
Fecha
:
25 de setiembre del 2002 (El Peruano 30-04-2003)
El demandado no adquiri el inmueble sublitis de buena fe, pues las instancias
inferiores, han establecido que el contrato de compraventa fue simulado, ya
que los demandados cuando enajenaron el inmueble, saban que el
demandante haba peticionado judicialmente el otorgamiento de escritura
pblica respecto del mencionado bien, igualmente es un hecho probado el
vnculo de familiaridad entre los demandados y la subvaluacin en el precio del
bien, as como la intervencin del mismo abogado para defender los supuestos
intereses de las demandadas en el proceso de otorgamiento de escritura
pblica y en el proceso de desalojo iniciado contra la actora por parte de los
adquirientes del bien en litigio.

CAS. N 3371-2001- LIMA.

Lima, veinticinco de setiembre del dos mil dos.- La Sala Civil
Permanente de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica, vista la causa en
la fecha y producida la votacin con arreglo a ley, con los acompaados, emite
la siguiente sentencia: 1.- MATERIA DEL RECURSO: Se trata del recurso de
casacin interpuesto por don Jos Antonio Pelaez Bardales, contra la
resolucin de vista de fojas cuatrocientos cincuentiuno, su fecha treintiuno de
julio del dos mil uno, expedida por la Sala Civil para Procesos Abreviados y de
Conocimiento de la Corte Superior de Justicia de Lima, que confirmando la
sentencia apelada de fojas trescientos noventicinco, su fecha cuatro de octubre
del dos mil, declara fundada en parte la demanda de fojas sesentinueve, en
consecuencia, nulo el acto jurdico materia de litis y nula la escritura pblica
que contiene dicho acto; asimismo, declara la nulidad del proceso en cuanto a
la pretensin reivindicatoria interpuesta va reconvencin y la improcedencia de
dicha demanda; con lo dems que contiene. 2. FUNDAMENTOS POR LOS
CUALES SE HA DECLARADO PROCEDENTE EL RECURSO: Concedido el
recurso de casacin a fojas cuatrocientos setentiocho, fue declarado
procedente mediante auto de fecha dieciocho de marzo del dos mil dos, por la
causal prevista en el inciso 2 del artculo 386 del Cdigo Procesal Civil [1],
refirindose que se han inaplicado los artculos 2012, 2014, 2022 y 923 del
Cdigo Civil [2]. 3.-CONSIDERANDOS: Primero: El artculo 2012 del Cdigo
Civil recoge el principio de publicidad registral, en el cual se establece que toda
persona tiene conocimiento del contenido de las inscripciones. Segundo:
Asimismo, el artculo 2014 del Cdigo Civil consagra el principio de la buena fe
registral; en el que para su aplicacin deben concurrir copulativamente, los
siguientes requisitos: a) el adquirente obtenga el derecho a ttulo oneroso; b) el
adquirente acte de buena fe tanto al momento de la celebracin del acto
jurdico del que nace su derecho, como al momento de la inscripcin del
mismo, buena fe que se presumir mientras no se acredite que tena
conocimiento de la inexactitud del registro, es decir, se trata de una presuncin
iuris tantum; c) el otorgante aparezca registralmente con capacidad para
otorgar el derecho del que se tratase; d) el adquirente inscriba su derecho; y e)
que ni de los asientos registrales ni de los ttulos inscritos resulten causas que
anulen, rescindan o resuelvan el derecho del otorgante. Tercero: As pues, el
principio de buena fe registral persigue proteger al tercero, que ha adquirido un
derecho de quien finalmente careca de capacidad para otorgarlo, lo que
implica buscar la seguridad en el trfico inmobiliario, sin embargo, la bsqueda
de la seguridad en tal trfico puede importar un sacrificio de la seguridad del
derecho, por ello es que para amorigerar tal sacrificio el legislador ha dificultado
el acceso al principio de la buena fe registral, el que para ser alegado debe
cumplir con los requisitos sealados en el considerando precedente, en
consecuencia, la norma que contiene el mencionado principio debe ser
interpretada en forma restrictiva. Cuarto: Como se ha indicado, uno de los
requisitos que tiene que cumplir quien alega el principio de la buena fe registral
para que su derecho resulte oponible, es que acte de buena fe tanto al
momento de la celebracin del acto jurdico del que nace su derecho, como al
momento de la inscripcin del mismo. Quinto: En el presente caso, las

instancias de mrito han establecido que la compraventa celebrada entre los

demandados es simulada; pues stos cuando enajenaron el bien materia de
controversia saban que el demandante haba peticionado judicialmente el
otorgamiento de escritura pblica respecto del mencionado bien; igualmente,
es un hecho probado, el vnculo de familiaridad entre los demandados y la
subvaluacin en el precio de la venta del bien, pues el mismo fue ofrecido a la
actora en noventa mil dlares americanos mientras que las compradoras lo
adquirieron en diez mil dlares americanos; a ello debe aunarse la intervencin
del mismo abogado para defender los supuestos intereses de las demandadas
en el proceso de otorgamiento de escritura pblica y en el proceso de desalojo
iniciado contra la actora por parte de los cnyuges compradores; profesional
que tambin intervino en la confeccin de la minuta de la compraventa entre los
citados demandados. Sexto: Por lo tanto, el artculo 2014 del Cdigo Civil, no
es aplicable al caso de autos desde que no se configura el requisito de la
buena fe en el adquirente; asimismo, tampoco resultan aplicables los artculos
2012 y 2022 del Cdigo Civil, toda vez que conforme a lo antes anotado, el
beneficiado de dichos principios debe haber actuado de buena fe. Stimo: De
otro lado, debe indicarse que habindose establecido la nulidad del acto
jurdico otorgado a favor del demandado es obvio que la accin reconvencional
sobre reivindicacin del bien objeto de controversia, no puede ser amparada; y
por tanto no resulta aplicable al caso de autos, el artculo 923 del Cdigo Civil.
4.- DECISIN: Por las consideraciones expuestas; y estando a lo establecido
en los artculos 397, 398 y 399 del Cdigo Procesal Civil [3]: declararon
INFUNDADO el recurso de casacin [4] interpuesto por don Jos Antonio
Pelaez Bardales mediante escrito de fojas cuatrocientos sesentiuno; en
consecuencia NO CASAR la resolucin de vista de fojas cuatrocientos
cincuentiuno, su fecha treintiuno de julio del dos mil uno; CONDENARON al
recurrente al pago de las costas y costos originados en la tramitacin del
recurso, as como de una multa de dos Unidades de Referencia Procesal; en
los seguidos por doa Ida Nelly Llanos Caballero, sobre nulidad de acto
jurdico; DISPUSIERON la publicacin de la presente resolucin en el Diario
Oficial El Peruano, bajo responsabilidad; y los devolvieron.
SS. VASQUEZ VEJARANO; TORRES CARRASCO;
HERNNDEZ; SANTOS PEA; QUINTANILLA QUISPE.

CARRILLO

SI SE OTORGA PODER PARA ADMINISTRAR UN INMUEBLE Y OFRECER

GARANTAS - SE PODR HIPOTECAR?

Cas. N 1707-2000
CORTE SUPREMA DE LA REPBLICA
Ejecutante :
Banco Wiese Limitado Sucursal Chiclayo
Ejecutado :
Mara Isabel Segura Escurra y otro
Asunto
:
Ejecucin de garantas

Fecha
:
05 de julio del 2002 (El Peruano 31-03-2003)
Si el poderdante otorg facultades a su apoderado para que administre su
predio, pudiendo entre otros ofrecer garantas, tal acto no otorg facultades
especiales para que hipoteque dicho inmueble, toda vez que la disposicin de
derechos sustantivos se rige por el principio de literalidad, no pudiendo
presumirse las facultades que no fueron conferidas expresamente. En
consecuencia la hipoteca otorgada a favor de la demandante carece del
requisito de validez previsto en el artculo 1099 del Cdigo Civil.
CAS. N 1707-2000 LAMBAYEQUE.
Lima, cinco de julio del dos mil dos.- LA SALA DE DERECHO
CONSTITUCIONAL Y SOCIAL DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA
REPBLICA: VISTOS; con el acompaado; la Sala integrada por los seores
Vocales, De Valdivia Cano, Presidente, Zubiate Reina, Walde Jaregui,
Gazzolo Villata y Rodrguez Mendoza; luego de verificada la votacin con
arreglo a Ley, emite la siguiente sentencia: MATERIA DEL RECURSO:
Interpuesto por el Banco Wiese Limitado - Sucursal Chiclayo, mediante escrito
de fojas doscientos sesenta, contra la Resolucin de Vista de fojas doscientas
cuarenta, su fecha catorce de abril del dos mil, expedida por la segunda Sala
Civil de la Corte Superior de Lambayeque, que Confirma la Resolucin apelada
de fojas doscientos nueve, que declara Fundada la contradiccin interpuesta
por doa Mara Isabel Segura Escurra y deja a salvo el derecho de la entidad
ejecutante para que lo haga valer con arreglo a Ley; en los seguidos por el
Banco Wiese Limitado - Sucursal de Chiclayo, contra doa Mara Isabel Segura
Escurra y otro, sobre Ejecucin de Garantas. FUNDAMENTOS DEL
RECURSO: Mediante la Resolucin de fecha catorce de enero del dos mil dos,
que corre a fojas cuarenticinco del cuadernillo formada en esta Suprema Sala,
se declar Procedente el recurso de casacin por la causal de Interpretacin
Errnea de una norma de derecho material, en este caso en particular, del
artculo ciento cincuentisis del Cdigo Civil, y CONSIDERANDO; Primero.Que, si bien con fecha dos de noviembre de mil novecientos noventitrs, doa
Mara Isabel Segura Escurra otorg poder amplio a su hijo don Ernesto
Requejo Segura mediante Escritura Pblica cuya copia obra a fojas ciento
cuarenticuatro, inscrito en la ficha nmero seis mil trescientos veintiuno de los
Registros Pblicos de Mandatos de Chiclayo, para que administre el predio
denominado dos Bocas de diez hectreas, ubicado en el sector Muy Finca
Solecape, Distrito de Mochum - Lambayeque, pudiendo entre otros, ofrecer
garantas; dicho acto no otorg facultades especiales al citado apoderado para
que constituya la Hipoteca a que se contrae la Escritura Pblica cuya copia
certificada obra a fojas trece; toda vez que la disposicin de derechos
sustantivos se rige por el principio de literalidad, no pudiendo presumirse la
existencia de facultades especiales que no fueren conferidas expresamente.
Segundo.- Que siendo esto as, se tiene que la hipoteca otorgada a favor de la
demandante carece del requisito de validez previsto en el artculo mil
noventinueve del Cdigo Civil, al no contar el apoderado otorgante con las
facultades especiales para gravar el bien materia de litis con sujecin a lo
prescrito en el artculo ciento cincuentisis del mismo texto Procesal. Tercero.Que en consecuencia, la Sentencia de Vista ha interpretado correctamente el

artculo ciento cincuentisis del Cdigo Civil, por lo que la denuncia por
Interpretacin Errnea carece de sustento Legal, debindose declarar
infundado el recurso de Casacin [1]. RESOLUCIN: Declararon INFUNDADO
el recurso de casacin interpuesto por el demandante, mediante escrito de
fojas doscientos sesenta, contra la Resolucin de Vista de fojas doscientos
cuarenta, su fecha catorce de abril del dos mil; CONDENARON al recurrente al
pago de una multa ascendente a dos Unidades de Referencia Procesal; ms
los costos y costas originados del presente recurso; en los seguidos por el
Banco Wiese Limitado - Sucursal de Chiclayo, contra doa Mara Isabel Segura
Escurra y otro, sobre Ejecucin de Garantas; ORDENARON se publique el
texto de la presente Resolucin en el Diario Oficial El Peruano; y los
devolvieron.
SS. DE VALDIVIA CANO; ZUBIATE REINA; WALDE JUREGUI;
GAZZOLO VILLATA; RODRGUEZ MENDOZA.

SI LOS SERVICIOS PRESTADOS SE PAGARON CON LA PROPIEDAD DE

UN INMUEBLE - SE EST ANTE UNA PERMUTA?

Cas. N 117-2000 Puno

CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPBLICA
Demandante :
Anselmo Nina Medina
Demandado :
Mariano Flores Aguilar y otros
Asunto
:
Reivindicacin, indemnizacin de daos y perjuicios y
cobro de frutos
Fecha
:
4 de abril del 2002 (El Peruano, 28-2-2003)
Dos aos antes de que se transfiriera al actor la propiedad del bien sublitis
mediante escritura pblica imperfecta como pago por sus servicios prestados,
el mencionado bien fue objeto de expropiacin y posterior adjudicacin con
fines de reforma agraria. Para verificar si hay permuta o compraventa sera
menester evaluar la prueba, esto es, la escritura pblica imperfecta
protocolizada como compraventa ante notario pblico, labor que no puede
realizarse en sede casatoria.
CAS. N 117-2000 PUNO
Lima, cuatro de abril de dos mil dos.- LA SALA DE DERECHO
CONSTITUCIONAL Y SOCIAL DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA
REPBLICA: VISTOS; con el acompaado; en audiencia pblica llevada a
cabo en la fecha, integrada por los seores Vocales: Vsquez Cortez, Mendoza
Ramrez, Zubiate Reina, Walde Juregui, y Gazzolo Villata; luego de verificada
la votacin con arreglo a ley, emite la siguiente sentencia: RECURSO DE
CASACIN: Interpuesto a fojas novecientos cuarentiocho, por el demandante
don Anselmo Nina Medina, contra la sentencia de vista de fojas novecientos

treintisiete, su fecha veintids de octubre de mil novecientos noventinueve,

expedida por la Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Puno, que
confirmando la sentencia de Primera Instancia de fojas ochocientos once,
fechada el cuatro de junio de mil novecientos noventinueve y no mil
novecientos noventiocho como errneamente se consigna segn resolucin
aclaratoria de fojas ochocientos veintisiete, declara Infundada la demanda
acumulada de fojas diecisis interpuesta por don Anselmo Nina Medina, contra
Mariano Flores Aguilar y otros, sobre Reivindicacin, Indemnizacin de Daos y
Perjuicios y, Cobro de Frutos. FUNDAMENTOS DEL RECURSO: Por
resolucin de esta Sala de Derecho Constitucional y Social de la Corte
Suprema del veinticinco de mayo del ao prximo pasado, se declar
procedente dicho recurso, por la causal prevista en el inciso segundo del
artculo trescientos ochentisis del Cdigo Procesal Civil [1], esto es, por la
inaplicacin del artculo mil quinientos treintiuno del Cdigo Civil [2], sustentada
en que la Sala Civil Superior ha equivocado la calificacin del ttulo de
propiedad al no considerarlo como de compraventa, por los servicios que ha
prestado a don Vctor Mendoza Arroyo y esposa doa Elba Pinto Viuda de
Mendoza, que eran los propietarios anteriores del terreno, inaplicndose el
citado numeral en cuanto establece que la naturaleza del contrato no se
desvirta por la calificacin que se le d al instrumento; que el pago de los
servicios se hizo con el terreno que tena un valor menor al que le deberan
pagar y que con el nombre de liquidacin de terrenos nace la escritura
imperfecta de fecha treintiuno de julio de mil novecientos noventiuno (realmente
mil novecientos sesentinueve, sic) pero su protocolizacin se hace como
compraventa ante Notario Pblico el diecisis de julio de mil novecientos
noventiuno. CONSIDERANDO: Primero.- Que, a fojas diecisis, don Anselmo
Nia Medina, interpone demanda de Reivindicacin, contra Mariano y Roberto
Flores Aguilar, as como contra Juan Nina Santuyo y Lorenzo Rojas Nina, a fin
de que le restituyan las veinticinco Hectreas que vienen poseyendo los
emplazados dentro del predio rstico de su propiedad denominado Cabaa
Huajra Huecco, Ccaluta y Chococamahui, ubicado en Carumas, distrito de
Acora, departamento de Puno, de una extensin de trescientos cincuenta
Hectreas; se le Indemnice por la suma de treinta mil Nuevos Soles, por los
daos y perjuicios irrogados por poseer sin derecho de propiedad los lugares
denominados AMAYA CHOTO, LACCO CHURO PATJA y CCALA UTA, y se le
cancele los Frutos percibidos que los calcula en la suma de diez mil Nuevos
Soles. Segundo. Que, los demandados niegan la demanda, y sealan que las
extensiones de tierra reclamada no conforman un predio rstico independiente
sino que son parte del Fundo Carumas que fue de propiedad de Vctor
Mendoza Arroyo; el que fue expropiado por la Direccin General de Reforma
Agraria, y que pas a la Cooperativa Carumas y luego a la Comunidad
Campesina de Imata; que es nula la venta de parte del Fundo Carumas que se
hizo a favor del actor; que el Juez de la causa mediante la sentencia glosada,
ha declarado infundada en todos sus extremos la demanda, considerando que
el Fundo Carumas, ha sido objeto de Afectacin; Expropiacin y posterior
Adjudicacin con fines de Reforma Agraria mediante Decreto Supremo Nmero
cien-A de fecha dieciocho de agosto de mil novecientos sesentisiete; segn
aparece del proceso acompaado sobre Expropiacin seguido por la Oficina de
Reforma Agraria Zona Doce de Puno, en contra de doa Elba Pinto Viuda de
Mendoza y otros; dos aos antes de que la antes citada Viuda de Mendoza

aparezca transfiriendo al actor la propiedad del bien sublitis mediante la

Escritura Imperfecta de compraventa de fecha treintiuno de julio de mil
novecientos sesentinueve, como pago por sus servicios prestados en la
hacienda Carumas al no contar con dinero en efectivo para el pago de su
liquidacin de veintisis aos de servicios. Tercero.- Que, la Sala Civil,
absolviendo el grado, confirma la apelada estableciendo que la Escritura
Imperfecta de fecha treintiuno de julio de mil novecientos sesentinueve suscrita
a favor del actor, no es un contrato de compraventa sino una liquidacin en
terrenos como lo indica el propio documento, por los servicios prestados por el
actor como pastor de ganado ovino durante veintisis aos consecutivos en la
Hacienda Carumas cuando era de propiedad de los esposos Mendoza Arroyo y
Elba Pinto, instrumento citado que resulta insuficiente para demandar la
reivindicacin de los terrenos en litigio: y acorde con esta conclusin de hecho,
el Juez determina que doa Elba Pinto Viuda de Mendoza, al momento de
entregar los terrenos al actor ya no tena la titularidad para hacerlo, porque con
fecha anterior, el dieciocho de agosto de mil novecientos sesentisiete su
propiedad haba sido afectada con fines de Reforma Agraria mediante Decreto
Supremo cien-A, que dispuso la afectacin de treintisiete mil ochentisiete
Hectreas con cuatro mil setecientos metros cuadrados de les Fundos Molino,
Caruma. San Fernando, San Carlos, Yanamayo y Quealla [3]. Cuarto.- Que,
asimismo, ha establecido la Sala de mrito en la resolucin objeto del presente
recurso que la Corporacin Financiera de la Reforma Agraria CORFIRA ha
transferido a favor de la Cooperativa Agraria Carumas como adjudicataria del
predio en base a un proyecto integral de colonizacin del predio Carumas, del
cual ha sido adjudicatario beneficiario de Reforma Agraria el demandante en su
condicin de ex-feudatario del predio precitado pasando luego a ser socio de la
CAP Carumas, por lo que su situacin era idntica a los otros beneficiarios, los
demandados, dejndose a salvo su derecho para que pueda reclamar a los
anteriores propietarios, familia Mendoza Arroyo y Pinto de Mendoza el pago de
sus beneficios sociales en la va que corresponda. Quinto.- Que, el artculo mil
quinientos treintiuno del Cdigo Civil, establece que si el precio de una
transferencia se fija parte en dinero, y parte en otro bien, se calificar el
contrato de acuerdo con la intencin manifiesta de los contratantes,
independientemente de la denominacin que se le d; aadiendo que si no
consta la intencin de las partes, el contrato es de permuta cuando el valor del
bien es igual o excede al del dinero: y de compraventa, si es menor. Sexto.Que, el dispositivo legal mencionado, contiene una regla que es coincidente
con el principio de la comn intencin de las partes que prev el artculo mil
trescientos sesentids del Cdigo Civil [4], relevando que lo que interesa es el
contenido de la relacin obligacional independientemente de la denominacin
que se d al documento, y slo cuando la intencin de las partes no conste en
el instrumento se aplica la Teora de la Prevalencia de Valores para verificar si
hay permuta o compraventa; sin embargo para la apreciacin de tales
circunstancias sera menester evaluar prueba, esto es, la Escritura Imperfecta
de techa treintiuno de julio de mil novecientos sesentinueve, protocolizada
como compraventa ante Notario Pblico el diecisis de julio de mil novecientos
noventiuno, labor que no puede realizarse en sede casatoria que versa solo
sobre cuestiones de iure o de derecho con exclusin de los aspectos de hecho;
adems, como lo han establecido las instancias de mrito, ste no ha sido el
nico motivo por el cual se ha desestimado la demanda, sino, porque a la fecha

de haberse suscrito la escritura imperfecta denominada liquidacin de

terrenos ya la transfiriente no tena la titularidad como propietaria del inmueble
sub-judice por haber sido materia de afectacin con fines de Reforma Agraria
[5], por ende, el hecho de que no se haya aplicado la norma sustantiva glosada
no vara las conclusiones arribadas por las sentencias de mrito; por las
consideraciones precedentes, no presentndose la causal denunciada prevista
en el inciso segundo del artculo trescientos ochentisis del Cdigo Procesal
Civil, es de aplicacin el artculo trescientos noventisiete, primer prrafo, del
acotado: DECLARARON: INFUNDADO el recurso de casacin interpuesto a
fojas novecientos cuarentiocho, por don Anselmo Nina Medina, contra la
sentencia de vista de fojas novecientos treintisiete, su fecha veintids de
octubre de mil novecientos noventinueve; CONDENARON al recurrente al pago
de costas y costos originados en la tramitacin del recurso as como al pago de
la multa de una Unidad de Referencia Procesal; ORDENARON la publicacin
del texto de la presente resolucin en el Diario Oficial El Peruano; en los
seguidos con don Mariano Flores Aguilar y otras, sobre Reivindicacin y otros;
y los devolvieron.
SS. VSQUEZ CORTEZ: MENDOZA RAMREZ; ZUBIATE REINA;
WALDE JUREGUI; GAZZOLO VILLATA.

SI EN EL PROCESO PENAL SE FIJ INDEMNIZACIN POR ESTAFA ES

POSIBLE RECLAMAR EL PAGO DE DAOS Y PERJUICIOS EN LA VA
CIVIL?

Cas. N 1374-2002 Huaura

CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPBLICA
Demandante :
Lincol Acua Ortiz
Demandado :
Filiberto Flix Castro Coca y otra
Asunto
:
Indemnizacin por daos y perjuicios
Fecha
:
14 de noviembre del 2002 (El Peruano, 28-2-2003)
Al no derivar los daos y perjuicios que se reclaman en esta causa del mismo
hecho daoso que fue materia de sancin penal y de reparacin civil en el
proceso penal invocado por las instancias inferiores para desestimar la
presente demanda, no se configura la imposibilidad jurdica expuesta en los
considerandos precedentes, sino que, por el contrario, se encuentra expedito el
derecho de la parte actora de reclamar la indemnizacin a la que hubiere lugar.
CAS. N 1374-2002 HUAURA.

Lima, catorce de noviembre del dos mil dos.- LA SALA CIVIL

TRANSITORIA DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPBLICA;
vista la causa mil trescientos setenticuatro - dos mil dos; con el acompaado;
en audiencia pblica el da de la fecha; y producida la votacin con arreglo a
Ley emite la siguiente sentencia; MATERIA DEL RECURSO: Se trata del
recurso de casacin interpuesto por Lincol Acua Ortiz, contra la sentencia de
vista de fojas doscientos cuarentisis, su fecha veintisiete de marzo del dos mil
dos, que confirmando la sentencia apelada de fojas doscientos nueve, fechada
el diecisiete de diciembre del dos mil uno, declara Improcedente la demanda;
FUNDAMENTOS DEL RECURSO: La Corte mediante resolucin de fecha
catorce de junio del dos mil dos ha estimado procedente el recurso por la
causal de inaplicacin del artculo mil novecientos sesentinueve del Cdigo
Civil [1] desde que los juzgadores se han limitado a sostener que por el hecho
de haberse constituido el recurrente en parte civil en el proceso penal seguido
contra Filiberto Flix Castro Coca por Delito contra la Fe Pblica en agravio de
Lincol Acua Ortiz, no tiene derecho a reclamar indemnizacin por daos y
perjuicios; soslayando que en dicho proceso penal la indemnizacin est
referida a la Estafa de la que ha sido objeto el recurrente, mas en el presente
proceso la Indemnizacin por Daos y Perjuicios est basada en hechos que
se derivan del incumplimiento por parte del actor de sus obligaciones
contractuales con respecto al actor que es un trabajador de construccin civil;
CONSIDERANDO: Primero.- Que la comisin de un delito no solo da lugar a la
imposicin de una pena a su autor, sino tambin a la obligacin de reparar, en
lo posible el dao y los perjuicios causados al agraviado con el citado hecho
punible; lo que significa que de ste tambin se derivan efectos de naturaleza
civil; que el artculo noventitrs del Cdigo Penal establece en ese sentido que
la reparacin civil comprende: 1) la restitucin del bien o, si no es posible, el
pago de su valor; y, 2) la indemnizacin de los daos y perjuicios; precisando el
artculo ciento uno del citado Cdigo que la reparacin civil se rige, adems,
por las disposiciones pertinentes del Cdigo Civil; Segundo.- Que para obtener
no solo la restitucin del bien sino tambin el resarcimiento por el dao
causado mediante la citada reparacin civil, para lo cual se aplican adems las
normas del Cdigo material; conforme ya se ha indicado, el agraviado debe
constituirse en parte civil, de conformidad con el artculo cincuenticuatro del
Cdigo de Procedimientos Penales [2]; de tal modo que si la reparacin del
dao producido ha sido dispuesto por resolucin en el respectivo proceso
penal, la pretensin para cobrar los mismos daos en la va civil ha caducado,
porque no es posible cobrar dos veces por el mismo concepto, tal como
adems el artculo cuatrocientos treintiocho del Cdigo Procesal Civil [3]
establece como principio; Tercero.- Que sin embargo, atendiendo a que,
conforme se ha indicado, la Constitucin en parte civil da lugar a exigir el pago
de la reparacin civil en el proceso penal, puede concluirse tambin que la no
constitucin en parte civil en dicho proceso viabiliza la peticin de una
indemnizacin en una va extrapenal como resulta ser el proceso civil, de
acuerdo a las normas contenidas en la Seccin Sexta del Libro stimo, del
Cdigo sustantivo, entre ellos el artculo mil novecientos sesentinueve del
acotado, el cual ha sido denunciado como inaplicado; criterio ste que emana
de la uniforme y reiterada jurisprudencia de este Supremo Tribunal, el mismo
que ha sido recogido, contrario sensu, por el artculo ochentisiete del Cdigo
Procesal Penal, norma promulgada pero an no vigente por disposicin legal;

Cuarto.- Que en el presente caso, el recurrente a travs de su demanda de

Indemnizacin por Daos y Perjuicios interpuesta contra Flix Castro Coca y
otro persigue que se le indemnice por los daos y perjuicios irrogados por los
demandados, sus ex empleadores, sosteniendo que efectuando stos los
descuentos al actor por aportaciones correspondientes al Instituto Peruano de
Seguridad Social durante el ao mil novecientos noventitrs, se le entreg una
credencial de aportaciones; que luego descubri que era falsa, por lo que no
habiendo los demandados llegado a abonar al Seguro los descuentos que s se
le efectuaban, perdi toda atencin en el Seguro y su pensin de jubilacin;
Quinto.- Que del expediente penal que obra como acompaado fluye que Flix
Castro Coca mediante sentencia del veintitrs de julio de mil novecientos
noventinueve ha sido condenado como autor del delito contra la Fe Pblica en
agravio de Lincol Acua Ortiz a un ao de pena privativa de la Libertad y a
pagar la suma de doscientos nuevos soles por concepto de reparacin civil a
favor del citado agraviado, al haberse acreditado que el condenado, aqu
demandado, extendi al actor una credencial adulterada pese a haberle
descontado por aportaciones correspondientes al Instituto Peruano de
Seguridad Social del que el agraviado, aqu actor, tuvo conocimiento cuando
acudi al Seguro a atenderse y le fue denegada la referida atencin mdica;
fallo que fue confirmado por la Sala Penal de la Corte Superior de Justicia de
Huaura a travs de la sentencia obrante a fojas ciento cuarenta de los citados
autos; Sexto.- Que del anlisis del proceso penal y de la presente pretensin
fluye que existen elementos dismiles entre ambas; toda vez que, en el primero,
a la parte demandada se le conden al pago de doscientos nuevos soles como
reparacin civil por los daos y perjuicios irrogados al demandante por haber
falsificado una Credencial de Aportaciones, vale decir, los daos y perjuicios
que el rgano Jurisdiccional tuvo en cuenta fueron los derivados de una
credencial falsa, esto es, principalmente la imposibilidad material del actor de
ser atendido en el Seguro en ese momento; lo cual explica el monto nfimo
asignado.; Stimo.- Que sin embargo, a travs de la presente demanda, los
daos y perjuicios que se reclaman se sustentan en el presunto hecho de que
al actor se le efectuaron los descuentos por concepto de aportaciones al
entonces Instituto Peruano de Seguridad Social mas nunca la parte
demandada lleg a abonarlos al Seguro; hecho por el cual en modo alguno
dicha parte fue procesada y sentenciada penalmente, mas trajo como
consecuencia, segn el actor, la prdida de su pensin de jubilacin y de toda
posibilidad de atencin en el Seguro; Octavo.- Que en tal sentido, al no derivar
los daos y perjuicios que se reclaman en esta causa del mismo hecho daoso
que fue materia de sancin penal y de reparacin civil en el proceso invocado
por las instancias inferiores para desestimar la presente demanda, no se
configura la imposibilidad jurdica expuesta en los considerandos precedentes;
sino que, por el contrario, se encuentra expedito el derecho de la parte actora
de reclamar la indemnizacin a que hubiere lugar conforme al artculo mil
novecientos sesentinueve del Cdigo Civil [4]; Noveno.- Que por consiguiente,
se configura el error jurdico denunciado, el mismo que dado el carcter
inhibitorio del pronunciamiento del A Quo y del A Quem, esta Sala de Casacin
no puede resolver el conflicto como correspondera al configurarse un error
sustantivo; sino que da lugar a que se dicte nueva sentencia, pero esta vez,
sobre el fondo de la pretensin; y de conformidad con el numeral dos punto tres
inciso segundo del artculo trescientos noventisis del Cdigo Procesal Civil y

estando a las consideraciones que preceden: Declararon FUNDADO el recurso

de casacin de fojas doscientos cincuentiuno; en consecuencia, NULA la
sentencia de vista de fojas doscientos cuarentisis, su fecha veintisiete de
marzo del ao en curso, e INSUBSISTENTE la apelada de fojas doscientos
nueve, fechada el diecisiete de diciembre del dos mil uno; DISPUSIERON que
el Juez de la causa dicte nueva sentencia con arreglo a Ley; ORDENARON
que la presente resolucin sea publicada en el Diario Oficial El Peruano; en los
seguidos por Lincol Acua Ortz con Filiberto Flix Castro Coca y otra; sobre
Indemnizacin por Daos y Perjuicios; y los devolvieron.
SS. ECHEVARRA ADRIANZN; MENDOZA RAMREZ; LAZARTE
HUACO; INFANTES VARGAS; SANTOS PEA.

EL INSOLVENTE DEMANDADO EN UN PROCESO DE EJECUCIN DE

GARANTAS - PUEDE CONTRADECIR EL MANDATO DE EJECUCIN
ALEGANDO QUE LA DEUDA ES INEXIGIBLE?

Cas. N 2140-2002 La Merced

CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPBLICA
Demandante :
Banco de Crdito del Per
Demandado :
Romn Lobato Leyva y otra
Asunto
:
Ejecucin de garantas
Fecha
:
19 de noviembre del 2002 (El Peruano, 28-2-2003)
La sociedad conyugal fue declarada insolvente, siendo que su junta de
acreedores aprob un convenio de saneamiento, dentro del cual se encuentra
incluida la deuda materia de demanda, por lo que al amparo de los artculos 16
y 17 del TUO de la Ley de Reestructuracin Patrimonial, dicha deuda resulta
ser exigible, siendo que nicamente el mandato de ejecucin se encuentra
suspendido.
CAS. N 2140-2002 LA MERCED.
Lima, diecinueve de noviembre del dos mil dos.- LA SALA CIVIL
TRANSITORIA DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPBLICA;
Vista la causa Nmero dos mil ciento cuarenta dos mil dos, en Audiencia
Pblica llevada a cabo en la fecha; y producida la votacin con arreglo a Ley,
emite la siguiente sentencia; MATERIA DEL RECURSO: Se trata del Recurso
de Casacin interpuesto por don Romn Lobato Leyva y doa Victoria Anticona
Espinoza, contra la resolucin de vista de fojas doscientos cincuenticuatro, su

fecha treinta de abril del dos mil dos, expedida por la Sala Mixta
Descentralizada de La Merced de la Corte Superior de Justicia de Junn, que
confirmando la resolucin apelada de fojas doscientos veinte, del treintiuno de
enero del presente ao, dispone la suspensin de la ejecucin del embargo y
resuelve declarar infundada la contradiccin presentada por los recurrentes;
FUNDAMENTOS DEL RECURSO: Por Resolucin de esta Sala del nueve de
setiembre del presente ao, se declar procedente dicho recurso, por la causal
prevista en el inciso segundo del artculo trescientos ochentisis del Cdigo
Procesal Civil [1], esto es la Inaplicacin del segundo prrafo del artculo
catorce del Decreto de Urgencia Nmero cero sesenticuatro noventinueve,
sobre Normas Transitorias para el Desarrollo de Programas de Saneamiento y
Fortalecimiento Patrimonial [2] y del artculo cuarentiocho del Texto nico
Ordenado de la Ley de Reestructuracin Patrimonial, aprobado por el Decreto
Supremo Nmero cero catorce - noventinueve - ITINCI [3], expresando que los
acuerdos de refinanciacin adoptados en la Junta de Acreedores son oponibles
al Banco demandante, en consecuencia su acreencia no resulta exigible a la
fecha, por cuanto se han reestructurado plenamente los trminos previstos
para el cumplimiento de sus obligaciones dinerarias, lo que determina que la
obligacin sea inexigible; y CONSIDERANDO: Primero, Que, en el caso de
autos no existe controversia en lo referente a que los recurrentes adquirieron
una obligacin dineraria con el Banco de Crdito del Per, as como tampoco
existe controversia en lo concerniente a que dicha obligacin fue incluida en el
Convenio de Saneamiento de la Sociedad Conyugal recurrente segn aparece
de las copias fedatadas de la propuesta econmica financiera de extincin y
refinanciamiento de deuda social obrante de fojas ciento nueve a ciento
cincuentiocho; de la constancia expedida por INDECOPI de fojas ciento
cincuentinueve y del escrito de absolucin de contradiccin de fojas ciento
noventicuatro a ciento noventiocho presentado por el Banco demandante, al
indicar en su punto quinto que no estn de acuerdo con el plazo de gracia de
tres aos para que se d inicio al pago de la deuda por ser ste excesivo;
Segundo: Que, en consecuencia corresponde determinar si la obligacin
contenida en el escrito de demanda resulta ser exigible o no,
consecuentemente si la contradiccin presentada por los impugnantes resulta
fundada, estando a los argumentos del recurso de casacin [4]; Tercero: Que,
segn consta de autos la resolucin materia de impugnacin ha declarado
infundada la contradiccin presentada por los recurrentes y ha dispuesto la
suspensin de la ejecucin, bajo el argumento que de conformidad con el
artculo diecisis del Decreto Supremo Nmero cero catorce noventinueve
ITINCI, Texto nico Ordenado de la Ley de Reestructuracin Patrimonial, la
suspensin en la exigibilidad de obligaciones no implica una novacin de tales
obligaciones, haciendo referencia a la publicacin a que se contrae el artculo
octavo del mismo cuerpo normativo; Cuarto: Que, ante lo establecido por el
Colegiado y los argumentos vertidos por los recurrentes a travs de su escrito
de casacin, es de tenerse en cuenta que el segundo prrafo del artculo
diecisis antes referido establece que: La suspensin mencionada en el
prrafo anterior durar hasta que se apruebe un Plan de Reestructuracin,
Convenio de Liquidacin o Convenio Concursal en los que se establezcan
condiciones diferentes, referidas a la exigibilidad de todas las obligaciones
comprendidas en el procedimiento y la tasa de inters aplicable en cada caso.
Lo establecido en el Plan de Reestructuracin, Convenio de Liquidacin o

Convenio Concursal respecto a la exigibilidad de las obligaciones ser oponible

a todos los acreedores, sin embargo el sexto prrafo del artculo diecisiete del
mismo cuerpo legal dispone que: La suspensin dispuesta en los prrafos
anteriores no alcanza a las etapas del proceso destinadas a determinar la
existencia, origen, titularidad, legitimidad o cuanta de crditos frente al
insolvente. Los procesos continuarn su tramitacin hasta que la resolucin
final quede consentida, luego de lo cual la ejecucin ser suspendida
quedando sometida a lo establecido en el artculo anterior, Quinto: Que, de las
normas antes glosadas se desprende que ante la existencia de una obligacin
dineraria de parte de una empresa declarada en insolvencia, los acreedores
tienen el derecho de iniciar el proceso judicial respectivo, a fin que se declare la
existencia, origen, titularidad, legitimidad o cuanta del crdito, proceso que
continuar su tramitacin hasta que la resolucin final quede consentida, pero
sin que sta pueda ser ejecutada, ya que la ejecucin queda suspendida hasta
que la Junta de Acreedores decida el destino del insolvente y se cumpla con el
pago total de la obligacin, de ser posible ello, siendo que no es procedente
declarar la inexigibilidad de la obligacin, como argumentan los recurrentes, ya
que sta se mantiene vigente, mientras no sea cancelada; Sexto: Que, ello se
ve corroborado a travs del primer prrafo del artculo diecisis del Texto nico
Ordenado de la Ley de Reestructuracin Patrimonial, al sealar que la
suspensin de las obligaciones del insolvente no constituyen una novacin de
stas, lo que determina que se mantienen vigentes hasta su total cumplimiento;
Sptimo: Que, en el caso de autos la sociedad conyugal recurrente fue
declarada insolvente [5]; siendo que su Junta de Acreedores aprob un
Convenio de Saneamiento en los trminos indicados en la propuesta
econmica financiera de extincin y refinanciamiento de deuda social obrante
de fojas ciento nueve a ciento cincuentiocho, Convenio dentro del cual se
encuentra incluida la deuda materia de demanda, por lo que al amparo de los
artculos diecisis y diecisiete del Decreto Supremo Nmero cero catorce noventinueve -ITINCI, Texto nico Ordenado de la Ley de Reestructuracin
Patrimonial, dicha deuda resulta ser exigible, siendo que nicamente el
mandato de ejecucin se encuentra suspendido [6]; Octavo: Que,
consecuentemente esta Suprema Sala considera que la impugnada no ha
inaplicado el segundo prrafo del artculo catorce del Decreto de Urgencia
Nmero cero sesenticuatro-noventinueve, sobre Normas Transitorias para el
Desarrollo de Programas de Saneamiento y Fortalecimiento Patrimonial, y el
artculo cuarentiocho del Texto nico Ordenado de la Ley de Reestructuracin
Patrimonial; declararon INFUNDADO el Recurso de Casacin de fojas
doscientos cincuentisis, en consecuencia NO CASARON la resolucin de
vista de fojas doscientos cincuenticuatro, su fecha treinta de abril del presente
ao; CONDENARON a los recurrentes al pago de las costas y costos del
recurso, as como a la multa de dos Unidades de Referencia Procesal;
DISPUSIERON se publique la presente resolucin en el Diario Oficial El
Peruano; en los seguidos por el Banco de Crdito del Per con Romn Lobato
Leyva y otra, sobre Ejecucin de Garantas, y los devolvieron.
SS. ECHEVARRA ADRIANZN; LAZARTE
VARGAS; SANTOS PEA; QUINTANILLA QUISPE.

HUACO;

INFANTES

DERECHO COMERCIAL
SI SE PRESUME DE PLENO DERECHO EL CONSENTIMIENTO DEL
CNYUGE PARA EL ESTABLECIMIENTO DE CUENTAS CORRIENTES - EL
BANCO EST OBLIGADO A COMUNICAR AL CNYUGE LA EXISTENCIA DE
UN SALDO DEUDOR SOBRE LA CUENTA CORRIENTE?

SI SE PRESUME DE PLENO DERECHO EL CONSENTIMIENTO DEL

CNYUGE PARA EL ESTABLECIMIENTO DE CUENTAS CORRIENTES - EL
BANCO EST OBLIGADO A COMUNICAR AL CNYUGE LA EXISTENCIA DE
UN SALDO DEUDOR SOBRE LA CUENTA CORRIENTE?

Cas. N 2398-2002 Lima

CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPBLICA
Demandante :
Banco Repblica en Liquidacin
Demandado :
Rodolfo Moreno Prado y otra
Asunto
:
Obligacin de dar suma de dinero
Fecha
:
19 de noviembre del 2002
El artculo 227 de la Ley de Bancos contempla que En el establecimiento de
cuentas corrientes por personas naturales y en las operaciones que se efecte
con las mismas, se presume de pleno derecho el consentimiento del cnyuge
del titular de la cuenta, presumindose consecuentemente que de pleno
derecho la co ejecutada, como cnyuge del titular, conoci el requerimiento, al
ser dicha comunicacin una operacin relacionada a la cuenta corriente que
abriera en la entidad ejecutante.

CAS. N 2398-2002 LIMA.

Lima, diecinueve de noviembre del dos mil dos.- LA SALA CIVIL
TRANSITORIA DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPBLICA;
Vista la causa nmero dos mil trescientos noventiocho - dos mil dos, en
Audiencia Pblica de la fecha y producida la votacin con arreglo a ley, emite la
siguiente sentencia; MATERIA DEL RECURSO: Se trata del recurso de
casacin interpuesto por el Banco Repblica en Liquidacin contra la
resolucin de vista de fojas ochentinueve expedida por la Quinta Sala Civil de
la Corte Superior de Justicia de Lima el catorce de mayo del presente ao, que
confirma la resolucin apelada de fecha tres de setiembre del ao dos mil uno,
que declara fundada en parte la demanda y en consecuencia manda llevar
adelante la ejecucin hasta que el ejecutado Rodolfo Moreno Prado pague al
banco las sumas de novecientos sesentiun nuevos soles con treintids
cntimos y ciento veintiocho mil ciento cincuentitrs dlares americanos con
treinta centavos o su equivalente en moneda nacional al tipo de cambio vigente
al momento del pago, ms intereses legales; declarando improcedente la
demanda en cuanto se dirige contra Bertha Lavado Torres de Moreno;
FUNDAMENTOS DEL RECURSO: Que, concedido el recurso de casacin a
fojas ciento diez, fue declarado procedente por resolucin de este Supremo
Tribunal del veintinueve de agosto del ao en curso por las causales previstas
en los incisos primero y tercero del artculo trescientos ochentisis del Cdigo
Procesal Civil [1]; sustentada la primera causal en que ha sido interpretado
errneamente el artculo doscientos veintiocho de la Ley General del Sistema
Financiero y del Sistema de Seguros y Orgnica de la Superintendencia de
Banca y Seguros-Ley nmero veintisis mil setecientos dos [2], porque el
ltimo prrafo de dicha norma establece en forma expresa que la comunicacin
del saldo deudor de la cuenta corriente y el requerimiento de pago se remiten al
cliente, entendindose por tal a la persona que efectivamente suscribi el
Contrato de Cuenta Corriente con el banco. Que, en efecto, coma se aprecia
claramente del texto de la norma citada. ella no exige a los bancos remitir la
comunicacin y el requerimiento mencionado a otras personas distintas al
cliente, como sera el caso de la cnyuge de ste. Asimismo el artculo
doscientos veintisiete de la acotada Ley Nmero veintisis mil setecientos dos
[3], que establece una presuncin amplia, es decir que comprende a todas las
operaciones que se realizan en la cuenta corriente, sin sealar excepciones o
restricciones. En consecuencia debe entenderse que la norma presume el
conocimiento por parte de la cnyuge respecto de la operacin de cierre de la
misma y la obligacin del cliente de pagar el correspondiente saldo deudor. La
causal de errores in procedendo sustentada en que ha sido contravenido el
segundo prrafo del artculo setecientos uno del Cdigo Adjetivo [4], pues el
juez de origen ha emitido un pronunciamiento de fondo no obstante que la
parte ejecutada no ha planteado contradiccin al mandato ejecutivo, por lo que
de conformidad con la citada norma y el artculo IX del Ttulo Preliminar del
citado Cuerpo Legal, el juez debi pronunciar sentencia ordenando llevar
adelante la ejecucin, sin pronunciarse sobre el fondo, pues solo cuando hay
contradiccin cabe pronunciarse sobre el derecho material controvertido,
CONSIDERANDO: Primero.- Que, cuando entre las causales por las que se ha
declarado la procedencia del recurso de casacin se encuentra una por vicios

in procedendo es imperativo resolver sta en primer lugar, pues de ampararse,

traera, como consecuencia la nulidad de la impugnada, resultando innecesario
pronunciarse respecto a las dems denuncias; Segundo.- Que, con respecto a
la causal de errores in procedendo el juez tiene la primera ocasin de calificar
el ttulo respectivo antes de dictar mandato ejecutivo o denegar la ejecucin,
que, si bien debe dictar sentencia de no presentarse contradiccin, ordenando
llevar adelante la ejecucin como lo prev la parte final del artculo setecientos
uno del Cdigo Procesal Civil, tambin debe tenerse en cuenta que si no hay
contradiccin, el juez tiene una segunda oportunidad de apreciar si el ttulo
rene los requisitos que le dan mrito ejecutivo al momento de fallar la causa
en consideracin a la facultad que fe otorga el ltimo prrafo del artculo ciento
veintiuno del Cdigo Procesal [5] acotado; por lo tanto al haberse pronunciado
el A-quo respecto al ttulo ejecutivo de autos no ha contravenido lo previsto en
el prrafo final del artculo setecientos uno del Cdigo citado; deviniendo
infundado este extremo del recurso; Tercero.- Que, con respecto a la causal de
interpretacin errnea de normas de derecho material; de conformidad con lo
previsto en el ltimo prrafo del artculo doscientos veintiocho de la Ley
veintisis mil setecientos dos Ley General del Sistema Financiero y del
Sistema de Seguros y Orgnica de la Superintendencia de Banca y Seguros,
el Banco ejecutante remiti la carta notarial que obra a fojas treintiuno al
coejecutado Rodolfo Moreno Prado advirtindole de la existencia de saldos
deudores en su cuenta y requirindole el pago; Cuarto.- Que, conforme al
artculo doscientos veintisiete de la acotada Ley que contempla que En el
establecimiento de cuentas corrientes por personas naturales y en las
operaciones que se efecte con las mismas, se presume de pleno derecho el
consentimiento del cnyuge del titular de la cuenta, se presume
consecuentemente que de pleno derecho Bertha Lavado Torres de Moreno,
como cnyuge del coejecutado, conoci el requerimiento, al ser dicha
comunicacin una operacin relacionada a la cuenta corriente que abriera
aqul en la entidad ejecutante; por consiguiente, con respecto a la nombrada
emplazada, las Instancias de Mrito han interpretado errneamente las normas
antes precisadas [6]; Quinto.- Por lo expuesto y estando a lo dispuesto en el
inciso primero del artculo trescientos noventisis del Cdigo Procesal Civil
declararon FUNDADO el recurso de casacin interpuesto a fojas noventicuatro,
en consecuencia NULA sentencia de vista de fojas ochentinueve, su fecha
catorce de mayo del presente ao, y Actuando en Sede de Instancia
REVOCARON la sentencia apelada de fojas treintitrs, su fecha tres de
setiembre del dos mil uno en el extremo que declara improcedente la demanda
en cuanto se dirige contra Bertha Lavado Torres de Moreno, REFORMNDOLA
en dicho extremo declararon FUNDADA la demanda en todos sus extremos;
DISPUSIERON se publique la presente resolucin en el Diario Oficial El
Peruano; en los seguidos por el Banco Repblica en Liquidacin con don
Rodolfo Moreno Prado y otra, sobre Obligacin de Dar Suma de Dinero; y los
devolvieron.
SS. ECHEVARRA ADRIANZN; MENDOZA RAMREZ; LAZARTE
HUACO; INFANTES VARGAS; SANTOS PEA.

DERECHO PROCESAL CIVIL

SI EL CURADOR NO APELA EL FALLO Y EL DICTAMEN FISCAL EST
CONFORME DEBE ELEVARSE EL PROCESO EN CONSULTA?
CANCELACIN DE UN ASIENTO REGISTRAL NO ESPECIFICADO CONTRAVENCIN DEL PRINCIPIO DE CONGRUENCIA PROCESAL
DEMANDADO CONSIDERA QUE COPROPIETARIO NO PUEDE DEMANDAR
EL DESALOJO - POR CUANTO NO ES PROPIETARIO
LAS PRETENSIONES DERIVADAS DE TTULOS DISTINTOS - SON
ACUMULABLES COMO PRINCIPALES?

SI EL CURADOR NO APELA EL FALLO Y EL DICTAMEN FISCAL EST

CONFORME DEBE ELEVARSE EL PROCESO EN CONSULTA?

Cas. N 801-2001
CORTE SUPREMA DE LA REPBLICA
Demandante :
Asociacin Asentamiento Humano Horacio Zevallos Gamez
Demandado :
Eduardo Beltrn Rivera
Asunto
:
Prescripcin adquisitiva
Fecha
:
05 de setiembre del 2002 (El Peruano 31-03-2003)
Debido a que el curador procesal nombrado, no apel la sentencia que declar
fundada la demanda de prescripcin adquisitiva, el juez debi elevar los autos
en consulta al superior, conforme lo establece el artculo 508 del Cdigo
Procesal Civil. En tal sentido, se debe concluir que no se ha contravenido las
normas que garantizan el debido proceso.
CAS. N 801-2001 - JULIACA.

Lima, cinco de setiembre del dos mil dos.- LA SALA DE DERECHO

CONSTITUCIONAL Y SOCIAL DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA
REPBLICA, con lo expuesto por el Seor Fiscal, con los acompaados; en
Audiencia Pblica llevada a cabo en la fecha, integrada por los Seores
Vocales; Vsquez Cortz, Zubiate Reina, Walde Juregui, Egsquiza Roca y
Neira Bravo; luego de verificada la votacin con arreglo a Ley, emite la
siguiente sentencia: 1.- MATERIA DEL RECURSO. Se trata del recurso de
casacin interpuesto por la Asociacin Asentamiento Humano Horacio
Zevallos Gmez, representada por don Juan Quispe Churata, mediante su
escrito de fojas trescientos veintisis, contra la sentencia de vista de fojas
trescientos seis, su fecha veintinueve de diciembre del ao dos mil, expedida
por la Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Juliaca, que declara nula la
sentencia consultada de fojas ciento quince, su fecha veinte de noviembre de
mil novecientos noventiocho, y ordena se vuelva a proveer la demanda con
arreglo a Ley. 2.- FUNDAMENTOS DEL RECURSO. La impugnante sustenta
su recurso en la causal de contravencin de las normas que garantizan el
derecho a un debido proceso, previsto en el inciso tercero del artculo
trescientos ochentisis del Cdigo Procesal Civil [1], argumentando que no se
ha objetado el trmite del proceso de prescripcin adquisitiva de dominio, ni se
ha tomado en cuenta que se trata de un predio rstico, y que existiendo opinin
favorable emitida por el seor fiscal de primera instancia, y habindose
expedido sentencia declarando fundada la demanda incoada, la causa no debi
ser elevada en consulta ante la Sala Superior; por lo tanto, la sentencia debi
quedar firme en dicha instancia por no haber sido apelada conforme a lo
establecido en el artculo quinientos ocho del Cdigo Procesal Civil. 3.CONSIDERANDOS: Primero: Que, el recurso de casacin ha sido declarado
procedente mediante resolucin de fecha doce de octubre del dos mil uno, por
la causal referida a la contravencin de las normas que garantizan el derecho a
un debido proceso, precisada en el inciso tercero del artculo trescientos
ochentisis del Cdigo Procesal Civil. Segundo: Que, tal como se advierte de la
resolucin corriente a fojas cincuentids, el presente proceso se ha seguido
con intervencin del curador procesal nombrado para la defensa de los
derechos del demandado sealado por la accionante, por tratarse de una
persona con domicilio incierto, a quien se le declar rebelde, y que pese a los
edictos publicados en los diarios, el demandado Eduardo Beltrn Rivera no se
aperson al proceso. Tercero: Que, el segundo prrafo del artculo
cuatrocientos treinticinco del Cdigo Procesal Civil seala que cuando el
demandante ignore el domicilio del demandado, el emplazamiento se har por
edicto, bajo apercibimiento de nombrrsele curador procesal. Cuarto: Que, el
inciso segundo del artculo cuatrocientos ocho del citado Cdigo Procesal Civil,
precisa que la consulta procede cuando la decisin ha sido expedida en un
proceso donde la parte perdedora estuvo representada por un curador
procesal- Quinto: Que asimismo, el artculo quinientos ocho del Cdigo
Procesal acotado seala que en los procesos de prescripcin adquisitiva de
dominio, cuando el dictamen del Ministerio Pblico, en el caso del artculo
quinientos siete [2], fuera contrario a la pretensin de la demandada y la
sentencia que la ampara no fuera apelada, se elevar en consulta. Sexto: Que,
en el caso de autos, evidentemente, el curador procesal nombrado, no apel de
la sentencia de fojas ciento quince, y que siendo as, el juez debi elevar los

autos en consulta al superior, conforme as lo establecen las normas

anteriormente antes glosadas, por lo que debe concluirse que el vicio
denunciado carece de sustento jurdico, no habindose contravenido las
normas que garantizan el derecho a un debido proceso. 4.- RESOLUCIN: Por
lo expuesto y conforme a lo establecido en el artculo trescientos noventisiete
del Cdigo Procesal Civil, declararon: INFUNDADO el recurso de casacin
interpuesto a fojas trescientos veintisis interpuesto por la Asociacin
Asentamiento Humano Horacio Zevallos Gmez [3], representada por don
Juan Quispe Churata, en consecuencia NO CASARON la resolucin de vista
de fojas trescientos seis, su fecha veintinueve de diciembre del dos mil;
CONDENARON a la recurrente al pago de las costas y costos del recurso de
casacin, as como a la multa de una Unidad de Referencia Procesal;
DISPUSIERON se publique la presente resolucin en el Diario Oficial El
Peruano; en los seguidos con don Eduardo Beltrn Rivera, sobre prescripcin
adquisitiva de dominio y los devolvieron.
SS. VSQUEZ CORTEZ; ZUBIATE REINA; WALDE JUREGUI;
EGSQUIZA ROCA; NEIRA BRAVO.

CANCELACIN DE UN ASIENTO REGISTRAL NO ESPECIFICADO CONTRAVENCIN DEL PRINCIPIO DE CONGRUENCIA PROCESAL

Cas. N 1291-2000
CORTE SUPREMA DE LA REPBLICA
Demandante :
Ral Fernando Hurtado Rossi
Demandado :
Jorge Andrs Castro Bravo y otros
Asunto
:
Cancelacin de asiento registral
Fecha
:
20 de marzo del 2002 [El Peruano 30-04-2003)
Se contraviene el principio de congruencia procesal si se dispone de manera
genrica la cancelacin del asiento registral contenido en una determinada
ficha registral, sin tener en cuenta que en el registro postulatorio de demanda
no se ha precisado el nmero de asiento registral cuya cancelacin se solicita,
pronuncindose adems sobre la invalidez de las escrituras pblicas de
compraventas otorgadas a favor de terceros adquirientes.
CAS. N 1291-2000 - TACNA.
Lima, veinte de marzo del dos mil dos.- LA SALA DE DERECHO
CONSTITUCIONAL Y SOCIAL DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA
REPBLICA: VISTA; con los acompaados; la causa el da de la fecha y
producida la votacin correspondiente de acuerdo a Ley, emite la siguiente
sentencia: RECURSO DE CASACIN: Interpuesto por el co-demandado don
Jorge Andrs Castro Bravo contra la sentencia de vista de fojas ciento

treintinueve, su fecha veinticuatro de marzo del dos mil, expedida por la Sala
Civil de Tacna, que confirmando la apelada de fojas ciento dos, su fecha doce
de octubre de mil novecientos noventinueve, declara fundada la demanda de
fojas veinticinco interpuesta por don Ral Fernando Hurtado Rossi contra Rosa
Castro Bravo, Jorge Andrs Castro Bravo, Mara Magdalena Espejo Conislla y
Gladys Graciela Castro Bravo con citacin de la Oficina Regional Agraria de
Tacna; y dispone la cancelacin del Asiento Registral contenido en la ficha
nmero cuatro mil trescientos setentisis, trasladado a la ficha nmero mil
trescientos; con lo dems que contiene. FUNDAMENTOS DEL RECURSO: La
Sala de Derecho Constitucional y Social Transitoria de la Corte Suprema de la
Repblica, ha estimado procedente el recurso de casacin por la causal
prevista en el inciso segundo del artculo trescientos ochentisis del Cdigo
Procesal Civil, al haberse invocado la inaplicacin del artculo dos mil catorce
del Cdigo Civil [1], alegando el recurrente que adquiri el bien sublitis
amparado en la buena fe registral, aspecto que fue esgrimido como principal
fundamento en su escrito de contestacin a la demanda, y que la recurrida no
habra analizado adecuadamente, debiendo haber aplicado esta norma para
resolver la litis. CONSIDERANDO: Primero: Que, de conformidad con las
normas que gobiernan las inscripciones registrales, y en especial conforme a lo
normado en el artculo ciento sesenta y ciento setentids del Reglamento
General de los Registros Pblicos [2], no debe confundirse la ficha registral con
el asiento de inscripcin, pues la primera consiste en la apertura de una ficha o
partida en la que se anotan todas las inscripciones, en cambio el asiento de
inscripcin representa la anotacin de un acto jurdico o contrato en particular;
en ese sentido, debe tenerse en cuenta que, para solicitar la nulidad o
cancelacin de un asiento de inscripcin debe sealarse de manera precisa de
qu tipo de asiento se trata, toda vez que en una ficha registral pueden
aparecer inscritos varios actos jurdicos con sus respectivos asientos
registrales tales como ttulos de traslacin de dominio, de gravmenes o
cargas, etctera [3]. Segundo: Que, en el caso submateria el actor Ral
Fernando Hurtado Rossi en su escrito de demanda de fojas veinticinco
peticiona la cancelacin del asiento registral de la ficha nmero cuatro mil
trescientos setentisis de la Oficina de Registros Pblicos de Tacna,
sustentndose en que mediante Resolucin Directoral nmero ciento treintidsochenticuatro-DR.X, la Direccin Regional de Tacna del Ministerio de
Agricultura dispuso la rescisin del contrato de adjudicacin otorgado a favor
de Rosa Castro Bravo; sin embargo, en su escrito postulatorio de demanda el
actor no precis el nmero de asiento de inscripcin cuya cancelacin solicita,
limitndose a sealar de manera genrica el nmero de la ficha registral, sin
tener en cuenta que la indicada ficha as como su traslado a la ficha nmero mil
trescientos contiene diversos asientos de inscripcin referidos a enajenaciones
del predio a favor de terceras personas, cuyos ttulos o escrituras pblicas no
han sido objeto de demanda de nulidad para que pueda solicitarse la
cancelacin de las inscripciones en los registros pblicos. Tercero: Que, el juez
de la causa en la sentencia apelada de fojas ciento dos, cuyos fundamentos y
parte resolutiva han sido reproducidos en la sentencia de vista de fojas ciento
treintinueve, ha dispuesto de manera genrica la cancelacin del asiento
registral contenido en la ficha nmero cuatro mil trescientos setentisis
trasladado a la Ficha nmero mil trescientos, sin tener en cuenta que en el
escrito postulatorio de la demanda no se ha precisado el nmero de asiento

registral cuya cancelacin se solicita, pronuncindose adems sobre la

invalidez de las escrituras pblicas otorgadas a favor de Rosa Castro Bravo y
los terceros adquirentes cuando la nulidad de dichos actos jurdicos no haba
sido demandada. Cuarto: Que, en ese sentido, los rganos de mrito han
procedido a emitir una resolucin ms all de lo peticionado por las partes,
contraviniendo el principio de congruencia regulado en el artculo cincuenta,
inciso sexto, del Cdigo Procesal Civil, concordante con el artculo stimo del
Ttulo Preliminar del propio Cdigo, cuya segunda parte seala que el juez no
puede ir ms all del petitorio; asimismo no obstante que el petitorio de la
demanda no haba sido debidamente formulado, se ha procedido a expedir
resolucin sin que existan los elementos necesarios para que pueda emitirse
una sentencia vlida sobre el fondo de la materia controvertida, lo que hace
aplicable el artculo ciento veintiuno, in fine, del Cdigo Procesal Civil que
establece que el juez en la sentencia se pronunciar excepcionalmente sobre
la validez de la relacin procesal. Quinto: Que, la invalidez advertida de la
relacin procesal en funcin de la perceptible improcedencia de la demanda
representa una nulidad insubsanable de las sentencias de mrito que no puede
ser convalidada, siendo factible declararlo de oficio en virtud a lo previsto en el
artculo ciento setentisis, in fine, del Cdigo Procesal Civil; por lo que al
haberse invocado una causal in iudicando, corresponde actuar como sede de
instancia y declarar dicha improcedencia. Sexto: Que el actor ha tenido motivos
atendibles para litigar, por lo que debe exonerrsele del pago de costos y
costas. Stimo: Por tales razones y de conformidad con lo preceptuado en el
artculo trescientos noventisis, inciso primero, del Cdigo Procesal Civil:
SENTENCIA: FUNDADO el recurso de casacin [4] interpuesto a fojas ciento
setentids por don Jorge Andrs Castro Bravo; en consecuencia, NULA la
sentencia de vista de fojas ciento treintinueve, su fecha veinticuatro de marzo
del dos mil; y actuando como sede de instancia, REVOCARON la sentencia
apelada de fojas ciento dos, su fecha doce de octubre de mil novecientos
noventinueve, que declara Fundada la demanda interpuesta a fojas veinticinco,
REFORMNDOLA declararon IMPROCEDENTE dicha demanda; sin costas ni
costos; ORDENARON la publicacin del texto de la presente resolucin en el
Diario Oficial El Peruano; en los seguidos por don Ral Fernando Hurtado
Rossi, contra don Jorge Andrs Castro Bravo y otros, sobre Cancelacin de
Asiento Registral; y los devolvieron.
SS. VSQUEZ CORTEZ; MENDOZA RAMREZ; ZUBIATE REINA;
WALDE JUREGUI; GAZZOLO VILLATA.

DEMANDADO CONSIDERA QUE COPROPIETARIO NO PUEDE DEMANDAR

EL DESALOJO - POR CUANTO NO ES PROPIETARIO

Cas. N 280-2001
CORTE SUPREMA DE LA REPBLICA

Demandante :
Jos Humberto Casana Jave
Demandado :
Anglica Camacho viuda de Saldaa
Asunto
:
Desalojo por vencimiento de plazo
Fecha
:
4 de octubre del 2002 [El Peruano 31-03-2003)
El cuestionamiento del recurrente orientado a sustentar que el demandante no
se encuentra facultado para demandar el desalojo por cuanto no es propietario
sino copropietario, carece de todo fundamento legal, toda vez que el artculo
979 del Cdigo Civil, claramente establece que cualquier copropietario [calidad
reconocida al actor por la propia recurrente) puede reivindicar el bien comn,
as como promover entre otras las acciones de desahucio.
CAS. N 280-2001 - LA LIBERTAD.
Lima, cuatro de octubre del dos mil dos.- LA SALA DE DERECHO
CONSTITUCIONAL Y SOCIAL DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA
REPBLICA, con los acompaados, Vista la causa el da de la fecha, luego de
verificada la votacin con arreglo a ley, procede a emitir la siguiente sentencia:
MATERIA DEL RECURSO: Recurso de casacin interpuesto a fojas seiscientos
ochentids por don Jos Humberto Casana Jave, apoderado de la demandada
doa Anglica Camacho viuda de Saldaa, contra la resolucin de vista de
fojas seiscientos setentiocho, su fecha siete de diciembre del aos dos mil, que
aprueba la sentencia de primera instancia de fojas seiscientos treinticuatro, su
fecha veintids de junio del mismo ao, que declara fundada la demanda, con
lo dems que contiene; en los seguidos por don Carlos Alberto Urrunaga Daz
contra la Sucesin de Roberto Saldaa Pumayalla y otra sobre desalojo por
vencimiento de plazo. FUNDAMENTOS DEL RECURSO: Que, mediante
resolucin de fecha veintinueve de agosto del dos mil uno, obrante a fojas ocho
del cuadernillo formado ante esta Suprema Sala, se ha declarado procedente el
recurso de casacin por la causal contenida en el inciso tercero del artculo
trescientos ochentisis del Cdigo Procesal Civil [1], esto es, la contravencin
de las normas que garantizan el derecho a un debido proceso. Y
CONSIDERANDO: Primero: que, de la lectura del recurso materia de
pronunciamiento, se advierte que la causal de contravencin de las normas que
garantizan el derecho a un debido proceso, se sustenta bsicamente en el
hecho de que segn el recurrente en atencin a lo dispuesto por el artculo
quinientos ochentisis del Cdigo Procesal Civil, el desalojo solo corresponde
al propietario, y en el caso materia de autos el actor no es propietario absoluto,
sino ms bien co-propietario del bien sobre el que versa la presente
controversia, por tanto segn alega el recurrente el mismo no tiene derecho
a demandar el desalojo de la parte indeterminada que le corresponde del bien
comn objeto de arrendamiento. Segundo: que, como se puede advertir de los
propios trminos de este extremo del recurso de casacin, el cuestionamiento
de la actora no radica en el derecho de dominio que ostenta el actor sobre el
bien inmueble materia de litis, reconocindolo ms bien como copropietario,
dada su calidad de heredero junto a su padre y hermanas de su madre doa
Julia Luz Daz Castillo, fallecida el tres de agosto de mil novecientos
noventids, quien a su vez hered el referido inmueble de su padre y abuelo
del actor, don Pedro Pacfico Daz Castillo, persona esta ltima que cedi en
arrendamiento el predio en litis a favor de don Roberto Saldaa Pumayalla,

segn contrato privado del diez de diciembre de mil novecientos noventisis.

Tercero: que, en ese sentido, el cuestionamiento del recurrente orientado a
sustentar que el demandante no se encuentra facultado para demandar el
desalojo por cuanto no es propietario sino copropietario, carece de todo
fundamento legal, toda vez que el artculo novecientos setentinueve del Cdigo
Civil, claramente establece que cualquier copropietario [calidad reconocida al
actor por la propia recurrente) puede reivindicar el bien comn, as como
promover entre otras las acciones de desahucio, en tanto que conforme al
segundo prrafo del artculo sesenticinco del Cdigo Procesal Civil, la sociedad
conyugal y otros patrimonios autnomos [entre ellos la copropiedad) son
representados por cualquiera de sus partcipes, si son demandantes. Cuarto:
que, en el presente caso el demandante tiene la condicin de copropietario del
predio Fundo La Pampa, ubicado en el lugar denominado Puente de Piedra
de la Provincia de Cascas, en una extensin de una hectrea
aproximadamente, como consecuencia de la declaratoria de herederos de su
madre doa Julia Luz Daz Castillo, de fecha tres de octubre de mil novecientos
noventicuatro, de donde se tiene que su calidad de copropietario sobre el
referido bien es indiscutible y consecuentemente resulta procedente la
operacin de subsuncin lgica de los hechos al supuesto legal normativo que
emerge de una interpretacin sistemtica de las normas contenidas en el
artculo quinientos ochentisis y segundo prrafo del artculo sesenticinco,
ambos del Cdigo Procesal Civil, concordado con el artculo novecientos
setentinueve del Cdigo Civil.; por cuyas consideraciones: DECLARARON:
INFUNDADO el Recurso de Casacin interpuesto a fojas seiscientos
ochentids por don Jos Humberto Casana Jave, apoderado de la demandada
doa Anglica Camacho viuda de Saldaa, contra la resolucin de vista de
fojas seiscientos, setentiocho, su fecha siete de diciembre del ao dos mil; en
los seguidos por don Carlos Alberto Urrunaga Daz sobre Desalojo por
vencimiento del plazo; CONDENARON al recurrente al pago de una multa
equivalente a dos Unidades de Referencia Procesal, as pomo al pago de las
costas y costos originados de la tramitacin del presente proceso [2];
DISPUSIERON la publicacin de la presente resolucin en el Diario Oficial El
Peruano; y los devolvieron.
SS. VSQUEZ CORTEZ; ZUBIATE REINA; WALDE JUREGUI;
EGSQUIZA ROCA; NEIRA BRAVO.

LAS PRETENSIONES DERIVADAS DE TTULOS DISTINTOS - SON

ACUMULABLES COMO PRINCIPALES?

Cas. N 2478-2002 Lima

CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPBLICA
Demandante :
Julio Alemn Arias y otra
Demandado :
Concejo Distrital de Independencia

Asunto
:
Nulidad de acto jurdico
Fecha
:
3 de diciembre del 2002 (El Peruano, 28-02-2003)
El artculo 84 del Cdigo Procesal Civil no exige de manera estricta que el ttulo
del que derivan las pretensiones sea idntico para afirmar que existe
conexidad, sino que existan suficientes elementos comunes que hagan concluir
que existe vinculacin entre las pretensiones. .
CAS. N 2478-2002 - LIMA.
Lima, tres de diciembre del dos mil dos.- LA SALA CIVIL TRANSITORIA
DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPBLICA; vista la causa
dos mil cuatrocientos setentiocho-dos mil dos; con los acompaados; en
Audiencia Pblica el da de la fecha y producida la votacin con arreglo a Ley
emiten la siguiente sentencia: MATERIA DEL RECURSO: Se trata del recurso
de casacin interpuesto por Julio Alemn Arias, mediante escrito de fojas
novecientos sesentiuno, contra la resolucin emitida por la Sala Especializada
en lo Civil de la Corte Superior de Justicia del Cono Norte, de fojas novecientos
cuarentisiete su fecha diecisiete de abril del dos mil dos; que confirmando la
apelada declara la nulidad de todo lo actuado y la consiguiente conclusin del
proceso; FUNDAMENTOS DEL RECURSO: Que, la Sala mediante resolucin
de fecha dos de setiembre del dos mil dos, ha estimado declarar procedente el
recurso por la causal establecida en el inciso tercero del artculo trescientos
ochentisis del Cdigo Procesal Civil [1], describiendo los siguientes agravios:
a) la resolucin impugnada contraviene las normas que garantizan el derecho a
un debido proceso porque ha confirmado la resolucin apelada sin haberse
pronunciado sobre los puntos controvertidos descritos en su recurso de
apelacin; b) el juez ha sometido al recurrente a un procedimiento distinto al
previamente establecido, lo cual trasgrede principios y derechos de la funcin
jurisdiccional y de modo particular el previsto en el numeral tercero del artculo
ciento treintinueve de la Constitucin, por cuanto el Juez ha soslayado el
procedimiento previsto en el artculo cuatrocientos cuarentinueve del Cdigo
Procesal Civil, adoptando un procedimiento antojadizo para sustraerse de su
obligacin de brindar tutela jurisdiccional, primero al declararse incompetente,
por razn de la materia, en una causa de naturaleza civil, como se desprende
de la Resolucin cuarenticuatro, la misma que sera anulada por la Sala,
debido a que se habla fundamentado adecuadamente las razones para adoptar
esa decisin, c) la Sala confirma la apelada a pesar de que sta trasgrede
normas de orden pblico y por ello, de ineludible cumplimiento, corno la
establecida en el Artculo cincuenta inciso sexto del Cdigo adjetivo [2]; Seala
que la resolucin primigenia del a quo, por la que se declaraba la nulidad de
todo lo actuado, no respeta el principio de congruencia, contenido en la norma
antes aludida, dado que los argumentos de su resolucin no tienen el correlato
necesario que debe existir entre sta y la resolucin de vista, que ordenaba al
Juez la emisin de un nuevo fallo; d) el a quo ha emitido una nueva resolucin
de saneamiento anulando todo lo actuado y dando por concluido el proceso
sobre la base de argumentos distintos a los que dio en la resolucin
cuarenticuatro, por la cual intent un primer saneamiento, argumentando esta
vez, como fundamento la nulidad de lo actuado, ya no la incompetencia por
razn de materia, sino una indebida acumulacin de pretensiones, con el objeto

de sustraerse de su obligacin de brindarle tutela jurisdiccional efectiva, lo cual

atenta contra los fines del proceso y contra lo dispuesto por el artculo tercero
del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Civil [3]; e) Asimismo, se afecta su
derecho al debido proceso porque, en este momento no sabe si es vlido el
argumento de la incompetencia del juez, lo mismo que fue argumento de primer
orden para anular todo lo actuado, lo cual todava no ha sido aclarado;
asimismo, no se ha aclarado si existe una indebida acumulacin de
pretensiones; CONSIDERANDO: Primero.- Que, el Recurso de Casacin tiene
como fines esenciales la correcta aplicacin e interpretacin del derecho
objetivo y la unificacin de la jurisprudencia nacional de la Corte Suprema de
Justicia, conforme se seala en el artculo trescientos ochenticuatro del Cdigo
Procesal Civil; Segundo.- Que, a fojas setentiocho, Julio Alemn Arias y Desire
Fernndez de Alemn interponen demanda de nulidad de acto jurdico
dirigindola contra el Concejo Municipal de Independencia y otros y fijando
como sus pretensiones, acumulativas, las siguientes: a) la nulidad del acto
jurdico de transferencia de dominio, otorgado por el Ejecutor Coactivo
demandado segn Resolucin Coactiva del diecisis de abril de mil
novecientos noventiocho y del once de mayo de mil novecientos noventiocho a
favor de la codemandada Herni Contratistas Generales Sociedad Annima, por
no haberse observado la forma prescrita, bajo sancin de nulidad, derivado del
irregular proceso coactivo, seguido por la Municipalidad de Independencia; b) la
nulidad del acto jurdico de transferencia de dominio otorgado por la
codemandada Herni Contratistas Generales Sociedad Annima a favor de
Augusto Miyagusuku Miagui, por adolecer de simulacin absoluta y que est
contenido en la escritura pblica del siete de agosto de mil novecientos
noventiocho; c) la nulidad de la hipoteca otorgada por Augusto Miyagusuku a
favor de la Cooperativa de Ahorro y Crdito ABACO, contenida en la escritura
pblica del siete de agosto de mil novecientos noventiocho; d) Accesoriamente,
demanda la nulidad de los siguientes asientos registrales: d.1) del asiento
registral cuatro - C de la ficha treinta noventinueve noventiocho de los
Registros Pblicos, en el que corre inscrito el punto a); d.2) del asiento registral
cinco - C de la ficha treinta noventinueve noventiocho de los Registros
Pblicos, en el que corre inscrito el punto b); d.3) del asiento registral tres - C
de la ficha treinta noventinueve noventiocho de los Registros Pblicos, en el
que corre inscrito la hipoteca legal otorgada por Miyagusuku a favor de Herni
Contratistas Generales Sociedad Annima; d.4) del asiento registral cinco - D
de la ficha treinta noventinueve noventiocho de los Registros Pblicos, en el
que corre inscrito el punto c); Tercero.- Que, por resolucin cuarenticuatro, de
fojas seiscientos ochentisis, el Juzgado se declara, de oficio, incompetente
para conocer la presente causa, por razn de la materia y del grado. Sin
embargo, por Resolucin sin nmero, de fojas setecientos setenticuatro, la
Sala, al absolver el grado contra la resolucin antes aludida, resuelve
declararla nula, debido a que no se han fundamentado, adecuadamente, las
razones por las que se concluye que existe la incompetencia del juez; Cuarto.Que, a fojas ochocientos sesentinueve, en va de resolucin de saneamiento,
por Resolucin cincuentids, el Juez resuelva declarar la nulidad de todo lo
actuado y, por consiguiente, la conclusin del proceso, debido a que en este
proceso se ha presentado una indebida acumulacin de pretensiones,
atendiendo a que existen tres pretensiones principales o relaciones jurdicas
sustanciales, entre los actores y los demandados, proviniendo de otros tres

ttulos distintos; Quinto.- Que, la Sala, al absolver el grado de esta resolucin,

confirm la impugnada que antecede: Sexto.- Que, el inciso tercero del artculo
ciento treintinueve de la Constitucin vigente prescribe que es principio y
derecho de la funcin jurisdiccional: la observancia del debido proceso y la
tutela jurisdiccional Ninguna persona puede ser desviada de la jurisdiccin
predeterminada por la ley, ni sometida a procedimiento distinto de los
previamente establecidos, ni juzgada por rganos jurisdiccionales de excepcin
ni por comisiones especiales creadas al efecto, cualquiera sea su
denominacin; Stimo.- Que, el artculo ochentisiete del Cdigo Procesal Civil
prescribe que: la acumulacin objetiva originaria puede ser subordinada,
alternativa o accesoria. Es subordinada cuando la pretensin queda sujeta a la
eventualidad de que la propuesta como principal sea desestimada; es
alternativa cuando el demandado elige cul de las pretensiones va a cumplir y
es accesoria cuando habiendo varias pretensiones, al declararse fundada la
principal, se amparan tambin las dems. Asimismo, el artculo cuatrocientos
sesenticinco inciso segundo del Cdigo adjetivo seala que: tramitado el
proceso y atendiendo a las modificaciones previstas para cada va
procedimental, el Juez, de oficio y aun cuando el emplazado haya sido
declarado rebelde, expedir resolucin de saneamiento declarando: La
existencia de una relacin jurdica procesal vlida; o la nulidad y consiguiente
conclusin del proceso por invalidez insubsanable de la relacin, precisando
sus defectos; entre otras. Asimismo, subsanados los defectos, el Juez
declarar saneado el proceso por existir una relacin procesal vlida. En paso
contrario, lo declarar nulo y consiguientemente concluido, Octavo.- Que, se
deben analizar los vicios denunciados de acuerdo a los efectos que stos
produzcan dentro del proceso, a fin de emitir pronunciamiento respecto de
aquellos que tengan ms trascendencia para el desarrollo del proceso, Noveno.
Que, respecto al punto e) el recurrente indica que se ha afectado su derecho al
debido proceso porque no sabe si es vlido el argumento de la incompetencia
del juez, el mismo que sirvi de sustento, en una primera oportunidad, para
declarar nulo todo lo actuado; asimismo, no se ha aclarado si existe una
indebida acumulacin de pretensiones; Dcimo.- Que, de acuerdo al vicio
denunciado, y a las pretensiones objeto de este proceso, se desprende que el
argumento medular para la declaracin, en va de saneamiento, de la
incompatibilidad de pretensiones, se encuentra en el hecho jurdico de que los
distintos actos jurdicos, cuya nulidad se demanda, derivan de ttulos diferentes;
Undcimo.- Que, las tres pretensiones principales, como se ha sealado en el
considerando segundo, y de acuerdo con la demanda, se orientan a declarar la
nulidad del acto jurdico de transferencia dominial del ejecutor coactivo a la
empresa Herni Contratistas; as como los actos jurdicos de transmisin de la
propiedad que le siguieron y que fueron celebrados por Herni Contratistas
Sociedad Annima a favor de Augusto Miyagusuku Miagui y de ste a favor de
la Cooperativa de Ahorro y Crdito Abaco; Duodcimo.- Que, para determinar si
es que entre estas pretensiones existe conexidad es preciso partir de la
premisa de si el primer acto jurdico de transmisin dominial, que se deriva de
un proceso de ejecucin coactiva, en la que se le adjudic, a favor de la
empresa Herni Contratistas Sociedad Annima la propiedad del inmueble, al
constituirse como nico postor en el remate del bien, es susceptible de anlisis
por los magistrados de mrito; Dcimo Tercero.- Que, respecto al primer acto
jurdico impugnado, de acuerdo con el artculo ciento veintids del Decreto Ley

diecisiete mil trescientos cincuenticinco-Ley de Ejecucin Coactiva, que: Solo

despus de concluido el Procedimiento, el ejecutado podr interponer recurso
de apelacin ante la Corte Superior dentro de un plazo de veinte [20) das
hbiles de notificada la resolucin que pone fin al Procedimiento. Al resolver, la
Corte Superior examinar nicamente si se ha cumplido el Procedimiento de
Cobranza Coactiva conforme a ley, sin que pueda entrar al anlisis del fondo
del asunto o de la procedencia de la cobranza; Dcimo Cuarto.- Que, la norma
antes aludida es aplicable al caso de autos, por razn de temporalidad, debido
a que la transferencia del bien se efectu antes de que la referida norma pierda
vigencia [4]; Dcimo Quinto.- Que, de la norma antes aludida, se puede
concluir que la revisin judicial del procedimiento coactivo tiene por objeto el
solo anlisis de los elementos formales, lo que no deja duda que la revisin de
los elementos sustantivos de la transmisin dominial derivado de un proceso
coactivo se deben efectuar va accin, a travs de la demanda de nulidad de
acto jurdico; Dcimo Sexto.- Que, la conexidad, en trminos procesales, de
acuerdo con el artculo ochenticuatro del Cdigo Procesal Civil, se da cuando
se presentan elementos comunes entre distintas pretensiones o, por lo menos,
elementos afines en ellas; Dcimo Stimo.- Que, atendiendo a esta
circunstancia, del anlisis de las pretensiones que constituyen la demanda, se
desprende que entre la pretensin principal, constituida por la transmisin
dominial derivada del proceso de ejecucin coactiva a favor de Herni
Contratistas Sociedad Annima, como se ha sealado en el considerando
dcimo primero y las dems pretensiones, existe conexidad puesto que estas
ltimas son la consecuencia jurdica de la primera; Dcimo Octavo.- Que, por
ende, la norma procesal no existe, de manera estricta, que el ttulo del que
derivan las pretensiones sea idntico para afirmar que exista conexidad, sino
de que existan suficientes elementos comunes, como en el caso de autos, que
hayan concluir que existe vinculacin entre las pretensiones [5]; Dcimo
Noveno.- Que, en consecuencia, los magistrados de mrito han afectado el
derecho al debido proceso de las partes, al considerar que entre las
pretensiones del actor no existe conexidad, sin haber emitido un
pronunciamiento de fondo que resuelva el conflicto intersubjetivo de intereses y
restablezca la paz social, conforme lo norma el numeral tres del Ttulo
Preliminar del Cdigo Procesal Civil. Por 1as razones expuestas y de acuerdo
con el apartado tercero inciso segundo del artculo trescientos noventisis del
acotado: declararon FUNDADO el Recurso de Casacin de fojas novecientos
sesentiuno; NULA la resolucin de vista, de fojas novecientos cuarentisiete, su
fecha diecisiete de abril del dos mil dos; INSUBSISTENTE la apelada de fojas
ochocientos sesentinueve, del diez de diciembre del dos mil uno;
ORDENARON que el Juez de la causa contine el proceso, segn su estado y,
oportunamente, resuelva el conflicto intersubjetivo de intereses surgidos entre
las partes; DISPUSIERON la publicacin de la presente resolucin en el Diario
Oficial El Peruano; en los seguidos por Julio Alemn Arias y otra con Concejo
Distrital de Independencia y otros; sobre Nulidad de Acto Jurdico; y los
devolvieron.
SS. ECHEVARRA ADRIANZN; LAZARTE
VARGAS; SANTOS PEA; QUINTANILLA QUISPE.

HUACO;

INFANTES

DERECHO PENAL
SI SE RETIRAN LOS SERVICIOS HIGINICOS DE- UN BAO
COMPARTIDO POR DOS OFICINAS - SE TURBA LA POSESIN?
LA COMERCIALIZACIN DE MATERIAS PRIMAS PARA ELABORACIN DE
DROGAS - INHABILITA CONDENA POR TRFICO ILCITO DE DROGAS

SI SE RETIRAN LOS SERVICIOS HIGINICOS DE- UN BAO COMPARTIDO

POR DOS OFICINAS - SE TURBA LA POSESIN?

Exp. N 2236-2000
CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE LIMA
Procesado :
Emiliano Coronado Herrera
Agraviado :
Richard Daniel Paredes Vsquez
Asunto
:
Usupacin
Fecha
:
12 de setiembre del 2000
A la imputacin de que el procesado retir los servicios higinicos de un bao
ubicado al costado de la oficina que era compartida con otros arrendatarios,
turbando de esa forma la posesin, se tiene que durante la inspeccin policial
no se constat el uso de los medios comisivos del delito denunciado,
resultando evidente que entre las partes existe un contrato de arrendamiento.
Exp. N 2236-2000
Lima, doce de setiembre del ao dos mil.
AUTOS Y VISTOS: Interviniendo como Vocal ponente la doctora Aguilar
Vela; de conformidad con lo dictaminado por la seora Fiscal Superior a fojas

setenticinco, y ATENDIENDO: Primero.- A que, se incrimina al denunciado

Emilio Coronado Herrera que el da cinco de julio de mil novecientos
noventinueve, ante la falta del pago de arriendos por parte del denunciante del
inmueble ubicado en la oficina B nmero mil trescientos ochentitrs A del jirn
Chota-Lima, retir los servicios higinicos de un bao ubicado al costado de la
oficina que era compartida con otros arrendatarios, turbando la posesin que
aqul vena ejerciendo; Segundo.- A que, durante la constatacin policial de
fojas nueve no se constat el uso de los medios comisivos del delito
denunciado, expresando solamente el dicho del denunciante, resultando
evidente que entre las partes existe un contrato de arrendamiento, lo que no es
discutible en va penal; fundamentos por los cuales CONFIRMARON el auto
apelado de fojas setentiuno, su fecha siete de marzo del dos mil, que declara
NO HA LUGAR a abrir instruccin contra Emiliano Coronado Herrera por delito
contra el Patrimonio Usurpacin [1], en agravio de Richard Daniel Paredes
Vsquez, notificndose y lo devolvieron.
SS. BARANDIARN DEMPWOLF; RIVERA VSQUEZ; AGUILAR VELA.

LA COMERCIALIZACIN DE MATERIAS PRIMAS PARA ELABORACIN DE

DROGAS - INHABILITA CONDENA POR TRFICO ILCITO DE DROGAS

R.N. N 3913-2001
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPBLICA
Procesado :
Simn Cirilo Quispe Mamani
Agraviado :
El Estado
Asunto
:
Trfico ilcito de drogas
Fecha
:
5 de febrero del 2002
Se inhabilita al condenado por el trmino de cinco aos para que no pueda
ejercer el comercio de materias primas o insumos utilizados para la elaboracin
de drogas txicas o sustancias psicotrpicas.
Exp. N 3913-2001 - MADRE DE DIOS
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA - SALA PENAL TRANSITORIA Lima, cinco de febrero del ao dos mil dos.
VISTOS; de conformidad con lo dictaminado por el seor Fiscal
Supremo; y CONSIDERANDO adems: Primero.- Que la comisin del delito y
la responsabilidad penal de SIMN CIRILO QUISPE MAMANI se encuentra
acreditada en la secuela del proceso, no solamente por las sindicaciones
realizadas por JORGE JUSTO CCOSI en sus declaraciones de fojas
trescientos sesentiocho ante la Polica, y ante el Colegiado a fojas mil

setecientos veinte, que incriminan al recurrente, sino con las dems pruebas
que lo corroboran, pues tal sindicacin es congruente con las actas de
diligencias de registro de terreno y comiso de fojas trescientos ochentisiete y
trescientos ochentiocho respectivamente, en las que intervino el hermano del
recurrente FELICIANO QUISPE MAMANI, en el fundo San Bartolom, donde
se encontraron insumos y efectos propios para la elaboracin de drogas,
actuaciones judiciales que restan credibilidad a las aseveraciones vertidas por
aqul, en las que niega ser productor de pasta bsica de cocana y afirma que
los pozos encontrados estaban destinados a la crianza de peces; estando el
extremo condenatorio arreglado a Ley; segundo.- que, sin embargo, debe
modificarse la misma en cuanto fija la pena de sesenta das-multa, la cual debe
ser de ciento ochenta das-multa en atencin a lo dispuesto en el artculo
doscientos noventisis del Cdigo Penal [1]; tercero.- que, asimismo, deben
corregirse las imprecisiones, en el extremo que lo inhabilita de acuerdo a los
incisos primero, segundo y cuarto del artculo treintisis del Cdigo Penal [2],
ya que el primero se encuentra previsto para privar de la funcin, cargo o
comisin que ejerca el condenado, aunque provenga de eleccin popular,
resultando impertinente al caso; y en cuanto al segundo y tercer incisos, no se
ha precisado el tiempo de inhabilitacin ni especificado la incapacidad de
ejercicio; cuarto.- Por ltimo, se ha elevado en consulta en forma indebida el
extremo que absuelve al asado ADRIN COHAQUIRA APAZA, por cuanto la
norma que as lo exiga se encuentra derogada; por estas consideraciones,
declararon: NO HABER NULIDAD en la sentencia de fojas dos mil doscientos
treintisis sea fecha veintisiete de agosto del dos mil uno; que CONDENA a
SIMN CIRILO QUISPE MAMANI como autor del delito Contra la Salud
Pblica Trfico Ilcito de Drogas, en perjuicio del Estado; a DIEZ AOS de
pena privativa de la libertad, que con descuento de la carcelera que viene
sufriendo desde el veintiuno de febrero de mil novecientos noventiocho vencer
el veinte de febrero del ao dos mil ocho; fija en cinco mil nuevos soles la
reparacin civil a favor del Estado; y ABSUELVE al acusado ADRIN
COHAQUIRA APAZA, por la comisin del delito de Trfico Ilcito de Drogas en
agravio del Estado, disponiendo el archivo del proceso a su favor, previa
anulacin de los antecedentes policiales y judiciales originados nicamente con
relacin al delito mencionado; disponiendo su inmediata excarcelacin;
declararon HABER NULIDAD en el extremo que impone al condenado el pago
de sesenta das-multa; e inhabilita conforme a los incisos primero, segundo y
cuarto del artculo treintisis del Cdigo Penal; REFORMNDOLA en estos
extremos le IMPUSIERON el pago de ciento ochenta das-multa; e
INHABILITACIN por el trmino de cinco aos, conforme a los inciso segundo
y cuarto del artculo treintisis y artculo treintiocho del Cdigo Penal;
incapacitndolo para ejercer el comercio de materias primas o insumos
utilizados para la elaboracin de drogas txicas, estupefacientes o sustancias
psicotrpicas [3]; declararon NO HABER NULIDAD en lo dems que contiene;
y los devolvieron.
SS. CBALA ROSSAND; ESCARZA ESCARZA; HUAMAN LLAMAS;
ZEGARRA CHVEZ; VIDAL MORALES.

DERECHO PROCESAL PENAL

SUPLANTACIN DEL PROCESADO ACARREA LA NULIDAD DE LA
ACUSACIN FISCAL - ORDENAN QUE SE CAPTURE E IDENTIFIQUE AL
SUPLANTADOR
LA CITACIN DE OFICIO DE TESTIGOS POR LA SALA PENAL - ES
PROCEDENTE?

SUPLANTACIN DEL PROCESADO ACARREA LA NULIDAD DE LA

ACUSACIN FISCAL - ORDENAN QUE SE CAPTURE E IDENTIFIQUE AL
SUPLANTADOR

Exp. N 3517-2001
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPBLICA
Procesado :
Halex Vigil Llacsahuanca
Agraviado :
El Estado
Asunto
:
Trfico ilcito de drogas
Fecha
:
04 de febrero del 2002
No existen elementos de juicios suficientes que permitan acreditar la
participacin del encausado en los delitos imputados, toda vez que sea
debidamente probado que fue suplantado en su identidad, o adems acarrea la
nulidad de la acusacin fiscal, por cuanto el verdadero autor de los hechos
imputados se encuentra prfugo, no habiendo sido identificado, requirindose
una ampliacin de la instruccin a fin de que se identifique debidamente y se
capture al suplantador no identificado.
Exp. N 3517-2001 - CAJAMARMA

CORTE SUPREMA DE JUSTICIA - SALA PENAL TRANSITORIA

Lima, cuatro de febrero del dos mil dos.
VISTOS; de conformidad en parte con el dictamen del seor Fiscal
Supremo y CONSIDERANDO: Primero.- que de la prueba actuada en el
proceso se aprecia a fojas doscientos treinticinco que con fecha siete de
octubre del ao mil novecientos noventiuno se da cuenta de la fuga del
procesado EBERTH POMA LUDEA, producida el primero de octubre del
mismo ao, disponindose su recaptura, la misma que se efecta el treintiuno
de mayo del ao dos mil uno, conforme al documento de fojas doscientos
treinticinco, mediante el cual se pone a disposicin del juez de la causa al
citado justiciable, ordenndose su internamiento en la crcel pblica, por
encontrarse con mandato de detencin y da cuenta a la Sala Penal para su
juzgamiento, por encontrarse con RESERVA, del mismo; Segundo.- Que en el
juicio oral, el acusado niega haber sido capturado con anterioridad, as como
tener relacin con los hechos que se le imputan indicando que no conoce a su
co-inculpado HALEX VIGIL LLACSAHUANCA, incoando paralelamente a este
proceso una solicitud de declaracin de homonimia, que es desestimada por
cuanto el Registro Nacional de Identificacin y Estado Civil- RENIEC- informa
que no existen dos personas que tengan el nombre del procesado; por lo que el
Colegiado dispuso la realizacin de las pericias dactiloscpicas pertinentes, a
efectos de descartar una eventual suplantacin, Tercero.- Que, sin embargo, el
colegiado no ha valorado en su conjunto las pruebas que existen en autos para
determinar si el procesado es el mismo que rindi su instructiva en este
proceso y que posteriormente se dio a la fuga, limitndose a ver en forma
fragmentada los medios de prueba pertinentes, como las pericias de
grafotecnia de fojas cuarentinueve que obran en el proceso de homonimia y las
que obran en autos a fojas trescientos treintisiete, las cuales resultan
categricas en cuanto a la procedencia de puos y papilar dactilares de las
muestras sometidas a su anlisis, que indican que provienen de distintas
personas; lo que adems se ve reforzado con el anlisis comparativo de las
diligencias en que estuvo presente EBERTH POMA LUDEA y la persona que
rindi su declaracin a nivel policial y judicial, resaltndose que en su
declaracin policial de fojas trescientos diecinueve, la polica haya consignado
su estatura como de un metro cincuentinueve, mientras que la boleta de fojas
veintisis arroja que su estatura es de un metro sesenticinco, lo que evidencia
una vez ms que se trata de dos personas distintas; que, adems, se aprecia
que todas las declaraciones dadas por el suplantador del nombre del acusado,
resultan evidentemente contradictorias y mendaces, como la falta de
correspondencia entre la edad que informa en la instructiva de fojas trescientos
diecinueve donde afirma tener veintisis aos y haber nacido el veinticinco de
octubre del ao mil novecientos sesentisiete, por lo que su edad a dicha fecha
sera de veintitrs aos; Cuarto.- que en consecuencia, no existen elementos
de juicio suficientes que permitan acreditar la participacin del encausado en
los delitos imputados, toda vez que se encuentra debidamente probado que fue
suplantado en su identidad, lo que adems acarrea la nulidad de la acusacin
fiscal, por cuanto el verdadero autor de los hechos imputados se encuentra
prfugo, no habiendo sido identificado, requirindose de una ampliacin de la

instruccin a fin que se identifique debidamente y se capture al suplantador no

identificado; por estas consideraciones declararon NULA la sentencia [1]
recurrida de fojas trescientos treintids, su fecha veintinueve de agosto del dos
mil uno; e INSUBSISTENTE la acusacin fiscal de fojas ciento sesentisiete su
fecha treintiuno de diciembre del ao mil novecientos noventiuno, en el extremo
que se acusa a EBERTH POMA LUDEA como autor del delito de trfico Ilcito
de Drogas, en agravio del Estado; ORDENARON ampliar la instruccin por el
trmino de treinta das a fin que se identifique debidamente y se capture al
suplantador no identificado, debiendo realizarse las diligencias del caso;
ORDENARON la inmediata libertad de EBERTH POMA LUDEA, la misma
que se llevar a cabo siempre y cuando no exista orden o mandato de
detencin alguno emanado de autoridad judicial competente: DISPUSIERON la
anulacin de los antecedentes policiales y judiciales, que se hubieran
generado, con arreglo al Decreto Ley veinte mil quinientos setentinueve;
MANDARON archivar definitivamente el proceso respecto a esta persona;
comunicndose con tal fin a la Sala Penal de la Corte Superior de Justicia de
Cajamarca para los fines consiguientes; DISPUSIERON la remisin de copia
certificada de lo actuado al Ministerio Pblico, a fin que proceda de acuerdo a
sus atribuciones, en los seguidos contra Halex Vigil Llacsahuanca y otro por
delito de Trfico Ilcito de Drogas en agravio del Estado; y los devolvieron.
SS. CABALA ROSSAND; ESCARZA ESCARZA; HUAMN LLAMAS;
ZEGARRA CHVEZ; VIDAL MORALES.

LA CITACIN DE OFICIO DE TESTIGOS POR LA SALA PENAL - ES

PROCEDENTE?

R.N. N 1760-2001 Lima

CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPBLICA
Inculpado
:
Lori Helene Berenson Meja
Agraviado :
El Estado
Asunto
:
Terrorismo
Fecha
:
1 de junio del 2001
El impulso oficial en el juicio oral, concretamente, la citacin de testigos por la
Sala, est previsto en la Ley Procesal Penal, interpretada sistemtica y
teleolgicamente como parte de las atribuciones del Tribunal en concordancia
con los fines generales del proceso previstos en el artculo 72, y en atencin a
ello, se faculta discrecionalmente a la Sala a considerar incluso la citacin de
testigos ofrecidos fuera del plazo previsto por el artculo 232 del Cdigo de
Procedimientos Penales o sin las formalidades exigidas por el artculo 238 del
anotado.
R.N. N 1760-2001 LIMA

SALA PENAL
Lima, primero de junio del dos mil uno.
VISTOS; de conformidad con el dictamen del seor fiscal; por sus
fundamentos declararon NO HABER NULIDAD en el auto recurrido de fojas
seiscientos noventa, su fecha cuatro de mayo del dos mil uno, que declara
inadmisible la recusacin interpuesta por Jos Luis Sandoval Quesada,
abogado de la acusada Loli Helene Berenson Meja, contra el vocal Marcos
Ibazeta Marino, presidente y director de Debates de la Sala Nacional de
Terrorismo, de Organizaciones Delictivas y Bandas; en el incidente derivado de
la instruccin que se le sigue a la citada acusada, por el delito de terrorismo en
agravio del Estado; con lo dems que contiene; y los devolvieron.
SS. BACIGALUPO HURTADO; GONZALES LPEZ; LOZA ZEA; LECAROS
CORNEJO; SANTOS PEA.
Corte Superior de Justicia de LimaC.S. N 1760-2001 - Dictamen N
1648-2001-MP-2FSP
SEOR PRESIDENTE DE LA SALA PENAL DE LA CORTE SUPREMA
DE LA REPBLICA:
Viene a esta Fiscala Suprema el presente Incidente a mrito del
Recurso de Nulidad interpuesto a fojas 712, contra la Resolucin de la Sala
copiada a fojas 690, que por Mayora declara Inadmisible la Recusacin
formulada por el abogado defensor de la acusada Lori Helene Berenson Meja
en el proceso que se le sigue por el delito de Terrorismo en agravio del Estado.
Los actos del proceso ostentan una orientacin o una finalidad
especfica, se encuentran pautados por reglas predeterminadas por ley y su
cumplimiento y observacin es imponible no solo al rgano de Justicia sino
tambin a todos los sujetos intervinientes con derecho de accin, es decir con
poder y legitimidad para accionar. Dichas reglas son de conocimiento pblico
previo al acto de juzgamiento, a las cuales se someten los justiciables y sus
representantes as como el rgano oficial. Para el caso, la ley prev las
causales y el tiempo para oponerse a la intervencin del juzgador, con el objeto
de establecer lmites precisos a la oponibilidad a la intervencin oficial de los
Jueces y el plazo para recursarlos a fin de darles estabilidad y continuidad a los
juicios una vez iniciados. En el caso presente dicho plazo es de tres das antes
del fijado para el inicio de la audiencia y era de conocimiento del abogado
defensor en el perodo previo a la audiencia de instalacin, al no haber
manifestado su oposicin a la intervencin de uno de los juzgadores, una vez
revelada la identidad de stos por principio de personalidad de los jueces,
dicho plazo caduc indefectiblemente, tal como lo prev el artculo 40 del
Cdigo de Procedimientos Penales [1]. Se aduce que la causal es
sobreviniente a los actos previos a la iniciacin de la audiencia, situacin no
prevista taxativamente en la Ley Procesal Penal, y mxime si los fundamentos

que se invocan en el escrito de recusacin son preexistentes al juicio como

seala la propia defensa en el acta de fs. 566 y son a los que se refiere
cronolgicamente, la transcripcin de los videos foliados de fs. 587 a 689. Por
otro lado el impulso oficial en el juicio oral, concretamente la citacin de
testigos por la Sala, est prevista en la Ley Procesal Penal, interpretada
sistemtica y teleolgicamente como parte de las atribuciones del Tribunal en
concordancia con los fines generales del proceso, previstos en el artculo 72
[2], es decir la bsqueda de la verdad como presupuesto de la Justicia y en
atencin a ello es que se faculta discrecionalmente a la Sala a considerar
incluso la citacin de testigos ofrecidos fuera del plazo previsto por el artculo
232 del C.P.P. [3] o sin las formalidades exigidas por el artculo 238 [4] del
anotado, en atencin a los principios de libertad de prueba y de necesidad de
prueba que informa el ordenamiento procesal penal; de donde, al citar
oficialmente a testigos, no se atenta contra el debido proceso sino que
contrariamente se respetan sus componentes sustanciales, al sujetarse los
actos procesales de actuacin y apreciacin de prueba en el principio de
averiguacin oficial de la verdad [5].
Siendo as habindose cuestionado la imparcialidad del Juez fuera del plazo,
es decir extemporneamente, se propone a la Sala de su Presidencia declare
NO HABER NULIDAD en la Resolucin copiada a fs. 690 su fecha 4 de mayo
del 2001 que declara Inadmisible la recusacin formulada por la defensa contra
el Vocal Superior Marcos Ibazeta Marino en el proceso seguido contra Lori
Helene Berenson Meja por delito de terrorismo en agravio del Estado.
LIMA, 30 DE MAYO DE 2001
DR. AMRICO R. LOZANO PONCIANO, FISCAL SUPREMO DE LA
SEGUNDA. FISCALA SUPREMA EN LO PENAL.

DERECHO ADMINISTRATIVO
LOS PERMISOS OTORGADOS INDEBIDAMENTE POR LA AUTORIDAD
GENERAN RESPONSABILIDAD EN EL ADMINISTRADO?
EL TITULAR DE UNA EMPRESA INDIVIDUAL DE RESPONSABILIDAD
LIMITADA REQUIERE ACREDITAR LA REPRESENTACIN DE SU
EMPRESA POR CARTA PODER SIMPLE?
SI EL ADJUDICATARIO ALEGA QUE NO EST OBLIGADO A PRESENTAR
EL CERTIFICADO DE INHABILITACIN - LA ENTIDAD PUEDE EXIMIRSE
DE EMPLAZARLO POR SEGUNDA VEZ PARA LA FIRMA DEL CONTRATO?
LA INHABILITACIN DEL CONTRATISTA - IMPIDE LA SUSCRIPCIN DE
UNA ADDENDA SOBRE EL CONTRATO EN EJECUCIN?

LOS PERMISOS OTORGADOS INDEBIDAMENTE POR LA AUTORIDAD

GENERAN RESPONSABILIDAD EN EL ADMINISTRADO?

Cas. N 677-2000 Lima

CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPBLICA
Demandante :
Compaa Obregn & Alva Sociedad de Responsabilidad
Limitada
Demandado :
Ministerio de Transportes, Comunicaciones, Vivienda y
Construccin
Asunto
:
Impugnacin de Resolucin Administrativa
Fecha
:
22 de marzo del 2002 (El Peruano, 30-4-2003)
Si bien es cierto los permisos para circular emitidos por la Direccin de
Circulacin Terrestre de Huancavelica no fueron otorgados en la forma de
concesin exigida por el Reglamento de Servicio Pblico de Transporte
Interprovincial de Pasajeros por Carretera en mnibus, tambin lo es que ello
no es imputable al administrado por cuanto constituye hecho atribuible a la
autoridad administrativa, no siendo factible atribuir responsabilidad a una
persona por acto de la propia autoridad, en aplicacin del principio general de
responsabilidad, segn el cual no hay infraccin por cuanto el evento se
produjo por causa imputable a hecho determinante de tercero.
CAS. N 677-2000 LIMA.
DICTAMEN N 1866-2001-MP-FN-FSCA.- Expediente N 0677-2000.Sala Constitucional y Social de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica.Casacin. Lima.- Seor Presidente: Viene a este Despacho el recurso de
Casacin interpuesto por Hugo Heriberto Soza Mesta, Procurador Pblico a
cargo de los Asuntos Judiciales del Ministerio de Transportes, Comunicaciones,
Vivienda y Construccin, a fojas 184 a 187, contra la Resolucin de fecha 10
de febrero de 2000 [fs.173-176), emitida por la Sala Corporativa Transitoria
Especializada en Materia Contencioso Administrativa de la Corte Superior de
Justicia de Lima, que confirmando la apelada de fojas 129-132, declara

Fundada la demanda de Nulidad de Resolucin, interpuesta por don Teodosio

Obregn Espeza, en representacin de la Compaa Obregn & Alba SRL,
contra el Ministerio de Transportes, Comunicaciones, Vivienda y Construccin.
Por resolucin de fojas 13, del cuaderno acompaado, la Sala Suprema admite
a trmite el Recurso de Casacin, por la causal prevista en el numeral 1 del
artculo 386 del Cdigo Procesal Civil, esto es, por la Aplicacin Indebida de
una norma de derecho material, esto es, del inciso b) del artculo 5 del Decreto
Supremo N 008-96-MTC, manifestando que la norma denunciada ha sido
indebidamente aplicada por la Sala Superior al considerar que la actora no ha
incurrido en la falta prevista en dicho artculo. Que, la norma cuya aplicacin
indebida se denuncia, mandaba a la autoridad administrativa a imponer multa
de 5 UIT, a los concesionarios que incumplieran con las obligaciones
contenidas en el Decreto Supremo N 005-95-MTC, norma esta que dispona
en el artculo 27 que las concesionarias estn obligadas a: a) prestar el
servicio cumpliendo con lo establecido en la resolucin de concesin, en las
disposiciones que dicta la autoridad competente y en las disposiciones legales
y reglamentarias correspondientes, as como en su inciso g) publicar
nicamente servicios autorizados; que, mediante recurso de casacin no
corresponde a esta instancia pronunciarse respecto al fondo del proceso, ni
respecto a la probanza de los hechos materia de discusin, mas s, respecto a
la correcta aplicacin e interpretacin del derecho objetivo aplicado; que, en el
caso de autos, la sentencia casada, afirma que la empresa demandante no ha
incurrido en la comisin de infraccin de la norma denunciada, sin embargo, en
su stimo considerando afirma que la misma demandante no contaba con una
resolucin de concesin de la ruta en discusin; por lo que, siendo dicha norma
de carcter imperativo, estando a lo expresado por la Sala en su stimo
considerando, se habra producido una indebida aplicacin de la norma; por
tanto debe declararse Fundado el presente recurso de Casacin. En
consecuencia, este Despacho es de la opinin que se declare FUNDADO el
recurso de casacin. Lima, 5 de septiembre de 2001.- Firma del doctor Julio
Nicanor de la Fuente S. Fiscal Supremo (P) en lo Contencioso Administrativo.
Lima, veintids de marzo del dos mil dos.- LA SALA DE DERECHO
CONSTITUCIONAL Y SOCIAL DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA
REPBLICA: VISTOS; en audiencia pblica llevada a cabo en la fecha,
integrada por los seores vocales Vsquez Cortez, Mendoza Ramrez, Zubiate
Reina, Walde Juregui, y Gazzolo Villata; luego de verificada la votacin con
arreglo a ley, emite la siguiente sentencia: RECURSO DE CASACIN:
Interpuesto a fojas ciento ochenticuatro por el Procurador Pblico a cargo de
los asuntos judiciales del Ministerio de Transportes, Comunicaciones, Vivienda
y Construccin, contra la sentencia de vista de fojas ciento setentitrs, su fecha
diez de febrero del ao dos mil, expedida por la Sala Especializada en lo
Contencioso Administrativa de la Corte Superior de Justicia de Lima, que
confirmando la apelada de fojas ciento veintinueve, su fecha primero de junio
de mil novecientos noventinueve, declara Fundada la demanda de fojas
veinticuatro interpuesta por la Compaa Obregn & Alva Sociedad de
Responsabilidad Limitada, en consecuencia NULA la Resolucin Vice
Ministerial Nmero trescientos cincuenticuatro-noventiocho-MTC/quince.cero
dos de fecha catorce de agosto de mil novecientos noventiocho; e integrando la
apelada declara NULA la Resolucin Directoral Nmero cuatrocientos

setentinueve - noventiocho - MTC / quince. dieciocho de fecha veintitrs de

marzo de mil novecientos noventiocho; en los seguidos con el Ministerio de
Transportes, Comunicaciones, Vivienda y Construccin. FUNDAMENTOS DEL
RECURSO: Esta Sala mediante resolucin de fecha veintiocho de mayo del
dos mil uno ha estimado procedente el recurso de casacin por la causal
prevista en el inciso primero del artculo trescientos ochentisis del Cdigo
Procesal Civil [1], al haberse denunciado la aplicacin indebida de la norma de
derecho material contenida en el inciso b) del artculo quinto del Decreto
Supremo Nmero cero ocho-noventisis-MTC [2], porque la Sala de mrito ha
considerado que la actora Compaa Obregn & Alva Sociedad de
Responsabilidad Limitada no ha incurrido en la falta grave que tipifica la
acotada norma. CONSIDERANDO: Primero: Que, el artculo trescientos
ochenticuatro del Cdigo Procesal Civil establece que son fines de la casacin
la correcta aplicacin e interpretacin del derecho objetivo y la unificacin de la
jurisprudencia nacional resultando de ello que la casacin no constituye una
tercera instancia que aprecia prueba, sino un recurso extraordinario que versa
sobre cuestiones de derecho en la cual la Corte Suprema que acta como
Corte de Casacin debe tomar como base cierta la conclusin fctica
establecida por la sentencia de mrito, circunscribindose su facultad a analizar
si se ha incurrido en la aplicacin indebida, la interpretacin errnea o la
inaplicacin de una norma de derecho material; cuando se trate de una causal
por error in iudicando. Segundo: Que, en el caso de autos la Resolucin
Directoral
Nmero
cuatrocientos
setentinueve-noventiochoMTC/quince.dieciocho, de fecha veintitrs de marzo de mil novecientos
noventiocho, que es materia de demanda contencioso administrativa, le impone
la sancin de multa a la Compaa actora Obregn y Alva Sociedad de
Responsabilidad limitada, entre otras razones por realizar Servicio Pblico de
Transporte Interprovincial de Pasajeros en la ruta Lircay-Huancayo y viceversa,
al seis de noviembre de mil novecientos noventisiete, sin tener concesin y
porque considera que las autorizaciones provisionales de permiso de
circulacin expedidas por la Direccin Subregional de Circulacin Terrestre de
Huancavelica son irregulares por cuanto el Reglamento del Servicio Pblico de
Transporte Interprovincial de Pasajeros por Carretera en mnibus, aprobado
por Decreto Supremo Nmero cero cinco-noventicinco-MTC [3], no faculta a
expedir esta clase de autorizaciones por la seguridad del pblico usuario;
siendo este extremo lo que se ha debatido en la instancia administrativa segn
se advierte del contenido de la acotada Resolucin Directoral materia de
demanda contencioso administrativa. Tercero: Que, al respecto, las instancias
de mrito han establecido como conclusin fctica, que si bien a la fecha en
que se formul la denuncia la Empresa accionante Transportes Obregn y Alva
Sociedad de Responsabilidad Limitada, no contaba con una Resolucin de
concesin de la ruta Izcuchaca-Julcamarca y viceversa con escala comercial
en Huancavelica-Lircay, sin embargo s tena Permisos para Circular en dicha
ruta para sus vehculos de placa de rodaje Nmeros U0-cho mil doscientos
setentids y U0-tres mil ochocientos cinco, otorgados por la Direccin de
Circulacin Terrestre de Huancavelica desde el diecisiete de octubre de mil
novecientos noventisiete, conforme obra de fojas setenta a setentids repetidos
de fojas noventiocho a ciento tres. Cuarto: Que, debe tenerse presente que si
bien es cierto que los permisos para circular emitidos por la Direccin de
Circulacin Terrestre de Huancavelica no fueron otorgados en la forma de

concesin exigida por el Decreto Supremo Nmero cero cinco-noventicincoMTC, tambin lo es que ello no le es imputable al administrado por cuanto ello
constituye hecho atribuible a la autoridad administrativa; no siendo factible
atribuir responsabilidad a una persona natural o jurdica por acto de la propia
autoridad aludida en aplicacin del principio general de responsabilidad en
virtud del cual no hay infraccin por cuanto el evento se produjo por causa
imputable a hecho determinante de tercero; no existiendo en este caso relacin
de causalidad para atribuir responsabilidad a la empresa administrada [4].
Quinto: Que, siendo as, no se configuraba la infraccin prevista en el artculo
setenticuatro inciso a) del Decreto supremo nmero cero cinco-noventicincoMTC concordante con el artculo quinto inciso b) del Decreto Supremo Nmero
cero cero ocho- noventisis-MTC, Reglamento de Infracciones y Sanciones de
Servicio Pblico de Transporte Interprovincial de Pasajeros por Carretera en
mnibus; por lo que siendo as las sentencias de mrito que amparan la
demanda contencioso administrativa interpuesta contra las resoluciones
administrativas que imponen la multa a la empresa administrada, han sido
expedidas con arreglo a ley. Sexto: Que, en consecuencia, no existe aplicacin
indebida por interpretacin errnea conforme denunci el Procurador Pblico,
del artculo quinto, inciso b) del Decreto Supremo nmero cero cero ochonoventisis-MTC, por cuanto esta norma ha sido debidamente aplicada a la
conclusin de hecho establecida por las instancias de mrito; por tales razones,
con lo expuesto en el Dictamen Fiscal y, en aplicacin de lo que prescribe el
primer prrafo del artculo trescientos noventisiete del Cdigo Procesal Civil:
DECLARARON: INFUNDADO el recurso de casacin interpuesto a fojas ciento
ochenticuatro por el Procurador Pblico a cargo de los asuntos judiciales del
Ministerio de Transportes, Comunicaciones, Vivienda y Construccin, contra la
sentencia de vista de fojas ciento setentitrs, su fecha diez de febrero del ao
dos mil; CONDENARON a la entidad demandada al pago de la multa de una
Unidad de Referencia Procesal; ORDENARON la publicacin del texto de la
presente resolucin en el Diario Oficial El Peruano; en los seguidos por
Compaa Obregn & Alva Sociedad de Responsabilidad Limitada, con el
Ministerio de Transportes, Comunicaciones, Vivienda y Construccin, sobre
Impugnacin de Resolucin Administrativa; y los devolvieron.
SS.VSQUEZ CORTEZ; MENDOZA RAMREZ; ZUBIATE REINA;
WALDE JUREGUI; GAZZOLO VILLATA.

EL TITULAR DE UNA EMPRESA INDIVIDUAL DE RESPONSABILIDAD

LIMITADA REQUIERE ACREDITAR LA REPRESENTACIN DE SU
EMPRESA POR CARTA PODER SIMPLE?

Res. N 046/2002 TC-S1

TRIBUNAL DE CONTRATACIONES Y ADQUISICIONES DEL ESTADO
Recurrente :
J. & R. International E.I.R.L

Convocante :
Ministerio de Defensa - Fuerza Area del Per
Materia
:
Inadmisibilidad de propuestas
Fecha
:
24 de enero del 2002
El artculo 58 del Reglamento de la Ley de Contrataciones y Adquisiciones del
Estado es claro al sealar que las personas jurdicas concurren al acto de
presentacin de propuestas por medio de su representante legal (como ocurri
en el caso de autos) o mediante apoderado acreditado por carta poder simple,
dispositivo que obliga, necesariamente, a que todos los asistentes a los actos
pblicos formales constitutivos de los procesos de seleccin, acrediten o
demuestren, al momento de ser llamados para entregar sus respectivas
propuestas, y con los documentos probatorios pertinentes, la representacin de
la persona jurdica en cuyo nombre actan.
Resolucin N 046-2002-TC-S1
Tribunal de Contrataciones y Adquisiciones del Estado
Lima, 24 ENE. 2002
Visto en sesin de la Primera Sala Mixta del Tribunal de Contrataciones
y Adquisiciones del Estado, de 23.01.2002, el Expediente N 738/2001.TC,
referente al Recurso de Revisin interpuesto por la empresa J. & R.
INTERNATIONAL E.I.R.L. contra la negativa del Comit Especial de recibir su
propuesta presentada en la Adjudicacin Directa Pblica N 002-2001-COEFA,
realizada por el Ministerio de Defensa - Fuerza Area del Per, para la
adquisicin de repuestos para la reparacin de quince (15) conjuntos de frenos
aplicables a los aviones DC-862F; realizados los informes orales en la
Audiencia Pblica de 17.01.2002, y atendiendo a los siguientes:
ANTECEDENTES
El 07.12.2001, el Comit Especial, luego de verificar cules empresas se
encontraban presentes, hizo llamar en orden a sus respectivos representantes
a fin de que stos entregasen sus credenciales y propuestas, siendo que el
representante de la empresa J. & R. International E.I.R.L. (en lo sucesivo J. &
R.), no present el documento que lo deba acreditar como representante legal
ni constancia de tal representacin, por lo que el citado Comit no admiti los
sobres conteniendo su propuesta.
Luego de llamar a todas las empresas presentes, el indicado
representante, quien se haba ausentado momentos antes, present ante dicho
Comit la carta que lo acreditaba como representante para el proceso de
seleccin, ante lo cual el citado Comit dispuso que los sobres de la acotada
empresa quedaran en custodia hasta que sta presente su apelacin.
El 07.12.2001, la empresa J. & R. interpuso Recurso de Apelacin contra
la pretendida inadmisibilidad de los sobres que contienen su propuesta,
atribuyndola a una equivocada interpretacin del Reglamento de la Ley de
Contrataciones y Adquisiciones del Estado, aprobado por D.S. N

013.2001.PCM (en lo sucesivo, el Reglamento). Luego de resear las

incidencias del acto pblico, seala que ante la exigencia del Comit Especial,
y antes de la apertura de propuestas, hizo entrega de sus sobres con una carta
que el propio titular redact en su calidad de representante legal de la empresa.
Agrega que, conforme al artculo 58 del Reglamento [1], y siendo su
representada una empresa individual de responsabilidad limitada, no le era
exigible que designara un representante con carta poder, al haber asistido su
titular personalmente.
Indica, finalmente, que en la hiptesis negada de que le fuera exigible la
indicada carta poder, era de aplicacin lo establecido en el artculo 59, literal d)
[2] del Reglamento, esto es el otorgamiento de un plazo a fin de subsanar la
supuesta omisin.
En acto pblico realizado el 10.12.2001, el Comit Especial, basado en
lo dispuesto en el artculo 167, inciso 2 del Reglamento [3], dispuso suspender
el proceso de seleccin hasta que el Recurso de Apelacin antes glosado sea
resuelto.
El 21.12.2001, la empresa J. & R. interpuso Recurso de Revisin contra
la denegatoria ficta recada sobre su Recurso de Apelacin, reiterando en lo
esencial lo expresado en este ltimo, y solicitando que este Tribunal disponga
la apertura de su sobre 1 (propuesta tcnica), se le permita continuar
participando en el proceso de seleccin y, consecuentemente, se proceda a
abrir oportunamente su sobre 2 (propuesta econmica).
FUNDAMENTACIN
Conforme se advierte del acto pblico realizado el 07.12.2001, el titular y
representante legal de la empresa J. & R. se identific, efectivamente, con su
documento nacional de identidad (DNI), no obstante, en el momento en que fue
requerido a fin de que acreditara su representacin no present documento
alguno, razn por la cual el Comit Especial no acept la entrega de los sobres
conteniendo su propuesta.
El artculo 58 del Reglamento es claro al sealar que las personas
jurdicas concurren al acto de presentacin de propuestas por medio de su
representante legal (como ocurri en el caso de autos) o mediante apoderado
acreditado por carta poder simple, dispositivo que obliga, necesariamente, a
que todos los asistentes a los actos pblicos formales constitutivos de los
procesos de seleccin acrediten o demuestren, al momento de ser llamados
para entregar sus respectivas propuestas, y con los documentos probatorios
pertinentes, la representacin de la persona jurdica en cuyo nombre actan [4].
Por su parte, contrariamente a lo argumentado por la empresa
impugnante, no resulta de aplicacin al caso de autos, lo establecido en el
artculo 59, literal a) del Reglamento, pues el plazo de subsanacin a que se
refiere dicho dispositivo est referido exclusivamente a los documentos que

conforman la propuesta tcnica, vale decir que se trata de una facultad

posterior a la obligacin que compromete a todos los asistentes a los actos
pblicos de acreditar su representacin, conforme ya se ha expresado.
Por consiguiente, estando acreditado que la actuacin del Comit
Especial se encuentra arreglada a ley, y conforme a las facultades conferidas
en los artculos 53, 59 y 61 del Texto nico Ordenado de la Ley de
Contrataciones y Adquisiciones del Estado, aprobado por D.S. N
012.2001.PCM, el artculo 180 de su Reglamento aprobado por D.S. N
013.2001. PCM, analizados los antecedentes y luego de agotado el
correspondiente debate;
LA SALA RESUELVE:
Declarar infundado el Recurso de Revisin interpuesto por la empresa J.
& R. International E.I.R.L., debiendo el Comit Especial continuar con el
desarrollo de la Adjudicacin Directa Pblica N 002-2001-COEFA, y otorgar la
Buena Pro al postor que corresponda, de conformidad a las consideraciones
expresadas en la presente resolucin.
Ejecutar la garanta presentada por la indicada empresa adjunta a su Recurso
de Revisin, con arreglo a lo previsto en el artculo 180, literal e) del D.S. N
013.2001.PCM.
Devolver a la Entidad los antecedentes administrativos remitidos, a fin que d
cumplimiento a la presente resolucin.
REGSTRESE, COMUNQUESE Y PUBLQUESE.
SS. DELGADO POZO; RODRGUEZ ARDILES; CABIESES LPEZ.

SI EL ADJUDICATARIO ALEGA QUE NO EST OBLIGADO A PRESENTAR EL

CERTIFICADO DE INHABILITACIN - LA ENTIDAD PUEDE EXIMIRSE DE
EMPLAZARLO POR SEGUNDA VEZ PARA LA FIRMA DEL CONTRATO?

Res. N 013-2002-TC-S1
TRIBUNAL DE CONTRATACIONES Y ADQUISICIONES DEL ESTADO
Entidad
:
Municipalidad Provincial de Purus
Postor
:
Fernando Rafael Lean
Materia
:
Aplicacin de sancin
Fecha
:
10 de enero del 2002
Resulta claro que aun cuando el postor manifest errneamente no estar
obligado a presentar la constancia de no estar inhabilitado para contratar con el
Estado, la entidad debi emplazarlo en la forma arreglada a ley.

Resolucin N 013-2002-TC-S1
Tribunal de Contrataciones y Adquisiciones del Estado
Lima, 10 ENE. 2002
Visto, en sesin de la Segunda Sala Mixta del Tribunal de
Contrataciones y Adquisiciones del Estado de fecha 07.01.2002, el Expediente
N 431/2001.TC sobre la solicitud de aplicacin de sancin presentada por la
Municipalidad Provincial de Purus contra el ingeniero Fernando Rafael Lean
por presunta omisin de suscripcin de contrato; y atendiendo a los siguientes:
ANTECEDENTES:
Mediante Oficio N 056-2001-MPP-OA-OEP de fecha 25 de julio de
2001, la Municipalidad Provincial de Purus, en adelante La Entidad, se dirigi a
CONSUCODE manifestando que, luego de efectuada la convocatoria a la
Adjudicacin Directa Selectiva N 003-2001-MPP para la contratacin de
servicios de consultora, se otorg la Buena Pro al Ing. Fernando Rafael Lean,
en adelante El Postor, quien, de acuerdo con las Bases del proceso de
seleccin, deba elaborar los expedientes tcnicos para la construccin de dos
aulas en la Comunidad Nativa de Nuevo San Martn, para la construccin de la
red elctrica e instalaciones domiciliarias en la Comunidad Nativa de Conta y
para la construccin de la red elctrica e instalaciones domiciliarias de la
Comunidad Nativa de Cashuera.
Seala la Entidad que al comunicarse al Postor su condicin de
adjudicatario de la Buena Pro, ste manifest no estar obligado a presentar la
constancia de no estar inhabilitado para contratar con el Estado y, habiendo
transcurrido los plazos legales para que se suscriba el contrato, se dej sin
efecto la Buena Pro otorgada, adjudicndosela a quien ocup el segundo lugar
en la calificacin respectiva.
Mediante Resolucin de fecha 16 de agosto de 2001, el Tribunal de
Contrataciones y Adquisiciones del Estado abri procedimiento administrativo
sancionador en contra del Postor por presunta negativa injustificada de
suscribir el contrato con la Entidad, emplazndolo para la presentacin de sus
descargos.
El da 01 de setiembre de 2001, el Postor present sus descargos
manifestando, entre otros, lo siguiente: 1) Ante el requerimiento de la Entidad
de que, previamente a la suscripcin del contrato, presente la constancia de no
estar inhabilitado para contratar con el Estado, manifest que dicho documento
no era exigible de acuerdo con las normas de la materia, por lo que debera
procederse a la suscripcin del respectivo contrato; 2) La primera citacin para
la suscripcin del contrato fue entregada a una vecina del postor, quien le
entreg con demora; 3) La segunda citacin de la Entidad nunca le fue
entregada al Postor; 4) La Entidad, en lugar de esperar el plazo legal, comunic
al Postor la prdida de la Buena Pro; 5) Su afirmacin de que la constancia de
no estar inhabilitado para contratar con el Estado no era exigible, fue un error

basado en una norma derogada a la fecha de sucedidos los hechos; y, 6) En

ningn momento se ha negado a suscribir el contrato con la Entidad, pues, de
otro lado, ello le ha perjudicado al haber perdido una oportunidad de trabajo.
Mediante Resolucin de 13 de Octubre de 2001, el Tribunal de
Contrataciones y Adquisiciones del Estado, solicit a la Entidad que remita,
para mejor resolver, la copia autenticada de las notificaciones cursadas al
Postor para la suscripcin del contrato, lo cual fue cumplido el da 26 de
octubre de 2001.
FUNDAMENTACIN:
El acto de adjudicacin de la Buena Pro del proceso de seleccin
materia de autos se efectu el da 12 de mayo de 2001, fecha en la que estaba
en vigencia el Reglamento de la Ley de Contrataciones y Adquisiciones del
Estado, aprobado por Decreto Supremo N 013-2001-PCM, norma que
establece que, una vez consentida la Buena Pro, la Entidad debe citar al
Postor, sealando una fecha, dentro del plazo sealado en las Bases, la cual
deber ser establecida en no menos de cinco das ni ms de 10 das siguientes
a la fecha en que haya quedado consentido el otorgamiento de la Buena Pro.
En caso de que el contrato no se suscribiera en la primera fecha sealada por
la Entidad, sta debe fijar una nueva fecha, la cual no podr exceder de los
cinco das siguientes a la fecha sealada originalmente para la suscripcin del
contrato.
La Entidad, a requerimiento del Tribunal de Contrataciones y
Adquisiciones del Estado, ha remitido la copia de un nico documento cursado
al Postor mediante el cual se le cit para la firma del contrato. Dicho documento
es la Carta N 038-2001-MPP-ALC-DM-DIU que, entre otros, comunica al
Postor haber obtenido la Buena Pro, le requiere la presentacin de la
constancia de no estar inhabilitado para contratar con el Estado y, finalmente,
seala que En concordancia con el artculo 118 del reglamento, y una vez
consentida la Buena Pro, su representada tiene un plazo de 10 das hbiles a
partir de la fecha para suscribir el contrato, el mismo que vence el lunes 28 de
mayo del 2001 (SIC).
Como se aprecia, la comunicacin glosada carece del sealamiento de
una fecha especfica en que deba suscribirse el contrato, tal como lo exige el
artculo 118, inciso 2 del vigente Reglamento [1]. En efecto, la norma citada
utiliza las expresiones sealando una fecha, cuyo sentido es claro, por lo que
no es vlido que la Entidad haya sealado nicamente un plazo [2].
De otro lado, de acuerdo con la documentacin remitida, la Entidad
incumpli con citar al Postor a una segunda fecha para la suscripcin del
contrato, conforme lo prescribe el artculo 118, inciso 3 del Reglamento vigente
[3], pues luego de cursada la Carta N 038-2001-MPP-ALC-DM-DIU remiti la
Carta N 057-2001- MPP-ALC-DM-DIU mediante la cual comunic al Postor
que se haba producido la prdida de la Buena Pro. Resulta claro que aun
cuando el Postor manifest errneamente no estar obligado a presentar el

certificado de no estar habilitado para contratar con el Estado, la Entidad debi

emplazarlo en la forma arreglada a Ley [4].
Como se advierte, al haber procedido la Entidad en forma apartada de
las formalidades legales, no se ha producido una negativa injustificada para
suscribir el contrato por parte del Postor, requisito fctico sin el cual no es
posible sancionarlo, atenindonos al tenor del inciso b) del artculo 205 del
Reglamento de la Ley de Contrataciones y Adquisiciones del Estado [5],
aprobado por Decreto Supremo N 013-2001-PCM [6].
Por estos fundamentos, con la intervencin del vocal Dr. Ricardo
Rodrguez Ardiles, en ausencia por vacaciones del Presidente de la Sala, Dr.
Csar Ochoa Cardich, segn lo dispuesto por la Resolucin N 213-2001CONSUCODE/PRE, y en ejercicio de las atribuciones que el Texto nico
Ordenado de la Ley N 26850 y su Reglamento le confiere al Tribunal de
Contrataciones y Adquisiciones del Estado.
LA SALA RESUELVE:
Eximir de sancin al Sr. Ing. Fernando Rafael Lean, por los fundamentos
expuestos en el presente informe.
Devolver los antecedentes a la Entidad.
REGSTRESE, COMUNQUESE Y ARCHVESE.
SS.
RODRGUEZ ARDILES
WENDORFF RODRGUEZ
BERAMENDI GALDS

LA INHABILITACIN DEL CONTRATISTA - IMPIDE LA SUSCRIPCIN DE

UNA ADDENDA SOBRE EL CONTRATO EN EJECUCIN?

Res. N 1009/2002 TC-S1

TRIBUNAL DE CONTRATACIONES Y ADQUISICIONES DEL ESTADO
Entidad
:
Superintendencia Nacional de Bienes Nacionales
Postor
:
Vicmer S.A.C.
Materia
:
Aplicacin de sancin
Fecha
:
12 de diciembre del 2002
La addenda de un contrato constituye una ampliacin o incorporacin a la
obligacin principal, por lo cual podrn celebrarse aun cuando el contratista
haya devenido en inhabilitado con posterioridad a la celebracin del contrato.

Tribunal de Contrataciones y Adquisiciones del Estado

Resolucin N 1009/2002.TC-S1
Lima, 12.DIC.2002
VISTO, en sesin de la Primera Sala Mixta del Tribunal de
Contrataciones y Adquisiciones del Estado de fecha 29.11.02, el Expediente N
202.2002.TC, referente a la imposicin de sancin a VICMER S.A.C., conforme
a lo sealado en el Reglamento de la Ley de Contrataciones y Adquisiciones
del Estado, aprobado por Decreto Supremo N 013-2001-PCM, respecto a la
Adjudicacin Directa Pblica N 001-2000/SNN-OGA-DABAS para la
contratacin de servicios de vigilancia, convocada por la Superintendencia
Nacional de Bienes Nacionales.
ANTECEDENTES:
Como consecuencia de la Adjudicacin Directa con Publicacin N 0012000/SNN-OGA-DABAS, para la contratacin del servicio de vigilancia de la
Superintendencia Nacional de Bienes Nacionales, en adelante la Entidad, se
otorg la Buena Pro a la firma Vicmer S.A.C., suscribindose el respectivo
contrato el 29 de enero de 2001. Conforme a los trminos contractuales
estipulados, se previ una vigencia contada entre el 1 de febrero de 2001 y el
31 de enero de 2002, establecindose una retribucin mensual de S/. 9 781,64
(S/. 117 379,68 por todo el perodo del contrato).
Con fecha 31 de agosto de 2001, se suscribi una Clusula Adicional,
por la que se modifica el monto de la retribucin mensual pactada a S/. 13
911,64, al incorporarse dos agentes de seguridad y un chofer, no previstos
originalmente, respecto a los cuales el contrato culminara el 31 de diciembre
de 2001. Ello implicaba un monto adicional de S/.4,130.00 mensuales.
Mediante addenda suscrita con fecha 1 de febrero de 2002, las partes
acordaron prorrogar el contrato por un perodo de dos meses y medio,
irrogando un monto adicional de S/.34 779,10. En este caso, el pago mensual
se mantendra en el monto previamente ampliado de S/.13,911.64.
Posteriormente, mediante Resolucin N 013-2002/SBN-GG de fecha 07
de febrero de 2002, la Entidad declar nula dicha addenda, al considerar que la
misma estaba referida a una nueva contratacin al haber fenecido el contrato
anterior, afirmndose que habra sido celebrada de conformidad con el artculo
141 del vigente Reglamento de la Ley de Contrataciones y Adquisiciones del
Estado [1], siendo que a su fecha de celebracin la firma Vicmer S.A.C. se
hallaba inhabilitada para contratar con el Estado.
Por Oficio N 1129-2002/SBN-GA, remitido con fecha 22 de febrero de
los corrientes, la Entidad comunica al CONSUCODE respecto a la nulidad a la
que se hace referencia en el acpite anterior. Habindose remitido los actuados
a este Tribunal, mediante resolucin de fecha 8 de marzo de 2002 se dispuso
el inicio del procedimiento administrativo sancionador, requirindose a la

Entidad para que remita la informacin complementaria del caso, lo que fue
efectuado con fecha 26 de marzo de 2002, mediante Oficio N 1845-2002/SBNGA.
Mediante escrito presentado con fecha 03 de abril y subsanado el 04 de
abril de 2002, Vicmer S.A.C. presenta sus descargos, en los que manifiesta
que la addenda suscrita careca de validez, teniendo en cuenta que conforme a
sus nuevos estatutos, aprobados en el mes de abril de 2001, para tales efectos
deba contarse en forma conjunta de la firma tanto de su Gerente General
como de su Presidente del Directorio, hecho que no ocurre en autos, siendo
que la firma del primero de los nombrados habra sido consignada como cargo
de recepcin para ser revisado por su departamento legal.
Entre el 16 y el 30 de abril de 2002, las partes presentan diversos
escritos orientados a reiterar los fundamentos de su posicin y/o a contestar lo
expuesto por la parte contraria.
FUNDAMENTACIN:
El prrafo final del artculo 52 del Texto nico Ordenado de la Ley de
Contrataciones y Adquisiciones del Estado establece que Las sanciones que
se establecen no constituyen impedimento para que el contratista cumpla con
sus obligaciones; por lo tanto, deber proseguir con la ejecucin de los
contratos que tuviera suscritos hasta la liquidacin final de los mismos. En tal
sentido, si durante la ejecucin de un contrato, una firma deviene en
inhabilitada para contratar con el Estado, deber continuar con la obligacin
preasumida, hasta que sta haya concluido de forma definitiva [2].
En cuanto a la addenda de un contrato, cabe sealar que sta no se
constituye como una nueva obligacin, sino como una ampliacin o
incorporacin a la obligacin principal, dentro de los lmites establecidos en las
normas de contrataciones y adquisiciones del Estado.
Conforme a ello, podrn ser celebradas aun en los casos en los cuales
el contratista haya devenido en inhabilitado con posterioridad a la celebracin
del contrato.
Distinto es el caso de las contrataciones adicionales, que si bien pueden
estar vinculadas a un contrato, son independientes y diferenciadas de ste, tal
como lo establece el artculo 141 del Reglamento de la Ley de Contrataciones
y Adquisiciones del Estado. En este sentido, constituyen contrataciones libres
de un nuevo proceso de seleccin, pero siempre dentro de los lmites previstos
en las normas de la materia.
Al respecto, debe tenerse en cuenta que el documento suscrito en papel
membretado de la Entidad con fecha 01 de febrero de 2002, es decir sin
solucin de continuidad respecto al contrato que vinculaba a ambas partes,
tena como denominacin Addenda al Contrato de Locacin de Servicios,
establecindose en la clusula segunda que Por el presente, las partes

acuerdan prorrogar la vigencia del contrato antes mencionado hasta por un

perodo de dos meses y medio (2.5), contados a partir del 1 de febrero del ao
2002, de conformidad con lo establecido en el artculo 141 del Reglamento de
la Ley de Contrataciones y Adquisiciones del Estado. (Los subrayados son
nuestros).
Asimismo, la clusula tercera de dicho documento se refiere al ()
plazo de vigencia de la presente prrroga del contrato, mientras que a su vez,
la clusula cuarta establece que Las partes suscribientes ratifican en todos sus
extremos los dems trminos y condiciones del contrato principal, al que se
hace referencia en la clusula primera, integrndose al mismo la presente
addenda.
Si bien en el texto materia de controversia se puede apreciar la
existencia de discordancia en cuanto a los trminos empleados (al haberse
citado al artculo 141 del Reglamento de la Ley de Contrataciones y
Adquisiciones del Estado), cabe inferir que el objeto del documento de fecha 01
de febrero de 2002 no era el de suscribir un nuevo contrato, sino el de
prorrogar o extender mediante addenda la vigencia del documento original, tal
como expresamente lo contempla, no pudiendo oponerse una interpretacin
distinta a la literalmente contemplada, mxime si dicha segunda interpretacin
involucrara una situacin contraria a derecho.
En este aspecto, la Entidad no puede oponer su propio error en la
calificacin y/o definicin de un documento, para atribuir responsabilidad
susceptible de inhabilitacin temporal para contratar con el Estado a su
contraparte contractual, sin perjuicio de las acciones internas que estime
pertinente adoptar.
De conformidad con las facultades conferidas por el Texto nico
Ordenado de la Ley de Contrataciones y Adquisiciones del Estado, aprobado
por Decreto Supremo N 012-2001-PCM, y su Reglamento aprobado por
Decreto Supremo N 013-2001-PCM, analizados los antecedentes y luego de
agotado el correspondiente debate [3].
LA SALA RESUELVE:
Declarar no ha lugar la aplicacin de sancin a la empresa Vicmer
S.A.C. Vigilancia, Control, Resguardo, Mantenimiento y Servicios Sociedad
Annima.
Devolver los antecedentes a la Entidad, para el ejercicio de las acciones que
estime pertinentes.
REGSTRESE, COMUNQUESE Y PUBLQUESE.
SS.
DELGADO POZO
BERAMENDI GALDS
MARTNEZ ZAMORA

DERECHO TRIBUTARIO
LAS CABINAS TELEFNICAS - ESTN AFECTADAS A TASA POR EL USO
DE LA VA PUBLICA?
SI EXISTE UN PROCESO DE AMPARO SOBRE DETERMINADO TRIBUTO PUEDE LA SUNAT REQUERIR EL PAGO?

LAS CABINAS TELEFNICAS - ESTN AFECTADAS A TASA POR EL USO

DE LA VA PUBLICA?

RTF N 05964-5-2002
TRIBUNAL FISCAL
Interesado :
Telefnica del Per
Asunto
:
Derecho por uso de la va pblica
Procedencia :
Chincha
Fecha
:
16 de octubre de 2002
Si bien el artculo 18 del Texto nico Ordenado de la Ley de
Telecomunicaciones dispone que la prestacin de los servicios portadores o de
teleservicios de carcter pblico, tiene implcita la facultad de ocupar o utilizar
los bienes de dominio pblico, ello no conlleva que dicha ocupacin sea
gratuita, puesto que no existe norma que la exonere del derecho por ocupacin
de la va pblica.

EXPEDIENTE N : 3602-01
TRIBUNAL FISCAL - N 05964-5-2002
INTERESADO
:
TELEFNICA DEL PER S.A.A.
ASUNTO
:
Derecho por uso de la va pblica
PROCEDENCIA
:
Chincha
FECHA
:
Lima, 16 de octubre de 2002
VISTA la apelacin interpuesta por TELEFNICA DEL PER S.A.A.
contra la Resolucin 535-2001-A/MPCH emitida con fecha 9 de julio de 2001
por la Municipalidad Provincial de Chincha que declar infundada la
reclamacin interpuesta contra las Resoluciones de Determinacin Ns. 0062001-UFT/DR/MPCH y 007-2001-UFT/DR/MPCH emitidas por concepto de
derechos por uso de la va pblica correspondientes a los aos 2000 y 2001.
CONSIDERANDO:
Que la recurrente sostiene lo siguiente:
1. La municipalidad no ha cumplido con acreditar que ha realizado la
fiscalizacin de las cabinas telefnicas instaladas, que la ley del Congreso le
permita el cobro del derecho, ni la contraprestacin que ha realizado a su favor
que sustente la creacin del tributo.
2. No puede negarse la gratuidad de la ocupacin de los bienes de
dominio pblico en el sector telecomunicaciones, cuando el propio Estado en
los contratos de concesin no ha incluido dentro de los pagos que se derivan
del otorgamiento de la concesin y de la prestacin de los servicios
concedidos, el pago de los derechos acotados. Inclusive, el artculo 18 de la
Ley de Telecomunicaciones establece que la prestacin de los servicios finales,
cuando stos sean de carcter pblico, lleva implcita la facultad de ocupar o
utilizar los bienes de dominio pblico, por lo que lo contrario constituira una
barrera ilegal que impedira el acceso al mercado de cualquier empresa que
obtenga la correspondiente concesin del Estado para prestar servicios
pblicos de telecomunicaciones.
3. Gravar con un tributo adicional la prestacin de los servicios
portadores o teleservicios, sobre la base de una interpretacin de la
Administracin, transgrede el principio de legalidad consagrado en el artculo
74 de la Constitucin Poltica y en el inciso a) de la Norma IV del Ttulo
Preliminar del Cdigo Tributario, que seala que solo por ley o por decreto
legislativo en caso de delegacin de facultades se puede crear, modificar y
suprimir tributos. En efecto, la municipalidad al amparo de un supuesto vaco
normativo interpreta que el servicio pblico de telecomunicaciones s est
afecto al tributo denominado uso de la va pblica por cabinas telefnicas.
4. En el supuesto negado que se permitiera el cobro de los derechos por
ocupacin de la va pblica en los portadores, cuando stos sean de carcter

pblico, se estara introduciendo incorrectamente en el sector

telecomunicaciones una variable econmica relacionada con el costo del
espacio pblico, la que dependera del mayor o menor valor de uso del terreno
en cada localidad.
Que la Administracin seala:
1. Si bien la Ley de Telecomunicaciones y el contrato de concesin
establecen que la prestacin de servicios portadores, cuando stos son de
carcter pblico, lleva implcita la facultad de utilizar bienes de dominio pblico,
ello no quiere decir que dicha ocupacin tenga carcter gratuito, pues no existe
norma que establezca una exoneracin o inafectacin de las tasas por
utilizacin de bienes de dominio pblico.
2. El fundamento legal que sustenta el cuestionado cobro tributario es el
inciso b) del artculo 68 del Decreto Legislativo N 776, que faculta a las
municipalidades a cobrar tasas por el aprovechamiento de bienes pblicos. En
consecuencia corresponde a la reclamante acreditar que se encuentra en un
supuesto de exoneracin o inafectacin, lo que no ha ocurrido.
3. Tras que en las normas que regulan los servicios pblicos de
electricidad y de saneamiento se ha previsto de manera expresa el uso gratuito
de bienes pblicos, segn lo dispuesto por el artculo 109 de la Ley de
Concesiones Elctricas [1] y el artculo 43 de la Ley de Fomento y Desarrollo
del Sector Saneamiento [2], en las normas que regulan el servicio pblico no se
prev tal situacin.
Que de lo actuado se tiene:
Es objeto de controversia determinar si resulta arreglado a ley el cobro
exigido por la Municipalidad Provincial de Chincha a la recurrente, por concepto
de derechos por uso de la va pblica por cabinas telefnicas ubicadas en su
jurisdiccin.
Al respecto, de acuerdo con lo dispuesto por el segundo prrafo del
artculo 74 de la Constitucin Poltica del Per, los gobiernos locales pueden
crear, modificar y suprimir contribuciones y tasas, o exonerar de stas, dentro
de su jurisdiccin y con los lmites que seala la ley.
Por su parte la Norma IV del Ttulo Preliminar del Cdigo Tributario cuyo
Texto nico Ordenado fue aprobado por Decreto Supremo N 135-99-EF,
establece que los gobiernos locales mediante ordenanza pueden crear,
modificar y suprimir sus contribuciones, arbitrios, derechos y licencias o
exonerar de ellos, dentro de su jurisdiccin y con los lmites que seala la ley.
De las normas citadas surge que las municipalidades tienen la potestad
de crear tasas, entre ellas los derechos, dentro de su jurisdiccin (potestad
tributaria), utilizando para tal efecto como instrumento, la ordenanza, sin que
sea necesario para el ejercicio de dicha facultad, una ley autoritativa del
Congreso.

Con relacin a la facultad del cobro de derechos por concepto de

utilizacin de la va pblica por parte de las municipalidades, cabe sealar lo
siguiente:
De acuerdo con el inciso 13 del artculo 65 de la Ley N 23853 - Ley
Orgnica de Municipalidades [3], entre las funciones especficas de las
municipalidades se encuentra la de procurar, conservar y administrar, en su
caso, los bienes de dominio pblico, como caminos, puentes, plazas, avenidas,
paseos, jardines, edificios pblicos y otros anlogos, con excepcin de los que
corresponden al Estado conforme a ley.
Por su parte la Norma II del Ttulo Preliminar del Cdigo Tributario,
establece que los derechos son las tasas que se pagan por la prestacin de un
servicio administrativo pblico o el uso o aprovechamiento de bienes pblicos.
Asimismo el inciso b) del artculo 68 del Decreto Legislativo N 776,
establece que las municipalidades podrn imponer derechos por la tramitacin
de procedimientos administrativos o por el aprovechamiento particular de
bienes de propiedad de la Municipalidad.
Con relacin a lo dispuesto por esta ltima norma, este Tribunal en su
Resolucin N 05434-5-2002 de 18 de setiembre de 2002 publicada en el diario
oficial El Peruano el 15 de octubre del mismo ao, con el carcter de
jurisprudencia de observancia obligatoria, ha precisado que por la naturaleza
de los tributos denominados tasas, dentro de los que se encuentran los
derechos, los bienes a que hace referencia no son los de dominio privado sino
los de domino pblico.
En este sentido, las municipalidades como rganos administradores de
los bienes de dominio pblico ubicados en su jurisdiccin y en ejercicio de su
potestad tributaria, se encuentran facultadas por ley, para imponer el cobro de
derechos cuando son cedidos en uso a terceros para su aprovechamiento
particular, de manera que la imposicin del derecho por utilizacin de la va
pblica por las cabinas telefnicas de propiedad de la recurrente para la
prestacin de sus servicios de telecomunicaciones ejercitada a travs de la
Ordenanza N 017-99/MPCH, no transgrede el principio de legalidad.
Con relacin a la gratuidad de la ocupacin de los bienes de dominio
pblico en el sector de telecomunicaciones sostenida por la recurrente en su
recurso de apelacin, debe indicarse que este Tribunal en su Resolucin 75-42000 del 2 de febrero de 2000, seal que si bien el artculo 18 del Texto nico
Ordenado de la Ley de Telecomunicaciones dispone que la prestacin de los
servicios portadores o de teleservicios de carcter pblico, tiene implcita la
facultad de ocupar o utilizar los bienes de dominio pblico, ello no conlleva que
dicha ocupacin sea gratuita, puesto que no existe norma que la exonere del
derecho por ocupacin de va pblica [4].
A mayor abundamiento debe indicarse que el Tribunal de Defensa de la
Competencia y de la Propiedad Intelectual en concordancia con lo establecido

por este Tribunal, ha sealado en su Resolucin N 0016-1998/TDC-INDECOPI

del 16 de enero de 1998, que ni la ley ni el contrato de concesin que mantiene
Telefnica del Per S.A., la exoneran del pago por ocupacin de la va pblica.
Respecto de lo sealado por la recurrente en el sentido que por va
interpretativa la municipalidad da creacin al tributo materia de autos, debe
indicarse que dicha afirmacin carece de fundamento, ya que de conformidad
con lo explicado en prrafos anteriores, la exigibilidad de derechos por
concepto de uso o aprovechamiento de vas pblicas se encuentra prevista por
la ley.
Con las vocales Chau Quispe, Olano Silva y Zegarra Mulanovich, e
interviniendo como ponente la vocal Chau Quispe.
RESUELVE:
CONFIRMAR la Resolucin 535-2001-A/MPCH del 9 de julio de 2001.
REGSTRESE, COMUNQUESE Y REMTASE A LA MUNICIPALIDAD
PROVINCIAL DE CHINCHA, PARA SUS EFECTOS.

SI EXISTE UN PROCESO DE AMPARO SOBRE DETERMINADO TRIBUTO PUEDE LA SUNAT REQUERIR EL PAGO?

RTF N 05746-5-2002
TRIBUNAL FISCAL
Interesado :
Royal Entertainment S.A.C.
Asunto
:
Impuesto a los juegos de casino
Procedencia :
Lima
Fecha
:
2 de octubre de 2002
El ejercicio de actos tendientes al cobro de una obligacin originada en una
norma cuya validez se cuestiona en un proceso de amparo, no equivale a un
avocamiento de una causa pendiente ante el rgano jurisdiccional, ya que tales
actos no implican un pronunciamiento sobre la constitucionalidad o
inconstitucionalidad de la norma.
Interesado
Asunto
PROCEDENCIA
FECHA

:
:

ROYAL ENTERTAINMENT S.A.C.

:
Impuesto a los Juegos de Casino
Lima
:
2 de octubre de 2002

El ejercicio de actos tendientes al cobro de una obligacin originada en

una norma cuya validez se cuestiona en un proceso de amparo, no equivale a

un avocamiento de una causa pendiente ante el rgano jurisdiccional, ya que

tales actos no implican un pronunciamiento sobre la constitucionalidad o
inconstitucionalidad de la norma. Por el contrario, ellos constituyen una simple
aplicacin del mandato emanado de una norma que la Administracin se
encuentra obligada a cumplir mientras no se ordene expresamente lo contrario.
EXPEDIENTE N
INTERESADO
ASUNTO
PROCEDENCIA
FECHA

:
:
:

4202-02
:
ROYAL ENTERTAINMENT S.A.C.
Impuesto a los Juegos de Casino
Lima
:
Lima, 2 de octubre de 2002

VISTO el recurso de apelacin de puro derecho interpuesto por ROYAL

ENTERTAINMENT S.A.C. contra la Orden de Pago N 011-01-0083256,
emitida por la Intendencia Nacional de Principales Contribuyentes de la
Superintendencia Nacional de Administracin Tributaria, por concepto de
Impuesto a los Juegos de Casino correspondiente al perodo junio de 2002 de
su local ubicado en Av. Aviacin N 2789, San Borja.
CONSIDERANDO:
Que la recurrente sostiene lo siguiente:
5. El Impuesto a los Juegos de Casino y Mquinas Tragamonedas se ha
creado por mandato expreso del artculo 36 de la Ley N 27153 [1], vigente
desde el 10 de julio de 1999.
6. Dado que a la fecha se encuentra en trmite una accin de amparo
cuestionando la constitucionalidad del referido impuesto, la notificacin de la
orden de pago impugnada constituye una violacin al artculo 4 de la Ley
Orgnica del Poder Judicial [2], puesto que en sede administrativa se pretende
ventilar lo que est siendo revisado en sede judicial.
7. Con fecha 2 de febrero de 2002 se public la sentencia del Tribunal
Constitucional que declar inconstitucionales la base imponible del Impuesto a
los Juegos y su tasa.
8. La aclaracin de la referida sentencia, publicada el 21 de marzo de
2002, no restituye la vigencia de la norma declarada inconstitucional, ya que
solo hace referencia a la necesidad de una norma transitoria o una ley
aprobada por el Congreso, y en defecto de ellas cobrarse un monto igual al
rgimen derogado. En tal sentido, las rdenes de pago giradas carecen de
sustento legal, toda vez que la base imponible y la tasa de un impuesto solo
pueden ser fijadas por ley expresa y no por interpretacin judicial o por
sentencia del Tribunal Constitucional.
Que de lo actuado se tiene:
El artculo 151 del Texto nico Ordenado del Cdigo Tributario aprobado
por Decreto Supremo N 135-99-EF, seala que puede interponerse apelacin

ante el Tribunal Fiscal dentro de los veinte (20) das hbiles siguientes a la
notificacin de los actos de la Administracin, cuando la impugnacin sea de
puro derecho, no siendo necesario interponer reclamacin ante instancias
previas. Para tal efecto, el Tribunal Fiscal deber calificar previamente la
apelacin como tal, debiendo presentarse el recurso ante el rgano recurrido,
quien dar la alzada luego de verificar que se ha cumplido con lo dispuesto por
el artculo 146 del mencionado Cdigo [3], y que no haya reclamacin en
trmite sobre la misma materia.
En el presente caso, la Intendencia Nacional de Principales
Contribuyentes de la SUNAT, mediante el Oficio N 960-2002-RC0000 (folio
128) da la alzada al recurso de apelacin de puro derecho interpuesto por la
recurrente, y en Hoja de Trabajo (folio 125) seala que dicho recurso cumple
con todos los requisitos que establece la ley.
En tal sentido, y no existiendo hechos que probar, circunscribindose la
controversia a la procedencia del impuesto acotado a la luz de la sentencia
emitida por el Tribunal Constitucional respecto de la constitucionalidad de la
Ley N 27153 y su aclaratoria, procede calificar la presente apelacin como una
de puro derecho, correspondiendo que esta instancia emita pronunciamiento
sobre los argumentos expuestos.
La recurrente alega que como a la fecha se encuentra en trmite un
proceso de amparo, no cabra que la Administracin emitiese valores para
requerirle el Impuesto a los Juegos de Casino, en tanto ello implica vulnerar lo
dispuesto por el artculo 4 de la Ley Orgnica del Poder Judicial, cuyo Texto
nico Ordenado fue aprobado por el Decreto Supremo N 017-93-JUS, que
establece que ninguna autoridad, cualquiera sea su rango o denominacin,
fuera de la organizacin jerrquica del Poder Judicial, puede avocarse al
conocimiento de causas pendientes ante el rgano jurisdiccional.
Sin embargo, el ejercicio de actos tendientes al cobro de una obligacin
originada en una norma cuya validez se cuestiona en un proceso de amparo,
no equivale a un avocamiento de una causa pendiente ante el rgano
jurisdiccional, ya que tales actos no implican un pronunciamiento sobre la
constitucionalidad o inconstitucionalidad de la norma. Por el contrario, ellos
constituyen una simple aplicacin del mandato emanado de una norma que la
Administracin se encuentra obligada a cumplir mientras no se ordene
expresamente lo contrario, pues tal como se establece en la propia Ley de
Hbeas Corpus y Amparo aprobada por Ley N 23506, para que la
Administracin se abstenga de ello antes que se emita un fallo judicial con
autoridad de cosa juzgada, el demandante requiere de una medida cautelar
firme, procedimiento que sera innecesario si la simple interposicin de una
accin de amparo tuviese el efecto de suspender la aplicacin de la ley [4].
No obstante lo antes expuesto, debe indicarse que mediante sentencia
del Tribunal Constitucional de fecha 29 de enero de 2002, recada en el
procedimiento de inconstitucionalidad promovido contra diversos artculos de la
Ley N 27153, se declararon inconstitucionales los artculos 38.1, 39 [5] y la

segunda y primera disposicin transitoria de la mencionada ley [6], por

considerarlos contrarios al artculo 74 de la Constitucin.
El Tribunal Constitucional seal en el Fundamento 16 de su resolucin
que si bien el artculo 36 de la Ley N 27153 establece que el Impuesto a los
Juegos grava la explotacin de los mismos, conforme se desprende de la
regulacin conjunta de los artculos 38.1 y 39 de la ley, su alcuota asciende al
20% sobre la base imponible constituida por la ganancia bruta mensual,
entendindose por sta a la diferencia resultante entre el ingreso total percibido
en un mes por concepto de apuestas o dinero destinado al juego y el monto
total de los premios otorgados el mismo mes, esto es, que con el nombre de
impuesto a la explotacin, la metodologa impositiva de la ley grava en
realidad las utilidades.
Consider adems el Tribunal que al recaer la alcuota del impuesto
sobre una base fijada sin deducir los gastos realizados para la obtencin de las
utilidades, y al no haberse considerado el monto pagado como pago a cuenta
del Impuesto a la Renta, el gravamen presenta una vocacin confiscatoria del
capital invertido, prohibida por la Constitucin.
En el mismo fundamento se seal que la declaracin de
inconstitucionalidad del mencionado rgimen tributario ocasionara un vaco
legal (por los efectos derogatorios de la sentencia), el que sera suplido por el
Congreso de la Repblica con una nueva normatividad tributaria, ajustada a la
Constitucin y a la sentencia del Tribunal Constitucional.
Posteriormente el 21 de marzo de 2002, el Tribunal Constitucional en respuesta
a una solicitud presentada por el Congreso, public una resolucin aclaratoria
de su sentencia recada en el Expediente 009-2001-A//TC.
En esta resolucin, el Tribunal Constitucional resolvi que mientras no
entre en vigencia la nueva ley (definitiva), deba cobrarse lo que apruebe el
Congreso de la Repblica en una norma transitoria, y en defecto de ella, un
monto igual al que estableca el rgimen derogado, dentro de un plazo
razonable que no deba exceder del 31 de diciembre de 2002, debiendo quedar
sujeto todo lo que se pague, en uno y otro caso, al rgimen de regularizacin
previsto en el Fundamento 16 de la sentencia, precisndose adems que los
efectos de su sentencia se remontan al momento en que la Ley N 27153 entr
en vigencia(*). Asimismo seal que la aclaracin integraba la sentencia que la
motiva.
Si bien se observa que la sentencia del Tribunal Constitucional derog
tanto la base imponible como la alcuota del Impuesto a los Juegos de Casino y
Mquinas Tragamonedas (artculos 38.1 y 39 de la Ley N 27153), tambin se
aprecia que en su aclaratoria precis que las empresas dedicadas a la
explotacin de los juegos de casinos y mquinas tragamonedas deban seguir
entregando al ente recaudador un monto igual al del impuesto de la Ley N
27153, hasta un plazo que no deba exceder del 31 de diciembre de 2002.

En este sentido, la sentencia del Tribunal Constitucional estableci un

mandato a los sujetos del impuesto de seguir abonando una suma a cuenta del
impuesto creado por la Ley N 27153.
Ahora bien, mediante Ley N 27796, vigente desde el 27 de julio de
2002, se ha modificado entre otros, los artculos de la Ley N 27153 que haban
sido declarados inconstitucionales por el Tribunal Constitucional, sustituyendo a
travs de su artculo 17, los siguientes:
Artculo 38.- Base imponible del impuesto
38.1 La base imponible del impuesto a la explotacin de los juegos de
casino y mquinas tragamonedas est constituida por la diferencia entre
ingreso neto mensual y los gastos por mantenimiento de las mquinas
tragamonedas y medios de juego de casinos.
38.2 Para efecto de la determinacin de la base imponible se considera
que:
4. El ingreso neto mensual est constituido por la diferencia entre el
monto total recibido por las apuestas o dinero destinado al juego y el monto
total entregado por los premios otorgados en el mismo mes.
5. Los gastos por mantenimiento de las mquinas tragamonedas y
medios de juego de casinos sern el 2% (dos por ciento) del ingreso neto
mensual. Para este efecto el contribuyente constituir una reserva por este
monto.
6. Las comisiones percibidas por el sujeto pasivo del impuesto forman
parte de la base imponible
38.3 Si dentro de un mismo mes, el monto de los premios excediera el
monto de los ingresos percibidos, el saldo pendiente se deducir de los
ingresos mensuales siguientes, hasta su total extincin.
38.4 La base imponible se determina de manera independiente por cada
actividad y por cada establecimiento.
38.5 Para efecto de la determinacin de la renta bruta de tercera
categora, ser materia de deduccin el impuesto a los juegos de casino y
mquinas tragamonedas.
Artculo 39. Tasa del impuesto
La alcuota del impuesto para la explotacin de juegos de casino y
mquinas tragamonedas es 12% (doce por ciento) de la base imponible.
A su vez, la tercera disposicin transitoria de la Ley N 27796 ha
sealado lo siguiente:

Tercera.- Regularizacin de los impuestos

La tasa establecida en el artculo 39, modificado por la presente Ley,
ser de aplicacin desde la fecha de vigencia de la Ley N 27153, quedando
sin efecto la tasa del 20% del impuesto establecido anteriormente.
Los montos pagados o devengados en aplicacin de la tasa anterior
sern afectados por la nueva tasa y nueva base imponible. Las deudas
acumuladas sern calculadas con la tasa vigente a partir de la vigencia de la
presente ley y los pagos efectuados constituirn crditos para la aplicacin de
la nueva tasa.
De concurrir; respecto del mismo Contribuyente, deudas y crditos, ellos
se compensarn entre s, y de quedar un saldo ser considerado como deuda
acumulada o como crdito acumulado, segn el caso.
En ningn caso, el crdito tributario que se descuenta para el pago
mensual del impuesto podr ser mayor al 5% (cinco por ciento) de dicho
crdito, con la finalidad de garantizar la continuidad del sistema de supervisin
y control de la actividad del juego de casinos y mquinas tragamonedas.
Cabe precisar que los efectos retroactivos de la norma, as como las
disposiciones indicadas en el prrafo precedente, se encuentran amparadas en
la sentencia del Tribunal Constitucional, constituyendo un desarrollo de las
reglas sealadas en el sexto prrafo del Fundamento 16 de la sentencia,
previstas para las situaciones jurdicas y los efectos producidos por el rgimen
tributario declarado inconstitucional.
De otro lado, con respecto a lo sealado por el Tribunal Constitucional, el
artculo 35 de la Ley N 26435, Ley Orgnica del Tribunal Constitucional,
establece que las sentencias recadas en los procesos de inconstitucionalidad
tienen autoridad de cosa juzgada, vinculan a todos los poderes pblicos y
producen efectos generales desde el da siguiente a la fecha de su publicacin.
Por su parte el artculo 4 de la Ley rganica del Poder Judicial, aplicable
supletoriamente a lo establecido en la Ley Orgnica del Tribunal Constitucional
segn lo dispuesto en su artculo 63, establece que toda persona y autoridad
est obligada a acatar y dar cumplimiento a las decisiones judiciales o de
ndole administrativa emanadas de autoridad judicial competente, en sus
propios trminos, sin poder calificar su contenido, o sus fundamentos, restringir
sus efectos o interpretar sus alcances, bajo responsabilidad civil, penal o
administrativa que la ley seala.
Teniendo en consideracin lo dispuesto por las normas citadas, este
rgano en su calidad de Tribunal Administrativo se encuentra vinculado por lo
resuelto por el Tribunal Constitucional y obligado a observar estrictamente lo
dispuesto en las resoluciones dictadas por l; en este sentido, sobre la base
imponible y la tasa del tributo aprobadas por la Ley N 27796, la Administracin
Tributaria deber reliquidar la deuda tributaria correspondiente al perodo
materia de acotacin. Al respecto, el artculo 19 de la Ley N 27796 ha

modificado el artculo 41 de la Ley N 27153 manteniendo a la SUNAT como

rgano administrador del impuesto, por lo que la reliquidacin y el cobro del
impuesto deber ser efectuado por este ente administrador.
Con las vocales Olano Silva, Zegarra Mulanovich y Barrantes Takata, a
quien se llam para completar la sala, e interviniendo como ponente la vocal
Olano Silva.
RESUELVE:
Declarar FUNDADA EN PARTE la apelacin de puro derecho interpuesta
contra la Orden de Pago N 011-01-0083256, debiendo la Administracin
reliquidar la deuda acotada considerando el criterio expuesto en la presente
resolucin.
REGSTRESE, COMUNQUESE Y REMTASE A LA INTENDENCIA
NACIONAL DE PRINCIPALES CONTRIBUYENTES DE LA SUNAT, PARA SUS
EFECTOS.

JURISPRUDENCIA VINCULANTE
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA
TRIBUNAL FISCAL
TRIBUNAL DE CONTRATACIONES Y ADQUISICIONES DEL ESTADO

TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

CASO EGASA: LOS DERECHOS DE LA REGIN AREQUIPA YA NO ESTN

AMENAZADOS - PRIVATIZACIN DE LAS EMPRESAS ELCTRICAS NO SE
CONCRET
CONTRIBUYENTE PRETENDE QUE POR ACCIN DE AMPARO SE LE
INAPLIQUE LA ALCUOTA DE UN IMPUESTO -ESTAR EXCEPTUADO DE
AGOTAR LA VA PREVIA?
SI HA OPERADO EL SILENCIO ADMINISTRATIVO POSITIVO - SE PUEDE
CONSIDERAR QUE EL PROCEDIMIENTO TODAVA EST EN TRMITE
EX NOTARIO QUE COMETI DELITO DOLOSO PRETENDE SE DEJE SIN
EFECTO RESOLUCIN DE CESE - AL HABER INTERPUESTO RECURSO
PENAL DE REVISIN
SI NO SE HA CREADO COMISIN MDICA QUE CERTIFIQUE LA
CONTINGENCIA SUFRIDA POR EL TRABAJADOR - QU ENTIDAD DEBE
EMITIR CERTIFICADO MDICO PARA OTORGAR PENSIN?

CASO EGASA: LOS DERECHOS DE LA REGIN AREQUIPA YA NO ESTN

AMENAZADOS - PRIVATIZACIN DE LAS EMPRESAS ELCTRICAS NO SE
CONCRET
La presunta amenaza alegada sobre los derechos de la Regin Arequipa
estaba referida a los actos vinculados al proceso de privatizacin que se
desarrollaba en la citada ciudad; sin embargo, dicho proceso culmin sin
transferencia de acciones de ningn tipo, al retirarse la empresa interesada en
adquirir tales bienes, con lo que se ha producido la sustraccin de la materia, al
cesar la amenaza detallada en autos.
Exp. N 27152002AA/TC - AREQUIPA
JUAN MANUEL GUILLN BENAVIDES
RESOLUCIN DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

Lima, 6 de mayo de 2003

VISTO
El recurso extraordinario interpuesto por don Juan Manuel Guilln
Benavides contra la sentencia expedida por la Tercera Sala Civil de la Corte
Superior de Arequipa, de fojas 726 en adelante, su fecha 14 de octubre de
2002, que declar improcedente la accin de amparo de autos.
ATENDIENDO A
1. Que el recurrente, con fecha 24 de abril de 2002, interpone demanda
de accin de amparo, contra el Fondo Nacional de la Actividad Empresarial del
EstadoFONAFE, la Agencia de Promocin de la InversinPro Inversin y el
Comit Especial de Privatizacin CEPRI.
2. Que el objeto de la demanda es la proteccin de los derechos de
propiedad de la Regin Arequipa, en tanto accionista del 51% de la Empresa
Elctrica Regional Sociedad Elctrica del Sur Oeste S.A. SEAL, y el 9.89% de
las acciones representativas de capital en la Empresa de Generacin Elctrica
de Arequipa S.A.EGASA, mediante el cese de la amenaza de venta de las
mismas al sector privado, que atenta contra el derecho de propiedad del
Gobierno Regional de Arequipa.
3.Que la presunta amenaza alegada sobre los derechos de la Regin
Arequipa estaba referida a los actos vinculados al proceso de privatizacin que
se desarrollaba en la citada ciudad; sin embargo, dicho proceso culmin sin
transferencia de acciones de ningn tipo, al retirarse la empresa interesada en
adquirir tales bienes, con lo que se ha producido la sustraccin de la materia, al
cesar la amenaza detallada en autos, conforme se seala en el inciso 1) del
artculo 6 de la Ley N 23506.
Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, en uso de las
atribuciones que le confieren la Constitucin Poltica del Estado y su Ley
Orgnica;}
FALLA
DECLARANDO que carece de objeto pronunciarse por haberse
producido la sustraccin de la materia controvertida; dispone, la notificacin a
las partes, su publicacin en el Diario Oficial El Peruano y la devolucin de los
actuados.
SS. ALVA ORLANDINI; BARDELLI LARTIRIGOYEN; REY TERRY;
AGUIRRE ROCA; REVOREDO MARSANO; GARCA TOMA.
ACCIN DE AMPARO

CONTRIBUYENTE PRETENDE QUE POR ACCIN DE AMPARO SE LE

INAPLIQUE LA ALCUOTA DE UN IMPUESTO -ESTAR EXCEPTUADO DE
AGOTAR LA VA PREVIA?
La persona que pretende que no se le cobre el Impuesto Selectivo al Consumo
por considerar que la alcuota es ilegal no est exceptuada de agotar la va
administrativa, pues la amenaza de que se pueda iniciar un procedimiento de
ejecucin coactiva no impide que se promueva un proceso de accin de
amparo y que el juez que conozca dicho proceso disponga el restablecimiento
de los derechos eventualmente lesionados.
(Publicada el 4 de abril del 2003)
ACCIN DE AMPARO - Expediente N 1266-2001-AA/TC - LA LIBERTAD
P.J. BINGOS S.A.
Sentencia del Tribunal Constitucional
En Lima, a los 9 das del mes de setiembre de 2002, reunido el Tribunal
Constitucional en sesin de Pleno Jurisdiccional con asistencia de los seores
Magistrados Rey Terry, Vicepresidente; Revoredo Marsano, Alva Orlandini,
Bardelli Lartirigoyen, Gonzales Ojeda y Garca Toma, pronuncia la siguiente
sentencia.
ASUNTO
Recurso extraordinario interpuesto por la empresa P.J. Bingos S.A.
contra la sentencia de la Segunda Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de
La Libertad, de fojas 310, su fecha 11 de setiembre de 2001, que declar
improcedente la Accin de Amparo de autos.
ANTECEDENTES
La recurrente, con fecha 11 de marzo de 1998, interpone Accin de
Amparo contra la Intendencia Regional de Administracin Tributaria de La
Libertad, el Ministerio de Industria, Turismo, Integracin y Negociaciones
Comerciales Internacionales y el Ministerio de Economa y Finanzas, con el
objeto de que se declare la inaplicabilidad del inciso a) artculo 9 del Decreto
Supremo N 095-96-EF; que Fija como alcuota aplicable a los juegos de azar y
apuestas, tratndose de loteras, bingos, rifas y sorteos, el diez por ciento
(10%) de la diferencia resultante entre el ingreso total percibido en un mes por
los juegos y apuesta y el total de premios efectivamente pagados en dicho
mes. En consecuencia; solicita que no se les cobre el Impuesto Selectivo al
Consumo por dicho concepto. Asimismo, a fojas 22 y 23 obra la Orden de Pago
N 061-1-16450 y la Resolucin de Ejecucin Coactiva N 061-06-09790, por
las que se pretende cobrar la suma de dos mil ciento cincuenta y un nuevos

soles (S/. 2,151) por el referido tributo. Seala que el Decreto Supremo N 09596-EF, Reglamento del Impuesto Selectivo al Consumo, contraviene el Cdigo
Tributario y el artculo 74 de la Constitucin vigente, que establece que los
tributos se crean, modifican o derogan exclusivamente por ley. Refiere,
adems, que es inconstitucional e ilegal que mediante el mencionado
Reglamento se determine la alcuota del tributo. Y, por ltimo, indica que el
cuestionado impuesto tiene carcter confiscatorio, porque afecta el patrimonio
de las empresas.
El Procurador Pblico a cargo de los asuntos judiciales del Ministerio de
Economa y Finanzas propone las excepciones de caducidad, de
incompetencia y de falta de agotamiento de la va administrativa. De otro lado,
seala que no procede la Accin de Amparo en abstracto.
El Procurador Pblico a cargo de los asuntos judiciales del Ministerio de
Industria, Turismo, Integracin y Negociaciones Comerciales Internacionales,
propone la excepcin de caducidad y sostiene que la accin de amparo no
constituye la va idnea para discutir la pretensin de la demandante, sino la
accin popular.
La Superintendencia Nacional de Administracin Tributaria (SUNAT)
propone la excepcin de caducidad y manifiesta que la presente demanda se
ha interpuesto en abstracto.
El Cuarto Juzgado Especializado en lo Civil de Trujillo, a fojas 251, con
fecha 27 de julio de 2000, declar infundadas las excepciones propuestas e
improcedente la demanda, por considerar que no proceden las acciones de
amparo en abstracto sino como resultado de la existencia de una situacin
concreta de hechos controvertibles.
La recurrida, confirmando la apelada, declar infundadas las
excepciones de caducidad e incompetencia; y, revocndola, declar fundada la
excepcin de falta de agotamiento de la va administrativa y, en consecuencia,
improcedente la demanda.
FUNDAMENTOS
1. La presente demanda tiene por objeto que se declare la no aplicacin
del inciso a) artculo 9 del Decreto Supremo N 095-96-EF y, en consecuencia,
que no se cobre el Impuesto Selectivo al Consumo por la explotacin de juegos
de azar y apuestas, tratndose de bingos. Asimismo, a fojas 22 y 23, se adjunta
la demanda la Orden de Pago N 061-1-16450 y la Resolucin de Ejecucin
Coactiva N 061-06-097790, por las que se pretende cobrar la suma de dos mil
ciento cincuenta y un nuevos soles (S/. 2,151) por el referido tributo.
2. El artculo 27 de la Ley N 23506 establece que una de las
condiciones de la accin en el proceso de amparo es que el justiciable agote la
va previa, la cual, tratndose de la imputacin de la lesin de un derecho
constitucional a una persona jurdica de derecho pblico, no es otra que la va
administrativa. En el caso de autos, la recurrente alega que se encontrara

exceptuada de transitarla, pues, a su juicio, podra devenir en irreparable la

lesin de los derechos constitucionales alegados y porque se trata de un acto
continuado. A su entender, se puede convertir en irreparable la lesin porque la
exigencia del pago del impuesto se efecta bajo la amenaza de iniciarse
acciones coactivas en contra suya.
3. No comparte dicho criterio este Tribunal, porque la hiptesis de que
devenga en irreparable la lesin de los derechos constitucionales y, como
consecuencia de ello, el justiciable est exceptuado de agotar la va
administrativa, en verdad se presenta en todos los casos en los que su trnsito
ocasionar la imposibilidad de poder restablecer al estado anterior a la
violacin el ejercicio de los derechos constitucionales eventualmente
lesionados. Ello, evidentemente, no sucede en una controversia como la que
ahora se est dilucidando. En efecto, la amenaza de que pueda iniciarse una
accin coactiva (sic) no impide que iniciada sta, en trmite o una vez
culminada pueda promoverse un proceso como el presente y que el juez que
conozca de la accin de amparo pueda disponer el restablecimiento de los
derechos eventualmente lesionados.
4. Por otro lado, tampoco es una causal de excepcin del agotamiento
de la va administrativa que el acto reclamado sea continuado o de tracto
sucesivo. Tal distincin en la teora del acto reclamado o lesivo tiene por
propsito determinar a partir de cundo ha de empezar a computarse el plazo
de caducidad y no, desde luego, exceptuar a una persona del cumplimiento del
requisito legal del agotamiento de la va previa.
5. A mayor abundamiento, el Tribunal Constitucional considera que, en el
presente caso, no es aplicable su doctrina jurisprudencial segn la cual, en
materia tributaria, tratndose de la inconstitucionalidad de una norma legal a
cuyo amparo se realiz el acto reclamado, no es preciso transitar ante los
tribunales administrativos, dado que se trata de rganos sometidos al principio
de legalidad. Y es que, en el caso de autos, no se trata de una norma con
rango, valor o fuerza de ley, sino de una norma infralegal, es decir, de un nivel
jerrquico inferior al de la ley, cuyo control de validez s estn obligados a
efectuar los tribunales administrativos.
En consecuencia, este Colegiado estima que la recurrente no agot la
va administrativa y no se encuentra en ninguna de las excepciones previstas
por el artculo 28 de la Ley N 23506.
Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, en uso de las
atribuciones que le confieren la Constitucin Poltica del Per y su Ley
Orgnica.
FALLA
CONFIRMANDO la recurrida que, confirmando la apelada, declar
IMPROCEDENTE la accin de amparo. Dispone la notificacin a las partes, su
publicacin en el Diario Oficial El Peruano y la devolucin de los actuados.

SS. REY TERRY; REVOREDO MARSANO; ALVA ORLANDINI;

BARDELLI LARTIRIGOYEN; GONZALES OJEDA; GARCA TOMA.
ACCIN DE CUMPLIMIENTO

SI HA OPERADO EL SILENCIO ADMINISTRATIVO POSITIVO - SE PUEDE

CONSIDERAR QUE EL PROCEDIMIENTO TODAVA EST EN TRMITE
Si bien la Primera Disposicin Transitoria y Final de la Ley N 27261, Ley de
Aeronutica Civil, establece que: Todos los procedimientos administrativos en
trmite se adecuan a la presente Ley, a partir de la fecha de su entrada en
vigencia, la solicitud de la recurrente no puede considerarse como
procedimiento en trmite, ya que se ha producido el silencio administrativo
positivo a su beneficio, por lo cual la nueva ley no puede alcanzar ni afectar los
derechos adquiridos antes de su vigencia.
(Publicada el 4 de abril del 2003)
Exp. N 2966-2002-AC/TC - LIMA
TACA PER
SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
En Lima, a los 28 das del mes de enero de 2003 la Sala Segunda del
Tribunal Constitucional, con asistencia de los seores Magistrados Rey Terry,
Presidente; Revoredo Marsano y Garca Toma, pronuncia la siguiente
sentencia.
ASUNTO
Recurso extraordinario interpuesto por Trans American Airlines Sociedad
Annima (TACA PER) contra la sentencia de la Segunda Sala Civil de la
Corte Superior de Justicia de Lima, de fojas 648, su fecha 19 de agosto de
2002, que declar improcedente la accin de cumplimiento de autos.
ANTECEDENTES
La recurrente, con fecha 16 de julio de 2001, interpone accin de
cumplimiento contra la Direccin General de Aeronutica Civil del Ministerio de
Transportes, Comunicaciones, Vivienda y Construccin, a fin de que la
emplazada cumpla con emitir la correspondiente Resolucin Directoral que le
reconozca formalmente su derecho a obtener la autorizacin de operacin
definitiva en el rubro de servicio de transporte areo regular internacional de
pasajeros, carga y correo, con relacin a las rutas, frecuencias y derechos
aerocomerciales que consignara en su escrito de fecha 27 de enero de 1999.

Seala que tal derecho se ha establecido a su favor en virtud del silencio

administrativo positivo producido por la omisin de la emplazada en emitir
pronunciamiento respecto a la antes mencionada solicitud y de acuerdo con lo
dispuesto expresamente en el artculo 24 de la Ley N 26917, Ley de
Supervisin de la Inversin Privada en la Infraestructura de Transporte de Uso
Pblico y Promocin de los Servicios de Transporte Areo. Sostiene que el
artculo precitado contemplaba la figura del silencio administrativo positivo que
se produca si la autoridad administrativa no cumpla con emitir
pronunciamiento expreso respecto a la solicitud presentada en el plazo de
noventa (90) das tiles contados desde el da siguiente del acopio de la
documentacin sustentatoria respectiva, hecho que, segn la actora, se habra
producido el 19 de agosto de 1999; agrega que, y para tal efecto, verificado el
cmputo correspondiente, al 29 de diciembre del mismo ao se venci el plazo
para que se cumpliera el silencio administrativo positivo, siendo el caso que, a
pesar de los requerimientos efectuados, la emplazada no ha expedido la
resolucin directoral reclamada.
El Procurador Pblico a cargo de los asuntos judiciales del Ministerio de
Transportes, Comunicaciones, Vivienda y Construccin, contesta la demanda
solicitando que sea declarada improcedente, alegando que la Empresa de
Transporte Areo del Per AEROPER suscribi con el Estado peruano un
convenio de estabilidad por el cual se garantizaba a dicha empresa la condicin
de lnea area de bandera designada para todos los destinos fijados en el
anexo del Decreto Ley N 25959 por un perodo de ocho aos contados a partir
del 14 de diciembre de 1992 y, en ese sentido, resultaba imposible acceder a la
peticin de la actora en lo relativo al otorgamiento del permiso definitivo de
operacin respecto a las rutas y frecuencias que se encontraban comprendidas
en el convenio antes referido; que, de otro lado, una caracterstica del permiso
de operacin provisional prevista en el artculo 174 del Decreto Supremo N
054-88-TC es que la Administracin no est obligada a otorgar el permiso de
operacin definitivo a aquella persona a la cual se le hubiera extendido un
permiso provisional con igual propsito, y el artculo 171 del acotado establece
que el plazo de vigencia de un permiso de operacin provisional tendr un
plazo mximo de un ao renovable solo previa justificacin.
El Decimostimo Juzgado Especializado en lo Civil de Lima, a fojas 275,
con fecha 27 de marzo de 2002, declar fundada la accin de cumplimiento,
considerando que la actora ha adquirido el derecho a la obtencin del permiso
definitivo de operacin en virtud del silencio administrativo positivo, toda vez
que la autoridad administrativa no se pronunci respecto de su solicitud dentro
del plazo de ley.
La recurrida revoc la apelada y, reformndola, declara improcedente la
demanda, considerando que para la procedencia de esta accin de garanta se
requiere que las disposiciones legales resulten autoaplicativas y que los actos
administrativos sean objetivos y definidos; que, en ese contexto, fluye de autos
que otro ente jurdico le habra antecedido en el trmite a la actora, motivo por
el cual la emplazada no puede otorgar un derecho que no se encuentra dentro
de su esfera de disposicin, siendo el caso que la recurrente no ha acreditado
la titularidad del presunto derecho al permiso de operacin definitiva.

FUNDAMENTOS
1. La accin de cumplimiento procede contra cualquier autoridad o
funcionario renuente a acatar una norma legal o un acto administrativo y
presupone la vigencia de los derechos constitucionales, la constitucionalidad de
los actos legislativos y la legalidad de los actos administrativos.
2. La pretensin de la recurrente consiste en que la Direccin General de
Aeronutica Civil del Ministerio de Transportes, Comunicaciones, Vivienda y
Construccin cumpla con emitir la resolucin directoral a travs de la cual se le
reconozca su derecho adquirido a obtener el permiso definitivo de operacin
para prestar el servicio de transporte areo regular internacional de pasajeros,
carga y correo respecto a las rutas, frecuencias y derecho de trfico sealadas
en la solicitud de fecha 27 de enero de 1999, de fojas 13, pedido ampliado el
29 del mismo mes y ao, conforme consta a fojas16.
3. La recurrente TACA PER S.A. presenta la solicitud antes
mencionada el 27 enero de 1999, cuando se encontraba vigente la Ley N
26917, Ley de Supervisin de la Inversin Privada e Infraestructura de
Transporte de Uso Pblico y Promocin de los Servicios de Transporte Areo,
que precisaba en su artculo 24 lo siguiente: La Direccin General de
Transporte Areo resuelve, por escrito, las solicitudes de permiso de operacin
y de vuelo a las que se refiere el presente captulo dentro del plazo mximo de
noventa das hbiles respectivamente, contados a partir del da siguiente a la
fecha de su presentacin acompaada de la documentacin completa. Vencido
dicho plazo, sin que exista pronunciamiento debidamente sustentado de la
Direccin General de Transporte Areo, el permiso correspondiente ser
otorgado automticamente en los trminos en que fue solicitado.
4. A fojas 13 y 20, con fecha 29 de diciembre de 1999, se constata el
cumplimiento del plazo previsto por el antes sealado artculo sin que la
emplazada hubiese cumplido con emitir la correspondiente resolucin respecto
al pedido de la actora, a pesar de ello, la demandada le otorg el permiso de
operacin provisional mediante Resolucin Directora N 170-2000-MTC/15.16,
obrante en copia a fojas 28, lo que implica que el silencio administrativo
positivo se ha configurado y que, en consecuencia, se d por aceptada la
peticin de la recurrente en los trminos y caractersticas en que ha sido
formulada.
5. A manera de justificacin, la emplazada refiere que exista
imposibilidad jurdica en emitir pronunciamiento final con relacin a la
pretensin de la actora, por cuanto la disposicin contenida en el artculo 99.1
de la Ley N 27261, Ley de Aeronutica Civil, sealaba que En el caso de que
los derechos aerocomerciales, rutas y frecuencias existentes sean menores a
los que soliciten dos o ms empresas areas, stos se asignarn mediante
concurso pblico, de acuerdo con las condiciones y procedimientos que fije la
reglamentacin. Cabe mencionar que esta ley es de fecha 8 de mayo de 2000,
y que el silencio administrativo positivo ya operaba en beneficio de la
recurrente desde el 29 de diciembre de 1999.

6. El artculo 103 de la Constitucin prescribe que ninguna ley tiene

efecto retroactivo. Pues bien, en el caso que nos ocupa, la demandada
pretende que la Primera Disposicin Transitoria y Final de la antes mencionada
Ley N 27261, Ley de Aeronutica Civil, que establece que todos los
procedimientos en trmite se adecuan a la presente ley, a partir de la fecha de
su entrada en vigencia; empero, la solicitud de la recurrente no puede
considerarse como procedimiento en trmite, ya que se ha producido el silencio
administrativo positivo a su favor generando un derecho adquirido a su
beneficio, por lo cual la nueva ley no puede alcanzar ni afectar los derechos
adquiridos antes de su vigencia.
7. De otro lado, alegar que exista un convenio de estabilidad a favor de
AEROPER respecto de las rutas y frecuencias que tambin solicitaba la
actora, es un argumento invlido, ya que la Resolucin Directoral N 11-98MTC/15.16, de fecha 18 de agosto de 1998, que en copia se inserta a fojas 246
y 247, declara la prdida automtica de los derechos comerciales otorgados
con anterioridad a dicha lnea area, resolucin que fue expedida antes de la
presentacin de la solicitud de la recurrente el 27 de enero de 1999. Existe, en
consecuencia, un mandamus inobjetable que no ha sido cumplido por la
emplazada, siendo el caso subrayar que los efectos jurdicos de la resolucin
que se expida, surten a partir de la fecha de promulgacin de la misma.
Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, en uso de las
atribuciones que le confieren la Constitucin Poltica del Per y su Ley
Orgnica.
FALLA
REVOCANDO la recurrida que, revocando la apelada, declar
improcedente la accin de cumplimiento; y, reformndola, la declara
FUNDADA; en consecuencia, ordena que la emplazada dicte la resolucin
directoral correspondiente, concediendo el permiso definitivo de operacin para
prestar el servicio de transporte areo regular internacional de pasajeros, carga
y correo, respecto a las rutas, frecuencias y derechos aerocomerciales materia
de la solicitud de TACA PER, del 27 y 29 de enero de 1999. Dispone la
notificacin a las partes, su publicacin en el Diario Oficial El Peruano y la
devolucin de los actuados.
SS. REY TERRY; REVOREDO MARSANO; GARCA TOMA.

EX NOTARIO QUE COMETI DELITO DOLOSO PRETENDE SE DEJE SIN

EFECTO RESOLUCIN DE CESE - AL HABER INTERPUESTO RECURSO
PENAL DE REVISIN

El recurso de revisin regulado por el artculo 361 y siguientes del Cdigo de

Procedimientos Penales, tiene por finalidad la anulacin de una sentencia que
ha pasado a la autoridad de cosa juzgada, y su naturaleza es la de un recurso
extraproceso, por lo que no puede suspenderse ni prolongarse un proceso
penal que se encuentra formalmente concluido. En tal sentido, no puede
aceptarse como vlido el argumento de que al momento de emitirse la
resolucin ministerial por la cual se dispone el cese del demandante en la
funcin de notario pblico, el proceso penal an se encontraba en trmite.
(Publicada el 4 de mayo del 2003)
Expediente N 2473-2002-AA/TC - La Libertad
Gustavo Ramn Ferrer Villavicencio
Sentencia del Tribunal Constitucional
En Lima, a los 6 das del mes de diciembre de 2002, la Sala Primera del
Tribunal Constitucional, con asistencia de los seores Magistrados Aguirre
Roca, Alva Orlandini y Gonzales Ojeda, pronuncia la siguiente sentencia.
ASUNTO
Recurso extraordinario interpuesto por don Gustavo Ramn Ferrer
Villavicencio contra la sentencia de la Primera Sala Civil de la Corte Superior
de Justicia de La Libertad, de fojas 691, su fecha 28 de agosto de 2002, que
declar infundada la accin de amparo de autos
ANTECEDENTES
El recurrente, con fecha 8 de agosto de 2001, interpone accin de
amparo contra el Ministro de Justicia, el Presidente del Consejo del Notariado y
el Decano del Colegio de Notarios de La Libertad, con el objeto de que: a) se
declare la inaplicabilidad de la Resolucin Ministerial N 225-2001-JUS, de
fecha 13 de julio de 2001, por la cual se dispone su cese en la funcin de
Notario Pblico de la Provincia de Trujillo y la cancelacin de su
correspondiente ttulo; b) se deje sin efecto tanto el Oficio N 133-2001JUS/CN-P, de fecha 27 de julio de 2001, como el Oficio N 287-01CNLL, de
fecha 2 de agosto de 2001; y, c) como consecuencia de lo anterior, se le
restituya en sus funciones de Notario Pblico, con sus correspondientes
derechos y prerrogativas.
Refiere que habiendo sido condenado como autor del delito contra la fe
pblica por el Tercer Juzgado Penal de Trujillo, condena confirmada por la
Primera Sala Penal de la Corte Superior de Justicia de La Libertad, interpuso
ante la Corte Suprema un recurso extraordinario de revisin por considerar que
dicho proceso tena serias irregularidades. Sin embargo, encontrndose
todava dicho recurso en trmite, el ministro de Justicia emiti la Resolucin
Ministerial N 225-2001-JUS, de fecha 13 de julio de 2001, cesndolo en la

funcin de Notario Pblico y cancelando su ttulo por la causal establecida en el

artculo 21, inciso d), de la Ley N 26002 - Ley del Notariado; esto es, por haber
sido condenado por delito doloso, interponiendo contra dicha resolucin un
recurso impugnativo de reconsideracin, el cual hasta la fecha no ha sido
resuelto. Apesar de que an no haban sido resueltos los recursos
impugnativos interpuestos ante las autoridades jurisdiccionales y
administrativas, el Presidente del Consejo del Notariado remiti el Oficio N
133-2001-JUS/CN-P al Decano del Colegio de Notarios de La Libertad,
solicitando que le proporcione el nombre del notario que se ha encargado del
archivo notarial del actor, significando ello prcticamente una conminacin a
que se ejecute su cese. Frente a este requerimiento, el Decano del Colegio de
Notarios de La Libertad emiti el Oficio N 287-01-CNLL informado al Notario
Pblico Francisco Tvara Crdova que ha sido designado como administrador
de archivos, debiendo efectuar las coordinaciones del caso para el cierre de los
registros notariales del recurrente. Con todo ello, alega, se acredita la
vulneracin de sus derechos fundamentales al trabajo y al debido proceso, y
dentro de ste, el derecho a la defensa y el principio de legalidad.
El Procurador Pblico encargado de los asuntos judiciales del Ministerio
de Justicia niega y contradice la demanda en todos sus extremos, precisando
que el recurrente fue condenado por el delito contra la fe pblica, sentencia que
adquiri la calidad de consentida y ejecutoriada, configurando as el
presupuesto para el cese de su cargo, de pleno derecho, desde el momento en
que sta qued consentida; y, en todo caso, el recurso extraordinario de
revisin interpuesto tiene como cometido anular un fallo debidamente
consentido y que ha adquirido la calidad de cosa juzgada, decisin que debe
ser acatada y cumplida por la autoridad administrativa. Como consecuencia de
ello, al cumplirse con los requisitos para el cese del actor, se dict la
Resolucin Ministerial N 225-2001-JUS, cuya impugnacin no produce la
suspensin de sus efectos.
El Quinto Juzgado Especializado Civil de Lima, a fojas 514, con fecha 11
de abril de 2002, declar fundada la demanda por considerar que la resolucin
cuestionada fue expedida en forma prematura, toda vez que el actor present
recurso extraordinario contra la sentencia condenatoria, impugnacin que fue
conocida por el Ministro de Justicia, por lo que este acto administrativo vulnera
la prohibicin regulada en el artculo 139, inciso 2), de la Constitucin Poltica
del Estado. Asimismo, advierte que las medidas que se han adoptado no
respetan el artculo 21 de la Ley N 26002, porque el cese no poda ejecutarse
si se encontraba pendiente de resolver el recurso de reconsideracin
interpuesto.
La recurrida, revocando la apelada, declar infundada la demanda por
estimar que de conformidad con el artculo 21, inciso d), de la Ley N 26002, el
notario cesa en sus funciones por haber sido condenado por delito doloso; y,
como resultado de ello, no es necesaria la realizacin de trmite alguno previo
a la cancelacin del ttulo.
FUNDAMENTOS

1. La Ley N 26002, Ley del Notariado, establece en su artculo 21, como

una de las causales de cese del notario, el haber sido condenado por delito
doloso; cese que, en virtud del ltimo prrafo del citado artculo (...) se produce
desde el momento en que queda consentida la resolucin.
2. La Resolucin Ministerial N 225-2001-JUS, mediante la cual se
cancela, por cese, el ttulo de Notario Pblico de Trujillo del actor, fue emitida al
haberse determinado que ste haba recibido sentencia condenatoria por delito
doloso, la misma que, al haber sido confirmada, adquiri la autoridad de cosa
juzgada.
3. El recurso de revisin regulado por el artculo 361 y siguientes del
Cdigo de Procedimientos Penales, tiene por finalidad la anulacin de una
sentencia que ha pasado a la autoridad de cosa juzgada, y su naturaleza es la
de un recurso extraproceso, por lo que no puede suspender ni prolongar un
proceso penal que se encuentra formalmente concluido. En tal sentido, este
Tribunal no puede aceptar como vlido el argumento esgrimido por el actor en
el sentido de que, al momento de emitirse la resolucin controvertida, la causa
an se encontraba en trmite.
Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, en uso de las
atribuciones que le confieren la Constitucin Poltica del Per y su Ley
Orgnica,
FALLA
CONFIRMANDO la recurrida, que, revocando la apelada, declar
INFUNDADA la accin de amparo. Dispone la notificacin a las partes, su
publicacin en el Diario Oficial El Peruano y la devolucin de los actuados.
SS. AGUIRRE ROCA; ALVA ORLANDINI; GONZALES OJEDA.
ACCIN DE AMPARO

SI NO SE HA CREADO COMISIN MDICA QUE CERTIFIQUE LA

CONTINGENCIA SUFRIDA POR EL TRABAJADOR - QU ENTIDAD DEBE
EMITIR CERTIFICADO MDICO PARA OTORGAR PENSIN?
Al no haberse constituido la Comisin Mdica que realice el examen que
certifique que el demandante padece de la enfermedad de neumocosis
(silicosisi), para efecto de que se le otorgue pensin de invalidez, se debi
proceder sobre la base del examen mdico ocupacional realizado por la
Direccin General de Salud Ambiental del Ministerio de Salud, en el que se
certifique que el demandante adolece de la referida enfermedad.
(Publicada el 4 de mayo del 2003)

Expediente N 1459-2002-AA/TC - Ica

Jaime Juregui Salazar
Sentencia del Tribunal Constitucional
En Lima, a los 29 das del mes de enero de 2003, la Sala Primera del
Tribunal Constitucional, integrada por los seores Magistrados Alva Orlandini,
Presidente; Bardelli Lartirigoyen y Gonzales Ojeda, pronuncia la siguiente
sentencia.
ASUNTO
Recurso extraordinario interpuesto por don Jaime Juregui Salazar
contra la sentencia de la Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Ica, de
fojas 82, su fecha 12 de abril de 2002, que declar improcedente la accin de
amparo de autos.
ANTECEDENTES
El recurrente, con fecha 11 de setiembre de 2001, interpone accin de
amparo contra la Oficina de Normalizacin Previsional (ONP), solicitando que
cumpla con otorgarle la renta vitalicia que le corresponde por haber adquirido la
enfermedad de neumoconiosis durante su actividad laboral prestada a la
Empresa Minera Shougang Hierro Per S.A. hasta el 23 de setiembre de 1992.
Refiere que con fecha 25 de julio de 2001 present a la demandada la
documentacin completa que le acreditaba el derecho a percibir renta vitalicia
segn el D.L. N 18846, sin haber recibido a la fecha respuesta alguna.
La emplazada, absolviendo el trmite de traslado de contestacin a la
demanda, la niega y contradice en todos sus extremos, precisando que al no
existir etapa probatoria en las acciones de garanta es imposible acreditar los
hechos expuestos; asimismo, afirma que el demandante no puede percibir una
renta vitalicia y una pensin de jubilacin, simultneamente.
El Segundo Juzgado Civil de Ica, a fojas 60, con fecha 11 de enero de
2002, declar improcedente la demanda, por considerar que el petitorio es
fsica y jurdicamente imposible en tanto no se acredite la enfermedad
profesional que el demandante padece por parte de la Comisin Evaluadora
designada para tal caso.
La recurrida confirm la apelada por estimar que solo la Comisin Evaluadora
de Incapacidades o Enfermedades Profesionales dictamina la incapacidad
profesional, para determinar si procede o no otorgarle dicho beneficio
solicitado.
FUNDAMENTOS
1. La Constitucin vigente, en su artculo 10 (...) reconoce el derecho
universal y progresivo de toda persona a la Seguridad Social, para su

proteccin frente a las contingencias que precise la ley y para la elevacin de

su calidad de vida. En coherencia con ello, el artculo 19 de la Ley N 26790
cre el Seguro Complementario de Trabajo de Riesgo como una cobertura
adicional a los afiliados regulares del Seguro Social de Salud que desempean
actividades de alto riesgo. Dicho seguro es obligatorio y corre por cuenta de la
empresa, cubriendo, entre otros riesgos, el correspondiente al otorgamiento de
pensiones de invalidez temporal o permanente como consecuencia de
accidentes de trabajo o de enfermedades profesionales, seguro que puede ser
contratado libremente, sea con la ONP o con empresas de seguro debidamente
acreditadas.
2. Del certificado de trabajo expedido por el Jefe de Recursos Humanos
y Remuneraciones de la empresa minera Shougang Hierro Per, se establece
que el demandante trabaj en ella como Especialista I, expuesto a los riesgos
de peligrosidad e insalubridad durante 35 aos; y en el certificado expedido por
la Direccin General de Salud Ambiental del Ministerio de Salud, consta que
adolece de neumoconiosis (silicosis) en primer estadio de evolucin.
3. De otro lado, mediante el Decreto Supremo N 003-98-SA, se
aprobaron las Normas Tcnicas del Seguro Complementario de Trabajo de
Riesgos, en cuyo artculo 2.1, remitindose al inciso K) del artculo 2 del
Decreto Supremo N 009-97-SA, se considera accidente de trabajo en
general a toda lesin orgnica o perturbacin funcional causada en el centro
de trabajo o con ocasin del trabajo, sobre la persona del trabajador o debida al
esfuerzo del mismo. As, la neumoconiosis, entendida como una afeccin
respiratoria crnica producida por la inhalacin de polvo de diversas sustancias
minerales por perodos prolongados, constituye una enfermedad profesional,
dado que se deriva de una exposicin continua al polvo mineralizado cuya
infiltracin pulmonar hace que se desarrolle la dolencia.
4. En consecuencia, y conforme a la norma general contenida en el
artculo 26 del Decreto Ley N 19990, modificado por la Ley N 27023, cuando
el asegurado del Sistema Nacional de Pensiones solicite una pensin de
invalidez, para acreditar la misma basta la presentacin del Certificado Mdico
de Invalidez emitido por el Instituto Peruano de Seguridad Social hoy
ESSALUD, los establecimientos de salud pblica del Ministerio de Salud o las
Entidades Prestadoras de Salud constituidas segn Ley N 26790, de acuerdo
al contenido que la ONP apruebe, previo examen de una Comisin Mdica
nombrada, para tal efecto, en cada una de dichas entidades.
5. Al no haberse constituido dicha Comisin, debi procederse sobre la
base del examen mdico ocupacional realizado por la Direccin General de
Salud Ambiental del Ministerio de Salud, en el que se certifica que el
demandante adolece de la referida enfermedad, hecho que no ha sido
desvirtuado ni cuestionado por la emplazada. Ello era concordancia con lo
expuesto en la Cuarta Disposicin Transitoria del referido Decreto Supremo,
que establece la posibilidad de determinar la existencia de enfermedad
profesional empleando la lista y criterios utilizados en el Reglamento aprobado
por el Decreto Supremo N 002-72-TR, el mismo que en su artculo 60
reconoce como enfermedad profesional a la neumoconiosis.

6. Por lo tanto, al haberle denegado la ONP al demandado el derecho a

percibir una renta vitalicia, ste ha quedado desprotegido y afectado en su
derecho a la Seguridad Social y cobro de la renta vitalicia que le corresponde,
resultando en consecuencia vulnerados los derechos establecidos en los
artculos 1, 2 incisos 1) y 2); 11, 12 y la Segunda Disposicin Final y Transitoria
de nuestra Carta Poltica.
Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, en uso de las
atribuciones que le confieren la Constitucin Poltica del Per y su Ley
Orgnica,
FALLA
REVOCANDO la recurrida que, confirmando la apelada, declar
improcedente la demanda; y, reformndola, la declara FUNDADA; en
consecuencia, ordena a la entidad demandada que otorgue al demandante la
pensin que le corresponde por concepto de enfermedad profesional, con
arreglo a la Ley N 26790 y sus normas complementarias y conexas. Dispone
la notificacin a las partes, su publicacin en el Diario Oficial El Peruano y la
devolucin de los actuados.
SS. ALVA ORLANDINI; BARDELLI
OJEDA.

LARTIRIGOYEN; GONZALES

CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA

PAGO DE INTERESES LEGALES, COSTOS Y COSTA NO PUEDE
ORDENARSE EN PROCESO DE AMPARO - NO SE PUEDEN ACTUAR
PRUEBAS
DECLARAN NULO FALLO QUE ORDENA EL PAGO DE GRATIFICACIONES POR NO HABER SIDO DEMANDADA TAL PRETENSIN

PAGO DE INTERESES LEGALES, COSTOS Y COSTA NO PUEDE

ORDENARSE EN PROCESO DE AMPARO - NO SE PUEDEN ACTUAR
PRUEBAS
En los procesos de amparo no es procesalmente viable la actuacin de
pruebas que impliquen dilatar los trminos establecidos, actividad
necesariamente requerida a efectos de establecer el monto al que ascenderan
los intereses legales pretendidos, as como las costas y costos del proceso, por
lo que dichos pedidos deben ser ventilados en una va judicial ms amplia que
cuente con estacin probatoria.
(Publicada el 13 de abril del 2003)
Expediente N 1007-2002
Sexta Sala Civil
Resolucin N 08
Lima, ocho de enero de dos mil tres.
VISTOS; En Audiencia Pblica, interviniendo como vocal ponente el
seor Wong Abad, de conformidad con el Dictamen Fiscal a fojas trescientos
veintinueve, y CONSIDERANDO: Primero: Materia del recurso.- Que es
materia de apelacin la sentencia emitida en primera instancia, Resolucin
nmero catorce del veinte de mayo del ao dos mil dos, que declar
infundadas las excepciones de falta de legitimidad para obrar del demandado,
falta de agotamiento de la va administrativa y de prescripcin extintiva, y
fundada en parte la demanda, inaplicando para el accionante la sexta
disposicin complementaria del Decreto Legislativo N 817 y ordenando se
abone su pensin de cesanta sin tope alguno, con el pago de los reintegros
correspondientes, sin costas ni costos del proceso e improcedente en el otro
extremo de su petitorio, esto es, los intereses pretendidos, omitiendo
pronunciarse sobre la indemnizacin por daos y perjuicios solicitada,
Segundo: Recurso de Apelacin de la parte demandada .- Que la emplazada
sostiene en su recurso que a fojas sesenta y dos: a) que para determinar
quines deben integrar la relacin jurdico procesal, debi haberse tenido en
cuenta la Ley N 27719, norma que indica cul es la entidad competente para
pronunciarse sobre los derechos relacionados al Rgimen del Decreto Ley N
20530, y cules son las entidades que tienen la representatividad del estado en

juicio, en cuya aplicacin debi declararse fundada la excepcin de legitimidad

para obrar del demandado que dedujo; b) que previa a interposicin de la
demanda era necesario el agotamiento de la va administrativa, puesto que la
discusin no versa sobre falta de pago de pensiones sino sobre un incremento
de las mismas, no siendo aplicables las causales de exencin de los incisos 1 y
2 del artculo 28 de la Ley N 23506, por no haberse invocado en la demanda y
no existir peligro de irreparabilidad del dao, respectivamente; c) que el artculo
56 del Decreto Ley N 20530 fija en tres aos el plazo de prescripcin de las
pensiones devengadas, el que resulta aplicable al pretendido pago de
reintegros desde julio de mil novecientos noventa y seis; d) que no existe medio
probatorio alguno que permita concluir que las pensiones del actor se
encuentran sujetas a topes, siendo insuficiente la revisin de sus boletas de
pago a fin de acreditar el recorte aludido, existiendo en el presente caso una
sentencia emitida por el Tribunal Constitucional que seala expresamente que
la va constitucional no es la adecuada para ventilar lo pretendido; e) que no se
ha considerado que la imposicin de topes hubiera resultado legal y
constitucional por efectuarse de acuerdo a la Resolucin Ministerial N 2712001-EF/10 que efectu una interpretacin concordada de las sentencias
emitidas por el anterior Tribunal de Garantas Constitucionales y hoy
denominado Tribunal Constitucional sobre la aplicacin de topes pensionarios,
manteniendo los topes vigentes de los aos mil novecientos uno a mil
novecientos noventa y cuatro, y julio de mil novecientos noventa y seis; f) que
no se pueden abonar los reintegros correspondientes al tiempo que estuvo en
vigencia el artculo 5 de la Ley N 26835 y que estableca la obligacin de
imponer topes a todas las pensiones desde el primero de julio de mil
novecientos noventa y seis, disposicin que qued sin efecto a partir del
veintiocho de julio de dos mil uno, da siguiente a la publicacin de la sentencia
del Tribunal Constitucional que la derog, resolucin que no es aplicable
retroactivamente, siendo que en todo caso, para establecerse el pago de
reintegros se requiere de la evaluacin de elementos probatorios, etapa
ausente en los procesos de Amparo; g) que la sentencia apelada es nula
porque declara inaplicable la Sexta Disposicin Complementaria del Decreto
Legislativo N 817, a pesar que no fue solicitado expresamente en la demanda,
adems porque omite resolver el pedido de indemnizacin por los daos y
perjuicios generados, y no se ha notificado al seor Procurador Pblico del
Ministerio de Economa y Finanzas a fin de que asuma la defensa del Estado
ante la prdida de facultades de la Oficina de Normalizacin previsional;
Tercero.- Recurso de Apelacin del demandante.- Que, a fojas doscientos
diecisiete, el actor apela la sentencia en cuanto rechaza por improcedente su
pedido de pago de intereses legales, ms costas y costos del proceso,
argumentando que la restitucin del derecho vulnerado debe ser ntegra;
Cuarto.- Excepcin de falta de Legitimidad para obrar del demandado.- Que, el
artculo 1 de la Ley N 27719, establece que la representacin del estado en
juicio as como el reconocimiento, declaracin, calificacin y pago de los
derechos pensionarios obtenidos al amparo del Decreto Ley N 20530 y sus
normas complementarias y modificatorias, a cargo del Estado, corresponde en
forma
descentralizada
a
los
Ministerios,
Organismos
Pblicos
Descentralizados, Instituciones Autnomas, Gobiernos Locales, Empresas
Pblicas y dems entidades donde prest servicios el beneficiario; que en
consecuencia, habiendo quedado acreditado con las instrumentales de fojas

dos a cinco, que el actor prest servicios a favor de Petrleos del Per S.A. es
esta entidad a la que corresponde efectuar la defensa del Estado en juicio,
desestimndose la excepcin deducida; por estos mismos motivos debe
rechazarse la pretendida nulidad de la apelada fundada en la omisin de
emplazar al Procurador Pblico del Ministerio de Economa y Finanzas a fin de
que asuma la defensa del Estado; Quinto.- Excepcin de Falta de Agotamiento
de la va administrativa.- Que, al respecto debe considerarse que existe
abundante y uniforme jurisprudencia emitida por el Tribunal Constitucional en el
sentido de que en aquellos casos en que se discuten derechos pensionarios,
dados su carcter alimentario, no resulta exigible el agotamiento de la va
administrativa, pues de serlo podra devenir en irreparable la agresin,
circunstancia que se pretende evitar, siendo de aplicacin la causal de
inexigibilidad contenida en el inciso 2 del artculo 28 de la Ley N 23506, norma
que requiere ser invocada debido a que en las acciones de amparo el
agotamiento de la va previa y la concurrencia de causales que la eximen debe
ser evaluado de oficio por el juez; Sexto.- Excepcin de Prescripcin Extintiva.Que, el plazo de prescripcin sealado en el artculo 56 del Decreto Ley N
20530 es aplicable a aquellas pensiones que fueron reconocidas por la
administracin y no obstante no fueron abonadas oportunamente, por lo que
debe desestimarse dicho medio de defensa por ser diferente al supuesto de
autos, en donde se pretende fundamentalmente la restitucin de una pensin
renovable y el consecuente reconocimiento de las sumas devengadas que se
originen; Stimo.- Sobre las boletas de pago.- Que, en la sentencia recada en
el Expediente N 246-2000-AA/TC, publicada en el Diario Oficial El Peruano el
cuatro de julio de dos mil uno, el Tribunal Constitucional, en proceso de
amparo, similar al de autos, ha merituado nicamente las boletas de pago que
se adjuntaron, las que consider suficientes a efectos de acreditar la aplicacin
del tope pensionario del Decreto Legislativo N 817, por lo que las boletas de
pago del accionante constituyen medio probatorio idneo que corrobore la
afectacin constitucional invocada; Octavo.- Adquisicin del derecho a pensin
de cesanta.- Que en ese sentido, de las instrumentales a fojas dos y siguientes
se verifica que el cese del demandante y la adquisicin de su derecho a
pensin de cesanta renovable se produjo durante la vigencia de la
Constitucin de 1979, norma fundamental que en su Octava Disposicin
General y Transitoria estableca el derecho a percibir una pensin de cesanta
o jubilacin renovable, derecho que se encuentra protegido por mandato
contenido en la Primera Disposicin Final y Transitoria de la Constitucin
Poltica vigente; Noveno.- Sentencia denegatoria anterior del Tribunal
Constitucional.- Que, mediante Resolucin de fecha nueve de diciembre de mil
novecientos noventa y nueve, recada en el Expediente N 756-99-AA/TC y
copiada a fojas doscientos cincuenta y tres y siguientes, el Tribunal
Constitucional rechaz por improcedente una demanda de Amparo planteada
por una Asociacin de Cesantes y Jubilados del Decreto Ley N 20530, que
integrara el actor; que, el artculo 8 de la Ley de Hbeas Corpus y Amparo
establece que la resolucin final que recaiga en las acciones de garanta,
constituyen cosa juzgada nicamente si son favorables al recurrente; en este
orden de ideas la existencia de un proceso de Amparo anterior entre la
Empresa de Petrleos del Per S.A., y la Asociacin de Cesantes y Jubilados
del Decreto Ley N 20530 de PETROPER, sobre hechos similares y resuelto
por el Tribunal Constitucional de manera desfavorable a estos ltimos, no

puede constituir fundamento suficiente para rechazar una nueva Accin de

Amparo interpuesta por derecho propio, mxime si la postura adoptada por
dicho rgano constitucional autnomo integrada esta vez por la totalidad de
sus miembros ha variado de modo favorable al accionante; Dcimo.- Sobre la
Resolucin Ministerial N 271-2001-EF/10.- que, la Primera Disposicin general
de la Ley Orgnica del Tribunal Constitucional establece que Los Jueces y
Tribunales interpretan y aplican las leyes o toda norma con rango de ley y los
reglamentos segn los preceptos y principios constitucionales, conforme a la
interpretacin, los mismos que resulten de las resoluciones dictadas por el
Tribunal Constitucional en todo tipo de procesos, en consecuencia, la emisin
de la Resolucin Ministerial N 271-2001-EF/10 no exime a los rganos
jurisdiccionales civiles, de efectuar la interpretacin y aplicacin de las normas
legales respectivas, con sujecin al criterio contenido en las resoluciones del
mximo intrprete de la Constitucin, y menos an puede imponer al juzgador
la obligacin de declarar como constitucional un acto especfico por su nico
mrito, toda vez que una resolucin ministerial no tiene rango equivalente al de
nuestra Ley Fundamental y tampoco al de la ley orgnica referida, y en todo
caso se encuentra sujeta a los principios y normas contenidas en la Carta
Poltica vigente, de acuerdo a lo previsto en segundo prrafo de su artculo
138, que reitera su supremaca sobre las leyes y dems normas de rango
inferior; Undcimo.- Anlisis de la Pretensin.- Que, el amparista peticiona se le
restituya la pensin renovable que haba venido percibiendo hasta el treinta de
junio de mil novecientos noventa y seis, reintegrndose las sumas devengadas,
intereses legales y daos y perjuicios; que, al respecto se invoca afectacin
constitucional, consistente en la aplicacin de un tope pensionario, que
desconoce su derecho adquirido a percibir pensin renovable, agresin que se
vendra produciendo desde el primero de julio de mil novecientos noventa y
seis; que, a razn de lo expuesto en la demanda, este Colegiado comprueba la
agresin con la boleta de pago a fojas cuatro, correspondiente al mes de julio
de mil novecientos noventa y seis, que consigna una suma inferior a la
percibida el mes anterior, de acuerdo a la comparacin efectuada con la
instrumental a fojas tres, afectacin originada en la aplicacin retroactiva del
tope pensionario previsto en la Sexta Disposicin Complementaria del Decreto
Legislativo N 817, segn se sobreentiende de la demanda, siendo que la
precitada norma no estuvo vigente a la fecha del cese del actor, que aconteci
el da cuatro de enero de mil novecientos noventa y uno, fecha en la cual ya
haba adquirido derecho a pensin de cesanta, y por tanto el juzgador debi
proceder segn el mandato del artculo 3 de la Ley de Hbeas Corpus y
Amparo, declarando en el mismo procedimiento la inaplicacin de la norma
incompatible con la Constitucin; Duodcimo.- El nuevo pronunciamiento del
Tribunal Constitucional.- Que, de lo expuesto se verifica que la aplicacin
retroactiva del referido dispositivo legal es inconstitucional, siendo que incluso
el Tribunal Constitucional reconstituido ha emitido pronunciamiento al
respecto en el Expediente N 008-96-I/TC (sentencia de fecha posterior al
proceso constitucional a que se refiere la novena considerativa), sealando que
Fundamento N 19 ...En tal sentido, este Tribunal considera que como el
Decreto Ley N 20530 y sus modificatorias, sealan cules son los requisitos
necesarios para gozar de tal beneficio y la forma como sta se efectivizar, la
administracin est en la obligacin de reconocer tal beneficio en el momento
en que se cumplen de hecho tales requisitos, aun cuando el administrado

contine laborando efectivamente, por cuanto ste incorpora a su patrimonio un

derecho en virtud del mandato expreso de la ley que no est supeditado al
reconocimiento de la administracin, que no es la que en modo alguno otorga
el derecho, que como se ha recordado, nace del cumplimiento de los requisitos
establecidos en la ley. Es as, que aquellos que se encontraban bajo el amparo
del Rgimen del Decreto Ley N 20530, que hasta antes de la entrada en
vigencia del Decreto Legislativo N 817, ya hubieran cumplido con los
requisitos sealados por la norma, esto es haber laborado veinte o ms aos
de servicios, tienen derecho a una pensin nivelada, conforme lo dispuso en su
oportunidad el Decreto Ley N 20530 y sus modificatorias y Fundamento N 27
... La aplicacin retroactiva de da Sexta Disposicin Complementaria del
Decreto Legislativo N 817 es inconstitucional, por cuanto viola el artculo 103
de la Constitucin y atenta contra los derechos adquiridos de quienes estn
sujetos al rgimen provisional del Decreto Ley N 20530; que, a mayor
abundamiento, el mximo intrprete de la Constitucin ha resuelto un supuesto
similar al presente, expidiendo la sentencia de fecha diecinueve de enero del
dos mil uno, Expediente N 246-2000-AA/TC, declarando fundada la accin, de
amparo; ordenando el pago de la pensin de cesanta sin la imposicin de tope
alguno y con el pago de los reintegros correspondientes; fundamentndose
dicha decisin bsicamente en que: i) El reconocimiento de la pensin de
cesanta se produjo durante la vigencia de la Carta Poltica de 1979 como el
presente caso que reconoca en su Octava Disposicin General y Transitoria
el derecho a percibir una pensin de cesanta y jubilacin renovable; ii) Se ha
emitido pronunciamiento anterior en el Expediente N 008-96-I/TC declarando
inconstitucional la aplicacin retroactiva de los topes pensionarios introducidos
mediante la Sexta Disposicin Complementaria del Decreto Legislativo N 817,
en razn de que atenta contra los derechos adquiridos a que se refiere la
Primera Disposicin Final y Transitoria de la Constitucin Poltica de 1993; y, iii)
Que las copias de las boletas de pago han permitido advertir el incumplimiento
del mandato constitucional referido, acreditando la trasgresin de los derechos
constitucionales invocados en la demanda; Dcimo Tercero.- La omisin de
pronunciamiento sobre la indemnizacin por daos y perjuicios .- Que, la
omisin de emitir pronunciamiento con respecto a los daos y perjuicios
solicitados en la demanda por s sola, no constituye causal que amerite la
nulidad de la recurrida, dada la trascendencia de las acciones de garanta y
estando adems a que dicha pretensin es manifiestamente improcedente por
no constituir derechos con rango constitucional y requerir para su
establecimiento de actividad probatoria no permitida en los procesos de
amparo, integrndose el pronunciamiento omitido, de acuerdo a lo sealado en
la sentencia recada en el Expediente N 1206-97-AA/TC copiado a fojas
doscientos noventa y tres y en los artculos 11 y 13 de la Ley N 25398; Dcimo
Cuarto.- De los reintegros.- Que, asimismo, existe abundante y uniforme
jurisprudencia del Poder Judicial y del Tribunal Constitucional, que ordena el
pago de los reintegros originados en la inconstitucional aplicacin de topes
pensionarios a las pensiones de cesanta renovables, sumas que debern ser
establecidas en ejecucin de sentencia, decisin acorde con el objeto de las
acciones de garanta sealado en el artculo 1 de la Ley N 23506, esto es,
reponer las cosas al estado anterior de la violacin o amenaza de un derecho
constitucional; desestimndose el argumento de que el artculo 5 de la Ley N
26835 estableca la obligacin de imponer topes, pues al margen de su

inconstitucionalidad declarada mediante sentencia emitida en el Expediente N

001-98-AI/TC cuya aplicacin retroactiva es jurdicamente imposible, dicha
resolucin no impide la evaluacin e inaplicacin de los posibles actos
agraviantes anteriores, en el caso concreto y con efecto Inter. Partes,
sustentada en las normas constitucionales pertinentes, y aprecindose que
dicho dispositivo est dirigido a restituir la Sexta Disposicin Complementaria
del Decreto Legislativo N 817, que atenta contra los derechos adquiridos y las
pensiones nivelables, resulta aplicable lo expuesto al respecto en las
considerativas precedentes; Dcimo Quinto.- De los intereses legales y costos
del proceso.- Que, en los procesos de amparo no es procesalmente viable la
actuacin de pruebas que impliquen dilatar los trminos establecidos, actividad
necesariamente requerida a efectos de establecer el monto al que ascenderan
los intereses legales pretendidos, as como las costas y costos del proceso, por
lo que dichos pedidos deben ser ventilados en una va judicial ms amplia que
cuente con estacin probatoria; por estas consideraciones, CONFIRMARON la
sentencia apelada de fojas doscientos seis a doscientos diez, su fecha veinte
de mayo de dos mil dos, que declar infundadas las excepciones de falta de
legitimidad para obrar del demandado, falta de agotamiento de la va
administrativa y de prescripcin extintiva, y FUNDADA en parte la demanda, en
consecuencia, inaplicable al accionante la Sexta Disposicin Complementaria
del Decreto Legislativo N 817, ordenando a la demandada abonar la pensin
de cesanta del accionante sin tope alguno, con el pago de reintegros, los
mismos que se establecern en ejecucin de sentencia; sin costas ni costos del
proceso, e improcedente en el otro extremo de su petitorio; la integraron
declarando improcedente el pretendido pago de indemnizacin por daos y
perjuicios, en los seguidos por Antonio Eduardo Bernaola Heinsohn contra
PETROPER S.A., sobre Accin de Amparo; y estando a que la presente
resolucin sienta precedente de observancia obligatoria, MANDARON que
consentida o ejecutoriada que sea se publique en el Diario Oficial El Peruano
por el trmino de ley; y los devolvieron.
PALOMINO THOMPSON;
WONG ABAD;
MENDOZA RODRGUEZ.

DECLARAN NULO FALLO QUE ORDENA EL PAGO DE GRATIFICACIONES POR NO HABER SIDO DEMANDADA TAL PRETENSIN
Debe declararse la nulidad de las gratificaciones otorgadas mediante la
resolucin recurrida, por no constituir extremo demando, atentado contra el
principio de congruencia recogido en el artculo VII del Ttulo Preliminar del
Cdigo Procesal Civil y lo previsto en el inciso 3 de su artculo 122
(Publicada el 4 de mayo del 2003)
ACCIN DE CUMPLIMIENTO - Expediente N 425-2002

Sexta Sala Civil

Resolucin N 2100
Lima, diez de octubre de dos mil dos.
VISTOS; en Audiencia Pblica; interviniendo como Vocal Ponente la
seora Palomino Thompson; de conformidad en parte con lo opinado por el
seor Fiscal Superior en su dictamen respectivo; y, CONSIDERANDO:
Primero.- Que, se interpone Accin de Cumplimiento contra el Banco de la
Nacin y la Oficina de Normalizacin Previsional solicitando que cumplan lo
dispuesto en Resolucin Administrativa N 0784-91 EF/92.5150, y en
consecuencia se pague la bonificacin reconocida al amparo del artculo
dieciocho del Decreto Ley N 20530, equivalente a la diferencia existente entre
la remuneracin principal de la categora de Subgerente y el de Gerente,
abonndose los reintegros respectivos, ms intereses, gastos, costas y costos
del proceso; Segundo.- Que, emitida la Sentencia de primera instancia, se
declar infundadas las excepciones de incompetencia y falta de legitimidad
para obrar del demandado Banco de la Nacin, y fundada la demanda,
ordenando se cumpla con pagar la bonificacin a que refiere la resolucin
administrativa precitada, ms gratificaciones, reintegros, intereses y gastos, sin
costas ni costos; Tercero.- Que, en cuanto a la excepcin de falta de legitimidad
para obrar del demandado Banco de la Nacin, debe tenerse en cuenta
adems que dicha entidad emiti la resolucin cuyo cumplimiento se pretende,
motivo por el cual esta excepcin debe ser desestimada; que, con relacin a la
excepcin de incompetencia, su rechazo ha sido debidamente fundamentado
por el a-quo en la recurrida, motivaciones que comparte este Colegiado y que
reproduce en aplicacin del artculo doce del Texto nico Ordenado de la Ley
Orgnica del Poder Judicial; Cuarto.- Que, se ha efectuado el requerimiento
notarial a las emplazadas a fin de que den cumplimiento a lo que considera
debido conforme lo exige el literal c) del artculo cinco de la Ley N 26301, lo
que se verifica de las instrumentales a fojas ocho y diecinueve; Quinto.- Que,
sobre el asunto de fondo debemos considerar que dada la naturaleza de la
Accin de Cumplimiento, el acto renuente de ser acatado debe aparecer como
preciso e incontestable, o basarse en una disposicin legal, autoaplicativa; que,
en el caso sub materia se pretende el cumplimiento de la Resolucin N 078491-EF/92.5150 en cuanto reconoci individualmente el derecho del actor a
percibir la bonificacin del artculo dieciocho del Decreto Ley N 20530 por
tener ms de treinticinco aos de servicios prestados a favor del Estado,
circunstancia aceptada por las emplazadas; que al respecto debe apreciarse
que el citado artculo dieciocho establece que la bonificacin otorgada equivale
a la diferencia entre la Remuneracin Bsica correspondiente al nivel jerrquico
inmediato superior y la que se tuviere al cesar; que esta norma no diferencia
entre grados y subgrados; Sexto.- Que, tal precisin fue efectuada mediante la
Resolucin Jefatural N 470-87-INAP/J publicada en el Diario Oficial El
Peruano el diecisis de febrero de mil novecientos ochentiocho aplicable
segn se desprende de la Ley N 25146, cuando en su artculo treintiocho se
dispuso que en el caso del pensionista que se encuentre ubicado en la mxima
categora del Grupo Ocupacional, el monto de bonificacin ser equivalente al

de la diferencia de la remuneracin principal de la mxima categora del grupo

ocupacional y la remuneracin principal de la categora que le antecede, no
distinguindose entre subcategoras o rangos diferenciados; Stimo.- Que, en
este orden de ideas, corresponde abonarse por concepto de bonificacin una
suma equivalente a la diferencia existente entre la categora en que se ces
subgerente y la categora inmediata superior gerente, lo que no se ha
venido cumpliendo; Octavo.- Que, debe procederse a efectuar el pago de los
reintegros respectivos en estricta aplicacin del artculo uno de la Ley N
23506, que fija el objeto de las acciones de garanta, esto es, reponer las cosas
al estado anterior a la violacin o amenaza de violacin de un derecho
constitucional, y que se establecer en ejecucin de sentencia; Noveno.- Que,
debe declararse la nulidad de las gratificaciones otorgadas mediante la
resolucin recurrida, por no constituir extremo demandado, atentando contra el
principio de congruencia recogido en el artculo VII del Ttulo Preliminar del
Cdigo Procesal Civil y lo previsto en inciso tercero de su artculo ciento
veintids; Dcimo.- Que, en cuanto al extremo referido al pago de intereses y
gastos, debe considerarse que para su fijacin se requiere de actividad
probatoria, la misma que no est procesalmente permitida en esta va judicial
extraordinaria de acuerdo a lo estipulado en el artculo trece de la Ley N
25398, dispositivo legal aplicable supletoriamente a las acciones de
cumplimiento; fundamentos por los cuales, CONFIRMARON en parte la
sentencia de fojas ciento cincuentitrs a ciento cincuentiocho, su fecha quince
de abril de dos mil dos, que declar infundadas las excepciones de
incompetencia y falta de legitimidad para obrar del demandado Banco de la
Nacin, y fundada la demanda, ordenando que las emplazadas den
cumplimiento a la Resolucin N 0784-91 EF/92.150 del diez de agosto de mil
novecientos noventiuno, pagando al actor la bonificacin del artculo dieciocho
del Decreto Ley N 20530, equivalente a la diferencia de la remuneracin
principal de la categora de Subgerente con la remuneracin principal de la
categora de Gerente, ordenndose el pago de los reintegros que sern
establecidos en ejecucin de sentencia; la REVOCARON en cuanto dispuso el
pago de intereses y gastos, REFORMNDOLA declararon improcedentes
dichos extremos, dejando a salvo el derecho del actor para que lo haga valer
en la va judicial pertinente; y NULA en cuanto orden el pago de
gratificaciones; con lo dems que contiene; en los seguidos por JORGE LUIS
FASHE VIVAR contra el Banco de la Nacin y la Oficina de Normalizacin
Previsional, sobre Accin de Amparo; y estando a que la presente resolucin
sienta precedente de observancia obligatoria, MANDARON que consentida o
ejecutoriada que sea se publique en el Diario Oficial El Peruano por el trmino
de ley; y los devolvieron.
SS. PALOMINO THOMPSON; FERREIRA VILDZOLA; ZALVIDEA
QUEIROLO.

TRIBUNAL FISCAL
NO SON APELABLES LAS ESQUELAS, MEMORANDOS U OFICIOS DE LA
ADMINISTRACIN TRIBUTARIA - SALVO QUE RENAN REQUISITOS DE
RESOLUCIN
DESTRUCCIN O DESMEDRO DE LOS BIENES - NO ES MOTIVO PARA
QUE SE REINTEGRE EL CRDITO FISCAL
OMISIN DE REGISTRAR INGRESOS O REGISTRARLOS POR MONTOS
INFERIORES EN LOS REGISTROS CONTABLES - NO GENERA CONCURSO
DE INFRACCIONES CON NO INCLUSIN DE INGRESOS EN
DECLARACIONES O DECLARACIN DE DATOS FALSOS

NO SON APELABLES LAS ESQUELAS, MEMORANDOS U OFICIOS DE LA

ADMINISTRACIN TRIBUTARIA - SALVO QUE RENAN REQUISITOS DE
RESOLUCIN
Las resoluciones formalmente emitidas, que resuelvan las solicitudes a que se
refiere el primer prrafo del artculo 163 del Texto nico Ordenado del Cdigo
Tributario, aprobado por Decreto Supremo N 135-99-EF, pueden ser apeladas
ante el Tribunal Fiscal, no pudiendo serlo, las esquelas, memorandos, oficios o
cualesquiera otro documento emitido por la Administracin Tributaria, salvo que
stos renan los requisitos de una resolucin.
(Publicada el 22 de marzo del 2003)
EXPEDIENTE N: 4870-2001
TRIBUNAL FISCAL - N 00539-4-2003
INTERESADO
ASUNTO
Legislativo N 885

:
:

JAIME RIZO PATRN REMY

Ley de Promocin del Sector Agrario - Decreto

PROCEDENCIA
FECHA

Lima
:

Lima, 30 de enero de 2003

VISTA la apelacin interpuesta por JAIME RIZO PATRN REMY contra

la Esquela N 553-2001/IA0310 del 17 de setiembre de 2001, emitida por la
Intendencia Regional Lima de la Superintendencia Nacional de Administracin
Tributaria, en la que se deniega el acogimiento del recurrente a la Ley de
Promocin del Sector Agrario - Decreto Legislativo N 885.
CONSIDERANDO:
Que el recurrente alega que no present a tiempo su solicitud de
acogimiento a la Ley de Promocin del Sector Agrario debido a que hubo un
retraso en la distribucin de formularios de acogimiento por parte de la
Administracin, la cual a diferencia de aos anteriores en los que se produjo la
misma situacin, no emiti norma alguna que evidenciara dicha deficiencia y
estableciera la prrroga del plazo previsto originalmente;
Que asimismo el recurrente sostiene que de no existir sustento legal que
justifique la presentacin extempornea del Formulario 4888, tal omisin solo
genera la aplicacin de una sancin por la infraccin prevista en el numeral 2
del artculo 176 del Texto nico Ordenado del Cdigo Tributario, mas no
justifica el desconocimiento del acogimiento a dicho beneficio pues la
presentacin del formulario tena efectos declarativos y no constitutivos de
derechos, de conformidad con el artculo 2 del Decreto Legislativo N 885 y en
todo caso para denegar el acceso a dicho beneficio la Administracin debi
emitir una resolucin debidamente fundamentada y no una esquela;
Que la Administracin mediante la Esquela N 553-2001/IA0310 deneg
el acogimiento del recurrente a la Ley de Promocin del Sector Agrario, Decreto
Legislativo N 885, iniciado mediante Expediente N 019224 de fecha 19 de
abril de 2001, por haber presentado la Declaracin Jurada de Acogimiento
fuera del plazo establecido por la Resolucin de Superintendencia N 02498/SUNAT;
Que de conformidad con el artculo 163 del Texto nico Ordenado del
Cdigo Tributario, aprobado por Decreto Supremo N 135-99-EF, las
resoluciones que resuelven solicitudes no contenciosas vinculadas a la
determinacin de la obligacin tributaria sern apelables ante el Tribunal Fiscal,
con excepcin de las que resuelven las solicitudes de devolucin, las mismas
que son reclamables;
Que el mencionado artculo, en lo que se refiere a las esquelas emitidas
por la Administracin con relacin al acogimiento a la Ley de Promocin del
Sector Agrario, es susceptible de dos interpretaciones: (i) una primera, segn la
cual las resoluciones formalmente emitidas, que resuelvan las solicitudes a que
se refiere el primer prrafo del precitado artculo 163, pueden ser apeladas ante
el Tribunal Fiscal, no pudiendo serlo, las esquelas, memorandos, oficios o

cualesquiera otro documento emitido por la Administracin Tributaria, salvo que

stos renan los requisitos de una resolucin, y (ii) una segunda que considera
que las resoluciones formalmente emitidas, que resuelvan las solicitudes a que
se refiere el primer prrafo del mencionado artculo 163, pueden ser apeladas
ante el Tribunal Fiscal, no pudiendo serlo, las esquelas, memorandos, oficios o
cualesquiera otro documento emitido por la Administracin Tributaria;
Que el primer criterio antes expuesto es el que ha sido adoptado por
este Tribunal mediante Acuerdo de Sala Plena N 2003-01 de fecha 28 de
enero de 2003, por los fundamentos siguientes:
El artculo 163 del citado Cdigo Tributario seala que las resoluciones
que resuelvan las solicitudes no contenciosas vinculadas a la determinacin de
la obligacin tributaria son apelables ante el Tribunal Fiscal, con excepcin de
las que resuelvan los solicitudes de devolucin, las mismas que sern
reclamables.
Ahora bien, resolucin segn el apartado 217.1 del artculo 217 de la
Ley de Procedimiento Administrativo General - Ley N 27444, es aquella que ..
estimar en todo o en parte o desestimar las pretensiones formuladas en el
mismo o declarar su inadmisin (1). De forma tal que, cuando el artculo 163
del Cdigo Tributario se refiere a resolucin, lo hace respecto de aquel acto
administrativo que consta en un documento que se pronuncia sobre tales
pretensiones o la inadmisibilidad.
Sin embargo, teniendo en cuenta que la denominacin no constituye un
requisito de validez de las resoluciones con las que se debe resolver las
solicitudes no contenciosas vinculadas a la determinacin de la obligacin
tributaria, aun cuando se utilice un documento con una denominacin distinta
pero que contiene todos los requisitos de una resolucin, debe ser tramitado
como tal.
Que en tal consideracin, siendo que la esquela materia de autos rene
los requisitos de una resolucin toda vez que se trata de un acto a travs del
cual la Administracin otorga respuesta a una solicitud no contenciosa,
resultando indubitable su contenido (pronunciamiento definitivo sobre la
procedencia de la solicitud) procede emitir pronunciamiento respecto de la
apelacin interpuesta contra la misma ante este Tribunal;
Que cabe precisar que el criterio antes expuesto modifica el establecido
por este Tribunal mediante Resolucin N 2885-3-2002 de fecha 30 de mayo de
2002, por lo que estando a lo normado en el artculo 154 del precitado Texto
nico Ordenado del Cdigo Tributario, corresponde que se emita una
resolucin con carcter de observancia obligatoria, disponindose su
publicacin en el Diario Oficial El Peruano;
Que asimismo, corresponde indicar que el criterio recogido en el
Acuerdo de Sala Plena N 2003-01 de 28 de enero de 2003 antes citado, tiene
carcter vinculante para todos los vocales de este Tribunal, conforme con lo

establecido por el Acuerdo de Sala Plena N 2002-10 de fecha 17 de setiembre

de 2002;
Que antes de emitir pronunciamiento sobre el fondo, cabe sealar que la
Resolucin N 553-2001/ IA0310 se encuentra debidamente motivada, ha sido
emitida por rgano competente y notificada conforme a ley, por lo que la misma
resulta ser un acto administrativo vlidamente emitido;
Que ahora bien, mediante el Decreto Legislativo N 885, Ley de
Promocin del Sector Agrario, se estableci un conjunto de beneficios
tributarios para aquellos contribuyentes que desarrollaran cultivos y/o crianzas,
con excepcin de la avicultura, la agroindustria y la industria forestal;
Que el Reglamento de la Ley de Promocin del Sector Agrario, aprobado
por Decreto Supremo N 002-98-AG, dispuso que para acogerse a los
beneficios establecidos en la Ley, los beneficiarios deban entregar a la SUNAT
una declaracin jurada en la forma, oportunidades, plazos y condiciones que
estableciera la Administracin;
Que mediante Resolucin de Superintendencia N 024-98/SUNAT se
aprob el Formulario 4888 para el acogimiento a los beneficios del Decreto
Legislativo N 885, y se seal que dicho formulario deba presentarse hasta el
31 de enero de cada ejercicio gravable, durante el periodo de vigencia del
beneficio, en la Intendencia u Oficina Zonal que corresponda al contribuyente
de acuerdo con su domicilio fiscal;
Que en el caso de autos, mediante Formulario 4888 - Expediente N 019224
(fs. 5) presentado el 19 de abril de 2001, el recurrente solicit su acogimiento al
Decreto Legislativo N 885;
Que con fecha 17 de setiembre de 2001, la Administracin Tributaria
emiti la Resolucin N 553-2001/ IA0310, en la que seala que la declaracin
jurada de acogimiento a la Ley de Promocin al Sector Agrario (Expediente N
019224 del 19 de abril de 2001) no surti efectos por haber sido presentada
con posterioridad al 31 de enero de 2001;
Que conforme al criterio de este Tribunal establecido en la Resolucin N
505-4-2001 de fecha 20 de abril de 2001, la presentacin extempornea de la
aludida declaracin no supone la denegatoria de la solicitud, siendo en este
caso nicamente aplicable la multa correspondiente, resultando necesario que
la Administracin evale si el recurrente cumple con los requisitos establecidos
por el Decreto Legislativo N 885, a efecto de establecer si est comprendido
en los alcances del mismo;
Que en tal sentido, siendo que en el presente caso la Administracin
Tributaria deneg el acogimiento a la Ley de Promocin al Sector Agrario
Decreto Legislativo N 885, en base a la presentacin extempornea de la
declaracin jurada de acogimiento, sin evaluar el cumplimiento de los requisitos
establecidos en la norma citada, procede declarar la nulidad e insubsistencia
de la apelada, a efecto que la Administracin emita un nuevo pronunciamiento
sobre el particular;

Con los vocales Lozano Byrne, Mrquez Pacheco y Espinoza Bassino, a

quien se llam para completar Sala, e interviniendo como ponente la vocal
Mrquez Pacheco;
RESUELVE:
1. DECLARAR NULA E INSUBSISTENTE la Resolucin N 5532001/IA0310 del 17 de setiembre de 2001, debiendo la Administracin emitir
nuevo pronunciamiento de conformidad con lo sealado en la presente
resolucin.
2. DECLARAR que de acuerdo con el artculo 154 del Texto nico
Ordenado del Cdigo Tributario, aprobado por Decreto Supremo N 135-99-EF,
la presente resolucin constituye precedente de observancia obligatoria,
disponindose su publicacin en el Diario Oficial E1 Peruano en cuanto
establece el siguiente criterio:
Las resoluciones formalmente emitidas, que resuelvan las solicitudes a
que se refiere el primer prrafo del artculo 163 del Texto nico Ordenado del
Cdigo Tributario, aprobado por Decreto Supremo N 135-99-EF, pueden ser
apeladas ante el Tribunal Fiscal, no pudiendo serlo, las esquelas, memorandos,
oficios o cualesquiera otro documento emitido por la Administracin Tributaria,
salvo que stos renan los requisitos de una resolucin.
Regstrese, comunquese y remtase a la Intendencia Regional Lima de
la Superintendencia Nacional de Administracin Tributaria, para sus efectos.
LOZANO BYRNE
Vocal
MRQUEZ PACHECO
Vocal
ESPINOZA BASSINO
Vocal

DESTRUCCIN O DESMEDRO DE LOS BIENES - NO ES MOTIVO PARA

QUE SE REINTEGRE EL CRDITO FISCAL
De acuerdo a los artculos 18 y 22 de la Ley del Impuesto General a las Ventas
e Impuesto Selectivo al Consumo, Decreto Legislativo N 821, no debe
reintegrarse el crdito fiscal por la destruccin de bienes por desmedro
debidamente acreditada de conformidad con las normas del Impuesto a la
Renta, aun cuando no se haya contemplado expresamente dentro de las

excepciones que seala el reglamento aprobado por el Decreto Supremo N

029-94-FF.
(Publicada el 22 de marzo del 2003)
EXPEDIENTE N : 5556-98
RESOLUCIN DEL TRIBUNAL FISCAL - N 07164-2-2002
INTERESADO

LABORATORIOS WYETH S.A.

ASUNTO

Impuesto General a las Ventas y otros

PROCEDENCIA

Lima

FECHA

Lima, 13 de diciembre de 2002

VISTA la apelacin interpuesta por LABORATORIOS WYETH S.A.,

contra la Resolucin de Intendencia N 015-4-08637 emitida el 31 de agosto de
1998 por la Intendencia de Principales Contribuyentes Nacionales de la
Superintendencia Nacional de Administracin Tributaria, que declar
improcedente la reclamacin formulada contra las Resoluciones de
Determinacin Ns. 012-3-06650 a 012-3-06652, sobre Impuesto a la Renta del
ejercicio 1996 e Impuesto General a las Ventas de julio a diciembre de 1996 y
enero a junio de 1997 y contra las Resoluciones de Multa Ns. 012-2-14420 a
012-2-14425, giradas por las infracciones tipificadas por los numerales 1 y 2 del
artculo 178 del Cdigo Tributario.
CONSIDERANDO:
Que la recurrente sostiene que:
Resolucin de Determinacin N 012-3-06651
1. Las notas de crdito por devolucin de mercadera realizadas ms de
dos meses despus de emitidos los comprobantes de pago que respaldan las
ventas anuladas, origina una deduccin en el monto del impuesto bruto
resultante del conjunto de operaciones realizadas en dichos perodos, tal como
lo establece el inciso b) del artculo 26 de la Ley de Impuesto General a las
Ventas. Por consiguiente, el fundamento del reparo efectuado por la
Administracin en el sentido que la emisin de dichas notas est en
contradiccin con el numeral 3 del artculo 7 del Reglamento de la Ley del
Impuesto General a las Ventas, consiste en una formalidad no prevista
legalmente, por lo que no resulta procedente objetar el crdito fiscal por el
incumplimiento del plazo de 2 meses.
2. La destruccin de medicamentos adquiridos para ser vendidos, al
haber vencido su vigencia, no puede originar la restitucin del crdito fiscal

correspondiente a la compra de dichos medicamentos, ya que por mandato de

los artculos 130, 131 y 133 de la Ley General de Salud, Ley N 26842, y los
artculos 141 y 142 de su Reglamento, Decreto Supremo N 010-97-SA, est
obligado a no almacenar ni comercializar medicamentos vencidos, por lo que
se encuentra obligada a destruirlos.
As, con fechas 8 de julio, 29 de agosto y 18 de diciembre de 1996
procedi a destruir la mercadera vencida, lo que acredita con las Actas
firmadas por Notario Pblico de Lima.
Los medicamentos vencidos considerados como material de desperdicio,
que deben desaparecer de los inventarios fsicos de la empresa por mandato
legal (destruidos), deben ser considerados como una excepcin a la obligacin
de reintegrar el crdito fiscal, de conformidad con el segundo prrafo del
numeral 4 del artculo 6 del Reglamento de la Ley del Impuesto General a las
Ventas.
3. Respecto al crdito fiscal proveniente del Impuesto General a las
Ventas que grav la utilizacin en el pas de servicios prestados por no
domiciliados y que utiliz luego de efectuado el pago del impuesto que lo
gener, considera vlido emplear dicho crdito fiscal en el mismo mes en que
se pag el impuesto por la utilizacin del servicio, ya que la acreditacin del
pago y el uso del crdito fiscal se puede verificar simultneamente en el mismo
formulario.
De conformidad con los artculos 19 y 21 de la Ley del Impuesto General
a las Ventas la condicin para utilizar el indicado crdito, es que el impuesto
sea pagado, no establecindose expresamente que el pago deba verificarse
previamente, en consecuencia, el uso simultneo del crdito fiscal observara el
requisito de pago, en atencin a que no se prohbe usar el crdito fiscal en el
mismo formulario. En todo caso, ante la falta de claridad de las normas, se
estara ante un caso previsto por el numeral 1 del artculo 170 del Cdigo
Tributario.
Agrega que a la fecha en que se aplic el crdito fiscal no se haba
modificado el Decreto Supremo N 029-94-EF, que recin fue aclarado por el
Decreto Supremo N 136-96-EF del 31 de diciembre de 1996.
Resolucin de Determinacin N 012-3-06652
Carece de sustento el reparo al Impuesto General a las Ventas de enero
de 1997, ya que el saldo del crdito fiscal de diciembre de 1996 aplicado en
enero ha sido determinado correctamente al haberse desvirtuado los reparos
formulados en la Resolucin de Determinacin N 012-3-06651.
Resolucin de Determinacin N 012-3-06650
1. Esta resolucin repara el Impuesto a la Renta del ejercicio 1996 por la
diferencia encontrada entre el total de cuentas de ingresos y el total del
Registro de Ventas en los meses de julio, agosto, setiembre y noviembre de

1996. En la etapa de fiscalizacin se efectu el descargo, sealando que esa

diferencia se debi al retiro de muestras mdicas as como a la emisin de
facturas por recuperacin de gastos que se gravaron con el Impuesto General
a las Ventas.
2. Asimismo, se repara la deduccin de gastos supuestamente no
sustentados en diciembre de 1996, que fueran acreditados con las Notas de
Crdito Ns. 001-1163 y 001-1164, emitidas para dar ingreso contable a los
sobrantes de mercadera (muestra gratis) determinado con el inventario fsico
realizado al 31 de diciembre de 1996.
Adems, seala que el retiro de bienes solo tiene efecto para el
Impuesto General a las Ventas mas no para el Impuesto a la Renta al no haber
percibido la empresa contraprestacin alguna, y que la anulacin de ventas al
emitirse las notas de crdito, constituye un menor ingreso.
De igual manera al haberse acreditado la existencia de las facturas que
originaron las ventas anuladas con la emisin de las Notas de Crdito Ns. 0011163 y 001-1164, dicha anulacin ocasion un menor ingreso para la recurrente
al haberse efectuado la devolucin del dinero, tal como se declar en la etapa
de fiscalizacin.
Resoluciones de Multa Ns. 012-2-14420 a 012-2-14425
Al no encontrarse conforme con los reparos y determinaciones
efectuadas por la Administracin Tributaria, devienen en improcedente las
resoluciones de multa impugnadas.
Que la Administracin seala que:
Resolucin de Determinacin N 012-3-06651
1. De acuerdo con los Papeles de Trabajo de Fiscalizacin y con los
argumentos de la recurrente se establece que las notas de crdito por los
perodos materia de controversia, se emitieron con posterioridad a los dos
meses de haberse efectuado la operacin de venta, en contradiccin con lo
dispuesto por el numeral 3 del artculo 7 del Reglamento de la Ley del Impuesto
General a las Ventas aprobado por el Decreto Supremo N 029-94-EF, por lo
que se mantiene el reparo al dbito fiscal.
2. De acuerdo con el inciso b) del artculo 18 de la Ley del Impuesto
General a las Ventas, solo otorgan derecho al crdito fiscal las adquisiciones de
bienes, servicios o contratos de construccin que cumplan con el requisito de
destinarse a operaciones por las que se deba pagar el impuesto.
De otro lado, el numeral 4 del artculo 6 del Reglamento de la Ley de
Impuesto General a las Ventas establece que la desaparicin, destruccin o
prdida de bienes cuya adquisicin gener un crdito fiscal, as como la de los
bienes terminados en cuya elaboracin se hayan utilizado bienes e insumos
cuya adquisicin tambin gener crdito fiscal, determina la prdida del crdito,

debiendo reintegrarse el mismo en el mes en que tales hechos se produzcan,

con excepcin de las mermas debidamente acreditadas de conformidad con el
Impuesto a la Renta, y los bienes del activo fijo que se encontraren totalmente
depreciados.
Por el ejercicio 1996 solo se contemplaba como excepcin para no
reintegrar el crdito fiscal el concepto de mermas, mas no as los desmedros,
por lo que se mantiene el reparo al crdito fiscal.
3. De los artculos 11, 18 y 21 de la Ley del Impuesto General a las
Ventas se tiene que tratndose de la utilizacin de servicios prestados por no
domiciliados, el crdito fiscal est constituido por el impuesto pagado en la
utilizacin en el pas de servicios prestados por no domiciliados, motivo por el
cual se puede afirmar que si bien el contribuyente declar y pag el Impuesto
General a las Ventas por la utilizacin de servicios prestados por no
domiciliados, dichos pagos no debieron ser utilizados como crdito fiscal en las
mismas fechas de presentacin de las declaraciones pago del Impuesto
General a las Ventas correspondiente a los perodos de julio a noviembre de
1996, por cuanto recin en la fecha de pago del impuesto por la utilizacin de
servicios prestados por no domiciliados, habra quedado constancia del origen
del crdito fiscal, debiendo aplicarse los mismos en los perodos siguientes a la
fecha de presentacin de las referidas declaraciones, por lo que se mantiene el
reparo al crdito fiscal.
Resolucin de Determinacin N 012-3-06652
Habindose mantenido los reparos al crdito fiscal determinados en la
Resolucin de Determinacin N 012-3-06651 correspondiente al perodo
diciembre de 1996, se mantiene la acotacin del perodo enero de 1997.
Resolucin de Determinacin N 012-3-06650
Mediante el Requerimiento N 000651-A-07-97 se solicit a la recurrente
que sustentara con documentos lo detallado en el anexo 02, es decir, las
razones por las cuales exista diferencia entre el total de las cuentas de
ingresos y el total del Registro de Ventas.
Asimismo, mediante el Requerimiento N 000654-A-07-97 se le solicit
que sustentara documentariamente lo detallado en el anexo 01, esto es, las
observaciones efectuadas a las Notas de Crdito Ns. 001-1163 y 001-1164,
detalladas en el referido requerimiento.
Mediante escritos de respuesta, la recurrente manifest que las
diferencias se produjeron bsicamente por la emisin de facturas por el retiro
de muestras mdicas, as como por la emisin de facturas por recuperacin de
gastos que se gravaron con el Impuesto General a las Ventas; y respecto de
las observaciones efectuadas a las Notas de Crdito Ns. 001-1163 y 001-1164,
indic que se emitieron para dar ingreso contable a los sobrantes de
mercaderas determinados con el inventario fsico realizado al 31 de diciembre
de 1996.

Es as que se efectuaron los reparos respectivos por cuanto la

recurrente no sustent documentariamente cmo se produjeron las diferencias
entre las cuentas de ingresos y el Registro de Ventas y no present los
comprobantes de pago que dieron origen a las notas de crdito materia de
observacin.
No se admitieron como prueba los comprobantes de pago presentados
por la recurrente, en virtud del artculo 141 del Cdigo Tributario, segn el cual
no se admiten las pruebas que habiendo sido requeridas en el proceso de
fiscalizacin, no hubieran sido presentadas, salvo que el deudor pruebe que la
omisin no se gener por su causa o acredite la cancelacin del monto
reclamado actualizado, situaciones que no se han verificado en el caso de
autos.
Resoluciones de Multa Ns 012-2-14420 a 012-2-14425
Fueron emitidas como consecuencia de los reparos al Impuesto General
a las Ventas e Impuesto a la Renta del ejercicio 1996 y de enero de 1997, los
que han sido mantenidos, por lo que se mantienen las resoluciones de multa.
Que de lo actuado se tiene que:
Resolucin de Determinacin N 012-3-06651
Esta resolucin fue emitida debido a que la Administracin Tributaria
repar:
a) La base imponible del Impuesto General a las Ventas de los perodos
julio a diciembre de 1996, por los siguientes conceptos: (i) documentacin
observada respecto a notas de crdito, (ii) diferencias entre el total de cuentas
de ingresos y el total del Registro de Ventas y (iii) retiro de muestras mdicas y
folletera; de los cuales el nico reparo no aceptado por la recurrente, es la
emisin de notas de crdito con posterioridad a los dos meses de efectuada la
operacin original.
b) El crdito fiscal por: (i) uso anticipado del mismo en el caso de la
utilizacin en el pas de servicios prestados por no domiciliados y, (ii) por no
reintegrar el crdito fiscal por destruccin de mercadera, habiendo sido
impugnados ambos reparos.
a) Reparo a la base imponible del Impuesto General a las Ventas por
documentacin observada respecto a notas de crdito.
La Administracin Tributaria repar las notas de crdito emitidas por
anulacin de facturas cuya devolucin se efectu despus de ms de dos
meses de emitidas las mismas, por cuanto el numeral 3 del artculo 7 del
Reglamento de la Ley del Impuesto General a las Ventas, sealaba que la
deduccin del impuesto bruto deba, efectuarse en un plazo mximo de dos

meses posteriores a la emisin del comprobante de pago que hubiese

respaldado la venta anulada.
Al respecto, cabe indicar que tratndose de la anulacin total o parcial
de ventas, el inciso b) del artculo 26 de la Ley del Impuesto General a las
Ventas, Decreto Legislativo N 821, vigente en el perodo materia de autos,
estableci que del monto del impuesto bruto resultante del conjunto de las
operaciones realizadas en el perodo correspondiente, se deba deducir el
monto del impuesto bruto proporcional a la parte del valor de venta restituido y
a condicin que.se hubiera producido la respectiva devolucin de los bienes.
Dichas deducciones deban estar respaldadas por notas de crdito que el
vendedor deba emitir de acuerdo con las normas que sealara el reglamento.
Por su parte, el numeral 3 del artculo 7 del Reglamento de la Ley del
Impuesto General a las Ventas aprobado por el Decreto Supremo N 029-94EF, estableca que la deduccin del impuesto bruto por devolucin de bienes,
deba efectuarse en un plazo mximo de dos meses posteriores a la emisin
del respectivo comprobante de pago que hubiese respaldado la venta anulada.
La Resolucin del Tribunal Fiscal N 997-2-2000 publicada en el Diario
Oficial El Peruano el 19 de diciembre de 2000, que constituye precedente de
observancia obligatoria, ha establecido como criterio que lo previsto por el
numeral 3 del artculo 7 del Reglamento de la Ley del Impuesto General a las
Ventas aprobado por Decreto Supremo N 029-94-EF, no se encuentra previsto
por la Ley del Impuesto General a las Ventas, y ms bien transgrede lo
sealado por el inciso b) del artculo 26, por lo que su incumplimiento no puede
llevar al desconocimiento de dicha deduccin, siempre que se produzca la
devolucin de los bienes.
En tal sentido, de conformidad con este criterio y con lo dispuesto por el
artculo 102 del Texto nico Ordenado del Cdigo Tributario aprobado por el
Decreto Supremo N 135-99-EF procede que este Tribunal aplique la norma de
mayor jerarqua, es decir, el artculo 26 de la Ley del Impuesto General a las
Ventas, norma que no estableci plazo para efectuar la deduccin del impuesto
bruto por devolucin de bienes, siendo improcedente el reparo efectuado por la
Administracin, por haberse emitido las notas de crdito luego de dos meses
de girados los comprobantes de pago que sustentan la operacin anulada.
Sin perjuicio de lo expuesto, cabe indicar que si bien en el caso de autos
se aprecia la existencia de ventas anuladas respaldadas por notas de crdito,
de la documentacin que obra en el expediente no se puede determinar si se
ha procedido a la devolucin de los bienes, razn por la cual procede declarar
nula e insubsistente la resolucin apelada en este extremo a efecto que la
Administracin una vez verificada la devolucin de los bienes, proceda a emitir
nuevo pronunciamiento conforme con lo dispuesto en la presente resolucin.
b) Crdito-fiscal por la utilizacin en el pas de servicios prestados por no
domiciliados

De la documentacin que obra en autos, se desprende que la recurrente

efectu el pago del Impuesto General a las Ventas por la utilizacin en el pas
de servicios prestados por no domiciliados, en los meses de julio, agosto,
setiembre, octubre y noviembre de 1996, mediante Formulario 282 aprobado
para tal efecto por la Resolucin de Superintendencia N 065-96/SUNAT del 11
de agosto de 1996, habindose originado un crdito fiscal a ser utilizado contra
el impuesto que gravaba sus operaciones.
No obstante, la Administracin repar ese crdito fiscal por haber sido
utilizado en el mes en que se gener, al haber sido aplicado contra el dbito
fiscal comprendido en la declaracin pago del Impuesto General a las Ventas Rgimen General correspondiente al perodo anterior, que fuera declarado en
el mes en que se efectu el referido pago. Segn la Administracin en el
perodo de pago del Impuesto General a las Ventas por la utilizacin en el pas
de servicios prestados por no domiciliados recin habra quedado constancia
del origen del crdito fiscal, por lo que corresponda utilizarlo nicamente contra
el impuesto resultante de las operaciones de los perodos siguientes.
Al respecto, cabe indicar que tratndose de la utilizacin (importacin)
de servicios prestados por sujetos no domiciliados, el tratamiento es similar a la
importacin de bienes, siendo tambin condicin previa el pago del impuesto
correspondiente para hacer uso del crdito fiscal en la siguiente etapa.
No obstante, a diferencia de lo que ocurre en la importacin de bienes, en que
el Impuesto General a las Ventas nace cuando se solicita el despacho a
consumo siendo liquidado por las Aduanas de la Repblica en el mismo
documento en que se determinan los derechos aduaneros y pagado
conjuntamente con stos, en la utilizacin de servicios la obligacin tributaria se
origina en la fecha en que se anota el comprobante de pago en el Registro de
Compras o en la fecha en que se paga la retribucin, lo que ocurra primero, no
habindose establecido disposicin especial alguna para su declaracin y
pago.
El artculo 21 de la Ley del Impuesto General a las Ventas, Decreto
Legislativo N 821, estableca que tratndose de la utilizacin de servicios
prestados por no domiciliados, el crdito fiscal poda aplicarse nicamente
cuando el impuesto correspondiente hubiera sido pagado. Por su parte, el
artculo 19 de la citada Ley sealaba que para ejercer el derecho a aplicar el
crdito fiscal deban cumplirse los requisitos formales que dicho artculo
dispona, tanto en adquisiciones internas, servicios, contratos de construccin,
importacin de bienes, como en la utilizacin de servicios, una vez que se
hubiera registrado el comprobante que acreditaba el pago del impuesto.
Ahora bien, aun cuando la norma reglamentaria aprobada por el Decreto
Supremo N 029-94-EF, vigente hasta el 31 de diciembre de 1996, no contena
regulacin alguna acerca de la aplicacin del crdito fiscal en el caso de
contribuyentes del impuesto que utilizaran en el pas servicios prestados por no
domiciliados, por la tcnica del Impuesto General a las Ventas y las
disposiciones contenidas en su ley, se infiere que el crdito fiscal generado por
la utilizacin de servicios en el pas, solo poda ser aplicado a partir del perodo

en que se efectu su pago y se anot en el Registro de Compras y no en

perodos anteriores.
En efecto, las normas que regulan el Impuesto General a las Ventas han
previsto un perodo de liquidacin mensual. As, el artculo 11 de la Ley del
citado impuesto dispone que el impuesto a pagar se establece mensualmente,
deduciendo del impuesto bruto de cada perodo el crdito fiscal. Igualmente, en
el artculo 29 de la referida Ley, se seala que los sujetos del impuesto deben
presentar una declaracin jurada sobre las operaciones gravadas realizadas en
cada mes calendario, en la que dejarn constancia del impuesto bruto mensual,
del crdito fiscal y, de ser el caso, del impuesto retenido o del impuesto
resultante o, si corresponde, del saldo a favor. Del mismo modo, conforme con
los artculos 30 y 31 de la Ley en mencin, la declaracin y el pago deben
realizarse conjuntamente dentro del mes calendario siguiente al que
correspondan, segn el plazo previsto por el Cdigo Tributario.
En consecuencia, el crdito fiscal generado solo poda imputarse al
dbito fiscal de ese mismo perodo o de perodos posteriores, es decir, a partir
de la declaracin jurada correspondiente al perodo en que se realiz el pago
del impuesto.
En ese sentido, cuando el numeral 11 del artculo 6 del Reglamento de la
Ley del Impuesto General a las Ventas, aprobado por el Decreto Supremo N
29-94-EF, segn texto modificado por el Decreto Supremo N 136-96-EF,
sealaba que el impuesto pagado por la utilizacin de servicios prestados por
sujetos no domiciliados poda deducirse como crdito fiscal a partir de la
declaracin jurada correspondiente al perodo tributario en que se realiz el
pago del impuesto, solo recoge lo dispuesto por la Ley del Impuesto General a
las Ventas respecto a la determinacin y pago del impuesto, aclarando en todo
caso el sentido en que se deban interpretar dichas normas.
Sobre el particular, este Tribunal mediante la Resolucin N 7116-5-2002
del 11 de diciembre de 2002, publicada con carcter de precedente de
observancia obligatoria, ha establecido que desde la vigencia del Decreto
Legislativo N 821, cabe interpretar que el impuesto pagado por la utilizacin de
servicios prestados por sujetos no domiciliados poda deducirse como crdito
fiscal a partir de la declaracin correspondiente al perodo tributario en que se
realiz el pago del impuesto, lo que fue sealado en forma expresa en el
artculo 6, numeral 11, del Reglamento aprobado por Decreto Supremo N 13696-EF.
Asimismo, dicha resolucin estableci que Los diversos criterios
vertidos por este Tribunal evidencian que existe una duda razonable en la
interpretacin de las normas contenidas en el Decreto Legislativo N 821 a
efecto de establecer la oportunidad en que procede aplicar como crdito fiscal
el impuesto pagado por la utilizacin de servicios prestados por sujetos no
domiciliados, por lo que procede aplicar el numeral 1 del artculo 170 del
Cdigo Tributario, durante el perodo comprendido entre el 24 de abril y el 31
de diciembre de 1996.

Por lo expuesto, si bien la recurrente efectu en los meses de agosto a

diciembre de 1996, el pago del Impuesto General a las Ventas por la utilizacin
de servicios prestados por no domiciliados en los meses de julio, agosto,
setiembre, octubre y noviembre de 1996, respectivamente, segn se desprende
de los Formularios 282 con Ns. de Orden 00023365, 00009998, 00029810,
00024306 y 00024308, (folios 303 a 307), solo poda aplicar dichos pagos
como crdito fiscal a partir de la declaracin correspondiente al perodo en que
efectu el pago, es decir, en las declaraciones de los perodos de agosto a
diciembre de 1996 (que se realizan en los meses de setiembre de 1996 a enero
de 1997) respectivamente, y no antes como procedi. Razn por la cual si bien
la Administracin Tributaria desconoci el crdito fiscal en el mes que fue
aplicado por la recurrente, lo considera en el perodo en que corresponda
aplicarlo (agosto a diciembre de 1996), por lo que en principio procedera
confirmar en este extremo la resolucin apelada.
No obstante, teniendo en cuenta lo establecido por la Resolucin del
Tribunal Fiscal N 7116-5-2002, corresponde en el presente caso aplicar el
numeral 1 del artculo 170 del Cdigo Tributario, no siendo por ello exigibles
intereses ni sanciones por el uso anticipado del crdito fiscal durante el perodo
comprendido entre el 24 de abril y el 31 de diciembre de 1996.
Por lo expuesto, procede en este extremo que la Administracin
Tributaria efecte la reliquidacin de la Resolucin de Determinacin N 012-306651, segn lo antes indicado, aplicando para ello el numeral 1 del artculo
170 del Cdigo Tributario.
c) Reintegro de crdito fiscal por destruccin de bienes
La Administracin Tributaria repara el crdito fiscal por la destruccin de
bienes malogrados y/o vencidos (desmedros) efectuada los das 8 de julio, 29
de agosto y 18 de diciembre de 1996, la cual segn seala se encuentra
acreditada con las actas firmadas por Notario. El reparo se sustenta en no
haber sido reintegrado el crdito fiscal originado en la adquisicin de los bienes
destruidos, en tanto el desmedro no se encuentra recogido en las excepciones
del numeral 4 del artculo 6 del Reglamento del Impuesto General a las Ventas
aprobado por el Decreto Supremo N 029-94-EF.
Por su parte, la recurrente manifiesta que los artculos 130, 131 y 133 de
la Ley General de Salud, Ley N 26842, as como los artculos 141 y 142 del
Reglamento para el Registro, Control y Vigilancia Sanitaria de Productos
Farmacuticos y afines, aprobado por el Decreto Supremo N 010-97-SA,
obliga a destruir los medicamentos malogrados, no pudiendo almacenarse ni
comercializarse medicamentos vencidos, bajo sancin de multa, por lo que se
ve obligada a destruir los bienes que se encuentran en tales condiciones. En tal
sentido, con fechas 8 de julio, 29 de agosto y 18 de diciembre de 1996,
procedi a destruir la mercadera malograda y/o vencida, tal como se
desprende de las actas firmadas por Notario Pblico de Lima que acreditan la
incineracin de dichos productos. La recurrente considera que esta obligacin
establecida por mandato legal no puede originar la restitucin del crdito fiscal.

Al respecto, cabe indicar que el artculo 22 de la Ley del Impuesto

General a las Ventas, Decretos Legislativos Ns. 775 y 821 aplicables en 1996,
dispona que en el caso de venta de bienes depreciables destinados a formar
parte del activo fijo, antes de transcurrido el plazo de dos aos de haber sido
puestos en funcionamiento y a un precio menor al de su adquisicin, el crdito
fiscal aplicado en la adquisicin de dichos bienes deba reintegrarse en el mes
de la venta, en la proporcin que corresponda a la diferencia de precio.
Por otro lado, el numeral 4 del artculo 6 del Reglamento de la Ley del
Impuesto General a las Ventas aprobado por el Decreto Supremo N 029-94EF, estableca que la desaparicin, destruccin o prdida de bienes cuya
adquisicin gener un crdito fiscal, as como la de bienes terminados en cuya
elaboracin se hubieran utilizado bienes e insumos cuya adquisicin tambin
gener crdito fiscal, determinaba la prdida del crdito, debiendo reintegrarse
el mismo en el mes en que tales hechos se hubieran producido. Asimismo,
dicho numeral estableca que se exceptuaba de lo antes dispuesto, a las
mermas debidamente acreditadas de conformidad con el Impuesto a la Renta y
a los bienes del activo fijo totalmente depreciados.
Respecto al sentido de las normas antes glosadas, si bien en principio
podra interpretarse que se debe reintegrar el crdito fiscal por la destruccin,
desaparicin o prdida de bienes calificadas como desmedros de existencias al
no haber sido stas contempladas expresamente dentro de las excepciones
establecidas por el Reglamento; tambin podra entenderse que no cabe dicho
reintegro toda vez que el numeral 4 del artculo 6 del Reglamento al prescribir
un supuesto adicional de reintegro del crdito fiscal no previsto por el artculo
22 de la Ley, excedi los alcances de dicha norma.
Incluso, como una tercera interpretacin podra sostenerse que aun
cuando no se hubiera contemplado al desmedro expresamente dentro de las
excepciones que seala el Reglamento, fluye del contenido de los artculos 18
y 22 de la Ley, que no proceda reintegrar el crdito fiscal por la destruccin de
bienes por desmedro debidamente acreditada conforme con las normas del
Impuesto a la Renta.
Al respecto, resulta pertinente entender los alcances del crdito fiscal y
su implicancia al momento de aplicar el impuesto. El Impuesto General a las
Ventas en Per ha sido estructurado bajo la tcnica del valor agregado con el
mtodo de sustraccin sobre base financiera de impuesto contra impuesto con
deducciones amplias e inmediatas y de liquidacin mensual, el cual opera
sobre la base de aplicar mensualmente el impuesto en cada transaccin que
experimentan los bienes, servicios o contratos de construccin, pero con el
derecho a deducir contra el monto que resulte, el valor de los impuestos
pagados en las etapas anteriores del ciclo de produccin y comercializacin.
El derecho al crdito fiscal es una forma de llegar al valor agregado en
un determinado momento para efecto de su imposicin, valor agregado que
resulta de la diferencia entre el valor de los bienes y servicios adquiridos en un
perodo (mes) y el valor de los bienes y servicios transferidos o prestados en el
mismo perodo.

El sistema empleado es un sistema de deducciones amplias pues otorga

crdito fiscal por todas las adquisiciones que realice el sujeto para el desarrollo
de sus actividades se trate de insumos que se integren fsicamente al bien,
que se consuman en el proceso o que sean gastos de la actividad, principio
diferente al del sistema de deducciones fsicas en el cual solo se permite la
deduccin de los insumos, materias primas y envases que integran el producto
que se vende.
La aplicacin del sistema de deducciones amplias en el Impuesto
General a las Ventas permite que la deduccin sea inmediata, pues una vez
que se traslada el impuesto que afecta las adquisiciones, da derecho a
deducirlo inmediatamente del impuesto que grava las operaciones.
De esta manera, en cada etapa el intermediario econmico entre el bien,
servicio o contrato de construccin y el consumidor final paga efectivamente el
monto de impuesto que corresponde al valor agregado, para que finalmente el
impuesto al consumo fraccionado en cada fase, sea asumido ntegramente por
el consumidor final sin que su traslado a los precios origine en stos el efecto
de acumulacin (doble o mltiple imposicin) y piramidacin (clculo del
margen de utilidad sobre una base que contiene impuesto), sino ofrezca
ventajas de neutralidad y a la vez de eficiencia recaudatoria.
Para no distorsionar la tcnica de determinacin del valor agregado y no
deducir ms impuesto del que realmente corresponde, la Ley del Impuesto
General a la Ventas en anlisis, establece dos requisitos sustanciales para que
las adquisiciones de bienes, servicios y contratos de construccin, otorguen
derecho a la utilizacin del crdito fiscal: a) que los bienes adquiridos sean
costo o gasto para efecto del Impuesto a la Renta; y, b) que dichos bienes sean
destinados a operaciones gravadas.
En cuanto al primer requisito, debe indicarse que la remisin a las
normas del Impuesto a la Renta est dada por el principio de causalidad
regulado por los artculos 37 y siguientes de la Ley del Impuesto a la Renta,
Decreto Legislativo N 774. As, para que los gastos sean deducibles debe
existir una relacin de causalidad directa entre stos y la produccin de la renta
y/o mantenimiento de su fuente.
El segundo requisito est referido a establecer qu parte del crdito
fiscal debe aplicarse como deduccin del impuesto bruto, considerando que
solo debe tomarse el crdito fiscal que corresponde a adquisiciones destinadas
a operaciones gravadas, pues solo por stas se determina el mayor valor por el
cual debe pagarse el impuesto. Tal es as que por remisin del artculo 23 de la
Ley bajo examen, el numeral 6 del artculo 6 del Reglamento de dicha Ley,
aprobado por el Decreto Supremo N 029-94-EF, regula la proporcin de
crdito fiscal que debe ser deducido cuando el sujeto del impuesto realiza a la
vez operaciones gravadas y no gravadas.
Ahora bien, atendiendo a la definicin que ofrece el Diccionario de
Derecho Usual de Guillermo Cabanellas (1) sobre los trminos merma y

desmedro, as como a la naturaleza propia de los mismos, podemos sealar

que se trata de la prdida de cantidad o calidad de un bien, respectivamente,
que se produce en el curso de las actividades ordinarias de la empresa como
consecuencia de producir y destinar un bien a la venta o consumo, prdida que
segn los principios contables se efecta por su valor neto realizable.
La prdida que da origen a una reduccin o eliminacin del valor neto
realizable del bien como consecuencia de una alteracin de la cantidad o
calidad, del bien, es considerada contablemente como un gasto y representa
disminuciones en los beneficios econmicos y como tales no son diferentes en
cuanto a su naturaleza de los otros gastos.
No obstante, esa prdida total o parcial del bien puesto a la venta o
consumo en cuanto a su valor neto realizable, no significa el incumplimiento de
los requisitos exigidos por el artculo 18 de la Ley del Impuesto General a las
Ventas que otorgan el derecho a aplicar el crdito fiscal que se origina con la
adquisicin de tales bienes, servicios o contratos de construccin.
En efecto, en cuanto al primer requisito sustancial debe indicarse que,
en tanto la ocurrencia de los desmedros se da dentro de un proceso productivo
y de comercializacin, stos forman parte del mismo proceso destinado a
generar ingresos gravados, no procediendo el reintegro tributario del crdito
fiscal al demostrarse con ello su relacin de causalidad con la generacin de la
renta gravada o mantenimiento de la fuente productora, en concordancia con el
artculo 37 de la Ley del Impuesto a la Renta, Decreto Legislativo N 774.
En lo que concierne al cumplimiento del segundo requisito sustancial,
selese que solo deber considerarse como crdito fiscal, el Impuesto
General a las Ventas que grava las adquisiciones de los insumos o bienes en
general que se consuman en el proceso o que sean gastos de la actividad,
destinados a operaciones gravadas.
En cambio, distinta es la situacin contemplada por el artculo 22 de la
Ley del Impuesto General a las Ventas que obliga a efectuar el reintegro
tributario en el caso de la venta de aquellos bienes del activo fijo que si bien
fueron adquiridos para ser destinados a operaciones gravadas, son apartados
de ese destino por razones ajenas al proceso productivo con motivo de su
transferencia antes del plazo estipulado por la ley, incumpliendo con ello los
requisitos exigidos por el artculo 18 de la citada Ley.
En el caso del desmedro, la destruccin de los bienes gravados es
consecuencia justamente del ciclo econmico para ser puestos dichos bienes a
la venta o consumo, por lo que constituye un gasto inevitable y en ciertas
situaciones, previsible, por el tipo de produccin o manipuleo o mantenimiento
que los bienes implican. Un ejemplo de ello lo constituye el caso de autos al
existir una norma legal como la Ley General de Salud, que obliga a la
destruccin de aquellos productos o medicamentos que no cumplen con
determinadas condiciones (medicamentos malogrados o con fechas vencidas
de fabricacin).

En tal sentido, la destruccin de los bienes gravados originada por el

desmedro de ellos, no significa incumplir con los requisitos exigidos por el
citado artculo 18, mantenindose por ello el derecho a utilizar el crdito fiscal a
que dieron origen tales bienes.
Cabe precisar que no todo desmedro implica una prdida total del valor
neto realizable de los bienes a ser transferidos, sino solo una reduccin de
dicho valor, pudiendo en este ltimo caso comercializarse los bienes por un
menor precio. Razn por la cual de darse el supuesto de destruccin de los
bienes como consecuencia de haberse producido un desmedro, debe exigirse
su acreditacin ante Notario Pblico o Juez de Paz a falta de aqul, de acuerdo
con la Ley del Impuesto a la Renta, Decreto Legislativo N 774, criterio
establecido por la Resolucin del Tribunal Fiscal N 724-1-97.
Por lo expuesto en los prrafos precedentes, la Ley del Impuesto
General a las Ventas desde sus inicios (Decretos Legislativos Ns. 190, 565 y
666) as como los Decretos Legislativos Ns. 775 y 821, aplicables durante
1996, al regular la obligacin de reintegrar el crdito fiscal a que se refiere el
artculo 22 de tales dispositivos, no mencionan los casos de mermas y
desmedros, en tanto ambos son prdidas, una referida a la cantidad y la otra a
la calidad del bien, propias de las actividades ordinarias de las empresas que
pueden producirse o no en el curso del ciclo de produccin y comercializacin
de los bienes destinados a la venta o consumo y que no originan un
incumplimiento de los requisitos exigidos por el artculo 18 de la citada Ley.
Si bien es cierto que el numeral 4 del artculo 6 del Reglamento
aprobado por el Decreto Supremo N 029-94-EF, Reglamento del Decreto
Legislativo N 775 y que estuviera vigente durante 1996, no considera al
desmedro dentro de los alcances de 1a excepcin para no reintegrar el crdito
fiscal, tambin es cierto que del anlisis de los artculos 18 y 22 de la Ley bajo
examen no cabe reintegro alguno cuando dicha destruccin se ha producido
por desmedro debidamente acreditado conforme a la Ley del Impuesto a la
Renta, por lo que al amparo del artculo 102 del Cdigo Tributario, el Tribunal
Fiscal debe preferir la Ley del Impuesto General a las Ventas por ser de mayor
jerarqua a su reglamento.
Este criterio ha sido recogido en el Acuerdo de Sala Plena N 2001-11,
segn consta en el Acta suscrita el 2 de octubre de 2001, por lo que debe
entenderse que de acuerdo a los artculos 18 y 22 de la Ley del Impuesto
General a las Ventas e Impuesto Selectivo al Consumo, Decreto Legislativo N
821, no debe reintegrarse el crdito fiscal por la destruccin de bienes por
desmedro debidamente acreditada de conformidad con las normas del
Impuesto a la Renta, aun cuando no se haya contemplado expresamente
dentro de las excepciones que seala el Reglamento aprobado por el Decreto
Supremo N 029-94-EF.
En el caso de autos, la recurrente acredita la destruccin de los
medicamentos malogrados y/o vencidos ante Notario Pblico, segn consta en
las respectivas actas que obran a fojas 47 a 54, de acuerdo con lo dispuesto

por las normas del Impuesto a la Renta, por lo que procede revocar la
resolucin apelada en este extremo.
Cabe precisar que el criterio recogido en el Acuerdo de Sala Plena N
2001-11, tiene carcter vinculante para todos los vocales de este Tribunal,
conforme con lo establecido por el Acuerdo de Sala Plena N 2002-10, segn
consta en el Acta suscrita con fecha 17 de setiembre de 2002, en base al cual
se emite la presente resolucin.
De otro lado, teniendo en cuenta que mediante esta resolucin el
Tribunal est interpretando de modo expreso y con carcter general el sentido
de las normas que regulan el reintegro del crdito fiscal del Impuesto General a
las Ventas, especficamente su no aplicacin para el caso de la destruccin de
bienes por desmedro, corresponde que se emita con el carcter de observancia
obligatoria y se disponga su publicacin en el Diario Oficial El Peruano, en
aplicacin del artculo 154 del Cdigo Tributario.
Por lo expuesto, al haberse dejado sin efecto los reparos efectuados a
las notas de crdito emitidas con posterioridad a los dos meses de la emisin
del comprobante de pago correspondiente, los intereses y sanciones por el uso
anticipado del crdito fiscal en el caso de la utilizacin en el pas de servicios
prestados por no domiciliados y por no reintegrar el crdito fiscal por
destruccin de mercadera, y a la vez existir reparos que no han sido objetados
por la recurrente, procede declarar nula e insubsistente la resolucin apeada en
el extremo referido a la Resolucin de Determinacin N 012-3-06651, a fin que
la Administracin Tributaria efecte una reliquidacin de la deuda de acuerdo
con lo dispuesto en la presente resolucin.
Resolucin de Determinacin N 012-3-06652
Dicha resolucin se emiti por el Impuesto General a las Ventas del mes
de enero de 1997, por tributo omitido como consecuencia del reparo efectuado
al saldo del crdito fiscal proveniente de diciembre de 1996 y que fuera
aplicado al mes de enero de 1997.
Al haber sido declarada nula e insubsistente la resolucin apelada,
indicndose que procede la reliquidacin de la Resolucin de Determinacin N
012-3-06651, que comprende, entre otros, el reparo al saldo del crdito fiscal
de diciembre de 1996, el mismo que debe ser nuevamente determinado
conforme con lo establecido por la presente resolucin, procede tambin
declarar nula e insubsistente la resolucin apelada en este extremo.
Resolucin de Determinacin N 012-3-06650
Esta resolucin fue emitida por el Impuesto a la Renta correspondiente
al ejercicio 1996, al determinarse que la recurrente omiti declarar ingresos que
se encontraban anotados en el Registro de Ventas y que fueron establecidos al
comparar este registro con las cuentas de ingresos, as como por la emisin de
notas de crdito que no indican el nmero del comprobante de pago que
anulan:

a) Diferencia entre los ingresos anotados en el Registro de Ventas y las

cuentas de ingresos
Cabe sealar que mediante el Anexo 02 del Requerimiento N 000651A-07-97 del 10 de octubre de 1997 (folio 210), la Administracin Tributaria
solicit a la recurrente que explicara y sustentara documentariamente las
diferencias entre el total de las cuentas de ingresos y el total del Registro de
Ventas.
Mediante la Carta CT-0063-97-LWSA (folio 206), la recurrente present
un cuadro explicando parcialmente las diferencias entre el total de cuentas de
ingresos y e1 Registro de Ventas (folio 204), las que seala se produjeron
bsicamente por la emisin de facturas por el retiro de muestras mdicas y por
la recuperacin de gastos que se gravaron con el Impuesto General a las
Ventas.
Sin embargo, la Administracin Tributaria comprende dentro de la
Resolucin de Determinacin N 012-03-06650 un reparo por S/. 3,218.59 (folio
90) por una parte de las diferencias no sustentadas documentariamente en la
etapa de fiscalizacin, correspondiente a los meses de julio, agosto, setiembre
y noviembre de 1996, que segn el cuadro presentado por la recurrente que
obra a fojas 204, est referido a muestras mdicas.
En las etapas de reclamacin y apelacin la recurrente se limita a
sealar que las diferencias se produjeron bsicamente por el retiro de muestras
mdicas as como por la emisin de facturas por recuperacin de gastos, que
se gravaron con el Impuesto General a las Ventas pero que no corresponde
gravarlos con el Impuesto a la Renta en tanto las muestras mdicas son
obsequios a sus clientes por los cuales no se percibi ingreso alguno, no
correspondiendo ser gravadas con este ltimo impuesto.
Al respecto, cabe indicar que las muestras mdicas no constituyen a
efecto del Impuesto a la Renta ingresos gravados, sino gastos necesarios para
producir la renta de acuerdo con lo dispuesto por el artculo 37 de la Ley del
Impuesto a la Renta, Decreto Legislativo N 774, segn el cual para determinar
la renta neta de tercera categora se deducir de la renta bruta los gastos
necesarios para producirla y mantener su fuente, en tanto la deduccin no est
expresamente prohibida por la indicada ley.
Efectivamente, las muestras mdicas estn destinadas a promover o
hacer conocer las cualidades del producto mediante la entrega gratuita de esos
productos a los profesionales mdicos, clientela y pblico en general.
No obstante, la entrega de muestras mdicas debe estar debidamente
sustentada con documentos que permitan identificar debidamente los
productos que son transferidos gratuitamente en calidad de muestras mdicas,
as como el destino de las mismas; de lo contrario, se presta para ser utilizada
como un mecanismo de evasin, ocultando verdaderas ventas o ingresos
gravados con el Impuesto a la Renta.

En tal sentido, al no haber la recurrente sustentado documentariamente la

diferencia reparada por la Administracin, procede confirmar la apelada en este
extremo.
b) Notas de crdito que no hacen referencia al comprobante de pago
que anulan.
Mediante el Anexo 01 del Requerimiento N 000654-A-07-97 del 17 de
octubre de 1997 (folio 125), la Administracin solicit a la recurrente que
explicara los conceptos por los que se emitieron las Notas de Crdito Ns. 0011163 y 001-1164. La recurrente mediante la Carta CT-0065-97-LWSA (folios
117 y 118), seal que las referidas notas de crdito fueron emitidas por ajuste
de inventario de muestras mdicas segn inventario practicado al 31 de
diciembre de 1996 para ajustar su krdex con el fsico.
La Administracin Tributaria repara las referidas notas de crdito por S/.
10,384.38 al no haber sido sustentadas con documentos; seala que solo se
emiten notas de crdito por concepto de anulaciones o devoluciones a fin de
modificar el comprobante de pago emitido con anterioridad (artculo l0 de la
Resolucin de Superintendencia N 035-95-EF/SUNAT). No obstante, en su
recurso de reclamacin la recurrente seala que en la etapa de fiscalizacin
present la Factura N 001-8184 que sustentaba las Notas de Crdito Ns. 0011163 y 001-1164, afirmacin que no fue desvirtuada por la Administracin en la
resolucin apelada, rechazando la prueba mencionada solo por extempornea
en aplicacin del artculo 141 del Cdigo Tributario.
Al respecto, cabe anotar que del Anexo 1 del Requerimiento N 000654A-07-97 (folio 125) se observa que la Administracin no solicit a la recurrente,
la documentacin que sustentara la emisin de las notas de crdito en
cuestin, sino solo los conceptos por los cuales emiti las mismas, en
consecuencia en el presente caso no es de aplicacin el artculo 141 del
Cdigo Tributario por lo que procede declarar nula e insubsistente la apelada
en este extremo, a fin que la Administracin Tributaria emita nuevo
pronunciamiento sobre la materia en cuestin.
En tal sentido, al haberse confirmado uno de los reparos comprendidos
en la Resolucin de Determinacin N 012-3-06650 y sealado que la
Administracin debe emitir nuevo pronunciamiento sobre el otro, procede que
la resolucin apelada sea declarada nula e insubsistente en este extremo,
debiendo la Administracin Tributaria efectuar una reliquidacin de la deuda de
acuerdo con lo dispuesto por la presente resolucin.
Resoluciones de Multa Ns. 012-2-14420 a 012-2-14425
Estas resoluciones fueron emitidas por las infracciones tipificadas por el
numeral 1 del artculo 178 del Cdigo Tributario respecto del Impuesto General
a las Ventas de los meses de julio, agosto, octubre y noviembre de 1996, y por
el numeral 2 del citado artculo respecto del Impuesto General a las Ventas del
mes de diciembre de 1996 e Impuesto a la Renta del ejercicio 1996.

Al respecto, cabe sealar que la sancin ha sido determinada en funcin

del tributo omitido o del saldo a favor aumentado indebidamente, establecido
en las Resoluciones de Determinacin Ns. 012-3-06650 a 012-3-06652, por lo
que al haberse declarado la nulidad e insubsistencia de la apelada respecto de
dichos valores, procede que la resolucin apelada en este extremo tambin sea
declarada nula e insubsistente, debiendo la Administracin Tributaria, efectuar
una reliquidacin de las sanciones de acuerdo con lo sealado por la presente
resolucin.
Con las vocales Zelaya Vidal y Caller Ferreyros, a quien llamaron para
completar Sala, e interviniendo como ponente la vocal Espinoza Bassino.
RESUELVE:
1. Declarar NULA E INSUBSISTENTE la Resolucin de Intendencia N
015-4-08637 del 31 de agosto de 1998, debiendo la Administracin Tributaria
efectuar una reliquidacin de la deuda tributaria de acuerdo con lo dispuesto
por la presente resolucin, aplicando en el caso de la utilizacin de servicios
prestados por no domiciliados, el numeral 1 del artculo 170 del Texto nico
Ordenado del Cdigo Tributario aprobado por el Decreto Supremo N 135-99EF.
2. DECLARAR de acuerdo con el artculo 154 del citado Cdigo, que la
presente resolucin constituye precedente de observancia obligatoria
disponindose su publicacin en el Diario Oficial El Peruano en cuanto
establece el siguiente criterio:
De acuerdo a los artculos 18 y 22 de la Ley del Impuesto General a las
Ventas e Impuesto Selectivo al Consumo, Decreto Legislativo N 821, no debe
reintegrarse el crdito fiscal por la destruccin de bienes por desmedro
debidamente acreditada de conformidad con las normas del Impuesto a la
Renta, aun cuando no se haya contemplado expresamente dentro de las
excepciones que seala el Reglamento aprobado por el Decreto Supremo N
029-94-EF.
Regstrese, comunquese y devulvase a la Intendencia de Principales
Contribuyentes Nacionales de la Superintendencia Nacional de Administracin
Tributaria, para sus efectos.
ZELAYA VIDAL
Vocal Presidenta
ESPINOZA BASSINO
Vocal
CALLER FERREYROS
Vocal
HUERTAS LIZARZABURU
Secretaria Relatora

OMISIN DE REGISTRAR INGRESOS O REGISTRARLOS POR MONTOS

INFERIORES EN LOS REGISTROS CONTABLES - NO GENERA CONCURSO
DE INFRACCIONES CON NO INCLUSIN DE INGRESOS EN
DECLARACIONES O DECLARACIN DE DATOS FALSOS
Tratndose de la comisin de las infracciones tipificadas en el numeral 2 del
artculo 175 y en el numeral 1 del artculo 178 del Cdigo Tributario, aprobado
por Decreto Legislativo N 773 y cuyo texto ha sido recogido por el Cdigo
Tributario aprobado por Decreto Legislativo N 816, no resulta de aplicacin lo
normado en el artculo 171 de los Cdigos en mencin, relativo al concurso de
infracciones, por cuanto derivan de hechos distintos.
(Publicada el 22 de marzo del 2003)
EXPEDIENTE N : 682-99
TRIBUNAL FISCAL -N 00928-4-2003
INTERESADO

TERMOINDUSTRIAS S.R.L.

ASUNTO

Multa

PROCEDENCIA

Lima

FECHA

Lima, 21 de febrero de 2003

VISTA la apelacin interpuesta por TERMOINDUSTRIAS S.R.L. contra la

Resolucin de Intendencia N 026-4-01931 del 2 de noviembre de 1998,
emitida por la Intendencia Regional Lima de la Superintendencia Nacional de
Administracin Tributaria, que declar improcedente la reclamacin interpuesta
contra las Resoluciones de Multa Ns. 024-2-42002 a 024-2-42024 emitidas por
las infracciones tipificadas en el numeral 2 del artculo 175 y el numeral 1 del
artculo 178 del Cdigo Tributario.
CONSIDERANDO:
Que la recurrente alega que en virtud a reiterada jurisprudencia del
Tribunal Fiscal, las resoluciones emitidas como producto de procesos de
verificacin o fiscalizacin en las cuales no est de por medio una
autoliquidacin del contribuyente, constituyen resoluciones de determinacin y
no de multa como incorrectamente se le pretende imputar en su caso;
Que indica que al haber la Administracin efectuado la determinacin de
la deuda tributaria, se est desconociendo los principios de legalidad y legtima

defensa establecidos en la Constitucin y en el Cdigo Tributario, puesto que

mediante la emisin de los valores impugnados se ha creado un artificio para
obligarla a efectuar un pago por supuestas sanciones sin que exista una previa
determinacin de la deuda tributaria, agregando que las declaraciones
rectificatorias fueron presentadas en forma inducida por lo que su voluntad se
encuentra viciada;
Que por su parte, la Administracin manifiesta que la recurrente cumpli
con subsanar las omisiones en las bases imponibles del Impuesto General a
las Ventas detectadas en la fiscalizacin, presentando las respectivas
declaraciones rectificatorias, por tanto incurri en la infraccin tipificada en el
numeral 1 del artculo 178 del Cdigo Tributario, siendo que de otro lado,
regulariz la anotacin en su Registro de Ventas de diversas facturas emitidas
y no registradas que fueran detectadas, incurriendo en la infraccin tipificada
en el numeral 2 del artculo 175 del Cdigo Tributario;
Que asimismo, seala que los actos impugnados no constituyen
resoluciones de determinacin en tanto que no versan sobre la determinacin
de un crdito o de una deuda, sino que contienen sanciones por la comisin de
infracciones derivadas del incumplimiento de obligaciones tributarias, sin que
sea necesario la preexistencia de una resolucin de determinacin en la que se
establezca saldo a favor o deuda tributaria como sugiere la recurrente;
Que en el presente caso, se tiene que la Administracin notific con
fecha 31 de marzo de 1998, las Resoluciones de Multa Ns 024-2-42002 a 0242-42012 emitidas por la infraccin tipificada en el numeral 1 del artculo 178 del
Cdigo Tributario, por los meses de julio, setiembre y octubre de 1994, octubre
de 1995, mayo y noviembre de 1996, febrero a abril, junio y julio de 1997 y las
Resoluciones de Multa Ns 024-2-42013 a 024-4-42024 por la infraccin
tipificada en el numeral 2 del artculo 175 del Cdigo Tributario, por los meses
de julio, setiembre y octubre de 1994, mayo y octubre de 1995, mayo, agosto y
noviembre de 1996, febrero, abril, junio y julio de 1997 (folios 390 a 412);
Que mediante Requerimientos N 623-98-COA 1-3.1, 623-98-COA y
623-A-98-COA, notificados con fechas 6, 9 y 19 de enero de 1998 (folios 341,
339 y 337), la Administracin solicit a la recurrente diversa documentacin
contable y tributaria, como parte de la verificacin efectuada mediante el
Programa COA, detectando que la recurrente imprimi un talonario de facturas
de la serie 001 del nmero 001 a 050, obteniendo con ello un doble juego de
facturas, estableciendo que en tanto un juego permaneca en blanco o
anuladas, el otro, bajo la misma numeracin fue emitido a empresas
pertenecientes al mismo grupo econmico de la recurrente, adems, no
consign en el Registro de Ventas los comprobantes de pago detallados en el
punto 6 del Resultado del Requerimiento de Sustentacin de Reparos N 62398-COA (folio 339 vuelta), dejando constancia en dicho documento que la
recurrente exhibi las declaraciones rectificatorias respectivas en las que
subsan los montos no declarados;
Que asimismo, segn se expresa en el Resultado del Requerimiento de
Sustentacin N 623-A-98-COA (folio 337 vuelta), la recurrente regulariz la

anotacin en su Registro de Ventas de los comprobantes no registrados

indicados en el punto 6 del Resultado del Requerimiento de Sustentacin N
623-98-COA antes citado;
Que obran en autos las declaraciones rectificatorias del Impuesto
General a las Ventas presentadas por la recurrente con fecha 13 de enero de
1998, Formularios N 195 con nmeros de orden 00517001, 00517002,
00517008, 00517003, 00517004, 00310616, 00517007, 00052000, 00051925,
00310615, 00322199, 00322200 (folios 312 a 323), mediante las cuales
rectific las bases imponibles de ventas del referido impuesto, aumentando
como consecuencia de ello el tributo a pagar de S/. 0.00 a la suma de S/.
62,560.00 en el mes de julio de 1994, de S/.0.00 a S/.18,699.00 en el mes de
setiembre de 1994, de un saldo a favor de S/. 7,350.00 a un importe por pagar
de S/. 71,321.00 en el mes de octubre de 1994, de S/. 0.00 a S/. 97.00 en el
mes de mayo de 1995, de S/. 0.00 a S/. 21,390.00 en el mes de octubre de
1995, de S/. 0.00 a S/. 36,249.00 en el mes de mayo de 1996, de S/. 0.00 a S/.
36,300.00 en el mes de agosto de 1996, de un saldo a favor de S/. 240.00 a un
importe por pagar de S/. 53,360.00 en el mes de noviembre de 1996, de un
saldo a favor de S/. 5,265.00 a un importe por pagar de S/. 81,093.00 en el mes
de febrero de 1997, de un saldo a favor de S/. 5,265.00 a un importe por pagar
de S/. 19,584.00 en el mes de marzo de 1997, de un saldo a favor de S/.
5,265.00 a un importe por pagar de S/. 215.00 en el mes de abril de 1997, de
un saldo a favor de S/. 5,265.00 a un importe por pagar de S/. 77,290.00 en el
mes de junio de 1997 y de un saldo a favor de S/. 5,265.00 a un importe por
pagar de S/. 39,316.00 en el mes de julio de 1997;
Que el numeral 1 del artculo 178 del Cdigo Tributario aprobado por
Decreto Legislativo N 773 y Decreto Legislativo N 816, establece que
constituyen infracciones relacionadas con el cumplimiento de las obligaciones
tributarias, no incluir en las declaraciones ingresos, rentas, patrimonio, actos
gravados o tributos retenidos o percibidos, o declarar cifras o datos falsos u
omitir circunstancias que influyan en la determinacin de la obligacin tributaria;
Que el numeral 2 del artculo 175 de los dispositivos antes citados,
dispone que constituyen infracciones relacionadas con la obligacin de llevar
libros y registros contables, omitir registrar ingresos, rentas, patrimonios,
bienes, ventas o actos gravados, o registrarlos por montos inferiores;
Que se verifica que las infracciones antes descritas tipificadas en el
numeral 1 del artculo 178 del Cdigo Tributario, se encuentran configuradas en
el caso materia de autos, toda vez que la recurrente omiti consignar en sus
declaraciones del Impuesto General a las Ventas, ingresos gravados que
influyen en la determinacin de su obligacin tributaria, lo cual queda
corroborado con la presentacin de las declaraciones rectificatorias en los
meses bajo comentario, en las que determina un mayor tributo al declarado
originalmente, con lo cual stas surtieron plenos efectos con su sola
presentacin, no habiendo acreditado en autos la presentacin de segundas
rectificatorias en las que haya modificado posteriormente las bases imponibles
del citado tributo, as como la existencia de algn elemento que desvirte dicha
determinacin;

Que asimismo, la Administracin ha girado las multas por el importe del

tributo omitido, lo que se encuentra conforme a lo previsto en el numeral 1 del
artculo 178 antes citado;
Que no resulta atendible el argumento de la recurrente referido a que su
voluntad se encontraba viciada al momento de la presentacin de las citadas
declaraciones rectificatorias, toda vez que dicho extremo no ha sido acreditado
por aqulla en autos;
Que asimismo, cabe sealar que como se ha indicado en los
considerandos precedentes, la recurrente omiti registrar ingresos conforme al
Requerimiento de Sustentacin N 623-A-98-COA, configurndose la infraccin
tipificada en el numeral 2 del artculo 175 del Cdigo Tributario, siendo que los
ingresos omitidos de anotar en el Registro de Ventas regularizados con
posterioridad al cierre del Requerimiento N 623-A-98-COA, constituyen los
mismos ingresos consignados en las declaraciones rectificatorias presentadas
por la recurrente, y respecto de los cuales la Administracin ha emitido
resoluciones de multa por las infracciones tipificadas en los numerales 1 del
artculo 178 y 2 del artculo 175 de los Cdigos antes citados;
Que teniendo en consideracin que respecto de los meses de julio,
setiembre y octubre de 1994, octubre de 1995, mayo y noviembre de 1996,
febrero, abril, junio y julio de 1997, la Administracin ha emitido conjuntamente
resoluciones de multa por las infracciones tipificadas en el numeral 1 del
artculo 178 y el numeral 2 del artculo 175 del Cdigo Tributario, resulta
pertinente dilucidar si respecto de la comisin de las mismas, es de aplicacin
lo normado en el artculo 171 del Cdigo Tributario, relativo al concurso de
infracciones;
Que el artculo 171 del Cdigo Tributario, segn textos aprobados por
Decreto Legislativo N 773 y Decreto Legislativo N 816, establece que cuando
por un mismo hecho se incurra en ms de una infraccin se aplicar la sancin
ms grave;
Que de una primera interpretacin podra inferirse que entre las
infracciones antes sealadas existe una relacin de medio a fin, esto es, que la
omisin de registrar ingresos o registrar los montos inferiores a los verdaderos
solo es el medio del que puede valerse un contribuyente para, en su momento,
no declarar dichos ingresos o hacerlo por montos inferiores a los verdaderos,
no tratndose en consecuencia de dos hechos aislados, sino de uno solo que
los engloba, resultando de aplicacin lo normado en el artculo 171 del Cdigo
Tributario en mencin, conforme se seala en la Resolucin del Tribunal Fiscal
N 969-2-99 del 20 de diciembre de 1999;
Que no obstante lo expuesto, cabe una segunda interpretacin, en el
sentido que las infracciones materia de anlisis constituyen dos conductas o
acciones distintas que configuran a su vez, dos supuestos de hecho distintos e
independientes entre s, toda vez que de un lado, los contribuyentes estn
obligados a llevar libros y registros en los que no deben omitir registrar

ingresos, rentas, patrimonio, bienes, ventas o actos gravados, ni registrarlos

por montos inferiores a los verdaderos, pues de lo contrario, incurriran en la
infraccin tipificada en el numeral 2 del artculo 175 del Cdigo Tributario y de
otro, presentar las declaraciones juradas en que determinen con veracidad, la
base imponible y el clculo del tributo, segn corresponda, por lo que si no
incluyen en ellas ingresos, rentas, patrimonio o declaran cifras o datos falsos
que influyan en la determinacin de la obligacin tributaria, incurriran tambin
en la infraccin tipificada en el numeral 1 del artculo 178 del Cdigo Tributario;
Que la afirmacin de que se trataran de obligaciones tributarias
formales distintas, tiene sustento en el hecho que el registro de los ingresos es
un acto distinto e independiente de la declaracin de los mismos, por tanto, el
que la recurrente no haya registrado ingresos, o lo haya hecho por montos
inferiores a los verdaderos, no implica, necesariamente, que no los incluya en
la declaracin jurada correspondiente o que lo haga por montos inferiores a los
verdaderos, siendo que recprocamente, el que el contribuyente no haya
declarado ingresos o lo haya efectuado por montos inferiores a los verdaderos,
no implica, necesariamente que no los haya registrado o que lo haya efectuado
por montos inferiores a los verdaderos;
Que en ese orden de ideas, la independencia de ambas infracciones queda
corroborada con la posibilidad que el contribuyente, no obstante haber
registrado correctamente el monto de una factura o de un ingreso, no la declare
correctamente o viceversa, siendo que adems el registro de los ingresos y su
declaracin no son actos simultneos sino sucesivos, por lo que conforme a
esta interpretacin, no resultara de aplicacin lo dispuesto en el artculo 171
del Cdigo Tributario;
Que el segundo criterio antes expuesto es el que ha sido adoptado por
este Tribunal mediante Acuerdo de Sala Plena N 2003-02 de fecha 17 de
febrero de 2003, que vara el criterio vertido en la Resolucin N 969-2-99,
correspondiendo que se emita una resolucin con carcter de observancia
obligatoria conforme con lo sealado por el artculo 154 del Cdigo Tributario,
disponindose su publicacin en el Diario Oficial El Peruano;
Que el criterio recogido en el Acuerdo de Sala Plena citado, tiene
carcter vinculante respecto de todos los vocales del Tribunal Fiscal, conforme
a lo establecido por el Acuerdo de Sala Plena N 2002-10 de fecha 17 de
setiembre de 2002;
Que respecto a la aplicacin de la sancin por la infraccin tipificada en
el numeral 2 del artculo 175 del Cdigo Tributario aprobado por Decreto
Legislativo N 816 es del caso sealar que tal infraccin se configura al
momento de su deteccin, de conformidad con lo establecido mediante
Acuerdo de Sala Plena N 007-98 de fecha 5 de marzo de 1998;
Que estando a que en el caso de autos, la deteccin habra ocurrido con
el Resultado del Requerimiento de Sustentacin N 623-98-COA (folio 339
vuelta) del 13 de enero de 1998, corresponde aplicar las normas vigentes a
dicha fecha, esto es, el Cdigo Tributario aprobado por Decreto Legislativo N
816 y las sanciones contempladas en la Tabla de Infracciones Tributarias

aprobada por Decreto Supremo N 120-95-EF, que disponen una sancin del
100% del tributo omitido para dicha infraccin, debiendo por tanto la
Administracin reliquidar el importe de las Resoluciones de Multa N 024-242013 a 024-2-42017 conforme a lo expuesto;
Que finalmente, con relacin al argumento de la recurrente referido a
que solo proceda la emisin de resoluciones de determinacin y no
resoluciones de multa luego de una fiscalizacin, debe sealarse que conforme
ha quedado acreditado en autos, se ha comprobado que aquella incurri en las
infracciones tipificadas en el numeral 2 del artculo 175 y el numeral 1 del
artculo 178 del Cdigo Tributario, respecto de las cuales la Administracin ha
emitido las Resoluciones de Multa impugnadas, sin que sea necesario para su
configuracin la emisin de una Resolucin de Determinacin, toda vez que las
mismas han derivado de la presentacin de declaraciones rectificatorias
presentadas por la recurrente y de la omisin de ingresos en los registros
contables;
Con los vocales Flores Talavera, Lozano Byrne y Mrquez Pacheco, e
interviniendo como ponente la vocal Flores Talavera;
RESUELVE:
1. DECLARAR NULA E INSUBSISTENTE la Resolucin de Intendencia
N 026-4-01931 del 2 de noviembre de 1998, en el extremo referido a la
determinacin de las Resoluciones de Multa Ns. 024-2-42013 a 024-2-42017
debiendo la Administracin proceder conforme a lo sealado en la presente
resolucin, y CONFIRMARLA en lo dems que contiene.
2. DECLARAR que de acuerdo con el artculo 154 del Texto nico
Ordenado del Cdigo Tributario aprobado por Decreto Supremo N 135-99-EF,
la presente resolucin constituye precedente de observancia obligatoria
disponindose su publicacin en el Diario Oficial El Peruano en cuanto
establece el siguiente criterio:
Tratndose de la comisin de las infracciones tipificadas en el numeral
2 del artculo 175 y en el numeral 1 del artculo 178 del Cdigo Tributario,
aprobado por Decreto Legislativo N 773 y cuyo texto ha sido recogido por el
Cdigo Tributario aprobado por Decreto Legislativo N 816, no resulta de
aplicacin lo normado en el artculo 171 de los Cdigos en mencin, relativo al
concurso de infracciones, por cuanto derivan de hechos distintos.
Regstrese, comunquese y remtase a la Intendencia Regional Lima de
la Superintendencia Nacional de Administracin Tributaria, para sus efectos.
FLORES TALAVERA
Vocal Presidente
LOZANO BYRNE
Vocal

MRQUEZ PACHECO
Vocal

TRIBUNAL DE CONTRATACIONES Y ADQUISICIONES DEL ESTADO

CUANDO EL TRIBUNAL DE CONTRATACIONES NO SEA COMPETENTE
PARA CONOCER UN RECURSO DE REVISIN - REMISIN DEL RECURSO
AL TRIBUNAL COMPETENTE O DEVOLVER EL RECURSO AL
ADMINISTRADOR

CUANDO EL TRIBUNAL DE CONTRATACIONES NO SEA COMPETENTE

PARA CONOCER UN RECURSO DE REVISIN - REMISIN DEL RECURSO
AL TRIBUNAL COMPETENTE O DEVOLVER EL RECURSO AL
ADMINISTRADOR
Tratndose de un recurso de revisin de cuyo contenido se advierta que es
manifiesta y notoria la falta de competencia del Tribunal, ste de oficio y antes
de continuar con el normal desarrollo del procedimiento, declarar su
incompetencia mediante resolucin, disponiendo la remisin de las actuaciones
al rgano que considere competente, con conocimiento del administrado. En
caso que la controversia deba ser resuelta por rgano jurisdiccional judicial o
arbitral, o est sometida a la competencia de un rgano financiador, proceder
a devolver al administrado el recurso de revisin y los anexos presentados,
dejndose las copias correspondientes en el expediente respectivo, para su
archivo.

ACUERDO N 004/003 de 02.04.2003

CONSEJO DE CONTRATACIONES Y ADQUISICIONES DEL ESTADO
Trmite del Recurso de Revisin en caso de falta de competencia del
Tribunal
El Tribunal, luego de un amplio debate, por unanimidad, Acord que:
1) Tratndose de un recurso de revisin de cuyo contenido se advierta
que es manifiesta y notoria la falta de competencia del Tribunal, ste de oficio y
antes de continuar con el normal desarrollo del procedimiento, declarar su
incompetencia mediante Resolucin, disponiendo la remisin de las
actuaciones al rgano que considere competente, con conocimiento del
administrado, en aplicacin de lo dispuesto por los artculos 80 y 82.1 de la Ley
N 27444 Ley del Procedimiento Administrativo General. Sin embargo, en
caso que la controversia deba ser resuelta por rgano jurisdiccional judicial o
arbitral, o que segn las clusulas contractuales del Convenio Internacional de
Financiamiento correspondiente, est sometida a la competencia de un rgano
financiador, se proceder a devolver al administrado el recurso de revisin y los
anexos presentados, dejndose las copias correspondientes en el expediente
respectivo, para su archivo.
2) El Tribunal al declarar su falta de competencia, al inicio o en cualquier
estado del procedimiento, devolver la garanta que fue aparejada al
interponerse el recurso de revisin.
Este acuerdo constituye criterio que sienta precedente de observancia
obligatoria.
SS. DELGADO POZO; BERAMENDI GALDS; CABIESES LPEZ;
MARTNEZ ZAMORA; RODRGUEZ ARDILES; WENDORFF RODRGUEZ.

TENDENCIAS JURISPRUDENCIALES
EL JUICIO ORAL

EL JUICIO ORAL
El juicio oral constituye la segunda etapa de todo proceso penal ordinario, y en
el cual, en aplicacin de los principios de publicidad y contradiccin, se debaten
los fundamentos de cada una de las posiciones de los sujetos procesales, la
conviccin que genera cada una de las pruebas recopiladas en la etapa de
instruccin.
A efectos de analizar los alcances de esta importante etapa del proceso penal,
en esta primera entrega, desarrollaremos algunos de los temas referidos a sus
aspectos generales, como son los actos preparatorios, el auto de
enjuiciamiento, los requisitos, formalidades y principios aplicables al juicio oral.
Reservamos para una prxima entrega el tratamiento de los temas
relacionados al desarrollo de la audiencia del juicio oral y la sentencia.
I.
II.
III.

ACTOS PREPARATORIOS
EL AUTO DE ENJUICIAMIENTO
LA AUDIENCIA
Segunda parte - Dilogo con la jurisprudencia - Tomo 57 (Junio 2003)

I.

ACTOS PREPARATORIOS

Conceptos previos.- En el desarrollo del proceso penal ordinario, nuestro

sistema procesal penal distingue dos etapas claramente diferenciadas: i) la
etapa de instruccin o investigacin, en la cual el rgano jurisdiccional a travs
de una actividad fundamentalmente indagatoria realiza un conjunto de actos
investigatorios del hecho punible denunciado a fin de averiguar la verdad

material de su comisin, de la responsabilidad del presunto autor y, en general,

recopilar toda la informacin que sirva de fundamento para la acusacin fiscal y
para el desarrollo de la segunda etapa; y, ii) la etapa del juicio oral o
juzgamiento, en la que en una audiencia debidamente convocada bajo las
formalidades y en el plazo establecido por la ley se desarrolla el debate oral de
las posiciones sustentadas tanto por la parte acusadora como por la acusada a
efectos de concluir el proceso con la sentencia.
Entre las dos etapas que conforman el proceso penal ordinario encontramos
una intermedia: la de los actos preparatorios, que se inicia con la elevacin de
los autos de la instruccin a la Sala Penal Superior y culmina con la expedicin
del auto de enjuiciamiento. Su finalidad es revisar y analizar todo lo actuado en
la etapa de instruccin o investigacin a efectos de que, en ejercicio del control
de legalidad, se determine si es procedente o no pasar a la etapa del juicio oral.
Para dichos efectos, cobra especial protagonismo el rol que desempea el
Ministerio Pblico, quien como titular de la accin penal deber pronunciarse
sobre la concurrencia o no de los presupuestos para el juicio oral, es decir, si
es que se lleg a acreditar o no fehacientemente la existencia de un hecho
punible y si es que se identific o no al presunto autor del mismo.
1. Formulacin de la acusacin fiscal
Expediente : 1237-87
Fecha

: 30 de noviembre de 1990

El juicio oral debe mantenerse dentro de los lmites de la acusacin

fiscal, por lo que resulta indispensable que sta se formule con sujecin al auto
de apertura de instruccin y al mrito del proceso, precisando el hecho
delictuoso y al encausado que se instruy.
Recurso de Nulidad: 1012-99
Fecha

: 05 de mayo de 1999

Una vez formulada la acusacin necesariamente debe haber

pronunciamiento definitivo en la sentencia, salvo excepciones muy puntuales
como el retiro de la acusacin y no haberse emitido sentencia en otro proceso
contra los mismos procesados y por los mismos hechos, en cuyo caso
correspondera verificar si dicha sentencia se encontraba consentida a efectos
de declarar de oficio la cosa juzgada.
Comentario
Las presentes resoluciones versan sobre la formulacin de la acusacin
fiscal, la cual en aplicacin del principio acusatorio constituye un requisito
indispensable para la apertura del juicio oral. En efecto, la Sala Penal Superior
no puede declarar el inicio de la etapa de juzgamiento si es que previamente el
fiscal no ha emitido la respectiva acusacin. Siguiendo a Juan Luis Gmez

Colomer (citado por Csar San Martn Castro, en Derecho Procesal Penal,
Tomo I, Editorial Grijley. Lima, 1999. Pg.457) la acusacin fiscal puede
definirse como el acto procesal mediante el cual se interpone la pretensin
procesal penal, consistente en una peticin fundada dirigida al rgano
jurisdiccional para que imponga una pena y una indemnizacin a una persona
por un hecho punible que se afirma ha cometido.
La expedicin de la acusacin fiscal es de vital importancia para el
desarrollo del juicio oral, por cuanto mediante ella se delimita el objeto del
proceso y los temas materia de discusin en el debate. Asimismo, la acusacin
fiscal limita los alcances de la sentencia, pues sta necesariamente deber
pronunciarse sobre cada uno de los puntos que forman parte de la acusacin.
2. Contenido de la acusacin fiscal
Expediente : 484-87
Fecha

: 13 de marzo de 1988

El Fiscal Superior al emitir su acusacin escrita deber sealar la

calificacin del delito, la pena y la reparacin civil que propone; al haber omitido
sealar la pena propuesta para los encausados, se ha incurrido en vicio
procesal insalvable.
Expediente : 425-90
Fecha

: 31 de agosto de 1990

Si bien el Tribunal est facultado para tipificar los hechos de la acusacin

fiscal de manera diferente, debe fundamentar debidamente esta calificacin.
Comentario
Como ya lo hemos sealado, la emisin de la acusacin fiscal surte
importantes efectos en cuanto al desarrollo del proceso penal; por ello nuestro
Cdigo de Procedimientos Penales en el artculo 225 ha establecido los
requisitos que necesariamente debe reunir la acusacin a fin de cumplir con los
objetivos que le corresponde. As, tenemos: la identificacin completa del
acusado, la descripcin de la accin u omisin punible y las circunstancias que
determinen la responsabilidad, el fundamento jurdico y la pena a imponerse, el
monto de la reparacin civil, el pedido de actuacin de pruebas y otras
diligencias, su opinin sobre el desarrollo de la etapa de investigacin, etc. La
observancia estricta de los requisitos enumerados da lugar a la validez de la
acusacin fiscal; pues en caso que faltare alguno de ellos, se incurre en la
causal de nulidad prevista en el inciso 1 del artculo 298 del Cdigo de
Procedimientos Penales.

3. Archivo provisional
Recurso de Nulidad: 209-99
Fecha

: 18 de mayo de 1999

Se ha acreditado el delito mas no la responsabilidad del procesado, por

lo que debe archivarse provisionalmente el proceso.
4. Archivo definitivo
Expediente : 719-87
Fecha

: 17 de agosto de 1987

El colegiado, no obstante haber absuelto a los acusados, no ha dictado

de manera expresa el archivo definitivo de la instruccin respecto de ellos, ni
tampoco ha ordenado el archivo provisional del proceso a efectos de proseguir
con las investigaciones tendentes a la identificacin de sus autores, lo que
debe ser subsanado.
Expediente : 97-95
Fecha

: 03 de octubre de 1996

Al no haber sido identificados los autores verdaderos del ilcito instruido,

el archivamiento que se consigna en el auto debe ser con carcter provisional y
no definitivamente.
Comentario
Durante la fase intermedia entre las etapas de investigacin y la del
juzgamiento cobra un importante rol la intervencin del Ministerio Pblico, pues
la opinin que emita este rgano es decisiva para determinar el sobreseimiento
de la causa o el inicio del juicio oral, segn corresponda. As, tenemos que los
presentes extractos jurisprudenciales estn referidos a aquellos casos en los
cuales el rgano jurisdiccional debe ordenar el archivamiento del proceso. Este
ltimo, conforme a lo establecido en el artculo 221 del Cdigo de
Procedimientos Penales, puede revestir las siguientes formas: i) archivamiento
definitivo, cuando de todo lo actuado en la etapa de investigacin no se haya
logrado acreditar la existencia del delito; ii) archivamiento provisional, cuando
no obstante haberse logrado acreditar la comisin del hecho delictivo no se ha
logrado acreditar la responsabilidad del inculpado. En uno y otro caso son
distintos los efectos que se generan, pues tratndose de un archivamiento
definitivo se pone fin al proceso penal y se ordenar levantar las rdenes de
detencin, requisitorias y todas aquellas otras medidas coercitivas que se
hubieran decretado contra el procesado o sus bienes; en cambio un
archivamiento provisional conllevar a que la causa sea remitida al fiscal

superior a fin de que ste ordene la ampliacin de las investigaciones a fin de

identificar al autor o a los autores del hecho delictivo.
5. Acusacin fiscal viciada
Expediente : 484-87
Fecha

: 13 de marzo de 1988

El Fiscal Superior al emitir su acusacin escrita deber sealar la

calificacin del delito, la pena y la reparacin civil que propone; al haber omitido
sealar la pena propuesta para los encausados, se ha incurrido en vicio
procesal insalvable.
Expediente : 3833-97
Fecha

: 24 de noviembre de 1997

El hecho de que el fiscal formule acusacin por delito no instruido,

constituye un vicio procesal de naturaleza insalvable.
Expediente : 4404-95-B
Fecha

: 19 de noviembre de 1996

La Sala Penal de la Corte Superior declara no haber mrito para pasar a

juicio oral contra el acusado por un ilcito por el cual no ha sido instruido, por lo
que no habiendo procedido conforme a ley, ha incurrido en causal de nulidad.
Comentario
Respecto del primer extracto reproducido, es claro que toda acusacin
fiscal debe constar por escrito a efectos de brindar fehaciencia y seguridad
respecto a su contenido y para que pueda ser conocido posteriormente por
cada una de las partes intervinientes en el proceso. Adems, la acusacin fiscal
al constituir el parmetro dentro del cual se desarrollar el juicio oral,
necesariamente debe pronunciarse sobre cada uno de los puntos establecidos
en el artculo 225 del Cdigo de Procedimientos Penales. Uno de dichos
requisitos es la referencia a pena a imponerse; pues es necesario que se
precise sobre el tipo penal a aplicarse en el caso concreto y de la
correspondiente pena a imponerse, segn la norma penal a aplicar.
En el caso de los dems extractos reproducidos, efectivamente se
incurri en una causal de nulidad al haberse emitido acusacin por un delito
que no fue materia de la instruccin. Como sabemos, uno de los presupuestos
bsicos para la acusacin fiscal es el convencimiento que debe existir en el
fiscal de la existencia del delito y de la responsabilidad del procesado, para lo

cual es menester sustentarse en todo lo actuado durante la instruccin. Siendo

esto as, la acusacin que se pronuncia sobre un delito que no fue materia de
investigacin debe ser declarada nula.

II.

EL AUTO DE ENJUICIAMIENTO

Conceptos previos.- Una vez emitida la acusacin fiscal y devueltos los autos a
la Sala Penal, corresponde a este rgano colegiado dictar el auto de
enjuiciamiento. Dicho auto se dicta en razn de conformidad de la Sala Penal
con lo expresado en el texto de la acusacin fiscal.
1. Importancia
Recurso de Nulidad: 359- 2000
Fecha

: 09 de mayo de 2000

El auto de enjuiciamiento es el acto procesal fundamental para la fase de

juzgamiento y sentencia en un proceso penal ordinario, y como tal, este auto
debe cumplir como mnimo las funciones de control de la acusacin fiscal
respecto a los delitos, encausados y agraviados que fueron materia de la
denuncia fiscal, del auto de apertura de instruccin y sus ampliatorias; y a su
vez, la funcin programtica de juzgamiento para garantizar la eficiencia en el
resultado del proceso, para de esta manera evitar causales de nulidad, por lo
que el vocal ponente de este auto, que a la vez resulta ser el director de
debates, a efectos de preparar el referido auto de enjuiciamiento debe estudiar
ntegramente lo instruido desde la denuncia fiscal hasta la acusacin del fiscal
superior.
Comentario
Al emitirse el auto de enjuiciamiento no solo se da inicio formal a la
segunda etapa del proceso penal en la que se proceder al juzgamiento del
procesado, sino que adems a travs de dicho acto procesal, el rgano
jurisdiccional establece los parmetros bajo los cuales se van a desarrollar
cada uno de los debates que conforman la audiencia y, a la vez, determina los
puntos sobre los cuales ha de pronunciarse la sentencia. As, pues, en razn al
importante rol que cumple el auto de enjuiciamiento en el desarrollo del
proceso, es necesario que al momento de decidir sobre su emisin, el rgano
jurisdiccional tome en consideracin toda la informacin recopilada en la etapa
de la instruccin y sustente su motivacin en los alcances de la acusacin
fiscal.

2. Funciones del auto de enjuiciamiento

Expediente : 3824-2000
Fecha

: 21 de octubre de 1998

El auto de enjuiciamiento tiene las funciones de: a) control de la

instruccin, b) control de acusacin y c) funcin programtica para garantizar la
eficiencia del juicio oral, por cuanto esta etapa constituye la oportunidad ms
adecuada para la reproduccin lgica del hecho delictivo a efectos de descubrir
la verdad oral, confrontando en un debate pblico, como garanta de rectitud,
ilustracin y justicia, los intereses de la sociedad representada por el Ministerio
Pblico como por el acusado; permitiendo as que el Colegiado se forme un
recto y maduro convencimiento de lo que habr de decidir; en este orden de
ideas, es necesario que las circunstancias del hecho expuesto sean
reexaminadas en un nuevo juicio oral, en donde se debern realizar
diligentemente lo necesario para que el acto de enjuiciamiento cumpla su
finalidad
Comentario
En el desarrollo de la etapa del juicio oral, el auto de enjuiciamiento
cumple dos finalidades concretas: i) constituye un mecanismo de control de
todo aquello que se haya realizado durante la etapa de instruccin, verificando
las conclusiones a las que se hubiera arribado sobre la existencia del hecho
punible; ii) Fija los lmites del desarrollo de los debates orales en los que tanto
la parte acusadora como la acusada expondrn sus respectivas posiciones y, a
la vez determina los alcances de la sentencia.
3. Contenido del auto de enjuiciamiento
Consulta

: 343-97

Fecha

: 08 de setiembre de 1997

Pese a haberse precisado en la acusacin fiscal los procesados y los

delitos que presuntamente cada uno cometi, la Sala Penal en el auto superior
de enjuiciamiento ha incluido a uno de los procesados en todos los delitos,
irregularidad que no ocasiona la invalidez de lo actuado, estando a los
principios de celeridad y economa procesales.
Expediente : 1086-87
Fecha

: 05 de febrero de 1988

El auto de enjuiciamiento debe pronunciarse respecto a todos los

encausados y agraviados; y el fallo, finalmente, debe contener pronunciamiento

sobre todos los encausados y delitos comprendidos, establecindose as una

relacin de causa-efecto, por lo que resulta irregular el trmino y otros
Comentario
Una vez que la Sala Penal Superior admiti la acusacin fiscal, dentro
de los tres das hbiles siguientes procede a dictar el auto de enjuiciamiento.
Para dicho efecto es necesario que la mencionada resolucin, dentro de los
mrgenes establecidos en la acusacin fiscal, se pronuncie sobre los
siguientes puntos: sealar la fecha y hora de la audiencia, el nombramiento del
abogado defensor de oficio en caso que el acusado no lo haya hecho, sealar
los testigos y peritos que debern concurrir a la audiencia, citar al tercero
civilmente responsable, pronunciarse sobre la obligatoriedad o no de la
asistencia de la parte civil. Los dos extractos materia de comentario estn
referidos al contenido del auto de enjuiciamiento, pues establecen que uno de
los presupuestos bsicos de dicha resolucin es el pronunciamiento sobre cada
uno de los puntos abordados en la acusacin fiscal a efectos de no incurrir en
una causal de nulidad. Adems debe darse la identificacin plena de todos los
sujetos intervinientes en el proceso, como son el procesado y el agraviado, a
efectos de que stos puedan ejercer su derecho de defensa.
Conforme al principio acusatorio, que forma parte de las garantas
constitucionales fundamentales para la realizacin del proceso penal, nadie
puede ser condenado si no se ha formulado en su contra una acusacin
debidamente fundamentada y de la que haya tenido oportunidad de defenderse
de manera efectiva en el propio acto de juzgamiento. As, nuestro texto
constitucional en el inciso 10 del artculo 139 establece que nadie puede ser
penado sin proceso judicial. Toda persona tiene derecho a ser sometida a un
proceso judicial antes de ser condenada, ante un Tribunal imparcial y con las
debidas garantas que nuestro ordenamiento prev para dichos casos.
4. Apelacin del auto de enjuiciamiento
Recurso de Nulidad: 5133-96
Fecha

: 02 de junio de 1997

Cuando se recurre al auto de enjuiciamiento en el extremo que declara

no haber mrito para pasar a juicio oral, se eleva el principal, salvo que exista
reo en crcel, en cuyo caso se procede a su juzgamiento y se reserva su
elevacin.
Comentario
El ltimo prrafo del artculo 221 del Cdigo de Procedimientos Penales
establece que tratndose de varios procesados, si respecto a alguno de ellos
se orden pasar a juicio oral y con relacin a los dems se declar haber
mrito para pasar a juicio oral, la Sala Penal tendr que ordenar la
excarcelacin de estos ltimos. Asimismo, dicho prrafo establece que sobre el

extremo del auto de enjuiciamiento que declara no haber mrito para pasar a
juicio oral procede la interposicin de un recurso de nulidad, el que ser
concedido, en caso de que exista reo en crcel, solo despus de haberse
realizado el juzgamiento.

III.

LA AUDIENCIA

Conceptos previos.- El juicio oral se desarrolla en una audiencia conformada

por un conjunto de debates orales ante la Sala Penal, a efectos de que cada
una de las partes sustente y confronte sus respectivas posiciones y a fin de
llegar a la verdad material. El juicio oral, culmina con la expedicin de la
sentencia.
1. Objetivo
Recurso de Nulidad: 65-99
Fecha

: 10 de mayo de 1999

El juicio oral es la fase que tiene como fin la bsqueda de la verdad real,
destinada al aporte de las pruebas y a la produccin de los informes de los
defensores, sometindose a enjuiciamiento las conductas penales y tras el
debate, el rgano jurisdiccional de sentencia.
Expediente :

2876-81

Fecha

15 de febrero de 1984

En el juicio oral debe efectuarse la apreciacin de los hechos materia de

la inculpacin, compulsando adecuadamente la prueba actuada, a fin de
establecer la inocencia o culpabilidad de los encausados.
Comentario
Conforme al artculo 207 del Cdigo de Procedimientos Penales, el juicio
oral debe desarrollarse en audiencia pblica ante la Sala Penal de la Corte
Superior, la que est compuesta por tres vocales, a efectos de resolver la
pretensin punitiva mediante la sentencia que puede ser condenatoria o
absolutoria.
En la etapa del juicio oral se procede a la actuacin de todas las pruebas
recopiladas en la etapa de la instruccin, procedindose a su discusin y al
debate de cada una de las posiciones planteadas en el proceso a fin de emitir
una sentencia. Para ello es necesario que el desarrollo de dicha etapa procesal

se regule por los principios procesales bsicos que garanticen los derechos
fundamentales de cada una de las partes intervinientes.
3. Juzgamiento de acusados presentes y ausentes
Expediente N

Fecha

8 de enero de 2002

4187-2001

El juzgamiento de un acusado contra quien se ha reservado tiene que

llevarse a cabo dando estricto cumplimiento a lo establecido en el artculo 321
del Cdigo de Procedimientos Penales; tratndose de procedimientos
reservados en los cuales figuran acusados presentes y ausentes, producida
una primera sentencia de los presentes, la segunda audiencia respecto al
ausente se rige por las normas establecidas en forma categrica por el referido
artculo, que es de naturaleza especial.
Expediente :

3415-2000

Fecha

23 de octubre de 2000

El principio del debido proceso comprende presupuestos mnimos que

operan como garantas jurisdiccionales, como es que el acusado conozca los
cargos que le formula el Ministerio Pblico; en tal sentido, el artculo 321 del
Cdigo de Procedimientos Penales debe interpretarse en funcin de las
garantas jurisdiccionales constitucionales y por lo tanto, para el juzgamiento
del acusado ausente, cuyo juicio qued reservado, tiene que lersele la
acusacin fiscal para que conozca los cargos y la defensa proyecte su
estrategia.
Comentario
En lneas generales, el juicio oral debe realizarse en presencia del
acusado y de su abogado defensor, a fin de que se haga efectivo el derecho de
defensa. En las resoluciones materia de comentario se hace referencia al
trmite del juicio oral en caso de coexistir procesados presentes y ausentes.
Tratndose de los segundos, el artculo 321 del Cdigo de Procedimientos
Penales establece que la Sala Penal proceder a nombrar un abogado
defensor para los mismos. Al momento de dictarse sentencia, se puede
comprender a los procesados ausentes en caso de que su contenido sea
absolutorio. En cambio, si la sentencia es condenatoria, solo se comprender a
los procesados presentes, procedindose a reservar la sentencia respecto a los
ausentes, en aplicacin del principio constitucional de no ser condenado en
ausencia, contemplado en el inciso 12 del artculo 139 de la Constitucin.
3. Requisitos y formalidades

Recurso de Nulidad: 2135-2000

Fecha

: 8 de agosto de 2000

Para la adecuada ordenacin del juicio oral, se han establecido formas y

requisitos procesales de indudable racionalidad y eficacia que, por afectar el
orden pblico, son de necesaria observancia y cuyo cumplimiento no puede
dejarse al arbitrio de las partes, ni de los operadores judiciales; que, en el caso
de autos se tiene que la Sala Penal Superior no orden la lectura de la
acusacin fiscal, conforme lo seala en forma expresa el artculo 243 del
Cdigo de Procedimientos Penales; que la lectura de la acusacin tiene como
finalidad hacer conocer los cargos formulados contra el acusado y para que su
abogado defensor pueda preparar su estrategia de defensa.
Recurso de Nulidad: 199-99
Fecha

: 22 de julio de 1999

Para la adecuada ordenacin del juicio oral se han establecido formas y

requisitos procesales de indudable racionalidad y eficacia que, por afectar el
orden pblico, son de necesaria observancia y cuyo cumplimiento no puede
dejarse al arbitrio de las partes ni de los operadores judiciales; sin embargo, el
incumplimiento de dichos requisitos y formas procesales no puede generar los
mismos efectos en todos los supuestos, ya que cuando se trata de una simple
irregularidad, de un vicio de escasa importancia o de un incumplimiento
defectuoso por un error disculpable, el rgano judicial debe conceder la
oportunidad de subsanar tales defectos.
Recurso de Nulidad: 285-99
Fecha

: 29 de marzo de 1999

Los actos procesales propios del juicio oral estn debidamente

determinados en nuestro ordenamiento procesal vigente, de tal manera que la
omisin de uno de ellos acarrea la nulidad insalvable de la audiencia; que en el
caso de autos, se advierte que la Sala Penal Superior ha omitido disponer dar
lectura a las piezas pertinentes del proceso a peticin de los sujetos
procesales, conforme lo exigen los artculos 262 y 280 del Cdigo de
Procedimientos Penales, pues luego de concluido el interrogatorio, se ha
solicitado al fiscal superior que formule su requisitoria oral, conforme fluye del
acta de audiencia; que, siendo esto as, es evidente que se ha omitido un acto
procesal de vital importancia violando los principios de publicidad, oralidad,
concentracin, contradiccin e inmediacin respecto a las piezas a leerse,
tendientes a actualizar y destacar su cometido, para que los sujetos procesales
adquieran plena conciencia sobre la significacin probatoria que pudieran
contener y, de ese modo, cada uno pueda integrar convenientemente su
conocimiento sobre el caso materia de juzgamiento.

Recurso de Nulidad: 5416-98

Fecha

: 15 de marzo de 1999

De la revisin del proceso se advierte que el Colegiado no ha

considerado ni ha dispuesto la lectura de la acusacin fiscal, conforme lo
sealado por el artculo 243 del Cdigo de Procedimientos Penales, como es
de verse de las actas de audiencias; asimismo, no se realiz el alegato de la
defensa del acusado, a quien se le ha reservado el proceso, ni aparecen las
conclusiones escritas del mismo; que dichas irregularidades en las que los
integrantes del Colegiado han incurrido, denotan marcada negligencia y poco
celo en el ejercicio de sus funciones, por lo que es del caso imponrseles la
sancin disciplinaria prevista en los artculos 208 y 213 del T.U.O. de la Ley
Orgnica del Poder Judicial.
Recurso de Nulidad: 28-99
Fecha

: 23 de marzo de 1999

El Colegiado durante el juicio oral ha omitido negligentemente lo

prescrito por el artculo 262 del Cdigo de Procedimientos Penales, esto es, de
dar lectura a las piezas del proceso; que dicha omisin en la que el Colegiado
ha incurrido denota marcada negligencia y poco celo en el ejercicio de sus
funciones, propiciando la causal de nulidad prevista en el inciso primero del
artculo 298 del acotado Cdigo adjetivo, modificado por el Decreto Legislativo
N 126.
Recurso de Nulidad: 140-99
Fecha

: 20 de setiembre de 1999

No se ha efectuado una debida apreciacin de los hechos materia de la

inculpacin, ni se ha compulsado adecuadamente la prueba actuada a fin de
establecer la inocencia o responsabilidad de los encausados, situacin jurdica
que deber resolverse oportunamente en un nuevo juicio oral.
Comentario
El juicio oral es la etapa del proceso penal que contiene mayores
formalidades para su desarrollo. Como sabemos, comprende una serie de
actos esenciales que deben realizarse en la audiencia, siendo necesario que se
desarrollen de forma ordenada conforme a lo dispuesto por el Cdigo de
Procedimientos Penales. As, en el inciso 1 del artculo 298 del Cdigo acotado
se establece que procede declararse la nulidad cuando en la sustanciacin de
la instruccin o del juicio oral, se hubiera incurrido en graves irregularidades u
omisiones de trmites o garantas establecidas por el ordenamiento procesal;
en cambio, no procede declarar la nulidad en aquellos casos en que se trate de

vicios procesales susceptibles de subsanacin o que no afecten el sentido de la

resolucin.
Una de las formas de manifestacin del principio acusatorio es el
derecho del procesado de conocer los alcances de la acusacin. En efecto, una
vez que el fiscal expidi la acusacin debe remitirse la misma a la Sala Penal
Superior a fin de que se informe a las partes sobre su contenido. En caso
contrario, el procesado no estar en la posibilidad de conocer los hechos
delictivos que se le imputan y sus alcances, a efectos de ejercer efectivamente
su derecho de defensa.
Luego, surge la obligacin de la Sala Penal de ordenar la lectura de la
acusacin escrita formulada por el fiscal, a fin de dar a conocer a todos los
sujetos procesales los cargos que se imputan al acusado y para que ste
ejerza su derecho de defensa. Dicha obligacin se extiende a todas aquellas
otras piezas procesales que deban actuarse en el proceso; en caso de
incumplimiento el rgano jurisdiccional incurrira en una causal de nulidad
conforme a lo establecido en el inciso 1 del artculo 298 del Cdigo de
Procedimientos Penales y, por lo tanto, sera pasible de las sanciones
disciplinarias que correspondan.
Si en el desarrollo de uno de los actos procesales que conforman el
juicio oral se incurri en alguna irregularidad u omisin, procede declarar la
nulidad de dicho acto procesal a efectos de que el mismo sea realizado
nuevamente. En cambio, cuando el juicio oral desde su inicio se ha
desarrollado vulnerando normas y principios procesales esenciales, por
ejemplo, si no se cumpli con apreciar debidamente los hechos imputados y
que en el desarrollo de la audiencia no se confrontaron adecuadamente las
pruebas, queda claro que se incurre en vicios procesales que restan validez al
juicio oral, siendo necesario declarar su nulidad y ordenar el desarrollo de uno
nuevo en el que se reproduzcan las pruebas de cargo y descargo y se formulen
las alegaciones y peticiones definitivas de la acusacin y la defensa bajo las
garantas procesales correspondientes.
4. Principios
Revisin

: 06-98

Fecha

: 22 de mayo de 1998

El artculo sexto del Texto nico de la Ley Orgnica del Poder Judicial
seala que todo proceso judicial, cualquiera sea su denominacin o
especialidad, debe ser sustanciado bajo los principios procesales de legalidad,
inmediacin, celeridad y economa procesal, entre otros.
Comentario
El juicio oral, en cuanto a su inicio, desarrollo y conclusin, se rige por
los siguientes principios procesales: i) acusa-torio, no hay juicio oral sin previa

acusacin del fiscal; ii) oralidad, cada uno de sus actos se desarrolla mediante
el lenguaje oral, dejndose un resumen de todo lo actuado en la audiencia en
la respectiva acta; iii) inmediacin, por el cual la relacin entre el acusado y el
juzgador y entre stos y los medios de prueba a actuarse en la audiencia debe
ser directa; iv) publicidad, el juicio oral se desarrolla con el libre acceso del
pblico a las audiencias; v) unidad, el juicio oral constituye un solo acto que se
desarrolla en sesiones sucesivas desde la apertura de la audiencia hasta la
expedicin de la sentencia; vi) concentracin, la etapa de juzgamiento solo
debe avocarse a conocer el delito materia de la acusacin fiscal; vii)
contradiccin, pues el juicio oral se desarrolla mediante la confrontacin de los
argumentos sustentados por el fiscal y por el abogado defensor; viii) preclusin,
todos los actos procesales que conforman el juicio oral deben desarrollarse
conforme al orden y al plazo preestablecido por la ley.
5. Principio de unidad
Recurso de Nulidad: 2201-98
Fecha

: 16 de julio de 1998

El acto de juzgamiento debe ser realizado en una sola audiencia, salvo

el caso de que existan procesados ausentes o contumaces, a quienes por no
presentarse al acto oral, se les reserva el proceso hasta que sean habidos, ello
en funcin de mantener el principio de unidad e inmediatez del proceso.
Expediente : 4256-95-B
Fecha

: 7 de octubre de 1996

En los casos en los que existe concurso de delitos, donde unos tienen
trmite ordinario, el procedimiento a seguirse ser el que corresponda al delito
de mayor gravedad, el que continuar hasta la culminacin del proceso, en
atencin al principio de unidad en la investigacin y juzgamiento, aun cuando
se declare no haber mrito para pasar a juicio oral por el delito ms grave.
Comentario
En las dos resoluciones transcritas se hace referencia a uno de los
principios ms importantes que regulan el juicio oral: la unidad. En lneas
generales, debemos entender que por aplicacin de dicho principio, el juicio
oral debe entenderse como un nico acto que se inicia con la apertura de la
audiencia y se prolonga hasta la expedicin de la sentencia. No obstante,
queda claro que la audiencia se desarrolla en sesiones sucesivas conformadas
por diversos actos procesales relacionados entre s, sin suspenderse. Sin
embargo, nuestro ordenamiento procesal contempla algunos supuestos en los
cuales se puede decretar la suspensin de la audiencia, como ante la
inconcurrencia o enfermedad sobreviniente de alguno de los miembros de la
Sala, del fiscal, del acusado, del abogado defensor o de algunos de los
testigos. En cualquiera de estos supuestos se proceder a la suspensin de la

audiencia hasta por un plazo mximo de 8 das hbiles adoptndose las

medidas necesarias para su continuacin.

BUZN DE LTIMAS JURISPRUDENCIAS

DERECHO CONSTITUCIONAL
DERECHO CIVIL PATRIMONIAL
DERECHO DE FAMILIA
DERECHO COMERCIAL
DERECHO PROCESAL CIVIL
DERECHO PENAL
DERECHO PROCESAL PENAL
DERECHO LABORAL
DERECHO TRIBUTARIO
DERECHO DE CONTRATACIONES Y ADQUISICIONES DEL ESTADO
DERECHO DE LA COMPETENCIA
DERECHO REGULATORIO
DERECHO ADMINISTRATIVO
DERECHO DEL CONSUMIDOR

DERECHO CONSTITUCIONAL
DELITOS DE TRAICIN A LA PATRIA - Fijacin del proceso pertinente

DETERMINACIN DE TASAS DE ACUERDO A LA CAPACIDAD

CONTRIBUTIVA - Afectacin de los derechos constitucionales a la igualdad y a
la propiedad

DELITOS DE TRAICIN A LA PATRIA - Fijacin del proceso pertinente

DELITOS DE TRAICIN A LA PATRIA
Fijacin del proceso pertinente La eventual realizacin de nuevos procesos
por el delito de traicin a la patria, definido y regulado por el Decreto Ley N
25659, as como la iniciacin de los nuevos juicios a que d lugar la anulacin
de los inconstitucionalmente tramitados, debern efectuarse conforme a las
reglas que a tal efecto dicte el Congreso de la Repblica, dentro de un plazo
razonable.
Exp. N 2249-2002-HC/TC (publicada el 9 de abril de 2003)
Expediente N 2249-2002-HC/TC -Ica
Marcial Reyes Huaman
Sentencia del Tribunal Constitucional
En Lima, a los 8 das del mes de enero de 2003, reunida la Primera Sala
del Tribunal Constitucional, con asistencia de los seores Magistrados Alva
Orlandini, Presidente; Aguirre Roca, y Gonzales Ojeda, pronuncia la siguiente
sentencia.
ASUNTO
Recurso extraordinario interpuesto por don Marcial Reyes Huaman
contra la sentencia de la Primera Sala Penal de la Corte Superior de Justicia de
Ica, de fojas 131, su fecha 21 de agosto de 2002, que declar improcedente la
accin de hbeas corpus de autos.
ANTECEDENTES

El recurrente, con fecha 10 de julio de 2002, interpone accin de hbeas

corpus contra el Consejo Supremo de Justicia Militar y el Estado peruano, con
el objeto de que se declare nulo y sin efecto jurdico todo lo actuado en el fuero
militar por el delito que se le imputa de traicin a la patria en agravio del Estado
incluida la sentencia condenatoria, y, en consecuencia, se ordene su inmediata
libertad y/o se le procese en el fuero comn, en su condicin de ciudadano
civil.
El Quinto Juzgado Especializado en lo Penal de Ica, a fojas 123, con
fecha 2 de agosto de 2002, declar improcedente la demanda, aduciendo que
la pretensin del demandante no resulta amparable porque el Decreto Ley N
25659 no ha sido declarado inconstitucional.
La recurrida confirm la apelada argumentando que el proceso al que
fue sometido el demandante se ajust a las disposiciones establecidas en el
Decreto Ley N 25659.
FUNDAMENTOS
1. El Tribunal Constitucional advierte que cuando se sentenci al
recurrente a cadena perpetua por el delito de traicin a la patria, esto es, el 27
de mayo de 1993, se encontraba vigente la Constitucin de 1979, cuyo artculo
282 sealaba que Los miembros de las Fuerzas Armadas y de la Polica
Nacional, en los casos de delitos de funcin, estn sometidos al fuero
respectivo y al Cdigo de Justicia Militar, cuyas disposiciones no son aplicables
a los civiles, salvo lo dispuesto en el artculo 235. El artculo 235 estableca que
se prohiba la pena de muerte, salvo por delito de traicin a la patria en caso de
guerra exterior. De esta forma, el mbito de competencia de la justicia militar se
encontraba reservado solo para el juzgamiento de militares en casos de delitos
de funcin y, excepcionalmente, para los civiles, siempre que se tratase del
delito de traicin a la patria, cometido en caso de guerra exterior, situacin en la
que no se encontraba el pas en la fecha en que se produjeron los hechos,
dado que el Primer Mandatario no haba ejercido la atribucin sealada en el
artculo 211, inciso 19), de la Constitucin de 1979 y, actualmente, en el artculo
118, inciso 16), de la Carta Magna de 1993.
FUNDAMENTOS
1. El Tribunal Constitucional advierte que cuando se sentenci al
recurrente a 30 aos de pena privativa de la libertad por el delito de traicin a la
patria, esto es, el 24 de marzo de 1993, se encontraba vigente la Constitucin
de 1979, cuyo artculo 282 sealaba que Los miembros de las Fuerzas
Armadas y de la Polica Nacional, en los casos de delitos de funcin, estn
sometidos al fuero respectivo y al Cdigo de Justicia Militar, cuyas
disposiciones no son aplicables a los civiles, salvo lo dispuesto en el artculo
235. El artculo 235 estableca que se prohiba la pena de muerte, salvo por
delito de traicin a la patria en caso de guerra exterior. De esta forma, el mbito
de competencia de la justicia militar se encontraba reservado solo para el
juzgamiento de militares en casos de delitos de funcin y, excepcionalmente,
para los civiles, siempre que se tratase del delito de traicin a la patria,

cometido en caso de guerra exterior, situacin en la que no se encontraba el

pas en la fecha en que se produjeron los hechos, dado que el Primer
Mandatario no haba ejercido la atribucin sealada en el artculo 211, inciso
19), de la Constitucin de 1979 y, actualmente, en el artculo 118, inciso 16), de
la Carta Magna de 1993.
En consecuencia, el presente caso se encuentra dentro de los alcances
de la Sentencia expedida por este Tribunal en el Caso de la Legislacin
Antiterrorista (Exp. N 010-2002-AI/TC), publicada en el Diario Oficial El
Peruano, de 4 de enero de 2003.
Nuevo proceso penal para los sentenciados por el delito de traicin a la
patria
2. En la sentencia reseada en el fundamento precedente, este Tribunal
Constitucional declar la inconstitucionalidad del tipo del delito de traicin a la
patria, definido y regulado por el Decreto Ley N 25659, as como la
autorizacin que el mismo otorga para que el juzgamiento correspondiente se
ventile en el fuero militar. Sin embargo, en la misma sentencia (fundamentos N
229-230), este Tribunal ha dispuesto que la eventual realizacin de nuevos
procesos para los procesados por el delito de traicin a la patria, debern
efectuarse conforme a las reglas que a tal efecto dicte el Congreso de la
Repblica, dentro de un plazo razonable.
En consecuencia, la iniciacin de los nuevos juicios a que d lugar la
anulacin de los inconstitucionalmente tramitados, queda supeditada a la
entrada en vigencia de las mencionadas reglas que se esperan del Congreso,
o, en su defecto, al vencimiento del plazo razonable indicado.
Nuevo juzgamiento por el delito de terrorismo
3. Asismismo, este Tribunal Constitucional considera necesario recordar
que la declaracin de inconstitucionalidad del tipo previsto en el Decreto Ley N
25659, no impide que los que fueron sentenciados como autores del mismo, no
puedan volver a ser procesados, esta vez por el delito de terrorismo previsto en
el Decreto Ley N 25475, toda vez que, como este Colegiado seal en la
sentencia recada en el Exp. N 010-2002-AI/TC, los mismos supuestos de
hecho del primero se encuentran regulados en el Decreto Ley N 25475, cuyo
tipo penal se ha declarado que es constitucional.
Improcedencia de la excarcelacin
4. Finalmente, como se indic en la sentencia citada en el primer
fundamento, no procede la excarcelacin solicitada, la misma que queda
supeditada a los resultados del nuevo proceso penal.
Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional en uso de las
atribuciones que le confieren la Constitucin Poltica del Estado y su Ley
Orgnica,

FALLA
REVOCANDO la resolucin recurrida que declar improcedente la
accin de hbeas corpus de autos y, REFORMNDOLA, la declara FUNDADA,
en parte, precisando que, segn lo expuesto en los fundamentos precedentes,
la iniciacin de los nuevos juicios queda supeditada a la entrada en vigencia de
las reglas que se esperan o, en su defecto, al vencimiento del plazo razonable
indicado; e IMPROCEDENTE en la parte que solicita su excarcelacin; Dispone
la notificacin a las partes, su publicacin en el Diario Oficial El Peruano y la
devolucin de los actuados.
SS. ALVA ORLANDINI; AGUIRRE ROCA; GONZALES OJEDA.

DETERMINACIN DE TASAS DE ACUERDO A LA CAPACIDAD

CONTRIBUTIVA - Afectacin de los derechos constitucionales a la igualdad y a
la propiedad
DETERMINACIN
CONTRIBUTIVA

DE

TASAS

DE

ACUERDO

LA

CAPACIDAD

Afectacin de los derechos constitucionales a la igualdad y a la propiedad

En el caso de los arbitrios, por su naturaleza, el hecho generador de la
obligacin tributaria es la prestacin efectiva o mantenimiento del servicio, cuyo
clculo debe hacerse en funcin de su costo, por lo que no resulta congruente
que se utilice como criterio de determinacin la capacidad contributiva.
Exp. N 0918-2002-AA/TC (publicada en El Peruano el 24 de abril del 2003)
Expediente N 0918-2002-AA/TC - Lima
Estudio Navarro Abogados S.C.R. Ltda.
Sentencia del Tribunal Constitucional
En Lima, a los 25 das del mes de marzo del 2003, la Sala Primera del
Tribunal Constitucional, con asistencia de los seores Magistrados Aguirre
Roca, Presidente; Alva Orlandini y Gonzales Ojeda, pronuncia la siguiente
sentencia
ASUNTO
Recurso extraordinario interpuesto por el Estudio Navarro Abogados
Sociedad Civil de Responsabilidad Limitada contra la sentencia de la Sala de
Derecho Pblico de la Corte Superior de Justicia de Lima, de fojas 127, su
fecha 9 de noviembre del 2001, que declar improcedente la accin de amparo
de autos.
ANTECEDENTES

La recurrente, con fecha 19 de octubre del 2000, interpone accin de

amparo contra la Municipalidad Distrital de San Isidro, con objeto de que se
declaren inaplicables a ella los Edictos Ns. 25-94-MSI y 30-94-MSI, las
Ordenanzas Ns. 03-97-MSI y 020-MSI, Decretos de Alcalda Ns. 97-98ALC/MSI y 004-99-ALC/MSI, y, el Acuerdo de Concejo N 252 (99-LM), que
regulan los arbitrios de limpieza pblica, parques y jardines y relleno sanitario;
as como los Edictos Ns. 9-90-MSI, 015-91-MSI y 026-94-MSI, la Ordenanza
N 02-97-MSI, los Decretos de Alcalda Ns. 07-98-ALC/MSI y 004-99-ALC/MSI
y el Acuerdo de Concejo N 252 (99-LM) que regulan el arbitrio de seguridad
ciudadana, y se inapliquen, tambin, por haberse sustentado en estas normas,
las liquidaciones de los arbitrios municipales correspondientes a los meses de
mayo a diciembre de 2000, contenidos en la Constancia Administrativa de
Deudas expedida por la demandada, as como las que se liquiden en el futuro.
Manifiesta la actora que el 15 de febrero del 2000, la Municipalidad
Distrital de San Isidro le notific la liquidacin de Emisin Mecanizada 2000 por
arbitrios municipales (limpieza pblica, parques y jardines, relleno sanitario y
seguridad ciudadana), correspondiente a los meses de enero a diciembre del
2000, respecto al inmueble de su propiedad, ubicado en la Av. Del Parque N
195, que utilizaba como casa-habitacin. Sin embargo, luego de solicitado y
aprobado por el municipio el cambio de uso a local comercial, el 25 de julio de
ese mismo ao se les notific una Constancia Administrativa de Adeudos,
donde aparecen excesivos incrementos de los arbitrios municipales a partir de
mayo del 2000 (en que se materializa el cambio de uso del local), que llegan al
170% en el caso de limpieza pblica, 152% por parques y jardines, 123% por
relleno sanitario y 680% por seguridad ciudadana. Estos incrementos se
sustentan en las normas municipales cuya inaplicacin por inconstitucionalidad
justamente reclama, toda vez que determinan el monto de los arbitrios a pagar,
sobre la base de factores como el valor de los predios y el uso que se les da,
cuando por su propia naturaleza este tipo de tributos debe configurar una
contraprestacin por la utilizacin efectiva o potencial de un servicio pblico.
Refiere, finalmente, que, se encuentra exceptuada del agotamiento de las vas
previas, porque su trnsito puede convertir en irreparable la agresin,
considerando que la emplazada se encuentra habilitada para iniciar el
correspondiente procedimiento de cobranza coactiva e incluso adoptar toda
clase de medidas cautelares previas a dicho proceso. Y en los fundamentos
para la interposicin del recurso extraordinario que motiva la presente, agrega
que la va previa sera tambin inadecuada para proteger sus derechos
amenazados, por cuanto la Administracin Tributaria, incluido el Tribunal Fiscal,
no tiene la potestad para inaplicar a un caso concreto normas incompatibles
con la Constitucin.
Durante la secuela del proceso, la recurrente presenta como hecho
nuevo que, con fecha 16 de agosto del 2001, fue notificada de la Resolucin de
Determinacin N 2001-006073, emitida por la demandada respecto de su
deuda por pago de arbitrios municipales; y que siendo dicha resolucin un
requerimiento previo a un proceso de cobranza coactiva, se acreditara la
amenaza de violacin de sus derechos constitucionales invocada en la
demanda.

La emplazada contesta sealando que la solicitud de inaplicacin de los

edictos, ordenanzas, decretos de alcalda y acuerdos de Concejo tachados de
inconstitucionales, resulta improcedente por cuanto la Municipalidad Distrital de
San Isidro ha actuado conforme a la autonoma poltica, econmica y
administrativa en los asuntos de su competencia con funciones normativas en
lo relativo a la creacin, modificacin y supresin de sus contribuciones,
arbitrios, derechos y licencias, de acuerdo con el Cdigo Tributario y la
Constitucin Poltica del Per; que la determinacin de las nuevas liquidaciones
se efectu en virtud del cambio del uso del predio en mayo del ao 2000; que
la accin de amparo no es la va adecuada para impugnar arbitrios
municipales; que no se encuentra probada la violacin o amenaza de derecho
constitucional alguno; y que, finalmente, la actora no ha acreditado haber
previamente impugnado administrativamente las liquidaciones notificadas, por
lo que no se habra agotado la va administrativa, exigencia establecida en el
artculo 27 de la Ley N 23506.
El Primer Juzgado Corporativo Transitorio Especializado en Derecho
Pblico de Lima, a fojas 99, con fecha 26 de junio del 2001, declar infundada
la accin, por considerar sustancialmente que el demandante se ha limitado a
alegar hechos que configuran su pretensin sin ofrecer pruebas que los
acredite o corrobore, por lo que no se ha creado conviccin en el juzgador
sobre la veracidad de los hechos alegados.
La recurrida, revocando la apelada, declar improcedente la demanda,
considerando que no se ha cumplido con agotar la va previa.
FUNDAMENTOS
Objeto de la demanda
1. El recurrente solicita la inaplicacin de los Edictos Ns. 25-94-MSI y
30-94-MSI, las Ordenanzas Ns. 03-97-MSI y 020-MSI, los Decretos de
Alcalda Ns. 97-98-ALC/MSSSSI y 004-99-ALC/MSI y el Acuerdo de Concejo
N 252 (99-LM), que regulan los arbitrios de limpieza pblica, parques y
jardines y relleno sanitario; as como los Edictos Ns. 9-90-MSI, 015-91-MSI y
026-94-MSI, la Ordenanza N 02-97-MSI, los Decretos de Alcalda Ns. 07-98ALC/MSI y 004-99-ALC/MSI y el Acuerdo de Concejo N 252 (99-LM) que
regulan el arbitrio de seguridad ciudadana, y se inapliquen, tambin, por
haberse sustentado en estas normas, las liquidaciones de los arbitrios
municipales correspondientes a los meses de mayo a diciembre del 2000,
contenidos en la Constancia Administrativa de Deudas expedida por la
demandada, as como las que se liquiden en el futuro respecto del inmueble
sito en la Av. Del Parque N 195 San Isidro, por configurar una amenaza a sus
derechos constitucionales a la igualdad y propiedad, amenaza materializada
con la Resolucin de Determinacin N 2001-006073, de fecha 16 de agosto
del 2001.
La potestad tributaria del Estado

2. El artculo 44 de la Constitucin establece como deberes primordiales

del Estado la defensa de la soberana nacional, garantizar la plena vigencia de
los derechos humanos, la proteccin de la poblacin ante amenazas contra su
seguridad y la promocin del bienestar general fundamentado en la justicia y en
el desarrollo integral y equilibrado de la nacin. Para su cumplimiento, el
Estado se encuentra dotado de poder, que, por su propia naturaleza, es uno
solo; pero que su ejercicio se manifiesta a travs de las distintas actividades
que ste realiza. En un Estado Constitucional de Derecho, como se aprecia de
serlo el nuestro, la fuente de dicho poder se encuentra en el pueblo que lo
legitima y a travs de la Constitucin, como en el artculo citado, que seala
unos fines especficos, dotndolo de los instrumentos indispensables para que
estos puedan ser cumplidos; pero, al mismo tiempo, establece, explcita o
implcitamente, algunos lmites y garantas para evitar que el ejercicio del poder
pueda resultar arbitrario.
3. El Estado, para el desarrollo de sus distintas actividades, requiere de
un sustento econmico, el cual, como resulta natural, debe provenir
fundamentalmente de las contribuciones que sus ciudadanos realicen, porque,
de otra forma, sera prcticamente imposible financiar los gastos pblicos o la
satisfaccin de necesidades colectivas a su cargo. Para que estas
contribuciones no estn sujetas a la libre voluntad de los ciudadanos, el pueblo,
a travs de la Constitucin, ha dotado al Estado del poder suficiente para
establecer unilateralmente prestaciones econmicas de carcter coactivo, que
deben ser satisfechas por los sujetos que l determine. Es lo que se denomina
la potestad tributaria, en virtud de la cual el Estado se encuentra habilitado para
crear, modificar o suprimir tributos, o exonerar de ellos y, en general, para
regular todos y cada uno de los elementos sustanciales que los configuran.
La potestad tributaria de los gobiernos locales y sus lmites
4. Aun cuando en nuestro pas, el gobierno del Estado se encuentra
distribuido territorialmente en las instancias nacional, regional y local, la
Constitucin atribuye el ejercicio del poder tributario nicamente al gobierno
nacional y a los gobiernos locales. Respecto de estos ltimos, el artculo 74,
segundo prrafo, seala que (...) pueden crear, modificar y suprimir
contribuciones y tasas, o exonerar de stas, dentro de su jurisdiccin y con los
lmites que seala la ley (...); esto es, que, a diferencia de los que ocurre con
el gobierno nacional, la propia Constitucin restringe la potestad tributaria de
los gobiernos locales a cierto tipo de tributos, tipologa que, de alguna manera,
es ampliada o complementada por el artculo 195 del mismo cuerpo legal
reformado, que establece dentro de las competencias atribuidas, la de (...
crear, modificar y suprimir contribuciones, tasas, arbitrios, licencias y derechos
municipales, conforme a ley...). Adems, de los dos artculos citados se
desprenden algunas limitaciones adicionales a la potestad tributaria de los
gobiernos locales, como, por ejemplo, la limitacin territorial derivada del
principio del mismo nombre, en virtud de la cual, las potestades tributarias de
los gobiernos locales solo pueden ser ejercidas dentro de su jurisdiccin.
5. De otro lado, se encuentra el principio de reserva de ley, que, adems
de cumplir una funcin de garanta individual, al fijar un lmite a las posibles

intromisiones arbitrarias del Estado en los espacios de libertad de los

ciudadanos, cumple tambin una funcin plural, toda vez que se garantiza la
democracia en los procedimientos de imposicin y reparto de la carga
tributaria, cuando su establecimiento corresponde a un rgano plural donde se
encuentran representados todos los sectores de la sociedad: el Parlamento en
el caso del gobierno nacional y el Concejo Municipal en el caso de los
gobiernos locales. De acuerdo con este principio, la reserva de ley no solo
alcanza a la creacin en s del tributo, sino tambin, necesariamente a cada
uno de los elementos configuradores del mismo, con son el hecho imponible, la
base imponible y el tipo de gravamen, la determinacin del contribuyente,
adems de las infracciones y sanciones, etc. Muy cerca del principio de reserva
de ley, se encuentra el principio de legalidad, que, en el caso de la potestad
tributaria municipal, queda expreso cuando la Constitucin establece que sta
se ejercita (...) con los lmites que seala la ley.
Marco legal de los arbitrios
6. La Ley Orgnica de Municipalidades (LOM), la Ley de Tributacin
Municipal (LTM) y el Cdigo Tributario (CT) establecen los parmetros legales
dentro de los cuales las municipalidades, en el ejercicio de la autonoma
econmica, administrativa y poltica, reconocidas por la Constitucin pueden
ejercer su potestad tributaria y particularmente, la creacin, modificacin o
supresin de los arbitrios:
a) Los arbitrios son tasas que se pagan por la presentacin o
mantenimiento de un servicio pblico individualizado en el contribuyente (LTM;
art. 68, inc. a).
b) Su creacin, modificacin o supresin son competencias atribuidas al
Concejo Municipal (LOM, arts. 10, inc. 4, y 36, inc. 1).
c) Aunque inicialmente se aprobaban mediante edictos (LOM, art. 94), en
virtud del principio de reserva de ley establecido por la Constitucin de 1993,
as como por lo sealado por el Cdigo Tributario, el instrumento normativo
para los arbitrios es la ordenanza, subsistiendo en su caso todos los requisitos
y condiciones de validez establecidas por la normativa preconstitucional
cuando hace referencia a la creacin de tributos a travs de edictos. En
consecuencia, las Ordenanzas por las que se crean los arbitrios deben cumplir
los siguientes requisitos:
- Ser aprobadas por el voto conforme de, por lo menos, la mitad del
nmero legal de miembros del Concejo (LOM; art. 94).
- Ser prepublicadas en un medio de difusin masiva de la localidad,
dentro de un plazo no menor de treinta (30) das anteriores a su vigencia (LTM,
art. 60, inc. c.).
- Si son creados por municipalidades distritales, para tener vigencia
deben ser ratificados por el Concejo Provincial. (LOM, art. 94), y publicados en

el Diario Oficial El Peruano, o en el encargado de las publicaciones judiciales

de la jurisdiccin. (LOM, art. 95).
d) Los arbitrios deben cumplir tambin los requisitos de fondo
establecidos por la ley:
- El hecho generador de la obligacin tributatria es la prestacin efectiva
por la municipalidad de un servicio pblico individualizado en el contribuyente
(LTM, arts. 66 y 68).
- La prestacin del servicio pblico debe encontrarse reservado a los
municipios, de acuerdo con la Ley Orgnica de Municipalidades (LTM, art. 68).
- Su clculo debe hacerse durante el primer trimestre del Ejercicio Fiscal,
en funcin del costo efectivo del servicio a prestar, y solo puede incrementarse
en ese ejercicio hasta el porcentaje de variacin del ndice de Precios al
Consumidor (LTM, art. 69).
- Las ordenanzas que aprueban los arbitrios deben ser publicadas al
concluir el Ejercicio Fiscal o, a ms tardar, al 30 de abril del ao siguiente,
explicndose los costos efectivos que demanda el servicio segn el nmero de
contribuyentes de la localidad beneficiada, as como los criterios que justifiquen
incrementos, de ser el caso (LTM, art. 69).
- Su rendimiento solo puede ser destinado a cubrir el costo de los
servicios cuya prestacin genera la obligacin (CT, Norma II).
7. Determinar el marco constitucional y legal para el ejercicio de la
potestad tributaria de los gobiernos locales, permite ahora, al Tribunal
Constitucional, analizar los arbitrios que fundamentan las liquidaciones de
deudas y la Resolucin de Determinacin N 2001-006073, cuya inaplicacin
es el objeto de la demanda, y establecer si dicho marco ha sido respetado.
Arbitrio de serenazgo
8. Mediante Edicto N 09-90-MSI, se cre el arbitrio de serenazgo (hoy
llamado de Seguridad Ciudadana), establecindose como base tributaria la
Unidad Impositiva Tributaria y las tasas en porcentajes de sta que se deba
pagar por cada unidad inmobiliaria atendiendo a su uso, las cuales fueron
modificadas por el Edicto N 15-91-MSI. Posteriormente, mediante el Edicto N
026-MSI, publicado el 25 de febrero de 1994, se modificaron nuevamente las
tasas del arbitrio, establecindose esta vez, como tasa un porcentaje de la
Unidad Impositiva Tributaria por metro cuadrado de cada predio atendiendo a
su uso. Estos criterios de determinacin del tributo se mantuvieron con la
Ordenanza N 02-97-MSI, publicada el 17 de abril de 1997, en la que las tasas
fueron actualizadas de acuerdo con el ndice de Precios al Consumidor de Lima
Metropolitana, en los aos 1998 mediante Decreto de Alcalda N 07-98ALC/MSI, 1999, con Decreto de Alcalda N 004-99-ALC/MSI, y el ao 2000,
mediante Ordenanza N 020-MSI.

9. Merece especial atencin la Ordenanza N 02-97-MSI, por cuanto en

ella, la Municipalidad demandada, adems de establecer con detalle los
llamados factores impositivos para el clculo de los arbitrios, y los costos
detallados del servicio, seala en su artculo 2 que estos factores (...)
permitirn una distribucin equitativa del costo total del servicio municipal de
serenazgo a prestarse, el cual se encarga de la vigilancia del distrito para
combatir la prostitucin y la delincuencia (...). Finalmente, en el ltimo prrafo
del artculo 4 se seala, respecto de ese arbitrio, que (...) su pago representa
solo la contraprestacin de servicios pblicos que presta la Municipalidad (...).
El tenor de los prrafos de los artculos citados, responde perfectamente a la
naturaleza jurdica de un arbitrio definido en las leyes tributarias, esto es, un
servicio pblico prestado, el costo de estos servicios distribuido equitativamente
entre los contribuyentes y que es asumido por stos a manera de
contraprestacin. Sin embargo, este Colegiado considera que los criterios de
determinacin de las tasas que deben pagar los contribuyentes, sobre la base
de su capacidad contributiva (metraje y uso del inmueble) desnaturalizan el
tributo, ya que establecido de esta manera resulta obvio que no permite una
distribucin equitativa del costo del servicio, sino, todo lo contrario, se crea un
tratamiento desigual entre los contribuyentes, tratamiento que solo podra
justificarse, si dicha capacidad contributiva estuviera directa o indirectamente
relacionada con el nivel de beneficio real o potencial recibido por el
contribuyente. Si nos atenemos a la finalidad del servicio (vigilancia del distrito
para combatir la prostitucin y la delincuencia), el mismo importa por igual a
todos los habitantes del distrito y todos, por ende, se benefician por igual.
Arbitrios de limpieza pblica, de disposicin final de residuos slidos y de
parques y jardines.
10. Mediante Edicto N 025-MSI se crearon los arbitrios de limpieza
pblica y de parques y jardines, tributos que, como sealaba el artculo 1 de
dicha norma, eran de (...) periodicidad mensual destinados a cubrir el costo
efectivo de los respectivos servicios pblicos; y, conforme al artculo 4, la
determinacin del importe del tributo se hizo (...) en funcin del uso del predio
o seccin predial y del rea declarada para los efectos del Impuesto Predial
(...). En virtud de ello se establecieron tasas diferenciadas en cada tipo de
arbitrio sobre la base de la Unidad Impositiva Tributaria, el metraje y uso del
predio. Mediante Edicto N 30-94-MSI, vigente a partir del 1 de julio de 1994, se
modificaron dichas tasas estableciendo factores difeenciados en funcin del
autoavalo por el uso del predio. Mediante la Ordenanza N 03-97-MSI, se
actualizaron dichos factores impositivos, los cuales, posteriormente, fueron
incrementados de acuerdo con el ndice de Precios al Consumidor, en los aos
1999 y 2000, a travs de las Ordenanzas Ns. 002-99-MSI y 020-MSI,
respectivamente.
11. En la Ordenanza N 03-97-MSI, adems de actualizarse los factores
impositivos para los arbitrios de limpieza pblica y parques y jardines, y crear el
arbitrio de disposicin de residuos slidos, podemos encontrar lo que para el
municipio resulta justificante de dichos factores impositivos, as como del objeto
de los servicios prestados. As, respecto del servicio municipal de limpieza
pblica, en el artculo 3 de dicha norma se precisa que los factores impositivos

establecidos para este tributo (...) permitirn una distribucin justa y adecuada
del costo total del servicio (...), el cual comprende barrido y limpieza,
recoleccin, transferencia y transporte, mantenimiento de la infraestructura
necesaria (...), para posteriormente detallar su costo anual. En el artculo 4 se
seala algo similar respecto del arbitrio de parques y jardines, cuyos factores
impositivos (...) permitirn una distritucin equitativa y adecuada del costo total
de los servicios (...) el cual comprende recoleccin de maleza, transferencia y
transporte, mantenimiento de la infraestructura necesaria, especialmente de los
canales de regado, viveros, siembra de plantas ornamentales y otros (...),
para posteriormente detallar su costo anual. Respecto del arbitrio de
disposicin de residuos slidos, cuya tasa se estableci en el 15% del arbitrio
de limpieza pblica, se seala, en el artculo 5, que dicho factor impositivo (...)
permitir una distribucin equitativa y adecuada del costo total del servicio (...)
que comprende planta de transferencia, disposicin final de la basura,
mantenimiento e implementacin de rellenos sanitarios, as como gastos de
administracin y recaudacin (...), para posteriormente precisar su costo anual
total.
12. Como se desprende de los artculos citados, en todos los casos, el
municipio justifica la utilizacin de los criterios de determinacin de los tributos
sobre la base de la capacidad contributiva de los contribuyentes (valor y uso de
los predios), entendiendo que ellos permiten una distribucin justa (o equitativa)
y adecuada del costo total del servicio; sin embargo, al igual que en el caso del
arbitrio de serenazgo, dicha justificacin y relacin no resulta congruente con
la naturaleza del tributo.
13. As, este Colegiado considera que en el caso de los arbitrios, por su
naturaleza, el hecho generador de la obligacin tributaria es la prestacin
efectiva o mantenimiento del servicio, cuyo clculo debe hacerse en funcin de
su costo, por lo que no resulta congruente que se utilice como criterio de
determinacin del tributo el valor que tiene el predio para el pago del Impuesto
Predial, su ubicacin o uso; ello, por la sencilla razn de que no es posible
advertir una relacin entre el servicio pblico recibido y el valor, ubicacin o uso
del inmueble.
14. El valor de un predio no puede servir como parmetro para
establecer el valor de un servicio pblico. En materia tributaria, se utiliza ms
bien como base imponible para la determinacin de impuestos que gravan el
patrimonio por ser un indicador de la capacidad contributiva de un
contribuyente. Para el caso de una tasa por servicio pblico, como es el
arbitrio, su base imponible debe estar en relacin con el costo que demanda el
servicio y su mantenimiento y el beneficio individual, sea real o potencial que
recibe el usuario, y no con su capacidad contributiva, ya que sta responde
ms a la naturaleza del impuesto.
15. Esta falta de relacin entre el servicio prestado y el valor del
inmueble del contribuyente resulta ms evidente cuando la cuanta de la tasa
se vara por el uso que se le da al mismo, como ocurre en el caso de autos,
que siendo todava el mismo inmueble, el mismo contribuyente, en el mismo

ejercicio fiscal, variando nicamente el uso del inmueble, la cuanta del tributo
se incremente, en algunos casos, en ms del 600%, sin que ello tenga su
equivalencia y proporcin con un incremento del servicio prestado por el
municipio al contribuyente o en un beneficio real o potencial de ste que pueda
ser medido de manera razonable y en lo posible objetivamente. Ello no implica,
claro est, que en determinadas circunstancias, algunas actividades
econmicas, por su propia naturaleza, signifiquen una mayor intensidad en el
servicio prestado y, por ende, mayor beneficio para el contribuyente (por
ejemplo, aquellas actividades cuyo desarrollo trae consigo mayores volmenes
de desechos o cuando estos, por su tipo, requieren de un procesamiento ms
oneroso que el comn, implicarn mayores costos del servicio que
razonablemente pueden ser imputados a quienes realizan dichas actividades).
Pero, si, como en el presente caso, no se sealan ni se advierten esos
mayores costos y beneficios, se estn vulnerando los principios que deben
enmarcar el ejercicio de la potestad tributaria, en este caso, de los gobiernos
locales.
16. Todo ejercicio de poder, incluido el tributario, cualquiera que sea la
instancia de gobierno, debe estar sometido a la Constitucin. A eso se refiere la
Carta Fundamental cuando en su artculo 45, seala que quienes ejercen el
poder del Estado lo hacen con las limitaciones y responsabilidades que la
Constitucin y las leyes establecen, lmites que se inspiran en la propia
naturaleza del Estado Peruano, con su carcter de Repblica Democrtica, con
su gobierno representativo y organizado segn el principio de separacin de
poderes. En virtud de ello, el cumplimiento de los requisitos formales para el
ejercicio de la potestad tributaria de los gobiernos locales, como son el
instrumento normativo utilizado, su publicacin oportuna y su ratificacin por el
Concejo Provincial, no resultan suficientes para asegurar la constitucionalidad y
legalidad de un tributo aprobado, sino tambin se debe respetar el marco legal
existente, as como los principios del rgimen tributario establecidos en la
Constitucin Poltica del Estado.
17. En consecuencia, este Tribunal considera que la demandada deber
dejar sin efecto la liquidacin y resolucin de determinacin mencionados en
los antecedentes, y establecer una nueva tasa sobre la base de nuevos
criterios de determinacin de los arbitrios, que guarden relacin y congruencia
con la naturaleza de este tipo de tributos, respetando el marco legal y
constitucional establecidos para el ejercicio de su potestad tributaria.
Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, en uso de las
atribuciones que le confieren la Constitucin Poltica del Per y su Ley
Orgnica,
FALLA
REVOCANDO la recurrida, que, revocando la apelada, declar
improcedente la accin de amparo; y, REFORMNDOLA, la declara FUNDADA
y, en consecuencia, ordena que se deje sin efecto la liquidacin y la resolucin
de determinacin de deuda tributaria sealadas en los antecedentes de esta
sentencia y que la emplazada establezca una nueva tasa que deber pagar la

actora, conforme a los fundamentos precedentes. Dispone la notificacin en el

Diario Oficial El Peruano y la devolucin de los actuados.
SS. ALVA ORLANDINI; AGUIRRE ROCA; GONZALES OJEDA.

DERECHO CIVIL PATRIMONIAL

LA EDIFICACIN PREVIAMENTE PACTADA DE UN INMUEBLE EN
TERRENO AJENO - Tiene la calidad de mejora?
LA PRETENSIN DE NULIDAD POR SIMULACIN ABSOLUTA DE UNA
COMPRAVENTA - Es de carcter personal o real?
DETERMINABILIDAD DEL BIEN EN LA HIPOTECA - Y si hay discrepancia
sobre los linderos?

LA EDIFICACIN PREVIAMENTE PACTADA DE UN INMUEBLE EN

TERRENO AJENO - Tiene la calidad de mejora?
LA EDIFICACIN PREVIAMENTE PACTADA DE UN INMUEBLE EN
TERRENO AJENO
Tiene la calidad de mejora?
Se advierte que la Sala Civil Superior ha
aplicado indebidamente el artculo 919 del Cdigo Civil referido al plazo
prescriptorio de la accin por pago de mejoras, ya que dicho pago es de
naturaleza accesoria y est condicionado a la preexistencia de un bien
principal, habiendo quedado establecido en autos que las partes pactaron
edificaciones futuras e inexistentes..

CASACIN / CAS. N 3841-2001 SANTA. (publicada en El Peruano el 3 de

febrero de 2003)
CAS. N 3841-2001 - SANTA.
Lima, veintiuno de Octubre del dos mil dos. La Sala Civil Permanente de
la Corte Suprema de Justicia de la Repblica, vista la causa en la fecha y
producida la votacin con arreglo a ley; con los acompaados, emite la
siguiente sentencia: 1.- MATERIA DEL RECURSO: Se trata del recurso de
casacin interpuesto por don Samuel Jess Gallegos Osorio, contra la
resolucin de vista de fojas ciento doce, su fecha treintiuno de agosto del dos
mil uno, expedida por la Sala Civil de la Corte Superior de Justicia del Santa,
que revocando la apelada de fojas sesentids, su fecha seis de julio del ao
prximo pasado, en el extremo que declara infundada la excepcin de
prescripcin extintiva de la accin referente a la pretensin principal; la reforma
declarando fundada dicha excepcin, en consecuencia, nulo todo lo actuado;
dndose por concluido el proceso. 2.- FUNDAMENTOS POR LOS CUALES SE
HA DECLARADO PROCEDENTE EL RECURSO: Concedido el recurso de
casacin a fojas ciento veintitrs, fue declarado procedente mediante auto de
fecha diecisis de abril del dos mil dos, por la causal prevista en el inciso 1 del
artculo 386 del Cdigo Procesal Civil, denuncindose la aplicacin indebida del
artculo 919 del Cdigo Civil, sosteniendo que la sentencia de vista ha aplicado
en forma indebida dicha norma referida a la prescripcin del pago de mejoras y
que es inaplicable al presente caso. 3.-CONSIDERANDOS: Primero: Mediante
la presente accin el demandante persigue el pago de sesenta mil nuevos
soles por concepto de la edificacin efectuada en el inmueble de propiedad de
la emplazada ubicado en la Avenida Haya De La Torre seiscientos cuarentisisChimbote; anexando a su demanda el documento denominado contrato de
locacin - conduccin y convenio sobre inversin en construccin de inmueble
de dos plantas y forma de pago de inversin de fecha ocho de diciembre de mil
novecientos ochentiocho. Segundo: Siendo ello as, resulta evidente que la
presente accin se trata de una personal, por tanto para efectos del cmputo
del plazo para la prescripcin extintiva resulta aplicable el inciso 1 del artculo
2001 del Cdigo Civil el cual establece que el referido plazo es de diez aos.
Tercero: Bajo dicho contexto, se advierte que la Sala Civil Superior ha aplicado
indebidamente el artculo 919 del Cdigo Civil referido al plazo prescriptorio de
la accin por pago de mejoras, ya que dicho pago es de naturaleza accesoria y
est condicionado a la preexistencia de un bien principal, habiendo quedado
establecido en autos que las partes pactaron edificaciones futuras e
inexistentes. 4.- DECISIN: Por las razones expuestas, de conformidad con el
dictamen fiscal, y estando a lo preceptuado en el artculo 396 inciso 1 del
Cdigo Procesal Civil: declararon FUNDADO el recurso de casacin
interpuesto por don Samuel Jess Gallegos Osorio, obrante a fojas ciento
quince; en consecuencia, CASAR la sentencia de vista de fojas ciento doce, su
fecha treintiuno de agosto del dos mil uno, y actuando como sede de instancia
CONFIRMARON el auto apelado de fojas sesentids de fecha seis de julio del
ao prximo pasado, que declara infundada la excepcin de prescripcin
extintiva y consecuentemente saneado el proceso; en los seguidos con doa
Consuelo Bedn Lpez viuda de Olivar, sobre pago de edificaciones;

DISPUSIERON la publicacin de la presente resolucin en el Diario Oficial El

Peruano, bajo responsabilidad; y los devolvieron.
SS. VASQUEZ VEJARANO; CARRIN LUGO; TORRES CARRASCO;
CARRILLO HERNNDEZ; QUINTANILLA QUISPE.

LA PRETENSIN DE NULIDAD POR SIMULACIN ABSOLUTA DE UNA

COMPRAVENTA - Es de carcter personal o real?
LA PRETENSIN DE NULIDAD POR SIMULACIN ABSOLUTA DE UNA
COMPRAVENTA
Es de carcter personal o real? Los procesos en los que se invoca la
simulacin absoluta son de carcter personal, porque hay que definir la
voluntad de las partes; y no real, porque no se trata de verificar los requisitos
de una compraventa o determinar un derecho de propiedad.
CASACIN / CAS. N 3713-2001 SAN MARTN (publicada en El Peruano el 3
de febrero de 2003)
CAS. N 3713-2001 - SAN MARTIN.
Lima, veintitrs de Octubre del dos mil dos. La Sala Civil Permanente de
la Corte Suprema de Justicia de la Repblica, vista la causa en la fecha y
producida la votacin con arreglo a ley, con los acompaados, emite la
siguiente sentencia: 1. MATERIA DEL RECURSO: Se trata del recurso de
casacin interpuesto por don Eradio Julcahuanca Orosco, contra la resolucin
de vista de fojas cuatrocientos veinticuatro, su fecha doce de setiembre del dos
mil uno, que revocando la sentencia apelada de fojas trescientos ochenta, su
fecha dos de julio del dos mil uno, que declara improcedente la demanda de
fojas veintiocho; la reforma, declarando infundada dicha demanda. 2.FUNDAMENTOS POR LOS CUALES SE HA DECLARADO PROCEDENTE EL
RECURSO: Concedido el recurso de casacin a fojas cuatrocientos treintisis,
fue declarado procedente mediante auto de fecha ocho de abril del dos mil dos,
por la causal contenida en el inciso 1 del artculo 386 del Cdigo Procesal
Civil; alegndose la interpretacin errnea de los artculos 190 y 219 inciso 5
del Cdigo Civil 3.- CONSIDERANDOS: Primero.- La demanda de fojas
veintiocho pretende la nulidad de la escritura pblica de compraventa de fecha
veintisiete de abril de mil novecientos noventicinco, otorgada por la demandada
doa Feliciana Lpez Alvarado en calidad de vendedora a favor de los
codemandados don Victoriano Bazn Portocarrero y doa Gladys Villegas Valle
en calidad de compradores, por adolecer de simulacin absoluta y objeto
jurdicamente imposible; asimismo, se peticiona la nulidad del asiento registral
respectivo. Segundo.- El artculo 190 del Cdigo Civil define la simulacin
absoluta como aparentar celebrar un acto jurdico cuando no existe realmente
la voluntad para celebrarlo. Tercero.- Por ello, los procesos en los que se
invoca la simulacin absoluta son de carcter personal, porque hay que definir
la voluntad de las partes; y no real, porque no se trata de verificar los requisitos

de una compraventa o determinar, un derecho de propiedad. Cuarto.- Adems,

es un hecho probado en autos que tanto la vendedora doa Feliciana Lpez
Alvarado, as como don Victoriano Bazn Portocarrero (uno de los
compradores del bien objeto de controversia) han manifestado en sus escritos
de contestacin de la demanda obrantes a fojas ciento cuarentisiete y ciento
setenta, respectivamente, que en efecto, el acto jurdico fue simulado y lo que
realmente sucede es que todos estos acontecimientos han sido generados por
la codemandada doa Gladys Villegas Valle (ex cnyuge de don Victoriano
Bazn Portocarrero) en su afn de sacar provecho y querer apropiarse de la
propiedad que no le perteneca. Quinto.- Asimismo, es un hecho demostrado
que a la fecha de suscripcin de ese acto jurdico, la vendedora doa Feliciana
Lpez Alvarado, ya no era propietaria del inmueble por haberlo vendido
legalmente el dieciocho de octubre de mil novecientos noventa a doa Juana
Caldern Noriega. Sexto.- Bajo dicho contexto, es evidente que la voluntad
personal de las partes fue simular el acto jurdico cuya nulidad se peticiona;
hecho forzado con la presuncin relativa de los hechos expuestos en la
demanda por parte de la otra compradora doa Gladys Villegas Valle quien
fuera declarada rebelde mediante resolucin obrante a fojas ciento ochenta.
Stimo.- Siendo ello as, la Sala Civil Superior al declarar infundada la
demanda ha interpretado errneamente el artculo 190 del Cdigo Civil, as
como el inciso 5 del artculo 219 del mismo cuerpo de leyes, toda vez que el
contrato de compraventa requiere la manifestacin de voluntad del propietario
del inmueble o de su apoderado en el caso que se encuentre debidamente
facultado, pero no de la voluntad de quien ha dejado de ser dueo por haber
vendido el inmueble. 4.- DECISIN: Por las consideraciones expuestas;
estando a lo establecido en el artculo 396 inciso 1 del Cdigo Procesal Civil
declararon FUNDADO el recurso de casacin interpuesto por don Eradio
Julcahuanca Orosco apoderado de don Julin Julcahuanca Orosco, mediante
escrito de fojas cuatrocientos treinta; en consecuencia, CASAR la resolucin de
vista de fojas cuatrocientos veinticuatro, su fecha doce de setiembre del dos mil
uno; y actuando en sede de instancia REVOCARON la sentencia apelada de
fojas trescientos ochenta, su fecha dos de julio del dos mil uno; y
REFORMNDOLA declararon fundada la demanda; y por consiguiente, nula la
escritura pblica materia de litis y el acto jurdico que contiene; as como, el
asiento registral respectivo; en los seguidos con Victoriano Bazn Portocarrero
y otros, sobre nulidad de acto jurdico; DISPUSIERON la publicacin de la
presente resolucin en el Diario Oficial El Peruano, bajo responsabilidad; y los
devolvieron.
SS. SILVA VALLEJO; CARRIN LUGO; TORRES CARRASCO;
CARRILLO HERNNDEZ; QUINTANILLA QUISPE.

DETERMINABILIDAD DEL BIEN EN LA HIPOTECA - Y si hay discrepancia

sobre los linderos?
DETERMINABILIDAD DEL BIEN EN LA HIPOTECA

Y si hay discrepancia sobre los linderos?

La discrepancia existente en
cuanto a los linderos del predio no es razn suficiente para desvirtuar la
determinabilidad del objeto, pues las mismas partes han identificado el bien,
por lo que siendo vlida la hipoteca debe desestimarse el recurso.
CASACIN / CAS. N 3071-2001 LA LIBERTAD (publicada en El Peruano el 30
de abril de 2003).
CAS. N 3071-2001 - LA LIBERTAD.
Lima, veintiocho de agosto del dos mil dos. LA SALA DE DERECHO
CONSTITUCIONAL Y SOCIAL DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA
REPBLICA: VISTOS; con los acompaados; en audiencia pblica llevada a
cabo en la fecha, integrada por los seores Vocales: Vasquez Cortez, Zubiate
Reina, Walde Jauregui, Egsquiza Roca y Neira Bravo; luego de verificada la
votacin con arreglo a ley, emite la siguiente sentencia: RECURSO DE
CASACION: Interpuesto a fojas cuatrocientos once por don Flix Maximiliano
Sulen Lau contra la sentencia de vista de fojas trescientos noventicinco, su
fecha catorce de agosto del dos mil uno, expedida por la Segunda Sala Civil de
la Corte Superior de Justicia de La Libertad, que revocando la sentencia
apelada de fojas doscientos quince, su fecha seis de abril del dos mil uno,
declara infundada la demanda interpuesta por don Flix Maximiliano Sulen Lau
contra el Banco Standard Chartered-Sucursal Trujillo antes Banco Exterior de
los Andes y Espaa, y las empresas Agrovir Sociedad Annima en
Liquidacin, e Industrias Vegetales Sociedad Annima en Liquidacin, sobre
Nulidad de Contrato de Constitucin de Hipoteca y de Ratificacin de la misma,
asimismo del Acto Jurdico que lo contiene; con expresa condena de costas y
costos. FUNDAMENTOS DEL RECURSO: Esta Sala mediante resolucin de
fecha doce de noviembre del dos mil uno, ha estimado procedente el recurso
de casacin por las causales previstas en los incisos primero, segundo y
tercero del artculo trescientos ochentisis del Cdigo Procesal, al denunciarse:
a) la contravencin de las normas que garantizan el debido proceso, arguyendo
el demandante que la sentencia recurrida ha transgredido los artculos ciento
veintiuno, los incisos tercero y cuarto del ciento veintids del Cdigo Procesal
Civil, as como el inciso quinto del artculo ciento treintinueve de la Constitucin
y el artculo doce de la Ley Orgnica del Poder Judicial, relativos a la
motivacin fctica y jurdica de su decisin, puesto que no existe mencin
expresa de la ley aplicable al caso, incurrindose en causal de nulidad
insalvable; asimismo, que la Sala efecta una valoracin equivocada y errnea
de los medios probatorios ofrecidos, no existiendo coherencia entre lo
establecido en los considerandos segundo, tercero, cuarto y quinto de la
sentencia recurrida; vulnerndose de esta manera lo prescrito por el artculo
ciento noventisiete del Cdigo Procesal Civil; b) la aplicacin indebida de los
artculos mil noventisiete, dos mil once, dos mil doce, dos mil trece, dos mil
catorce y dos mil quince del Cdigo Civil, alegando el recurrente que las
citadas normas legales no resultan pertinentes a la cuestin fctica establecida
en la sentencia, puesto que no guardan relacin de pertinencia con la
determinabilidad del predio hipotecado sino que estn referidas al efecto de la
inscripcin registral del inmueble, no siendo esta constitutiva de derechos, sino
que su efecto es producir certeza y publicidad; no pudiendo convalidarse una
acto jurdico viciado por una causal de nulidad; c) inaplicacin de los artculos

ciento cuarenta inciso segundo, doscientos diecinueve inciso tercero,

doscientos veinte, mil noventisiete y mil cien del Cdigo Civil, as como del
artculo ciento ochentitrs del Decreto Legislativo seiscientos treintisiete, que
regulan lo relativo a los requisitos de validez del acto jurdico, la definicin,
caractersticas y formalidad de la hipoteca, y el supuesto que solo pueden
celebrar contratos en documentos, las empresas bancarias o financieras con
sus clientes, no siendo el actor cliente del banco co-demandado, razn por la
causal la hipoteca debi extenderse mediante Escritura Pblica; ya que en
aplicacin del Artculo Stimo del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil el juez tiene
la obligacin de aplicar el derecho que corresponda al proceso aunque no haya
sido invocado por las partes o lo haya sido errneamente. CONSIDERANDO:
Primero.- Que, habindose declarado procedente el recurso de casacin por
las causales in procedendo e in iudicando, corresponde pronunciarse
previamente sobre la causal in procedendo por cuanto en el caso de declararse
fundado el recurso de casacin ello acarrea la nulidad de los actos procesales,
careciendo de objeto pronunciarse sobre las causales in iudicando que versa
sobre el fondo del asunto. Segundo.- Que, en, el caso submateria el petitorio
principal de la demanda versa sobre nulidad de contrato de constitucin de
hipoteca de fecha veintinueve de octubre de mil novecientos noventiuno,
constituida por la seora Cecilia Esperanza Fon Lau a favor del Banco Exterior
de los Andes y Espaa, a fin de garantizar a las empresas Agrovir Sociedad
Annima e Industrias Vegetales Sociedad Annima, invocndose como causal
de nulidad que el bien objeto del contrato no era fsica ni jurdicamente posible,
en vista de que el citado contrato se celebr sobre un bien inmueble no
determinado por no haberse identificado las caractersticas dominiales deI bien;
siendo este extremo el que fue fijado como punto controvertido en la audiencia
de conciliacin cuya acta obra a fojas ciento noventa, en donde se observa que
el Juez determin como punto controvertido la nulidad del contrato de
constitucin de hipoteca y su ratificacin por carecer del requisito de
determinabilidad del objeto. Tercero.- Que, en la sentencia de vista de fojas
trescientos noventicinco la Sala de mrito se ha pronunciado sobre este
extremo, considerando que la diferencia en el metraje, puntos cardinales y rea
del predio El Carmelo, objeto del contrato de constitucin de hipoteca, no
significa que se haya gravado un inmueble distinto al del actor o que el bien se
encuentre indeterminado, sino que se trata del mismo bien por cuanto el propio
demandante don Flix Maximiliano Sulen Lau en la Escritura Pblica de
ratificacin de hipoteca de fecha treinta de setiembre de mil novecientos
noventiocho, ha reconocido que el inmueble que adquiere de su anterior
propietaria estaba gravado con una hipoteca a favor del Banco Exterior de los
Andes y Espaa (hoy Banco Standard Chartered); por lo que el bien est
absolutamente determinado y es fsicamente posible, encontrndose inscrito en
los registros pblicos con arreglo a los artculos mil noventisiete, dos mil once,
dos mil trece y dos mil catorce del citado Cdigo Civil. Cuarto.- Que, como se
observa la Sala de mrito s se ha pronunciado sobre lo que era materia de
controversia relativa a la determinabilidad del objeto, valorando, el contenido
del instrumento y escritura pblica materia de nulidad y el mrito de su
inscripcin en los Registros Pblicos, fundamentando jurdicamente su decisin
con total coherencia en las normas anteriormente citadas; por lo que siendo as
no se ha incurrido en la infraccin del principio de motivacin de las
resoluciones judiciales a que se refieren los artculos ciento veintiuno y ciento

veintids del Cdigo Procesal Civil, ciento treintinueve, inciso quinto de la

Constitucin Poltica del Estado, y doce de la Ley Orgnica del Poder Judicial;
debindose tener en cuenta adems que tampoco se ha infringido lo dispuesto
en el artculo ciento noventisiete del Cdigo Procesal Civil por cuanto la norma
acotada faculta al Juez a valorar las pruebas de acuerdo a su sana crtica, no
encontrndose vinculado por la interpretacin parcializada que efectan las
partes respecto de los medios probatorios; y finalmente respecto de la
pertinencia o no de las normas de derecho material invocadas para sustentar la
decisin de la Sala de mrito, ello no constituye materia de la causal de
contravencin de las normas que garantizan el derecho a un debido proceso,
sino de las causales sustantivas del recurso de casacin por errores in
iudicando. Quinto.- Que, en relacin a la causal de inaplicacin de los artculos
ciento cuarenta inciso segundo, doscientos diecinueve inciso tercero y, mil cien
del Cdigo Civil, la recurrente argumenta que el Contrato de Constitucin de
Hipoteca de fecha veintinueve de octubre de mil novecientos noventiuno resulta
ser nulo por indeterminabilidad de su objeto al no corresponder los linderos y el
rea del predio El Carmelo; en relacin a ello el artculo ciento cuarenta inciso
segundo del Cdigo Civil establece como requisito de validez del acto jurdico
que su objeto sea fsica y jurdicamente posible, y el inciso tercero del artculo
doscientos diecinueve del acotado cuerpo legal sanciona con nulidad cuando el
objeto es fsica o jurdicamente imposible o cuando sea indeterminable;
debiendo entenderse que un objeto es fsicamente posible cuando existe
materialmente o cuando tiene la posibilidad de existir y es jurdicamente posible
cuando est referido a la conformidad con el ordenamiento jurdico, y
finalmente el requisito de determinabilidad del objeto est referido a la
posibilidad de identificar los bienes, requirindose en el caso de la hipoteca que
ella debe recaer sobre inmueble especficamente determinados tal como lo
precepta el artculo mil cien del Cdigo Civil no siendo factible la hipoteca
sobre bienes inciertos. Sexto.- Que, en el presente caso no existe imposibilidad
fsica del objeto del contrato de constitucin de hipoteca de fecha veintinueve
de octubre de mil novecientos noventiuno por cuanto segn ha quedado
establecido en autos, el predio El Carmelo tiene existencia fsica; asimismo
tampoco existe imposibilidad jurdica del objeto porque la hipoteca ha sido
constituida sobre un predio que tiene la calidad de inmueble; y en cuanto a la
determinabilidad del objeto, la discrepancia respecto de los linderos y el rea
del predio El Carmelo descrito en el contrato de hipoteca con el que aparece
inscrito en los registros pblicos, no significa que el predio no se encuentra
determinado, pues las partes han identificado plenamente el bien, tal como lo
ha apreciado la Sala de mrito al considerar que en la escritura pblica de
ratificacin de hipoteca de fecha treinta de setiembre de mil novecientos
noventiocho el propio demandante don Flix Maximiliano Sulen Lau, reconoce
que el inmueble que adquiere predio El Carmelo estaba gravado con hipoteca a
favor del Banco, llegando a ratificar el contenido de la hipoteca; lo cual coincide
con la escritura pblica de fecha nueve de octubre de mil novecientos
noventisiete por el cual el demandante adquiri la propiedad del predio El
Carmelo a su anterior propietaria reconociendo en la clusula tercera que este
bien se encontraba gravado con hipoteca a favor del Banco; adems que la
descripcin registral del inmueble contenido en el contrato de constitucin de
hipoteca, coincide con el bien inscrito en los registros pblicos. Stimo.- Que,
en consecuencia la discrepancia existente en cuanto a los linderos del predio

no es razn suficiente para desvirtuar la determinabilidad del objeto pues las

mismas partes han identificado el bien por lo que siendo vlida la hipoteca
debe desestimarse el recurso por la causal de inaplicacin de los artculos
ciento cuarenta, doscientos diecinueve y mil cien del Cdigo Civil; y en cuanto
a la denuncia de inaplicacin del artculo mil noventisiete del mismo Cdigo,
sta no puede prosperar por cuanto del contenido de la sentencia de vista fluye
que la acotada norma s ha sido aplicada. Octavo.- Que, asimismo, se debe
tener en cuenta que el recurrente don Flix Maximiliano Sulen Lau no ha
observado lo dispuesto en el artculo mil trescientos sesentids del Cdigo
Civil, pues su conducta de reconocer la hipoteca al momento de adquirir el
predio y ratificarla para luego negar su contenido, no se condice con el principio
de la buena fe en la ejecucin de los contratos recogido en la norma acotada
que proscribe el actuar contra los actos propios. Noveno.- Que, el recurrente
invoca tambin la inaplicacin del artculo ciento ochentitrs del Decreto
Legislativo seiscientos treintisiete, sosteniendo que al tener la calidad de
tercero y no ser cliente del Banco, la hipoteca debi ser constituida por
Escritura Pblica mas no por documento privado con firma legalizada; al
respecto este extremo no fue materia de la contestacin de la demanda, ni fue
fijado como punto controvertido, no habiendo sido materia de pronunciamiento
en las instancias de mrito; por lo que en va de casacin no puede emitirse
pronunciamiento, pues ello contravendra el principio de congruencia previsto
en el artculo cincuenta, inciso sexto, del Cdigo Procesal Civil; adems que en
sede casatoria no pueden invocarse cuestiones nuevas que no han sido
materia de debate jurdico; y que la facultad del iura novit curia est limitada a
subsanar o corregir la omisin o defecto al invocar una norma de derecho
material, mas no para la permisin de invocar hechos nuevos en sede
casatoria. Dcimo.- Que, de otra parte en cuanto a la denuncia de aplicacin
indebida de los artculos mil noventisiete, dos mil once, dos mil trece y dos mil
catorce del Cdigo Civil, estas normas s guardan relacin con la pretensin
controvertida sobre nulidad de la hipoteca, por cuanto la referida garanta al
encontrarse inscrita en los registros pblicos se rige tambin bajo dichas
normas, estando protegido el Banco por esos principios por cuanto el
recurrente adquiri el predio sublitis conociendo que se encontraba gravado
con hipoteca, procediendo a ratificar el contenido de la misma, mediante
escritura pblica de fecha treinta de setiembre de mil novecientos noventiocho,
reconociendo no solamente el gravamen sino tambin la identidad del bien
materia de hipoteca; por lo que siendo as, las normas acotadas son de
aplicacin al presente caso, no habindose incurrido en la causal de aplicacin
indebida de las citadas normas de derecho material. Dcimo Primero.- Que, en
relacin al cargo de aplicacin indebida de los artculos dos mi doce y dos mil
quince del Cdigo Civil esta denuncia tampoco puede prosperar si se tiene en
cuenta que dichas normas no han sido aplicadas en la sentencia de vista de
fojas trescientos noventicinco, que no reprodujo los fundamentos de la apelada,
por lo que mal entonces se puede invocar su aplicacin indebida: Dcimo
Segundo.- Que, en consecuencia, no se ha configurado ninguna de las
causales invocadas por el recurrente; por lo que bajo dicho aspecto
corresponde declarar infundado el recurso a tenor de lo previsto en el artculo
trescientos noventisiete del Cdigo Procesal Civil: SENTENCIA: Declararon
INFUNDADO el recurso de casacin interpuesto a fojas cuatrocientos once, por
don Flix Maximiliano Sulen Lau, contra la sentencia de vista de fojas

trescientos noventicinco, su fecha catorce de agosto del dos mil uno;

CONDENARON al recurrente al pago de las costas y costos del proceso,
asimismo al pago de la multa de una Unidad de Referencia Procesal;
ORDENARON la publicacin de la presente resolucin en el Diario Oficial El
Peruano; en los seguidos contra el Banco Standard Chartered-Sucursal Trujillo
(antes Banco Exterior de los Andes y de Espaa Sociedad Annima) y otros,
sobre Nulidad de Contrato de Constitucin de Hipoteca; y los devolvieron.
SS. VSQUEZ CORTEZ; ZUBIATE REINA; WALDE JUREGUI;
EGSQUIZA ROCA; NEIRA BRAVO.

DERECHO DE FAMILIA
PARA DENUNCIAR LA VIOLENCIA FAMILIAR - Basta la amenaza de un
dao?

PARA DENUNCIAR LA VIOLENCIA FAMILIAR - Basta la amenaza de un

dao?
PARA DENUNCIAR LA VIOLENCIA FAMILIAR
Basta la amenaza de un dao? Los actos que entraan violencia familiar no
solo deben entenderse como aquellos daos fsicos inferidos a la vctima, sino
tambin comprende cualquier accin u omisin que cause dao fsico o
psicolgico, maltrato sin lesin, inclusive la amenaza o coaccin graves.

CASACIN / CAS. N 3427-2001 CALLAO (publicada en El Peruano el 3 de

febrero de 2003)
CAS. N 3427-2001 - CALLAO.
Lima, veinticinco de Setiembre del dos mil dos. La SALA CIVIL
PERMANENTE DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, vista la causa el da
de la fecha y producida la votacin correspondiente de acuerdo a ley, expide la
presente sentencia, con el acompaado: 1. MATERIA DEL RECURSO: Es
materia del presente recurso de casacin la sentencia de vista de fojas ciento
veintiocho, su fecha veinticuatro de agosto del dos mil uno, expedida por la
Sala Civil de la Corte Superior del Callao que, revocando la sentencia de
primera instancia de fojas cien, su fecha nueve de julio del dos mil uno, declara
infundada la demanda incoada por doa Ruth Noem Yangali Gamarra, sobre
violencia familiar. 2. FUNDAMENTOS POR LOS CUALES SE HA DECLARADO
PROCEDENTE EL RECURSO. Mediante resolucin de fojas diecisis, del
cuadernillo de casacin, su fecha veinte de marzo del ao en curso, se ha
declarado procedente el recurso de casacin interpuesto por doa Ruth Noem
Yangali Gamarra por la causal prevista por el inciso 2 del artculo 386 del
Cdigo Procesal Civil, relativa a la inaplicacin del numeral 2 de la Ley N
26260, Ley de Proteccin Frente a la Violencia Familiar. 3. CONSIDERANDOS:
Primero.- En base a la denuncia formulada por la recurrente, como se ha
anotado precedentemente, se ha declarado procedente el recurso de casacin
por la causal de inaplicacin del numeral 2 de la Ley N 26260, Ley de
Proteccin Frente a la Violencia Familiar. En efecto, la impugnante en su
escrito de fojas ciento treintinueve, fundamentando su recurso, sostiene que la
Sala Superior ha declarado infundada la demanda incoada por no haberse
presentado el examen mdico legal respecto de los maltratos fsicos
ocasionados por el demandado a su persona, sin tener en cuenta los maltratos
psicolgicos de los que ha sido objeto, los cuales no pueden ser probados
como s ocurre con las lesiones fsicas. Segundo.- Para determinar si en la
sentencia de vista se ha infringido el derecho por inaplicacin la norma
anotada, necesariamente tiene que examinarse las pruebas actuadas en el
presente proceso y los hechos aportados al mismo. Para tal efecto debe
sealarse que el punto central de la controversia es si la accionante es vctima
de violencia familiar por parte del demandado y si por tal razn se le deben
conceder las medidas de proteccin previstas en la ley con el objeto de
garantizar su integridad fsica, psquica y moral. Tercero.- La sentencia de vista,
para revocar la sentencia de primera instancia, que declara fundada la
demanda de violencia familiar, se apoya fundamentalmente en que la violencia
fsica ocasionada a la demandante no ha sido probada en autos; sealndose,
asimismo, que en todo caso la accionante, debi acudir al mdico legista para
que certificara la violencia fsica causada en su agravio y alegada en la aludida
demanda. Cuarto.- Empero, los actos que entraan violencia familiar no solo
deben entenderse como aquellos daos fsicos inferidos a la vctima, sino
tambin comprende cualquier accin u omisin que cause dao fsico o
psicolgico, maltrato sin lesin, inclusive la amenaza o coaccin, graves,
producidos entre cnyuges, convivientes, ascendientes, descendientes,
parientes colaterales y quienes habitan en un mismo hogar, siempre que no
medien relaciones contractuales o laborales, tal como lo seala el artculo 2 de

la Ley N 26260, modificado por el Artculo nico de la Ley N 26763. Quinto.En el presente caso se encuentra acreditado el vnculo matrimonial existente
entre las partes, tal como aparece de lo expresado por la accionante en el
escrito de demanda, as como de lo manifestado por el emplazado en el escrito
de contestacin a la presente accin. De otro lado, el citado demandado al
prestar su declaracin indagatoria ante la Fiscala a fojas treintiuno acept
haber ocasionado dao fsico a su cnyuge, y aun cuando dichos daos en
atencin a su magnitud no le causaran lesin evidente a la accionante, ello no
es razn suficiente para desestimar la demanda, pues en estricta aplicacin de
la norma acotada resulta innecesario la exigencia de prueba escrita que
corrobore el dao fsico inferido a la vctima. Es ms, con el informe psicolgico
de fojas treinta se verifica el estado psquico de la actora, motivado por el
episodio de violencia que atraviesa y que hace menester la adopcin de las
medidas de proteccin que el caso amerita, mxime si el emplazado en la
secuela del proceso no ha aportado ningn elemento de juicio que enerve la
pretensin demandada. Sexto.- Por consiguiente, en la sentencia de vista se ha
dejado de aplicar la norma sustantiva mencionada, la misma que subsume los
hechos en controversia, por lo que debe declararse fundado el recurso por la
causal prevista por el inciso 2 del artculo 386 del Cdigo Procesal Civil y,
actuando en sede de instancia, debe confirmarse la sentencia apelada,
amparndose la demanda. 4. DECISIN: a) Declararon FUNDADO el recurso
de casacin interpuesto por doa Ruth Noem Yangali Gamarra y, en
consecuencia, CASARON la sentencia de vista de fojas ciento veintiocho, su
fecha veinticuatro de agosto del dos mil uno, la que queda nula y sin efecto. b)
Actuando como organismo de mrito: CONFIRMARON la sentencia apelada de
fojas cien, su fecha nueve de julio del dos mil uno, que declara fundada la
demanda de violencia familiar interpuesta por doa Ruth Noem Yangali
Gamarra y, en consecuencia, DISPUSIERON como medida de proteccin a
favor de la demandante la suspensin temporal de la cohabitacin con su
agresor Edwin Joselito Alva Daz por el trmino de tres meses, as como la
prohibicin temporal de toda clase de visitas a su vctima por dicho perodo y la
abstencin por parte del demandado de cualquier otra forma de acoso a su
vctima que ponga en riesgo su integridad fsica, psquica y moral; con lo
dems que contiene, c) DISPUSIERON su publicacin en el diario oficial El
Peruano, bajo responsabilidad; y los devolvieron
SS. VSQUEZ VEJARANO; TORRES CARRASCO;
HERNNDEZ; SANTOS PEA; QUINTANILLA QUISPE.

DERECHO COMERCIAL
RESPONSABILIDAD DEL ASEGURADOR Cul es el lmite?

CARRILLO

DETERMINACIN DEL LUGAR DE PAGO CONFORME A LA LEY DE

TTULOS VALORES DEROGADA -Qu ocurre si el deudor ha cambiado de
domicilio?
EL AVAL DE LA ACCIN CAMBIARIA Lo es tambin de la accin causal?

RESPONSABILIDAD DEL ASEGURADOR Cul es el lmite?

RESPONSABILIDAD DEL ASEGURADOR
Cul es el lmite? Si bien es cierto que el artculo 1987 del Cdigo Civil
establece que la accin indemnizatoria puede ser dirigida contra el asegurador
por el dao, quien responder solidariamente con el responsable directo de
ste, debe entenderse que el asegurador solo responde hasta por el monto de
la pliza.
CASACIN / CAS. N 3347-2001 LIMA ( publicada en El Peruano el 30 de abril
de 2003)
CAS. N 3347-2001 - LIMA.
Lima, veinticinco de setiembre del dos mil dos.- LA SALA CIVIL
PERMANENTE DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, con los
acompaados; vista la causa el da de la fecha y producida la votacin con
arreglo a Ley, emite la presente sentencia. 1. MATERIA DEL RECURSO: Es
materia del presente recurso de casacin la resolucin de vista de fojas
ochocientos cuarenticinco, su fecha seis de agosto del dos mil uno, expedida
por la Quinta Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Lima, que
confirmando la sentencia apelada de fojas seiscientos setentisiete, su fecha
cuatro de mayo de mil novecientos noventinueve, declara fundada en parte la
demanda, en consecuencia, ordena que los demandados abonen
solidariamente la cantidad de ciento veinte mil nuevos soles; con lo dems que
contiene; sobre Indemnizacin. 2. FUNDAMENTOS POR LOS CUALES SE HA
DECLARADO PROCEDENTE EL RECURSO: Mediante resolucin de fecha
quince de marzo del dos mil dos, se ha declarado procedente el recurso de
casacin interpuesto por la codemandada Popular y Porvenir Compaa de

Seguros en liquidacin, por las siguientes motivaciones: Acusa la interpretacin

errnea del artculo 1987 del Cdigo Civil, sealando que se concede al
afectado la posibilidad de demandar en forma directa al asegurado y al
asegurador, a quienes se considera adems obligados solidarios, empero esta
obligacin a cargo del asegurador estar limitada, en caso el siniestro sea
atendible, al monto de la suma convenida por la cobertura afectada por el
siniestro, criterio que asevera, es seguido por la doctrina y la jurisprudencia. 3.
CONSIDERANDOS: Primero.- Que, si bien es cierto que el artculo 1987 del
Cdigo Civil establece que la accin indemnizatoria puede ser dirigida contra el
asegurador por el dao, quien responder solidariamente con el responsable
directo de ste, debe entenderse que el asegurador solo responde hasta por el
monto de la pliza. Segundo.- En efecto, el precepto legal denunciado debe
interpretarse sistemticamente con el inciso 4 del artculo 378 del Cdigo de
Comercio y el artculo 326 de la Ley 26702, Ley General del Sistema
Financiero y del Sistema de Seguros y Orgnica de la Superintendencia de
Banca y Seguros. El mtodo de interpretacin sistemtica presupone que el
sentido de una norma jurdica debe entenderse en armona con el contexto del
ordenamiento jurdico. Tercero.- Que, si la recurrida hubiera interpretado
correctamente la norma objeto de casacin, se hubiera determinado que la
Compaa de Seguros se encuentra obligada al pago solidario de la
indemnizacin hasta donde cubra la pliza de seguro. 4. DECISIN: 1) Por las
consideraciones anotadas y estando a lo dispuesto por el inciso 1 del artculo
396 del Cdigo Procesal Civil: Declararon FUNDADO el recurso de casacin de
fojas ochocientos noventicinco, y en consecuencia, CASARON la sentencia de
vista de fojas ochocientos cuarenticinco, su fecha seis de agosto del dos mil
uno, solo en el extremo que la recurrente pague solidariamente con sus
codemandados el monto sealado en autos. 2) ACTUANDO EN SEDE DE
INSTANCIA: REVOCARON la resolucin apelada de fojas seiscientos
setentisiete, su fecha cuatro de mayo de mil novecientos noventinueve, que
declara fundada en parte la demanda, ordenando que los demandados abonen
solidariamente la cantidad sealada por el A quo; REFORMNDOLA
dispusieron que la Compaa de Seguros Popular y Porvenir en liquidacin
pague como tope el monto convenido en el contrato de seguro por concepto de
indemnizacin; con lo dems que contiene. 3) DISPUSIERON la publicacin de
la presente resolucin en el Diario Oficial El Peruano, bajo responsabilidad; y
los devolvieron.
SS. VSQUEZ VEJARANO; TORRES CARRASCO;
HERNNDEZ; SANTOS PEA.; QUINTANILLA QUISPE.

CARRILLO

DETERMINACIN DEL LUGAR DE PAGO CONFORME A LA LEY DE

TTULOS VALORES DEROGADA -Qu ocurre si el deudor ha cambiado de
domicilio?
DETERMINACIN DEL LUGAR DE PAGO CONFORME A LA LEY DE
TTULOS VALORES DEROGADA

Qu ocurre si el deudor ha cambiado de domicilio? No obstante lo sealado

en la derogada Ley de Ttulos Valores N 16587, debe entenderse que esta
norma no prohbe la variacin del lugar de pago de la obligacin contenida en
el ttulo valor, lo cual se desprende de una interpretacin flexible teniendo en
cuenta el contexto econmico y social en que se promulg dicha ley.
CASACIN / CAS. N 3563-2001 LIMA (publicada en El Peruano el 3 de
febrero de 2003)
CAS. N 3563-2001 - LIMA.
Lima, cuatro de Octubre del dos mil dos. La SALA CIVIL PERMANENTE
DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPBLICA, vista la causa el
da de la fecha y producida la votacin correspondiente de acuerdo a ley, emite
la presente sentencia: 1. RESOLUCIN MATERIA DEL RECURSO: Es materia
del presente recurso de casacin la sentencia de vista de fojas trescientos
veinte, su fecha veinte de julio del dos mil uno; expedida por la Segunda Sala
Civil de la Corte Superior de Justicia de Lima que, revocando en parte la
resolucin de primera instancia de fojas doscientos cuarenticinco, su fecha
treinta de abril del dos mil uno, declara fundadas las contradicciones
formuladas respecto del cobro de la suma consignada en el pagar de fojas
quince y confirmando la misma declara fundada la demanda respecto del cobro
de la suma consignada en el pagar de fojas catorce; en los seguidos por el
Banco Santander Central Hispano contra Industrial Pesquera Ilo Sociedad
Annima y otros, sobre obligacin de dar suma de dinero. 2. FUNDAMENTOS
POR LOS CUALES SE HA DECLARADO PROCEDENTE EL RECURSO:
Mediante resoluciones de fojas cuarenticuatro y cuarentisiete de este
cuadernillo, su fecha primero de abril del ao en curso, la Sala declar
procedentes los recursos de casacin propuestos por Industrial Pesquera Ilo
Sociedad Annima por las causales de aplicacin indebida del artculo
noventisiete de la Ley de Ttulos Valores N 16587 e inaplicacin del artculo 40
del Cdigo Civil; y por Productos Pesqueros Peruanos Sociedad Annima
(PRODUPESA), por las causales de interpretacin errnea del artculo 167 de
la Ley 26702 e inaplicacin del artculo 1871 del Cdigo Civil. 3.
CONSIDERANDOS: Primero.- Es materia de los dos recursos de casacin
propuestos por las entidades impugnantes la resolucin de vista de fojas
trescientos veinte en el extremo que, confirmando la resolucin apelada de
fojas doscientos cuarenticinco declara infundada la contradiccin respecto al
cobro del pagar de fojas catorce. Segundo.- Referente a la denuncia por la
causal prevista por el inciso 1 del artculo 386 del Cdigo Procesal Civil, la
empresa Industrial Pesquera Ilo Sociedad Annima sostiene que el artculo 97
de la Ley de Ttulos Valores N16587 tiene como presupuesto para su
aplicacin que el mismo obligado haya consignado en el ttulo valor el lugar de
pago, pues, en el caso que se haya emitido un ttulo valor incompleto, quien lo
recibe, puede llenarlo con datos falsos. Agrega que en el presente caso
corresponde a quien recibi el ttulo valor incompleto (Banco ejecutante) probar
que la fecha consignada en l es la real y que no ha sido completada con
posterioridad a la comunicacin de su variacin de domicilio. Tercero.- Para
determinar si en el presente caso se ha aplicado indebidamente el artculo 97
de la Ley de Ttulos Valores N 16587 debe analizarse no slo el texto de dicha
norma, sino tambin los hechos aportados al proceso. El primer prrafo del

artculo 97 de la citada Ley establece que La letra debe ser presentada para el
pago en el lugar o en la direccin indicados en ella, aunque el deudor hubiere
cambiado de residencia. Analizadas las pruebas actuadas se advierte que con
fecha doce de marzo de mil novecientos noventinueve la entidad recurrente
Industrial Pesquera Ilo Sociedad Annima suscribi el pagar de fojas catorce
por la suma de un milln seiscientos setenticinco mil doscientos setentids con
quince dlares con vencimiento al trece de diciembre de mil novecientos
noventinueve, pagar que se halla avalado por Productos Pesqueros Peruanos
Sociedad Annima. En dicho ttulo valor se consign como domicilio de la
recurrente la Calle Carpaccio nmero doscientos noventisis - Piso cinco -San
Borja. El protesto se efectu en el domicilio consignado en el citado ttulo valor
conforme se aprecia del testimonio del acta de protesto obrante a fojas ciento
noventiocho, que tiene como fecha veintiuno de diciembre de mil novecientos
noventinueve. Conforme al documento de fojas cuarentitrs, con fecha
veintids de setiembre de mil novecientos noventinueve, Productos Pesqueros
Peruanos Sociedad Annima comunic a Banco Sur su cambio de domicilio
segn afirma para el cumplimiento de sus obligaciones. En igual sentido,
Industrial Pesquera Ilo Sociedad Annima mediante carta de fojas ciento
cuarenticinco del veintitrs de setiembre de mil novecientos noventinueve
comunic a Banco Sur su cambio de domicilio, al mismo que sealara
Productos Pesqueros Peruanos Sociedad Annima, con el mismo propsito.
Cuarto.- Si bien conforme al artculo 61 de la Ley de Ttulos Valores N 16587
es requisito necesario que en el ttulo valor, entre otros, se precise e lugar de
pago y que conforme al numeral 97 de dicha Ley el ttulo valor debe ser
presentado para el pago en el lugar o en la direccin indicada en ella, aunque
el deudor hubiere cambiado de residencia; sin embargo, esas normas no
prohben la variacin del lugar de pago de la obligacin contenida en el ttulo
valor. Es ms, las indicadas normas, que tienen treinticinco aos de vigencia
desde cuando se promulg la Ley N 16587 (quince de junio de mil novecientos
sesentisiete), tienen que ser interpretadas con flexibilidad, teniendo en cuenta
que el contexto econmico y social en que se dio la citada Ley de Ttulos
Valores a la fecha en que se dicta esta resolucin, ha variado totalmente. Por
ello incluso el numeral 40 del Cdigo Civil vigente, de aplicacin en el presente
caso, permite al deudor el cambio de domicilio para el cumplimiento de la
prestacin obligacional, a condicin de que comunique ese cambio al acreedor.
La labor del Juez es interpretar la norma para su aplicacin en el momento de
la decisin, teniendo en cuenta para el efecto el contexto socio-econmico del
momento de la emisin de la decisin. Quinto.- En el caso de autos, conforme
al documento de fojas cuarentitrs, la empresa recurrente, Productos
Pesqueros Peruanos Sociedad Annima, con fecha veintids de setiembre de
mil novecientos noventinueve, comunic a la entidad acreedora el cambio de
su direccin. Igualmente, conforme al documento de fojas ciento cuarenticinco,
Industrial Pesquera Ilo Sociedad Annima, con fecha veintitrs de setiembre de
mil novecientos noventinueve, comunic a la entidad acreedora el cambio del
lugar del cumplimiento de sus obligaciones. Por consiguiente, la presentacin
del pagar de fojas catorce para su protesto por falta de pago (producido el
veintiuno de diciembre de mil novecientos noventinueve) ha debido practicarse
en la avenida Javier Prado Este, nmero doscientos diez, 8 piso B, San Isidro
y no en la direccin que aparece en dicho ttulo valor, en observancia
precisamente de la regla contenida en el artculo 40 del Cdigo Civil. Sexto.- Es

ms, en el presente caso, resulta incongruente que, por un lado, como aparece
de la resolucin de fojas setentisiete, la Sala Superior para declarar la nulidad
de actuados se ampara en el artculo 40 del Cdigo Civil y, no obstante, al
emitir la sentencia de fojas trescientos veinte, materia del presente recurso,
para desestimar la contradiccin al mandato ejecutivo, recurre al artculo 97 de
la Ley 16587. Este diverso tratamiento respecto al emplazamiento con la
demanda y a la diligencia del protesto, revela una incongruencia en la
resolucin materia del presente recurso. Stimo.- Consecuente con los
razonamientos precedentes, el recurso propuesto por Industrial Pesquera Ilo
Sociedad Annima debe ampararse y actuando la Sala en sede de instancia,
debe declarar fundada la contradiccin formulada por dicha empresa en el
extremo precisado en el primer considerando. Octavo.- Los fundamentos
expuestos por Productos Pesqueros Peruanos Sociedad Annima en su
recurso de casacin de fojas trescientos ochenta no resultan atendibles para
declarar fundado el medio impugnatorio en atencin a que en el presente caso
tratndose de ttulos valores la figura jurdica pertinente es el aval y no la
fianza, por lo que incluso la consignacin de la palabra fianza en el pagar de
fojas catorce resulta intrascendente. 4. DECISIN: a) Declararon FUNDADO el
recurso de casacin interpuesto por Industrial Pesquera Ilo Sociedad Annima
a fojas trescientos sesenta y, en consecuencia, CASARON la resolucin de
fojas trescientos veinte, su fecha veinte de julio del dos mil uno, en el extremo
que, confirmando la resolucin apelada de fojas doscientos cuarenticinco, su
fecha treinta de abril del dos mil uno, declara infundada la contradiccin
respecto al cobro del pagar de fojas catorce por la suma de un milln
seiscientos setenticinco mil doscientos setentids con quince dlares, en los
seguidos por Banco Santander, sobre obligacin de dar suma de dinero. b)
Actuando en sede de instancia: REVOCARON la resolucin apelada de fojas
doscientos cuarenticinco en cuanto declara infundada la contradiccin de fojas
ciento ochentisiete respecto al cobro del pagar de fojas catorce:
REFORMNDOLA declararon fundada dicha contradiccin y, en consecuencia,
improcedente la demanda en el extremo indicado. c) Declararon INFUNDADO
el recurso de casacin propuesto por Productos Pesqueros Peruanos Sociedad
Annima fojas trescientos ochenta. d) DISPUSIERON su publicacin en el
diario oficial El Peruano, bajo responsabilidad; y los devolvieron.
SS. SILVA VALLEJO; CARRIN LUGO; TORRES CARRASCO; CARRILLO
HERNNDEZ; QUINTANILLA QUISPE.
EL AVAL DE LA ACCIN CAMBIARIA Lo es tambin de la accin causal?
EL AVAL DE LA ACCIN CAMBIARIA
Lo es tambin de la accin causal? En el caso de autos, resulta
manifiestamente improcedente demandar accin causal a los avales de un
pagar que ha perdido la calidad de ttulo valor, conteniendo la demanda un
petitorio jurdicamente imposible.
CASACIN / CAS. N 3551-2001 LAMBAYEQUE
(publicada en El Peruano el 3 de febrero de 2003)

CAS. N 3551-2001 - LAMBAYEQUE.

Lima, cuatro de octubre del dos mil dos. La Sala Civil Permanente de la
Corte Suprema de Justicia de la Repblica, vista la causa en audiencia pblica
de la fecha y producida la votacin de acuerdo a ley, emite la siguiente
sentencia: 1. MATERIA DEL RECURSO: Es materia del presente recurso de
casacin la sentencia de vista de fojas doscientos veinticuatro, su fecha trece
de agosto del dos mil uno, expedida por la Primera Sala Civil de la Corte
Superior de Justicia de Lambayeque, que confirma la sentencia apelada de
fojas ciento ochentisis, su fecha veintitrs de marzo del mismo ao, en el
extremo que declara fundada la demanda y ordena que CORSIPSA pague al
Banco Wiese Limitado la suma de un milln cuatrocientos veintids mil
quinientos nuevos soles y, declara nula la propia sentencia en el extremo que
ordena que los esposos Sixto Corrales Bravo y Nelly Consuelo Custodio Diez,
paguen dicha suma al banco demandante; insubsistente todo lo actuado en
dicho extremo e improcedente la demanda; en los seguidos con la Corporacin
Sipn Agroindustrias e Inversiones Sociedad Annima (CORSIPSA) y otros,
sobre obligacin de dar suma de dinero. 2. FUNDAMENTOS POR LOS
CUALES SE HA DECLARADO PROCEDENTE EL RECURSO: Mediante
resolucin de fecha primero de abril del dos mil dos, se ha declarado
procedente el recurso de casacin interpuesto por el Banco Wiese Sudameris
por la causal prevista en el inciso 3 del artculo 386 del Cdigo Procesal Civil,
relativa a la contravencin de las normas que garantizan el derecho a un
debido proceso. 3. CONSIDERANDOS: Primero.- La entidad impugnante hace
consistir su denuncia casatoria en que la Sala Superior ha contravenido el
artculo VII del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Civil, referido al principio
de congruencia, pues sentencia de vista ha fallado sobre un extremo no
recurrido, por tanto se ha pronunciado mas all de la pretensin impugnatoria;
en ese sentido, el Colegiado Superior no puede resolver sobre dicho extremo y
menos declarar improcedente la demanda, cuando sta no incurre en ninguna
de las causales de improcedencia recogidas en el artculo 427 del Cdigo
Procesal Civil. Segundo.- La sentencia de vista establece que aunque los
demandados Sixto Corrales Bravo y Nelly Consuelo Custodio Diez no han
apelado de la sentencia de primera instancia es del caso precisar que la accin
causal contra stos no es procedente, ya que de acuerdo al citado artculo (18
de la Ley de Ttulos Valores 16587) la accin incoada solo procede respecto al
deudor principal mas no de los avalistas que responden solo por la accin
cambiaria proveniente del ttulo. Tercero.- En efecto, la accin causal solo
puede dirigirse contra el deudor principal conforme se encuentra precisado en
el artculo 18 de la Ley de Ttulos Valores 16587, aplicable por razn de tiempo,
no resultando procedente exigirles el pago a los avalistas en va de accin
causal, en tanto que estos ltimos solo pueden responder por la accin
cambiaria derivada del ttulo valor. Cuarto.- En el caso de autos, resulta
manifiestamente improcedente demandar accin causal a los avales de un
pagar que ha perdido la calidad de ttulo valor, conteniendo la demanda un
petitorio jurdicamente imposible conforme lo establece el inciso 6 del artculo
427 del Cdigo Procesal Civil; consecuentemente, cuando la recurrida declara
nulo el extremo de la sentencia que ordenaba a los esposos Sixto Corrales
Bravo y Nelly Consuelo Custodio Diez a pagar una suma en calidad de avales,
insubsistente todo lo actuado e improcedente la demanda, no se ha incurrido

en afectacin alguna al artculo VII del Ttulo Preliminar del texto procesal, ni al
principio de congruencia, existiendo relacin de correspondencia entre lo que
es materia de la demanda y lo que se ha resuelto en la sentencia de vista; tanto
mas, si la recurrida contiene adecuada motivacin y la relacin
correlativamente enumerada de los fundamentos de hecho y los respectivos de
derecho, como lo expresa el inciso 3 del artculo 122 del Cdigo Procesal Civil.
Quinto.- Por consiguiente, no advirtindose la violacin de normas que
garantizan el derecho a un debido proceso en los trminos propuestos en el
recurso de casacin, debe procederse de conformidad con lo dispuesto en el
artculo 397 del ordenamiento procesal civil. 4. DECISIN: Por las
consideraciones expuestas: a) Declararon INFUNDADO el recurso de casacin
de fojas doscientos cincuentiuno, interpuesto por el Banco Wiese Sudameris;
en consecuencia, NO CASAR la sentencia de vista de fojas doscientos
veinticuatro, su fecha trece de agosto del dos mil uno, expedido por la Primera
Sala Civil de la Corte Superior de Lambayeque. b) CONDENARON al Banco
recurrente a la multa de una Unidad de Referencia Procesal, as como al pago
de las costas y costos originados en la tramitacin del recurso. c)
DISPUSIERON la publicacin de esta resolucin en el Diario Oficial El
Peruano, bajo responsabilidad; en los seguidos con la Corporacin Sipn
Agroindustrias e Inversiones Sociedad Annima y otros, sobre obligacin de
dar suma de dinero; y, los devolvieron.
SS. SILVA VALLEJO; CARRIN LUGO; TORRES CARRASCO;
CARRILLO HERNNDEZ; QUINTANILLA QUISPE.

DERECHO PROCESAL CIVIL

MEDIOS PROBATORIOS SOLICITADOS POR EL JUEZ - Pueden sustituir a
las pruebas ofrecidas por las partes?
SI SE OFRECIERON TRES TESTIGOS PERO SOLO DECLARARON DOS Se cumple el requisito procesal de la prescripcin adquisitiva?
A EFECTOS DE LA RESCISIN DE UN ACTO JURDICO - El mandato de
otorgamiento de escritura pblica del mismo acto es cosa juzgada?

MEDIOS PROBATORIOS SOLICITADOS POR EL JUEZ - Pueden sustituir a

las pruebas ofrecidas por las partes?
MEDIOS PROBATORIOS SOLICITADOS POR EL JUEZ
Pueden sustituir a las pruebas ofrecidas por las partes? El artculo 194 del
Cdigo Procesal Civil es determinante al permitir al juez ordenar de oficio la
actuacin de medios probatorios adicionales que considere necesarios, sin
establecer limitacin alguna, los mismos que puedan servir para complementar
la actividad probatoria o para sustituirla por la adjuntada por las partes, siempre
y cuando esta nueva prueba sea de vital importancia para producir la certeza
del juez respecto de los puntos controvertidos.
CASACIN / CAS. N 1203-2002 LIMA (publicada en El Peruano el 30 de abril
de 2003)
CAS. N 1203-2002 - LIMA.
Lima, veinte de diciembre del dos mil dos.- La Sala Civil Permanente de
la Corte Suprema de Justicia de la Repblica, vista la causa en la fecha y
producida la votacin con arreglo a ley, emite la siguiente sentencia: 1.MATERIA DEL RECURSO: Se trata del recurso de casacin interpuesto por
don Nilo Rubn Carrillo Hernndez contra la resolucin de vista de fojas
trescientos noventicinco, su fecha veinte de setiembre del dos mil uno, que
confirmando la sentencia apelada de fojas doscientos setentisiete, su fecha
trece de diciembre del dos mil, declara infundada la contradiccin de la
ejecucin y fundada la demanda interpuesta a fojas quince; en consecuencia,
se ordena llevarse a cabo la ejecucin; con lo dems que contiene. 2.FUNDAMENTOS POR LOS CUALES SE HA DECLARADO PROCEDENTE EL
RECURSO: Admitido el recurso de casacin a fojas cuatrocientos quince, fue
declarado procedente mediante auto de fecha veinte de setiembre del dos mil
dos, por la causal prevista en el inciso 3 del artculo 386 del Cdigo Procesal
Civil, denuncindose la contravencin de las normas contenidas en los
artculos 139 incisos 3, 8, 14 y 16 de la Constitucin Poltica del Estado,
adems de los artculos II, V, VI y IX del Ttulo Preliminar, as como el 50, 194,
276, 277, 700 inciso 2 y 701 del Cdigo Procesal Civil, refirindose al
respecto, que las firmas consignadas en los ttulos valores de fojas tres y
cuatro han sido burdamente falsificadas y por consiguiente ha debido valorarse
la pericia de parte presentada por el demandado; por lo tanto se han
contravenido reglas de derecho que regulan la actividad probatoria. 3.-

CONSIDERANDOS: Primero.- Del contenido de la demanda de fojas quince, se

aprecia que la causa petendi de la entidad demandante se sustenta en el pago
de tres cambiales que se encuentran protestadas por falta de pago. Segundo.Por su parte, el ejecutado al formular su contradiccin alega, entre otros, la
falsedad de dos letras de cambio por la falsificacin de su firma. Tercero.- Bajo
dicho contexto, se fij como uno de los puntos controvertidos, determinar la
nulidad formal o falsedad de los ttulos valores aparejados en la demanda;
conforme se advierte del acta de audiencia obrante a fojas ochenticuatro.
Cuarto.- El artculo 194 del Cdigo Procesal Civil establece que cuando los
medios probatorios ofrecidos por las partes sean insuficientes para formar
conviccin, el juez, en decisin motivada e inimpugnable, puede ordenar la
actuacin de los medios probatorios adicionales que considere convenientes.
Quinto.- La norma procesal acotada es determinante al permitir al juez ordenar
de oficio la actuacin de medios probatorios adicionales que considere
necesarios, sin establecer limitacin alguna, los mismos que puedan servir para
complementar la actividad probatoria o para sustituirla por la adjuntada por las
partes. Sexto.- Las instancias de mrito han considerado que el ejecutado no
ha acreditado los hechos expuestos en su contradiccin respecto a la alegada
falsedad de los ttulos valores, toda vez que la pericia grafotcnica ofrecida por
el citado ejecutado no se pudo materializar por causas estrictamente atribuibles
al propio contradictor y que en todo caso, ya haba precluido la etapa procesal
para solicitarse una prueba de oficio; empero, al respecto cabe indicarse que el
juzgador no ha tenido en cuenta que la actuacin de dicha pericia es de vital
importancia para producir certeza al juzgador respecto de los puntos
controvertidos; habida cuenta que, incluso el ejecutado ha presentado en autos
una pericia grafotcnica de parte con la finalidad de acreditar su
argumentacin. Stimo.- De esta manera, se concluye que efectivamente se ha
producido una afectacin al debido proceso al haberse infringido las normas
procesales indicadas en la denuncia casatoria. 4.- DECISIN: Por las
consideraciones expuestas y estando a lo establecido en el artculo 396 del
Cdigo Procesal Civil: declararon FUNDADO el recurso de casacin
interpuesto por don Nilo Rubn Carrillo Hernndez, mediante escrito de fojas
cuatrocientos diez; en los seguidos por el Banco Sudamericano, sobre
obligacin de dar suma de dinero, en consecuencia NULA la resolucin de vista
de fojas trescientos noventicinco, su fecha veinte de setiembre del dos mil uno;
ORDENARON que la Segunda Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de
Lima expida nuevo fallo con arreglo a ley; DISPUSIERON la publicacin de la
presente resolucin en el Diario Oficial El Peruano, bajo responsabilidad; y los
devolvieron.SS. SILVA VALLEJO; VSQUEZ VEJARANO; CARRIN LUGO; TORRES
CARRASCO; QUINTANILLA QUISPE.

SI SE OFRECIERON TRES TESTIGOS PERO SOLO DECLARARON DOS Se cumple el requisito procesal de la prescripcin adquisitiva?
SI SE OFRECIERON TRES TESTIGOS PERO SOLO DECLARARON DOS

Se cumple el requisito procesal de la prescripcin adquisitiva? El hecho que

no haya concurrido uno de los testigos a la audiencia de pruebas no puede
considerarse como contravencin de normas que garantizan el derecho al
debido proceso, pues la norma bajo anlisis impone como requisito de
necesario cumplimiento de la prescripcin adquisitiva, el ofrecimiento de la
declaracin testimonial de un mnimo de tres testigos, mas no su actuacin.
CASACIN / CAS. N 3195-2001 LIMA (publicada en El Peruano el 30 de abril
de 2003)
CAS. N 3195-2001 - LIMA.
Lima, veintitrs de diciembre de dos mil dos. La SALA CIVIL
PERMANENTE DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, vista la causa el da
de la fecha y producida la votacin correspondiente de acuerdo a ley, expide la
presente sentencia: 1. MATERIA DEL RECURSO: Es materia del presente
recurso de casacin la sentencia de vista de fojas cuatrocientos ochenta, su
fecha veinte de julio de dos mil uno, expedida por la Tercera Sala Civil de la
Corte Superior de Justicia de Lima que, confirmando la sentencia de primera
instancia de fojas cuatrocientos nueve, su fecha veintitrs de febrero de dos mil
uno, declara fundada la demanda incoada por Federico Ren Mendoza
Ramrez; en los seguidos contra la sucesin de Eva Luz Russo De la Torre,
sobre prescripcin adquisitiva de dominio. 2. FUNDAMENTOS POR LOS
CUALES SE HA DECLARADO PROCEDENTE EL RECURSO: Mediante
resolucin obrante a fojas veintiuno del cuadernillo de casacin, de fecha cinco
de marzo de dos mil dos, se ha declarado procedente el recurso de casacin
interpuesto por Alitza Bethy Russo Manzaneda por la causal prevista por el
inciso 3 del numeral 386 del Cdigo Procesal Civil. 3. CONSIDERANDOS:
Primero.- La impugnante, en efecto, denuncia la contravencin de normas que
garantizan el derecho al debido proceso, sealando que no se actu la
declaracin testimonial de por lo menos tres testigos; conforme lo dispone el
artculo 505, inciso 4, del Cdigo Procesal Civil, habiendo declarado
nicamente, en la audiencia de pruebas, dos de ellos. Segundo.- El artculo
505 del Cdigo Procesal Civil establece, en su inciso 4, que adems de lo
dispuesto en los artculos 424 y 425, en la demanda se debe ofrecer
necesariamente como prueba la declaracin testimonial de no menos de tres ni
ms de seis personas, mayores de veinticinco aos, sin perjuicio de los dems
medios probatorios que se estime pertinentes. Tercero.- Revisados los autos se
advierte que en el escrito de demanda, obrante a fojas cuarenticinco, el
demandante ofreci como prueba la declaracin testimonial de Mara Antonieta
Balln Delgado, Jacobo Chertman Mizjari, Juana V. Valeriano Pacheco y Adela
Graciela Claros Ros. En la audiencia de saneamiento y conciliacin, cuya acta
corre a fojas trescientos cincuentids, se admiti como prueba dichas
declaraciones testimoniales. A fojas trescientos cincuenticinco, trescientos
cincuentisiete y trescientos cincuentinueve obran las constancias de
notificacin dirigidas a Mara Antonieta Balln Delgado, Adela Graciela Claros
Ros y a Jacobo Chertman Mizjari, respectivamente, apareciendo a fojas
trescientos sesenticuatro la devolucin de cdula de notificacin dirigida a
Juana V. Valeriano Pacheco. En la audiencia de pruebas, conforme se aprecia
del acta obrante a fojas trescientos ochentinueve, solo se recibi la declaracin

testimonial de Mara Antonieta Balln Delgado y Jacobo Chertman Mizjari, por

inconcurrencia de los otros testigos. Cuarto.- Consecuente con lo anterior, se
llega a la conclusin que si bien no se notific debidamente a uno de las
testigos Juana V. Valeriano Pacheco, el demandante cumpli con ofrecer la
declaracin testimonial del nmero mnimo exigido por ley. Es ms, el hecho
que no haya concurrido uno de los testigos a la audiencia de pruebas no puede
considerarse como contravencin de normas que garantizan el derecho al
debido proceso, pues la norma bajo anlisis impone como requisito de
necesario cumplimiento el ofrecimiento de la declaracin testimonial de un
mnimo de tres testigos, mas no su actuacin. 4. DECISIN: a) Por las razones
anotadas declararon INFUNDADO el recurso de casacin interpuesto por Alitza
Bethy Russo Manzaneda; en los seguidos por Federico Ren Mendoza
Ramrez, sobre prescripcin adquisitiva; b) CONDENARON a la recurrente al
pago de una multa de dos Unidades de Referencia Procesal, as como a las
costas originadas en la tramitacin del recurso; c) DISPUSIERON la
publicacin de la presente resolucin en el Diario Oficial El Peruano, bajo
responsabilidad y los devolvieron.SS. SILVA VALLEJO; CARRIN LUGO; TORRES CARRASCO;
CARRILLO HERNNDEZ; QUINTANILLA QUISPE.

A EFECTOS DE LA RESCISIN DE UN ACTO JURDICO - El mandato de

otorgamiento de escritura pblica del mismo acto es cosa juzgada?
A EFECTOS DE LA RESCISIN DE UN ACTO JURDICO
El mandato de otorgamiento de escritura pblica del mismo acto es cosa
juzgada?
La pretensin de otorgamiento de escritura pblica es diferente de
la pretensin de rescisin del contrato, en tanto que la primera supone la sola
formalizacin de un acto jurdico en donde no se discute su validez, aunque
haya sido ordenado por mandato judicial; mientras que en la pretensin de
rescisin de un contrato, el cuestionamiento de su validez es fundamental.
Por tanto, el fallo obtenido en el proceso de otorgamiento de escritura pblica
no puede ser considerado como cosa juzgada para efectos de resolver
posteriormente la pretensin de rescisin del mismo acto jurdico.
CASACIN / CAS. N 1646-99 LAMBAYEQUE (publicada en El Peruano el 30
de abril de 2003)
CAS. N 1646-99 - LAMBAYEQUE.
Lima, veintisiete de marzo del dos mil dos.- LA SALA DE DERECHO
CONSTITUCIONAL Y SOCIAL DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA
REPBLICA, vista la causa el da de la fecha y producida la votacin
correspondiente de acuerdo a Ley, emite la siguiente sentencia: RECURSO DE
CASACIN: Interpuesto a fojas setenticuatro, por don Alejandro Sialer Primo,
contra la resolucin de vista de fojas sesentisiete, su fecha diecinueve de
agosto de mil novecientos noventinueve, expedida por la Primera Sala Civil de

la Corte Superior de Justicia de Lambayeque, que confirmando la resolucin

apelada de fojas treintiocho su fecha tres de junio del mismo ao, declara
Improcedente la demanda de fojas veintinueve, interpuesta contra Vctor
Gregorio Ros Salazar y otra, sobre Rescisin de Contrato. FUNDAMENTOS
DEL RECURSO: Por resolucin de esta Sala Suprema del veintids de
setiembre del dos mil, se declar procedente dicho recurso, por la causal de
contravencin de normas que garantizan el derecho a un debido proceso,
prevista en el inciso tercero del artculo trescientos ochentisis del Cdigo
Procesal Civil, sealndose que la resolucin de vista infringe el derecho al
debido proceso y su derecho de defensa, consagrados en el artculo ciento
treintinueve incisos tercero y dcimo cuarto, de la Constitucin Poltica del
Estado, as como los artculos Primero y Tercero del Ttulo Preliminar del
Cdigo Procesal Civil, por cuanto, tal como lo establece el artculo
cuatrocientos cincuentids del Cdigo Adjetivo existe identidad de procesos
cuando hay identidad entre las partes, el petitorio y el inters para obrar, y de
acuerdo con el artculo cuatrocientos cincuentitrs la cosa juzgada opera
cuando se inicia un proceso idntico a otro ya resuelto con sentencia o laudo
firme, situacin que no ocurre en el presente caso pues la accin interpuesta
versa sobre rescisin de contrato mientras que el proceso anterior es sobre
otorgamiento de escritura pblica. CONSIDERANDO: Primero.- Que, de los
trminos de la demanda se advierte que la misma est dirigida a que el rgano
jurisdiccional declare la Rescisin del Contrato contenido en las Escrituras
Pblicas de fecha veintinueve de junio de mil novecientos noventisiete y su
Aclaratoria de fecha veinticinco de noviembre del mismo ao, otorgado por el
Juez Especializado Civil de Ferreafe, con motivo de la demanda de
Otorgamiento de Escritura Pblica interpuesta por los hoy emplazados Vctor
Gregorio Ros Salazar e Hilda Elvira Tineo Romero, respecto del inmueble
constituido por el predio rstico Sialupe-Huamantanga de seis punto setenta
hectreas, ubicado en el distrito de Pueblo Nuevo, Provincia de Ferreafe,
Departamento de Lambayeque; as como, la Nulidad del respectivo asiento
registral. Segundo.- Que, el Juez de la causa, in limine ha declarado
Improcedente la demanda, con el argumento de que no existe conexin lgica
entre los hechos y el petitorio, debido a que la pretensin demandada, se
encuentra dirigida a dejar sin efecto un contrato de compraventa, el cual ya ha
sido ejecutado por mandato judicial, a travs del proceso de otorgamiento de
escritura pblica. Tercero.- Que, la Sala Civil absolviendo el grado ha
confirmado el auto expedido por el Juez, por sus propios fundamentos y
considerando adems, que de admitirse la demanda de rescisin se estara
permitiendo la revisin de la sentencia en base a la cual y en ejecucin de la
misma se suscribi el contrato de compraventa, encontrndose toda persona y
autoridad obligada a acatar y cumplir las decisiones judiciales, as como no se
puede dejar sin efecto ni modificar el contenido de resoluciones judiciales con
autoridad de cosa juzgada. Cuarto.- Que, efectivamente, de los recaudos de la
demanda se advierte que don Vctor Gregorio Ros Salazar e Hilda Elvira Tineo
Romero (hoy emplazados) promovieron ante eI Juez Civil de Ferreafe,
demanda de Otorgamiento de Escritura Pblica de compraventa, respecto del
inmueble rstico citado en el primer considerando precedente, sustentado en la
transferencia que les efectuara el hoy demandante mediante la minuta de fecha
nueve de agosto de mil novecientos noventiuno que en copia corre a fojas
once, pretensin que ha sido declarada Fundada, y luego de agotarse las

instancias respectivas, en ejecucin de sentencia se ha ordenado se otorgue la

escritura pblica correspondiente, cuya inscripcin aparece en el Asiento dos-C
de la Ficha Nmero diecinueve mil novecientos noventicinco corriente a fojas
nueve. Quinto.- Que, la accin de Otorgamiento de Escritura Pblica, no tiene
otro objeto que dar mayor seguridad a un acto o contrato que ya se ha
celebrado, de tal forma que supone la formalizacin misma del contrato y que
en modo alguno se discute la validez del acto jurdico celebrado entre las
partes, an cuando el mismo haya sido ordenado por mandato judicial. Sexto.Que, en cambio, en el caso de autos, la pretensin es la rescisin del contrato
o acto jurdico contenido en la escritura pblica de fecha veintinueve de junio
de mil novecientos noventisiete y su Escritura Pblica Aclaratoria de fecha
veinticinco de noviembre del mismo ao, pretensin distinta a la anterior, pues,
en sta se cuestiona la validez del citado acto jurdico por los motivos que se
precisan en la demanda, por ende no puede constituir un proceso idntico al
anterior, desde que se trata de acciones diferentes, y el tema en discusin es
otro, por tanto no se cumple con las tres condiciones previstas en los artculos
cuatrocientos cincuentids y cuatrocientos cincuentitrs del Cdigo Procesal
Civil para establecer que existe cosa juzgada. Stimo.- Que, siendo ello as, al
declararse liminarmente improcedente la demanda de rescisin del recurrente,
se afecta su derecho a la tutela jurisdiccional efectiva, que constituye principio
constitucional que nuestra Carta Poltica reconoce en el inciso tercero del
artculo ciento treintinueve, pues, en el proceso citado, deber el recurrente
probar si le asiste o no el derecho, utilizando los medios probatorios que la ley
prescribe, habida cuenta que son los rganos jurisdiccionales los que decidirn
sobre la procedencia o no de la pretensin. Octavo.- Que, por las razones
precedentes, y habindose configurado la causal de contravencin de normas
que garantizan el derecho a un debido proceso, con lo que se ha incurrido en
causal de nulidad, en aplicacin de los artculos ciento setentiuno, ciento
setentisis in fine y ciento setentisiete del Cdigo Procesal Civil, en
concordancia con lo dispuesto por el prrafo dos punto tres, del inciso segundo
del artculo trescientos noventisis del mismo Cdigo: SENTENCIA: Declararon
FUNDADO el recurso de casacin interpuesto a fojas setenticuatro, por don
Alejandro Siales Primo, en consecuencia NULA la resolucin de vista de fojas
sesentisiete, su fecha diecinueve de agosto de mil novecientos noventinueve; e
INSUBSISTENTE el auto apelado de fojas treintiocho, fechado el tres de junio
del mismo ao; DISPUSIERON que el juez de la causa, proceda a admitir a
trmite la demanda con arreglo a los considerandos de la presente resolucin;
ORDENARON la publicacin de la presente resolucin en el Diario Oficial El
Peruano; en los seguidos con don Vctor Gregorio Ros Salazar y otra, sobre
Rescisin de Contrato; y los devolvieron.SS. VSQUEZ CORTEZ; MENDOZA RAMREZ; ZUBIATE REINA;
WALDE JUREGUI; GAZZOLO VILLATA.

DERECHO PENAL
DELITOS COMETIDOS POR PERSONAS JURDICAS - Imputacin a travs
de la figura de actuar por otro

DELITOS COMETIDOS POR PERSONAS JURDICAS - Imputacin a travs de

la figura de actuar por otro
DELITOS COMETIDOS POR PERSONAS JURDICAS
Imputacin a travs de la figura de actuar por otro
Si bien est acreditado
que la encausada es ajena a los hechos instruidos, no habiendo emitido la
resolucin administrativa que es objeto de cuestionamiento; conforme lo
establece el artculo veintisiete del Cdigo Sustantivo, resulta autor del hecho
ilcito atribuido a una persona jurdica la cual acta como rgano de
representacin autorizado de ella y realiza el tipo penal.
EXP. N 2507-99
Exp. N 2507-99
Lima, veinticinco de setiembre del dos mil.
VISTOS: Interviniendo como Vocal Ponente la doctora Snchez
Espinoza, con lo expuesto por la Representante del Ministerio Pblico, odos
los informes orales y CONSIDERANDO: PRIMERO: Que, la imputacin
formulada contra Ada Mara Amzaga Menndez, representante legal de la
Oficina Nacional de Previsin, consiste en primer trmino en haberse resistido
a acatar el requerimiento formulado por el Juez Especializado en Derecho

Pblico (fojas ciento treintids), para que d cumplimiento a lo ordenado en la

sentencia recada en la accin de amparo instaurada por el agraviado contra
dicha institucin, obrante en autos a fojas quince, en los trminos que ella
contiene; esto es, en los trminos y condiciones establecidos en el Decreto
Ley diecinueve mil novecientos noventa, sin las restricciones establecidas en el
Decreto Ley veinticinco mil novecientos sesenta y siete, dejando a salvo el
derecho del accionante para solicitar administrativamente los reintegros de las
diferencias que le correspondan, respecto al monto de las pensiones de
jubilacin que vena percibiendo en aplicacin al Decreto Ley veinticinco mil
novecientos sesenta y siete; emitiendo por el contrario la resolucin doscientos
sesentids mil novecientos noventa y nueve ONP / DC obrante a fojas ciento
sesenta y siete, donde contradiciendo abiertamente el mandato transcrito, se
vuelve a invocar el artculo tercero del Decreto Ley veinticinco mil novecientos
sesenta y siete para imponer topes a la pensin otorgada al agraviado, no
obstante que una anterior resolucin emitida por la misma institucin haba sido
anulada por esta razn (fojas ciento cincuentisis); En segundo trmino, se le
imputa haberse apropiado ilcitamente en beneficio de su representada del
dinero dejado de pagar como consecuencia de la aplicacin ilegal de los topes
previstos en la mencionada norma legal.- SEGUNDO: En su descargo, la
encausada manifiesta que como Jefa de la Oficina de Normalizacin
Provisional, no est dentro de sus funciones la calificacin, evaluacin y
resolucin de las solicitudes de pensionamiento, como tampoco lo est el
cumplimiento de mandatos judiciales a ese respecto, correspondiendo lo
primero a la Divisin de Calificaciones y en caso de apelacin a la Gerencia de
Operaciones; mientras que de lo segundo (Resoluciones Judiciales), est
encargada a la Gerencia Legal; Respecto a la retencin indebida, manifest
que tampoco participa en el proceso de pago de pensiones y/o planillas,
correspondiendo ello al rea de Pensiones.- TERCERO: Que, como bien se
expresa en la sentencia mencionada, al no existir estacin probatoria en dicha
accin constitucional, los reintegros aludidos deben ser establecidos y
reclamados ante la autoridad administrativa correspondiente; en este caso, el
agraviado no ha acreditado haber efectuado dicho trmite, por ende, no existe
certeza respecto al quantum de la suma reclamada, por lo que resulta
prematuro atribuir responsabilidad penal por su apropiacin; Que, no ocurre lo
mismo en lo que respecta al delito de violencia y resistencia a la autoridad,
pues si bien est acreditado que la encausada es ajena a los hechos instruidos,
no habiendo emitido la resolucin administrativa que es objeto de
cuestionamiento; conforme lo establece el artculo veintisiete del Cdigo
Sustantivo, resulta autor del hecho ilcito atribuido a una persona jurdica quien
acta como rgano de representacin autorizado de ella y realiza el tipo penal;
en el presente caso, se ha establecido que fue Mario Zapara Llosa, quien en
representacin de la Divisin de Calificacin de esta entidad, emiti la citada
resolucin, pese a estar perfectamente informado de lo resuelto en la accin de
garanta, por haber intervenido en dicho procedimiento desde su inicio, como
es de verse a fojas veintitrs y siguientes: Consecuentemente, subsistiendo
indicios de la comisin del ilcito en referencia, los mismos que se desprenden
de la sola comparacin de la resolucin administrativa tantas veces
mencionadas y la sentencia ordenada cumplir, debe procederse al
procesamiento de este funcionario, amplindose el auto apertorio en ese
sentido, debindose recabar su instructiva, donde explicar cmo es que

desatendiendo las consideraciones expuestas en la sentencia en referencia,

as como en la resolucin noventa cuarenta y ocho noventa y ocho GO /
ONP (fojas cincuentisis) emitida por la instancia administrativa superior,
vuelve a invocar una norma declarada inaplicable para establecer el monto
pensionable que corresponde al agraviado; siendo as: DECLARARON NULA
la resolucin de fojas quinientos cuarentisis, su fecha diez de abril del dos mil,
que declara infundada la tacha interpuesta por la parte civil contra los testigos
Jorge Manuel Pando Vlchez y Walter Guerrero Pillaca y sobreseda la accin
penal incoada contra Ada Mara Amzaga Menndez por delito de apropiacin
ilcita en agravio de Rogelio Lpez Sobrino, y por delito de desobediencia y
resistencia a la autoridad en agravio del Estado, con lo dems que contiene, e
INSUBSISTENTE el dictamen fiscal de fojas cuatrocientos dieciocho,
ORDENARON ampliar la instruccin por el trmino de treinta das a efecto de
que se lleven a cabo las diligencias detalladas en la parte considerativa de la
presente resolucin, debiendo avocarse al conocimiento de esta causa otro
magistrado, notificndose y los devolvieron.
S.S. BACA CABRERA; SNCHEZ ESPINOZA; BAUTISTA GMEZ

DERECHO PROCESAL PENAL

BENEFICIOS PENITENCIARIOS - Requisitos necesarios para poder gozar de
ellos

BENEFICIOS PENITENCIARIOS - Requisitos necesarios para poder gozar de

ellos
BENEFICIOS PENITENCIARIOS
Requisitos necesarios para poder gozar de ellos
Los
beneficios
penitenciarios se conceden en funcin de la actitud de la persona sentenciada,
es decir, el juez evaluar su actitud readaptativa y resocializadora en atencin a
los informes tcnicos as como a partir de las condiciones personales que lo
llevaron a cometer el delito, la gravedad de ste y su repercusin social, segn
lo indicado en sentencia condenatoria.
EXP. N 13-97 A
EXP. N 13-97 A
Lima, catorce de mayo de mil novecientos noventinueve.AUTOS Y VISTOS; interviniendo como Vocal Ponente la doctora Rojjasi
Pella; con lo expuesto por el seor Fiscal; y Atendiendo: A que conforme consta
de la sentencia que en copia certificada corre a fojas uno a ocho que tiene el
carcter de consentida, el delito cometido por la recurrente se encuentra
sancionado en la primera parte del artculo ciento ochentinueve del Cdigo
Penal modificado por la ley veintisis mil trescientos diecinueve que sanciona la
conducta imponiendo la pena privativa de libertad entre cinco y quince aos en
ambos extremos; que los beneficios penitenciarios se conceden si es que
evaluada la persona sentenciada y segn criterio del Juzgador posee una
actitud readaptativa y resocializadora, en atencin no solo a los informes
tcnicos, sino tambin en base a las condiciones personales que lo llevaron a
cometer el delito, la gravedad de ste y su repercusin social, y a su conducta
personal, plasmados en la sentencia condenatoria; Que estos informes,
obrantes a fojas catorce y quince son negativos para la sentenciada pues de
ellos se colige que rematada se encuentra en un proceso de resocializacin y
por tanto an no apta para reinsertarse en la sociedad, es ms no existe apoyo
familiar alguno durante su permanencia en el establecimiento penal; lo que
hace inviable por ahora, el concesorio del beneficio penitenciario ms an si
tenemos en cuenta que de proceder ste no existe control alguno por parte del
Ministerio Pblico o autoridad penitenciaria respecto al interno saliente, como lo
hace notar la Fiscala Superior en mltiples dictmenes de origen similar; por
ello; Que sin embargo es de tener presente que la presentacin de documento
que acredite un futuro vnculo laboral o de estudios ya no es requisito formal
para la procedencia del beneficio solicitado; CONFIRMARON el auto apelado
de fojas treintisiete su fecha diecinueve de marzo de mil novecientos
noventinueve que DECLARA IMPROCEDENTE el beneficio de semi-libertad
solicitado por LUZ SARA VALLE HERRERA condenada por delito contra el
patrimonio Robo Agravado, en agravio de Idolencio Fermn Martnez
Sarmiento; con lo dems que contiene; notificndose; archvese
oportunamente; y los devolvieron.
S.S. FLORES VEGA; ROJJASI PELLA; LOLI BONILLA

DERECHO LABORAL
SI SE PRESTARON SERVICIOS POR UN PERIODO LARGO - Puede
presumirse la relacin laboral?

SI SE PRESTARON SERVICIOS POR UN PERIODO LARGO - Puede

presumirse la relacin laboral?
SI SE PRESTARON SERVICIOS POR UN PERIODO LARGO
Puede presumirse la relacin laboral? La demandante desempe una labor
de naturaleza permanente, que se prolong por ms de 8 aos, por ello no
resiste el menor anlisis sostener que una labor que ha tenido tan extenso
periodo de duracin pueda considerarse razonablemente como temporal,
pues la temporalidad significa lo circunstancial, lo fugaz o perentorio en el
tiempo; por el contrario, ese periodo tan dilatado demuestra la naturaleza
permanente de la labor desarrollada por la demandante.
Sentencia del Tribunal Constitucional / Expediente N 1140-2000-AA/TC
Expediente N 1140-2000-AA/TC - La Libertad
Maruja Miriam Montoya Mestanza
Sentencia del Tribunal Constitucional

En Lima, a los 5 das del mes de agosto de 2002, reunido el Tribunal

Constitucional en sesin de Pleno Jurisdiccional, con asistencia de los seores
Magistrados Aguirre Roca, Presidente; Rey Terry, Vicepresidente; Alva
Orlandini, Bardelli Lartirigoyen, Gonzales Ojeda y Garca Toma, pronuncia la
siguiente sentencia.
ASUNTO
Recurso extraordinario interpuesto por doa Maruja Miriam Montoya
Mestanza contra la sentencia expedida por la Segunda Sala Civil de la Corte
Superior de Justicia de La Libertad, a fojas 232, su fecha 19 de setiembre de
2000, que declar infundada la accin de amparo de autos.
ANTECEDENTES
La recurrente, con fecha 7 de setiembre de 1999, interpone accin de
amparo contra el Presidente del Consejo Transitorio de la Regin La Libertad,
con el objeto que se le renueve el contrato de trabajo y se le abonen las
remuneraciones dejadas de percibir. Manifiesta que a pesar de haber adquirido
estabilidad laboral de acuerdo con las normas vigentes que regulan la actividad
laboral de los servidores pblicos, el demandado procedi a cesarla, no
obstante haber laborado por ms de 8 aos en el Programa de Apoyo Social.
Manifiesta que ha desempeado labores de naturaleza permanente en el
Programa de Asistencia Directa, desde el 1 de abril de 1991 hasta el 30 de
junio de 1992; igualmente en el Programa de Apoyo Social, desde el 1 de julio
de 1992 hasta el 4 de agosto de 1999.
El demandado contesta manifestando que mediante el Decreto Ejecutivo
Regional N 002-92 LL/CTAR, se cre el Proyecto Especial Programa de
Apoyo Social, y los servicios prestados por la actora tenan carcter accidental
o temporal, conforme lo seala el artculo 38 del Decreto Supremo N 005-90PCM; por tal motivo, afirma, no le corresponde el derecho de renovacin de
contrato segn el artculo 15 del Decreto Legislativo N 276.
El Cuarto Juzgado Especializado Civil de Trujillo, con fecha 8 de junio de
2000, declar infundada la demanda, por considerar que los servicios
prestados por la demandante tenan naturaleza temporal.
La recurrida confirm la apelada por estimar que la demandante tuvo el
pleno conocimiento de que su contrato fue de carcter temporal, y por lo tanto
no le corresponde el derecho a que obligatoriamente ste le sea renovado.
FUNDAMENTOS
1. De autos se advierte que la actora ha prestado servicios para el
demandado desde el 1 de abril de 1991 hasta el 4 de agosto de 1999 en
condicin de contratada, habiendo laborado sin solucin de continuidad y
desempeado el cargo de Asistente Social III, Nivel SPB.

2. Cabe sealar que la demandante desempe una labor de naturaleza

permanente, que se prolong por ms de 8 aos, por ello no resiste el menor
anlisis sostener que una labor que ha tenido tan extenso periodo de duracin
pueda considerarse razonablemente como temporal, pues la temporalidad
significa lo circunstancial, lo fugaz o perentorio en el tiempo; por el contrario,
ese periodo tan dilatado demuestra la naturaleza permanente de la labor
desarrollada por la demandante.
3. Dentro de este orden de ideas, y en virtud del principio de primaca de
la realidad, resulta evidente que la relacin de servicios acotada tuvo las
caractersticas de subordinacin, dependencia y permanencia, propias de una
relacin laboral, conforme se corrobora con el mrito del certificado de trabajo
otorgado a la demandante, en el cual literalmente se seala que sta durante
el tiempo que prest servicio para esta institucin, ha demostrado puntualidad,
capacidad y un alto sentido de responsabilidad en el desarrollo de sus
funciones....
4. En tal sentido, a la fecha de su cese, la demandante haba adquirido
la proteccin establecida en el artculo 1 de la Ley N 24041, sustentada en el
principio de primaca de la realidad, contenido e impuesto por la propia
naturaleza tuitiva de nuestra Constitucin del Trabajo, que ha consagrado a
ste como un deber y un derecho, base del bienestar social y medio de la
realizacin de la persona (artculo 22) y, adems, como un objetivo de atencin
prioritaria del Estado (artculo 23).
5. Siendo as, la demandante solo poda ser despedida por las causas
previstas en el Captulo V del Decreto Legislativo N 276, por lo que, al no
haberse procedido de dicho modo, se han vulnerado sus derechos
constitucionales al trabajo, a la proteccin contra el despido arbitrario y al
debido proceso, contenidos en los artculos 2, inciso 15); 22, 26, 27 y 139,
inciso 3) de la Constitucin vigente.
6. El reclamo del pago de las remuneraciones por el lapso no trabajado
tiene naturaleza indemnizatoria y no, obviamente, resarcitoria o restitutoria, de
modo que debe dejarse a salvo el derecho de la demandante para hacerlo
valer en la forma legal que corresponda.
Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, en uso de las
atribuciones que le confieren la Constitucin Poltica del Per y su Ley
Orgnica,
FALLA
REVOCANDO la recurrida, que, confirmando la apelada, declar
infundada la demanda; y, reformndola, la declara FUNDADA; en
consecuencia, ordena que la demandada proceda a reincorporar a doa Maruja
Miriam Montoya Mestanza en su condicin de contratada en el puesto que
desempeaba al momento de su cese o a otro de igual nivel o categora,
dejndose a salvo el derecho de reclamar el pago de las remuneraciones
dejadas de percibir en la forma que corresponda. Dispone la notificacin a las

partes, su publicacin en el Diario Oficial El Peruano y la devolucin de los

actuados.
SS. AGUIRRE ROCA; REY TERRY; ALVA ORLANDINI; BARDELLI
LARTIRIGOYEN; GONZALES OJEDA; GARCA TOMA.

DERECHO TRIBUTARIO
DEDUCCIN DE GASTOS POR PRDIDAS EXTRAORDINARIAS SUFRIDAS
POR ROBOS - Es suficiente el archivo provisional de la investigacin como
medio de prueba?
APLICACIN DE NORMAS TRIBUTARIAS - Tiene el Tribunal Fiscal
facultades para ejercer el control difuso?

DEDUCCIN DE GASTOS POR PRDIDAS EXTRAORDINARIAS SUFRIDAS

POR ROBOS - Es suficiente el archivo provisional de la investigacin como
medio de prueba?
DEDUCCIN DE GASTOS POR PRDIDAS EXTRAORDINARIAS SUFRIDAS
POR ROBOS
Es suficiente el archivo provisional de la investigacin como medio de
prueba?
Carece de sustento el argumento de la Administracin en el

sentido de que solo mediante el archivo definitivo de los actuados se puede

acreditar que es intil ejercer la accin judicial correspondiente, pues la
resolucin del Ministerio Pblico que dispone el archivo provisional de la
investigacin preliminar por falta de identificacin del presunto autor del delito,
como ocurre en el caso de autos, acredita que es intil ejercer la citada accin
en forma indefinida, mientras no se produzca dicha identificacin, no siendo
razonable en este supuesto supeditar la deduccin del gasto al vencimiento del
plazo prescriptorio de la accin penal.
RTF N 05509-2-2002 Exp. N 2830-2001
EXPEDIENTE N
INTERESADO
ASUNTO
PROCEDENCIA
FECHA

2830-2001

:
:

:
KAMT UCEDA, JULIO
Impuesto a la Renta y otro
Lambayeque
:
Lima, 20 de setiembre de 2002

VISTA la apelacin interpuesta por KAMT UCEDA, JULIO, contra la

Resolucin de Intendencia N 075-4-04496, emitida el 25 de mayo de 2001 por
la Intendencia Regional Lambayeque de la Superintendencia Nacional de
Administracin Tributaria, que declara improcedente la reclamacin formulada
contra la Resolucin de Determinacin N 072-03-0000630, sobre Impuesto a
la Renta del ejercicio 1999, y la Resolucin de Multa N 072-02-0000886, por la
comisin de la infraccin tipificada por el numeral 1 del artculo 178 del Cdigo
Tributario.
CONSIDERANDO:
Que el recurrente sostiene que:
1. Las resoluciones impugnadas fueron giradas por no considerar como
gasto deducible de la renta para efecto de determinar el Impuesto a la Renta
del ejercicio 1999, el monto correspondiente al robo producido el 9 de octubre
de 1999, ocurrido en el grifo de su propiedad denominado Los lamos.
2. Con fecha 5 febrero de 2001, la SUNAT le requiri sustentar el gasto
por concepto de robo por la suma de S/. 24,665.76, habiendo cumplido con
presentar copia legalizada del Parte Policial N 287-99-JP-PNP-SIDF-CCH,
elaborado en la Comisara PNP de Chepn, relacionado con la denuncia contra
personas desconocidas por presunto delito contra el patrimonio en la
modalidad de robo agravado, en agravio de Grifo Los lamos, as como la
Resolucin de la Fiscala Provincial Mixta de Chepn del 27 de diciembre de
1999, que confirma la comisin del delito y prueba el robo; asimismo, con fecha
8 de febrero de 2001 present el escrito ampliatorio de respuesta al
requerimiento mencionado.
3. Los documentos presentados sustentan el gasto, pues tienen el
carcter de instrumentos pblicos, de pleno valor probatorio en cuanto a la
sustraccin dolosa del dinero en el momento sealado, en concordancia con el
inciso d) del artculo 37 de la Ley del Impuesto a la Renta.

4. Al no haberse identificado a los autores del delito es imponible el inicio

del proceso judicial, por lo que el Ministerio Pblico ha declarado el archivo
provisional de la investigacin preliminar, situacin que demuestra la
imposibilidad de ejercitar la accin judicial, toda vez que no se ha dado con el
paradero de los autores del delito
.
Que la Administracin seala que:
1. Producto de la verificacin realizada, se estableci un nico reparo
por el monto de S/. 24,655.76, por haberse descontado de la renta neta
imponible correspondiente al ejercicio 1999, un gasto no deducible, que segn
el recurrente estaba sustentado con el robo sufrido.
2. Habiendo solicitado al recurrente exhiba la documentacin que
sustente el monto deducido como gasto correspondiente al robo de dinero, con
fecha 5 de febrero de 2001 ste present un escrito sealando que cumpli con
lo ordenado adjuntando la Resolucin expedida por el Ministerio Pblico
Fiscala Provincial Mixta de Chepn, de 27 de diciembre de 1999.
3. Asimismo, el recurrente alcanz copia de la Denuncia Policial N 183
presentada el da 9 de octubre de 1999 ante la Comisara de Chepn, La
Libertad, en la que se seala que el mismo da tres sujetos no identificados
amenazaron con armas de fuego a las personas encargadas del expendio de
gasolina en el mencionado grifo, sustrayendo aproximadamente la suma de S/.
21,500.00, obtenida como producto de la venta de combustible, sealando el
denunciante desconocer a los autores de este hecho.
4. Si bien los documentos presentados como prueba, el atestado policial
y la Resolucin de la Fiscala, califican como instrumentos pblicos, tambin es
cierto que lo nico que se detalla en el primero es una descripcin de la
ocurrencia de los hechos segn versin del recurrente y de las investigaciones
efectuadas, y en cuanto a la citada Resolucin de la Fiscala sta se pronuncia
en los mismo trminos, ordenando el archivo provisional de la investigacin
preliminar.
5. La deduccin de las prdidas extraordinarias sufridas por delitos
cometidos en perjuicio del contribuyente siempre que se haya acreditado que
es intil ejercer la accin judicial correspondiente prevista por el inciso d) del
artculo 37 de la Ley del Impuesto a la Renta se refiere al archivo definitivo de
los actuados, que solo ocurre en los casos en los que no es posible promover
la accin penal por cuanto el hecho denunciado no se encuentra tipificado
expresamente como delito o cuando la accin penal ha prescrito, no
verificndose ninguna de estas dos situaciones en el caso de autos, en el que
falta la identificacin del autor o partcipe, supuesto en el cual, conforme lo ha
ordenado el Ministerio Pblico, corresponde el archivo provisonal a efecto que
la polica proceda a la pronta identificacin del presunto o presuntos autores del
hecho punible.
Que de lo actuado se tiene que:

1. En el caso de autos la controversia versa en determinar si se

encuentra conforme a ley el reparo efectuado por la Administracin al gasto
deducido por el recurrente, por la prdida extraordinaria de la suma de S/.
24,665.76 que habra sido ocasionada por un robo, a fin de establecer la renta
neta para efecto del Impuesto a la Renta del ejercicio 1999.
2. Con fecha 25 de setiembre de 2000 la Administracin notific al
recurrente el Requerimiento N 00041553 (folio 197), mediante el cual le
solicit la exhibicin de diversa documentacin a efecto de verificar el
cumplimiento de sus obligaciones tributarias por concepto de Impuesto a la
Renta del ejercicio 1999, dejando constancia en el Anexo N 01 del Resultado
del citado Requerimiento, cerrado el 19 de febrero de 2001 (folio 196), del
reparo al gasto de S/. 24,655.76 correspondiente al robo de dinero en el
establecimiento de su propiedad denominado Grifo Los lamos.
3. Asimismo, mediante Requerimiento N 00069323 notificado el 5 de
febrero de 2001 (folio 188), la Administracin solicit al recurrente que exhibiera
la documentacin sustentaria del citado gasto, haciendo constar en el Anexo N
01 del Resultado de este Requerimiento (folio 187), que el recurrente cumpli
con dar respuesta al mismo, adjuntando copia de la siguiente documentacin:
Resumen detallado de la venta robada por S/. 24,655.76, Certificado de
Denuncia Policial de fecha 4 de agosto de 2000, en el que se certifica que en el
Registro de Denuncias por Delitos con fecha 9 de octubre de 1999 se anot la
Denuncia N 183 por delito contra el patrimonio (asalto y robo) por un monto de
S/. 21,500.00 ocurrido en la misma fecha, Resolucin s/n del 27 de diciembre
de 1999 de la Fiscala Provincial de Chepn que resuelve archivar
provisionalmente la investigacin preliminar hasta que se identifique al autor o
autores de la comisin del delito. Adems, en dicho Resultado se concluy que
evaluados los documentos presentados se reparaba el mencionado gasto por
S/. 24,655.76, al haber sido archivado provisionalmente el caso, al no haberse
probado judicialmente el hecho delictuoso o la imposibilidad de ejercer la
accin judicial correspondiente.
4. Es preciso anotar que en autos (folio 49), corre la copia fotosttica de
la resolucin expedida el 27 de diciembre de 1999 por la Fiscala Provincial
Mixta de Chepn, que seala que en dicha instancia se recibi el Parte Policial
N 287-99-JP-PNP-SIDF-C-CH, y que de la valoracin de las pruebas y
diligencias actuadas en la investigacin policial an no se ha identificado
debidamente al presunto autos o autores del hecho punible investigado tal
como la precepta el artculo 7 del Cdigo de Procedimientos Penales,
modificado por la Ley N 24388, por lo que no se puede poner en movimiento el
aparato estatal en persecucin del delito, y estando al tiempo transcurrido
desde la comisin del hecho delictuoso, resuelve archivar provisionalmente la
investigacin preliminar hasta que se identifique el autor o autores de la
comisin del delito contra el patrimonio, robo agravado perpetrado en agravio
del Grifo Los lamos de propiedad de Julio Kamt Uceda, y remitir copia de
dicha resolucin a la Comisara que viene investigando el caso a fin que
contine con las pesquisas necesarias a fin de identificar al autor o autores del
ilcito penal.

5. Al respecto, el inciso d) del citado artculo 37 del Texto nico

Ordenado de la Ley del Impuesto a la Renta aprobado por el Decreto Supremo
N 054-99-EF, establece que las prdidas extraordinarias sufridas, entre otros,
por delitos cometidos en perjuicio del contribuyente por sus dependientes o
terceros, en la parte que tales prdidas no resulten cubiertas por
indemnizaciones o seguros y siempre que se haya probado judicialmente el
hecho delictuoso o se acredite que es intil ejercer la accin judicial
correspondiente, pueden ser considerados como gastos deducibles a efecto de
establecer la renta neta de tercera categora.
6. Del anlisis de la norma sealada, se puede determinar que existen
dos posibilidades para que se acepte la deduccin: que se haya probado
judicialmente el hecho delictuoso, cosa que no ocurre en el caso de autos, o se
acredite que es intil ejercer la accin judicial correspondiente.
7. En relacin al segundo supuesto es preciso anotar que en diversas
resoluciones emitidas por este Tribunal se ha considerado que la copia de la
Denuncia Policial no es sustento suficiente para acreditar la ocurrencia del
hecho y de esta manera sustentar la deduccin al impuesto; sin embargo, se
debe tener presente que segn las copias que obran en autos (folios 49 y 50),
adems de la Denuncia Policial N 183 asentada en la Comisara de Chepn,
el recurrente ha exhibido la Resolucin expedida el 27 de diciembre de 1999
por la Fiscala Provincial Mixta de Chepn, y ambas son de fecha anterior a la
fiscalizacin realizada por la Administracin.
8. Por consiguiente, existen elementos que hacen presumir que el
recurrente encuadraba en el segundo de los supuestos establecidos por la
norma indicada, lo cual no ha sido analizado por la Administracin Tributaria,
requirindose un pronunciamiento al respecto.
9. En ese sentido, corresponde a la Administracin verificar la
autenticidad de los documentos presentados por cuanto solo se cuenta con
copias simples de los mismos, y si los ingresos registrados contablemente por
el recurrente el da de la ocurrencia del hecho punible cubren el monto alegado
como prdida.
10. Con relacin al argumento de la Administracin en el sentido de que
solo mediante el archivo definitivo de los actuados se puede acreditar que es
intil ejercer la accin judicial correspondiente, carece de sustento, pues la
resolucin del Ministerior Pblico que dispone el archivo provisional de la
investigacin preliminar por falta de identificacin del presunto autor del delito,
como ocurre en el caso de autos, acredita que es intil ejercer la citada accin
en forma indefinida, mientras no se produzca dicha identificacin, no siendo
razonable en este supuesto supeditar la deduccin del gasto al vencimiento del
plazo prescriptorio de la accin penal.
11. Respecto a la Resolucin de Multa N 072-02-0000886,
emitida por haber incurrido el recurrente en la infraccin prevista por el numeral
1 del artculo 178 del Texto nico Ordenado del Cdigo Tributario aprobado por

el Decreto Supremo N 135-99-EF, cabe indicar que, en tanto su importe ha

sido determinado sobre el 50% del tributo omitido establecido por la Resolucin
de Determinacin N 072-03-0000630, procede se est a los resultados de la
verificacin que efecte la Administracin.
Con las vocales Espinoza Bassino y Muoz Garca, e interviniendo como
ponente la vocal Zelaya Vidal.
RESUELVE:
Declarar NULA E INSUBSISTENTE la Resolucin de Intendencia N
075-4-04496 del 25 de mayo de 2001, debiendo la Administracin emitir nuevo
pronunciamiento de acuerdo a lo sealado en la presente resolucin
Regstrese, comunquese y devulvase a la Intendencia Regional
Lambayeque de la Superintendencia Nacional de Administracin Tributaria,
para sus efectos.
ZELAYA VIDAL, vocal presidenta; ESPINOZA BASSINO, vocal; MUOZ
GARCA, vocal; HUERTAS LIZARZABURU, secretaria relatora.

APLICACIN DE NORMAS TRIBUTARIAS - Tiene el Tribunal Fiscal

facultades para ejercer el control difuso?
APLICACIN DE NORMAS TRIBUTARIAS
Tiene el Tribunal Fiscal facultades para ejercer el control difuso? Debe
aplicarse la norma de mayor jerarqua, debiendo entenderse dentro de su fuero
administrativo, por lo que, en el presente caso, es imperativo de aplicar las
ordenanzas materia de cuestionamiento, pues, al no hacerlo as, el Tribunal
Fiscal se arrogara indebidamente el control difuso de la constitucionalidad de
las normas, el cual es de competencia del fuero jurisdiccional del Poder
Judicial..
RTF N 05548-3-2002 Exp. N 150-2001
EXPEDIENTE N

150-2001

INTERESADO
ASUNTO
PROCEDENCIA
FECHA

:
:

:
MARIANO VSQUEZ SALAS
Arbitrios
Lima
:
Lima, 24 de setiembre de 2002

VISTA la apelacin interpuesta por MARIANO VSQUEZ SALAS, contra

la Resolucin de Jefatura Zonal N 01-06-000470, emitida el 15 de setiembre
de 2000 por el Servicio de Administracin Tributaria de la Municipalidad
Metropolitana de Lima, que declara improcedente la solicitud de compensacin

de los pagos efectuados mediante los Recibos Ns. 0437992 a 0437995 por
concepto de los Arbitrios de Limpieza Pblica, Parques y Jardines Pblicos y
Serenazgo del ejercicio 1997, con los Arbitrios Municipales del ejercicio 1998,
referidos al predio ubicado en Juan Crespo y Castillo N 2862, Interior 202,
Cercado de Lima.
CONSIDERANDO:
Que el recurrente sostiene ser parte de la Asociacin Vecinal de Mirones
Bajo, la misma que interpuso una demanda de Accin de Amparo contra la
Municipalidad Metropolitana de Lima, en la que se declar la inaplicabilidad de
las Ordenanzas Ns. 108, 137, y 138, las mismas que facultaban al cobro
desmedido e injusto de los arbitrios por los ejercicios 1997 y 1998;
Que el recurrente afirma, que la municipalidad pretende eludir la
sentencia que ordena la no aplicacin de las citadas normas municipales
manifestando que no ha sido parte en el proceso;
Que asimismo seala, que conforme a lo establecido en el artculo 69
del Decreto Legislativo N 776, las tasas en mencin debieron haberse
calculado dentro del primer trimestre de cada ejercicio fiscal, en funcin del
costo efectivo del servicio a prestar, y que los reajustes que incrementan las
tasas por arbitrios en ningn caso debieron exceder el porcentaje de variacin
del ndice de Precios del Consumidor;
Que agrega, que con la reclamacin interpuesta no pretende impugnar
las Ordenanzas sealadas, sino que en estricto cumplimiento de la Ley de
Tributacin Municipal y habiendo de por medio un mandato judicial, se
compense el mayor monto pagado por el ao 1997, para los aos posteriores;
Que conforme puede apreciarse, la materia controvertida consiste en
determinar si el recurrente realiz pagos indebidos o en exceso por concepto
de los Arbitrios Municipales correspondientes al ejercicio 1997, a efecto de
sealar si procede o no la compensacin, debiendo para ello, determinarse si
los montos de las tasas por Arbitrios Municipales establecidos por la
Ordenanza N 108 han sido establecidos en funcin del costo efectivo que
demandan los servicios de Limpieza Pblica, Parques y Jardines Pblicos y
Serenazgo;
Que este Tribunal se ha pronunciado sobre el referido asunto, mediante
la Resolucin N 536-3-99 de fecha 13 de agosto de 1999, publicada en el
Diario Oficial El Peruano el 25 de agosto de 1999, que constituye
jurisprudencia de observancia obligatoria, indicando que el artculo 102 del
Cdigo Tributario, en concordancia con el artculo 101 de la misma norma,
dispone que al resolver, el Tribunal Fiscal deber aplicar la norma de mayor
jerarqua, debiendo entenderse dentro de su fuero administrativo, por lo que, en
el presente caso, est ante el imperativo de aplicar las ordenanzas materia de
cuestionamiento, pues, al no hacerlo as, se arrogara indebidamente el control
difuso de la constitucionalidad de las normas, el cual es de competencia del
fuero jurisdiccional del Poder Judicial;

Que asimismo, en dicha Resolucin se seala que el procedimiento

contencioso tributario no es el pertinente para cuestionar las normas con rango
de Ley, como las Ordenanzas aludidas, toda vez que el numeral 4 del artculo
200 de la Constitucin Poltica del Per seala que la Accin de
Inconstitucionalidad procede conctra las normas que tienen el rango de ley:
leyes, decretos legislativos, decretos de urgencia, tratados, reglamentos del
Congreso, normas regionales de carcter regional y ordenanzas municipales
que contravengan la Constitucin en la forma o en el fondo;
Que en relacin a la sentencia emitida por la Sala Corporativa Transitoria
Especializada de Derecho Pblico de fecha 16 de marzo de 1999 respecto al
Expediente N 1988-98, sobre Accin de Amparo, cabe sealar que dicha
resolucin se encuentra referida a la presentacin de una accin de amparo,
accin constitucional que fue interpuesta por un tercero, Asociacin Vecinal
Mirones Bajo, pronuncindose la Sala Corporativa Transitoria Especializada en
Derecho Pblico, en el sentido de declarar fundada en parte la demanda e
inaplicable para la Asociacin demandante, los efectos legales de las
Ordenanzas Ns. 108, 137 y 138, expedidas por la Municipalidad Metropolitana
de Lima;
Que el pronunciamiento de la Sala Corporativa Transitoria Especializada
de Derecho Pblico respecto de la accin de amparo citada, carece de efecto
vinculante por cuanto la accin de amparo por su misma naturaleza cautela
nicamente al afectado en cada caso concreto;
Con los vocales Barrantes Takata y Arispe Villagarca, e interviniendo
como ponente la vocal Len Pinedo y con su voto discrepante.
RESUELVE:
CONFIRMAR la Resolucin de Jefatura Zonal N 01-06-000470 de fecha
15 de setiembre de 2000.
Regstrese y comunquese y remtase al Servicio de Administracin
Tributaria de la Municipalidad Metropolitana de Lima, para sus efectos.
BARRANTES TAKATA, vocal; ARISPE VILLAGARCA, vocal; AMICO DE
LAS CASAS, secretaria relatora.
VOTO DISCREPANTE: VOCAL LEN PINEDO
Mi voto es porque se remita copia de los actuados al Servicio de
Administracin Tributaria de la Municipalidad Metropolitana de Lima, a fin de
que la misma cumpla con emitir el informe solicitado, otorgndosele para tal
efecto el plazo de 30 das hbiles, de conformidad con los fundamentos de mi
dictamen.
LEN PINEDO, vocal presidente

DERECHO DE CONTRATACIONES Y ADQUISICIONES DEL ESTADO

SANCIN POR INCUMPLIMIENTO DEL CONTRATO - Insuficiencia de prueba
documentaria para considerar la causal de fuerza mayor

SANCIN POR INCUMPLIMIENTO DEL CONTRATO - Insuficiencia de prueba

documentaria para considerar la causal de fuerza mayor
SANCIN POR INCUMPLIMIENTO DEL CONTRATO
Insuficiencia de prueba documentaria para considerar la causal de fuerza
mayor Se procede a aplicar sancin por incumplimiento injustificado del
contrato, ya que la causal de fuerza mayor invocada por el contratista no est
sustentada en prueba documentaria, ms an cuando no se ha apersonado al
Tribunal para explicar o acreditar la misma.
Resolucin N 293/2003.TC-S2 (publicada en El Peruano el 7 de abril de 2003)
RESOLUCIN N 293/2003.TC-S2
Sumilla.- Corresponde aplicar sancin por la causal prevista en el inciso
b) del artculo 205 del Reglamento; puesto que ha quedado acreditado el
incumplimiento de contrato, habindose cumplido el trmite previsto en los
artculos 143 y 144 del Reglamento para la resolucin contractual.
Lima, 25 de marzo de 2003

Visto, en sesin de la Segunda Sala Mixta del Tribunal de

Contrataciones y Adquisiciones del Estado, del 17.3.2003, el Expediente N
081/2003.TC, referido al procedimiento de aplicacin de sancin seguido a
STILETTO E.I.R.L., por incumplimiento de obligaciones contractuales, derivado
de la Orden de Compra - Gua de Internamiento N 00548 emitido por el
Instituto Nacional de Bienestar Familiar - INABIF para la Adquisicin de
Chompas Escolares, y atendiendo a los siguientes;
ANTECEDENTES:
1. El 29.10.02, la Entidad, mediante Oficio N 238-2002/INABIF-CEP,
notifica a Stiletto E.I.R.L. informndole que en el proceso de seleccin de la
referencia se le ha otorgado la Buena Pro por el monto de S/. 6,092,95 Nuevos
Soles; en el tem N 1 chompa escolar, 738 unidades.
2. El 29.10.02, la Entidad emite la Orden de Compra-Gua de
Internamiento N 00548, en cuyo contenido se fija, entre otros, la obligacin se
entrega en un plazo de siete (7) das.
3. El 19.12.02, mediante carta notarial, la Entidad ante el incumplimiento
del proveedor, le otorga un plazo de setenta y dos (72) horas contados a partir
de la fecha y hora de recepcionada la referida carta, para que cumpla con la
entrega.
4. El 7.1.02, el proveedor se dirige a la Entidad expresando que por
motivos ajenos a nuestra voluntad no es posible atender la Orden de Compra,
el mismo que consiste en el incumplimiento reiterativo de nuestro proveedor
de Lana Dralon, insumo indispensable para la elaboracin de las chompas en
mencin, haciendo referencia a las buenas relaciones con la Entidad y
ofreciendo una gama de productos en reemplazo de la mercadera requerida.
5. El 17.1.03, la Entidad, mediante Oficio N 034-2003/INABIF-OA,
comunica el incumplimiento al Tribunal y solicita aplicar las sanciones
respectivas.
6. El 22.1.03, el Tribunal requiere a la Entidad el cumplimiento del TUPA
del CONSUCODE
.
7. El 3.2.03, la Entidad, mediante carta notarial, da por resuelta la Orden
de Compra N 548-2002.
8. El 7.2.03, la Entidad, mediante Oficio N 084-2003/INABIF-GG, remite
los antecedentes administrativos de conformidad al TUPA del CONSUCODE.
9. El 11.2.03, se inicia el procedimiento administrativo sancionador
contra la empresa Stiletto E.I.R.L. por la causal contemplada en el inciso b) del
artculo 205 del Reglamento de la Ley de Contrataciones y Adquisiciones del
Estado, aprobado por Decreto Supremo N 013-2001-PCM, en adelante el
Reglamento.

10. El 4.3.03, la Secretara del Tribunal emite Razn dando cuenta que
el proveedor no ha cumplido con formular sus descargos.
11. El 5.3.03, el Tribunal hace efectivo el apercibimiento de resolver con
la documentacin obrante en autos y remite el expediente a la Segunda Sala.
FUNDAMENTACIN:
1. El presente procedimiento administrativo sancionador ha sido iniciado
por la causal contemplada en el inciso b) del artculo 205 del Reglamento, esto
es, incumplimiento injustificado de las obligaciones derivadas del contrato,
dando lugar a que ste se resuelva de conformidad con el artculo 143.
2. Tal como se advierte de los antecedentes, el referido incumplimiento
est debidamente acreditado, debiendo evaluarse si el mismo fue por causas
ajenas a la voluntad del proveedor, tal como expusiera ante la Entidad en su
momento, en razn que ante este Colegiado no ha manifestado argumento
alguno.
3. Debe tenerse en cuenta que la Entidad ha seguido el procedimiento
legal establecido en la normativa, puesto que oportunamente le otorg al
proveedor un plazo perentorio para el cumplimiento de su obligacin y,
posteriormente, igualmente por conducto notarial, da por resuelta la Orden de
Compra ante el incumplimiento de entrega.
4. De otra parte, la causal de fuerza mayor invocada por el contratista no
est sustentada con prueba documentaria alguna, ms an cuando no se ha
apersonado al Tribunal para explicar o acreditar la misma.
5. En este orden de ideas, estando a lo expuesto, debe aplicarse
sancin segn lo normado en el artculo 205 del Reglamento, el cual fija la
sancin de suspensin para contratar con el Estado por un perodo no menor a
un ao ni mayor de dos aos.
6. Sin perjuicio de ello, deben tenerse presentes los criterios de
determinacin gradual de la sancin fijados en el artculo 209 del Reglamento,
tales como su no reiterancia as como las condiciones del infractor.
De conformidad con las facultades otorgadas por el artculo 52 del Texto
nico Ordenado de la Ley de Contrataciones y Adquisiciones del Estado,
aprobado por Decreto Supremo N 012-2001, y artculo 204 de su Reglamento,
aprobado por Decreto Supremo N 013-2001-PCM, con la intervencin del
vocal ingeniero Flix Delgado Pozo por ausencia del vocal ingeniero Moiss
Wendorff Rodrguez, segn lo dispuesto por la Resolucin N 061-2003CONSUCODE/PRE, y luego de agotado el correspondiente debate.
LA SALA RESUELVE:

1 Sancionar a la empresa STILETTO E.I.R.L. con una suspensin de

dos (2) meses en su derecho de participar en procesos de seleccin y contratar
con el Estado, la misma que entrar en vigencia a partir del da siguiente de su
notificacin al infractor.
2 Poner en conocimiento de la Gerencia de Registros la Resolucin
para las anotaciones respectivas.
Regstrese, comunquese y publquese.
SS. DELGADO POZO; RODRGUEZ ARDILES; CABIESES LPEZ

DERECHO DE LA COMPETENCIA
ABUSO DE POSICIN DE DOMINIO EN EL MERCADO - Negativa
injustificada de publicar avisos de marcas y patentes con artes propias
APLICACIN DE DERECHOS ANTIDUMPING - Comprobacin de la relacin
causal

ABUSO DE POSICIN DE DOMINIO EN EL MERCADO - Negativa

injustificada de publicar avisos de marcas y patentes con artes propias
ABUSO DE POSICIN DE DOMINIO EN EL MERCADO

Negativa injustificada de publicar avisos de marcas y patentes con artes

propias
Para medir el impacto y la trascendencia de la negativa realizada
es que el denunciado tuvo y tiene pleno conocimiento de que no existe la
posibilidad de acceder a otros medios alternativos de publicacin de avisos de
marcas y patentes que no sean en El Peruano. Al tener ste un monopolio
legal, no existe la posibilidad de que ante una posible ineficiencia o aumento
vertiginoso de los precios ingrese algn otro competidor al mercado.
Exp. N 007-2002-INDECOPI/CLC
Lima , 29 de mayo de 2002
VISTO
La
contra el
Peruano,
negativa
propias.

denuncia presentada por Fernandini Abogados Asociados S.A.C.

Empresa Peruana de Servicios Editoriales S.A. - Diario Oficial El
por presunto abuso de posicin de dominio en la modalidad de
injustificada de publicar avisos de marcas y patentes con artes

Despus de haberse ofrecido a las partes la oportunidad para dar a

conocer sus puntos de vista con relacin al asunto materia del presente
procedimiento; luego de actuarse las pruebas ofrecidas; tomando en cuenta el
informe de la Secretara Tcnica Informe N 002-2002-INDECOPI/CLC y
Considerando:
ANTECEDENTES
1. Fernandini Abogados Asociados S.A.C. (en adelante, Fernandini
Abogados), es un estudio de abogados que se dedica principalmente a brindar
asesora jurdica en temas de propiedad industrial, estando obligada con ello, a
la utilizacin del servicio de publicacin de avisos de patentes y marcas que
brinda la Empresa Peruana de Servicios Editoriales S.A., a travs del Diario
Oficial El Peruano (en adelante, El Peruano), como parte del procedimiento de
registro de estos derechos.
2. A mediados de diciembre de 2000, Fernandini Abogados le solicit un
cambio del formato de las publicaciones de registro de marcas y patentes a El
Peruano con la finalidad de disminuir sus costos de publicacin. Ante esta
solicitud, El Peruano manifest que si bien ellos no podan cambiar sus
formatos, aceptara artes elaborados por los usuarios, que seran escaneados
para su publicacin. En este sentido, El Peruano permiti desde finales de
diciembre de 2000 hasta el 29 de marzo de 2001 la publicacin de avisos de
Fernandini Abogados con artes propias(1).
3. El 2 de marzo de 2001, El Peruano envi una carta a Fernandini
Abogados negndose a publicar los avisos de patente de invencin con las
artes otorgadas por el estudio, aduciendo la ilegibilidad de los mismos. En
particular, se les condicion la reprogramacin de publicacin de los avisos, al

uso de tipo de letra helvtica 7.5 e interlineado 7.5, previo pago de la diferencia
de los costos de publicacin, debido a que las artes proporcionados por
Fernandini Abogados tenan un tipo de letra helvtica 6.
4.
Peruano
legibles.
Peruano
2001.

Fernandini Abogados solicit a travs de varias comunicaciones a El

que se publiquen dichos avisos, argumentando que los mismos eran
Las comunicaciones no tuvieron una respuesta directa, pero El
public dichos avisos luego con artes propias el 04 y 22 de marzo del

5. El 29 de marzo del 2001, El Peruano faxe una proforma a Fernandini

Abogados en la cual manifest que por orden de la Gerencia de
Comercializacin no se iban a recibir artes propias para este tipo de avisos
(refirindose en este caso particular, al de dos avisos de patentes), por lo que
de no pagar el diferencial, los avisos no seran publicados.
6. Ante la negativa de publicar avisos con artes propias, el mismo 29 de
marzo Fernandini Abogados solicit a la Oficina de Invenciones y Nuevas
Tecnologas del Indecopi (en adelante, OINT (2)) ordenar a El Peruano publicar
el aviso de patente con sus artes y que en caso no se efecte, se le conceda
un plazo excepcional para la publicacin, con el objeto que el expediente no
sea declarado en abandono (3). La pretensin de Fernandini Abogados fue
denegada por la OINT.
7. El 30 de marzo del 2001, Fernandini Abogados efectu el pago del
diferencial del costo de los avisos, dejando constancia que lo hacan en contra
de su voluntad y con el objeto que las publicaciones se efecten en el plazo
que la ley establece.
DENUNCIA Y PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO
8. El 17 de abril del 2001, Fernandini Abogados present una denuncia
ante la Comisin de Libre Competencia (en adelante, la Comisin) en contra de
El Peruano por presunto abuso de posicin de dominio consistente en la
negativa injustificada de satisfacer la demanda de publicacin de avisos de
marcas y patentes con artes propias.
9. De acuerdo a la denunciante, la negativa de la publicacin de avisos
de marcas y patentes con artes propias habra sido originada porque al publicar
los avisos de acuerdo a los parmetros establecidos por El Peruano los costos
de publicacin eran mayores entre un 37 y 42%, siendo El Peruano el directo
beneficiado.
10. La denunciante present copias de las facturas y de los avisos de
marcas y patentes que evidencian que, en el periodo diciembre 2000-marzo
2001, El Peruano permiti la publicacin de avisos con artes propias por parte
de Fernandini Abogados.
11. El 09 de mayo del 2001 mediante la Resolucin N 013-2001INDECOPI/CLC, la Comisin dispuso admitir a trmite la denuncia presentada

por Fernandini Abogados por supuesto abuso de posicin de dominio en la

modalidad de negativa injustificada de satisfacer la demanda de publicacin de
avisos de marcas y patentes, conforme a lo dispuesto en el artculo 5 literal a)
del Decreto Legislativo N 701.
12. El 28 de mayo del 2001, mediante la Resolucin N 016-2001INDECOPI/CLC, la Comisin deneg las medidas cautelares solicitadas por
Fernandini Abogados, dejando a salvo el derecho de la denunciante para
solicitarla en otro estado del procedimiento.
13. El 31 de mayo del 2001, El Peruano present sus descargos y
solicit se declare infundada la denuncia argumentando que la negativa de la
publicacin de avisos de marcas y patentes con artes propias estaba
justificada. Como justificaciones El Peruano argument lo siguiente:
a) El arte propio es digitalizado (escaneado), razn por la cual el aviso
trado por el usuario debe reunir ciertas condiciones tcnicas, como legibilidad,
calidad de impresin y ajustarse a las medidas solicitadas. Asimismo, en el
proceso de digitalizado se pierde nitidez, por lo que dicha imagen debe ser
digitalizada en reiteradas oportunidades, hasta que se logre un resultado
satisfactorio; y que este procedimiento se vuelve ms complicado y prolongado
en la medida que el tamao de los avisos, y particularmente el tamao de los
caracteres sea ms pequeo. En ese sentido no le era posible aceptar los
avisos con artes propias de Fernandini Abogados por utilizar un tamao de letra
muy pequeo.
b) Un tipo diminuto de letra dificulta de manera excesiva la labor de
digitalizacin de los avisos y hace pesada la labor de correccin de avisos,
teniendo efectos negativos en su proceso productivo y en el personal de
correccin afectando su capacidad de visin, causando excesivo cansancio y
estrs.
c) Las caractersticas ideales de publicacin que permiten la mejor
legibilidad de avisos de marcas y patentes son el tipo de letra helvtica de
tamao 8 puntos, con interlineado de 8.5. Sin embargo, a efectos de reducir
costos a sus usuarios, sus publicaciones de avisos de patentes y marcas son
realizadas en letra helvtica de tamao 7 puntos, con un interlineado de 7.5,
por lo que dichas medidas son las medidas mnimas que permiten una
impresin clara y de fcil lectura.
d) Las tarifas de El Peruano estn dentro de los parmetros del
mercado, estando incluso por debajo de las tarifas cobradas por el diario La
Repblica, Gestin, Expreso y El Comercio.
e) El Peruano, como Diario Oficial, tiene una labor especial, ya que
publica disposiciones constitucionales y legales. En este sentido, debe
asegurar la adecuada difusin de informacin oficial; razn por la cual los
avisos deben tener las caractersticas descritas en prrafos anteriores, ya que
de lo contrario le impedira a El Peruano garantizar la calidad de la impresin,
con el consiguiente riesgo para el pblico en general. Asimismo agreg que la

denunciante ha demostrado un desmedido inters por publicar avisos en los

formatos ms pequeos posibles, as como evitar dejar espacios en blanco
dentro de los avisos, pretendiendo privilegiar su inters particular por encima
del inters general de cualquier interesado en conocer las solicitudes de
registro de marcas y patentes.
f) Los avisos con artes propias presentados por la denunciante fueron
publicados, pero en vista que se presentaron casos en que la Oficina de Signos
Distintivos del Indecopi (4) en adelante, OSD y la OINT no aceptaron dichas
publicaciones, dejaron de aceptar artes propias.
g) En referencia a la supuesta indiferencia a los reclamos de
Fernandini Abogados, manifestaron que estaban elaborando una respuesta por
parte de su departamento tcnico defendiendo su posicin, pero en vista de la
denuncia presentada, optaron por abocarse a la absolucin de la misma.
14. Mediante escrito de fecha 14 de junio del 2001, la denunciante se
reafirm en sus acusaciones y manifest que:
a) El Peruano es el nico medio para cumplir una orden de publicacin
emitida por INDECOPI. Adicionalmente, precis que INDECOPI no tiene un
formato preestablecido para la publicacin de avisos de patentes y marcas y
que sus artes si bien utilizan menos espacio en blanco, no perjudican la
legibilidad del aviso y si lo hiciere tendra que responderle directamente a
INDECOPI.
b) Los equipos de El Peruano s estaran en la capacidad de publicar
avisos ms pequeos, como edictos, resoluciones, avisos societarios, entre
otros.
c) El formato utilizado por El Peruano no es el adecuado por resaltar
aspectos de menor importancia e incluir informacin administrativa, lo cual
incrementa la medida de los avisos y por ende sus costos. Seal adems que
si bien sus tarifas estn dentro del promedio del mercado, las dems empresas
no brindan el mismo servicio que el Diario Oficial.
d) El Peruano se contradice en sus descargos ya que manifest que s
aceptara artes propias en letra helvtica 7, mientras que el 29 de marzo,
mediante un fax, se retract y expres que no se aceptaran artes para este
tipo de avisos. Por otro lado, reiteraron que se les propuso verbalmente el tipo
de letra helvtica 6.
e) Cuando se escanean los avisos no existe una labor de correccin
porque no hay digitacin.
f) La OSD y la OINT no han objetado la legibilidad de las publicaciones
hechas por la demandante en artes propias.
EMPRESAS INVOLUCRADAS

15. Fernandini Abogados Asociados S.A.C. es un estudio de abogados

que tiene como reas de prctica legal el derecho corporativo, el derecho
comercial, el registro de marcas y patentes, la proteccin de derechos de autor,
la defensa del consumidor, entre otras.
16. El Diario Oficial El Peruano (en adelante, El Peruano),
conjuntamente con dos empresas, La Crnica y Variedades y Editorial Vir
forman parte de la Empresa Peruana de Servicios Editoriales S.A EDITORA
PER, la cual fue fundada el 11 de febrero de 1976, por la fusin de estas
tres empresas. EDITORA PER es una empresa del Estado de derecho
privado regida por el Decreto Ley N 181 (Ley Orgnica de Constitucin). En El
Peruano se publican todos los avisos considerados oficiales, segn la Ley N
9311 artculo 2 (5).
OBJETO DEL PROCEDIMIENTO
17. El objeto del presente procedimiento consiste en determinar si El
Peruano ha incurrido en un abuso de posicin de dominio cometiendo una
infraccin al Decreto Legislativo N 701, consistente en negarse
injustificadamente a brindar el servicio de publicacin de avisos de patentes y
marcas con artes propias a Fernandini Abogados.
ANLISIS DE LAS CUESTIONES EN DISCUSIN
18. Para analizar la existencia de un posible abuso de posicin de
dominio, la Comisin considera que resulta necesario establecer previamente si
la empresa denunciada en este caso, El Peruano goza de posicin de
dominio en el mercado. Para determinar si la empresa denunciada goza de
posicin de dominio ser necesario determinar previamente el mercado
relevante, el mismo que ser definido estableciendo cul es el servicio
relevante, evaluando si presenta sustitutos por el lado de la oferta y la
demanda y, por ltimo, delimitar geogrficamente el mercado.
Posteriormente, una vez determinada la posicin de dominio, ser
necesario analizar la prctica que configurara el supuesto abuso de posicin
de dominio, en este caso, la negativa de publicar avisos de marcas y patentes
con artes propias, evaluando las condiciones en que dicha negativa se produjo,
en tanto que podran existir situaciones que legalmente la justifiquen.
Finalmente, si la prctica no se encontrara justificada, sera necesario
analizar los efectos de la misma sobre el mercado y la competencia.
1.

MERCADO RELEVANTE

19. El mercado relevante se define sobre la base de la determinacin del

servicio relevante y de la delimitacin geogrfica. El servicio relevante
comprende todos los servicios que son considerados por el comprador como
intercambiables ya sea por sus caractersticas, precio o usos (servicios que
satisfacen las mismas necesidades en condiciones similares). De otro lado, la

delimitacin geogrfica del mercado considera el rea geogrfica en donde se

encuentran las fuentes o proveedores alternativos a los que el comprador
podra acudir bajo las mismas o similares condiciones de mercado.
1.1. EL SERVICIO Y SUS SUSTITUTOS
20. El servicio demandado por Fernandini Abogados a El Peruano es el
de publicacin de avisos de registros de marcas y patentes. Dicho servicio
puede ser satisfecho mediante la publicacin con artes propias o con las artes
de El Peruano. La negativa a contratar en este caso se refiere nicamente a la
publicacin con artes propias, ya que El Peruano no le ha negado el servicio de
publicacin de avisos de marcas y patentes, cuando stos se realizan con sus
artes.
21. De acuerdo a lo anterior, el servicio relevante incluira todos aquellos
servicios de publicacin que cumplan con la finalidad de publicacin oficial de
marcas y patentes a costos y condiciones similares al de la publicacin con
artes propias
22. Para determinar cul es el servicio relevante primero debe evaluarse
qu otros servicios existen en el mercado que puedan sustituir al servicio
provisto por la empresa investigada, atendiendo a factores como la utilidad final
del producto, caractersticas fsicas y tcnicas del producto, costos implicados
en el cambio, relacin de los precios y la evolucin de los mismos, entre otros.
23. En el mercado de publicacin de avisos en los distintos diarios de
circulacin nacional es una prctica comn que no se separen los cobros por
publicacin de avisos de la digitalizacin de los mismos. Sin embargo, El
Peruano, cobra sobre la base del espacio que ocupe el anuncio.
24. En el Per, el mercado del servicio de publicacin oficial de marcas y
patentes tiene caractersticas monoplicas, dado que de acuerdo a Ley, solo
existe un ofertante del servicio en el mercado, El Peruano; existen barreras de
entrada que impiden la libre entrada de competidores al mercado, leyes
inexistencia de servicios sustitutos.
25. La obligatoriedad de la publicacin de avisos oficiales en El Peruano
hace que no exista sustituibilidad alguna de este servicio.
26. Sin embargo, como se seal anteriormente, a lo que se refiere la
denuncia es a la negacin del servicio de publicacin oficial con artes propias,
mas no el de publicacin en general. En ese sentido, resulta necesario precisar
que se tratara de un solo servicio brindado de dos maneras distintas, a travs
de artes propias y a travs de las artes de El Peruano.
27. Cabe resaltar que la principal diferencia entre publicar con artes
propias y publicar con artes de El Peruano radica en el espacio utilizado por el
aviso. Quien usa sus propias artes busca disminuir los espacios en blanco,
reduciendo por ende el tamao del aviso; asimismo, por lo general, utiliza un
tamao de letra menor, siendo la diferencia de costos an mayor.

28. En el siguiente cuadro se muestran los diferentes costos con diferentes

modos de artes propias y con las artes de El Peruano, basndose en el aviso
N 719-2001 como ejemplo.

Cuadro N 1
Costo de publicacin con artes de El Peruano y
con artes de Fernandini Abogados

Tamao de letra
6
S/. 161.07
6.5
S/. 173.46
7
S/. 198.24
7.5
S/. 210.63
Sin artes propias
7.5
S/. 275.58

Con artes propias

El tipo de letra utilizada es helvtica.

Elaboracin: ST/CLC-INDECOPI
29. Por lo anteriormente expuesto esta Comisin considera que, en el
presente caso se considerar como servicio relevante a la publicacin de
avisos de marcas y patentes en El Peruano.
1.2. DELIMITACIN GEOGRFICA DEL MERCADO RELEVANTE
30. Para delimitar geogrficamente un mercado se debe determinar el
rea geogrfica en donde se encuentran las fuentes o proveedores alternativos
a los que el consumidor podra acudir si el precio del producto relevante se
incrementa en un monto pequeo pero significativo y no transitorio. Si el
consumidor puede adquirir el servicio desde otra rea geogrfica, entonces
dicha rea se incluye dentro del mercado relevante.
31. De acuerdo a la legislacin vigente el registro de marcas y patentes
es territorial; es decir si se registra una marca o patente en el Per; la misma
est protegida solo en el Per.
32. No existen fuentes alternativas donde el consumidor que quisiese
registrar una marca o patente en el Per pueda acudir para la publicacin de la
orden de publicacin emitida por el INDECOPI (requisito legal indispensable
para el registro de una marca o patente) que no sea El Peruano (6).
33. En conclusin, los hechos anteriormente descritos llevan a
establecer que el mercado relevante para el caso en cuestin, es la publicacin
de avisos de marcas y patentes en El Peruano en el territorio peruano.}

2.

POSICIN DE DOMINIO

34. De conformidad con lo establecido en el artculo 4 del Decreto

Legislativo N 701, Se entiende que una o varias empresas gozan de una
posicin de dominio en el mercado cuando pueden actuar de modo
independiente con prescindencia de sus competidores, compradores, clientes o
proveedores, debido a factores tales como la participacin significativa de las
empresas en los mercados respectivos, las caractersticas de la oferta y la
demanda de los bienes o servicios, el desarrollo tecnolgico o servicios
involucrados, el acceso de competidores a fuentes de financiamiento y
suministros, as como redes de distribucin .
35. En el presente caso, as como tampoco ha sido
empresa denunciada, es claro que sta goza de posicin de
consecuencia del monopolio otorgado por el Estado para la
avisos oficiales, no pudiendo el demandante del servicio
alternativa que no sea la expuesta.

negado por la
dominio, como
publicacin de
optar por otra

36. Por lo tanto, El Peruano ostenta posicin de dominio en el mercado

de publicacin de avisos de marcas y patentes.
3.

EL ABUSO DE POSICIN DE DOMINIO DE EL PERUANO

37. Habindose determinado la existencia de posicin de dominio,

corresponde analizar si la empresa denunciada abusa de su posicin
dominante al negarse a la publicacin de avisos de marcas y patentes con
artes propias. Para ello se debe: (i) corroborar la existencia de la negativa; (ii)
de existir, analizar la justificacin y (iii) si no fuese justificada, los efectos de la
misma sobre la competencia del mercado.
(I) EXISTENCIA DE LA NEGATIVA
38. Como se ha sealado anteriormente en el periodo diciembre 2000
marzo 2001 El Peruano le permiti a Fernandini Abogados la publicacin de
avisos con artes propias.
39. El 29 de marzo del 2001, El Peruano se neg a aceptar artes propias
para avisos de marcas y patentes a travs de una proforma, en la cual le
comunicaba a Fernandini Abogados que ya no se aceptaran artes propias para
este tipo de avisos.
Por orden de la Gerencia de Comercializacin no se recibirn artes para este
tipo de aviso (en referencia a avisos de patentes). Asimismo, el aviso
cancelado segn factura 007-FA-0056541 debe publicarse a la medida 7X2
CM/COL por lo que se deber cancelar la diferencia segn la proforma adjunta.
De publicarse el aviso para el da 30 del mes en curso debern apersonarse a
cancelar la diferencia hasta las 13:00 horas del da 29 de marzo.
40. En consecuencia, la negativa s se suscit y es necesario precisar
que durante todo el presente procedimiento se ha mantenido, por lo que le

corresponde a la Comisin de Libre Competencia determinar si la misma fue

justificada o no.
(II) JUSTIFICACIN DE LA NEGATIVA
41. De acuerdo a lo que obra en el expediente esta Comisin puede
concluir que son OSD y OINT las oficinas que se encargan de verificar si los
avisos de marcas y patentes cumplen con las regularidades que exige la Ley;
por lo que en caso, los avisos no cumplan con los requerimientos de la Ley, se
le obliga al usuario a volver a publicar dicho aviso. Por consiguiente, sta no
sera una tarea de El Peruano y por tanto no sera una justificacin vlida para
la negativa.
42. Respecto a la ilegibilidad de los avisos de marcas y patentes en
artes propias esta podra ser pertinente para justificar una negativa de
publicacin en cierto tamao de letra mas no sera una justificacin vlida para
la negativa de publicar con artes propias al margen del tamao de letra
utilizado. As tambin ha quedado acreditado que tanto con artes propios o con
artes de El Peruano pueden presentarse problemas de ilegibilidad y que la
OSD y la OINT en ambos casos podran rechazar los avisos y ordenar que se
publique nuevamente.
43. Si bien El Peruano no se encuentra integrado con ninguna empresa
competidora de la denunciante, por lo que no se puede afirmar que el mismo
haya querido poner a Fernandini Abogados en una situacin desventajosa con
respecto a una empresa vinculada a este Diario Oficial. La negativa s afecta a
la competencia porque la conducta de El Peruano evitara que una empresa
busque y consiga ser ms competitiva, disminuyendo sus costos de
publicacin, con la nica intencin de cobrar un precio mayor por sus
publicaciones.
44. En consecuencia, esta Comisin considera que los argumentos que
justifican la conducta de El Peruano (7), presentados por ste para negarse a
publicar avisos de marcas y patentes con artes propias como razones tcnicas,
ilegibilidad de los avisos, funcin del diario oficial, problemas con la OSD y con
la OINT, no constituyen motivos econmicos suficientes para justificar la
negativa denunciada; pudiendo generar una limitacin para la competencia,
para captar este tipo de clientes, entre los estudios de abogados.
(III) EFECTOS DE LA PRCTICA CON OBJETO DE IMPONER UNA
SANCIN
45. Al haber sido considerada la negativa de publicacin de avisos de
marcas y patentes con artes propias injustificada, es necesario hacer una
evaluacin de los efectos de dicha prctica, para determinar la gravedad de la
infraccin y la sancin correspondiente, conforme al artculo 23 del Decreto
Legislativo N 701, norma que establece los criterios que deben seguirse a fin
de definir si debe aplicarse una sancin y la cuanta de la misma.

46. Respecto a la modalidad y alcance de la negativa, debemos

mencionar que sta se ha producido frente al requerimiento de un solo cliente.
No se ha acreditado la existencia de una conducta sostenida en contra de
varios usuarios. Con lo cual el mercado afectado solo habra sido el mercado
de los servicios que presta Fernandini. Como un efecto en contra de la
competencia podemos mencionar que la utilizacin de artes propias por
Fernandini Abogados implica un aviso donde el espacio est mejor
aprovechado y por ende deja menos espacios en blanco, por lo que el aviso es
de menor tamao, lo cual se traduce en un menor costo de publicacin. Esta
reduccin de costos de publicacin podra ser utilizada como una herramienta
que les permitiese ser ms competitivos en el mercado, tal que estara en la
posibilidad de disminuir sus tarifas, originando un aumento en el excedente del
consumidor. Asimismo, si bien es cierto que los dems estudios de abogados y
clientes en general de El Peruano no efectan sus publicaciones de avisos de
marcas y patentes con artes propios esta situacin no significa que en un
futuro, existiendo la posibilidad de hacerlo utilice artes propios para la
publicacin de sus avisos.
47. Un elemento adicional para medir el impacto y la trascendencia de la
negativa realizada por El Peruano es que este tuvo y tiene pleno conocimiento
que no existe la posibilidad de acceder a otros medios alternativos de
publicacin de avisos de marcas y patentes que no sean en El Peruano. Al
tener ste un monopolio legal, no existe la posibilidad de que ante una posible
ineficiencia o aumento vertiginoso de los precios ingrese algn otro competidor
al mercado.
48. Respecto a la duracin de la prctica, es necesario precisar que la
negativa a aceptar publicaciones con artes propias se ha mantenido constante
durante todo el procedimiento y se ha mantenido hasta el momento de emitir la
presente Resolucin.
49. Sin embargo, tambin es importante resaltar el hecho de que sta es la
primera infraccin a las normas de libre competencia de parte de El Peruano
Estando a lo previsto en la Constitucin Poltica del Per, en el Decreto
Legislativo N 701, en el Decreto Legislativo N 807 y en el Decreto Supremo
N 02-94-JUS, la Comisin de Libre Competencia, en su sesin del da 29 de
mayo de 2002;
RESUELVE:
Artculo Primero.- Declarar fundada la denuncia presentada por
Fernandini Abogados Asociados S.A.C. contra la Empresa Peruana de
Servicios Editoriales S.A. - Diario Oficial El Peruano por abuso de posicin de
dominio en la modalidad de negativa injustificada a la publicacin de los avisos
de marcas y patentes con artes propias

Artculo Segundo.- Sancionar a Empresa Peruana de Servicios

Editoriales S.A. Diario Oficial El Peruano con una multa de cinco (5) Unidades
Impositivas Tributarias
Artculo Tercero.- Remitir la presente Resolucin al Directorio del
Indecopi con el objeto que ste evale la celebracin de un convenio
Institucional con la Empresa Peruana de Servicios Editoriales S.A. - Diario
Oficial El Peruano con miras a buscar soluciones similares a las implementadas
por otros organismos pblicos cuyos usuarios deben utilizar exclusivamente los
servicios de publicacin de El Diario Oficial El Peruano.
Con el voto favorable de los seores miembros, Csar Guzmn-Barrn
Sobrevilla, Geoffrey Cannock Torero, Carlos Adrianzn Cabrera, Jos Luis
Sardn de Taboada y Edgar Zamalloa Gallegos.
CSAR GUZMN-BARRN SOBREVILLA
Presidente

APLICACIN DE DERECHOS ANTIDUMPING - Comprobacin de la relacin

causal
APLICACIN DE DERECHOS ANTIDUMPING
Comprobacin de la relacin causal
Se dispone aplicacin de derechos
antidumping definitivos sobre importaciones de determinadas planchas de
acero laminadas en caliente originarias de la Repblica de Kazajstn, dado que
respecto de dichas planchas de acero LAC se determin que la contraccin de
los principales indicadores de la rama de produccin nacional, fue ocasionada
por el incremento de las importaciones originarias de Kazajstn a precios
dumping. As, las importaciones de este origen constituyeron un factor
determinante en la generacin del dao a la industria nacional, comprobndose
la existencia de relacin causal entre el dumping y el dao a la rama de
produccin nacional.
Resolucin N 030-2003-CDS-INDECOPI
INSTITUTO NACIONAL DE DEFENSA DE LA COMPETENCIA Y DE LA
PROTECCIN DE LA PROPIEDAD INTELECTUAL
COMISIN DE FISCALIZACIN DE DUMPING Y SUBSIDIOS
Lima, 3 de abril de 2003
LA COMISIN DE FISCALIZACIN DE DUMPING Y SUBSIDIOS DEL
INDECOPI
Vistos, el Expediente N 002-2002-CDS; y,
CONSIDERANDO:

Que, el 21 de marzo de 2002, la Empresa Siderrgica del Per S.A.A.SIDERPERU solicit el inicio del procedimiento de investigacin para la
aplicacin de derechos antidumping provisionales y definitivos a las
importaciones de productos planos de acero (incluye bobinas y planchas)
laminadas en caliente, originarias y/o procedentes de la Repblica de
Kazajstn;
Que, mediante Resolucin N 015-2002/CDS-INDECOPI la Comisin
dispuso el inicio del procedimiento de investigacin, siendo publicada la
mencionada Resolucin en el Diario Oficial El Peruano los das 17 y 19 de abril
de 2002;
Que, el 9 de setiembre de 2002, mediante Resolucin N 0502002/CDS-INDECOPI, publicada en el Diario Oficial El Peruano el 14 y 15 de
setiembre de 2002, la Comisin acord aplicar derechos antidumping
provisionales ad valrem FOB del orden del 17,0% sobre las importaciones de
planchas laminadas en caliente con un ancho menor o igual a 2400 mm
originarias de Kazajstn;
Que, el 26 de setiembre de 2002, se llev a cabo la primera audiencia
del procedimiento a la cual asistieron los representantes de SIDERPER, Ispat
Karmet JSC, Comercial del Acero S.A., Perfiles Metlicos Precor S.A., Tubos y
Perfiles Metlicos S.A., TRADI S.A., Industria Tubular del Acero S.A. y FIMA
S.A.;
Que, el 22 de octubre de 2002 SIDERPER solicita incluir nuevos
productos (bobinas y planchas laminadas en caliente aleadas con boro) dentro
del alcance de las medidas antidumping requeridas. Asimismo reitera esta
solicitud los das 6 de diciembre de 2002 y 6 de enero de 2003;
Que, el 21 de noviembre de 2002, la Comisin aprueba el documento de
Hechos Esenciales, el cual fue notificado a las partes del procedimiento el 5 de
diciembre de 2002;
Que, mediante Resolucin N 006-2003/CDS-INDECOPI del 30 de enero de
2003, la Comisin resolvi declarar infundada la solicitud de SIDERPER para
la ampliacin del producto investigado a los productos planos de acero aleados
con boro;
Que, el da 6 de febrero de 2003, se llev a cabo la ltima audiencia del
procedimiento de investigacin contando con la participacin de los
representantes de SIDERPER, ISPAT KARMET JSC, Tubos y Perfiles
Metlicos S.A., TRADI S.A., Comercial del Acero S.A., Perfiles Metlicos Precor
S.A., Industria Tubular del Acero S.A., y FIMA S.A. El 13 de febrero de 2003,
todas las partes intervinientes en el procedimiento presentaron por escrito los
alegatos expuestos en la audiencia;
Que, sobre la base de la informacin proporcionada por ADUANAS, para
el perodo definido para el clculo del margen de dumping, se ha calculado el

precio FOB promedio de exportacin de los productos planos de acero LAC

originarios y/o procedentes de Kazajstn en 189.30 US$/TM;
Que, el clculo del valor normal de bobinas y planchas de aceros LAC se
ha determinado sobre el valor reconstruido, usando como referencia los costos
de produccin de 2001 correspondiente a la industria siderrgica de la
Repblica Federativa del Brasil, as como una estimacin de las utilidades y los
gastos en los que incurriran los productores de acero en Kazajstn, siendo
este estimado en 267,58 US$/TM;
Que, de esta manera, se ha determinado un margen de dumping de
41,35% en las exportaciones de productos planos de acero LAC originarios de
Kazajstn;
Que, se ha determinado la existencia de dao a la rama de produccin
nacional reflejado en el aumento en el volumen de las importaciones a precios
dumping del producto denunciado, la disminucin de la participacin de
mercado del producto nacional, la cada de la produccin y la contraccin del
empleo, as como la reduccin del nivel de utilidades, precios y el aumento de
la capacidad instalada ociosa;
Que, respecto de las planchas de acero LAC, se ha determinado que la
contraccin de los principales indicadores de la rama de produccin nacional
fue ocasionado por el incremento de las importaciones originarias de Kazajstn
a precios dumping. Se determin que las importaciones de este origen
constituyeron un factor determinante en la generacin del dao a la industria
nacional, comprobndose la existencia de relacin causal entre el dumping y el
dao a la rama de produccin nacional;
Que, respecto a las bobinas de acero LAC, se determin que durante el
ao 2001, las importaciones de bobinas originarias de Venezuela registraron
precios nacionalizados menores a los precios nacionalizados de las
importaciones originarias de Kazajstn, por lo que el dao registrado por la
rama de produccin nacional respecto de este producto no se debera
principalmente a las importaciones del producto originario de Kazajstn sino a
las originarias de Venezuela;
Que, sobre este punto SIDERPER solicit la exclusin del anlisis de
causalidad a las importaciones de los productos originarios de Venezuela, por
encontrarse stas, segn la solicitante, a precios dumping. Sin embargo, no
existe pronunciamiento de autoridad competente, en este caso la Secretara
General de la Comunidad Andina segn lo establecido en los artculos 1 y 2 de
la Decisin N 456 de la Comunidad Andina, que avale lo dicho por la
solicitante, no siendo competente la Comisin para determinar si los productos
originarios de Venezuela se encuentran o no a precios dumping;
Que, el artculo 28 del Decreto Supremo N 133-91-EF seala que los
derechos antidumping o compensatorios no excedern del monto necesario
para solucionar el perjuicio o la amenaza de dao, que se hubiera comprobado,

y en ningn caso sern superiores al margen de dumping, que se haya

determinado;
Que, en el presente caso el derecho antidumping a aplicarse ser el
necesario para equiparar los precios nacionalizados de las importaciones de
planchas de acero LAC originarias de Kazajstn con los precios al mismo nivel
comercial de un tercer pas que haya registrado un volumen de importaciones
significativo;
Que, debido a ello han sido considerados como precios de referencia los
valores registrados por las importaciones originarias de Venezuela, toda vez
que el volumen de planchas de acero LAC originarias de este pas registr una
participacin importante en el total importado luego de las importaciones
originarias de Rumania, las cuales no han sido tomadas en cuenta debido a
que estn sujetas a un proceso de investigacin por prcticas de dumping ante
la Comisin (Exp. N 004-2002-CDS);
Que, en este sentido, aun cuando se ha determinado un margen de
dumping de 41,35% en las importaciones originarias de Kazajstn, para fijar el
derecho antidumping necesario para solucionar el perjuicio o la amenaza de
dao, de conformidad con el artculo 28 del Decreto Supremo N 133-91-EF, se
ha considerado como precios de referencia los valores registrados por las
importaciones originarias de Venezuela;
Que, mayores detalles sobre la evaluacin del caso estn contenidos en
el Informe N 015-2003/CDS, el cual forma parte integrante de la presente
resolucin y es de acceso pblico en el portal del Indecopi
www.indecopi.gob.pe/tribunal/cds/informes.asp;
De conformidad con lo dispuesto por el Decreto Supremo N 133-91-EF
modificado por el Decreto Supremo N 051-92-EF, el Decreto Supremo N 0062003-PCM de aplicacin supletoria, y de conformidad con lo establecido en el
artculo 22 del Decreto Ley N 25868;
Estando a lo acordado unnimemente en la sesin del 3 de abril de
2003;
SE RESUELVE:
Artculo 1.- Declarar fundada la solicitud de la Empresa Siderrgica del
Per S.A.A. - SIDERPER para aplicar derechos antidumping definitivos ad
valrem FOB sobre las importaciones de planchas de acero laminadas en
caliente originarias de Kazajstn, detalladas en el siguiente cuadro:

Producto
Subpartida Espesor ancho
Derechos antidumping
Plancha de acero LAC
7208.51.10.00
Mayor a 10 mm menor o igual a
2400 mm
6%
7208.51.20.00
Mayor a 10 mm menor o igual a 2400 mm
6%

7208.52.00.00
7208.53.00.00
7208.54.00.00

Entre 4,75 y 10 mm menor o igual a 2400 mm 6%

Entre 3 y 4,75 mm menor o igual a 2400 mm 6%
Menor a 3 mm menor o igual a 2400 mm
6%

Artculo 2.- Declarar infundada la solicitud de la Empresa Siderrgica del

Per S.A.A. - SIDERPER en el extremo referido a la aplicacin de derechos
antidumping definitivos sobre las importaciones de las dems planchas de
acero no mencionadas en el artculo 1 de la presente resolucin, as como
sobre las bobinas de acero laminadas en caliente originarias de Kazajstn.
Artculo 3.- Notificar la presente resolucin a las partes
procedimiento, as como al Gobierno de la Repblica de Kazajstn.

del

Artculo 4.- Proceder a hacer efectivo el cobro de los derechos

antidumping definitivos, segn la cuanta detallada en el artculo 1 de la
presente resolucin.
Artculo 5.- Disponer que se devuelvan los montos pagados en exceso
por concepto de derechos provisionales y asimismo, respecto de las garantas
constituidas durante el perodo de aplicacin de los derechos provisionales, se
dispone se exija el pago de los derechos establecidos en el artculo 1 de la
presente resolucin, antes de liberarlas.
Artculo 6.- Publicar la presente resolucin por dos veces consecutivas
en el Diario Oficial El Peruano de conformidad con lo dispuesto por el artculo
19 del Decreto Supremo N 133-91-EF.
Artculo 7.- La presente resolucin entrar en vigencia desde la fecha de
la segunda publicacin en el Diario Oficial El Peruano.
Regstrese, comunquese y publquese.
PETER BARCLAY PIAZZA
Presidente

DERECHO REGULATORIO
IMPROCEDENCIA DE LA NULIDAD DE PLANES TARIFARIOS - OSIPTEL no
puede pronunciarse sobre un plan fijando una tarifa distinta

IMPROCEDENCIA DE RECONSIDERACIN SOBRE NULIDAD DE

APROBACIN DE PLANES TARIFARIOS DE TELEFNICA - Falta de
necesidad de audiencias pblicas
NO PROCEDE CORRECCIN DEL FACTOR FOSE - No existe mtodo que
proyecte el comportamiento del mercado y sus consumos para que las
proyecciones coincidan con la realidad
COMPETENCIA DEL OSINERG PARA RESOLVER CONFLICTOS ENTRE
CONCESIONARIAS - Materias objeto de regulacin tarifaria

IMPROCEDENCIA DE LA NULIDAD DE PLANES TARIFARIOS - OSIPTEL no

puede pronunciarse sobre un plan fijando una tarifa distinta
IMPROCEDENCIA DE LA NULIDAD DE PLANES TARIFARIOS
OSIPTEL no puede pronunciarse sobre un plan fijando una tarifa distinta
Declaran improcedentes recurso de apelacin contra la Res. N 0112003-CD/OSIPTEL y solicitud de nulidad de aprobacin de planes tarifarios de
telefona fija de Telefnica del Per S.A.A., pues, en cuanto a estos planes
tarifarios, no se trata de una fijacin de tarifas por parte de OSIPTEL. En estos
casos, el organismo regulador evala las condiciones de cada plan (no solo las
tarifarias) y puede dar o no su aprobacin. En este contexto, dentro del
procedimiento de aprobacin de planes tarifarios, OSIPTEL no puede
pronunciarse sobre un plan fijando una tarifa distinta de la asignada por la
empresa concesionaria a dicho plan.
Resolucin de Consejo Directivo N 029-2003-CD-OSIPTEL
Administrado
:
Yonhy Lescano Ancieta
Materia
:
Apelacin contra la Resolucin N 011-2003CD/OSIPTEL realizada por OSIPTEL y nulidad de la aprobacin a los planes
tarifarios de telefona fija
Expediente
:
001-2003-CD-GPR/AT
Lima, 11 de abril de 2003

VISTOS
La presente resolucin tiene por objeto emitir el pronunciamiento del
Consejo Directivo del Organismo Supervisor de la Inversin Privada en
Telecomunicaciones- OSIPTEL, respecto del escrito presentado por el seor
Congresista de la Repblica, Yonhy Lescano Ancieta, de fecha 03 de marzo de
2003, mediante el cual (i) apela la Resolucin de Consejo Directivo N 0112003-CD/OSIPTEL y (ii) solicita la nulidad de la aprobacin realizada por
OSIPTEL a los planes tarifarios de telefona fija presentados por la empresa
Telefnica del Per S.A.A el 20 de febrero.
CONSIDERANDO
I.

FUNDAMENTOS DEL RECURSO

El fundamento principal de los pedidos formulados es la supuesta

violacin de lo dispuesto en el artculo 7 de la Ley N 27838 Ley de
transparencia y simplificacin de los procedimientos regulatorios de tarifas,
especficamente en la necesidad de realizar audiencias pblicas
descentralizadas.
Por ello, el recurrente solicita que el superior jerrquico revoque la
Resolucin de Consejo Directivo N 011-2003-CD/OSIPTEL y declare la nulidad
de la aprobacin de OSIPTEL respecto de los planes tarifarios de telefona fija
local presentados por Telefnica del Per S.A.A.
II.

ANTECEDENTES

Marco normativo aplicable a los Ajustes de Tarifas Tope de Categora I

De acuerdo a los contratos de concesin suscritos en 1994 con las
empresas Compaa Peruana de Telfonos S.A. y Empresa Nacional de
Telecomunicaciones del Per S.A. (hoy fusionadas en Telefnica del Per
S.A.A.) y su addenda de 1998; a partir de setiembre de 2001 se aplica el
sistema tarifario de Frmula de Tarifas Tope tambin denominado price cap
que incluye la aprobacin de un Factor de Productividad, de manera que la
empresa traslade a los usuarios las mejoras de productividad, a travs de la
reduccin de tarifas de acuerdo a la frmula de tarifas tope establecida en los
referidos contratos.
Desde finales del ao 2000, OSIPTEL inici las acciones necesarias
para que, a setiembre de 2001, se encontrara aprobado el Factor de
Productividad a aplicarse a las Canastas de los servicios de Categora I,
conforme a lo dispuesto por los contratos de concesin.
Mediante Resolucin N 023-2001-CD/OSIPTEL (i) se dispuso la
publicacin en el Diario Oficial El Peruano del Proyecto de Resolucin que
fijara el valor del Factor de Productividad Trimestral aplicable dentro del
sistema de frmula de tarifas tope establecido en los contratos de concesin de

los que es titular Telefnica del Per S.A.A., conjuntamente con su Exposicin
de Motivos; y (ii) se convoc a una audiencia pblica, la cual efectivamente se
realiz el 28 de junio de 2001.
OSIPTEL adicionalmente, como parte del proceso de consulta pblica,
llev a cabo reuniones de trabajo sobre el tema, con instituciones
representativas de los usuarios y de diferentes entidades pblicas, sector
acadmico y medios de prensa; y asimismo, se public el proyecto en la pgina
web de OSIPTEL, conjuntamente con los documentos de trabajo que sirvieron
de sustento tcnico para el clculo del factor de productividad fijado en el
Proyecto, incluyendo los anexos de la informacin utilizada.
Luego del anlisis efectuado, se emiti la Resolucin N 038-2001CD/OSIPTEL, la cual fij en 0,01535 el valor del Factor de Productividad
Trimestral (equivalente a 6,00 % anual). De conformidad con los contratos de
concesin, dicho factor deber ser revisado cada tres aos. Durante su
vigencia se procede a ajustes trimestrales, aplicando la frmula de tarifas tope
previamente establecida en los contratos de concesin, en la cual permanece
constante el valor del factor de productividad trimestral, variando solo el dato de
la inflacin que se produjo en el perodo correspondiente (trimestre anterior a la
solicitud de ajuste).
De acuerdo a ello, OSIPTEL ha venido emitiendo trimestralmente las
Resoluciones de ajuste de las tarifas tope de categora I, habiendo sido el
ltimo ajuste establecido mediante Resolucin de Consejo Directivo N 0112003-CD/OSIPTEL.
Marco normativo aplicable a la aprobacin de Planes Tarifarios
Mediante Decreto Supremo N 029-2002-MTC se modific, entre otros,
el numeral 109 del Decreto Supremo N 020-98-MTC que aprob los
Lineamientos de Poltica de Apertura del Mercado de Telecomunicaciones del
Per. El texto modificado seala:
109. TdP tiene, adems de las que le resulten de las estipulaciones de
los contratos de concesin de que sea titular, las siguientes obligaciones: a)
Someter a aprobacin de OSIPTEL, en los casos que se le requiera de modo
expreso, las tarifas de los servicios pblicos que ofrece, sean stas, tarifas
establecidas, planes tarifarios, ofertas, promociones y descuentos. () (sin
resaltado en el original)
Mediante Resolucin de Consejo Directivo N 048-2002-CD/OSIPTEL,
publicada en el Diario Oficial El Peruano el 19 de setiembre de 2002, se
modificaron algunas disposiciones del Reglamento General de Tarifas
aprobado mediante Resolucin N 060-2000-CD/OSIPTEL, en adecuacin a lo
dispuesto por el Decreto Supremo N 029-2002-MTC antes citado. El artculo
21 del Reglamento General de Tarifas modificado seala:
Artculo 21.- Planes Tarifarios

A travs de planes tarifarios, las empresas operadoras pueden ofrecer a

los usuarios, de manera temporal o permanente, diferentes opciones para la
utilizacin de los servicios que prestan, sujetos a contratos de plazo
indeterminado.
Sin perjuicio de lo sealado en el prrafo anterior, las empresas
operadoras debern ofrecer en todo momento a los usuarios de un plan
tarifario determinado, la utilizacin de sus servicios bajo las distintas
modalidades que pueden ser contratadas, y permitirn que stos puedan
migrar en cualquier momento de una a otra de las modalidades existentes, de
acuerdo a las condiciones previstas por las respectivas empresas operadoras
para estos efectos.
Las empresas operadoras podrn ofrecer sus planes tarifarios
conjuntamente con la aplicacin de ofertas, descuentos y promociones en
general.
La introduccin de nuevos planes tarifarios ofrecidos por las empresas
concesionarias del servicio de telefona fija local, sujetas al rgimen tarifario
regulado, requerir, previamente a su difusin, la aprobacin de OSIPTEL
emitida mediante carta de su Gerencia General, sujetndose a la normativa
vigente. (Sin resaltado en el original)
En aplicacin de dicho artculo, la empresa Telefnica del Per S.A.A.,
mediante Carta GGR-651-A-113-2003 present para la aprobacin de
OSIPTEL, una serie de planes tarifarios del servicio de telefona fija local bajo
la modalidad de abonados.
OSIPTEL, mediante carta C. 188-GG.GPR. GUS.L/2003, aprob los
planes por minuto (cinco planes), as como los planes fonofcil plus y lnea
social intrared.
Procedimiento efectuado
El 3 de marzo de 2003 se present el escrito de vistos.
Mediante Resolucin N 101-2003-GG/OSIPTEL se dispuso publicar en
la pgina web institucional de OSIPTEL el escrito de vistos, a fin que los
interesados pudieran presentar los comentarios que considerasen pertinentes
hasta el 27 de marzo de 2003.
Mediante carta GGR-651-A-237-03, de fecha 27 de marzo de 2003, Telefnica
absolvi el traslado de la impugnacin efectuada.
Mediante Memorndum N 130-GCC/2003, la Gerencia de
Comunicacin Corporativa y Atencin al Usuario de OSIPTEL, comunica que
vencido el plazo sealado en la Resolucin N 101-2003-GG/OSIPTEL solo
se presentaron los comentarios de Telefnica del Per S.A.A.
III.

ANLISIS

a. La procedencia de un recurso de apelacin. Entidades legitimadas

para impugnar
El numeral 5 del artculo 3 de la Ley N 27838 seala lo siguiente:
El Organismo Regulador fijar el procedimiento para determinar la
regulacin de las tarifas, mediante norma del ms alto rango de la entidad y
comprender, entre otros aspectos, lo siguiente: () 5. La aplicacin del
recurso impugnatorio que las Empresas Prestadoras y los Organismos
Representativos de Usuarios puedan interponer en contra de la resolucin
emitida por el Organismo Regulador, se regir por las disposiciones
establecidas por la Ley de Procedimiento Administrativo General para el
recurso de reconsideracin. ()
Como se puede apreciar, ms all de la discusin respecto de si el acto
expedido por la administracin sobre tarifas se trata de uno de carcter
contractual, un acto administrativo o un reglamento, la ley citada ha diseado
una forma de impugnacin.
Se trata de un recurso especial que se rige por las reglas que la Ley N
27444 Ley del Procedimiento Administrativo General (LPAG) seala para el
recurso de reconsideracin.
Sin embargo, la Ley N 27838 no asignan legitimidad para impugnar este
tipo de actos a cualquier persona. Tal como se establece en el numeral 5 de su
artculo 3, pueden impugnar (1) las empresas prestadoras del servicio pblico y
(ii) los organismos representativos de usuarios.
La posibilidad de que las organizaciones de usuarios pudieran impugnar
resoluciones tarifarias fue una innovacin de dicha ley, pues la anterior norma
que regulaba el procedimiento Decreto Supremo N 124-2001-PCM solo
permita la impugnacin a las empresas operadoras.
En el presente caso, la impugnacin ha sido presentada por una persona
natural que, aunque ostenta la calidad de Congresista de la Repblica, no
constituye por s una organizacin representativa de usuarios (2) (3).
Al carecer de la legitimidad prevista por la Ley N 27838, la impugnacin
planteada deviene en improcedente.
b. mbito de aplicacin de la Ley N 27838
La Ley N 27838 establece el procedimiento y la regulacin a seguir para
los casos de fijacin de tarifas.
El Ttulo I (Definiciones) del Reglamento General de OSIPTEL, aprobado
por D.S. N 008-2001-PCM, define Tarifa como:
el precio de un servicio portador, final, de difusin o de valor aadido
(en su condicin de servicios pblicos) al de las prestaciones vinculadas a

stos; tales como las que constituyen condiciones de uso o servicios

complementarios de aquellos, as como las comunicaciones cursadas entre
redes de diferentes servicios o entre redes de un mismo servicio,
pertenecientes a diferentes empresas operadoras.
Asimismo, el Reglamento General de Tarifas recoge la definicin
establecida en el Reglamento General de OSIPTEL y la precisa, definiendo
Tarifa como:
Precio de un servicio pblico de telecomunicaciones. Los conceptos
tarifarios pueden estar referidos a la contratacin del acceso al servicio o a su
utilizacin, incluyendo las prestaciones vinculadas, tales como las que
constituyen condiciones de uso o servicios suplementarios, y a las
comunicaciones cursadas entre usuarios de un mismo servicio prestado por
diferentes empresas concesionarias. (Sin resaltado en el original).
Inclusive en el Anexo de Definiciones de los contratos de concesin de
Telefnica, se define a la Tarifa como el precio de un servicio pblico de
telecomunicaciones.
De otro lado, se ha revisado la definicin de servicios pblicos
establecida tanto en el T.U.O. de la Ley de Telecomunicaciones aprobado por
D.S. N 013-93-TCC, como en su Reglamento, aprobado por D.S. N 06-94TCC, en los cuales se seala que:
Son servicios pblicos aquellos cuyo uso est a disposicin del pblico
en general a cambio de una contraprestacin tarifaria, sin discriminacin
alguna, dentro de las posibilidades de oferta tcnica que ofrecen los
operadores.
Respecto del concepto de Tarifa Tope, es pertinente sealar que la
prestacin de los servicios pblicos de telecomunicaciones puede estar sujeta
a dos regmenes tarifarios (4):
i) Rgimen Tarifario Supervisado.- Bajo el cual las empresas operadoras
pueden establecer y modificar libremente las tarifas de los servicios pblicos
que presten, sin estar sujetas a tarifas tope y determinndolas nicamente de
acuerdo a la oferta y la demanda, y
ii) Rgimen Tarifario Regulado.- Bajo el cual las empresas
concesionarias pueden fijar y modificar libremente las tarifas de los servicios
pblicos de telecomunicaciones que presten, sin poder exceder las tarifas tope
que hayan sido fijadas en los respectivos contratos de concesin o en las
resoluciones tarifarias emitidas por OSIPTEL.
En otras palabras, no todas las tarifas de servicios pblicos de
telecomunicaciones se encuentran reguladas por OSIPTEL, sino nicamente
las tarifas tope. La definicin establecida por el Reglamento General de Tarifas
seala:

Tarifa Tope: Precio que ha sido fijado para un determinado servicio

pblico de telecomunicaciones, en los respectivos contratos de concesin o en
las resoluciones tarifarias emitidas por OSIPTEL, y cuyo valor no puede ser
superado por las tarifas que establezcan las empresas concesionarias que
sean titulares de dichos contratos de concesin o que estn comprendidas en
la correspondiente resolucin tarifaria. Se consideran tarifas tope a las
denominadas como Tarifas Mximas Fijas, Tarifas Mayores, Tarifas Tope
Promedio Ponderadas, o cualquier otra denominacin utilizada en las normas
legales o contractuales, cuyos efectos sean iguales a los descritos
anteriormente.
En el caso particular de OSIPTEL, aun cuando puede regular tarifas tope
(bajo el rgimen tarifario regulado), ello no implica que determine el precio a ser
pagado por el usuario del servicio, en la medida que quien establece el precio
es la empresa concesionaria, no pudiendo exceder el valor de la tarifa tope
fijada por OSIPTEL.
Aun cuando OSIPTEL no determina el precio final (precio que
efectivamente paga el usuario) de los servicios pblicos prestados, se ha
asimilado el concepto de tarifa regulada al de tarifa tope, a fin de cumplir con
los preceptos de transparencia establecidos en la Ley N 27838.
En tal sentido, tomando en consideracin las definiciones de tarifa, tarifa
tope y de servicios pblicos expuestos anteriormente, se concluye que la
definicin de tarifa a que alude la Ley N 27838 corresponde a la definicin de
Tarifa Tope, por tratarse en este ltimo caso de un precio tope de servicio
pblico, que s puede ser fijado por OSIPTEL.
En tal sentido, este procedimiento no es aplicable para los Ajustes de
Tarifas Tope que efecta trimestralmente OSIPTEL, los cuales consisten
nicamente en la actualizacin de los valores de las Tarifas Tope que ya fueron
previamente establecidas en los contratos de concesin de Telefnica, a fin de
reexpresar dichos valores mediante operaciones de adecuacin, aplicando los
mecanismos y frmulas establecidos en dichos contratos.
Como conclusin, es claro que el procedimiento sealado en la Ley N 27838
que incluye la convocatoria a audiencia pblica no es aplicable a los casos de
ajustes trimestrales de las tarifas tope de categora I.
c. Anlisis de la actuacin de OSIPTEL
Independientemente de la improcedencia de la impugnacin presentada,
este Consejo Directivo considera pertinente dadas las caractersticas del
tema, exponer las razones por las cuales no se ha incumplido obligacin legal
alguna, tanto en la emisin de la Resolucin N 011-2003-CD/OSIPTEL como
en la aprobacin de los planes tarifarios propuestos por Telefnica del Per
S.A.A.
Respecto de la Resolucin del Consejo Directivo N 011-2003CD/OSIPTEL, tal como se ha mencionado en el rubro Antecedentes
constituye solo una aplicacin de la frmula que incluye el factor de

productividad, aprobado mediante procedimiento que incluy audiencia pblica

y comentarios de la ciudadana. La Resolucin N 011-2003-CD/OSIPTEL no
aprueba un nuevo valor del Factor de Productividad, solamente aplica la
frmula ya incluida en los contratos de concesin, ingresndose adicionalmente
solo lo correspondiente a la inflacin del trimestre anterior que corresponde.
Este ltimo dato es exgeno a las actividades de competencia de OSIPTEL, y
se obtiene del ndice de Precios al Consumidor que publica el Instituto Nacional
de Estadstica e Informtica (INEI).
Como se puede apreciar, no existe una fijacin tarifaria efectuada por la
Resolucin N 011-2003-CD/OSIPTEL, simplemente es la aplicacin trimestral
de la frmula de los contratos de concesin, incluyndose el valor del factor de
productividad ya aprobado en el ao 2001(5). Debido a ello no son pertinentes
evaluaciones de estudios, metodologas, modelos econmicos o dictmenes a
que hace referencia la Ley N 27838 a efectos de la realizacin de audiencia
pblica.
No es entonces necesaria la convocatoria de una audiencia pblica, tal
como lo seala la Ley N 27838, al hacer sta referencia solo a los casos en
que se fije la tarifa regulada. Como ya se ha explicado, en el caso de la
Resolucin N 011-2003-CD/OSIPTEL no se han fijado tarifas, solamente se ha
aplicado la frmula establecida para los ajustes trimestrales (incluyendo el
factor de productividad vigente).
Respecto de la aprobacin de los planes tarifarios, tal como seala el
artculo 21 del Reglamento General de Tarifas, OSIPTEL aprueba los mismos,
de tratarse del servicio de telefona fija local en rgimen regulado.
De acuerdo con el citado artculo, los planes tarifarios implican la
posibilidad de opcin de los usuarios. No constituyen una imposicin, ni un
rgimen nico aplicable directamente a los abonados del servicio.
El usuario que considere que alguno de los planes tarifarios le es ms
favorable, puede optar por acogerse a alguno de ellos (o puede optar por no
acogerse). Por ello, la existencia de planes tarifarios implican normalmente una
ventaja para, al menos, cierto sector de usuarios (por criterios tales como el
patrn de consumo).
Un plan con montos tarifarios desfavorables, simplemente no ser
elegido por los usuarios, sin necesidad de una declaracin de nulidad (6).
El rol de OSIPTEL en este tema se encuentra orientado a supervisar que
las condiciones comerciales establecidas por la empresa concesionaria no
sean contrarias a la normativa vigente sobre proteccin de usuarios o
contrarias a las condiciones de uso del servicio, o impliquen una desviacin del
modelo tarifario sealado en los contratos de concesin.
No se trata entonces de una fijacin de tarifas por parte de OSIPTEL. En
estos casos el organismo regulador evala las condiciones de cada plan (no

solo las tarifarias) y puede o no dar su aprobacin. En este contexto, dentro del
procedimiento de aprobacin de planes tarifarios, OSIPTEL no puede
pronunciarse sobre un plan fijando una tarifa distinta de la asignada por la
empresa concesionaria a dicho plan.
De acuerdo a las caractersticas propias de los planes tarifarios, es
inviable la realizacin de una audiencia pblica, en la medida que (i) los
usuarios pueden optar por acogerse o no a los planes y (ii) OSIPTEL no fija las
tarifas de los planes tarifarios, no encontrndonos ante el supuesto sealado
por el artculo 7 de la Ley N 27838.
Como se puede apreciar, no se ha incurrido en causal de nulidad alguna,
tanto en la emisin de la Resolucin N 011-2003-CD/OSIPTEL como en la
aprobacin de los planes tarifarios presentados por Telefnica del Per S.A.A.
el 20 de febrero de 2003.
d. Los plazos aplicables
El escrito de impugnacin seala que el literal g) de la Seccin 9.03 de
los contratos de concesin establece un plazo no mayor de diez das a partir de
recibida la solicitud de Telefnica del Per S.A.A. (o de quince das de recibida
la informacin adicional) a fin que OSIPTEL se pronuncie.
Se expresa asimismo que OSIPTEL no habra realizado un adecuado
anlisis, al haber emitido su aprobacin en menos de veinticuatro horas.
Sobre el particular, debemos sealar que el literal g) de la Seccin 9.03
de los contratos de concesin se refieren exclusivamente a la solicitud de
ajuste que debe presentar Telefnica del Per S.A.A. ante OSIPTEL de manera
trimestral.
Se puede apreciar que no est relacionado con la aprobacin de los planes
tarifarios presentados el 20 de febrero.
Los plazos establecidos en el literal g) citado regulan los ajustes
trimestrales que derivan en resoluciones como la Resolucin N 011-2003CD/OSIPTEL. El propio texto de dicha resolucin detalla los trmites
procedimentales efectuados. La solicitud original fue presentada el 30 de
enero. Luego de recibir la informacin pertinente, OSIPTEL emiti el 26 de
febrero la mencionada resolucin.
La aprobacin de planes tarifarios no tiene un plazo especfico
establecido, y el hecho de emitir la aprobacin un da hbil despus de
presentados no constituye causal de nulidad, en la medida que este organismo
realiz un anlisis adecuado, aprobando en esa fecha solo algunos de los
planes propuestos, quedando pendientes otros respecto de los cuales se
realizaron observaciones.
Como se puede apreciar, no se ha incumplido plazo alguno, y se han
realizado adecuadamente las evaluaciones pertinentes.

Conforme a lo expuesto, en aplicacin de las funciones previstas en el

Reglamento General de OSIPTEL y estando a lo acordado por el Consejo
Directivo de OSIPTEL en su sesin N 171;
SE RESUELVE
Artculo primero.- Declarar IMPROCEDENTE el recurso de apelacin y
solicitud de nulidad presentada por el seor congresista Yonhy Lescano
Ancieta, de fecha 3 de marzo de 2003.
Artculo segundo.- Encargar a la Gerencia de Comunicacin Corporativa
y Servicio al Usuario la notificacin de la presente resolucin.
Regstrese, comunquese y publquese.
EDWIN SAN ROMN ZUBIZARRETA
Presidente del Consejo Directivo

IMPROCEDENCIA DE RECONSIDERACIN SOBRE NULIDAD DE

APROBACIN DE PLANES TARIFARIOS DE TELEFNICA - Falta de
necesidad de audiencias pblicas
IMPROCEDENCIA DE RECONSIDERACIN SOBRE
APROBACIN DE PLANES TARIFARIOS DE TELEFNICA

NULIDAD

DE

Falta de necesidad de audiencias pblicas

Declaran infundados recurso de
reconsideracin contra la Res. N 011-2003-CD/OSIPTEL y solicitud de nulidad
de aprobacin de planes tarifarios de telefona fija de Telefnica del Per
S.A.A., pues de acuerdo con las caractersticas propias de los planes tarifarios,
es inviable la realizacin de una audiencia pblica, en la medida en que (i) los
usuarios pueden optar por acogerse o no a los planes y (ii) OSIPTEL no fija las
tarifas de los planes tarifarios, no encontrndonos ante el supuesto sealado
por el artculo 7 de la Ley N 27838.
Resolucin del Consejo Directivo N 028-2003-CD-OSIPTEL
Administrado
:
Asociacin de Usuarios del Servicio Elctrico de
Arequipa - ADUSELA
Materia
:
Reconsideracin contra la Resolucin N 0112003-CD/OSIPTELy nulidad de la aprobacin realizada por OSIPTEL a los
planes tarifarios de telefona fija
Expediente
:
001-2003-CD-GPR/AT
Lima, 11 de abril de 2003
VISTOS

La presente resolucin tiene por objeto emitir el pronunciamiento del

Consejo Directivo del Organismo Supervisor de la Inversin Privada en
Telecomunicaciones-OSIPTEL, respecto del Oficio N 009-2003/ADUSELAEPQ-CD presentado por la Asociacin de Usuarios del Servicio Elctrico de
Arequipa- ADUSELA, recibido el 5 de marzo de 2003, mediante el cual
interpone recurso de reconsideracin a fin que (i) se anule la Resolucin de
Consejo Directivo N 011-2003-CD/OSIPTEL y (ii) se anule la aprobacin
realizada por OSIPTEL a los planes tarifarios de telefona fija presentados por
la empresa Telefnica del Per S.A.A el 20 de febrero.
CONSIDERANDO
I.

FUNDAMENTOS DEL RECURSO

El fundamento principal de los pedidos formulados es la supuesta

violacin de lo dispuesto en el artculo 7 de la Ley N 27838 Ley de
transparencia y simplificacin de los procedimientos regulatorios de tarifas,
especficamente en la necesidad de realizar audiencias pblicas
descentralizadas.
Por ello, la recurrente solicita que al Consejo Directivo anular la
Resolucin de Consejo Directivo N 011-2003-CD/OSIPTEL y declare la nulidad
de la aprobacin de OSIPTEL respecto de los planes tarifarios de telefona fija
local presentados por Telefnica del Per S.A.A.
II.

ANTECEDENTES

Marco normativo aplicable a los Ajustes de Tarifas Tope de Categora I

De acuerdo a los contratos de concesin suscritos en 1994 con las
empresas Compaa Peruana de Telfonos S.A. y Empresa Nacional de
Telecomunicaciones del Per S.A. (hoy fusionadas en Telefnica del Per
S.A.A.) y su addenda de 1998; a partir de setiembre de 2001 se aplica el
sistema tarifario de Frmula de Tarifas Tope tambin denominado price cap
que incluye la aprobacin de un Factor de Productividad, de manera que la
empresa traslade a los usuarios las mejoras de productividad, a travs de la
reduccin de tarifas de acuerdo a la frmula de tarifas tope establecida en los
referidos contratos.
Desde finales del ao 2000, OSIPTEL inici las acciones necesarias
para que, a setiembre de 2001, se encontrara aprobado el Factor de
Productividad a aplicarse a las Canastas de los servicios de Categora I,
conforme a lo dispuesto por los contratos de concesin.
Mediante Resolucin N 023-2001-CD/OSIPTEL (i) se dispuso la
publicacin en el Diario Oficial El Peruano del Proyecto de Resolucin que
fijara el valor del Factor de Productividad Trimestral aplicable dentro del
sistema de frmula de tarifas tope establecido en los contratos de concesin de
los que es titular Telefnica del Per S.A.A., conjuntamente con su Exposicin

de Motivos; y (ii) se convoc a una audiencia pblica, la cual efectivamente se

realiz el 28 de junio de 2001.
OSIPTEL adicionalmente, como parte del proceso de consulta pblica,
llev a cabo reuniones de trabajo sobre el tema, con instituciones
representativas de los usuarios y de diferentes entidades pblicas, sector
acadmico y medios de prensa; y asimismo, se public el proyecto en la pgina
web de OSIPTEL, conjuntamente con los documentos de trabajo que sirvieron
de sustento tcnico para el clculo del factor de productividad fijado en el
Proyecto, incluyendo los anexos de la informacin utilizada.
Luego del anlisis efectuado, se emiti la Resolucin N 038-2001CD/OSIPTEL, la cual fij en 0,01535 el valor del Factor de Productividad
Trimestral (equivalente a 6,00 % anual). De conformidad con los contratos de
concesin, dicho factor deber ser revisado cada tres aos. Durante su
vigencia se procede a ajustes trimestrales, aplicando la frmula de tarifas tope
previamente establecida en los contratos de concesin, en la cual permanece
constante el valor del factor de productividad trimestral, variando solo el dato de
la inflacin que se produjo en el perodo correspondiente (trimestre anterior a la
solicitud de ajuste) (1).
De acuerdo a ello, OSIPTEL ha venido emitiendo trimestralmente las
Resoluciones de ajuste de las tarifas tope de categora I, habiendo sido el
ltimo ajuste establecido mediante Resolucin de Consejo Directivo N 0112003-CD/OSIPTEL.
Marco normativo aplicable a la aprobacin de Planes Tarifarios
Mediante Decreto Supremo N 029-2002-MTC se modific, entre otros,
el numeral 109 del Decreto Supremo N 020-98-MTC que aprob los
Lineamientos de Poltica de Apertura del Mercado de Telecomunicaciones del
Per. El texto modificado seala:
109. TdP tiene, adems de las que le resulten de las estipulaciones de
los contratos de concesin de que sea titular, las siguientes obligaciones: a)
Someter a aprobacin de OSIPTEL, en los casos que se le requiera de modo
expreso, las tarifas de los servicios pblicos que ofrece, sean stas, tarifas
establecidas, planes tarifarios, ofertas, promociones y descuentos. () (Sin
resaltado en el original)
Mediante Resolucin de Consejo Directivo N 048-2002-CD/OSIPTEL,
publicada en el Diario Oficial El Peruano el 19 de setiembre de 2002, se
modificaron algunas disposiciones del Reglamento General de Tarifas
aprobado mediante Resolucin N 060-2000-CD/OSIPTEL, en adecuacin a lo
dispuesto por el Decreto Supremo N 029-2002-MTC antes citado. El artculo
21 del Reglamento General de Tarifas modificado seala:
Artculo 21.- Planes tarifarios

A travs de planes tarifarios, las empresas operadoras pueden ofrecer a

los usuarios, de manera temporal o permanente, diferentes opciones para la
utilizacin de los servicios que prestan, sujetos a contratos de plazo
indeterminado.
Sin perjuicio de lo sealado en el prrafo anterior, las empresas
operadoras debern ofrecer en todo momento a los usuarios de un plan
tarifario determinado, la utilizacin de sus servicios bajo las distintas
modalidades que pueden ser contratadas, y permitirn que stos puedan
migrar en cualquier momento de una a otra de las modalidades existentes, de
acuerdo a las condiciones previstas por las respectivas empresas operadoras
para estos efectos.
Las empresas operadoras podrn ofrecer sus planes tarifarios
conjuntamente con la aplicacin de ofertas, descuentos y promociones en
general.
La introduccin de nuevos planes tarifarios ofrecidos por las empresas
concesionarias del servicio de telefona fija local, sujetas al rgimen tarifario
regulado, requerir, previamente a su difusin, la aprobacin de OSIPTEL
emitida mediante carta de su Gerencia General, sujetndose a la normativa
vigente. (Sin resaltado en el original)
En aplicacin de dicho artculo, la empresa Telefnica del Per S.A.A.,
mediante Carta GGR-651-A-113-2003 present para la aprobacin de
OSIPTEL, una serie de planes tarifarios del servicio de telefona fija local bajo
la modalidad de abonados.
OSIPTEL, mediante Carta C. 188-GG.GPR. GUS.L/2003, aprob los
planes por minuto (cinco planes), as como los planes fonofcil plus y lnea
social intrared.
Procedimiento efectuado
El 5 de marzo de 2003 se present el escrito de vistos.
Mediante Resolucin N 101-2003-GG/OSIPTEL se dispuso publicar en
la pgina web institucional de OSIPTEL el escrito de vistos, a fin de que los
interesados pudieran presentar los comentarios que considerasen pertinentes
hasta el 27 de marzo de 2003.
Mediante Carta GGR-651-A-237-03, de fecha 27 de marzo de 2003,
Telefnica absolvi el traslado de la impugnacin efectuada.
Mediante Memorndum N 130-GCC/2003, la Gerencia de
Comunicacin Corporativa y Atencin al Usuario de OSIPTEL, comunica que
vencido el plazo sealado en la Resolucin N 101-2003-GG/OSIPTEL solo
se presentaron los comentarios de Telefnica del Per S.A.A.

III.

ANLISIS

a. mbito de aplicacin de la Ley N 27838

La Ley N 27838 establece el procedimiento y la regulacin a seguir para
los casos de fijacin de tarifas.
El Ttulo I (Definiciones) del Reglamento General de OSIPTEL, aprobado
por D.S. N 008-2001-PCM, define Tarifa como:
el precio de un servicio portador, final, de difusin o de valor aadido
(en su condicin de servicios pblicos) al de las prestaciones vinculadas a
estos; tales como las que constituyen condiciones de uso o servicios
complementarios de aquellos, as como las comunicaciones cursadas entre
redes de diferentes servicios o entre redes de un mismo servicio,
pertenecientes a diferentes empresas operadoras.
Asimismo, el Reglamento General de Tarifas recoge la definicin
establecida en el Reglamento General de OSIPTEL y la precisa, definiendo
Tarifa como:
Precio de un servicio pblico de telecomunicaciones. Los conceptos
tarifarios pueden estar referidos a la contratacin del acceso al servicio o a su
utilizacin, incluyendo las prestaciones vinculadas, tales como las que
constituyen condiciones de uso o servicios suplementarios, y a las
comunicaciones cursadas entre usuarios de un mismo servicio prestado por
diferentes empresas concesionarias. (Sin resaltado en el original).
Inclusive en el Anexo de Definiciones de los contratos de concesin de
Telefnica, se define a la Tarifa como el precio de un servicio pblico de
telecomunicaciones.
De otro lado, se ha revisado la definicin de servicios pblicos
establecida tanto en el T.U.O de la Ley de Telecomunicaciones aprobado por
D.S. N 013-93-TCC, como en su Reglamento, aprobado por D.S. N 06-94TCC, en los cuales se seala que:
Son servicios pblicos aquellos cuyo uso est a disposicin del pblico
en general a cambio de una contraprestacin tarifaria, sin discriminacin
alguna, dentro de las posibilidades de oferta tcnica que ofrecen los
operadores.
Respecto del concepto de Tarifa Tope, es pertinente sealar que la
prestacin de los servicios pblicos de telecomunicaciones puede estar sujeta
a dos regmenes tarifarios (2):
i) Rgimen tarifario supervisado.- bajo el cual las empresas operadoras
pueden establecer y modificar libremente las tarifas de los servicios pblicos
que presten, sin estar sujetas a tarifas tope y determinndolas nicamente de
acuerdo a la oferta y la demanda; y,

ii) Rgimen tarifario regulado.- bajo el cual las empresas concesionarias

pueden fijar y modificar libremente las tarifas de los servicios pblicos de
telecomunicaciones que presten, sin poder exceder las tarifas tope que hayan
sido fijadas en los respectivos contratos de concesin o en las resoluciones
tarifarias emitidas por OSIPTEL.
En otras palabras, no todas las tarifas de servicios pblicos de
telecomunicaciones se encuentran reguladas por OSIPTEL, sino nicamente
las tarifas tope. La definicin establecida por el Reglamento General de Tarifas
seala:
Tarifa Tope: Precio que ha sido fijado para un determinado servicio
pblico de telecomunicaciones, en los respectivos contratos de concesin o en
las resoluciones tarifarias emitidas por OSIPTEL, y cuyo valor no puede ser
superado por las tarifas que establezcan las empresas concesionarias que
sean titulares de dichos contratos de concesin o que estn comprendidas en
la correspondiente resolucin tarifaria. Se consideran tarifas tope a las
denominadas como Tarifas Mximas Fijas, Tarifas Mayores, Tarifas Tope
Promedio Ponderadas, o cualquier otra denominacin utilizada en las normas
legales o contractuales, cuyos efectos sean iguales a los descritos
anteriormente.
En el caso particular de OSIPTEL, aun cuando puede regular tarifas tope
(bajo el rgimen tarifario regulado), ello no implica que determine el precio a ser
pagado por el usuario del servicio, en la medida que quien establece el precio
es la empresa concesionaria, no pudiendo exceder el valor de la tarifa tope
fijada por OSIPTEL.
Aun cuando OSIPTEL no determina el precio final (precio que
efectivamente paga el usuario) de los servicios pblicos prestados, se ha
asimilado el concepto de tarifa regulada al de tarifa tope, a fin de cumplir con
los preceptos de transparencia establecidos en la Ley N 27838.
En tal sentido, tomando en consideracin las definiciones de tarifa, tarifa
tope y de servicios pblicos expuestos anteriormente, se concluye que la
definicin de tarifa a que alude la Ley N 27838 corresponde a la definicin de
Tarifa Tope, por tratarse en este ltimo caso de un precio tope de servicio
pblico, que s puede ser fijado por OSIPTEL.
En tal sentido, este procedimiento no es aplicable para los Ajustes de
Tarifas Tope que efecta trimestralmente OSIPTEL, los cuales consisten
nicamente en la actualizacin de los valores de las Tarifas Tope que ya fueron
previamente establecidas en los contratos de concesin de Telefnica, a fin de
reexpresar dichos valores mediante operaciones de adecuacin, aplicando los
mecanismos y frmulas establecidos en dichos contratos.
Como conclusin, es claro que el procedimiento sealado en la Ley N
27838 que incluye la convocatoria a audiencia pblica no es aplicable a los
casos de ajustes trimestrales de las tarifas tope de categora I.

b. ANLISIS DE LA ACTUACIN DE OSIPTEL

Respecto de la Resolucin del Consejo Directivo N 011-2003CD/OSIPTEL, tal como se ha mencionado en el rubro Antecedentes,
constituye solo una aplicacin de la frmula que incluye el factor de
productividad, aprobado mediante procedimiento que incluy audiencia pblica
y comentarios de la ciudadana. La Resolucin N 011-2003-CD/OSIPTEL no
aprueba un nuevo valor del Factor de Productividad, solamente aplica la
frmula ya incluida en los contratos de concesin, ingresndose adicionalmente
solo lo correspondiente a la inflacin del trimestre anterior que corresponde.
Este ltimo dato es exgeno a las actividades de competencia de OSIPTEL, y
se obtiene del ndice de Precios al Consumidor que publica el Instituto Nacional
de Estadstica e Informtica (INEI).
Como se puede apreciar, no existe una fijacin tarifaria efectuada por la
Resolucin N 011-2003-CD/OSIPTEL, simplemente es la aplicacin trimestral
de la frmula de los contratos de concesin, incluyndose el valor del factor de
productividad ya aprobado en el ao 2001(3). Debido a ello no son pertinentes
evaluaciones de estudios, metodologas, modelos econmicos o dictmenes a
que hace referencia la Ley N 27838 a efectos de la realizacin de audiencia
pblica.
No es entonces necesaria la convocatoria de una audiencia pblica, tal
como lo seala la Ley N 27838, al hacer sta referencia solo a los casos en
que se fije la tarifa regulada. Como ya se ha explicado, en el caso de la
Resolucin N 011-2003-CD/OSIPTEL no se ha fijado tarifas, solamente se ha
aplicado la frmula establecida para los ajustes trimestrales (incluyendo el
factor de productividad vigente).
Respecto de la aprobacin de los planes tarifarios, tal como seala el
artculo 21 del Reglamento General de Tarifas, OSIPTEL aprueba los mismos,
de tratarse del servicio de telefona fija local en rgimen regulado.
De acuerdo con el citado artculo, los planes tarifarios implican la
posibilidad de opcin de los usuarios. No constituyen una imposicin, ni un
rgimen nico aplicable directamente a los abonados del servicio.
El usuario que considere que alguno de los planes tarifarios le es ms
favorable, puede optar por acogerse a alguno de ellos (o puede optar por no
acogerse). Por ello, la existencia de planes tarifarios implican normalmente una
ventaja para, al menos, cierto sector de usuarios (por criterios tales como el
patrn de consumo).
Un plan con montos tarifarios desfavorables, simplemente no ser
elegido por los usuarios, sin necesidad de una declaracin de nulidad (4).
El rol de OSIPTEL en este tema se encuentra orientado a supervisar que
las condiciones comerciales establecidas por la empresa concesionaria no
sean contrarias a la normativa vigente sobre proteccin de usuarios o

contrarias a las condiciones de uso del servicio, o impliquen una desviacin del
modelo tarifario sealado en los contratos de concesin.
No se trata entonces de una fijacin de tarifas por parte de OSIPTEL. En
estos casos el organismo regulador evala las condiciones de cada plan (no
solo las tarifarias) y puede o no dar su aprobacin. En este contexto, dentro del
procedimiento de aprobacin de planes tarifarios, OSIPTEL no puede
pronunciarse sobre un plan fijando una tarifa distinta de la asignada por la
empresa concesionaria a dicho plan.
De acuerdo a las caractersticas propias de los planes tarifarios, es
inviable la realizacin de una audiencia pblica, en la medida que (i) los
usuarios pueden optar por acogerse o no a los planes y (ii) OSIPTEL no fija las
tarifas de los planes tarifarios, no encontrndonos ante el supuesto sealado
por el artculo 7 de la Ley N 27838.
Como se puede apreciar, no se ha incurrido en causal de nulidad alguna,
tanto en la emisin de la Resolucin N 011-2003-CD/OSIPTEL como en la
aprobacin de los planes tarifarios presentados por Telefnica del Per S.A.A.
el 20 de febrero de 2003.
c. Los plazos aplicables
El escrito de impugnacin seala que el plazo de veintids das sealado
en los contratos de concesin de Telefnica del Per S.A.A. eran suficientes
para realizar la audiencia pblica.
Se cuestiona asimismo la apresuramiento de OSIPTEL para emitir la
aprobacin de los planes.
Sobre el particular, debemos sealar que el literal g) de la Seccin 9.03
de los contratos de concesin se refiere exclusivamente a la solicitud de ajuste
que debe presentar Telefnica del Per S.A.A. ante OSIPTEL de manera
trimestral.
Se puede apreciar que no est relacionado con la aprobacin de los
planes tarifarios presentados el 20 de febrero.
Los plazos establecidos en el literal g) citado regulan los ajustes
trimestrales que derivan en resoluciones como la Resolucin N 011-2003CD/OSIPTEL. El propio texto de dicha resolucin detalla los trmites
procedimentales efectuados. La solicitud original fue presentada el 30 de
enero. Luego de recibir la informacin pertinente, OSIPTEL emiti el 26 de
febrero la mencionada resolucin.
La aprobacin de planes tarifarios no tiene un plazo especfico
establecido, y el hecho de emitir la aprobacin un da hbil despus de
presentados no constituye causal de nulidad, en la medida que este organismo
realiz un anlisis adecuado, aprobando en esa fecha solo algunos de los

planes propuestos, quedando pendientes otros respecto de los cuales se

realizaron observaciones.
Como se puede apreciar, no se ha incumplido plazo alguno, y se han
realizado adecuadamente las evaluaciones pertinentes.
Conforme a lo expuesto, en aplicacin de las funciones previstas en el
Reglamento General de OSIPTEL y estando a lo acordado por el Consejo
Directivo de OSIPTEL en su sesin N 171;
SE RESUELVE
Artculo primero.- Declarar INFUNDADO el recurso de reconsideracin y
solicitud de nulidad presentada por la Asociacin de Usuarios del Servicio
Elctrico de Arequipa-ADUSELA, de fecha 5 de marzo de 2003.
Artculo segundo.- Encargar a la Gerencia de Comunicacin Corporativa
y Servicio al Usuario la notificacin de la presente resolucin.
Regstrese, comunquese y publquese.
EDWIN SAN ROMN ZUBIZARRETA
Presidente del Consejo Directivo

NO PROCEDE CORRECCIN DEL FACTOR FOSE - No existe mtodo que

proyecte el comportamiento del mercado y sus consumos para que las
proyecciones coincidan con la realidad
NO PROCEDE CORRECCIN DEL FACTOR FOSE
No existe mtodo que proyecte el comportamiento del mercado y sus
consumos para que las proyecciones coincidan con la realidad Declaran
infundado recurso de reconsideracin interpuesto por Luz del Sur S.A.A. contra
la Resolucin Osinerg N 018-2003-OS/CD para corregir el factor de recargo
del FOSE y/o el programa de transferencias fijadas en la Resolucin OSINERG
N 018-2003-OS/CD a efectos de que guarden equilibrio entre s y no generen
desbalances entre ingresos y egresos del FOSE, con las consiguientes
prdidas financieras; pues no existe un mtodo que proyecte el
comportamiento del mercado y sus consumos de forma tal que los resultados
de las proyecciones efectuadas coincidan exactamente a lo que ocurre en la
realidad, por lo cual el Factor de Recargo del FOSE de 1.031 y el Programa de
Transferencias fijados mediante la Resolucin OSINERG N 018-2003-OS/CD,
se han efectuado utilizando los procedimientos establecidos por la Resolucin
OSINERG N 2123-2001-OS/CD.
Resolucin de Consejo Directivo N 029-2003-CD-OSIPTEL
Resolucin de Consejo Directivo de OSINERG-N 051-2003-OS-CD

Lima, 2 de abril de 2003

Que, con fecha 30 de enero de 2003, el Organismo Supervisor de la
Inversin en Energa (en adelante OSINERG) public la Resolucin de
Consejo Directivo OSINERG N 018-2003-OS/CD, contra la cual la Empresa
Concesionaria LUZ DEL SUR S.A.A. (en adelante LUZ DEL SUR), dentro del
trmino de ley, present recurso de reconsideracin, siendo materia del
presente acto administrativo el anlisis y decisin de dicho recurso
impugnativo.
1.

ANTECEDENTES

Que, mediante la Resolucin OSINERG N 2123-2001-OS/CD, el

Consejo Directivo del OSINERG, aprob la Norma de Procedimientos de
Aplicacin del Fondo de Compensacin Social Elctrica (FOSE);
Que, mediante la Resolucin OSINERG N 1459-2002-OS/CD, el
Consejo Directivo del OSINERG, aprob el Factor de Recargo del FOSE
aplicable a los cargos tarifarios de los usuarios de servicio pblico de
electricidad de los sistemas interconectados y el Programa de transferencias
correspondiente al perodo noviembre 2002 - enero 2003;
Que, mediante la Resolucin OSINERG N 018-2003-OS/CD, el Consejo
Directivo del OSINERG, aprob el Factor de Recargo del FOSE aplicable a los
cargos tarifarios de los usuarios de servicio pblico de electricidad de los
sistemas interconectados y el Programa de Transferencias correspondiente al
perodo febrero 2003 - abril 2003;
Que, con fecha 20 de febrero de 2003, LUZ DEL SUR interpuso recurso
de reconsideracin contra la Resolucin OSINERG N 018-2003-OS/CD;
2.

CUESTIN EN DISCUSIN

Que, LUZ DEL SUR solicita a OSINERG, como pretensin principal,

corregir el factor de recargo del FOSE y/o el programa de transferencias fijadas
en la Resolucin OSINERG N 018-2003-OS/CD a efectos que guarden
equilibrio entre s y no generen desbalances entre ingresos y egresos del
FOSE, con las consiguientes prdidas financieras;
Que, LUZ DEL SUR solicita a OSINERG, como pretensin accesoria
subordinada la revisin y correccin del factor de recargo del FOSE y/o de las
transferencias externas para el trimestre febrero 2003 - abril 2003, indicando
que deber considerar la recuperacin de los S/. 786 182 que, como saldo
negativo en contra de LUZ DEL SUR, se gener con la fijacin aprobada por la
Resolucin N 1459-2002-OS/CD;
Que, LUZ DEL SUR argumenta que viene subsidiando transferencias de
otras empresas y que ascendera a S/. 958 696 al mes de abril de 2003;

3.
FUNDAMENTOS
RECONSIDERACIN

DE

HECHO

DEL

RECURSO

DE

Que, bajo el rubro CONSIDERACIONES DE HECHO, LUZ DEL SUR

sustenta sus pretensiones con los siguientes argumentos:
3.1. Resolucin OSINERG N 1459-2002-OS/CD
Que, LUZ DEL SUR seala que segn el artculo 2 de la Resolucin N
1459-2002-OS/CD del 28/10/2002 que fij el factor de recargo del FOSE y el
Programa de Transferencias correspondiente al perodo noviembre 2002-enero
2003, las transferencias de LUZ DEL SUR fueron de S/. 5 394 242. Agrega, que
para el mismo perodo slo recaud el monto de S/. 4 608 060;
Que, por lo mencionado, LUZ DEL SUR afirma que ha transferido un
monto mayor al recaudado, habindose acumulado S/. 786 182 en contra de la
empresa;
3.2. Resolucin OSINERG N 018-2003-OS/CD
Que, LUZ DEL SUR seala que segn el artculo 2 de la Resolucin N
018-2003-OS/CD del 29/1/2003 que fij el factor de recargo del FOSE y el
Programa de Transferencias correspondiente al perodo febrero 2003 - abril
2003, las transferencias que debe realizar LUZ DEL SUR son de S/. 5653 527.
Agrega que sobre la base de la facturacin real de los ltimos meses, la
proyeccin estimada para el perodo febrero 2003 - abril 2003 arroja una
recaudacin de S/. 5 253 500, lo cual segn indica significa efectuar una
transferencia mayor a la recaudacin, del orden de S/. 400 027;
Que, respecto a las mencionadas consideraciones de hecho del recurso
de reconsideracin de LUZ DEL SUR, OSINERG ha procedido a su
correspondiente anlisis, en la presente resolucin, respondiendo a los
argumentos expuestos en el recurso impugnativo, segn se detalla a
continuacin;
4.-

ANLISIS DEL OSINERG

4.1. Marco Legal Aplicable

Que, de acuerdo al artculo 4 de la Ley N 27510, Ley que crea el FOSE,
se encarg a OSINERG aprobar los procedimientos de transferencia del FOSE;
Que, la Resolucin OSINERG N 2123-2001-OS/CD, aprob la Norma de
Procedimientos de Aplicacin del Fondo de Compensacin Social Elctrica
(FOSE);
Que, la mencionada Resolucin establece el procedimiento de clculo
del factor de recargo del FOSE y la determinacin del Programa de
Transferencias, bajo los siguientes lineamientos:
i) Clculo del Recargo

i.1. Proyeccin de las ventas (consumos).- La proyeccin de los

consumos utilizados para el clculo de las ventas se efectuar a partir de la
data histrica correspondiente a un ao, con la cual se determinar la tasa de
crecimiento media mensual. Las proyecciones de las ventas se efectuarn con
la informacin consolidada de un perodo anual a los 3 meses antes de la
vigencia del recargo a determinar.
i.2. Proyeccin de la facturacin.- La proyeccin de la facturacin se
calcular considerando la tarifa vigente. Se podr incorporar posibles reajustes
tarifarios.
ii) Determinacin del Programa de Transferencias
Para la determinacin del Programa de Transferencias se establece las
siguientes pautas:
- Se elaborar con la ltima informacin disponible sealada en los
formatos FOSE-1, FOSE-2 y FOSE-3, u otros que disponga la GART.
- Se determinar el saldo negativo total y la participacin porcentual de
las empresas en el mismo.
- El saldo neto mensual positivo se repartir entre todas las empresas
con saldo neto mensual negativo, en la proporcin ya determinada.
Que, OSINERG sustenta su anlisis en lo siguiente:
4.2. Resolucin OSINERG N 1459-2002-OS/CD
Que, por estar fuera del plazo de ley, no est en discusin la Resolucin
OSINERG N 1459-2002-OS/CD, debido a que dicha resolucin fue publicada
el 30/10/2002, la misma que fij el Factor de Recargo del FOSE y el Programa
de Transferencias correspondiente al perodo noviembre 2002 - enero 2003;
Que, no obstante, de acuerdo al procedimiento de determinacin del Factor de
Recargo del FOSE y el Programa de Transferencias, para el perodo noviembre
2002 - enero 2003 se realiz la proyeccin de las ventas tomndose como
base de referencia el mes de julio 2002. Asimismo, se incorpor el saldo neto
acumulado de las transferencias de LUZ DEL SUR al mes de julio de 2002, el
mismo que ascenda a S/. 717 427;
Que, considerando el Factor de Recargo del FOSE determinado (1.028),
se previ que la empresa LUZ DEL SUR recaudara S/. 1 554 951 en
noviembre de 2002; S/. 1 558 996 en diciembre de 2002 y S/. 1 562 865 en
enero de 2003. A estos montos se les incluy el saldo neto acumulado a su
favor al mes de julio de 2002, correspondiente a S/. 717 427 (que LUZ DEL
SUR haba recaudado en los meses anteriores), el cual se reparti en los tres
meses, dando un monto de S/. 239 142 para cada mes;

Que, para el perodo noviembre 2002 - enero 2003, LUZ DEL SUR
seala que ha tenido una recaudacin de S/. 1 510 683 en noviembre de 2002;
S/. 1 531 803 en diciembre de 2002 y S/. 1 565 574 en enero de 2003, que con
respecto a lo programado acusa una diferencia en contra de S/. 786 182. Sin
embargo, LUZ DEL SUR no considera que en las transferencias establecidas
en la Resolucin OSINERG N 1459-2002-OS/CD, se incorpor el saldo neto
acumulado positivo al mes de julio 2002 que tena LUZ DEL SUR a su favor.
Por lo tanto, si se considera el saldo mencionado la diferencia resultante es
igual a S/. 68 755 (1.27% de diferencia), que de acuerdo a la Norma de
Procedimientos de Aplicacin del FOSE, se incorporar en la siguiente fijacin
del Programa de Transferencias;
4.3. Resolucin OSINERG N 018-2003-OS/CD
Que, la Resolucin OSINERG N 018-2003-OS/CD que fij el Factor de
Recargo FOSE y el Programa de Transferencias correspondiente al perodo
febrero 2003 - abril 2003, ha tomado como base de referencia el mes de
octubre de 2002 incorporndose para LUZ DEL SUR un saldo neto acumulado
de S/. 215 406;
Que, considerando el Factor de Recargo del FOSE determinado (1.031),
se determin que la empresa LUZ DEL SUR transferir en los meses de
febrero, marzo y abril de 2003, los montos de S/. 1 880 986, S/. 1 884 508 y S/.
1 888 034 respectivamente;
Que, el mencionado saldo favorable al mes de octubre de 2002, se
sustenta en los Formatos FOSE-3 presentados por LUZ DEL SUR, por lo que
se ha considerado el mismo en las transferencias de los meses de febrero,
marzo y abril de 2003, para compensar el dinero a su favor, que mantena en
su posesin a dicha fecha;
Que, cabe sealar, que LUZ DEL SUR no sustenta con algn mtodo las
estimaciones de su recaudacin. Asimismo, no indica el mes de la informacin
consolidada que ha tomado como base referencial para la proyeccin de las
ventas, ni la tasa media mensual utilizada para los clculos, lo cual permita
hacer una evaluacin tcnica de las mismas;
Que, no existe un mtodo que proyecte el comportamiento del mercado
y sus consumos de forma tal que los resultados de las proyecciones efectuadas
coincidan exactamente a la que ocurren en la realidad. En dicho sentido, la
empresa LUZ DEL SUR al hacer su proyeccin para los meses de febrero,
marzo y abril de 2003, no puede asegurar al 100% que se cumplir su
pronstico. Al respecto, la Norma de Procedimientos de Aplicacin del FOSE
tiene establecido un procedimiento para liquidar los saldos a su favor o en su
contra. Adems, el anlisis efectuado por LUZ DEL SUR es improcedente
porque no considera los saldos positivos que ha tenido en los meses
anteriores;
Que, en conclusin, el Factor de Recargo del FOSE de 1.031 y el
Programa de Transferencias fijados mediante la Resolucin OSINERG N 018-

2003-OS/CD, se ha efectuado utilizando los procedimientos establecidos por la

Resolucin OSINERG N 2123-2001-OS/CD;
4.4. Desbalance entre Ingresos y Egresos del FOSE, ni Prdidas
Financieras
Que, la empresa LUZ DEL SUR seala que viene subsidiando
transferencias de otras empresas, cuyo monto llegara a S/. 958 696 al mes de
abril de 2003 y que esto le estara causando prdidas financieras;
Que, al respecto, debemos sealar que LUZ DEL SUR no subsidia el
monto que seala ni tampoco se le causa prdidas financieras, debido a que el
dinero recaudado en dficit o a favor por la empresa es liquidado en el
siguiente programa trimestral conforme a la Norma de Procedimientos de
Aplicacin del FOSE;
Que, para verificar si LUZ DEL SUR ha incurrido en prdidas tal como lo
seala en su recurso de reconsideracin, se ha efectuado un clculo referencial
sobre la base del saldo neto mensual del perodo noviembre 2001- enero 2002;
dicho clculo obtiene el inters mensual que devenga cada uno de los saldos
mensuales. Los saldos negativos producen gastos financieros, a su vez los
saldos positivos producen ingresos financieros;
Que, como resultado del clculo referencial, la empresa LUZ DEL SUR
no ha subsidiado y tampoco ha incurrido en una prdida por el efecto de los
gastos financieros. Por el contrario, al mes de enero 2003 ha obtenido ingresos
financieros netos acumulados a su favor como producto de la aplicacin del
FOSE;
Que, por lo sealado, el recurso impugnativo formulado por LUZ DEL
SUR debe declararse infundado, por cuanto el recurrente no ha sustentado sus
pretensiones. Adems, OSINERG ha aplicado estrictamente el procedimiento
para el clculo del Factor de Recargo FOSE y el Programa de Transferencias
conforme a lo establecido en la Resolucin OSINERG N 2123-2001-OS/CD;
Que, teniendo en cuenta adems los informes legales Ns. OSINERGGART-AL-2003-027, OSINERG-GART- AL-2003-028 y AL-DC-030-2003;
Que, de conformidad con lo establecido en la Ley N 27332, Ley Marco de los
Organismos Reguladores, en el Reglamento General de OSINERG aprobado
por Decreto Supremo N 054-001-PCM, en el Decreto Ley N 25844, Ley de
Concesiones Elctricas, y en lo dispuesto en la Ley N 27444, Ley del
Procedimiento Administrativo General;
SE RESUELVE:
Artculo 1.- Declarar infundado en todos sus extremos el Recurso de
Reconsideracin interpuesto por LUZ DEL SUR S.A.A., en contra de la
Resolucin OSINERG N 018-2003-OS/CD, por los fundamentos expuestos en
el numeral 4 de la presente resolucin.

Artculo 2.- La presente resolucin deber ser publicada en el Diario

Oficial El Peruano y consignada en la pgina web de OSINERG:
www.cte.org.pe.
ALFREDO DAMMERT LIRA
Presidente del Consejo Directivo

COMPETENCIA DEL OSINERG PARA RESOLVER CONFLICTOS ENTRE

CONCESIONARIAS - Materias objeto de regulacin tarifaria
COMPETENCIA DEL OSINERG PARA RESOLVER CONFLICTOS ENTRE
CONCESIONARIAS
Materias objeto de regulacin tarifaria La Ley N 27332, Ley Marco de los
Organismos Reguladores de la Inversin Privada en los Servicios Pblicos,
otorg al OSINERG la facultad general de resolver las controversias que
pudieran surgir entre empresas concesionarias. As se desprende claramente la
competencia del OSINERG a travs de los Cuerpos Colegiados y el Tribunal de
Solucin de Controversias, para resolver controversias entre empresas
concesionarias cuando se trate de materias sujetas al mbito de su
competencia y, ms an, cuando stas se refieran a materias que son objeto
de regulacin tarifaria por parte del Consejo Directivo del OSINERG.
Resolucin de Consejo Directivo del OSINERG N 052-2003-OS-CD
Lima, 2 de abril de 2003
Con fecha 21 de febrero de 2003, el Organismo Supervisor de la
Inversin en Energa (en adelante, OSINERG), public la Resolucin
OSINERG N 031-2003-OS/CD mediante la cual se precis que la fecha de
vigencia de la Resolucin N 004-2001 P/CTE es el 9 de abril de 2001. Es
contra dicha resolucin que la Empresa EDEGEL S.A.A. (en adelante
EDEGEL) ha presentado recurso de reconsideracin, siendo materia del
presente acto administrativo el anlisis y decisin de dicho recurso.
1.

ANTECEDENTES

Que, mediante la Resolucin N 004-2001 P/CTE, la Comisin de Tarifas

de Energa (hoy OSINERG), public la compensacin mensual que los titulares
de las centrales de generacin del Sistema Interconectado Nacional deben
pagar por el uso de las instalaciones del Sistema Secundario de Transmisin
Mantaro Lima, pertenecientes a la Empresa de Transmisin Centro Norte
S.A. (en adelante ETECEN);
Que, mediante carta de fecha 19 de noviembre de 2002, EDEGEL
solicit al OSINERG establezca la correcta interpretacin y aplicacin que debe
darse a Resolucin N 004-2001 P/CTE;

Que, en atencin a dicha solicitud, el OSINERG expidi la Resolucin

OSINERG N 031-2003-OS/CD, precisando que la fecha de vigencia de la
resolucin mencionada en el considerando anterior es el 9 de abril de 2001.
2.

CUESTIONES EN DISCUSIN

Que, con fecha 28 de febrero de 2003, EDEGEL ha presentado recurso

de reconsideracin a efectos de que la Resolucin OSINERG N 031-2003OS/CD ...sea reformada, establecindose de modo expreso que la Resolucin
N 004-2001 P/CTE entr en vigencia el 23 de diciembre de 1999.
Que, EDEGEL ha solicitado tambin que el Consejo Directivo del
OSINERG, se sirva conceder a sus representantes el uso de la palabra por un
espacio de 20 minutos, con el fin de informar los alcances de su recurso.
2.1. Sustento del recurso de reconsideracin de EDEGEL
Que, la recurrente fundamenta su petitorio sobre la base de los
siguientes argumentos:
2.1.1. Vigencia de la Resolucin N 004-2001-P/CTE
Que, segn EDEGEL, la razn que habra justificado la posicin de
OSINERG, a determinar el 9 de abril de 2001 como la fecha de la vigencia de
la Resolucin N 004-2001-P/CTE es que, de acuerdo con la Ley del
Procedimiento Administrativo General (en adelante LPAG), los actos
administrativos son eficaces desde su publicacin, y habiendo sido publicada la
referida resolucin en dicha fecha, es desde esa oportunidad que la
compensacin establecida mediante dicha resolucin producira sus efectos;
Que, EDEGEL hace referencia a las compensaciones por el uso de los
Sistemas Secundarios de Transmisin (en adelante SST), sealando que stas
se encuentran reguladas por el artculo 62 de la Ley de Concesiones Elctricas
(en adelante LCE). Seala que inicialmente, se estableci un rgimen de
libertad supervisada en la determinacin de dichas compensaciones en el que
las partes involucradas deban acordar libremente el nivel de tales
compensaciones, y en el que el regulador intervena nicamente, en caso de
falta de acuerdo entre las partes;
Que, la recurrente seala que posteriormente, el referido artculo 62 fue
modificado por la Ley N 27239 de fecha 22 de diciembre de 1999, quedando la
determinacin de las compensaciones por el uso de los SST en manos del
regulador, quien las deba determinar, caso por caso;
Que, de esta manera, EDEGEL sostiene que a partir del 22 de diciembre
de 1999, la determinacin de las compensaciones por el uso de las
instalaciones del SST sali definitivamente del mbito privado para convertirse
en una materia sujeta a la determinacin del organismo regulador y que la
modificacin del artculo 62 de la LCE genera las siguientes consecuencias:

- Los operadores del Sistema quedan impedidos de acordar libremente

el nivel de las compensaciones por el uso de los SST; el Regulador es el nico
que puede determinarlas.
- Los operadores del sistema, adquieren desde esa fecha un derecho
subjetivo a cobrar, o de ser el caso, a pagar una compensacin por el uso de
los SST determinada por el Regulador.
- Los operadores se obligan a adecuar su conducta a lo determinado por
el Regulador, de lo contrario podran ser objeto de una sancin por parte de
ste.
Que, por otra parte, la recurrente sostiene que la falta de determinacin
de la cuanta de la compensacin por parte del regulador, no transformaba la
materia en una sujeta a libertad de precios. Sostener lo contrario, seala,
implicara admitir que la Ley N 27239 dice algo que ella no ha dicho;
Que, sostiene la recurrente, que la Ley N 27239 simplemente derog el
anterior texto del artculo 62 de La LCE, despojando a los particulares de la
facultad de fijar el monto de las compensaciones por el uso de los SST. Al
respecto, menciona, ... que cuando una Ley es derogada deja de tener efectos
salvo que se disponga, de manera expresa, un perodo en el cual stos todava
puedan desplegarse.. Afirma que la Ley N 27239 no estableci el mencionado
perodo de vigencia ultractiva de la norma derogada, ni siquiera de manera
indirecta, y que por tanto, no cabe pensar que la facultad de los titulares de los
SST de establecer libremente las compensaciones que ms le convengan
segua vigente;
Que, segn EDEGEL, la resolucin impugnada habra sostenido
implcitamente ... que la demora en la determinacin de las compensaciones
por parte del Regulador habra tenido como efecto el devolver al mbito privado
la regulacin de una materia que por disposicin de la Ley fue reservada al
Regulador.... Seala que ello, no slo carece de todo fundamento legal, sino
que es contradictorio con el marco legal vigente;
Que, afirma EDEGEL, que el retraso en la definicin de las
compensaciones por parte del regulador, no puede ocasionar que los
operadores pierdan el derecho subjetivo generado con la modificacin del
artculo 62 de la LCE, por la Ley N 27239; es decir, el derecho a pagar o
cobrar la compensacin por el uso de los SST determinada por el regulador, no
debera verse afectado por la inercia o sobrecarga en las labores del regulador.
Seala que la resolucin impugnada, al definir la vigencia de las
compensaciones establecidas por la Comisin de Tarifas de Energa (en
adelante CTE) mediante la Resolucin N 004-2001-P/CTE, ha expropiado el
derecho de EDEGEL a pagar la compensacin establecida por el Regulador en
el perodo comprendido entre el 23 de diciembre de 1999 y el 8 de abril de
2001;
Que, en cuanto a los antecedentes de la Resolucin impugnada,
EDEGEL afirma que el Consejo Directivo de OSINERG, en mltiples

resoluciones anteriores referidas a materias similares, ha establecido

compensaciones que se aplican desde una fecha anterior no solo a la
publicacin o notificacin de la Resolucin que las aprueba, sino incluso con
anterioridad a la fecha en que la determinacin de las compensaciones fue
solicitada al OSINERG por los interesados;
Que, EDEGEL manifiesta que contrariamente a lo establecido por el
Consejo Directivo del OSINERG en anteriores oportunidades, en la resolucin
materia de la impugnacin no se ha determinado, como debiera ser, que las
compensaciones por el uso del SST Mantaro Lima a que se refiere la
Resolucin N 004-2001-P/CTE se aplican desde la fecha en que entr en
vigencia la modificacin del artculo 62 de la LCE (23 de diciembre de 1999).
Por el contrario, se ha establecido que dichas compensaciones solo son
efectivas desde el 9 de abril de 2001, fecha de publicacin de la Resolucin N
004-2001-P/CTE. Por ello, sostiene EDEGEL, que el pronunciamiento del
OSINERG plasmado en dicha resolucin, adems de contener una serie de
inexactitudes e inconsistencias, incumple abiertamente con las obligaciones de
consistencia en sus decisiones, y de no establecer un trato discriminatorio entre
las entidades reguladas;
Que, respecto a la Resolucin N 004-2001-P/CTE, EDEGEL seala que
su naturaleza es idntica a la de una norma que se encarga de completar un
elemento accesorio a una disposicin establecida en una norma anterior
(modificacin del artculo 62 de la LCE). As, su contenido despliega
plenamente sus efectos desde la fecha de vigencia del dispositivo que
complementa, esto es, desde el 23 de diciembre de 1999. Afirma que esta
retroactividad no es discrecional para la Administracin sino automtica;
Que, por otra parte, la recurrente hace referencia a una contradiccin
intrnseca a la propia resolucin impugnada, sealando que ha dispuesto que la
Resolucin N 004-2001-P/CTE est vigente desde el da de su notificacin
porque as lo dispone la LPAG, pero que no puede tomarse en cuenta los
precedentes establecidos por el OSINERG porque la LPAG no estuvo vigente
al momento de la emisin de la Resolucin N 004-2001-P/CTE. Seala que
ello es otra de las razones por la que la resolucin impugnada debe ser
modificada;
2.1.2. Competencia del OSINERG para resolver controversias entre
empresas concesionarias
Que, EDEGEL menciona que, en los considerandos de la Resolucin
impugnada se ha sealado expresamente que el OSINERG carecera de
competencia para resolver la discrepancia surgida con ETECEN con ocasin al
pago de compensaciones por el uso de los SST ... por cuanto la LCE no
contempla la intervencin del regulador en aspectos de dirimencia como el
antes sealado; de modo tal que corresponden a acciones de naturaleza
privada. EDEGEL afirma que dicho comentario, excede los trminos en los que
fue formulada y tramitada ante el Consejo Directivo del OSINERG, el
cuestionamiento a la interpretacin que vena realizando una empresa
operadora de una de las regulaciones emitidas por el OSINERG;

Que, seala al respecto, que la resolucin impugnada debi

circunscribirse al anlisis de la discrepancia respecto a la vigencia de la
Resolucin N 004-2001-P/CTE, omitiendo pronunciarse sobre materias que no
fueron ni podan ser parte de un petitorio formulado en el marco de lo
establecido en el artculo 30 del Reglamento del OSINERG, el cual habilita al
Consejo Directivo del OSINERG a pronunciarse respecto solo a
cuestionamientos formulados por empresas concesionarias respecto a la
interpretacin o ampliacin que otra empresa concesionaria realice de una
regulacin dictada por el OSINERG. Por tales motivos, solicita que la
resolucin impugnada sea modificada a efectos de excluir de la misma
cualquier referencia a una supuesta incompetencia del OSINERG para resolver
la controversia surgida con ETECEN, as como a la naturaleza de la misma y
agregando que discrepa con tal posicin;
Que, seala que si bien es cierto que luego de la modificacin del
artculo 62 de la LCE, la CTE, qued despojada de su facultad y
responsabilidad de dirimir y resolver las controversias que pudieran
presentarse con ocasin a la determinacin de las compensaciones por el uso
de los SST, tambin es cierto que la Ley N 27332, Ley Marco de los
Organismos Reguladores de la Inversin Privada en los Servicios Pblicos,
otorg al OSINERG la facultad general de resolver las controversias que
pudieran surgir entre empresas concesionarias. As se desprende claramente la
competencia del OSINERG a travs de los Cuerpos Colegiados y el Tribunal de
Solucin de Controversias, para resolver controversias entre empresas
concesionarias cuando se trate de materias sujetas al mbito de su
competencia y, ms aun, cuando stas se refieran a materias que son objeto
de regulacin tarifaria por parte del Consejo Directivo del OSINERG. EDEGEL
afirma que ello, es precisamente lo que ocurre en la controversia que sostiene
con ETECEN, y que no cabe duda de la competencia del OSINERG para
conocer y resolver, a travs de las instancias y procedimientos pertinentes, la
referida controversia;
Que, EDEGEL menciona que sostener, como lo ha hecho la resolucin
impugnada, que los acuerdos provisionales alcanzados con ETECEN son de
naturaleza privada implica admitir que las empresas mantuvieron la facultad
para fijar libremente las compensaciones que les otorgaba el artculo 62 de la
LCE en su versin original, basado en una suerte de vigencia ultractiva de
dicho dispositivo hasta que el regulador determine las compensaciones
respectivas. La recurrente seala que lo nico que hicieron EDEGEL y
ETECEN fue reconocer que, en tanto quedara zanjada la incertidumbre sobre
el nivel de tarifa aplicable mediante una decisin del regulador, se efectuaran
pagos parciales y provisionales, que seran reliquidados una vez se
determinara el monto aplicable. Agrega que, no se trata de un pacto que
reemplaz la obligacin regulatoria, sino de un pacto que sujet el monto final a
pagarse por concepto de compensaciones por el uso de la infraestructura de
ETECEN, a la determinacin final que deba ser hecha por el regulador.
2.2.- Anlisis del OSINERG

Que, respecto a la afirmacin de EDEGEL de que la falta de

determinacin de la cuanta de la compensacin por parte del organismo
regulador no transformaba la materia en una sujeta a libertad de precios y que
la Ley N 27239 no estableci, ni siquiera de modo indirecto, la facultad de
determinacin libre de compensaciones por parte de los titulares de los SST,
debe sealarse que no aparece en ningn extremo de la resolucin impugnada
por EDEGEL, mencin alguna respecto a la libertad que pudieran tener los
titulares de los SST a cobrar las compensaciones en los montos que pudieran
haberse pactado entre las partes, de modo tal que la mencin de la empresa
reclamante resulta inapropiada. Est claro que a partir de la vigencia de la Ley
N 27239, los titulares de los SST no pueden pactar compromiso alguno con los
usuarios de la red, respecto a pagos compensatorios, por cuanto dicha facultad
regulatoria qued asignada a la entonces Comisin de Tarifas de Energa (hoy
OSINERG);
Que, en otra parte de la argumentacin, EDEGEL ha sostenido que el
retraso por parte del regulador en la definicin de las compensaciones, no
puede generar que los operadores pierdan el derecho subjetivo generado por la
Ley N 27239 al modificar el artculo 62 de la LCE. Tal argumento es totalmente
vlido, puesto que, quien accede a las redes del SST est obligado a efectuar
un pago compensatorio al titular de la red, pago que es fijado por el organismo
regulador. Sin embargo, esto no puede llevar a concluir que con la expedicin
de la Resolucin OSINERG N 031-2003-OS/CD se haya expropiado el
derecho de EDEGEL a que se fijen las compensaciones por el perodo
comprendido entre el 23 de diciembre de 1999 y el 8 de abril de 2001. Ello, por
cuanto las compensaciones correspondientes al perodo indicado pueden ser
fijadas por el regulador en caso que algn agente interesado lo solicite,
solicitud que no fue materia del pedido que formul EDEGEL y que concluy
con la expedicin de la Resolucin OSINERG N 031-2003-OS/CD, relacionado
nicamente a la determinacin de la fecha de vigencia de la Resolucin N
004-2001 P/CTE;
Que, en relacin con lo sostenido por EDEGEL en el sentido que existen
antecedentes, en resoluciones del OSINERG, en las que se ha establecido
compensaciones que se aplican desde fecha anterior a la resolucin que las fija
para luego concluir que se estara cometiendo un trato discriminatorio en contra
de EDEGEL, debe afirmarse que ello no es cierto. El OSINERG siempre ha
actuado respetando el principio de no discriminacin a que se refiere el artculo
6 de su Reglamento General, evitando de esta forma que se coloque a una
entidad en ventaja competitiva e injustificada frente a otras;
Que, respecto a lo expresado por el OSINERG en la Resolucin
impugnada, sobre la inaplicabilidad de la eficacia anticipada al caso tratado, por
cuanto la LPAG que contiene tal principio no era vigente al momento de
expedirse la Resolucin N 004-2001 P/CTE, ello debe rectificarse para sealar
que si bien es posible fijar la eficacia anticipada de las resoluciones que fijan
determinadas compensaciones, teniendo en cuenta la naturaleza y
caractersticas particulares de cada caso, tal aplicacin no es posible en esta
oportunidad por cuanto las compensaciones fijadas por la CTE (hoy OSINERG)
con la Resolucin N 004-2001 P/CTE, fueron determinadas tomando en

cuenta la situacin existente al momento de su expedicin, es decir sin analizar

las instalaciones o el rgimen de operacin y costos del sistema de transmisin
para el perodo que reclama la recurrente, razn por la cual no es posible
disponer la vigencia anticipada de dicha Resolucin en tanto no se efecte el
estudio correspondiente al perodo anterior;
Que, EDEGEL tiene razn cuando seala que existe contradiccin en los
argumentos del OSINERG, al haber sustentado que la fecha de vigencia de la
Resolucin N 004-2001 P/CTE se ampara en la LPAG, cuando dicha ley an
no exista al momento de la expedicin de dicha resolucin. En efecto, se trata
de un error puesto que debi sealarse que, conforme al Texto nico Ordenado
de la Ley de Normas Generales de Procedimientos Administrativos, aprobada
por D.S. N 02-94-JUS, vigente al momento de la expedicin de la Resolucin
N 004-2001-P/CTE, los actos administrativos regan a partir del da siguiente
de su publicacin, salvo que el propio acto sealara una fecha posterior;
Que, sin embargo, no es materia del petitorio modificar el artculo 1 de la
Resolucin OSINERG N 031- 2003-OS/CD a efectos de precisar que la fecha
de vigencia de la Resolucin N 004-2001 P/CTE es el 10 de abril y no el 9 de
abril de 2001, sino que su petitorio est dirigido a que la resolucin recurrida
disponga que la vigencia de la Resolucin N 004-2001-P/CTE es a partir del
23 de diciembre de 1999. Como quiera que el petitorio es distinto, la
modificacin que deba hacerse en la Resolucin N 031-2003-OS/CD materia
de la reconsideracin de EDEGEL debe efectuarse de oficio, con el objeto de
no incurrir en vicio procesal, al pronunciarse sobre hechos ajenos al petitorio;
Que, en relacin con el cuestionamiento formulado por EDEGEL
respecto a la carencia de facultades del OSINERG para resolver la
discrepancia surgida entre ETECEN y EDEGEL al tratarse de acciones de
naturaleza privada, debe sealarse que el enunciado efectuado por el
OSINERG en el considerando al que hace referencia EDEGEL, result
necesario dentro del anlisis de la documentacin y argumentacin de las
partes. De esta revisin, en el anlisis de la situacin planteada, era necesario
dejar sentado dos aspectos de importancia:
- Que la Comisin de Tarifas de Energa, hoy OSINERG, es quien tiene
la facultad de fijar las compensaciones correspondientes a los SST, conforme
as lo establece el artculo 62 de la LCE modificado por la Ley N 27239; y,
- Contrario sensu, los acuerdos que escapan a la regla general citada,
son acuerdos privados, careciendo el OSINERG de facultades para
pronunciarse sobre ellos.
Que, como puede apreciarse, del anlisis del conjunto de la informacin
en manos del regulador, en la que se hace referencia a acuerdos de carcter
provisional, como los denomina EDEGEL en su comunicacin de fecha 19 de
noviembre de 2002, se origin el pronunciamiento sobre el que discrepa dicha
empresa. Sin embargo, tal pronunciamiento, no origin acuerdo alguno que se
refleje en la parte resolutiva de la Resolucin OSINERG N 031-2003-OS/CD,
habida cuenta que no fue materia de la solicitud de EDEGEL.

Que, en razn a las consideraciones expuestas el recurso de

reconsideracin de EDEGEL debe ser declarado infundado;
Que, teniendo en cuenta el Informe OSINERG-GART/DGT N 019-2003
de la Gerencia Adjunta de Regulacin Tarifaria del OSINERG, el Informe de la
Asesora Legal Interna OSINERG-GART-AL-2003-034, y habiendo escuchado
los argumentos expuestos por el representante legal de EDEGEL que hizo uso
de la palabra en la presente sesin de Consejo Directivo; y,
De conformidad con lo establecido en la Ley N 27332, Ley Marco de los
Organismos Reguladores, en el Reglamento General de OSINERG aprobado
por Decreto Supremo N 054-2001-PCM, en el Decreto Ley N 25844, Ley de
Concesiones Elctricas y en su Reglamento aprobado por Decreto Supremo N
009-93-EM y en lo dispuesto en la Ley N 27444, Ley del Procedimiento
Administrativo General;
SE RESUELVE:
Artculo 1.- Declarar infundado el recurso de reconsideracin interpuesto
por EDEGEL S.A.A. contra la Resolucin OSINERG N 031-2003-OS/CD, por
las razones expuestas en la parte considerativa de la presente resolucin.
Artculo 2.- Disponer que, mediante resolucin de oficio se proceda a la
modificacin del Artculo 1 de la Resolucin OSINERG N 031-2003-OS/CD,
respecto a la fecha de vigencia de la Resolucin N 004-2001 P/CTE.
Artculo 3.- La presente resolucin deber ser publicada en el Diario
Oficial El Peruano y consignada en la pgina WEB de OSINERG:
www.cte.org.pe
ALFREDO DAMMERT LIRA
Presidente del Consejo Directivo

DERECHO ADMINISTRATIVO
DESTITUCIN DE ESPECIALISTA LEGAL - Actuacin sin competencia y falta
de notificacin

IMPONEN SANCIN DE CESE TEMPORAL A AGENTE PENITENCIARIO Negligencia al dar trmite a pedido de excarcelacin falso

DESTITUCIN DE ESPECIALISTA LEGAL - Actuacin sin competencia y falta

de notificacin
DESTITUCIN DE ESPECIALISTA LEGAL
Actuacin sin competencia y falta de notificacin
Se dispone la destitucin
del auxiliar de justicia, pues actu dando fe de resoluciones cuando el juzgado
ya no tena competencia procesal para ello, lo cual obviamente no poda
desconocer, omitiendo elevar oportunamente el expediente al Superior a pesar
de que ya contaba con los informes finales respectivos; que tal circunstancia se
encuentra agravada por el hecho de no haber notificado la resolucin de
excarcelacin tanto al fiscal provincial como al procurador pblico, quienes
como sujetos procesales estaban en condicin de impugnar la cuestionada
resolucin.
Resolucin de Consejo Directivo N 029-2003-CD-OSIPTEL
INVESTIGACIN ODICMA N 90-2002 CALLAO
Lima, siete de marzo del dos mil tres
VISTO; El expediente que contiene la Investigacin ODICMA nmero
noventa guin dos mil dos Callao, seguida contra don Wilfredo Joel Ziga
Solari; por los fundamentos de la resolucin nmero cuatrocientos
cuarentinueve expedida por Jefatura de la Oficina de Control de la Magistratura
del Poder Judicial, de fojas doscientos noventiuno a trescientos uno, de fecha
cinco de julio del dos mil dos, en el extremo que propone la destitucin del
nombrado servidor, por su actuacin como Especialista Legal del Cuarto
Juzgado Penal del Callao; y, CONSIDERANDO: Primero: Que, la presente

Investigacin ODICMA nmero noventa guin dos mil dos Callao, conforme
aparece de la Resolucin de Presidencia de la Corte Superior de Justicia del
Callao, de fecha seis de febrero del dos mil dos, y que en fotocopia certificada
corre a fojas dos y tres, se inici a mrito de lo resuelto con fecha veintiocho de
diciembre del dos mil uno por la Tercera Sala Penal de la citada Corte Superior
de Justicia, en la que atribuye al entonces Juez Suplente del Cuarto Juzgado
Penal del Callao, Otto Higor Escudero Escudero, la comisin de graves
irregularidades en el proceso penal nmero dos mil uno guin mil quinientos
veintiocho seguido contra Ernesto Ledesma Aragn y otros por Trfico Ilcito de
Drogas, al haber ordenado su libertad mediante resolucin de fecha veintitrs
de julio de dos mil uno, bajo el supuesto de haberse excedido el tiempo de
detencin preventiva de treinta meses que fija el artculo ciento treintisiete del
Cdigo Procesal Penal para ese delito, cuando en realidad tal situacin no se
haba producido; Segundo: Que, mediante Resolucin nmero cero ocho,
expedida con fecha veintisiete de febrero del dos mil dos, el Presidente de la
Comisin Distrital de Control de la Magistratura del Callao dispuso la
ampliacin de la referida investigacin a efectos de comprender tambin al
servidor Wilfredo Joel Ziga Solari, por su actuacin como Especialista Legal
del Cuarto Juzgado Penal del Callao, en virtud del descargo formulado por don
Otto Higor Escudero Escudero, que en fotocopia certificada corre de fojas
ciento trece a ciento veinte, y en el que califica la conducta del nombrado
servidor como de psima y negligente por haberlo confundido; manifestando
que ste contribuy a la expedicin de la aludida resolucin de fecha veintitrs
de julio del dos mil uno, toda vez que pese a estar ordenada la elevacin del
expediente a la instancia superior, con el apremio correspondiente, no cumpli
con hacerlo, por el contrario pas el expediente al despacho para resolver sin
ser ste su estado; circunstancia que motiv el pronunciamiento de oficio
respecto a la libertad por exceso de detencin del procesado; para luego
agregar que, la actitud negligente del Especialista Legal guarda relacin con el
hecho de no haber notificado la resolucin al Ministerio Pblico como al
Procurador(...), no cumpliendo con confeccionar los oficios de impedimento de
salida del pas conforme estaba ordenado, como s se preocup de cursar en
el da el oficio de excarcelacin; Tercero: Que, don Wilfredo Joel Ziga Solari
refiere en su informe de descargo, que en fotocopia certificada corre a fojas
ciento ochenticinco a ciento ochentisiete, que la resolucin del veintitrs de julio
del dos mil uno, fue decisin exclusiva del Juez Otto Higor Escudero Escudero,
quien le pidi el expediente que estaba en su oficio con los informes finales,
decretando una llamada de atencin por no haberlo elevado a la Sala Superior,
y devolvindoselo con la resolucin cuestionada; asimismo declara que el Juez
le orden que redactara el oficio de libertad en el da; precisando finalmente
que no advirti el error en que ste haba incurrido al consignar una fecha que
no corresponda para el cmputo del tiempo de carcelera del inculpado;
finalmente atribuye el hecho de no haber notificado la resolucin a las partes a
la presin ejercida por el Juez para que el expediente sea elevado a la Sala;
as como por las recargadas labores de su Secretara; Cuarto: Que, no
obstante lo sealado por el investigado Ziga Solari, es menester precisar que
si bien el acto irregular proviene de una decisin jurisdiccional, tambin lo es
que el nombrado auxiliar de justicia actu dando fe de resoluciones cuando el
Juzgado ya no tena competencia procesal para ello, lo cual obviamente no
poda desconocer, omitiendo elevar oportunamente el expediente al Superior a

pesar de que ya contaba con los informes finales respectivos; que, tal
circunstancia se encuentra agravada por el hecho de no haber notificado la
resolucin de excarcelacin tanto al Fiscal Provincial como al Procurador
Pblico, quienes como sujetos procesales estaban en condicin de impugnar la
cuestionada resolucin; resultando claro que el referido Especialista Legal
actu concertadamente con el Juez, y con pleno conocimiento de la grave
irregularidad que cometa; Quinto: Que, de otro lado, corresponde sealar que
el servidor investigado con fecha quince de abril del dos mil dos present su
renuncia irrevocable al cargo de Secretario Judicial del Segundo Juzgado Mixto
de Ventanilla, la misma que por Resolucin Administrativa nmero cero cero
sesenticinco guin P guin CSJL/PJ, expedida por la Presidencia de la Corte
Superior de Justicia del Callao con fecha veinticuatro de abril del dos mil dos,
fue aceptada sin tener en cuenta la existencia del proceso disciplinario en
trmite; por lo que tal solicitud de conformidad con lo dispuesto por el artculo
ciento setentids del Decreto Supremo nmero cero cero cinco guin noventa
debi ser en su momento rechazada; Sexto: Que, no obstante lo expuesto
precedentemente, de lo actuado en la presente investigacin fluye de manera
evidente la inconducta funcional atribuida a don Wilfredo Joel Ziga Solari, por
lo que siendo esto as su responsabilidad en los hechos en cuestin se
encuentra debidamente acreditada, constituyendo grave atentado contra la
respetabilidad del Poder Judicial, lo que desmerece el cargo ante el concepto
pblico, correspondiendo aplicar la medida disciplinaria de destitucin prevista
en el artculo doscientos once del Texto nico Ordenado de la Ley Orgnica del
Poder Judicial; por tales fundamentos el Consejo Ejecutivo del Poder Judicial,
en uso de las atribuciones conferidas por el inciso treintiuno del artculo
ochentids del Texto nico Ordenado de la Ley Orgnica del Poder Judicial,
concordado con los artculos doscientos dos y doscientos seis del citado
cuerpo normativo, en sesin ordinaria de la fecha, de conformidad con el
informe del seor Consejero Carlos Alva Angulo; por unanimidad; RESUELVE:
Imponer la medida disciplinaria de DESTITUCIN a don Wilfredo Joel Ziga
Solari, por su actuacin como Especialista del Cuarto Juzgado Penal del
Callao.
Regstrese, publquese, comunquese y cmplase
SS. HUGO SIVINA HURTADO; WALTER VSQUEZ VEJARANO;
JORGE B. CALDERN CASTILLO; CARLOS E. ALVA ANGULO; BENJAMN
ORDEZ VALVERDE.

IMPONEN SANCIN DE CESE TEMPORAL A AGENTE PENITENCIARIO Negligencia al dar trmite a pedido de excarcelacin falso
IMPONEN SANCIN DE CESE TEMPORAL A AGENTE PENITENCIARIO
Negligencia al dar trmite a pedido de excarcelacin falso Se
impone
la
sancin disciplinaria de cese temporal a agente penitenciario, pues recepcion
un oficio de mandato de excarcelacin de una persona que no se identific

como secretario de Juzgado, con el agravante de que dicho mandato result

ser falso, establecindose que el citado servidor actu negligentemente en el
cumplimiento de las funciones en el servicio pblico, ocasionando serios
agravios al Instituto Nacional Penitenciario ante la opinin pblica y del Poder
Judicial, al haberse ejecutado la libertad indebida de dos internos de
establecimiento penitenciario..
Resolucin Presidencial del INPE N 245-2003-INPE-P
Lima, 4 de abril de 2003
VISTO, el Informe N 013-2003-INPE-CPPAD, de fecha 19 de febrero del
2003, de la Comisin Permanente de Procesos Administrativos Disciplinarios;
CONSIDERANDO:
Que, mediante Resolucin Presidencial del Instituto Nacional
Penitenciario N 1017-2002-INPE-P de fecha 30 de diciembre del 2002, se
instaur proceso administrativo disciplinario a los servidores del
Establecimiento Penitenciario de Procesados de Carqun-Huacho, Arqumedes
GLVEZ MAITA y Jos Luis VILLANUEVA ROJAS, Sobre presunta negligencia
en la que incurrieron los citados servidores, en el trmite de libertad indebida
de los internos Walter SANDOVAL OSORIO y Edson Jorge MARTNEZ
REQUENA, recluidos en el precitado centro penitenciario, cargos que fueron
especificados en la resolucin de apertura sealada precedentemente;
Que, de la evaluacin de los documentos que obran en el expediente se
advierte que el servidor Arqumedes GLVEZ MAITA fue notificado en forma
personal con la resolucin de apertura del proceso administrativo disciplinario
el da 14 de enero del 2003, presentando su descargo escrito ante la Comisin
Permanente de Procesos Administrativos Disciplinarios el da 20 de enero del
2003; asimismo el servidor Jos Luis VILLANUEVA ROJAS fue notificado el da
15 de enero del 2003, presentando su descargo escrito ante la Comisin
Permanente de Procesos Administrativos Disciplinarios el da 29 de enero del
2003 dentro del plazo ampliatorio establecido por el artculo 169 del Decreto
Supremo N 005-90-PCM, Reglamento de la Ley de Bases de la Carrera
Administrativa y de Remuneraciones del Sector Pblico;
Que, el servidor Arqumedes GLVEZ MAITA, pese al descargo escrito
presentado y los recaudos que acompaa, no desvirta los fundamentos que
sustentaron la Resolucin Presidencial del Instituto Nacional Penitenciario N
1017-2002-INPE-P, sino que por el contrario, han quedado plenamente
corroboradas dichas faltas atribuidas al precitado servidor, en mrito al Informe
emitido por Auditora Interna de la Direccin Regional de Lima, y a las
conclusiones del Atestado Policial N 027-JPP-PNP-HH-DEICRIPNP-SIDC
contenidas en el punto B) que obran en el expediente as como de los
argumentos esgrimidos por el propio servidor, efectuados ante la Comisin
Permanente de Procesos Administrativos Disciplinarios; toda vez que ste
acepta plenamente que el da 13 de noviembre del 2001, cuando se
desempeaba como encargado de la Oficina de Coordinacin Judicial del
Instituto Nacional Penitenciario, recepcion el Oficio N 2001-060-130601- JPH

de una persona que no se identific como Secretario del Primer Juzgado de

Huaral, infringiendo de esta manera lo dispuesto por el Literal G, del Manual de
Procedimientos para el Servicio de Seguridad de los Establecimientos
Penitenciarios de la Repblica, aprobado por Resolucin Presidencial del
Consejo Nacional Penitenciario N 530-95-INPE/CNP-P, con el agravante de
que dicho mandato judicial de excarcelacin de internos, result ser falso,
segn el Informe emitido por el Juez del Primer Juzgado Penal de Huaral,
establecindose que el citado servidor actu negligentemente en el
cumplimiento de las funciones en el servicio pblico, ocasionando serios
agravios al Instituto Nacional Penitenciario ante la opinin pblica y del Poder
Judicial, al haberse ejecutado la libertad indebida de dos internos del
Establecimiento Penitenciario de Carqun Huacho, sin que exista realmente el
mandato judicial de excarcelacin proveniente de una autoridad judicial
competente;
Que, adems ha quedado plenamente acreditado el accionar negligente
del citado servidor, al sostener en forma temeraria que el no recepcionar dicho
documento hubiera significado dilacin en la tramitacin de la libertad
inmediata que dispona la jueza del Primer Juzgado Penal de Huaral,
aduciendo, que ello, pudo haber trado consigo una queja de parte de la jueza y
hasta un Hbeas Corpus interpuesto por los internos, en caso de que hubiera
sido verdadero dicho mandato de libertad, tal actitud negligente adoptada por
el servidor en el cumplimiento de las funciones ha dado lugar para que se
dieran todas las condiciones necesarias para que los internos obtengan la
libertad en forma indebida utilizando para ello un documento falso;
advirtindose igualmente, que el servidor Arqumedes GLVEZ MAITA, con
anterioridad a la excarcelacin indebida de los internos, en forma irresponsable
haba proporcionado a dichos internos liberados el nmero del anexo telefnico
de la Oficina de Coordinacin Judicial del INPE, segn se aprecia de las
declaraciones efectuadas por el servidor Jos Luis VILLANUEVA ROJAS, a
nivel de las investigaciones policiales;
Que, las faltas administrativas de carcter disciplinario en que incurri el
servidor, Arqumedes GLVEZ MAITA, resultan independientes de la presunta
responsabilidad penal a que tuviera lugar, a tenor de lo establecido por el
artculo 25 del Decreto Legislativo N 276, Ley de Bases de la Carrera
Administrativa y de Remuneraciones del Sector Pblico, por lo que al someter
al proceso administrativo disciplinario al citado servidor, no se vulnera de
ninguna manera el artculo 4 de la Ley Orgnica del Poder Judicial, toda vez
que no existe ningn conflicto con la funcin jurisdiccional, ya que no se trata
de una cuestin litigiosa entre dos administrados sobre determinadas
relaciones de derecho privado;
Que, el servidor Arqumedes GLVEZ MAITA, ex encargado de la
Oficina de Coordinacin Judicial del Establecimiento Penitenciario de CarqunHuacho, incumpli las funciones y obligaciones establecidas en los incisos a) y
d) del artculo 21 del Decreto Legislativo N 276, Ley de Bases de la Carrera
Administrativa y de Remuneraciones del Sector Pblico, as como lo
establecido en el Literal G, del Manual de Procedimientos para el Servicio de
Seguridad en los Establecimientos Penitenciarios, aprobado por Resolucin

Presidencial del Consejo Nacional Penitenciario N 530-95-INPE/CNP/P,

incurriendo en las faltas administrativas de carcter disciplinario previstas en
los incisos a) y d) del artculo 28 del Decreto Legislativo N 276;
Que, del anlisis minucioso efectuado a los argumentos esgrimidos por
el servidor, Jos Luis VILLANUEVA ROJAS, se tiene que, ste ha desvirtuado
en parte los cargos atribuidos en la resolucin de apertura del proceso
administrativo disciplinario; toda vez que de la papeleta de autorizacin de
salida suscrita por las autoridades del Establecimiento Penitenciario de
Carqun-Huacho, se ha evidenciado, que el citado servidor el da 13.NOV.2001,
concurri a la sede de la Corte Superior de Justicia de Huaura, a fin de realizar
coordinaciones con el jefe de Logstica de dicha institucin para efectuar
entrega de enseres que tena bajo su cargo, cuando se desempe como
encargado de la oficina de coordinacin judicial del INPE, por lo que se
concluye, que ste no concurri a la Sede Judicial de Huaura, por tener inters
o exclusivamente para transportar el Oficio N 2001-060.13601JPH de fecha
12.NOV.2001 de contenido apcrifo; habindose determinado por el contrario
que dicha accin ha realizado con exceso de confianza en la persona del
servidor Arqumedes Glvez Maita y por tener el espritu de cooperacin dentro
de la institucin, a pesar de no encontrarse autorizado para tal efecto, en tal
sentido, el servidor Jos Luis VILLANUEVA ROJAS, desvirta los cargos
atribuidos en este extremo;
Que, sin embargo, el servidor Jos Luis VILLANUEVA ROJAS, a pesar
de los argumentos esgrimidos in extenso, no ha desvirtuado los cargos
atribuidos en el cuarto considerando de la resolucin de apertura del proceso
administrativo disciplinario, debido a que al tramitar el Oficio N 2001060.13601JPH de fecha 12.NOV.2001 que dispona la libertad inmediata de
dos internos del Establecimiento Penitenciario de Carqun-Huacho, el referido
servidor en forma negligente se limit nicamente a verificar en las fichas
penolgicas los antecedentes penales y no registrar procesos pendientes con
mandado de detencin de los referidos internos dentro del mbito del
Establecimiento Penitenciario del citado penal, ejecutando la excarcelacin de
internos, sin haber previamente procedido con verificar ante la jurisdiccin de la
autoridad competente del Poder Judicial sobre la autenticidad y origen del
mandato de libertad, bajo el argumento errneo de evitar se presenten
acciones de Hbeas Corpus, lo que trajo como consecuencia la liberacin
indebida de dos internos, creando caos administrativo dentro de las instancias
del INPE y de las autoridades del Poder Judicial de la Corte Superior de
Justicia de Huaral;
Que, el servidor Jos Luis VILLANUEVA ROJAS, ex jefe de Registro
Penitenciario del Establecimiento Penitenciario de Carqun-Huacho, incumpli
las funciones y obligaciones establecidas en los incisos a) y d) del artculo 21
del Decreto Legislativo N 276, Ley de Bases de la Carrera Administrativa y de
Remuneraciones del Sector Pblico, as como lo establecido en el Literal G, del
Manual de Procedimientos para el Servicio de Seguridad en los
Establecimientos Penitenciarios, aprobado por Resolucin Presidencial del
Consejo Nacional Penitenciario N 530-95-INPE/CNP/P, incurriendo en las

faltas administrativas de carcter disciplinario previstas en los incisos a) y d) del

artculo 28 del Decreto Legislativo N 276;
Estando a lo informado por la Comisin Permanente de Procesos
Administrativos Disciplinarios y contndose con las visaciones de los Miembros
del Consejo Nacional Penitenciario y de las Oficinas Generales de
Administracin y Asesora Jurdica; y,
De conformidad con lo establecido en el Decreto Legislativo N 276,
Decreto Supremo N 005-90-PCM y Resolucin Ministerial N 040-2001-JUS,
Reglamento de Organizacin y Funciones del Instituto Nacional Penitenciario;
SE RESUELVE:
Artculo 1.- IMPONER sancin disciplinaria de CESE TEMPORAL por
espacio de CUATRO (4) MESES, sin goce de remuneraciones al servidor
Arqumedes GLVEZ MAITA, agente penitenciario de Nivel Remunerativo STB,
por los motivos expuestos en la parte considerativa de la presente Resolucin.
Artculo 2.- IMPONER sancin disciplinaria de CESE TEMPORAL por
espacio de DOS (2) MESES, sin goce de remuneraciones, al servidor Jos Luis
VILLANUEVA ROJAS, agente penitenciario de Nivel Remunerativo STF, por los
motivos expuestos en la parte considerativa de la presente Resolucin.
Artculo 3.- NOTIFQUESE la presente Resolucin a los servidores antes
mencionados, a travs de la Oficina de Recursos Humanos y de ser necesario,
mediante la publicacin en el Diario Oficial El Peruano, para los efectos legales
pertinentes.
Regstrese y comunquese.
JAVIER BUSTAMANTE RODRGUEZ
Presidente.

DERECHO DEL CONSUMIDOR

CONTRATO DE CUENTA DE CTS - Deber de informacin en ejecucin del
contrato

CONTRATO DE CUENTA DE CTS - Deber de informacin en ejecucin del

contrato
CONTRATO DE CUENTA DE CTS
Deber de informacin en ejecucin del contrato
Al constituir el contrato de
cuenta de CTS una relacin contractual de tracto sucesivo, en la cual los
bancos cuentan con una serie de prerrogativas destinadas a asegurar el buen
funcionamiento del sistema financiero, la obligacin del proveedor de informar
al consumidor no se limita a brindarle informacin adecuada al momento de la
adquisicin del bien o de la contratacin del servicio, sino que se extiende al
periodo de ejecucin del contrato.
Resolucin N 0695-2000/TDC-INDECOPI
Expediente N

221-2001-CPC

PROCEDENCIA
:
COMISIN DE PROTECCIN AL CONSUMIDOR
(LA COMISIN)
DENUNCIANTE
:
JUAN GAYA VALDERRAMA (EL SENOR GAYA)
DENUNCIADO
:
BANCO CONTINENTAL (EL BANCO)
MATERIA
:
PROTECCIN AL CONSUMIDOR-OBLIGACIN DE
INFORMAR PAGO DE COSTAS Y COSTOS
ACTIVIDAD
:
INTERMEDIACIN FINANCIERA
SUMILLA: En el procedimiento sobre infraccin a las normas de
proteccin al consumidor iniciado por el seor Juan Gaya Valderrama contra el
Banco Continental, la Sala ha resuelto confirmar la Resolucin N 475-2001CPC emitida por la Comisin de Proteccin al Consumidor el 28 de junio de
2001, en los extremos apelados en que declar fundada la denuncia por
infraccin de los artculos 5, inciso b), y 15 de la Ley de Proteccin al
Consumidor, sancion al proveedor con una multa de 0,8 UIT y le orden el
pago de los costos y costas del procedimiento.

El Banco no cumpli con brindar informacin oportuna al denunciante,

toda vez que solo present los documentos requeridos por el seor Gaya
despus de presentada la denuncia.
Por otro lado, corresponda ordenar al Banco el pago de las costas y
costos del procedimiento, teniendo en cuenta que el carcter de la infraccin
cometida era evidente, siendo previsible para el proveedor que se presentaba
una denuncia en su contra, que ocasionara gastos al denunciante.
SANCIN: 0,8 UIT
Lima, 17 de octubre de 2001
I.

ANTECEDENTES

El 14 de marzo de 2001 el seor Gaya denunci al Banco por presuntas

infracciones al Decreto Legislativo N 716, Ley de Proteccin al Consumidor,
cometidas con ocasin de la prestacin de servicios bancarios. Admitida a
trmite la denuncia y presentados los descargos del denunciado, se llev a
cabo una audiencia de conciliacin, en la que las partes no llegaron a acuerdo
alguno. Mediante Resolucin N 475-2001-CPC del 28 de junio de 2001, la
Comisin declar fundada la denuncia presentada contra el Banco por
infraccin a los artculos 5, inciso b) y 15 de la Ley de Proteccin al
Consumidor y sancion al denunciado con una multa equivalente a 0,8 UIT. El
23 de julio de 2001 el Banco apel de la mencionada resolucin.
En su denuncia, el senor Inuma seal que el 9 de febrero de 2001
remiti una carta notarial al Banco solicitando que le entregase la siguiente
documentacin referida a su cuenta CTS en un plazo de 72 horas, indicando
que en caso de no ser absuelto su pedido presentara una denuncia ante el
Indecopi:
(i) porcentaje mensual que pag en calidad de inters por sus depsitos
CTS en dlares desde enero de 1991 hasta febrero del 2001;
(ii) copia simple de los documentos que acrediten los retiros efectuados
en calidad de libre disponibilidad;
(iii) copia simple de los documentos que acrediten las solicitudes y
retiros efectuados por concepto de prstamos con garanta CTS; y
(iv) copia simple del documento que acredita el retiro del 15% de su
CTS, en calidad de libre disponibilidad.
El denunciante manifest que el Banco no cumpli con brindarle la
informacin solicitada, por lo que resultaba responsable por infracciones a la
Ley de Proteccin al Consumidor. Adems, el seor Gaya solicit a la Comisin
que ordene al Banco la entrega de la informacin antes listada.

El 16 de abril de 2001, el Banco present sus descargos, sealando que

en ningn momento indic al consumidor que no le proporcionara la
informacin solicitada. Al respecto, manifest que se encontraba recopilando la
informacin referida a los intereses pagados por los depsitos de CTS del
seor Gaya, razn por la que solicit un plazo prudencial para presentarla.
Adems, present copia de la documentacin referida a los documentos que
acrediten los retiros y las solicitudes de prstamo personal efectuados por el
seor Gaya.
El 14 de mayo de 2001, el Banco present ante la Comisin informacin
referida a los intereses pagados por los depsitos de CTS del seor Gaya entre
el 16 de enero de 1992 y el 8 de mayo de 2001.
En la resolucin apelada, la Comisin declar fundada la denuncia
presentada por el seor Gaya contra el Banco por infraccin a los artculos 5
inciso b), y 15 de la Ley de Proteccin al Consumidor, al considerar que el
denunciado no atendi la solicitud de informacin del denunciante ni le inform
en forma oportuna que su solicitud se encontraba siendo tramitada. Por tal
motivo, la Comisin orden como medida correctiva que el Banco cumpla con
proporcionar al seor Gaya la informacin referida al porcentaje que pag en
calidad de intereses por sus depsitos CTS por el periodo comprendido entre
enero de 1991 y enero de 1992. Finalmente, la Comisin orden al Banco el
pago de las costas y costos en el que hubiese incurrido el seor Gaya durante
la tramitacin del presente procedimiento.
En su apelacin, el Banco manifest que un consumidor razonable
esperara que una solicitud de informacin como la del seor Gaya, precise de
un plazo en funcin de la complejidad del pedido. En tal sentido, indic que no
deneg el pedido de informacin al seor Gaya y que hasta el momento de la
interposicin de la denuncia no haba transcurrido un lapso que no fuera
razonable. Seal que, en tal sentido, el Banco actu dentro de la buena fe que
importa a las relaciones financieras, cumpliendo con presentar la informacin
que logr recopilar. El Banco agreg que el seor Gaya contaba con la
documentacin que solicitaba puesto que los clientes tienen en su poder copia
de los contratos que suscriban.
Finalmente, el Banco manifest que no corresponda ordenarle el pago
de las costas y costos del procedimiento, pues en la resolucin apelada no se
sealaron los argumentos que llevaron a la Comisin a considerar que la
infraccin cometida era flagrante, no tena conocimiento de que pese a haber
tramitado el pedido de informacin en un plazo razonable poda incurrir en una
infraccin a la Ley de Proteccin al Consumidor, adems de no haberse
demostrado que no tuvo una conducta procesal adecuada.
II.

CUESTIONES EN DISCUSIN

De los antecedentes expuestos y del anlisis efectuado en el presente

caso, las cuestiones en discusin consisten en determinar lo siguiente:

(i) si el Banco cumpli con brindar informacin oportuna en respuesta a

la solicitud de informacin efectuada por el seor Gaya, en los trminos
establecidos en los artculos 5, inciso b), y 15 de la Ley de Proteccin al
Consumidor; y (1)
(ii) si, de ser el caso, corresponde que el Banco asuma las costas
y costos del procedimiento, de conformidad con el artculo 7 de Decreto
Legislativo N 807, Ley Sobre Facultades, Normas y Organizacin del Indecopi.
III.

ANLISIS DE LAS CUESTIONES EN DISCUSIN

3.1. La informacin brindada por el Banco

La Ley de Proteccin al Consumidor parte del supuesto de que los
proveedores, debido a su organizacin empresarial y a su experiencia en el
mercado, suelen adquirir y utilizar de mejor manera que los consumidores la
informacin relevante sobre los diversos factores involucrados en los procesos
productivos y de comercializacin. Por ello, los artculos 5, inciso b), y 15 de la
Ley de Proteccin al Consumidor, imponen a los proveedores la obligacin de
consignar en forma veraz, suficiente y apropiada la informacin sobre los
bienes y servicios que ofrecen en el mercado.
Esta obligacin implica que los proveedores deben poner a disposicin
de los consumidores toda la informacin relevante respecto a los trminos y
condiciones de los productos o servicios que ofrecen en el mercado, de manera
tal que pueda ser conocida o conocible por un consumidor razonable usando
una diligencia ordinaria (2).
La Sala considera que, al constituir el contrato de cuenta CTS una relacin
contractual de tracto sucesivo, en la cual los bancos cuentan con una serie de
prerrogativas destinadas a asegurar el buen funcionamiento del sistema
financiero, la obligacin del proveedor de informar al consumidor no se limita a
brindarle informacin adecuada al momento de la adquisicin del bien o de la
contratacin del servicio, sino que se extiende al periodo de ejecucin del
contrato. Ello debido a que el consumidor requiere dicha informacin para
hacer un uso adecuado del servicio o del beneficio y, eventualmente, decidir no
continuar con la relacin y escoger contratar con otros prestadores del mismo
(3). Conforme se desprende de la documentacin que obra en el expediente,
mediante carta del 9 de febrero de 2001, el denunciante solicit al Banco que le
entregase la documentacin sustentatoria de las operaciones realizadas con
relacin a su cuenta CTS. El denunciante seal que de no recibir la
documentacin solicitada en un plazo de 3 das, procedera a tomar las
acciones legales que la ley le franqueaba. No obstante ello, el Banco no
respondi a dicha solicitud de informacin sino una vez iniciado el presente
procedimiento y hasta el momento de la presentacin de su escrito de
descargos el 16 de abril de 2001, presentando parte de la documentacin
requerida por el seor Gaya.
Es importante destacar que un usuario del servicio de depsitos de CTS
no tiene por qu ser informado de todos los aspectos relacionados con las

condiciones de operacin de su cuenta. Sin embargo, si en el curso de su

utilizacin, el cliente requiere algn tipo de informacin, dicho requerimiento
debe ser atendido, incluso en el supuesto de que correspondiera indicrsele
que el acceso a tal informacin no es posible. En tal sentido, el Banco se
encuentra obligado a responder al consumidor, informndole sobre las
condiciones y costos para acceder a la informacin solicitada, en caso de que
ellas sean necesarias. En otras palabras, el deber del Banco de atender los
requerimientos de informacin de sus usuarios, que se extiende al periodo de
ejecucin del contrato, debe consistir en una respuesta que satisfaga las
inquietudes del usuario.
En el presente caso, el denunciante solicit informacin sobre las
operaciones realizadas con relacin a su cuenta CTS, y la documentacin
sustentatoria de las mismas. Por su parte, el Banco no atendi dicho
requerimiento en la forma debida pues, si bien pudo responder al usuario
informndole sobre las condiciones y costos para acceder a los documentos
que acreditaban tales cargos, o incluso sealando que no brindaba ese tipo de
informacin, no le brind una respuesta oportuna, toda vez que el Banco recin
present los documentos requeridos por el seor Gaya, una vez iniciado el
procedimiento y ante el emplazamiento de la Comisin para que presente sus
descargos.
Por los motivos expuestos, la Sala considera que corresponde confirmar
la resolucin apelada en este extremo, as como en el monto de la multa de 0,8
UIT impuesta por la Comisin, dado que, en opinin de la Sala, fue
adecuadamente graduada y puesto que el Banco no cuestion su cuanta en su
recurso de apelacin.
3.2. Las costas y costos del procedimiento
El artculo 7 del Decreto Legislativo N 807 (4) establece que en
cualquier procedimiento contencioso seguido ante el INDECOPI, la Comisin u
Oficina competente, adems de imponer la sancin que corresponda, podr
ordenar que el infractor asuma el pago de las costas y costos del proceso en
que haya incurrido el denunciante o el INDECOPI.
Para evaluar si corresponde ordenar el pago de las costas y costos del
proceso al infractor, se deben tomar en cuenta las posibilidades que tena el
proveedor para prever que su conducta podra dar origen al inicio de un
procedimiento por infracciones a la Ley de Proteccin al Consumidor, que va a
demandar costos para el denunciante o para la propia administracin. Podra
suceder que la infraccin cometida fuese tan flagrante, que podra considerarse
evidente para quien la comete que ser objeto de una denuncia ante algn
rgano funcional del Indecopi. De darse este supuesto, queda claro que quien
llev a cabo el acto es consciente de que su conducta va a demandar costos
para el denunciante. Este supuesto justificara ordenar que el infractor asuma el
pago de costas y costos del procedimiento.
En su apelacin, el Banco indic que no corresponda ordenarle el pago
de las costas y costos del procedimiento, pues en la resolucin apelada no se

sealaron los argumentos que llevaron a la Comisin a considerar que la

infraccin cometida era flagrante; no tena conocimiento de que pese a haber
tramitado el pedido de informacin en un plazo razonable poda incurrir en una
infraccin a la Ley de Proteccin al Consumidor; adems de no haberse
demostrado que no tuvo una conducta procesal adecuada.
Contrariamente a lo indicado por el Banco, de la lectura de la resolucin
apelada se desprende que la Comisin consider que la infraccin cometida
por el denunciado era flagrante puesto que no cumpli con dar ninguna
respuesta al seor Gaya respecto a su pedido de informacin, siendo que solo
una vez iniciado el procedimiento present parte de la informacin requerida.
En el presente caso era previsible para el Banco que al no brindar
ninguna respuesta al seor Gaya respecto a su solicitud de informacin,
incurrira en una infraccin a las normas de proteccin al consumidor,
ocasionndole costos en caso de que decidiera presentar una denuncia en su
contra. Por tanto, corresponde confirmar en este extremo la resolucin apelada,
debiendo efectuar la Comisin la liquidacin de las costas y costos del presente
procedimiento. Al respecto, cabe sealar que la liquidacin de los costos del
procedimiento deber ser realizada sobre la base de la documentacin que
deber presentar el denunciante acreditando los gastos en los que incurri.
IV.

RESOLUCIN DE LA SALA

Por los argumentos expuestos, la Sala ha resuelto confirmar la

Resolucin N 475-2001-CPC emitida por la Comisin de Proteccin al
Consumidor el 28 de junio de 2001, en los extremos apelados en que declar
fundada la denuncia presentada por el seor Juan Gaya Valderrama contra el
Banco Continental por infraccin de los artculos 5, inciso b), y 15 de la Ley de
Proteccin al Consumidor, sancion a este ltimo con una multa equivalente a
0,8 Unidades Impositivas Tributarias y le orden el pago de las costas y costos
del procedimiento.
Con la intervencin de los seores vocales: Hugo Eyzaguirre del Sante,
Sergio Len Martnez, Gabriel Ortiz de Zevallos Madueo, Juan Francisco
Rojas Leo y Liliana Ruiz de Alonso.
HUGO EYZAGUIRRE DEL SANTE
Presidente

ANLISIS DE ACTOS Y PIEZAS PROCESALES

LA INVITACIN PARA CONCILIAR

LA INVITACIN PARA CONCILIAR

FUNCIONA LA CONCILIACIN LABORAL?
El fracaso del rgimen general de conciliacin extrajudicial puede
deberse a diversas circunstancias. Una primera, bsica: la falta de una cultura
conciliadora. En el Per tal forma de pensar y actuar no ha madurado. Los
abogados peruanos, en lneas generales, estn acostumbrados demasiado al
litigio, sea por conveniencia o porque simplemente no se les ocurre una mejor
forma de solucionar las controversias. Tal criterio se transmiti a los clientes y,
de ese modo, a la mayora de la poblacin, entendindose as que la nica
forma de obtener justicia es recurriendo a un engorroso y costoso proceso
judicial.
Otra falla puede encontrarse en la estructuracin del sistema
conciliatorio mismo. Si bien se repitieron modelos que tuvieron cierto xito en el
extranjero, finalmente los centros de conciliacin se han convertido en un
estamento burocrtico adicional para alcanzar justicia, con la prdida de tiempo
y el costo que ello implica. Aunado a la falta de una voluntad conciliatoria, se
vuelven mayoritarios los casos en los que no se llega a un acuerdo, sea porque
las partes no encuentran un punto de convergencia, porque no tienen la
disposicin suficiente para conciliar o, simplemente, porque alguna de ellas (o
ambas) no asiste a las audiencias respectivas (lo ms comn).
carz:

En materia laboral, el manejo de la conciliacin extrajudicial tiene otro

su conduccin le corresponde principalmente a la Autoridad

Administrativa de Trabajo. En aplicacin de la Ley N 27398, en materia laboral

la obligatoriedad de la conciliacin prejudicial regulada por la Ley N 26872,
Ley de Conciliacin, ha quedado suspendida hasta nuevo aviso. Por tanto no
es necesario recurrir a un centro de conciliacin para dilucidar de modo
preventivo este tipo de controversias. Tampoco es indispensable seguir tal
trmite ante el Ministerio de Trabajo, pero la gratuidad del procedimiento anima
a los trabajadores a buscar la conciliacin administrativa.
A diferencia de lo que sucede con los centros de conciliacin prejudicial,
la conciliacin administrativa laboral mayormente resulta exitosa. Algunas
medidas concretas colaboran para ello; en nuestra opinin, adems de la
gratuidad, la principal es que el empleador est legalmente obligado a concurrir
a la audiencia de conciliacin, bajo apercibimiento de multa (de hasta una UIT).
Por tanto, es comn que el trabajador y el empleador lleguen finalmente a
sentarse a la mesa conciliadora y, ya all, puede promoverse algn acuerdo
beneficioso, evitndose un juicio no deseado por nadie. La autoridad
administrativa, adems, facilita el procedimento a los trabajadores, dndoles
asesoras gratuitas, elaborando sus liquidaciones de beneficios sociales, etc.
En consecuencia, y dadas las grandes limitaciones que impone la falta
de personal y recursos, puede decirse que la conciliacin administrativa laboral
cumple su cometido de forma aceptable. Lo que queda es repotenciar dicho
sistema, pero, principalmente debe superarse el problema de la falta de control
laboral (mediante inspecciones permanentes y otros mecanismos), pues
finalmente la principal fuente generadora de los conflictos es el continuo
incumplimiento de las normas laborales por parte de los empleadores y la casi
nula respuesta de la Autoridad de Trabajo al respecto.
EL DISEO DE LA CONCILIACIN ADMINISTRATIVA LABORAL
El rea de Conciliacin del Ministerio de Trabajo lleva adelante la
conciliacin administrativa laboral. La solicitud de conciliacin que inicia este
procedimiento, como es comn, debe estar acompaada de algunos requisitos
administrativos (copia simple del documento de identidad del solicitante o del
representante, el documento que acredita la representacin, copias simples de
los documentos relacionados con el conflicto la hoja de clculo de beneficios
sociales en caso de que haya sido practicado por el Servicio de Defensa Legal
Gratuita y Asesora del Trabajador y tantas copias simples de la solicitud, y
sus anexos, como invitados a conciliar. Lo singular, sin embargo, es que esta
solicitud debe ser autorizada previamente por el consultor o liquidador adscrito
al Servicio de Defensa Legal Gratuita y Asesora del Trabajador; el cual, tal
como lo seala la ley, est obligado a orientar a las partes sobre los alcances
de la conciliacin administrativa laboral, sus fines y objetivos. Luego de
presentada y admitida la solicitud, se procede a notificar a las partes, con una
anticipacin no menor de 10 (diez) das hbiles, indicndose la fecha y hora de
la audiencia de conciliacin.
Un efecto fundamental en estos casos es que el plazo de caducidad
laboral se suspende a partir de la fecha en que cualquiera de las partes
presenta la solicitud y hasta la fecha en que concluya el procedimiento.

Evidentemente, lo ms relevante del procedimiento administrativo conciliatorio

es el momento de la audiencia Qu pasa si el trabajador o su representante
no asiste? Nada, en realidad. Simplemente no se logra la conciliacin y el tema
queda expedito para ser discutido en la va judicial. Ahora y si es el empleador
el que no concurre? Aqu el tema cambia, pues si el empleador no presenta
dentro de los dos das hbiles siguientes la justificacin pertinente (incapacidad
fsica, caso fortuito o fuerza mayor, debidamente acreditados) o sta resulta
desestimada, se le aplica una multa de hasta una (1) UIT vigente. Si se admite
la justificacin del empleador o del trabajador, se notifica oportunamente a
las partes, con una anticipacin no menor de veinticuatro (24) horas, para una
segunda y ltima diligencia.
Como es natural, no siempre podr agotarse en una sola sesin la
discusin de un acuerdo conciliatorio. Por tanto, la audiencia de conciliacin, si
bien es nica, comprende las sesiones necesarias para el cumplimiento de los
fines previstos en la ley, cuyo plazo no puede exceder de 30 (treinta) das
calendario contados desde la primera citacin a las partes.
Cmo puede concluir el trmite administrativo de conciliacin laboral?:
1.- Logrndose un acuerdo total o parcial, que se plasma en un acta de
conciliacin.
2.- Que no haya acuerdo entre las partes, en cuyo caso se expide una
constancia de asistencia con la firma de ambas partes.
3.- Con la inasistencia de una parte a dos sesiones, para lo cual se
expide una constancia de asistencia a la parte presente y se aplica la multa
respectiva, en caso de que el ausente sea el empleador.
4.- Con la inasistencia de ambas partes a una sesin, en cuyo caso el
conciliador emite un informe de dicha inasistencia, dando por concluido el
procedimiento.
Cabe preciar que solo se levanta el acta de conciliacin cuando las
partes llegan a un acuerdo total o parcial del tema controvertido, pues en caso
contrario nicamente se expide una constancia de asistencia. Qu eficacia
tiene el acta de conciliacin? Si contiene una obligacin cierta, expresa y
exigible, constituye ttulo ejecutivo y tiene mrito de instrumento pblico. Se
ejecuta conforme a lo sealado en la Ley Procesal de Trabajo, Ley N 26636
(Procesos de ejecucin, artculos 72 y siguientes).
LA INVITACIN PARA CONCILIAR
El documento que se analiza en esta oportunidad es la denominada
invitacin para conciliar, que no es sino la notificacin que se hace a las
partes para su concurrencia a la audiencia de conciliacin. Dicha notificacin
debe cumplir con mencionar lo siguiente:

a) El nombre, o denominacin o razn social de la persona o personas a

invitar y el domicilio;
b) El nombre, denominacin o razn social del solicitante de la
conciliacin;
c) El asunto sobre el cual se pretende conciliar;
d) Copia simple de la solicitud de conciliacin;
e) Informacin relacionada con la conciliacin en general y sus ventajas
en particular;
f) Da y hora para la audiencia de conciliacin;
g) Fecha de la invitacin;
h) La sancin en caso de inasistencia del empleador; y,
i) Firma del encargado del Servicio de Defensa Legal.
Como puede apreciarse, la invitacin para conciliar transcrita a
continuacin cumple con todos los requisitos formales sealados, por lo cual se
trata de un acto perfectamente vlido.
ACTO O PIEZA PROCESAL
Exp. N 000-2003 - (Decreto Legislativo N 910 -D.S. 020-2001-TR)
Seor (es):
XXX S.A.
Domicilio:
Calle N 1 Lima
Presente.Por medio de la presente se deja constancia de que la Subdireccin de
Defensa Legal y Asesora del Trabajador ha recibido la solicitud del seor (es)
YYY, identificado con L.E./D.N.I. N 00000000, ha tomado conocimiento de la
invitacin a la Audiencia de Conciliacin que se realizar el da 26-05-2003, a
horas 10:30 a.m., en la Oficina N 110, 1er. Piso, del Ministerio de Trabajo y
Promocin del Empleo, sito en Av. Salaverry N 655 JESS MARA, por el
motivo de PAGO DE BENEFICIOS SOCIALES E INDEMNIZACIN POR
DESPIDO, debiendo acreditar su identidad y/o representacin jurdica con
estricta sujecin a lo establecido en el artculo 29 y 30 del Decreto Legislativo
N 910 y artculo 76 del D.S. N 020-2001-TR., bajo apercibimiento de
aplicrsele la multa establecida, en caso de inconcurrencia. El empleador
podr intervenir en la conciliacin a travs de sus apoderados o representantes
o por la persona que designe para tal efecto; en este ltimo caso, dicha
designacin deber constar en una carta poder simple con las facultades

expresas para conciliar, acompaada de la copia simple del poder del otorgante
documento ltimo que se anexar al expediente administrativo. (En caso de
personas jurdicas deber exhibir bien el testimonio en original, copia legalizada
o copia literal de los registros pblicos, donde conste sus facultades como
representante legal y una copia simple del mismo, documento ltimo que se
anexar al expediente).
Las partes podrn ser asistidas durante la diligencia, sin que la
intervencin de los asesores pueda sustituirlas en la toma de decisiones,
buscando la conciliacin una solucin armoniosa de las partes, sobre el tema
materia de conciliacin.
Lima, 4 de mayo del 2003
Firma del encargado del Servicio de Defensa Legal.
Nota: El plazo de caducidad para accionar judicialmente en el caso de
despido arbitrario establecido por el artculo 36 del D.S. N 003-97-TR, se
suspende a partir de la fecha de expedicin de la presente invitacin para
conciliar y hasta la fecha en que concluya el procedimiento (Decreto Legislativo
N 910, artculo 28).

MARCOS DE PAPEL
Vocales le dicen a demandante : Si te dieron all no pidas ac
Magistrados bonachones rebajan en 2/3 reparacin civil

Vocales le dicen a demandante: Si te dieron all no pidas ac

La presencia de la parte civil en el proceso penal no tiene ms fines que
garantizar el resarcimiento del dao inferido con el delito, de modo que si la
reparacin del dao causado ha sido dispuesta por resolucin en dicho
proceso, la accin para cobrar los mismos daos en la va civil ha caducado
porque no es posible cobrar dos veces por el mismo concepto.
Casacin N : 2084-97 - Fecha : 29-05-98
Comentario:
Los vocales supremos se equivocan, pues el agraviado por un delito se
puede constituir como parte civil con la nica finalidad de aportar pruebas que
acrediten la responsabilidad del procesado, sin que ello le impida despus
reclamar en la va civil una indemnizacin por daos y perjuicios. Por otro lado,
no se puede decir que la accin para cobrar los daos en la va civil haya
caducado, puesto que la caducidad es la extincin del derecho por el
transcurso del tiempo, lo cual no ha sucedido en el presente caso.

Magistrados bonachones rebajan en 2/3 reparacin civil

La reparacin civil debe ser fijada teniendo en cuenta las condiciones
econmicas de los encausados as como el dao ocasionado al agraviado, por
tanto es del caso graduarla prudencialmente (...) declararon HABER NULIDAD
en la propia sentencia en la parte que fija en S/. 3,000 la suma que por
concepto de reparacin civil debern abonar los mencionados sentenciados en
forma solidaria a favor del Estado; con lo dems que al respecto contiene;
reformndola en este extremo: FIJARON en S/. 1,000 la suma que por
concepto de reparacin civil debern abonar en forma solidaria los
mencionados sentenciados a favor del Estado.
Recurso de Nulidad N : 6363-96 - Fecha : 01-09-97
Comentario:
Sin esgrimir ninguna razn especfica que sustente la dbil situacin
econmica de los sentenciados, los vocales supremos en un acto de caridad
decidieron rebajarle al condenado en 2/3 la reparacin civil que le impuso la
Sala Penal Superior.