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NELSON ZARAT
1. Derecho Notarial
> Concepto
El Derecho Notarial puede ser definido como el conjunto de
doctrinas y normas jurdicas que regulan la organizacin del notariado,
la funcin notarial y la teora formal del instrumento pblico.
En el Tercer Congreso Internacional de Notariado Latino, celebrado
en Pars, Francia en 1954, se estableci:
Es el conjunto de
disposiciones
legislativas
y
reglamentarias,
usos,
decisiones
jurisprudenciales y doctrinas que rigen la funcin notarial y el
instrumento pblico notarial.
> Fuentes
La nica fuente del derecho notarial es la Ley. Los notarios pueden
hacer slo lo que la ley les permite, por lo que la accin regulada por la
Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala de que toda persona
tiene derecho a hacer lo que la ley no prohibe, atiende a personas
particulares nicamente.
> Objeto y contenido
El objeto del derecho notarial es la creacin del instrumento
pblico.
El contenido del derecho notarial es la actividad del notario y de las
partes en la creacin del Instrumento Pblico.
No puede ser de otra forma, ya que el objeto de la existencia del
Derecho Notarial es la autorizacin del instrumento pblico y ste no
podra elaborarse si no hubiera un notario que lo redactara y autorizara
y unas partes que requirieran su intervencin.
> Caractersticas
a. Acta dentro de la llamada fase normal del Derecho, en donde no
existen derechos subjetivos en conflicto. La fase normal es la ausencia
de litis.
b.
confiere certeza y seguridad jurdica a los hechos y actos
solemnizados en el instrumento pblico, ello derivado de la fe pblica
que ostenta el notario.
c. que aplica el derecho objetivo condicionado a las declaraciones de
voluntad y a la ocurrencia de ciertos hechos de modo que se creen,
concreten o robustezcan los derechos subjetivos. La aplicacin del
derecho objetivo es necesaria, pero debe ir concatenada a una
declaracin de voluntad y la ocurrencia del hecho para concretar un
derecho subjetivo.
d. que es un derecho cuya naturaleza jurdica no puede encasillarse en
la tradicional divisin entre el Derecho Pblico y el Derecho Privado. En
Guatemala, se considera que es ms derecho pblico, ya que la
actuacin del notario enmarca dentro del mismo, aunque la actuacin de
los particulares entre s, es de derecho privado. Desde luego la relacin
es con ambos.
Relacin con otras ramas
El derecho notarial se relaciona con todas las ramas del derecho, pero
principalmente con:
a. Derecho Civil: Encontramos los contratos, y estos son por regla
general el contenido del instrumento pblico.
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f.
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3. El Notario
Concepto
El notario Latino es el profesional del Derecho encargado de una
funcin pblica consistente en recibir, interpretar y dar forma legal a la
voluntad de las partes, redactando los instrumentos adecuados a este
fin y confirindoles autenticidad; conservar los originales de stos y
expedir copias que den fe de su contenido. En su funcin est contenida
la autenticacin de hechos.
En Guatemala, el notario no es un funcionario pblico, es un
profesional del derecho que presta una funcin pblica.
Requisitos: contenidos en el artculo 2 del Cdigo de Notariado
Incompatibilidades: contenidos en el artculo 4 del Cdigo de
Notariado
Inhabilitacin: Las inhabilitaciones son totales y absolutas y estn
contenidas en el artculo 3 del Cdigo de Notariado.
Prohibiciones:
Contenidas en el artculo 77 del Cdigo de
Notariado.
4. Organizaciones nacionales e internacionales de derecho notarial
NACIONALES:
a. Colegio de Abogados y Notarios de Guatemala
Se fund en 1810, con estatutos iniciales establecidos para inscribirse
en dicho colegio, adems de realizar un trabajo acadmico y poseer las
condiciones ticas y morales, se deba de presentar ante la Secretara
del Colegio, el Ttulo de Abogado de Guatemala.
Este colegio es probablemente el primero fundado en Norte y
Centroamrica. La colegiacin no era obligatoria y por no ser parte en
ese entonces el Notariado una profesin sino uno oficio, al mismo slo
pertenecan Abogados.
La colegiacin oficial obligatoria naci con la promulgacin y puesta
en vigencia de la Ley de Colegiacin Oficial Obligatoria para el Ejercicio
de las Profesiones Universitarias.
Decreto 332 del Congreso de la
Repblica. Actualmente la colegiacin tiene carcter constitucional, y
est regulada en el Decreto 62-91 del Congreso de la Repblica.
Como puede establecerse la colegiacin es constitucional y
obligatoria para todas las profesiones y no especficamente a los
Abogados y Notarios.
b. Instituto Guatemalteco de Derecho Notarial
En el ao 1972 se aprobaron los estatutos y se reconoci la
personalidad jurdica del Instituto Guatemalteco de Derecho Notarial,
como una entidad consagrada al cultivo y desarrollo de dicha disciplina.
El ingreso como miembro de dicho instituto es eminentemente
potestativo, debindose llenar cierto requisitos para el efecto.
Sus finalidades esenciales son:
a. fomentar el progreso cientfico del derecho notarial
b. fomentar el conocimiento y difusin de la legislacin, doctrina,
literatura y jurisprudencia notariales, mediante la organizacin de
conferencias, mesas redondas, servicios informativos, ficheros, y
cualesquiera otros medios idneos
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c. Funcin legitimadora:
consiste en la calificacin que hace el
notario de la representacin que en los casos se ejercite, la cual
conforme a la ley y a su juicio sea suficiente. (Artculo 29 numeral
5 Cdigo de Notariado)
d. Funcin modeladora: es dar la forma legal a la voluntad de las
partes, encuadrndola a las normas que regulan el negocio.
e. Funcin preventiva: debe evitar que resulte conflicto posterior a la
redaccin y autorizacin de un instrumento.
f. Funcin autenticadora: la ejerce el notario por la fe pblica de la
cual est investido, dndole carcter autntico y cierto y tendrn
tal carcter mientras no se pruebe lo contrario. (artculo 186 del
CPC y M).
Finalidades
La funcin notarial persigue tres finalidades:
a. Seguridad: otros la llaman certeza. Es la calidad de seguridad y de
firmeza que se le da al documento notarial.
b. Valor: Segn la Academia, valor implica utilidad, aptitud, fuerza,
eficacia para producir efectos. El notario, adems, da a las cosas
un valor jurdico. Este valor tiene amplitud ya que es frente al
terceros. No hay que confundir el valor del que estamos hablando,
como fin de la funcin notarial
6. FE PUBLICA:
DEFINICIN
Gonzlo de las Casas, citado por Gimnez Arnau, define la fe pblica
como:
Presuncin de veracidad respecto a ciertos funcionarios a quienes la
Ley reconoce como probos y verdaderos, facultndoles para darla a los
hechos y convenciones que pasan entre los ciudadanos.
FUNDAMENTO DE LA FE PUBLICA
Podemos mencionar dos: a) La realizacin normal del derecho y b) La
necesidad que tiene que tiene la sociedad de dotar a las relaciones
jurdicas de certeza.
Gimnez Arnau, expone la primera as: La fe pblica, al igual que todas
las instituciones que integran la publicidad jurdica o satisfacen sus
necesidades, se producen fatalmente en la sociedad para la realizacin
normal del Derecho que s uno de los fines del Estado.
Mengual, que expone la segunda, afirma: El fundamento de la fe
pblica se halla en la necesidad que tiene la sociedad para su
estabilidad y armona, de dotar a las relaciones jurdicas de fijeza,
certeza y autoridad, a fin de que las manifestaciones externas de estas
relaciones sean garanta para la vida social y jurdica de los ciudadanos
y hagan prueba plena ante todos y contra todos, cuando aquellas
relaciones jurdicas entran en la vida del derecho en su estado normal.
> DELEGACION DEL ESTADO
El notario es facultado por el mismo Estado para ejercer su funcin, tal
es el caso de la autorizacin del Matrimonio, contenido en el artculo 49
de la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala, que establece
que el notario en ejercicio entre otros puede autorizarlo.
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EN LA LEGISLACION GUATEMALTECA:
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Clasificacin
Con respecto a ello, los autores no se han puesto de acuerdo. En
cuantas clases de responsabilidad existen, para algunos como Gonzlez
Palomino, solo hay dos tipos de responsabilidad: La penal, fundada en la
necesidad de sancionar una conducta contraria a derecho; y la Civil, que
tiene por finalidad reparar los efectos de un dao causado. E indica que
las responsabilidades administrativa y disciplinaria, son a su juicio,
casos de responsabilidad penal, menos graves.
Enrique Gimnez Arnau, expone que es corriente entre los autores,
establecer las siguientes clases de responsabilidades: a) Civil: b) Penal:
c) Administrativa: y d) Disciplinaria o reglamentaria.
ELEMENTOS:
Para Carral y de Teresa, tres son los elementos que se requieren para
que exista la responsabilidad civil: 1. Que haya violacin de un deber
legal, por accin u omisin del notario; 2. Que haya culpa o negligencia
de parte de ste; y 3. Que se cause un perjuicio.
- LA RESPONSABILIDAD CIVIL DEL NOTARIO EN GUATEMALA:
El Cdigo de Notariado en el artculo 35 establece: Para que proceda Li
responsabilidad civil de daos y perjuicios contra el notario por nulidad
del instrumento, es necesario que haya sido citado y odo en el juicio
respectivo, en lo concerniente a la causa de nulidad.
Como podemos apreciar. el Notario guatemalteco es responsable por los
daos y perjuicios que pueda causar la nulidad de un instrumento por l
autorizado.
Por otro lado el Cdigo Civil establece: que toda persona que
cause dao o perjuicio a otra, sea intencionalmente, por descuido o por
imprudencia,
est
obligada
a
repararlo...
(Arto.
1645),
y
especficamente con respecto a los profesionales establece: El
profesional es responsable por los daos o perjuicios que cause por
ignorancia o negligencia inexcusable. o por divulgacin de los secretos
que conoce con motivo de su profesin. (Artculo 1668)
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penal para
sancionar al responsable. y la civil para el pago de las
responsabilidades civiles.
RESPONSABILIDAD ADMINISTRATIVA
Se incumple en ella por incumplimiento de deberes ajenos a la funcin
notarial propia, que otras leyes administrativas le imponen. Entre las
actividades que lleva el Notario y que su incumplimiento conlleva
responsabilidad administrativa, entre otras obligaciones podemos citar:
1. La del pago de apertura del protocolo.
2. Depositar el Protocolo.
3. Cerrar el protocolo y redactar el ndice.
4. La relativa a la entrega de testimonios especiales.
5. Extender los testimonios a los clientes.
6. Dar los avisos correspondientes.
7. Tomar razn de las actas de legalizacin de firmas.
8. Protocolizar actas, como la de matrimonio.
Las anteriores son obligaciones que se encuentran en el Cdigo de
Notariado, las cuales en algunos casos tienen una sancin establecida
para cada caso concreto, y en otras se rigen por la norma general
contenida en el artculo 101 del mismo cdigo.
En los casos en que se tiene regulada una sancin establecida, sta se
impone al Notario infractor, por ejemplo el pago de 0.2.00 por entregar
tardamente los testimonios especiales, los cuales deben entregarse
dentro de los 25 das hbiles siguientes al otorgamiento. En los casos en
que no existe sancin especfica, se tiene regulada que: Las dems
infracciones a que se refiere esta ley sern sancionadas por la Corte
Suprema de Justicia, siempre que no constituyan delito, o por el tribunal
que conozca, en su caso, pudiendo amonestar o censurar al notario
infractor, o imponerle multa, que no exceder de veinticinco quetzales.
En caso de reincidencia, las multas podrn ser hasta de cien quetzales o
suspensin de un mes hasta un ao. La sancin se har en auto
acordado con justificacin de motivos. (Arto. 101).
Desde luego responsabilidades de tipo administrativo, no slo se
encuentran en el Cdigo de Notariado, tambin en otras leyes, entre
ellas, la Ley del Organismo Judicial y el Cdigo Civil.
RESPONSABILIDAD DISCIPLINARIA:
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TESTIGOS INSTRUMENTALES
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Calidades para ser testigo
CALIDADES PARA SER TESTIGO
Los testigos deben ser civilmente capaces, idneos y conocidos por el
notario. Si el notario no los conociera con anterioridad, deber
cerciorarse de su identidad por los medios legales. Excepto cuando se
trate de testigos de conocimiento, en este caso s debe conocerlos.
No pueden ser testigos:
1. Quienes no sepan leer y escribir
2. Quienes no hablen o no entiendan el espaol.
3. Los que tengan inters manifiesto en el acto o contrato.
4. Los ciegos, sordos y mudos.
5. Los parientes del Notario.
6. Los parientes de los otorgantes, salvo en el caso de ser testigos
rogados y no se trate de testamento o donaciones por causa de
muerte. (Arto. 53).
Calificacin jurdica
El Notario debe hacer una calificacin jurdica de la capacidad de las
partes que intervienen en el Instrumento y del contenido del mismo, el
cual va a autorizar.
En cuanto a la capacidad de las partes que intervienen en el
instrumento, el Notario al desempear la funcin legitimadora, da fe de
que los sujetos o contratantes son los titulares del derecho.
En el caso de que un otorgante acte en nombre de otro, debe calificar
la representacin que se ejercita, la cual conforme a la ley y a su juicio
debe ser suficiente.
El Notario debe tambin calificar el acto jurdico que se va a realizar,
dndole un nombre al acto o contrato, el cual fue solicitado por las
partes en sus propias palabras. Cuando el Notario lleva a cabo la
calificacin jurdica, desempea la funcin directiva o asesora.
>> REGLAS SOBRE CONSIGNACION DE CIRCUNSTANCIAS PERSONALES
Entre ellas tenemos:
a) La identificacin de los comparecientes, con el nombre completo,
edad, estado civil, nacionalidad, profesin, ocupacin u oficio y
domicilio.
b) La fe de que el Notario conoce a las personas que intervienen en el
instrumento (fe de conocimiento) y que los comparecientes aseguran
encontrarse en el libre ejercicio de sus derechos civiles.
c) Si el Notario no conoce a los comparecientes, deben identificarse: Los
guatemaltecos con la cdula de vecindad, y los extranjeros con el
Pasaporte el Cdigo de Notariado establece que tambin pueden
identificarse por medio de dos testigos conocidos del Notario, a los que
denominamos con anterioridad testigos de conocimiento.
d) Cuando se comparece en nombre de otro, el Notario, debe tener a la
vista los documentos que acrediten la representacin que se ejercita, la
cual debe ser conforme a la ley y a su juicio suficiente para el acto o
contrato.
>> REQUISITOS LEGALES DE FORMA
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RESPONSABILIDAD
DEL
NOTARIO.
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(artculo 8 del
CONTENIDO
El protocolo del notario contendr: Las escrituras pblicas o matrices,
las actas de protocolizacin, las razones de legalizacin, la razn de
cierre, el ndice y los atestados.
REQUISITOS Y FORMALIDADES
1. Los instrumentos deben redactarse en espaol, escribirse a
mquina o a mano de manera legible y sin abreviaturas
2. Los instrumentos deben llevar numeracin cardinal, escribindose
uno a continuacin de otro, en orden riguroso de fechas, y entre
cada instrumento solo debe quedar espacio para las firmas.
3. El protocolo debe llevar foliacin cardinal, escrita en cifras.
4. En el cuerpo del instrumento, las fechas, nmeros o cantidades, se
expresan con letras. En caso de discrepancia entre lo escrito en
letras y cifras, prevalece lo escrito en letras.
5. Los documentos que deban insertarse o las partes conducentes que
se transcriban, se copian de manera textual.
6. La numeracin fiscal del papel sellado no podr interrumpirse,
salvo los casos de protocolaciones, o que se hubiera terminado la
serie y se inicie una nueva.
7. Los espacios en blanco que permitan intercalaciones se llenarn
con una lnea antes de que sea firmado el instrumento. (Arto. 13).
Tambin debe tomarse en cuenta que son nulas las adiciones,
entrerrenglonaduras y testados, si no se salvan al final, antes que el
documento sea firmado. Las enmendaduras son prohibidas. (art. 14)
APERTURA:
El protocolo se abre cada ao, con la primera escritura que se facciona,
la cual llevar siempre el nmero uno, la que principiar en la primera
lnea del folio inicial (art. 12)
No es necesaria ninguna razn de apertura, solo es obligatorio el pago
de
cincuenta quetzales (ms el impuesto al valor agregado) en la Tesorera
del Organismo Judicial por derecho de apertura. Los fondos se destinan
para la encuadernacin y conservacin de los protocolos depositados en
el Archivo General de Protocolos. (Arto. 11).
CIERRE:
El protocolo debe cerrarse cada ao, el ltimo da del ao natural, pero
tambin puede cerrarse en cualquier momento que el Notario dejare de
cartular.
El cierre es mediante una razn notarial, la cual debe contener: La fecha,
el nmero total de instrumentos autorizados, indicando cuantos de ellos
son escrituras pblicas, el nmero de actas de protocolizacin, de
razones de legalizacin, el nmero de escrituras canceladas, silo
hubieran; as como el total de folios utilizados; observaciones si fueran
necesarias y la firma del Notario.
INDICE:
Posteriormente a la razn de cierre, debe redactarse el Indice, que
segn la ley guatemalteca debe hacerse en papel sellado del mismo
valor del papel de protocolo, por ya no existir papel sellado, sino
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EL INSTRUMENTO PBLICO
Definicin
Son los documentos autorizados por el notario en que constan las
relaciones jurdicas de los partcipes, para que sirvan de leyes entre los
mismos o se refieren a los hechos relacionados con el derecho.
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3. Credibilidad.
4. Firmeza, irrevocabilidad e inapelabilidad.
5. Ejecutoriedad, y
7. Seguridad.
FECHA CIERTA
Slo en la escritura pblica podemos tener la certeza de que la fecha de
ella es rigurosamente exacta y los efectos que de esta virtud
excepcional pueden producirse, son innumerables y valiossimos.
En Guatemala, este carcter, tiene total aplicacin, ya que entre los
requisitos que deben contener los instrumentos pblicos, est la fecha.
(Arto. 29 Numeral lo. del Cdigo de Notariado). Incluso en los
testamentos y donaciones por causa de muerte, tambin debe figurar la
hora del otorgamiento. (Arto. 42 Numeral lo. del Cdigo de Notariado).
Estas son formalidades esenciales, segn lo estipulan los artculos 31 y
44 del mismo cuerpo normativo.
El Notario en ningn caso puede antedatar o posdatar una escritura, ya
que incurrira en el delito de falsedad.
GARANTIA
Es garanta para el cumplimiento de los convenios. El Estado no slo
debe actuar ante las relaciones de derecho de los individuos con
posterioridad a las mismas, cuando violadas las normas, pone la justicia
a disposicin de ellos y esta resuelve el caso planteado, restableciendo
la normalidad -dando a cada uno lo suyo, sino que tiene tambin que
hacer imperar el derecho en todo momento y al instituirse una
obligacin debe asegurar por los medios a su alcance su incumplimiento,
porque cumplindola el derecho ser normal y no patolgico.
No podra ser de otra manera, el instrumento autorizado por Notario,
tiene la garanta, el respaldo estatal, de lo contrario de cada documento
que se autorizara se estara dudando. Segn las leyes guatemaltecas
producen fe y hacen plena prueba. (Arto. 186 del Cdigo Procesal Civil y
Mercantil.)
CREDIBILIDAD
En el instrumento pblico, todos creemos, porque ha sido autorizado por
una persona con fe pblica, esta credibilidad es para todos y contra
todos.
Luis Josserand, citado por Carlos Emrito Gonzlez, dice: Es una
credibilidad excepcional la que beneficia a los actos autnticos, que se
afirma en dos direcciones: a) En cuanto al origen del acto porque se
presenta bajo el auspicio de signos exteriores pblicos (sellos, timbres,
firma del Notario...). La apariencia es tan elocuente que se considera
que responde a la realidad lleva un uniforme que va revestido, va en
ello el inters de la sociedad misma, y b) En cuanto a las enunciaciones
contenidas en el acto.
Es, o debe ser creble, porque es veraz.
Esa veracidad lo impone por s mismo en las relaciones jurdicas y esa
t,ncin se llama autenticacin,...
FIRMEZA, IRREVOCABILIDAD E INAPELABILIDAD
Sabemos que el instrumento puede ser redargido de nulidad y de
falsedad, pero mientras esto no suceda, el instrumento es firme e
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TECNICA NOTARIAL
La tcnica la debemos entender como el conjunto de procedimientos
recursos. En el caso de la tcnica notarial, son los procedimientos y
recursos a utilizar al redactar una escritura pblica.
Entre los aspectos tcnicos que debemos tomar en cuentan
estn:
1) La rogacin
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7)
La competencia
La claridad
La observancia de la ley
Los fines de la escritura
Los impedimentos del Notario
La conservacin y reproduccin de la
escritura, y
8) El registro.
1. El notario no puede actuar de oficio, es necesaria la solicitud o
requerimiento de la parte o partes interesadas.
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Definicin
Es la incorporacin material y jurdica que hace un Notario en el
protocolo, a su cargo de un documento pblico o privado, por mandato
legal, a solicitud de parte interesada o por orden de un tribunal
competente.
La incorporacin es material, debido a que el documento pasa
materialmente a formar parte en uno o ms folios del protocolo; y
jurdica, debido a que esa incorporacin se hace a travs de un acta
(ms bien escritura) de protocolizacin. Si nicamente se hiciera en
forma material, no habra una explicacin del porque se interrumpi la
numeracin fiscal del papel sellado de protocolo y parecera o sera un
atestado. que segn la ley guatemalteca, debe ir al final y no entre los instrumentos.
El Cdigo de Notariado no define, nicamente se limita a indicar
que los documentos pueden protocolizarse.
Otro aspecto que es importante aclarar es que en la protocolizacin,
no deben aparecer nuevas declaraciones, su objeto es la incorporacin
del documento. Y una vez incorporado el documento o protocolizado,
van ntimamente unidos, pasan a ser uno solo (el acta y el documento) y
as deben reproducirse al extender testimonios o copias.
DOCUMENTOS QUE PUEDEN PROTOCOLIZARSE
Segn el artculo 63 del Cdigo de Notariado: Podrn protocolarse:
1. Los documentos o diligencias cuya protocolacin est ordenada por la
ley o por tribunal competente.
2. Los documentos privados cuyas firmas hubieren sido previamente
legalizadas.
3. Los documentos privados sin reconocimiento o legalizacin de firmas
En los casos previstos en el inciso 1, la protocolacin la har el notario
por s y ante s; en los casos del inciso 2 bastar la comparecencia de la
persona a cuyo favor se suscribi el documento; y en los casos del inciso
3, es indispensable la comparecencia de todos los signatarios del
documento.
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1.
2.
3.
4.
5.
6.
Contenido y Formalidades
El lugar y la fecha
El nombre o nombres de los signatarios
La identificacin por los medios establecidos, si no fueran
conocidos del Notario
Fe de que la firma o firmas son autnticas
Las firmas de los signatarios y testigos si hubiera
La firma y sello del Notario, precedida de las palabras ANTE MI.
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b.1. Contenido
Los requisitos legales establecidos por la ley de la materia (Arto. 54
del Ii(ao de Notariado) para tos casos de legalizar fotocopias. fotostticas
y cualquier reproduccin elaborada por procedimientos anlogos, son:
a)
b)
3.
Cuando materialmente sea imposible redactarla sobre el propio
documento, debe hacerse una breve relacin de los datos que consten en
las hojas anteriores a aqulla en que se consigne el acta o de todo el
documento legalizado.
4. La firma y sello en todas las hojas anteriores a la ltima.
5. Al final, la firma y sello del Notario precedida de las palabras POR MI
Y ANTE MI.
Como se deduce, puede darse el caso de que en la misma hoja que
se legaliza o autentica, se redacte el acta; o bien si materialmente no es
posible, se redacte en una hoja adicional, para lo cual es necesario hacer
una breve relacin del documento que se est legalizando.
TESTIMONIOS
Testimonio notarial es el traslado en que un escribano reproduce
otro Instrumento, asegurando bajo su fe la existencia y tenor literal de
l, aunque sin habilitarlo formalmente para que subrogue en todos sus
efectos al original.
Clasificacin
Testimonio: se le llama tambin primer testimonio: copia fiel
de la escritura matriz, de la razn de autntica o legalizacin,
o del acta de protolocacin, extendida, sellada por el notario.
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AVISOS NOTARIALES
AVISOS NOTARIALES
RESEA HISTRICA
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CLASIFICACIN
la
distincin
entre
avisos
Los avisos Administrativos son los que se dan en las entidades pblicas
de forma interna y externa.
Los avisos Notariales son los que se dan por parte de los notarios a las
entidades que corresponde de conformidad con la ley.
De conformidad con la ley que regula la materia, el notario est obligado
a dar aviso a las oficinas de control fiscal y municipal respectivas, dentro
de los 15 das siguientes a la compulsacin del primer testimonio, en los
casos de:
Escrituras de donacin entre vivos, de bienes inmuebles: con la
indicacin del lugar y fecha; nombre del notario autorizante, nombre
del donante y donatario; grado de parentesco, bienes donados, valor
de los bienes, identificacin de la finca, identificacin del recibo de
pago del impuesto y cantidad pagada, direccin del nuevo propietario
y fecha de expedicin del primer testimonio.
- Contratos de enajenacin de inmuebles. Debe contener lugar y fecha
del contrato, nombre del notario, de los otorgantes, situacin y
extensin del inmueble en medida mtrica si apareciere del contrato,
precio, datos del Registro de la Propiedad y matrcula fiscal, pago del
impuesto, direccin del nuevo propietario y fecha de compulsacin del
primer testimonio.
- Enajenacin a ttulo gratuito y a ttulo oneroso. Como es sabido, la
enajenacin consiste en transmitir el dominio sobre bienes, de un
apersona a otra. As tenemos de ejemplo la compraventa, la permuta
y la donacin. Y puede ser a ttulo gratuito u oneroso, por acto entre
vivos o por causa de muerte, sin embargo se suele reservar la palabra
enajenacin para las sucesiones entre vivos.
El precepto legal que obliga al notario a enviar en debida forma el
aviso, sobre sta clase de negocios jurdicos, sean de carcter gratuito u
oneroso, est estipulado en los artculos 38, 39 y 40 del Cdigo de
Notariado. Y el de donacin est comprendido entre los artculos 1855 y
1879 del Cdigo Civil. Es importante saber si es a ttulo gratuito u
oneroso y el grado de parentesco entre el donante y el donatario para
efectos del monto del impuesto a tributar de conformidad con la Ley de
Herencias, Legados y Donaciones, previo avalo de los inmuebles o
muebles objeto del contrato. El cumplimiento de la obligacin del aviso
en los contratos de enajenacin de inmuebles para percibir el impuesto
correspondiente, debe darse dentro de los 15 das siguientes a la
autorizacin del instrumento respectivo, expresando en tal caso, la
fecha de su otorgamiento.
- Avisos de traspaso. El notario conoce como tal, de todos aquellos
negocios jurdicos en los cuales el objeto de los mismos, es la venta
de un bien inmueble, en forma completa o fraccionada, enajenacin
gratuita u onerosa y para efectos de satisfacer los impuestos, nuestro
cdigo de Notariado ha establecido tales obligaciones para establecer
-
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REQUISITOS Y FORMALIDADES.
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IMPORTANCIA.
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DERECHO REGISTRAL.
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PRINCIPIOS REGSTRALES.
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Principio de Publicidad
Principio de Inscripcin
Principio de Especialidad
Principio de Legalidad
d.1 Seguridad Jurdica
d.2 Legitimacin y Apariencia Jurdica
d.2.1 La Legitimacin Ordinaria
d.2.2 La Legitimacin Extraordinaria
d.3 Proteccin Legal del Tercero
e. Principio de Fe Pblica Registral
f. Otros Principios Regstrales
a. Principio De Publicidad.
La publicidad de los actos del Estado adquiere singular importancia en el
campo registral. La Constitucin Poltica de la Repblica en sus artculos
30 y 31, establece la publicidad de los actos administrativos, facultando
a los interesados a obtener en cualquier tiempo, informes, copias,
reproducciones y certificaciones que soliciten y la exhibicin de los
expedientes que deseen consultar, as como el derecho que toda persona
tiene de conocer lo que de ella conste en archivos, fichas o cualquier
otra forma de Registros Estatales y la finalidad a que se dedica sta
informacin as como a correccin, rectificacin y actualizacin. Por ello
las inscripciones en los registros pblicos y su consecuente publicidad,
incide en la existencia legal de los hechos y actos jurdicos de que se
trate. De tal cuenta que en pases cuyo sistema registral es constitutivo
no sustantivo, lo no registrado no tiene validez alguna. Sin embargo
donde existe un sistema declarativo, lo no registrado existe nicamente
para las partes pero no frente a terceras personas.
En Guatemala, al tenor del artculo 371 del Cdigo Civil, se requiere del
registro para acreditar el Estado Civil de las personas. En cuanto al
Registro de la Propiedad y dems derechos reales son vlidos para las
partes, los actos y contratos no registrados pero no perjudican a tercero
mientras no se anoten en el Registro.
b. Principio de Inscripcin.
Entendemos que todo asiento hecho en un registro pblico puede
entenderse como inscripcin, que es el acto mismo de inscribir. Los
derechos nacidos extra registralmente adquieren al inscribirse mayor,
firmeza o proteccin por la presuncin de exactitud de que son
investidos y por al fuerza probatoria que les otorga el Registro. Nuestro
Ordenamiento Procesal Civil y Mercantil establece que no sern
aceptados documentos o instrumentos pblicos que deban de ser
inscritos al punto que el artculo 1129 del C.C. establece el siguiente
precepto legal: dentro de todo el ordenamiento legal, existen diferentes
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Civil
de la Propiedad
de la Propiedad Industrial
Mercantil
de Entidades Financieras
del Mercado de Valores y Mercancas
Electoral
de Semovientes
de Fierros
Genealgico Nacional
Aeronutico Nacional
de Derechos de Autor
de Buques
de Automotores
de Cementerios
de la Propiedad Arqueolgica, Histrica y Artstica
de Procesos Sucesorios
de Poderes
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notariales, toda vez que con ello se le da eficacia a los actos o negocios,
o hechos que documentan, por lo que s existe una estrecha unin entre
los instrumentos notariales y los documentos regstrales.
Partiendo de que el Instrumento Pblico es el Genero y el Documento o
Instrumento Notarial es la especie, haremos una clasificacin de los
instrumentos notariales que existen:
Los instrumentos pblicos (entendidos como los autorizados por un
notario) pueden ser PRINCIPALES Y SECUNDARIOS. Los instrumentos
pblicos notariales principales son los que van dentro del registro
notarial o protocolo, como condicin esencial para su validez, por
ejemplo la escritura matriz y su extensin al testimonio. Por su parte los
secundarios, son los que van fuera del protocolo, por ejemplo las actas,
certificaciones, etc.
PRINCIPALES: Escritura Pblica, Acta de Protocolacin,
Razn de
Legalizacin de firmas, mismas que de por ley deben de realizarse
dentro del protocolo notarial, (se extiende a sus testimonios)
SECUNDARIOS: Actas Notariales, Actas de Legalizacin de firmas, Actas
de Legalizacin de Copias de Documentos,
Debemos de hacer mencin que la ley Guatemalteca y en especial el
Cdigo de Notariado dentro de su articulado establece la obligacin de
hacer razones dentro y fuera del protocolo: cancelacin de un
instrumento pblico, ttulos y documentos que hubiere tenido a la vista
y cuyo contenido haya sufrido modificacin en virtud de otro
instrumento, cdulas de vecindad al contraer matrimonio, etc. Se
consideran que los mismos no son en s instrumentos pblicos, peros sin
constancias con valor jurdico veraz.
B) DOCUMENTOS REGSTRALES
Las inscripciones: conforme a la legislacin nacional estn sujetos a
inscripcin una serie de actos contratos y negocios jurdicos y
documentos expedidos por funcionarios pblicos o notarios. Existen
pues libros especiales para la realizacin de las inscripciones. El ttulo
de inscripcin debe ser un instrumento notarial, judicial o
administrativo. Las inscripciones generalmente son designadas con un
nmero, folio, y libro, en la que se hace la descripcin general y
detallada del asunto que se inscribe. En muchas normas jurdicas se
establece los datos que debe de contener cada inscripcin. Por lo que la
actividad notarial debe de ser bien especfica en cuanto a los datos que
se anotan en el primer instrumento jurdico del cual se basar el
Registro para realizar las inscripciones.
Las cancelaciones consisten en la extincin de un determinado asiento
registral a travs de un negocio jurdico cancelatorio, orden de autoridad
competente y cancelacin de oficio o automtica, que
percibe la
extincin de determinados asientos regstrales. El acto es el instrumento
mediante el cual, el legitimado puede solicitar o realizar la cancelacin
que se pretende realizar. La ley determina que las inscripciones se
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notario,
son
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DEL CONSENTIMIENTO:
Este es un requisito esencial y debe estar libre de vicios, si no existe
el consentimiento, no debe haber actuacin notarial. La ratificacin y
aceptacin, queda plasmada mediante la firma en el documento, siendo
sta la forma de plasmar el consentimiento.
SEGURIDAD JURIDICA:
Por la fe pblica que tiene el notario, los actos que legaliza se tienen
por ciertos, existe certidumbre o certeza. Se basa en la norma general
que los documentos autorizados por Notario producen fe y hacen plena
prueba (salvo el derecho de las partes de redargirlos de nulidad o de
falsedad), segn el artculo 186 del Cdigo Procesal Civil y Mercantil.
AUTENTICACION:
La intervencin y autorizacin de notario, con la firma y sello
registrados, le da autenticacin a los actos que documenta.
FE PUBLICA:
"En definitiva: puede preceptivamente afirmarse que la fe publica:
es un "principio" real de derecho notarial, pues viniendo a ser como una
patente de crdito que se necesita forzosamente para que la
instrumentacin pblica sea respetada y tenida por cierta,..."'
PUBLICIDAD:
Los actos que autoriza el notario son pblicos; por medio de la
autorizacin notarial se hace pblica la voluntad de la persona.
Este principio tiene total aplicacin en los asuntos de Jurisdiccin
Voluntaria, ya que todo lo que se documenta y resuelve es pblico,
teniendo el notario la obligacin de expedir testimonios o certificaciones
de lo actuado.
PRINCIPIOS GENERALES:
La Licenciada Sonia Doradea Guerra,, expone en su tesis de grado
que los principios generales que informan a la Jurisdiccin Voluntaria son
los siguientes:
1. Escritura
2. Inmediacin
Procesal
3. Dispositivo
4. Publicidad
5. Economa Procesal
6. Sencillez
LA ESCRITURA:
Se basa en que todos los trmites de Jurisdiccin Voluntaria, se
deben hacer constar por escrito por medio de actas notariales.
Cabe agregar, resoluciones, avisos, publicaciones y certificaciones, entre
INMEDIACION PROCESAL:
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CONSENTIMIENTO UNANIME
ACTUACIONES Y RESOLUCIONES
COLABORACION DE LAS AUTORIDADES
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AUDIENCIAALMINISTERIO PUBLICO (actualmente la PROCURADURIA
GENERAL DE LA NACION, por modificacin legal)
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6.
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CONSENTIMIENTO UNANlME:
"Para que cualquier asunto de los contemplados en esta ley pueda
ser tramitado ante notario, se requiere el consentimiento unnime de
todos los interesados.
Si alguna de las partes, en cualquier momento de la tramitacin
manifestare oposicin, el notario se abstendr de seguir conociendo y
remitir lo actuado al tribunal correspondiente.
En estos casos el notario tendr derecho a percibir los honorarios que
se hayan pactado o los que disponga el respectivo arancel. (art. 1
Decreto 54-77)
Del consentimiento nos hemos referido anteriormente, ste debe ser
unnime.
Es importante que todos los interesados en un asunto de Jurisdiccin
Voluntaria, estn de acuerdo con el notario que va actuar
profesionalmente en el asunto.
Cualquiera de los interesados que no est de acuerdo y as lo
manifieste, en cualquier momento de la tramitacin, ser motivo
suficiente para que el notario deje de conocer.
En estos casos debe remitir el expediente al tribunal competente para
que el juez siga conociendo y resuelva el asunto.
El notario tiene derecho al cobro de sus honorarios conforme lo
pactado o lo a disponga el arancel.
Los efectos que produce este principio, segn el Licenciado Javier
Efran Santizo Vicente, en su tesis de grado son:
1. Si no hay consentimiento el notario no puede actuar.
2. Si en cualquier momento existe oposicin el asunto se declara
contencioso.
ACTUACIONES Y RESOLUCIONES:
"Todas las actuaciones se harn constar en acta notarial, salvo las
resoluciones que sern de redaccin discrecional pero debiendo
contener: la direccin de la oficina del notario, la fecha, el lugar, la
disposicin que se dicte y la firma del notario. Los avisos o publicaciones
debern llevar la direccin de la oficina del notario." (Arto. 20., Decreto
54-77).
El Notario al faccionar actas notariales debe cumplir con los
requisitos exigidos en los artculos 60, 61 y 62 del Cdigo de Notariado.
Las resoluciones notariales, aunque el legislador estableci que son
de redaccin discrecional, deben contener como mnimo:
1. La direccin de la oficina del notario.
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2. La fecha
3. El Lugar
4. La disposicin que se dicte
5. La firma del Notario
La direccin de la oficina del notario es importante, ya que como en
Guatemala no se est organizado por el sistema de notaras, sino por el
contrario, estamos en un sistema de libre ejercicio, el Notario puede
actuar en cualquier lugar de la Repblica, (en algunos casos
excepcionales fuera de ella), por lo que es importante conocer su
direccin. Aqu hubiera sido prudente se exigiera el nombre del notario
adems de la direccin.
La fecha y el lugar, son necesarios como en cualquier otro documento
notarial, para su ubicacin temporal y espacial.
La disposicin que se dicte es la parte medular de la resolucin, aqu
resuelve sobre los pasos a seguir para lograr el objetivo.
Por ltimo, la firma del notario, con ella se da legalidad y autenticidad a
la resolucin. No obliga al sello, el cual es conveniente por no exigir el
nombre del profesional en la resolucin.
Con relacin a los avisos o publicaciones, stos deben llevar la direccin
de la oficina del notario, en algunas de las publicaciones se cita a
determinada persona, o se hace saber situacin determinada para
cualquier persona que tenga inters lo haga valer o pueda oponerse, si
no apareciera direccin alguna, no sabra a donde presentarse.
Al respecto la misma autora expresa: "Para todas las resoluciones se
norma la "discrecionalidad" en su redaccin, de manera que las mismas
se escriben al libre criterio del Notario actuante; potestad que
encuentra como nicos lmites lo estatuido en el artculo transcrito, en el
sentido de que la discrecionalidad no es ni puede ser absoluta. Ntese
que no se exigen ni la cita de leyes como tampoco el sello notarial,
requisitos que en mi opinin, deberan formar parte obligada de la forma
en todas las resoluciones que en Jurisdiccin Voluntaria pronuncia el
Notario."'
COLABORACION DE LAS AUTORIDADES:
"Los notarios por medio de oficio podrn requerir de las autoridades
la colaboracin que sea necesaria, a fin de obtener los datos e informes
que sean indispensables para la tramitacin de los expedientes; cuando
no le fueren proporcionados, despus de requerirlos tres veces, podrn
acudir al Juez de Primera Instancia de su jurisdiccin para apremiar al
requerido." (Arto. 3. Decreto 54-77)
No obstante este derecho que tienen los notarios, en la prctica es e
interesado quien presenta todos los documentos pertinentes al iniciar el
procedimiento, de otra forma sera el notario quien los obtendra y slo
en casos necesarios requerira de las autoridades las datos e informes
indispensables por la celeridad con que se llevan los asuntos; ya que si
opta por requerirlos hasta tres veces y despus acudir al juez, le hara
perder valioso tiempo y retardar el trmite.
Sin embargo, la norma es saludable, ya que algunos datos e
informes solo sern proporcionados por las autoridades si les son
requeridos oficialmente.
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6. Determinacin de edad
7. Patrimonio Familiar
8. Adopcin
EL DECRETO LEY 125-83:
Es la ltima ley emitida en materia de Jurisdiccin Voluntaria, su
propsito es regular un procedimiento gil y que al mismo tiempo
garantice los derechos de terceros y los propios intereses del Estado,
cuando por diversas causas figuran inscritos en el Registro de la
Propiedad, bienes inmuebles urbanos, con reas mayores a las que real
y fsicamente comprenden.
El Decreto Ley fue emitido el 13 de octubre de 1983, por el Jefe de
Estado, entr en vigencia quince das despus de su publicacin en el
Diario Oficial, el 14 de octubre de 1983.
Con la emisin de este Decreto vino a ampliarse an ms el campo
de actuacin del notario en asuntos de Jurisdiccin Voluntaria.
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MANDATO
ESPECIAL
CON
REPRESENTACIN
CAPITULACIONES MATRIMONIALES
PARA
OTORGAR
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