BALANCE FALSO

INDICE

1 CONCEPTO GENERAL IMPORTANCIA

2 CODIGO PENAL
2.1.

Ubicacin

2.2.

Bien jurdico tutelado concepto

2.3.

Fe pblica posturas doctrinarias

2.4.

Concepto de fe pblica

3.

ANTECEDENTES DEL DELITO- Resea cronolgica

3.1 Redacciones principales

4.

ANALISIS DE LA FIGURA ELEMENTOS

4.1.

Caractersticas

4.2.

Otras consideraciones

4.2.1.

Ley de Sociedades Comerciales

4.2.2.

Entidades Financieras

4.3.1.

Recapitulacin

4.3.2.

Referencia - Gerentes

4.3.3.

Otros sujetos enunciados

5.

TIPO PENAL DOLO

6.

ACCION

6.1.

Objeto de la Accin Tpica

7.

Falsedad en el delito de balance falso

8.

Propsito

1. BALANCE. Concepto general e importancia.

Puede definirse al balance como un documento que refleja la valoracin del activo
y del pasivo, referida a un instante dado, cuyo objeto es la representacin y medida de la
situacin patrimonial de una persona, generalmente jurdica.
Desde un punto de vista econmico encontramos que un balance muestra el
activo, el pasivo y el neto patrimonial de una empresa en un momento determinado. El
activo es lo que posee y el pasivo es lo que debe. El neto patrimonial es la diferencia entre
ambos.1
Desde un punto de vista jurdico diremos que es un instrumento privado cuya
realizacin constituye un acto jurdico sometido a formas y objetivos aptos para establecer
relaciones jurdicas entre las personas a los que el estado les impone requisitos, (formas
predeterminadas) obligatorias para su viabilidad, y una finalidad especfica.
O sea, el balance fue creado para demostrar la situacin patrimonial de un ente en
su aspecto econmico financiero, para mostrar como le fue a una empresa, evaluarla con
distintos fines, y es, en virtud de estas pautas que se podr determinar el uso que se le dio
a los capitales de la misma determinando su resultado patrimonial.
Se da a publicidad a efectos que los socios y accionistas de una sociedad annima
por ejemplo, conozcan la situacin del ente y sigan confindole o no sus inversiones (es el
caso de un banco).
Como objeto delictivo, se vincula con las relaciones econmicas, produciendo
consecuencias de esa ndole y entrando a veces en la amplia categora de lo que llamamos
delitos econmicos. Por ello, no puede soslayarse la comprensin de la complicada
estructura en que se mueven sus conductas configurantes.
Estimo que, slo partiendo de un adecuado enfoque de los hechos, se posibilitar
su coherente evaluacin, para llegar a la determinacin de su ilicitud.
Debido a esa relacin con lo econmico los conceptos deben analizarse en forma
interdisciplinaria habida cuenta de la interconexin existente. Continuando con esta nocin
general, prima facie y como garanta reservada al proceso penal, para que haya delito
debe haber previa ley que as lo determine como lo consagra el artculo 18 de nuestra
Constitucin Nacional.
En este caso para ver si lo dicho configura entonces delito nicamente deberemos
atenernos a ver qu nos dice la ley penal al respecto y as iremos desgranando la
existencia de esta figura.

2.

CODIGO PENAL Su ubicacin

2.1. UBICACIN
Metodolgicamente tratado el tema, nos resultar importante para su comprensin
y mejor enfoque prctico, si comenzamos por determinar dnde est ubicado este delito
penal de balance falso.

ECONOMIA-Segunda Edicin, Stanley Fischer, Rudiger Dormbusch, Richard SchmalenseEdit.Mc Grow Hill pg.166.

Est tratado en el CODIGO PENAL TITULO XII de los DELITOS CONTRA LA

FE PUBLICA.
CAPITULO V
DE LOS FRAUDES AL COMERCIO Y A LA INDUSTRIA (ART-300 INC.3).
Es importante destacar su ubicacin a fin de ver qu quiso proteger el legislador
cuando estructur esta figura delictiva. La respuesta se halla en el Ttulo bajo el cual est
tratado referido a los delitos que lesionan la fe pblica.
Vale decir que el bien jurdico tutelado es esta f pblica.
Est enunciado en el:
ART. 300 inc. 3, que reprime con prisin de 6 meses a 2 aos, segn transcribimos
a continuacin cuando:
el fundador, director, administrador, liquidador o sndico de una sociedad annima
o cooperativa o de otra persona colectiva, que a sabiendas publicare, certificare o
autorizare un inventario, un balance, una cuenta de ganancias y prdidas o los
correspondientes informes, actas o memorias, falsos o incompletos o informare a la
asamblea o reunin de socios con falsedad o reticencia, sobre hechos

importantes para

apreciar la situacin econmica de la empresa, cualquiera que hubiere sido el propsito

perseguido al verificarlo
2.2. Bien jurdico tutelado concepto
Diremos sintticamente que todo delito, para ser tal, debe lesionar o poner en
peligro lo que se llaman bienes jurdicos, que a su vez deben ser concretos.
Bienes jurdicos son aqullas unidades funcionales valiosas para nuestra sociedad
regida constitucionalmente, y para la posicin y libertad de los ciudadanos individualmente
considerados, vale decir que: la CONSTITUCION NACIONAL contiene una decisin
valorativa que el Derecho Penal tiene la misin de proteger (hace una valoracin de esos
objetos de proteccin).
Por ejemplo, consagra los PRINCIPALES DERECHOS Y GARANTAS como la
propiedad, igualdad, y seguridad que son fundamentales para la unidad social, y sobre los
cuales sta se basa. Luego, el Derecho Penal debe proteger de los ataques humanos, sos
objetivos constitucionales porque son el pilar de

la libertad y responsabilidad de los

ciudadanos.
Dichos objetivos, son considerados como unidades funcionales constitutivas de
nuestra vida social que deben preservarse de comportamientos sociales daosos, son los
Bienes Jurdicos Protegidos. De producirse su lesin se amenaza con una pena.
La CONSTITUCION NACIONAL, es la que fija los lmites al legislador acerca de
los comportamientos que tiene el deber de amenazar con pena y, sta no puede exceder
dichos lmites.
El Bien Jurdico protegido de cada delito entonces,

es una concreta unidad

funcional porque es la funcin importante para la vida social en el mbito de la

constitucin lo que se protege.
Por ejemplo en los delitos contra la propiedad no se protege la cosa concreta en
su correspondiente estado, sino la funcin objetiva de la cosa en relacin con el propietario

en la realidad social, o sea la funcin de la cosa en su correspondencia jurdica con el

propietario que le abre a ste la posibilidad de un dominio sobre ella. Por ello el Bien
Jurdico concreto debe protegerse como unidad funcional social que es. 2
As, la propiedad se protege en la Constitucin Nacional en su art.17, de all que se
pena el hurto, robo la defraudacin,

obedeciendo a una norma no robars, que el

legislador traduce en ley penando al que lo hace, as es como la propiedad pasa a ser el
bien jurdico tutelado penalmente cuando elabora la descripcin de una conducta que
configura delito (tipo penal) y esa propiedad se constituye en bien jurdico protegido. 3
Efectuada esta sntesis sobre el concepto de bien jurdico vemos que en el caso de
este delito el bien jurdico protegido es la Fe Pblica.

2.3. FE PUBLICA Algunas posturas doctrinarias

La teora sobre este instituto la funda Rosshirt en Alemania 4, y desde entonces
(1838/39) hasta la fecha, ha sido intensamente tratado por la doctrina extranjera y nacional
por lo que no resultaba tarea fcil abordar a una nocin exacta del significado de estos
trminos.
No es tampoco motivo de este trabajo efectuar esa recopilacin, no obstante,
hemos extractado algunas nociones que resultan interesantes para la comprensin de
estos trminos sin entrar en profundos anlisis jurdicos ajenos al propsito de estas
lneas.
De todas las teoras vistas hay un concepto que aparece comn a casi todas ellas
para tratar de definir fe pblica, y es el de confianza.
Fe, en lo que crea la autoridad, (en el sentido de crear dar vida) sea objetos
smbolos, que por provenir del estado tienen una mayor fuerza probatoria que ste les
impone. Han sido controvertidas las opiniones al respecto sobre todo en la doctrina italiana
a la que refiere Rotman (ob.cit.).

Fe Pblica: confianza derivada de las prescripciones de la autoridad.

Fe en la autoridad, en la fuerza probatoria o certeza legal que adquieren ciertos

objetos, formas etc, porque previamente se los atribuy el estado.

Fenmeno colectivo permanente, como una costumbre social, como una forma de la
moralidad pblica y no como un hecho meramente individual y contingente 5
Hubo autores que le dieron entidad suficiente para caracterizar la objetividad

jurdica de una categora de delitos, mientras otros le niegan esa entidad (Carmignani
citado por Rotman ob.cit. pg.13 a quien tomo como fuente en este punto). No obstante, el
camino recorrido como ya expresara, podemos rescatar de todas esas opiniones que:
En un primer momento sirvieron para distinguir la falsedad de la estafa,
propiamente dicha, puesto que la falsedad lesionaba la fe publica y la estafa el patrimonio.
2

ob.cit. los diferentes aspectos del concepto de bien jurdico por Hans Joachim Rudolph, artculo
pubicado en Nuevo Pensamiento Penal Ao 1975 pgs.329-347,Traduccin del alemn del Dr.
Enrique Bacigalupo,del artculo correspondiente publicado en Festschrift fr Richard Honing zum
80.Geburstag 3 Januaaar 1970, Gttingen,1970,ps.151/167.
3
Eugenio Zaffaroni Manual de derecho Penal-Parte general-pg.383-Ediar Quinta Edic.1987pg.383.
4
Ob.cit.por ROTMAN, Edgardo Los fraudes al comercio y a la industria Abeledo Perrot- mayo
74.
5
Vicenzo Manzini Trattato di diritto penale italiano, T VI,Turn 1926,pg.1 y ss citado por
Rotman Edgardo ob.cit.pg.13.

Tambin se consider que aqulla estaba relacionada con las pruebas como la confianza
en la idoneidad de stas.
Otro concepto: Sentimiento de confianza colectiva que nace de la actividad del
estado, y que se da hacia todos los mecanismos e instrumentos que implementa aqul
como autoridad pblica superior a todos para asegurar las convenciones y relaciones
entre los habitantes, asegurndoles valga la redundancia, la incolumnidad necesaria para
que puedan funcionar independientemente de los juicios, reacciones o afirmaciones de los
particulares.6
O sea, el estado crea sellos, moneda, estableciendo sus requisitos de validez y
estructura las relaciones civiles y comerciales, regulando las distintas actividades. La
confianza pblica descansa en esa regulacin precisamente porque aqul la instaur as,
imponiendo -al legislar-, las formalidades que deben cumplir los actos jurdicos; como los
requisitos para su validez (firma en el cheque, firma de un contador en un balance), y de
dicha regulacin deriva la confianza depositada en esos institutos.
As se conformara

la fe pblica. Por ejemplo, un balance es un instrumento

privado que contiene formalidades y regulaciones estipuladas por la ley en el caso de

sociedades, y que por eso debe merecer confianza, cualquier falsedad en sus datos atenta
en principio contra esa garanta que el estado da a los ciudadanos por haberlo regulado
previamente, la confianza en esa regulacin previa forma parte de esa fe pblica de
la que venimos hablando y, que en estos casos de fraude a la industria y el comercio
alude a la fe pblica comercial7
Si la Constitucin Nacional est garantizando verbi gracia la participacin en las
ganancias de las empresas en su (art. 14bis) cuando dice...El trabajo en sus diversas
formas gozar de la proteccin de las leyes, las que asegurarn al trabajador:(...)
participacin en las ganancias de las empresas, con control de la produccin y colaboracin
en la direccin... la publicidad del origen y destino de los fondos de los partidos polticos
(art. 38),...Los partidos polticos debern dar publicidad del origen y destino de sus
fondos y patrimonio. la proteccin a los consumidores y usuarios de bienes y servicios
con relacin al consumo, - de los intereses econmicos- estos hechos se exteriorizan con
bastante

certeza a travs de balances, por lo tanto cualquier falseamiento en la

informacin en ellos contenida, llevara a una interpretacin errnea, atentatoria a su vez

del contenido constitucional.
Los balances entonces, como garanta de estos bienes, deben ser un elemento de
credibilidad de lo que en ellos se expone, de ah la confianza a la que aludimos, que al
desvirtuarla produce una lesin directa a la fe pblica (bien jurdico protegido) y no al
patrimonio en s, sin perjuicio que se constituya en un medio para cometer otros ilcitos. El
legislador lo coloc, en principio como protector de ese bien, sin perjuicio que se trate de un
delito pluriofensivo (porque ofende diversos intereses).
As, en los delitos contra la fe pblica se pueden verificar dos ofensas: una comn a
toda la categora (fe pblica), y otra que vara de delito en delito que en este caso sera el
inters especfico salvaguardado a travs de los medios probatorios (balance) entendido

Ob.cit. La falsedad documental en la jurisprudencia (elementos comunes a todos los tipos)

David Baign-Carlos Tozzini,Pensamiento Jurdico Editora Bs.As.1982 pgs.21 y ss.
7
Edgardo Roitman, pg.29 ob.cit. Manzini, Vincenzo Tratatto di diritto penale italiano
Edic.U.T.E.T.,Turn 1926

como Objetos y/o declaracin que, segn la costumbre, gozan de un crdito particular en
las relaciones de la vida social8
2.4.Definicin de fe pblica
Esbozar entonces, por su claridad conceptual y siguiendo al autor ya citado
(Rotman, Edgardo) la definicin que ste aporta tomando a su vez a Rocco Arturo (Opere
giuridice T 1:L oggeto del reato e della tutela giuridica penale, Roma 1932, pg.595),: fe
pblica en definitiva es la confianza que la sociedad deposita en los objetos, en los signos,
y en las formas exteriores (monedas, emblemas, documentos), a los cuales el Estado
mediante el derecho privado o publico, atribuye valor probatorio, as como la buena fe y el
crdito del ciudadano en las relaciones de la vida comercial e industrial.
No obstante haberse efectuado mltiples consideraciones doctrinarias respecto de
este trmino y al fraude, es excesivo entrar en detalle sobre ellas, bastando una
comprensin con este alcance de lo que se quiere significar con aquello que el balance
falso es un delito contra la f pblica...
3. ANTECEDENTES LEGISLATIVOS DEL DELITO.
Resea cronolgica

Su primera aparicin se produjo en el Proyecto de Norberto Piero, Rodolfo Rivarola y

Jos Nicols Matienzo, que fue enviado al Congreso en junio de 1891, y cuya
caracterstica fue la unificacin de los delitos federales y ordinarios.

El 22 de agosto de 1903 se promulg la Ley nro. 4189 de reformas al Cdigo penal

que repeta los trminos del anterior proyecto, no

haba acuerdo acerca de su

ubicacin en tanto se lo trataba como defraudacin sin perjuicio hasta que en 1906/07
se lo independiz de aqulla

En 1916 se inicia un proceso de reformas que finaliza el 30.09,1921.

Cdigo penal sancionado en 1921. Ley 11719 del 30.09.21 que estableci el Cdigo
Penal vigente el 29.10 y que entr en vigencia el 29.04.1922, manteniendo este delito
los trminos con que fue introducido anteriormente.

A su vez fue contemplado al producirse los proyectos de Coll - Gmez de 1937, de

Jos Peco de 1941 y de Sebastin Soler de 1960, hasta llegar a la sancin de la Ley
17567 que modific el Cdigo Penal estando en vigencia desde el 01.02.1968 al
28.05.1973 en que se reform mnimamente su redaccin.

El 27.05.1973 se promulga la Ley 20509 que restablece el texto de 1921.

En 1976 el Cdigo Penal (Ley 11719), fue reformado nuevamente por la Ley 21.338
en su art. 300 inc. 3 y en 1984 el texto del Cdigo es ordenado por decretos leyes, y
en este tema por la Ley nro. 23.077 manteniendo la redaccin del art. 300 inc. 3 de
la ley anterior, ley 21.338 siendo ste el texto vigente hasta la actualidad.

3.1. Redacciones principales.

8

Textual ANTOLISEI, Francesco Manuale di diritto penale T II parte especial,Miln 1966,

pg.493 citado por ROITMAN, Edgardo Fraudes al Comercio y la Indusutriapg.14/15,ob.cit.

Proyecto de 1921
el Director, administrador o sndico de una sociedad annima o cooperativa o de otro
establecimiento mercantil que publicare un estado de balance falso o incompleto ser
reprimido con penitenciara de 6 meses a 2 aos
Cdigo penal de 1921 art. 300 inc. 3
Ser reprimido con prisin de seis meses a dos aos ...

el fundador, director,

administrador o sndico de una sociedad o cooperativa o de otro establecimiento

mercantil, que publicare o autorizare un balance o propsito perseguido al verificarlo
Proyecto Peco... eleva la pena a 3 aos
Proyecto Soler:
se mantiene igual hasta donde dice autorizare un balance agregando...una cuenta de
prdidas y ganancias o las correspondientes memorias.
La Ley 17.567 (Cdigo vigente desde el 01.02.1968 al 28.05.1973)
Introduce luego de sndico... el liquidador y el texto queda redactado as:
El fundador, director, administrador, liquidador o sndico de una sociedad annima o
cooperativa o de otra persona colectiva, que a sabiendas publicare o autorizare un
inventario, un balance, una cuenta de ganancias y prdidas o los correspondientes
informes o memorias falsos o incompletos, o informare a la asamblea o reunin de socios,
con falsedad o reticencia, sobre hechos importantes para apreciar la situacin econmica
de la empresa, cualquiera que hubiese sido el propsito perseguido al verificarlo
La ley 20.509, del 26.05.1973 restituye el texto de 1921.
En 1976 el Cdigo penal Argentino Ley 11.179 de 1921 con las modificaciones
introducidas por el decreto-ley 29.942/44 ratificado por la ley 12.997{ leyes 13.569,
13.944, 13.945, 14.394, 14.616 y 15.276; decreto-ley 6.601/63 ratificado por ley 16.478, y
leyes 16.648, 17.567, 18.934, 20.509,20.641,20.771 y 21.338 redacta el art. 300 en su inc.
3 en la forma expuesta en el prrafo precedente, agregando luego de correspondientes
informes el trmino actas.
El texto actualmente vigente en nuestro Cdigo Penal ley 11719, inc. 3, segn ley
21.338, ratificada por ley 23.077)
Qued redactado segn vimos en punto 2.

4 ANALISIS DEL DELITO

4.1.Caractersticas

La figura contenida en el art. 300 inc. 3 pertenece a una categora de delitos llamados
especiales propios pues la ley en la descripcin de la conducta prohibida por la
norma (lo que se llama el tipo penal) 9, prev para su realizacin la intervencin de
personas especialmente calificadas.

Es pluriofensivo, como ya hemos mencionado porque su objeto puede atacar diversos

intereses,( porque ataca tanto el derecho a una informacin contable veraz a que
tienen derecho los accionistas de una sociedad, como los intereses de stos en una
sociedad annima distorsionndolos).

Est incluido entre los fraudes al comercio y a la industria. Puede ser un medio para
cometer otros delitos y en estos casos queda desplazado por la defraudacin
derivada de infidelidad o abuso, mediando en tal supuesto un mero concurso de leyes
o concurso aparente Cm.Nac.Apelac.en lo Crim.y Correc, Sala V, 12.04.977 caso
8600.10

Es Formal porque la ley exige que la voluntad del agente se dirija a la produccin de
un resultado que, ya ofende el derecho protegido por la pena, y slo constituye un
dao potencial para el bien material del que se quiere privar con esa accin. 11

Por ello es de peligro abstracto, pues de acuerdo a lo expresado slo basta la

posibilidad que se produzca un resultado, -crea las condiciones para ello- pero se
consuma aunque no se produzca perjuicio.

No es necesario que se haya producido el resultado para su consumacin.

Cm.Nac.Crim.y Correc. Nov.25-1960 E-D-T 2,pg.91).

Es un delito doloso porque exige el conocimiento de la falsedad, (en sus datos)

requisito ste introducido por la reforma Ley 17.567/68 y luego por la 21.338 ratificado
por la Ley 23.077.

4.2. Otras consideraciones.

Recae sobre intereses tutelados por diversas regulaciones jurdicas, lo que hace al
ya mencionado carcter de pluriofensivo.
En la propuesta de Anteproyecto del nuevo Cdigo Penal espaol de 1983, Libro II,
Ttulo XII, Seccin segunda, Captulo IV, es considerado un delito financiero pues ataca
los intereses de los contratantes con una sociedad por ejemplo.
4.2.1. Ley de Sociedades Comerciales
Actualmente la modernidad de las relaciones comerciales nos enfrenta a
sociedades, cuyos capitales son de tal envergadura, que sus movimientos proyectan sus
efectos hasta sobre la economa nacional.
Cualquier distorsin en su contenido que arroje resultados inexactos ataca no slo
los intereses de los accionistas sino otros de carcter general.
No debemos olvidar que la moderna regulacin de las sociedades, impone normas
muy precisas en materia de contabilidad, balances, estado de resultados del ejercicio,
cuentas, o sea contabilidad en general que, por otra parte ha sido motivo de continuas
9

Bacigalupo, Enrique, Lineamientos de la teora del delito Edit. Astrea Bs.As.1974

ob.cit.Cdigo Penal de la Rep.Arg.Comentarios Jurispr.Doctr.Manuel Osorio y Florit.Octava
edicin actualizada por Marco A.Rufino Edit.Universidad Bs.As.1996 pg. 630.
10

11

Ob,.Cit.Nez, Ricardo,Derecho Penal Argentino,Parte general,T I-pg.248.Bs.As.1959

consultas durante la elaboracin del Proyecto de la Ley de sociedades, que permiti afirmar
a eximios tratadistas12 que con ello se evidencia que es ste un aspecto trascendente de
la reforma del rgimen de responsabilidad de las sociedades mercantiles y especialmente
en las SRL.
Debe tenerse presente para destacar la importancia de este delito, que posee tras
de s

un soporte de legislacin comercial, cada vez ms preocupada en obtener una

precisa regulacin al respecto, que contempla, ya desde el proyecto, la llevanza contable

por medios informticos.
Es as que, uno de los aspectos ms salientes de la reforma, inspirada en cdigos
como el Civil italiano de 1942, la ley espaola de 1951, la alemana de 1937, consisti en
lograr en las leyes de fondo textos precisos y concretos para la confeccin de estos
documentos, como la preocupacin puesta en la introduccin de frmulas detalladas para
la cuenta de ganancias y prdidas (incorporada a nuestra legislacin positiva a travs de la
ley 17318) y mantenida junto con la Memoria.
Todo ello en salvaguarda de los intereses individuales de los socios, de su derecho
a la informacin y como modo de proteccin tambin de contribuir a formar, por la va del
derecho de voto, una voluntad social adecuada al inters comn 13.
Efectu esta disquisicin, inspirada en la disertacin que cito al pie, hecha no slo
por mi admiracin personal a uno de los ms grandes maestros sobre la materia, sino
porque entiendo que comprendiendo estos sustanciales aspectos generales (comerciales,
econmicos y financieros)se posibilita el enfoque adecuado del tema especfico de este
delito (que, como dije, penetra en los campos de la delincuencia econmica).
Por su complejidad insisto, una vez ms, requiere de una amplia informacin de
las leyes y procedimientos que regulan dichas materias.
Slo as se vislumbrar la causa de su importancia, el porqu de su inclusin en el
cdigo penal en el lugar exacto en que se encuentra y el bien jurdico que se protege, sin
perjuicio de todo lo dicho hasta este momento.
4.2.2. Entidades financieras
Prrafo aparte por la importancia de los intereses que se resguardan, los casos de
bancos y otras entidades financieras regladas por la Ley 21.526 sus modificaciones
complementarias, y disposiciones reglamentarias.
En estos casos en que se estipula una compleja red de informaciones que deben
mantenerse continuamente vigentes entre stas y el Banco Central de la Repblica
Argentina, y donde la proteccin se dirige ya al pblico ahorrista en general, deben
precaverse dos aspectos:

La actualizacin sobre esta legislacin por parte del juzgador y

El conocimiento de principios elementales de derecho bancario,

Se trata de factores importantes en lo que hace al moderno espectro de la nueva

dinmica econmico-financiera a travs de la cual actualmente se ha incrementado la

incursin en mbitos delictivos como el que venimos tratando.
12

Horacio P. fargosi, ob.cit.Revista del derecho comercial y de las obligaciones p.596.Ao

I,Nro.5,Octubre 1968Antepoyecto de la les de sociedades comerciales.Su anlisis,(disertacin)
13
Id, oc.cit. pgs. 597-598 Dr. Horacio P. Fargosi...

Otro dato importante es el que hace a las distintas clases de entidades financieras
existentes en plaza que, pueden clasificarse en:

Bancos comerciales mayoristas y minoristas

Bancos de inversin

Bancos Hipotecarios

Compaas financieras y

Cajas de crdito (aclaramos que slo los bancos comerciales y las cajas de crdito
pueden tener naturaleza jurdica de cooperativa), y

Sociedades de Ahorro y Prstamo para la Vivienda u otros inmuebles.

Estas entidades se cursan con la autoridad de contralor lase Banco Central de la

Repblica Argentina los balances previstos por las normas reglamentarias y que son el
punto de partida para que ejerza la fiscalizacin del sistema financiero (art.4 Ley 21526).
Esta ley para cumplir con sus objetivos dota a su vez al Ente Rector de atribuciones
para exigir a las entidades comprendidas las informaciones necesarias para su contralor,
para el anlisis monetario y tambin en alguna medida para el conocimiento pblico.
Cuando esas informaciones son de inters general, como los balances, estados
contables y otros, debe haber adems cierta uniformidad en su elaboracin, para que
resulten comparables y admitan su consolidacin 14
Al tratar el objeto de este delito volveremos en particular sobre la documentacin
exigida tanto por la Ley de Sociedades como por la ley de Entidades Financieras por la
importancia que debe conferrsele con relacin al tema en tratamiento.
4.3. Sujetos
Los sujetos del art. 300 inc. 3 del Cdigo Penal, deben:

ser calificados segn lo exige la ley, y legitimados para efectuar las funciones que
describe. Vale decir que, como dije deben reunir ciertas calidades especiales (director,
fundador, por ejemplo,) y legitimados porque esas funciones surgen de los
instrumentos que constituyan las diversas formas societarias (estatutos,contrato de
constitucin etc.).Por ello debe:

actuar en el marco legal de esas funciones y en ese carcter efectuar las acciones
descriptas por la ley.

Ellos son:
FUNDADORES
He hallado alguna jurisprudencia al respecto de las sociedades comerciales,
recopilada en El derecho T79 Pgs.660/64,15 que resulta ilustrativa para este punto, y que
expondr previo a abordar algunos conceptos al respecto:
Se considera que los fundadores operan como mandatarios del ente en
formacin, que ste reviste el carcter de una sociedad provisional, que la
14

Alfredo C. Rodrguez Carta Orgnica del banco central y ley de Entidades Financieras
Texto,antecedentes y comentarios, edic. Macchi enero 1993 pg.85.
15
Ley de sociedades comerciales (su anlisis a travs de la jurisprudencia) recopilacin de Ricardo
Augusto Nissen.

condicin jurdica de los fundadores es en cierto modo equiparable a la de

representantes necesarios de las personas por nacer o que estamos frente a un
fenmeno sui gneris, la regla del art. 324 del cd. mercantil debe aplicarse
rigurosamente en cuanto a su responsabilidad, toda vez que desplaza las
soluciones que consagren los art. 1930,1936,1947,2304 o 2305 del cd.civ. (SC DE
BUENOS AIRES, NOV. 2-971.DE 44-428).
A los fundadores, esto es, a quienes toman la iniciativa de la creacin del ente y
concurren, -en el caso de la constitucin simultnea- al otorgamiento del acto
constitutivo, incumbe observar las formas legales a las que se subordina la
existencia regular de la sociedad annima y gestionar la pertinente inscripcin en el
registro Pblico de Comercio, una vez conferida la autorizacin para funcionar por
parte de la autoridad administrativa (SC Buenos Aires, nov.21-971 DE 44-427).
An de haberse acreditado una actuacin colectiva antes de la inscripcin de la
sociedad, la falta de produccin de la pericia contable o de otros medios adecuados
de prueba, impide conocer si la sociedad, al quedar constituida, asumi
expresamente las obligaciones y derechos a cargo de los socios por el
funcionamiento anterior de la empresa El Derecho T. 79 pg.651.
Se distinguen de los promotores pues stos seran anteriores en su actuacin a
la de los fundadores en s, por lo que se los excluye de responsabilidad, en los actos
prefuncionales.
Son los que asumen la iniciativa de la creacin directa de la sociedad y
toman intervencin directa en los actos tendientes a su constitucin, actuando en su
propio riesgo y asumiendo la responsabilidad de esa gestin por lo que pueden
asignarse ventajas especiales en las utilidades, y sobre el capital 16.
Recordaremos algunos conceptos que contribuirn a aclarar el panorama. La Ley
de Sociedades nro. 19.550 habla de los Fundadores, como de aqullos (sujetos) que firman
el contrato constitutivo de una sociedad annima y de los Promotores como aqullos que
firman el programa de dicha sociedad y, tambin habla de constitucin de la sociedad por
instrumento pblico y por suscripcin pblica.
As tenemos que Fundadores son los socios que concurrieron a constituir la
sociedad, y el estatuto puede reservar para stos algn derecho o privilegio (acciones con
ms derecho a voto por ejemplo), si no lo hace quedan en pie de igualdad con otros
accionistas que se incorporen con posterioridad. Tambin diremos que todas las
sociedades deben constituirse por instrumento pblico y los trminos suscripcin pblica y
suscripcin privada se refieren a la forma de constitucin del capital:
1. Suscripcin pblica:

cuando se recurre al mercado de capitales y se ofrece la

suscripcin al pblico (inversores) por ejemplo, en la Bolsa de Comercio. En estos

casos debe obtenerse la aprobacin de la comisin Nacional de Valores.
2. Suscripcin privada: en el acto constitutivo todos los socios deben suscribir la
totalidad del capital e integrar no menos del 25%.
16

Hctor Alegra Sociedades annimas De. Forum ao 1963 ob.cit.por Roitman E Los fraudes a
la industria y el comercio pg.123.

10

Podemos agregar adems, que cuando se constituye por suscripcin pblica habra
dos etapas, una la de redaccin del programa y otra el sometimiento a la aprobacin de la
autoridad de contralor, pues como vimos si hay suscripcin pblica interviene la Comisin
nacional de Valores y luego la inscripcin registral se hace en la inspeccin general de
Justicia.
En resumen la Ley de sociedades habla de Promotores y de Fundadores y el
Cdigo Penal se refiere slo a stos ltimos, (cuya distincin de los anteriores ha sido
sealada).
El sentido y la significacin de los conceptos contenidos en dicho Cdigo tambin
deben buscarse en la aludida Ley de Sociedades Comerciales.
DIRECTORES
Son, los miembros integrantes del Directorio de las sociedades annimas cuyas
funciones se hallan reguladas por el art. 255 de la Ley 19.550, los que tienen a su cargo la
gestin inmediata de los negocios sociales y, cuyas atribuciones las consigna adems, el
estatuto social.
Esta denominacin comprende a todos aquellos que efecten actos como
directores aunque despus se comprobara un vicio en su designacin, ello pues el tercero
de buena fe que contrata con la sociedad no tiene porqu efectuar averiguaciones acerca
de la composicin de este rgano.
La jurisprudencia ha dicho que:
No se configura el delito previsto en el art. 300 inc. 3 del cd. penal, si el informe
falso fue suscrito por quienes ya no eran directores de la sociedad y estaba dirigido
a determinadas personas (CNPenal ECONMICO, sala III, Abril 2-1971 E-D- T42547).
La ley penal se refiere a estos sujetos en cuanto son los representantes de los
accionistas, y representan para el ente la nica posibilidad de ver actuadas las facultades
destinadas al cumplimiento de su objeto social, sus facultades estn determinadas por la
ley y no pueden ser limitadas anticipadamente por los socios. Sus poderes son originarios,
provienen de la necesidad de ejecutar el contrato social. 17
En otras personas jurdicas, como el caso de las entidades cooperativas, tambin
existen directores, o sea los que especficamente integran el consejo de administracin
formado por un nmero limitado de personas quienes tienen la obligacin de administrar y
de informar sobre la labor desarrollada a la asamblea ordinaria que se realiza dentro de los
4 meses a partir de la fecha de cierre del ejercicio (art. 47, Ley 20.338).
Este informe, se efecta a travs de la memoria que debe contener una descripcin
general del estado de la cooperativa (art. 40) y del Balance General y dems estados
contables que registran la situacin patrimonial y de resultados de la entidad (art.39). La
publicidad de estos documentos, dictaminados por el sndico, permitir a la asamblea
evaluar el comportamiento del consejo de administracin conforme con lo prescrito en el
art. 58 de la ley citada, y decidir sobre su continuidad o remocin, en lo que comporta una
verdadera funcin de control.18
17

Ernesto Eduardo Martorell,Breves estudios societarios.La responsabilidad de los administradores

sociales hoy publicado en rev.LA LEY del 10.02.97.
18
Comentarios a la Ley de Cooperativas,Segunda edici+on actualizada y ampliada-Dante CracognaNro.16-Serie Manuales-Edic.Intercoop/Argentina.

11

Resulta interesante aqu mencionar al contador certificante quien es quien certifica esos
balances en estos casos. Si lo hace en calidad de uno de estos sujetos activos
enumerados por el art. 300 inc. 3 del Cdigo Penal, quedara incurso en este delito y
quedara el interrogante

sobre si lo hace simplemente en calidad de contador

certificante que sucedera pues no est dentro de la enumeracin taxativa de la ley penal.
ADMINISTRADORES
La funcin de administracin en la sociedad annima est a cargo del Directorio de
la misma, y esta nocin alude a la efectivizacin de actos de disposicin. A los efectos del
delito que nos ocupa, observamos que el art. 300 inc 3 habla de una sociedad annima,
cooperativa o de otra persona colectiva.
Diremos, nuevamente siguiendo la opinin del Dr. Roitman (ob.cit.pg.125), que no
debemos perder la ptica que si bien estas disposiciones penales estn pensadas en
funcin de las sociedades de capital, no excluyen de su aplicacin a las sociedades de
personas donde no hay una regulacin tan precisa y concreta como la mercantil y por ende
una delimitacin entre rganos y la colectividad de los socios que suelen participar en la
actividad administrativa.
En el caso de la sociedad annima la funcin de administrar est a cargo del
directorio de la misma como rgano colegiado.
Es as que ese rgano que posee un aspecto objetivo, -consistente en el conjunto
de facultades que la ley y el contrato le otorgan, y un aspecto subjetivo que es el
componente personal de los individuos que la integran,- 19 tiene una misin fundamental que
es la de administrar. En este tipo de sociedades as se exige por la creciente complejidad
de las relaciones comerciales que dificulta una administracin anloga a la de las
sociedades colectivas o a las de responsabilidad limitada, lo que hace indispensable
organizar esta administracin y gobierno.20
La ley penal es indudable que debe referirse al enumerar este sujeto en relacin
con la sociedad annima, al aspecto subjetivo del rgano de administracin, o sea las
personas fsicas integrantes e indispensables para llevar adelante el objeto social.
La jurisprudencia ha dicho que

la administracin de la sociedad importa la

deliberacin de la decisin del rgano de ella y pertenecer a su esfera interna. Por el

contrario, la representacin se refiere a su vinculacin con terceros e importa determinar si
el acto realizado por el representante societario es imputable a su esfera externa. Los que
administran la sociedad annima conforman el rgano directorio en quienes se centra el
efectivo ejercicio del poder 21 v.Fallo 94.408 CNCIV.Sala D,nov.20-995 Visin, S.A.c L.de
F.E.) rev.La Ley 24.06.96 pg.7-12.
Resta decir que en la Sociedad annima se excluye al gerente como sujeto activo
del delito de balance falso pues carece de capacidad decisoria para efectuar las acciones
previstas por la norma
En el caso de otras sociedades como las de responsabilidad limitada la
administracin se refiere a la esfera interna de la sociedad y a las relaciones entre
sus componentes (C.Nac.Com.Sala A, nov.23-973 DE 53-332).
19

Ernesto Eduardo Martorell, ob.cit. La Ley 10.02.97.

Halperin Isaac, Sociedades annimas,pgs.373 y ss.Edit.Depalma.
21
CURA, Jos Mara -El olvidado artculo 266 de la ley de sociedades comerciales (Sobre la
vulneracin del sistema de representacin de las sociedades annimas) artculo publicado en La Ley
Rev. Del 24.06.1996 pg.7-8 (nota al fallo cit.)
20

12

Considerando que esta figura se refiere tambin al hecho perpetrado en otra

persona colectiva en stas es distinto el sentido que se la da al administrador (pues su
calidad es inherente a la de socio) y adems carecen de una regulacin especfica propia
de las sociedades comerciales, donde las funciones estn perfectamente asignadas a los
rganos sociales. En aqullas, la insercin de datos falsos en sus balances produciendo el
ilcito penal al que estamos aludiendo, debe ser producida por aqullos que tengan una
relacin continua con la sociedad.
.
4.3.1. Recapitulacin
La interpretacin de este art. 300 en su inc. 3 del cdigo penal debe ser
adecuadamente efectuada en su redaccin

en la parte que textualmente dice... el

fundador, director, administrador, liquidador o sndico de una sociedad annima o de otra

persona colectiva...
Siguiendo la letra del cdigo tenemos, por una parte las sociedades annimas y por
otra lo que la ley denomina las sociedades en particular entre las que se hallan las
sociedades colectivas, comanditas por acciones, de capital e industria, y de responsabilidad
limitada.

En cada uno de estos tipos societarios la ley fija una determinada manera de

administracin, y en cada una de ellas obviamente habr un cierre de ejercicio y una

consiguiente presentacin de balance. Si bien como dije este delito se instituye ms en
consideracin a las relaciones comerciales, no circunscribimos la figura a estas sino a toda
otra sociedad an civil que deba presentar el mencionado balance. Por lo general cuando
se lo estudia parece hacerse slo hincapi en el tema comercial y en el tipo social
perdiendo proyeccin el documento en s, lo cual no debe suceder.
Por ello con relacin a

las sociedades annimas se habla de director, de

administrador, y dijimos que en estos entes quien administra es el directorio como rgano
social colegiado que segn los estatutos que rigen adems estas sociedades, no es menos
de tres y que deben tomar sus decisiones segn un qurum fijado por aqul. Pero si bien
esto resulta as tcnicamente, ocurre que las modernas corrientes vienen en pos de mitigar
los famosos efectos de la persona jurdica, en nombre de la cual se cometieron toda clase
de desbordes y porque no, delitos penales, puesto que en esta materia, no es responsable
el rgano de lo acontecido ni tampoco los directores por el hecho de ser tales dado que en
derecho penal no hay responsabilidad objetiva. La accin pertenece slo al hombre quien
es delincuente por el propio hecho. Estos son postulados que mencionan los grandes
maestros del derecho (Nuez Ricardo, Donna Edgardo A. por citar algunos).
As las cosas en la sociedad annima el delito Balance Falso puede ser cometido
por el director que configure la accin descripta por la norma, en forma personal y luego el
juzgador dirimir si regirn las reglas de la participacin para los no firmantes o si operarn
respecto de los otros causas de justificacin. De modo que para estas sociedades el sujeto
activo ser el director puesto que para la Ley de sociedades ste es el administrador junto
con sus pares as designados por la asamblea de accionistas.
En el caso de las otras sociedades, el sujeto activo ser el administrador que, se
halle en ejercicio de esas funciones conforme con las pautas que le fija la ley para cada una
de ellas: en el caso de la sociedad colectiva el contrato regular el rgimen de
administracin y en caso de silencio de ste la misma recaer en cualquiera de los socios
indistintamente o tambin conjuntamente rigiendo el mismo principio de responsabilidad
subjetiva. Rigen forma similar para las sociedades en comandita por acciones y de capital
e industria. En el caso de las sociedades de responsabilidad limitada, la administracin y

13

representacin recae en uno o ms gerentes, socios o no que pueden actuar

colegiadamente a los que se les aplica las disposiciones sobre el funcionamiento de las
sociedades

annimas.

Respecto

de

las

cooperativas,

me

remito

lo

dicho

precedentemente sobre su forma de administracin.

Para el caso de la comisin de este delito, en el tipo de la S.R.L., el gerente puede,
como administrador, ser sujeto activo del delito a diferencia de la sociedad annima que
como dijera la ley penal no lo incluye en la enumeracin del art. 302 inc.3 pues ste de
acuerdo a las normas que rigen el derecho societario no es administrador de la sociedad
sino que desarrolla una funcin ejecutiva, quedando excluido de esta responsabilidad penal
tema que fue objeto de discusin doctrinaria.
4.3.2 El caso de los gerentes
Vaya una mencin para los gerentes, como funcionarios que, con el enorme
crecimiento de la empresa y sus relaciones devienen en la actualidad como verdaderos
facttum al frente de importantes sociedades, con precisas funciones operativas y amplio
poder de decisin en la vida negocial de aqullas, y que sin embargo no estn
contemplados por el cdigo penal como sujetos activos de este delito.
No obstante, estn capacitados tcnicamente para esas funciones en la mayora de
los casos con un slido respaldo profesional de ndole universitaria como los negocios en la
actualidad as lo exigen, por lo que cabe reflexionar al respecto, como ya lo hicieron autores
de la talla del Dr. Fras Caballero, Edgardo Rotman y Edmundo Hendler entre otros.
As, en el caso de los dos primeros se pronuncian negando responsabilidad a
estos funcionarios basndose en el anterior art. 344 del Cdigo de Comercio y en los arts.
270 y 234 inc. 1 de la ley de sociedades ste ltimo.

22

, quien insiste adems en que el

gerente no tiene competencia administrativa 23

En la actualidad estas posturas han quedado superadas por los acontecimientos
fcticos, donde a diario nos toca observar, sobre todo en causas relativas a bancos y otras
entidades financieras, el poder y la concreta capacidad de decisin y administracin que
detentan algunos gerentes generales de bancos, investidos conforme con el art. 270 de la
Ley 19.550 de funciones ejecutivas de administradores, suscriben los instrumentos
referidos en el cdigo penal (conf.Dr.Hendler ob.cit.nota al pie)aunque no tienen
estatutariamente tal carcter.
As podemos ver que el rgimen informativo que se cursa entre las entidades
financieras y el B.C.R.A. lo pueden firmar el Contador, Gerente Administrativo y Gerente
General, en el caso de los balances auditados, y adems el Presidente, los auditores y los
sndicos.
Puede ocurrir tambin, aunque improbablemente en esta poca, que no sean
profesionales, pero que firmen el balance lo cual les creara la obligacin de un completo
asesoramiento antes de hacerlo.
Ms all de estas disquisiciones estamos en presencia distintos casos puesto que,
por un lado tenemos que el gerente no est definido por la ley penal como sujeto activo
de este delito quedando excluido de su comisin, sea o no contador, lo que es categrico
por imperativo de la ley penal. En esos casos y, habida cuenta de lo que resulte del examen
de los hechos la cuestin podra resolverse por las reglas de la participacin (complicidad
22

ver. Edmundo S. Hendler.La responsabilidad penal de los directivos de entidades financieras

pg.76-79 -Edit. Depalma 1982.
23
Ob.cit. pg.126

14

por ejemplo). Por otro, y segn lo expresado en el prrafo anterior con relacin a la
envergadura de sus funciones, es el punto de vista fctico que impone su inclusin como
autor de este delito penal lo que ya sera un tema de poltica legislativa ajeno a estas lneas
pero digno de reflexin.
En conclusin y tal como est redactado hoy el art. 300 inc. 2, el gerente no es
sujeto activo de este delito de balance falso
4.3.3. Otros sujetos enumerados
LIQUIDADOR
La figura del liquidador ha sido incluida en el inciso 3 del Cdigo Penal por la
reforma sucedida en el ao 1968. La funcin de este sujeto en los ltimos tiempos, frente a
la importancia adquirida desde entonces por las sociedades mercantiles ha cobrado mayor
envergadura en especial por la proyeccin de la sociedad annima (tipo tambin utilizado
para entidades financieras bancarias), de ah el acierto de la legislacin penal al incluirlo
entre los sujetos activos de este delito.
El liquidador, se transforma en el personaje clave en el manejo de la sociedad en
su perodo de extincin, contrayendo responsabilidad por la presentacin de balances,
cuentas de resultados o estados contables falsos, o memorias notoriamente inexactas, sea
en el juicio de liquidacin o fuera de l.
Si seguimos la definicin aportada que nos dice que la liquidacin es un
procedimiento tcnico-jurdico que, regulando relaciones contractuales, sociedad, socios,
terceros, contina la sociedad operando como sujeto de derecho hasta su extincin,
restringidas sus funciones a la conclusin de las relaciones jurdicas pendientes,
sustituyndose el rgano de administracin por el de liquidacin y alterndose su
denominacin con el agregado de encontrarse en liquidacin 24, podemos extraer de estos
conceptos la relevancia de su funcin.
Por lo tanto, habida cuenta de esa dinmica de las relaciones comerciales es lgica
su consideracin como sujeto activo del delito de balance falso, lo que contribuye a que la
norma resulte actualizada en esta modificacin.
Todo lo dicho es, sin perjuicio de la importancia de este tema en el mbito bancario,
en momentos en que el BCRA asuma la liquidacin de las entidades financieras conforme
las previsiones de la Ley 22529.
SINDICO
Es un rgano de control societario predispuesto por la ley para satisfacer una
necesidad que supone en cabeza de todos los accionistas, pero en particular de aqullos
que por su menor participacin relativa en el capital se encuentran ms alejados de la
gestin social. 25
Esta definicin es textual de la obra citada en nota al pie porque entiendo cubre los
aspectos principales que debemos sealar con relacin a este funcionario que pudiendo
24

VERON, Alberto V.- Sociedades comerciales, Edit.Astrea, Bs.As, 1983.

Alejandro M. Linares Luque, Notas sobre la intervencin judicial de la sindicatura societaria en
TEMAS DE DERECHO SOCIETARIO ADHESION DE EL DERECHO IV CONGRESO DE
DERECHO SOCIETARIO, II CONGR.IBEROAMERICANO DE DER.SOCIET.DE LA
EMPRESA MAR DEL Plata, Nov.de 1995. Pg.55.
25

15

ejecutar o participar en la ejecucin de la accin tpica, es considerado otro de los sujetos

activos de este delito.
Destaca el autor citado la necesidad que la funcin de este sujeto sea
efectivamente cumplida, y de poner acento en la naturaleza instrumental de las funciones
sindicales debido a que, como en la mayora de los casos son elegidos por aqullos que
detentan una mayora de votos en la asamblea que tambin les permite elegir al directorio
al que dichos sndicos debern controlar. Resulta relevante tratar por todos los medios que
cumplan debidamente su cometido a fin de evitar la ulterior intervencin judicial.
Enumerados los sujetos activos continuar con el desarrollo de este art. 300 inc. 3 sin
dejar previamente de insistir en corroborar que se trata de un delito especial propio pues
se prev su realizacin slo para personas especialmente caracterizadas 26, segn vimos
por los sujetos activos que enumeramos y que deben pertenecer a los distintos tipos
societarios enumerados como hemos visto en los prrafos precedentes a los que me
remito. Como corolario de este punto bien ha dicho la jurisprudencia :
En el delito de balance falso no existe improvisacin como ocurre en la
generalidad de los tipos penales; sino que hay una premeditada accin, una
estudiada connivencia de especialistas que preparan con cuidado el hecho delictivo
(C:Nac.Penal Econmico, Sala III, Agosto 20-981 DE 96-486.(el subrayado es nuestro)
4.4. Tipo penal Dolo
Siguiendo con este anlisis, vemos que pertenece al tipo penal doloso por cuanto
otra de las exigencias contenidas en nuestro cdigo Penal surge de la expresin :
A SABIENDAS
Para una mayor claridad he preferido dar un somero concepto de tipo penal y
dolo que ayudar a entender este punto en cuanto al balance falso.
Esto en base a unas breves nociones sobre la composicin de la figura penal y
vemos que exige el tipo penal doloso, para lo cual daremos los siguientes conceptos:
Tipo penal es un instrumento legal, lgicamente necesario y de naturaleza
predominantemente descriptiva; que tiene por funcin la individualizacin de conductas
humanas penalmente relevantes (por estar penalmente prohibidas) 27
Existe un sistema de normas contenido en las leyes penales y determinadas por
ellas, que surgen de proteger bienes jurdicos, en cuanto la ley describe una conducta
contraria al orden jurdico y la sanciona con una pena, estamos ante un tipo penal, o sea
siguiendo al autor citado vemos con relacin a este delito que:
la ley exige (con referencia a los sujetos) ...que a sabiendas publicare, certificare o
autorizare... se es el tipo penal o frmula legal, o infraccin a la norma, que nos permite
individualizar la conducta que la ley prohibe 28, y es necesario porque se requiere para
averiguar la antijuricidad (conjunto de normas prohibitivas) y la culpabilidad de una
conducta que, de lo contrario no tendra relevancia.

26

David Baign.Salvador M. Bergel-El fraude en la administracin societaria, pg.169.Depalma

1990.
27
Eugenio Ral Zaffaroni, Manual de Derecho Penal-parte general- pg.371-Ediar- Bs.As.1987
28
Zaffaroni, ob.cit.pg.371

16

Es el verbo quien indica la accin en este caso, y su funcin es individualizar esa

conducta que est penalmente prohibida: el que la consuma...ser reprimido con prisin de
6 meses a 2 aos.
Esos tipos penales constan de dos partes, subjetiva y objetiva, la primera de
ellas se refiere a los motivos, tendencias e intenciones del autor, la parte objetiva alude al
hecho externo, la voluntad se realiza en este hecho externo que es el punto de partida de la
investigacin criminalstica 29del delito.
Luego el elemento principal y dominante del tipo subjetivo es el dolo que es el
conocimiento que el autor tiene que est realizando un hecho, qu hecho realiza y conocer
las circunstancias que lo rodean (conocimiento y voluntad de realizar el tipo objetivo) 30.
En el balance falso tenemos entonces, un tipo penal doloso, a sabiendas dice el
artculo comentado.
Los casos de jurisprudencia referidos a este elemento dicen:
.
Para la configuracin del delito de balance falso art. 300, cdigo penal es necesaria
la presencia de dolo directo en el obrar del agente, ya que la expresin a
sabiendas del tipo, descarta la posibilidad de su consumacin actuando con dolo
eventual (dictamen del Fiscal de Cmara). Cm. Nac. Penal Econmico- Sala III,
agosto 20, E_D, 96-486).
En el caso de delito de balances e informes falsos (art. 300, inc. 3 del Cdigo Penal)
el dolo consiste en el conocimiento de que se falsean los datos del balance y luego
de ello se lo autoriza y exterioriza ponindolo en conocimiento de terceros,
directamente, o por medio ms amplio con su publicacin (CNPenal Econmico,
Sala I, junio 3 1966). E.D. 17-490.
Con referencia al delito de publicacin o autorizacin de balance falso, los
trminos cualquiera que hubiere sido el propsito perseguido al verificarlo
consignados en el art. 300 inc 3 del Cd.Penal, no excluyen la exigencia de la
comprobacin de dolo en el obrar del agente, porque se est en presencia de una
conducta criminosa basada en una falsedad. Tal dolo consiste, en el caso, en el
conocimiento que se falsean los datos del balance y que, no obstante, se lo autoriza
y exterioriza ponindolo en conocimiento de terceros, y no exige otro defecto,
porque ese obrar ya ha generado el peligro de lesin a la fe pblica . (Del dictamen
del Fiscal de Cmara) CNPenal Econmico, sala III, diciembre 22-982-Inverco S.A. La
Ley, 1983-C,175).
Lo expresado (el subrayado es nuestro), entiendo que otorga un panorama general
de este delito cuya accin tpica a la que me referir seguidamente queda configurada por
los verbos utilizados por la ley para describir las modalidades de comisin de este ilcito.
Para ilustracin del tema dir que dolo directo es aqul que se da cuando el autor calcula
que es inevitable el resultado tpico por ejemplo, citar un ejemplo dado por el doctor
Edgardo Alberto Donna en su obra Teora del delito y de la pena tomo 2, Es el sujeto que
pone una bomba en un barco, a los efectos de matar a su esposa y cobrar la herencia,
tiene dolo directo en cuanto a ese resultado (que ser inevitable9 y dolo eventual en
cuanto a las dems muertes que causa, es el dolo condicionado porque en el intelecto
de su autor se representa el resultado pues conoce el peligro concreto que causar
con su accin.
Accin
29

ob.cit.Edgardo Alberto Donna Teora del delito y de la pena pg.64-71,Edit.Astrea 1995 y

Hans Welzel Derecho Penal Alemn pg.92-3.
30
Enrique Bacigalupo, Lineamientos de la teora del delito pg.47,Edit.Astrea, 1974.

17

Sin entrar en un profundo anlisis del concepto jurdico y las diversas teoras sobre
la accin, dir que sta es ejercicio de la actividad final, por la cual el hombre determina
un suceso dirigiendo la causalidad hacia un fin u objetivo que se ha predeterminado. As la
estructura de la accin pude analizarse en tres niveles:

anticipacin (el hombre se propone la realizacin de un fin),

elige los medios para llevarlo a cabo y

pone en marcha esa realizacin del fin anticipado utilizando los medios elegidos 31.
A su vez, la estructura del comportamiento que corresponde a la accin punible de

este delito, se halla diagramada por la ley a travs de tres verbos que indican la accin
delictiva.
PUBLICARE
El concepto alude a la difusin, a poner en conocimiento del pblico estos hechos
al respecto citaremos opinin jurisprudencial ilustrativa:
Para configurar el delito de balances e informe falsos (art. 300, inc. 3 Cdigo
Penal), los informes deben estar dirigidos a un nmero indeterminado de
personas, ...C.Nac.Penal Econmico, Sala I, jun.3.66 DE 17-490.
Otro fallo que transcribir en su parte pertinente se refiere a que no constituye este
delito si el balance se ...
realiz a requerimiento o exigencia de los querellantes y con destino a los
mismos finalidad concreta y particularizada- sin que, por ende, an cuando fuere
falso, aparezca lesionada la fe pblica, que es el bien jurdico tutelado con
prevalencia en el ttulo XII del Cdigo Penal (CNAC:Crim.y Correc. SalaV, Febrero
28,1964) DE, 10-487.
Vale decir que con esto concluimos que cualquiera de las personas que renan
los requisitos enunciados por la ley penal y vistos precedentemente, que publique (ponga
en circulacin) los documentos enunciados en el 303 inc. 3 comete este delito aunque no
sea el que lo autorice o certifique.
CERTIFICARE
Por definicin certificar es dar por cierta alguna cosa, asegurar, afirmar, es el
mecanismo mediante el cual el Contador Pblico por ejemplo afirma que los datos
contenidos en los documentos son veraces.
De esta manera, la sola insercin de su firma en ellos con conocimiento de la
falsedad de sus datos los hace sujeto activo de la comisin de este delito aunque no
cause perjuicio pues como vimos con esta accin est lesionando la confianza pblica,
depositada en actividades reguladas previamente por el Estado como lo es su ejercicio
profesional.
Est confiriendo certeza a un documento que no lo es, ms all que luego cause o
n perjuicio o que constituya un medio para causarlo.
AUTORIZARE
Es sta la otra accin tpica de este delito, autorizar que la haremos coincidir con la
acepcin comn del trmino aprobar o abonar Confirmar, comprobar una cosa con
autoridad, texto o sentencia de algn autor.
31

Conf. Enrique Bacigalupo Lineamientos de la Teora del delito ob.cit.pg.25/6.

18

Al respecto ha dicho nuestra jurisprudencia:

El delito de balance falso es formal y se configura por el puro hecho de autorizarlo
o publicarlo CNAC.CRIM.Y CORREC-,NOV.25 1960 E-D-T 2pg. 891.
4.6. Objeto de la accin tpica
Previo a entrar en el desarrollo de este tema efectuar unas:
Breves consideraciones
Nos detendremos en este punto pues, y lo reitero una vez ms, tambin deben
manejarse postulados especficos, como los referidos a los principios y normas tcnicocontable que se aceptan en la confeccin de los estados financieros que hacen a la
elaboracin de un impecable documento, y que son materia ajena a la incumbencia
netamente jurdica.
Sin perjuicio de ello agregar que:

. la ley de Sociedades Comerciales Nro. 19.550, actualmente vigente con sus

modificaciones da una especfica regulacin de lo que denomina Documentacin y
Contabilidad que se halla contenida en la Seccin IX, art. 62, de donde surge:

este art. 62 habla de Balances de Ejercicio- Estados Contables anuales consolidados

y confeccionados con arreglo a los principios de contabilidad generalmente aceptados
y a las normas que establezca la autoridad de contralor

el Principio General al que deben ajustarse cuando hay montos involucrados de

significacin relativa

descripcin de la informacin que deber suministrar el balance General (art. 63) .

Con lo expuesto se extrae que la necesidad de claridad en la informacin querida

por el legislador es evidente (ap. II 4).

Estas consideraciones generales deben tenerse en cuenta al estudiar este delito de
balance falso, puesto que es precisamente respecto de estos elementos que se consuma.
Con lo expuesto vemos que,

para dar una adecuada interpretacin a los conceptos

empleados por este artculo nos basta observar la importancia que le otorga la
mencionada Ley de Sociedades Comerciales que se refiere a ellos.
Como objeto delictivo la ley enuncia:
Un inventario, un balance, una cuenta de ganancias y prdidas o los
correspondientes informes, actas o memorias
Respecto de cada uno de estos documentos slo consignar lo siguiente:
Inventario: se refiere al soporte del balance, que contiene datos descriptivos sobre los
cuales se confeccionar aqul y que pueden dar lugar al hecho delictivo en estudio
balance ya definido al inicio de este trabajo, comprende tambin las determinadas
clases exigidos por la Ley de Sociedades )general, especial o de liquidacin( segn los
casos de los entes regulados, y entiendo que los referidos a Entidades financieras.
Citaremos lo dicho por la jurisprudencia en el sentido que:

19

Los bienes recibidos en depsito son una de las informaciones que deben
consignarse en el balance de una sociedad por especfica indicacin de la ley. Por
tanto, su omisin conduce al delito de balance falso, CNPenal Econmico, Sala A,
octubre 20-994 Ponde, Eduardo B. y otros La Ley 1996 A 98
Con relacin a :
una cuenta de ganancias y prdidas, una opinin citada por Edgardo Rotman que es
la de DE GOBBIS FRANCESCO IL BALANCE DELLE SOCIETA ANONIME MILN 1925,
PG.15, entiende que esta cuenta forma parte del balance ya que su ausencia le quita a
ste su carcter de tal.
Siguiendo el orden que hasta ac hemos empleado continuaremos con el impreciso
concepto empleado por el Cdigo Penal de
los correspondientes informes.
La Ley de Sociedades, resulta aclaratoria y amplia al respecto, cuando enuncia
detalladamente, como hemos dicho, en sus artculos 63 y 64 todos los contenidos que
deben integrar tanto el Balance general como el Estado de Resultados, habida cuenta del
propsito nsito en ella de recabar la mayor cantidad posible de informacin de los entes
que regula. Vale decir que estos elementos deben ser ilustrativos al mximo, ordenados y
claros en su expresin y completos.
Tan es as que si toda esa informacin o la correspondiente informacin no
estuviera contenida en esos estados contables aludidos o en sus notas, debern
acompaarse notas y cuadros que se considerarn parte de aqullos (art. 65) dando una
resea enunciativa de las mismas.
Este aspecto que agrupa bajo el ttulo NORMAS COMPLEMENTARIAS caera
dentro de esos correspondientes informes, sin perjuicio que la Ley de Sociedades los est
considerando (a dichas notas), parte integrante de los estados contables de los arts. 63 y
64.
Podemos agregar que, si nos preguntamos qu se entiende por la correspondiente
informacin, podramos decir que la respuesta hay que sacarla del contexto del informe de
que se trate, puesto que si esa informacin se refiere al capital por ejemplo, ser relativa a
ste, o bien puede referirse a otros requisitos de liquidez, en esta tesitura esto constituye el
objeto del delito de Balance falso, cuando torna punible la accin descripta en el art. 300
inc. 3 del Cd. Penal al recaer sobre la citada informacin.
Respecto de este tpico, no dejaremos de mencionar la opinin doctrinaria que
consigna que en el texto holands se debe buscar el significado de este trmino
correspondiente puesto que all se enumera un estado, un balance, una cuenta de
ganancias y prdidas, o los informes sobre una de dichas piezas.

32

Resulta igualmente aplicable esta expresin, al

rgimen informativo que deben cursar las entidades financieras al Banco Central que
como adelantara ser considerado en este acpite y que se compone por:

Balances Mensuales, Trimestrales y Generales (stos dos ltimos con informe de

Auditor Externo),

32

Edmundo S. Hendler La responsabilidad penal de los directivos de Entidades Financieras

ob.cit.pg.74-5-.

20

Informacin sobre Principales Deudores (incluye prstamos y garantas otorgadas a

deudores por tarjetas de crdito etc.),

Informacin sobre incumplimiento de Capital Mnimo exigido por el BCRA, Informacin

sobre cumplimiento de requisitos mnimos de liquidez;
Esta enumeracin es un muestreo de algunas de las tantas informaciones que

permiten al Ente de control compulsar el estado de las entidades bajo su superintendencia

y por ende del sistema financiero en general, inclusive diariamente puesto que actualmente
deben comunicarse en esa forma las variaciones en los depsitos.
En realidad el objeto de este delito es la llamada documentacin contable
elaborada en general

a fin de reflejar hechos, que den la pauta sobre la situacin

patrimonial de una persona jurdica y que resulta indicativa del estado econmico financiero
de la misma, por ello estas informaciones bien pueden ser objeto configurante de este
ilcito.
La ley penal ha sido taxativa en su enumeracin pero no ha de quedar superada
por la realidad de los hechos ante la complejidad y las modernas caractersticas de la
informacin contable. As esta expresin est abierta a incluir en ella otros elementos
como este, y si bien en materia penal es la ley la que individualiza las conductas que
prohibe hay casos en que el intrprete puede y debe acudir a otras reglas generales o
principios especficos que le brinden las herramientas para individualizar las conductas
descriptas33.
As, habr que recurrir a otros aspectos contables y de la ndole expuesta que
pauten acerca de cul es el objeto de

sobre el que recae esta expresin otras

informaciones y que cierra el tipo, despus se averiguar si la conducta concreta es

tpica de ese tipo cerrado.34
actas o memorias
El trmino actas fue agregado por la ley 21.388 , y se correlaciona con las exigencias
sealadas anteriormente por la ley de sociedades.
Quedando completada la parte referida al objeto de este delito pasaremos al anlisis de
la ltima parte del texto legal.
4.

Ultimo prrafo del art. 300 inc. 3 contina diciendo:

falsos o incompletos o informare a la asamblea o reunin de socios, con falsedad o

reticencia, sobre hechos importantes para apreciar la situacin econmica de la empresa,
cualquiera que hubiere sido el propsito perseguido al verificarlo
De este texto, sin perjuicio de aplicar lo dicho sobre la necesidad de contar con una
correcta informacin contable tomar dos conceptos a saber
(a) falsos o incompletos,
(b) cualquiera que hubiere sido el propsito perseguido al verificarlo
Continuar el anlisis, evaluando qu se quiere significar con el trmino falso o
dicho de otro modo cundo puede decirse que un balance es falso dando un concepto
general del trmino, luego los criterios jurisprudenciales y otras consideraciones que
considero interesantes traer a colacin.
5.1. Falsos o incompletos
33
34

Eugenio Zaffaroni ob.cit.pg.371

Eugenio Zaffaroni ob.cit.pg.375

21

Falsedad en una acepcin vulgar es algo hecho con intencin contraria a lo que se
quiere dar a entender, algo aparentemente fingido.
Al respecto, la jurisprudencia ha dicho :
La relatividad de los balances deriva de causas econmicas, jurdicas y tcnicas.
Las primeras, que dominan el problema, se explican por la relatividad misma del
concepto de valor que se manifiesta por la imposibilidad de fijar un precio cierto sin
la intervencin de la ley de oferta y demanda, la fluctuacin de esos valores, y la
existencia de fenmenos perturbadores como la especulacin y la intervencin de
los poderes pblicos en la regulacin de los precios. Como causas jurdicas se
encuentran, entre otras, la ficcin de la moneda estable y como causas de orden
tcnico, la discordancia entre los asientos contables y los hechos, originada en la
incompetencia, negligencia o fraude de los compiladores (CNPenal econmico,
Sala III, setiembre 21-981 Barberis, Juan A . La Ley 1982-A, 168).
La definicin de la verdad o falsedad de un balance, requiere un gran esfuerzo de
precisin formal, pues siempre tiene algo de artificial y convencional CNPenal
econmico, Sala III, setiembre 21-981- Barberis Juan A, LL 1982-A-168).
A la falsedad material, e incluso ideolgica que pueda presentar el balance que no
represente en sus cifras la verdad de los valores reales que integran el patrimonio
social, es menester agregar otras situaciones que tambin hacen a su falsedad, en
algunos casos, an con connotaciones verdicas o inventario real o sincero puede
existir balance falso, cuando en su confeccin se incurre en tergiversaciones,
exhibiendo la situacin econmica financiera en forma inexacta. (En el caso se
calific como fraudulenta la conducta de la fallida, sus directores y los integrantes
de la comisin fiscalizadora (CN Com.- sala B, febrero 18985- La Agrcola Ca.
Financiera, quiebra) La Ley, 1985 E- con nota de Jos Luis Garca Cffaro
Balance falso es aqul que concientemente no se ajusta a la realidad del trfico de
un comerciante o de una empresa mercantil: ya sea por exagerar crditos, por
supervalorar los bienes, por ocultar deudas o por adulterar cualquiera otra partida
(del dictamen del Fiscal de Cmara, CNPenal econmico, Sala III, dic. 22-982,
Inverco S.A. La Ley, 1983 C-175).
Desde el punto de vista jurdico estos casos resultan simplemente ilustrativos de lo
que puede llegar a ser un balance falso concepto que no encuentro definido
acabadamente.
Ahora bien, delimitando

aspectos, vemos que el balance de una empresa, no

siempre refleja la absoluta realidad de la esfera econmico financiera de aqulla. Hay

activos, que reciben, segn los economistas citados al pie 35, el nombre de intangibles y
que son obviados por los contables como ser las cualificaciones de sus trabajadores y su
capacidad para trabajar bien juntos. Ejemplificando, si la empresa quiere ser vendida, su
balance no reflejar sus perspectivas de crecimiento, pues la compradora si bien se guiar
en la operacin por aqul instrumento, tambin est comprando lo que se denominara
capacidades tcnicas del elemento humano, como ser la reputacin de sus trabajadores, y
probablemente eso incrementar su valor. Estos no son

35

elementos que figuren en el

ECONOMIA-Segunda Edicin, Stanley Fischer,Rudiger Dormbusch, Richard SchmalenseEdit.McGrow Hill,ob.cit.pg. 166 y ss.

22

balance, no obstante, orientar al mercado sobre la situacin de la empresa aunque se

necesitarn otras informaciones para complementarlo.
Existen otros aspectos comunes o carencias, si es que as podramos llamarle y no
por eso constituyen falsedad en los datos del mismo, como el hecho que no se tenga en
cuenta por ejemplo el costo financiero de oportunidad (cantidad de bienes o servicios a los
que se debe renunciar para obtener un bien o servicio determinado), en este caso el costo
de oportunidad del capital financiero de los propietarios o los socios est constituido por la
utilizacin de su capital financiero que debieron aportar y que al calcular los beneficios
contables no se le asign ningn costo. Vale decir que ellos aunque no le dedicaran tiempo
a la empresa, aportaron capital para formarla, pero que finalmente no ser reconocido el
valor de ese costo en el balance de la misma. Eso produce el efecto de incrementar los
beneficios contables con relacin a los econmicos.
Con relacin a estas omisiones propias de las reglas de juego existentes en las
relaciones econmicas, puede surgir una primera inquietud referida a si constituyen la
falsedad que configura el delito de balance falso.
Tambin se observa que, no es fcil la valorizacin de los activos por ejemplo lo
que llevara a dar a una empresa un valor irreal con relacin al neto patrimonial que figura
en su balance, as como en el caso de la cuenta de prdidas y ganancias, suelen omitirse
los costos de oportunidad (vistos precedentemente), y el capital financiero de los
propietarios, reflejando beneficios contables generalmente superiores a los econmicos 36,
lo cual no significa que se est ante un balance falso en el sentido penal del trmino puesto
que estas circunstancias estaran contempladas dentro del criterio jurisprudencial
enunciado en primer trmino. La dilucidacin de estos conceptos requiere del auxilio de
conocimientos tcnicos que le brinden al justiciable los elementos necesarios que le
permitan arribar a conclusiones justas.
No merece la misma reflexin el caso de las actas que deben reflejar fielmente la
realidad fctica que tratan de constatar y donde sus asentaciones bajo este punto de vista
no admiten errores ni omisiones, tan es as que en caso de que ello suceda deben ser
debidamente salvados al pie de las mismas con las firmas de los responsables. Caso
similar es el que se presenta con relacin a las informaciones a la asamblea o reunin de
socios.
La Ley habla de informes falsos o incompletos, falsedad o reticencia sobre hechos
econmicos para apreciar la situacin econmica de la empresa.
Este tema queda ligado a la determinacin de la falsedad, en lo concerniente a los
criterio que pueden emplearse para detectarla, en tanto stos pueden ser :
Subjetivos que determina la falsedad de los balances slo en base al elemento
intencional (seguida por la jurisprudencia francesa.
Objetivos basada en el establecimiento de reglas contables detalladas, cuya
inobservancia es sancionada penalmente37 y que ha encontrado eco en la doctrina
extranjera (alemana e italiana, suiza, espaola, etc.)
Nuestra legislacin, conforme con el pensamiento expresado ya por los redactores
del Anteproyecto de la ley de sociedades comerciales, ha plasmado su pensamiento en
tanto ha fijado normas respeto de la documentacin y la contabilidad, salvaguardando en
todo momento los intereses de los accionistas y su derecho a una informacin fidedigna a
36

Stanley Fischer,Rudiger Dornbusch, Richard Schmalense Economa-segunda edicin

ob.cit.pg.171.
37
Roitman, Edgardo,Los fraudes al comercio y la industria ob.cit.pg.152.

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travs de todas las piezas que componen dicha contabilidad. Ello sin desconocer la
importancia de no caer en frmulas rgidas respecto de la confeccin de las mismas, ni en
excesivo reglamentarismo.
Lo expuesto trata de demostrar, una vez ms, la importancia de recurrir para la
determinacin del balance falso, al conocimiento de una serie de conceptos y antecedentes
suministrados por el derecho comercial e inclusive a criterios contables que slo una
adecuada interdisciplina permitir la adecuada interpretacin de los hechos que configuren
este delito, sin caer en criterios extremos, y atenindose a determinadas pautas como han
dicho nuestros Tribunales:
No cabe ms que confirmar la resolucin que sobresey definitivamente a los
procesados, por el delito del art. 300, inc. 3, del Cd. Penal, si la pericia contable
obrante en la causa concluye en que el balance cuestionado en la denuncia, si bien
no refleja con exactitud la situacin patrimonial o econmica de la empresa, la
variacin que presenta en sus cifras dicho balance se encuentra dentro de los
mrgenes de razonabilidad en los estados contables o balances de las empresas,
tomando como base que las variaciones que presenta el activo y pasivo
representan un 0,019% y 0,148% respectivamente, mientras que sobre los rubros
prdidas y ganancias la diferencia estriba en 0,043% y 0,276% (C.N.Penal
econmico, Sala III,22982 Inverco S.A., LA LEY, 1983 C 175).
Y la ltima expresin del artculo es:
5.2. cualquiera que hubiere sido el propsito perseguido al verificarlo
Me limitar a consignar nuevamente el siguiente fallo:
Con referencia al delito de publicacin o autorizacin de balance falso, los
trminos cualquiera que hubiere sido el propsito perseguido al verificarlo
consignados en el art. 300 inc 3 del Cd.Penal, no excluyen la exigencia de la
comprobacin de dolo en el obrar del agente, porque se est en presencia de una
conducta criminosa basada en una falsedad. Tal dolo consiste, en el caso, en el
conocimiento que se falsean los datos del balance y que, no obstante, se lo autoriza
y exterioriza ponindolo en conocimiento de terceros, y no exige otro defecto,
porque ese obrar ya ha generado el peligro de lesin a la fe pblica . (Del dictamen
del Fiscal de Cmara) CNPenal Econmico, sala III, diciembre 22-982-Inverco S.A. La
Ley, 1983-C,175).
Y el que sigue:
Cuando el art. 300, inc. 3 del Cd.Penal alude a cualquiera que hubiere sido el
propsito perseguido al verificarlo, puede tratarse de un propsito indistinto, pero
debe estar siempre impregnado de un mnimo de culpabilidad moral (CNPenal
econmico, sala III, setiembre 21-981 Barberis, Juan A. La Ley 1982-A-168).
Lo expuesto slo pretende ofrecer un pantallazo jurdico de este delito sobre el que
cabe agregar otras referencias de carcter tcnico-contables sobre las que me relevo de
todo comentario.

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El presente trabajo constituye una obra indita que se halla en depsito en custodia
Expediente nro. 20699 de la Direccin Nacional del Derecho de Autor, segn formulario
nro. 10087 del 13.10.1999.

Trabajo enviado por:

Dra.Erlinda Berrier
erlinda @fibertel.com.ar

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