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DIREITOS
administrativa
quando
servidor
pratica
um
ilcito
propriedade, a competncia para legislar condiz somente Unio, nos moldes propostos
pelo art. 22, incisos I, II e II, da Constituio Federal. Nesse sentido, o doutrinador Hely
Lopes Meirelles ensina que:
Nem por isso fica excluda da competncia do estado e do Municpio a
regulamentao adjetiva do uso da propriedade e das atividades econmicas que se
realizam em seus territrios, afetando o bem-estar da comunidade regional ou local.
Essa regulamentao tanto mais necessria quanto maior for a implicao do uso da
propriedade e do exerccio da atividade econmica com a higiene e a sade pblicas,
com a segurana e a ordem pblicas, e especialmente com o abastecimento da
populao local.
Ademais, segundo Carvalho Filho, esses atos administrativos estampam,
como regra, o exerccio do poder de polcia, com nfase na Polcia Edilcia, da
Administrao, ou seja, o Poder Pblico, seguindo os parmetros legais, concretiza as
restries autorizadas na lei e fiscaliza o seu cumprimento. Em sntese, o ente federativo
a que compete legislar sobre tal matria, em conseqncia desta incumbncia, cumpre a
ele o exerccio de atos tpicos de Polcia Administrativa para que seja observada a
execuo do que foi estabelecido em lei, nos limites de sua competncia institucional e
territorial.
Fundamentao Principialista:
Princpio da Supremacia do Interesse Pblico
O princpio da supremacia do interesse pblico sobre o interesse privado
no se encontra expresso no ordenamento jurdico administrativo, porm h em
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inmeros princpios manifestaes concretas dele implcitas. Este princpio tem como
cerne o poder-dever intrnseco ao Estado de impor a prevalncia do interesse da
coletividade, cominada com o automtico sacrifcio do interesse dos particulares, posto
que em favor do Poder Pblico, posio esta juridicamente tangvel ao predomnio do
interesse dado sua cura. Sempre que houver a necessidade de optar entre um interesse
individual ou um interesse pblico, prevalecer o interesse pblico, eis que este atua em
prol de um interesse maior, ou seja, o da coletividade.
Princpio da Funo Social da Propriedade:
A maneira correta de se usufruir o direito de propriedade, regulamentada
e imposta compulsoriamente pela lei, o que a doutrina acostumou-se a invocar como
funo social da propriedade. A funo social pode ser conceituada como a sujeio, a
obedincia do direito de propriedade, pela natureza que se lhe foi dada modernamente, a
um interesse da coletividade. O possuidor de uma "riqueza" ganha a denominao de
proprietrio. Esta dita riqueza tem uma funo para com a sociedade a ser honrada por
seu respectivo proprietrio que, enquanto cumpre essa misso delineada pela lei, tem
seus atos de propriedade assegurados, sem correr o risco de possveis represlias em
razo do modo como a utiliza.
Formas de Interveno na Propriedade
Os meios executrios que do suporte Administrao Pblica para
intervir na propriedade de particulares, sem ter de passar por cima das normais legais
previstas, so inmeros, variando desde os mais flexveis at os mais enrgicos. No
entanto, fazendo o uso devido da classificao adotada por Jos dos Santos Carvalho
Filho, tem-se a apresentao de duas modalidades principais de interveno na
propriedade privada, tendo em vista a natureza e a eficcia desta quanto propriedade.
So elas: a interveno supressiva e a interveno restritiva.
A interveno supressiva o ato administrativo pelo qual a
Administrao Pblica determina a transmisso da propriedade de terceiro para si, em
razo de interesse pblico detectado naquele bem imvel. Leva o nome de supressiva
porque o Estado suprime a res do dominium do proprietrio, apoderando-se
coercitivamente, "doa a quem doer". Mais uma vez o interesse da coletividade
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sobrepe-se ante o interesse individual. No que diz respeito a seus modais, esta
interveno possui apenas um: a desapropriao.
Diversamente da supressiva, a interveno restritiva no tem apenas
uma modalidade, mas cinco bem distintas: a servido administrativa, a requisio, a
ocupao temporria, as limitaes administrativas e o tombamento. Este tipo de
interveno se caracteriza pela imposio de condicionamentos e limitaes ao uso da
propriedade, por parte do Poder Pblico, sem subtrair o bem das mos do seu detentor,
mas restringindo o seu uso por isso da sua nomenclatura. Trata-se de uma interveno
que, visivelmente, no to drstica quanto supressiva. oportuno clarificar, ainda,
que com a perfectibilizao da interveno restritiva, o dono da propriedade no
disponibilizar do direito, que antes tinha, de praticar atos deliberadamente, visando
somente os seus casos pessoais. A partir da interferncia estatal, o proprietrio ter de
submeter-se ao cumprimento de todas as indicaes advindas da Administrao, caso
queira preservar a sua res.
A seguir, sero explanadas as vrias formas de se intervir na propriedade
de particulares.
FORMAS DE INTERVENO RESTRITIVA
Servido Administrativa:
o direito real pblico que autoriza o poder pblico se utilizar de
propriedades privadas a fim de execuo de servios e obras de interesse da
coletividade. So exemplos de servido administrativa: a colocao de placas com
avisos populao em prdios privados.
Podem ocorrer atravs de acordo administrativo ou sentena judicial. No
primeiro, o particular firma um acordo formal por escritura pblica com o Poder
Pblico, para a utilizao do bem. J na ltima, quando no h acordo entre as partes e o
Estado promove ao contra o proprietrio, alegando a necessidade da utilizao do
imvel ou sem a existncia de acordo prvio, o proprietrio promove ao contra o
Estado para reconhecimento de servido.
A indenizao somente caber no caso de eventuais prejuzos decorrente
da utilizao do imvel pelo Estado, no havendo ao proprietrio esse direito na
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Ocupao Temporria:
quando utilizada transitoriamente uma propriedade privada para
servir de apoio execuo de uma obra pblica, podendo esta utilizao ser gratuita ou
remunerada. o caso, por exemplo, de propriedade que utilizada para guardar os
equipamentos de uma obra pblica que ocorre contiguamente.
A instituio se dar mediante a expedio de ato pela autoridade
administrativa, sendo o mesmo auto-executrio, ou seja, no precisa de apreciao
judicial prvia. Neste caso, tambm seguir as mesmas regras das formas anteriores no
que diz respeito indenizao e a extino.
Limitaes Administrativas:
So limitaes que o Estado impe aos particulares, podendo ser
positivas (fazer), negativas (no fazer) ou permissivas (permitir fazer), sendo as
propriedades particulares condicionadas atender a funo social. Como exemplo de
limitaes administrativas h a obrigao do proprietrio de efetuar a limpeza de seu
terreno etc. A instituio pode ser expressa na lei ou regulamento da Unio, estados ou
municpios.
Por
serem
imposies
gerais
que
so
feitas
propriedades
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Distrito Federal, e os Municpios, desde que estes busquem amparo legal prprio
ou mesm federal, valendo citar o artig 216 da CRFB/88.
4) Comparao entre tombamento e desapropriao? Tais institutos no devem
confundir-se, pois primeiro alm de no haver a descaracterizao do bem, no
h a perda da propriedade por parte de quem a possui. Ja no segundo caso h a
perda do aludido bem, vindo este a incorporar o patrimnio da Administrao
pblica envolvida.
5) Um bem tombado pode ser alugado ou vendido? Nestes casos h a plena fruio
do bem por parte de seu proprietrio, desde que se respeite os limites impostos
quanto a manuteno de certos status a serem preservados. Mas no que tange a
venda do bem dever o atual proprietrio conceder, tendo em vista a norma
legal, o direto de preferncia em face do poder pblico responsvel pelo
tombamento.
6) O que vem a ser o entrono do bem tombado? Nestes casos deve ser tratado o
instituto do tombamento refletivo, ou por extenso, uma vez que imveis no
tombados dada suas localizaes nas proximidades de bens com tais gravames,
tambm restam poor receberem algumas resttries quanto a edificaes e outras
caracterizaes a serem almejadas por seus proprietrios.
7) O tombamento pode atingir diversos bens de uma s vez, como uma cidade por
exemplo? possivel tai incidncia plrima do instituto do tombamento, no
havendo espeo para doutrinas que dizem que tal forma de tombar congela
certas localidades ao desenvolvimento, pois na realidade tal medida icentiva o
crescimento, muitas das vezes agtravs de atividades empresriais, como o
turismo por exemplo (cidade de ouro preto, ou o bairro do pelourinho).
8) Qualquer do povo poder pedir o tombamento? Sim qualquer do povo, seja
pessoa fsica ou jurdica, poder requerer que as autoridades competentes
venham a examinar se h real escopo a ser tombado, e em seguida procede-lo.
9) Como se d o processo de tombamento? Tal via procedimental ocorre etapas,
assim descritas:
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Vale dizer que neste ponto o proceso pode ser amigvel ou compulsrio,
sendo que no segundo caso h resistncia por parte do proprietrio,
sendo tal anseio submetodo em grau de impugnao autoridade
competente para que decida, se h pertinencia em tombar ou no, de tal
deciso no cabe recurso, restando to somente a apreciao do
judicirio caso haja ilegallidade;
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INTERVENO SUPRESSIVA
Conceituao
Dada a complexidade indiscutvel de que imbudo o ato administrativo
de desapropriar, inegvel que trata-se de um assunto sensvel, isso porque, reproduz
um dos maiores alicerces do embate, que parece no ter fim, entre o Poder Pblico e o
cidado. Sendo assim, requer muito cuidado a apreciao deste tema, tendo em vista o
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grau de polmica que envolve. Partidrio desta idia, a contribuio de Moreira Neto
no diferente, ao aduzir que a desapropriao se faz presente por vrias vezes no texto
constitucional, suscitando cuidados especiais por ser a modalidade mais drstica de
interveno estatal na propriedade privada.
Deveras, o fato que h uma vastido doutrinria de conceitos relativos
desapropriao. Existem definies clssicas, em linhas mais gerais, e as mais
contemporneas, com fulcro em codificao constitucional e anlises mais profundas
dos pontos fundamentais que ensejam o modo interventivo em tela.
Dentro do rol de conceituaes lato sensu est a da jurista Odete
Medauar, que assim reza: "a desapropriao a figura jurdica pela qual o poder
pblico, necessitando de um bem para fins de interesse pblico, retira-o do patrimnio
do proprietrio, mediante prvia e justa indenizao".
Podemos conceituar a desapropriao como um procedimento, pelo qual
o Poder Pblico (em sentido amplo, abrangendo pessoas polticas e Administrao
Indireta) ou seus delegados (envolvendo concessionrias, permissionrias e outras
pessoas delegadas), iniciando por prvia declarao de utilidade pblica, necessidade
pblica ou interesse social, impem ao proprietrio (no necessariamente, mas
geralmente um particular, podendo ser outro ente pblico ou sob seu controle) pessoa
fsica ou jurdica, a perda ou retirada de bem de seu patrimnio, substituindo-o pela
justa indenizao que, em regra, ser prvia, e em dinheiro, salvo as excees previstas
na Constituio Federal, bem esse que se incorporar, tambm, em regra, ao patrimnio
do expropriante.
luz da anlise das conceituaes retro, salta aos olhos trs pontos de
convergncia entre todas: a perda da propriedade de modo compulsrio, a qualidade de
direito pblico (eis que o princpio da supremacia do interesse pblico fundamenta a
desapropriao) e o ressarcimento pecunirio de direito. A supresso do bem imvel
distingue a desapropriao das outras formas de interveno estatal na propriedade
privada (que tem como meta apenas restringir o uso daquela res, e no apossar-se dela).
Natureza Jurdica
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Convm salientar que a distino que outrora se fazia entre esses dois
conceitos j no tem relevncia jurdica. que o Decreto-lei n. 3.365/41 no mais se
refere s hipteses de necessidade pblica anteriormente previstas no Cdigo Civil (art.
590, 1). Define, no seu art.5, tanto as hipteses de utilidade pblica, quanto as de
necessidade pblica previstas na legislao civil acima referida, sob a denominao
nica de utilidade pblica".
Para alguns doutrinadores a tripartio (utilidade pblica, necessidade
pblica e interesse social) elaborada pela Carta Magna de grande valia, eis que
destaca melhor os casos da desapropriao, evitando confuses ou interpretaes
equivocadas. Em compensao, a outra parte da doutrina estabelece que a utilidade
pblica unifica, por si s, os trs requisitos supra. A verdade que a polmica est
mantida, at porque cristalino que no h um consenso entre os diversos juristas que
tratam do assunto.
J o interesse social acontece quando o Poder Pblico vislumbra a
reduo das disparidades sociais, normalmente, em questes relativas funo social da
propriedade. O Estado visa o melhor aproveitamento da propriedade particular, quando
da expropriao da res, em prol do interesse coletivo, ou at mesmo de classes sociais
necessitadas. Cumpre salientar que os bens expropriados por interesse social no so
transferidos ao patrimnio pblico, mas aqueles que a lei concede o direito de
recebimento e uso destes (isto , coletividade ou categorias da sociedade que merecem o
amparo especial da Administrao).
Derradeiramente tem-se a justa e prvia indenizao, esta que tambm
pode ser paga na forma de ttulos especiais da dvida pblica ou da dvida agrria. Este
pressuposto expropriatrio ter nfase em tpico especfico, mais adiante.
Espcies
H diversos modos de se classificar as espcies de desapropriao. Do
vasto rol de doutrinadores analisados, cada um com a sua metodologia prpria para a
elaborao destes tipos interventivos, escolheu-se, por questes de didtica, aquela
projetada por Digenes Gasparini. O eminente doutrinador retro, estabelece duas
espcies bsicas de expropriao: uma, consubstanciada no inciso XXIV do art.5 da
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Constituio da Repblica, chamada de ordinria; outra, fundada nos arts. 182, 4, III
e 184 e pargrafos dessa Constituio, denominada extraordinria.
A desapropriao ordinria, clssica ou comum, aquela espcie geral,
contemplada no art. 5, XXIV, da Constituio Federal, que preenche os requisitos
constitucionais de utilidade pblica, necessidade pblica, interesse social e indenizao
prvia e justa. Urge aclarar que esta modalidade expropriatria pode incidir sobre
quaisquer bens, salvaguardo-se aqueles manifestos em lei, alm disso, no se faz
presente a figura do ius puniendi, eis que no d ensejo a qualquer meio de punio.
Quanto competncia, aqueles que a detm so a Unio, os Estados-Membros, os
Municpios, o Distrito Federal e todas aquelas pessoas que a lei permitir.
Por conseguinte, tem-se a desapropriao extraordinria ou especial, a
qual se subdivide em urbanstica sancionatria, rural e confiscatria. A expropriao
urbanstica sancionatria tem fulcro no art. 182, 4, III, da Constituio Federal, sendo
aplicada como punio aquele proprietrio que no obedecer obrigao de motivar o
conveniente aproveitamento da sua propriedade, segundo o Plano Diretor do Municpio
em que est localizado o bem imvel. O Poder Pblico no pode deixar que o particular
fique em estado de inrcia, por isso, se faz necessria esta medida, para que o
desenvolvimento urbano tenha prosseguimento. O Plano Diretor o artefato
administrativo, a idia de planejamento que estatui as metas a serem alcanadas pelo
Municpio, bem como a normatizao do desenvolvimento urbanstico, regras comuns,
instrues e pontos afins. No entanto, para se consolidar a eficcia do dispositivo
constitucional supracitado, foi fundamental a edio do Estatuto da Cidade, isto , a Lei
Federal n. 10.257, de 10 de julho de 2001, para que fosse regulamentada e estipulada a
forma como se poderia executar a expropriao urbanstica sancionatria. Em outras
palavras, foi o prprio Estatuto da Cidade que regulamentou esse dispositivo
constitucional. O art.8 da referida lei dispe sobre o tema em discusso. Neste mesmo
fito, a pessoa poltica do Municpio delineada como expropriante, e a ele incumbe o
encargo de editar a sua especfica lei municipal para os locais em que sero realizadas as
aes de desenvolvimento urbano.
Em seguida, apresenta-se a desapropriao rural, esta que se encontra
prevista no art. 184, da Constituio Federal, tendo sua complementao na Lei n.
8.629, de 25 de fevereiro de 1993 e na Lei Complementar n. 76, de 6 de julho de 1993.
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Este modal recebe esta nomenclatura pois recai sobre bens imveis provindos da zona
rural com propsito de reforma agrria. Deveras, possvel afirmar que se refere a uma
expropriao por interesse social, havendo o intuito da perda da propriedade quando do
descumprimento da sua respectiva funo social. Partindo-se do pressuposto de que o
art. 186, da Lei Fundamental, elenca os pontos hipotticos quando do cumprimento da
funo social da propriedade, presume-se que quando manifestar-se alm dos casos
previstos, a res ter aptido para ser desapropriada por funo social no honrada. Uma
peculiaridade deste tipo de expropriao que a nica pessoa poltica que possui
competncia para pratic-la a Unio Federal. No que alude ao pagamento de
indenizao, este se perfectibiliza de maneira diversa que na desapropriao ordinria,
qual seja, por meio de ttulos, tal como a desapropriao urbanstica sancionatria, e no
em dinheiro como na comum.
A espcie final a ser perfilada a desapropriao confiscatria,
tambm conhecida pela doutrina como expropriao de glebas de terra em que sejam
cultivadas plantas psicotrpicas ou, ainda, expropriao de propriedade nociva. Com
guarida no art. 243, da Magna Carta, e disciplina na Lei n. 8.257, de 26 de novembro
de 1991, este tipo expropriatrio diverge de todos os outros por ter uma peculiaridade
exclusivamente sua, qual seja, a de negar ao dominus da propriedade o justo
ressarcimento pecunirio pela desapropriao realizada motivo pelo qual igualado
ao confisco. Trata-se de uma supresso da propriedade privada sofrida por aqueles que
nela cultivam ilicitamente plantas psicotrpicas. Sobre a matria em comento, Maria
Sylvia Zanella Di Pietro assim discursa:
No qualquer cultura de plantas psicotrpicas que d margem a esse
tipo de desapropriao, mas apenas aquela que seja ilcita, por no estar autorizada
pelo Poder Pblico e estar includa em rol elencado pelo Ministrio da Sade. Segundo
o nico do art. 2 da Lei n. 8.257/91, a autorizao para a cultura desse tipo de
plantas ser concedida pelo rgo competente do Ministrio Pblico da Sade,
atendendo exclusivamente as finalidades teraputicas e cientficas.
O alvo precpuo da expropriao confiscatria a doao das terras
tomadas a colonos, sob a razo de cultivar produtos medicamentosos e alimentcios.
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Sujeitos da Relao
A relao jurdica expropriatria tem como seus sujeitos necessrios o
expropriado (sujeito passivo) e o expropriante (sujeito ativo). No se pode esquecer que,
nas questes atinentes desapropriao de propriedade feita com vistas ao
favorecimento de terceiros como o caso da desapropriao confiscatria existe,
tambm, a figura do beneficirio, o qual seria um voluntrio ou terceiro interessado na
lide.
Aquele que concedido o direito subjetivo de intervir na propriedade,
com o fim de desapropriar, poder este que emana de leis ordinrias e, precipuamente, da
Constituio Federal, dado o nome de sujeito ativo.
Num plano universal, ter idoneidade para exercer o papel de sujeito ativo
sugere trs estirpes de competncia, a saber: competncia para legislar sobre a
matria, para promover a desapropriao e para desapropriar. A nica pessoa que
detm legitimidade para figurar no plo ativo da lide, no que se refere competncia
para legislar sobre a desapropriao, a Unio Federal. Esta colocao respaldada
pelo disposto no art. 22, II, da Magna Carta, ao regrar que "compete privativamente
Unio legislar sobre desapropriao".
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fixao do estado fsico da coisa, sobre o qual ser calculado o seu valor e
arbitrada a indenizao;
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Questo objetiva
No que se refere ao instituto da desapropriao, assinale a opo incorreta.
(A) A Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios possuem competncia
concorrente para legislar sobre desapropriao.
(B) Ao Poder Judicirio vedado, no processo da desapropriao, discutir sobre
eventual desvio de finalidade do administrador ou sobre a existncia dos motivos que
o administrador tenha considerado como de utilidade pblica.
(C) A Unio pode desapropriar bens dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios,
mas os bens da Unio no so expropriveis.
(D) O Estado-membro tem competncia para desapropriar bens de uma autarquia ou
de uma empresa pblica municipal.
Caso concreto (semana 08)
(OAB-CESPE) Prefeito de certa municipalidade deseja saber se possui
competncia para, em sua esfera, legislar sobre o Domnio Econmico. Desta forma, o
Prefeito espera de voc, assessor jurdico, que elabore um parecer sobre o assunto
para que possa ou no encaminhar projeto de lei sobre esta matria para a Cmara
Municipal. Elabore o parecer sem se preocupar com as formalidades.
Questo objetiva
(OAB-CESPE) - Acerca da interveno do Estado no domnio econmico e
dos princpios constitucionais da ordem econmica, assinale a opo correta.
(A) Constitui princpio geral da atividade econmica o tratamento privilegiado para as
empresas de pequeno porte constitudas sob as leis brasileiras, que tenham sua
administrao em outro pas, desde que a sede seja no Brasil.
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Indenizao
No Direito Pblico Brasileiro, o pressuposto da indenizao no uma
faculdade, bem ao contrrio, trata-se de uma imposio para que a desapropriao tornese hgida ao final de todo o processo que denota. Indenizar o mesmo que ressarcir
pessoa fsica ou jurdica por danos, prejuzos ou acidentes. Neste mesmo prisma, faz-se
curial o parecer da Doutora Dbora de Carvalho Baptista:
Indenizar retribuir com certa quantia em dinheiro pela leso causada a
algum. a correlao entre o dinheiro e o dano que reflete o carter indenizatrio da
obrigao. a substituio da coisa na sua inteireza pelo seu equivalente pecunirio. A
indenizao busca a reposio patrimonial do indivduo atingido, sendo o equivalente
pecunirio da obrigao de ressarcir.
Fazendo o uso de outros vocbulos, indenizao pode ser definida como
uma premissa expropriatria inafastvel que cabe ao Estado o dever de honrar, eis que o
prejuzo causado ao particular salta aos olhos de maneira cristalina, tendo em vista o
descompasso que foi ocasionado ao patrimnio deste, em face da supresso forada a
que foi submetido. Restabelecer o equilbrio que foi abalado pela interveno supressiva
o objetivo da indenizao.
Nesta conjuntura, a indenizao dever conter o clculo relativo s
seguintes verbas: valor avaliatrio do bem, benfeitorias, lucros cessantes e danos
emergentes, juros compensatrios, juros moratrios, honorrios advocatcios, custas e
despesas processuais, correo monetria, desmonte e transporte de maquinismos e
fundo de comrcio.
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por ventura foi calculada, sendo defesa em lei a apurao de juros compostos. Na
expropriao indireta, comearo a ser contados os juros desde a concreta ocupao do
bem imvel, conforme a Smula 69, do Superior Tribunal de Justia, ou, ainda, desde a
imisso na posse quando no houver imisso provisria, porm, na expropriao direta
ser a partir da imisso na posse.
Por outro lado, o clculo dos juros moratrios deve obedecer ao art. 15B, do Dec-lei 3.365/41, do qual se depreende que a base desse cmputo a mesma
atribuda aos juros compensatrios (at 6% ao ano), a contar do dia 1 de janeiro do
exerccio seguinte aquele em que o pagamento deveria ser feito, consoante o
determinado pela Lei Fundamental em seu art. 100. Com o advento da Medida
Provisria 2.183/2001, houve o acrscimo do art. 15-B Lei das Desapropriaes, ipso
facto, restou cancelada a Smula 70, do Superior Tribunal de Justia, que antes fornecia
o embasamento legal de como se calcular o valor a ser cobrado do expropriante, em
razo da demora no pagamento do preo fixado em sentena pelo bem expropriado.
No raro, os honorrios de advogado da parte expropriada, at 1956
admitidos somente nos casos em que o Estado cometesse ato ilcito e fosse condenado,
tambm tem a sua importncia na ao de desapropriao. O cmputo dos honorrios
advocatcios, arrimado nas Smulas 131 e 141, do Superior Tribunal de Justia, ser
fixado sobre a diferena entre o preo da oferta feita pelo expropriante e o preo final da
indenizao, incidindo juros compensatrios e moratrios e correo monetria em cima
do valor apurado. Esse dispositivo decorrente do princpio do nus da sucumbncia
que est regrado no art. 27, 1 e 3, do Dec-lei 3.365/41 (com mudanas feitas pela
Medida Provisria n. 2.183-56, de 24 de agosto de 2001). Os honorrios sero
sentenciados pelo magistrado da causa entre 0,5 e 5% do valor da diferena, respeitando
o que dispe o art. 20, 4, do Cdigo de Processo Civil, no podendo sobrepujar a cifra
de R$151.000,00 (cento e cinqenta e um mil reais), a qual ser atualizada todo dia 1
de janeiro de cada ano, baseado no ndice Preos ao Consumidor Amplo (IPCA). No
caso especfico da desistncia da ao expropriatria, por parte do Estado, o jurista
Srgio Ferraz enfatiza que os honorrios devero ser cobrados mesmo assim, como se
pode perceber pelo comento seguinte: "(...) desistncia, no caso, configura
sucumbncia, luz do Cdigo de Processo Civil, invocado subsidiariamente, o que
legitima, por si s, a atribuio da verba honorria ao expropriado".
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CONTROLE ADMINISTRATIVO
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Pblica,
pelo
Poder
Legislativo
pelo
Poder
Judicirio.
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direitos
individuais,
tambm
assegurados
pela
Constituio
A COISA JULGADA NO PROCESSO ADMINISTRATIVO
Antes de se fazer qualquer tipo de anlise acerca da coisa julgada
administrativa, importante se faz adentrarmos nos meandros da coisa julgada no mbito
do processo civil, visto que tal procedimento nortear o entendimento do assunto tratado
pelo presente trabalho, bem como sustentar as bases para uma perfeita compreenso e
concluso do artigo proposto.
Feito isto, necessrio se faz um estudo do fenmeno da coisa julgada
luz do processo administrativo, donde iremos averiguar a possibilidade de rediscusso
da deciso proferida nesta via.
Coisa Julgada - Primeiramente, h que se ressaltar, que vrios so os
motivos elencados que justificam a existncia e a finalidade da coisa julgada, este
instituto jurdico de natureza eminentemente processual. Pode-se citar, dentre outros
fundamentos, os de ordem jurdica e de ordem poltica, de modo que esse abaliza-se na
necessidade de uma certeza jurdica, ou seja, de uma confiana que permita a segurana
da vida no meio social, enquanto aquele enseja a extino da obrigao jurisdicional do
Estado e a imutabilidade dos efeitos da sentena. De qualquer modo, oportuno que
exista a coisa julgada, a fim de que a mesma possibilite a segurana em sociedade em
detrimento da possibilidade de eternizao das lides e da incerteza quanto s relaes
jurdicas.
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rediscusso
da
matria
que
foi
levada
apreciao.
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irretratvel
somente
nesta
prpria
via
da
Administrao.
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mas
as
abordagens,
bem
como
as
prerrogativas,
so
distintas.
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(II)
o recurso fora interposto fora do prazo legal;
(III)
a lei no contemplava o recurso hierrquico imprprio ao Ministro do Meio
Ambiente.
Analise cada um dos argumentos do Ministro, luz dos dispositivos constitucionais e
legais pertinentes e dos princpios aplicveis ao processo administrativo.
Questo objetiva
(OAB CESPE) Com relao ao recurso administrativo que poder ser impetrado a
qualquer tempo, desde que haja fatos novos o/a, assinale a opo correta:
(A) recurso administrativo, propriamente dito;
(B) pedido de reconsiderao;
(C) reviso;
(D) recurso hierrquico prprio.
PROCEDIMENTOS ADMINISTRATIVOS
PROCEDIMENTOS DE ANLISE
Nestes casos ocorrer a mera anlise de um direito ora pleiteado, seja nos
casos de uma aposentadoria, uma concesso de licena, ou mesmo na seara dos
indivduos do meio social, ao se pleitear alvars entre outros direitos no meio social.
Assim o poder pblico praticar nestes pleitos atos administrativos ao
decidir sobre tais direitos, estes classificados como constitutivos, uma vez que carecem
do crivo permissivo do poder pblico, ou declaratrios tratando-se de mera oficialidade
declarada pelo Estado, onde o direito analisado se perfaz pr constitudo.
PROCEDIMENTOS DISCIPLINARES
Neste caso ocorrer a aplicabilidade do poder disciplinar por parte do
Estado, desde que este possua vinculo jurdico para com aquele que se deseja alvejar
disciplinarmente. Com isso a administrao consciente de infrao administrativa
cometida busca de duas maneiras sanar tal situao, uma vez que quando no se tem a
autoria da infrao, inicialmente investiga-se, j em havendo a comprovao da infrao
busca-se a punio, viabilizando a ampla defesa e o contraditrio em face do acusado
(artigo 5, LIV e LV CRFB/88).
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Muito utilizada como meio de questionar atos referentes a direitos funcionais de seus
servidores.
Representao - uma modalidade de recurso administrativo que prev a possibilidade
do administrado promover denuncias de irregularidades praticadas pelos agentes da
Administrao Pblica.
OBS: importante ressaltar que, em se tratando de qualquer espcie de recurso
administrativo, a deciso da administrao pblica dever ser fundamentada e uma vez
transitada em julgado, produz efeitos que vinculam toda a Administrao Pblica,
somente podendo ser reapreciada pelo Poder Judicirio.
Pedido de Reviso neste caso a administrao pblica vem por rever ato
administrativo praticado, seja de ofcio ou por provocao do afetado ou terceiro que
seja legitimado para ofertar o pedio por representao, tal modalidade recursal ocorrer
a qualquer tempo mediante ao surgimento de fatos novos sobre determinado fato, com
fulcro nos artigos 174 182 da Lei 8.112/90 a guisa de exemplificao.
OBS: insta dizer que plenamente cabvel a ocorrncia de reformatio in pejus na seara
administrativa, uma vez que este, guarda notria obedincia para com o principio da
Verdade Real, assim, em regra tal instituto poder ser aplicado nos procedimentos
administrativos quando houver nova analise sobre suas decises, exceto quando se tratar
do recurso antes citado (Pedido de Reviso).
59
CONTROLE LEGISLATIVO
O Poder Legislativo Representa em seu carter tpico legal a vontade da
coletividade. Em mbito Federal composto pelo Senado Federal (que representa os
interesses dos Estados da Federao, sendo composto por 81 senadores 3 de cada
Estado) e pela Cmara dos Deputados, cujos membros representam os interesses dos
cidados de cada uma dessas unidades federativas.
Os dois rgos legislativos se renem na formao do Congresso
Nacional, (Cmara dos Deputados Federais e Senado Federal).
Neste contexto, tanto o Senado, a Cmara dos Deputados quanto o
Congresso Nacional possuem atribuies distintas, dentre as quais se insere algumas
medidas fiscalizatrias e controladoras da Administrao Pblica, no que tange a
seus atos e contratos, seja na seara poltica, seja no mbito financeiro dada a
onerabilidade dos cofres pblicos.
60
61
prestarem,
pessoalmente,
informaes
sobre
62
ausncia
sem
justificao
adequada."
da
Repblica
que
atentem
contra
Procurador-Geral
Advogado-Geral
da
Unio
da
Repblica
nos
crimes
o
de
responsabilidade.
64
Obs.: Para o presidente da Repblica ser julgado pelo Senado, a denncia deve ser
autorizada e o julgamento realizado por 2/3 dos membros da Cmara dos Deputados.
Note-se que, aqui, pelo fato de o julgamento ser feito pelo Senado Federal, neste
momento ele (Senado) estar investido em Poderes Jurisdicionais, funo atpica.
5) Fiscalizao contbil, financeira e oramentria pelo Poder Legislativo.
Art.
70.
fiscalizao
contbil,
financeira,
65
representar
ao
Poder
competente
sobre
67
68
69
70
todo
juiz
ou
tribunal,
no
exerccio
jurisdicional,
fiscalizar
71
72
requisitos:
74
As informaes no tem
12.016/09
- legitimidade ativa: s pode ser impetrado por partido poltico com representao no
CN ou organismo sindical, entidade de classe ou associao legalmente constituda e em
funcionamento h pelo menos um ano, em defesa dos interesses de seus membros ou
associados. O impetrante atua como substituto processual dos associados, ou seja, age
em nome prprio na defesa de interesse de terceiro (deve ser autorizada - estatuto).
- legitimidade passiva: se os associados estiverem sob a rea de atuao de autoridades
diferentes, a impetrada ser a que estiver sobre todos, ainda que no tenha praticado o
ato (no h litisconsrcio)
- objeto: as relaes jurdicas precisam ser determinadas, mas no precisam ser todas
demonstradas na inicial
75
caractersticas:
uma ao, pois invoca a tutela jurisdicional, devendo preencher as condies da
ao;
b)
de natureza mandamental;
c)
d)
e)
76
- procedimento: enquanto no houver disciplinao legal, deve ser aplicado o MS, desde
que desnecessria a produo de prova, se contrrio o rito ser o ordinrio.
- sigilo - art. 5, XXXIII - dispe que o direito de receber dos rgos pblicos
informaes no inclui aquelas cujo sigilo seja imprescindvel segurana da sociedade
e do Estado.
6) HABEAS CORPUS - art. 5, LXVIII, da CF
- conceito: ao penal de natureza constitucional, cuja finalidade prevenir ou sanar a
ocorrncia de violncia ou coao na liberdade de locomoo, por ilegalidade ou abuso
de poder.
-
sujeito ativo:
77
(nenhum dos entes legitimados depende da concordncia dos outros para mover a ao
civil pblica).
As aes civis pblicas podero ser propostas pelo(a)(s):
a. Ministrio Pblico.
b. Defensoria Pblica.
78
Condenao em dinheiro;
Ao cautelar
Pode ser intentada objetivando, inclusive, evitar o dano ao meio ambiente, ao
consumidor, ordem urbanstica ou aos bens e direitos de valor artstico, esttico,
histrico, turstico e paisagstico
Mandado liminarPoder ser concedido pelo juiz, com ou sem justificao prvia.
79
80
Se, no exerccio de suas funes, tiverem conhecimento de fatos que possam ensejar a
propositura da ao civil, remetero peas ao Ministrio Pblico para as providncias
cabveis.
Ministrio Pblico- Dois papis:
1. Intervm no processo como parte.
2. Caso contrrio, atuar obrigatoriamente como fiscal da lei
Inqurito Civil
Poder ser instaurado pelo Ministrio Pblico, sob sua presidncia. Para tanto, poder:
Requisitar, de qualquer
certides,
Somente nos casos em que a lei impuser sigilo, hiptese em que a ao poder
ser proposta desacompanhada daqueles documentos, cabendo ao juiz requisitlos.
81
Nesse caso os autos do inqurito civil ou das peas de informao arquivadas sero
remetidos, sob pena de se incorrer em falta grave, no prazo de 3 (trs) dias, ao
Conselho Superior do Ministrio Pblico. L, ser submetido a uma sesso para
exame e deliberao, onde a promoo de arquivamento ser homologada ou
rejeitada.
Efeito suspensivo no recursoPoder ser conferido pelo juiz para evitar dano irreparvel parte.
Execuo
82
Litigncia de m-fEm caso de litigncia de m-f, a associao autora e os diretores responsveis pela
propositura da ao sero solidariamente condenados em honorrios advocatcios e ao
dcuplo das custas, sem prejuzo da responsabilidade por perdas e danos.
Custas , emolumentos, honorrios periciais e despesasNas aes civis pblicas, no haver adiantamento de custas, emolumentos,
honorrios periciais e quaisquer outras despesas, nem condenao da associao
autora, salvo comprovada m-f.
AES COMUNS (ORDINRIAS e SUMRIAS) AES NOS JUIZADOS
ESPECIAIS EM FACE DA ADMINISTRAO PBLCA.
Nestes casos as demandas sero aquelas encontradas no anseio social,
mas figuraro nestas pessoas fisicas ou jurdicas do ambito privado, ou seja,
particulares.
83
Lei 9.784/99
Lei 8.112/90
Lei 8429/92
Lei 8.666/93
Lei 8.987/95
- Desde j deixo meus sinceros agradecimentos aos queridos alunos, que comigo
compartilharam inumeras idias e um aprendizado mtuo, na busca por uma
realidade melhor neste mundo to desigual em que habitamos. Boa sorte a todos e
sucesso sempre!
84
AGENTES PBLICOS
Agentes pblicos o conjunto de pessoas fsicas que exercem funo pblica no
mbito do Estado.
Funo Pblica a atribuio, encargo ou competncia, criadas por lei, para o
exerccio de determinada atividade de natureza pblica. A seguir sero conceituadas as
espcies de agentes pblicos existentes em nosso ordenamento pblico. Lembre-se que
uma classificao no unnime da doutrinria ptria.
ESPCIES
85
no escopo da Lei 8.745/93 deve haver um termo condicionador para a insero desta
mo de obra no mbito administrativo (epidemia de denque e contratao temporria de
mdicos no Estado do Rio de Janeiro), valendo dizer que se trata de vinculo jurdico
bilateral para com a administrao pblica. J no segundo caso no h o requisito de
excepcionalidade, mas o trabalhados inserido alm de figurar em um vnculo triangular,
s poder desempenhar atividades de cunho assessrio, ou seja as chamadas atividades
meio (porteiros, ascensoristas, recepcionista, motorista, limpeza, segurana).
Agentes Pblicos Particulares em Colaborao ou Agentes honorficos so
agentes requisitados, voluntrios ou contratados para prestar servio pblico de
forma transitria. Os mais comuns so os mesrios eleitorais e jurado do tribunal do
jri.
Agentes delegatrios de servios pblicos so agentes pblicos a quem destinada
funo especfica, para que ele exera em nome prprio. Exemplos: Concessionrios
de servios pblicos Lei 8.987/95
Cargo, Emprego e Funo. Classe, Categoria e Quadro.
I CARGO PBLICO o conjunto de atribuies e responsabilidades cometidas ou
cometveis a um servidor pblico, mantidas as caractersticas de criao por Lei,
denominao prpria, nmero certo e pagamento pelos cofres pblicos.
II FUNO o conjunto de atribuies, deveres e responsabilidades cometidas a
um servidor pblico;
III EMPREGO PBLICO o conjunto de atribuies e responsabilidades
cometidas ou cometveis a um servidor pblico, cujo vnculo empregatcio de
natureza contratual , regido pela Consolidao das Leis do Trabalho CLT;
IV CLASSE o conjunto de cargos, funes ou empregos da mesma natureza
funcional e semelhantes quanto aos graus de complexidade e nvel de responsabilidade;
V CARREIRA o conjunto de classe da mesma natureza funcional e
hierarquizadas segundo o grau de responsabilidade e complexidade a elas inerentes,
para desenvolvimento do servidor nas classes dos cargos, funes ou empregos que a
integram;
VI REFERNCIA ou NVEIS o nvel salarial integrante da faixa de salrio
fixado para a classe e atribudo ao ocupante do cargo, funo ou emprego, em
decorrncia do seu progresso salarial;
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REGIMES JURDICOS
1 - Regime Estatutrio
Registra-se por oportuno, que regime estatutrio o conjunto de regras que regulam a
relao jurdica funcional entre o servidor publico, estatutrio e o Estado.
So servidores pblicos estatutrios tanto os servidores efetivos (aqueles
aprovados em concursos pblicos) quanto os servidores comissionados ou de
provimento em comisso (esses cargos detm natureza de ocupao provisria,
caracterizados pela confiana depositada pelos administradores em seus ocupantes,
podendo seus titulares, por conseguinte, ser afastados ad nutum, a qualquer momento,
por convenincia da autoridade nomeante. No h que se falar em estabilidade em cargo
comissionado).
Salienta-se que regras bsicas desse regime devem estar contidas em lei que possui duas
caractersticas:
1) pluralidade normativa, indicando que os estatutos funcionais so mltiplos.
2) natureza da relao jurdica estatutria. Portanto, no tem natureza contratual, haja
vista que a relao prpria do Direito Pblico.
2 - Regime Trabalhista
De outra banda, esse regime aquele constitudo das normas que regulam a relao
jurdica entre o Estado e o empregado.
O regime em tela est amparado na Consolidao das Leis do Trabalho CLT (DecretoLei n 5.452, de 01/05/43), razo pela qual essa relao jurdica de natureza contratual.
3 - Regime Especial
Ao passo que, o Regime Especial visa disciplinar uma categoria especfica de
servidores: os servidores temporrios. A Carta Poltica remeteu para a lei a disposio
dos casos de contratao desses servidores.
Os pressupostos do Regime Especial so:
- determinabilidade temporal da contratao (prazo determinado);
- temporariedade da funo;
- excepcionalidade do interesse publico que obriga o recrutamento.
88
89
90
sendo as leis que o altere aplicveis desde o inicio de sua vigncia, no afasta a
proteo constitucional dos direitos adquiridos relacionados a eventuais vantagens
pessoais que j tenham acrescido ao patrimnio do servidor publico, pois so coisas
diversas.
MAZZILLI ressalta:
Os precedentes do STF sobre inexistncia de direito adquirido contra a imutabilidade
de regime jurdico do servidor, [...] afirma que: havendo direito adquirido, o poder de
emenda CF e a ordem infraconstitucional devem-lhe respeito.
8 - ADI n 2.135-4/DF
A redao do art. 39, caput, da CF dada pela EC n 19/98, foi questionada nos autos da
ADI n 2135-4 no Supremo Tribunal Federal - STF.
O STF, em liminar parcialmente concedida em 02/08/07, suspende a eficcia do caput
do mencionado artigo. Com a deciso volta a vigorar a redao originaria transcrita no
tpico 4 deste texto. Portanto, tem-se o efeito represtinatorio, ou seja, ressuscitada a
redao anterior do art. 39, caput.
No entanto, para a concesso da liminar o relator ressaltou o fato de que a proposta de
alterao do caput do art. 39 da CF no foi aprovada pela maioria qualificada, qual seja,
3/5 dos parlamentares ou 308 votos da Cmara dos Deputados, em primeiro turno,
conforme previsto no art. 60, pargrafo 2, da prpria Lei Maior, e que ao elaborar o
texto enviado para votao em segundo turno a Comisso Especial de Redao da
Cmara dos Deputados teria deslocado o pargrafo 2 do art. 39 - que havia sido
aprovado, para o lugar do caput do art. 39, cuja proposta de alterao havia sido
rejeitada no primeiro turno. Frisou o relator que o prprio Regimento Interno da Cmara
dos Deputados, em seu art. 118, assenta que no h como se fazer essa transposio por
mera emenda redacional.
Destaca-se que a Min. Ellen Gracie, ao proferir o resultado do julgamento, esclareceu
que a deciso tem efeito ex-nunc, ou seja, passa a valer a partir de 02/08/07. Com isso,
toda a legislao editada durante a vigncia do art.39, caput, com a redao dada pela
EC n 19/98, continua vlida. Ressaltou que, dessa forma, ficam resguardadas as
situaes consolidadas at o julgamento do mrito.
O art. 39, com o texto original ora restabelecido traz de volta a interpretao de que para
a administrao direta, autarquias e fundaes, essas ltimas quando criadas como de
Direito Pblico, o regime jurdico o Estatutrio. Assim, para as demais existe a
possibilidade de contratao sob o Regime Trabalhista.
Caso concreto (semana 13)
(OAB-CESPE) - Lei estadual, de iniciativa de deputado, cria, em determinada
entidade autrquica, cinqenta novos cargos pblicos destinados ao provimento em
comisso, sendo metade de chefes de seo destinados chefia imediata dos
diversos setores da entidade e metade de analistas administrativos, com atividades
de apreciao processual ordinria. Aprecie a juridicidade do diploma normativo.
91
Questo objetiva
(OAB/FGV) O jurado, no Tribunal do Jri, exerce:
A) cargo efetivo.
B) funo paradministrativa.
C) cargo comissionado.
D) cargo gratificado.
E) funo pblica.
ato complexo, por passa por vrias etapas: concurso, nomeao, posse.
s se aperfeioa com o efetivo exerccio de suas funes, aps passar por vrias
etapas.
Princpios:
art. 37, I
- brasileiros (natos e
privativos
de
brasileiros
o art. 37, I norma de eficcia contida gera efeitos imediatos e admite lei
posterior que restrinja sua eficcia, portanto, enquanto no vier a lei o acesso
para estrangeiros ser livre.
3) Forma de Ingresso:
de acordo com a
c) contratao temporria
93
Estabilidade -
b)
c)
b)
c)
d)
94
Medidas:
I)
reduo em pelo menos 20% das despesas com cargos em comisso e funes de
confiana,
II)
Base legal:
CRFB/88 Artigo 37, XVI e XVII
Lei 8.112/90 Artigos 118 120 OBJ 2, Tempo de Servio.
ADCT Artigo 17, 1.
A acumulao remunerada de cargos a situao em que o servidor ocupa mais
de um cargo, emprego ou funo pblica, conforme previso na Constituio Federal.
So considerados cargos, empregos ou funes pblicas todos aqueles exercidos
na administrao direta, em autarquias, empresas pblicas, sociedade de economia mista
ou fundaes da Unio, Estados ou Municpios, quer seja no regime estatutrio ou no
regime da Consolidao das Leis do Trabalho CLT.
95
96
Abrangncias
- Administrao Direta;
- Autarquias;
- Fundaes;
- Empresas Pblicas;
- Sociedades de Economia Mista, suas subsidirias, e
- Sociedades controladas, direta e indiretamente, pelo Poder Pblico.
a)
b)
c)
- 2 (dois) de professor
- 1 (um) de professor e outro tcnico ou cientfico;
- 2 (dois) privativos de profissionais de sade, com profisses regulamentadas;
- 1 (um) juiz e outro de professor;
- membro do Ministrio Pblico e outro de professor;
- membro das Foras Armadas e outro relativo ao ensino e a difuso cultural.
- Para anlise dessas situaes considera-se: cargo, funo ou emprego pblico, tcnico
ou cientfico, aquele que exige, para sua execuo conhecimentos de nvel superior ou
profissionalizante correspondente ao ensino mdio.
OBS: Artigo 40, 6 - Acumulao de proventos de aposentadoria
ou funo
97
havendo compatibilidade de
horrio, perceber as
ATENO
A simples denominao de tcnico ou cientfico no caracterizar como tal o
cargo, funo ou emprego pblico que no satisfizer a exigncia mencionada na
definio acima.
Ex: Haver compatibilidade de horrios (artigo 5, incisos I, II, pargrafos 1 e 2
do Decreto n 41.915/97) Estado de So Paulo.
a) se os intervalos entre o trmino de um e o incio do outro forem de:
- 1 (uma) hora - se no mesmo municpio; 2 (duas) horas - se em municpios diversos.
b) quando as unidades de exerccio situarem-se prximas uma da outra, o intervalo
poder ser reduzido at o mnimo de 15 (quinze) minutos, a critrio da autoridade
competente, aps anlise dos horrios de trabalho.
Esta reduo poder ocorrer se houver possibilidade do cumprimento dos horrios de
trabalho e desde que no haja qualquer prejuzo para o servio pblico.
c) fique comprovada a viabilidade de acesso aos locais de trabalho por meios normais
de transporte;
98
SISTEMA REMUNERATRIO
- Caractersticas gerais:
1) sujeito ao princpio da reserva legal especfica
2) assegurada reviso geral anual dos subsdios e vencimentos, sempre na mesma data
e sem distino ndices, assegurou a irredutibilidade real e no apenas nominal do
subsdio e dos vencimentos.
3) a EC 19 criou o
no mbito da Administrao
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4) o teto geral ser fixado por lei de iniciativa conjunta dos Presidentes da Repblica, da
CD, do SF e do STF que, por curiosidade, mas por evidente cautela est sujeita sano
do chefe do Executivo art. 48.
5) os vencimentos tambm ficam sujeitos a um teto entre os vencimentos dos cargos
pertencentes aos Poderes, que corresponde queles pagos pelo Executivo art, 37, XII.
6) os salrios dos empregados pblicos das empresas pblicas e das sociedades de
economia mista , e suas subsidirias, s estaro submetidas ao teto geral se as pessoas
jurdicas receberem recursos do poder pblico, conforme trata o artigo 37, 9.
7) os direitos assegurados no art. 39, 3 - 13 salrio, 1/3 de frias no esto includos
no teto geral
- Compreende as seguintes modalidades:
a) SUBSDIO -
Federal,
Estadual,
Vereador,
Presidente,
Vice-
Presidente, Governador , Vice-Governador, Prefeito e VicePrefeito) e aos demais agentes polticos (Ministros de Estado,
Secretrios Estaduais e Municipais, os membros da Magistratura e
o MP e Ministros e Conselheiros dos Tribunais de Contas). (arts
39, 4, 49, VII e VIII, e 73, , c/c os arts. 75, 95, III e 128,
5, I, e)
- agente poltico (membro de poder, detentor de mandato eletivo, ministros de Estado,
Secretrios Estaduais e Municipais) tem como nica modalidade de remunerao
cabvel, enquanto que os demais agentes pblicos podero ter remunerao.
b) REMUNERAO
100
101
102