Clase de 11 de octubre

2016.

comercial

Continuamos con las causales de disolucin.

La prxima clase veremos sociedad en comandita por acciones, luego
S.A y luego sociedad por acciones.
Primero en que causal quedamos, en la muerte de algunos de los
socios, y dijimos que se entenda por insolvencia, a raz del art 404 del
c.com, sobre esta incapacidad sobreviniente o insolvencia, dijimos que
era una situacin de hecho que no se coincida con no poder pagar las
acreencias, sino que es una cuestin permanente y actual, pero acerca
de la incapacidad y ac cuales son las reglas normas de capacidad para
poder ingresar o formar una sociedad, se rige por las reglas civiles y
eso quiere decir capacidad de ejercicio, entonces nos encontramos ac
en el siguiente caso nuestro socio hizo la sociedad, era capaz, pero por
un hecho sucesivo se volvi incapaz, cuales son las incapacidades
relativas, el interdicto porque no tiene juicio e discernimiento, porque
se declara interdicto a una persona? o cuales son las causales de
interdiccin? Por demencia, y la disipacin, la demencia es causal de
incapacidad absoluta y la disipacin es de incapacidad relativa, ac el
tipo se puso disipador y fue declarado interdicto o se hizo demente,
pero se trata de una incapacidad sobreviniente o sea el tipo o se puso
bueno pal juego o se volvi loco, y aqu la ley es tan tajante en este
punto que lo asimila a que el sujeto tenga mala suerte en los negocios,
eso es la insolvencia. Que pueden hacer los socios, a ver a su colega o
consocio, cay en interdiccin o su estado patrimonial es crtico, ellos
pueden solicitar la disolucin, pero no es una cuestin imperativa por lo

tanto esta causal no es de pleno derecho. Esta causal debe ser

declarada judicialmente. 1
Veamos ahora otra causal que es la renuncia de un socio, la regla
general es que todo socio es libre de retirarse de la sociedad, pero
existen excepciones; o ms bien limitantes, primera limitante es que
usted debe notificar a los dems socios o consocios, notificar a sus
consocios de su intencin de restarse de la sociedad.
Segunda limitante, debe ser de buena fe.
Y tercera limitante no debe ser intempestiva, extemporneo o
fuera de plazo.
Respecto de la notificacin no hay mayor problema, usualmente se
utiliza la carta certifica, aunque no hay nada escrito al respecto pero se
entiende que la carta certificada cumple con el requisito, Por qu?
Porque se ha dicho que es necesario que la notificacin la realice un
notario, porque un notario u ministro de fe puede notificar, no notificar
desde el punto de vista del cdigo de procedimiento civil sino notificar
de forma informal, sino que va donde el notario y notifica y el notario
hace constancia, pero la carta certificada cumple con el requisito.
Segundo el tipo que se retira debe estar de buena fe, cuando estamos
frente a un tipo que se encuentra de mala fe? Art 2111 CC, este
1 Un puntito respecto a la insolvencia, supongamos que los socios al ser una
cuestin facultativa dicen vamos a seguir con la sociedad y nuestro consocio
disipador o demente, quin va concurrir a la junta de accionistas o la junta de
socios, en representacin del disipador o el demente? Ira el representante
legal, pero en la insolvencia, el tipo insolvente, se representa solo porque la
insolvencia es una cuestin de hecho cuando cambia esta cuestin, cuando se
declara la liquidacin o reorganizacin (quiebra) cuando el sujeto voluntaria o
forzosamente entra en un proceso de liquidacin, opera una institucin que en
la antigua ley de quiebras se denominaba desasimiento (significa soltar), el
desasimiento, que consista en el efecto jurdico que se le aplicaba al
insolvente y por el cual perda la libre administracin de sus bienes, y en razn
este desasimiento la persona que lo representa ya no ser l mismo sino ser
el liquidador, entonces ese liquidador es el que tendr voz y voto en las juntas
de socios o de accionistas etc. Evidentemente esta idea de que un tercero
interacte en la sociedad pugna con el principio de la afecttio societatis, como
va venir un tercero que no es la persona que contrato conmigo a decidir lo que
es mejor para la sociedad y es por eso que se le da la facultad a los dems
socios de solicitar la disolucin.

articulo lo que busca es prohibir los conflictos de intereses en materia

de sociedades colectivas, y el inc. 1 Del art. 211 del CC, expresamente
dice que el que renuncia de mala fe y lo hace para aprovecharse de un
negocio, en caso chispa los administradores defraudaron a los
accionistas minoritarios y ese fue el delito, pero no fue un conflicto de
inters derechamente porque lo que hizo el tipo se sali de la sociedad
y se meti a la otra pero ya haba comprado para la otra sociedad.
Este caso es as, usted est gestionando la adquisicin de una mquina
para transformar la piedra en cobre, y se lo compro a los alemanes y
este sujeto al revisar los beneficios que tendr la sociedad piensa y
dice que va necesitar un capital para tener un local, y utiliza la mquina
para l contacta a los tipos quienes venden la mquina y se la quita
tcnicamente a la sociedad y comienza hacer ese giro, ese es el
conflicto de intereses que implica el art 2111 la ejecucin del giro,
siendo que la negociaciones las hizo en la sociedad.
Luego que entendemos por una renuncia intempestiva, y ac el art
2112 CC, expresamente dice que es intempestiva aquella que perjudica
a la sociedad, fjese se podra pensar intempestiva respecto de la carta
certificada para la notificacin, pero no, es aquella que perjudica a la
sociedad, aquella renuncia que en las condiciones que se estn dando
infringe un dao a la sociedad, ahora que pasa cuando nos enfrentamos
a una renuncia de mala fe o intempestiva? Parte segunda Inc.1 art
2111 del CC, ESTE ES UN CLARO caso de responsabilidad post
contractual, el socio termino su contrato de sociedad, nada lo obliga
con ella pero por un acto producido dentro del contrato pero que tiene
efectos despus se perjudica a la sociedad, sea porque lo ocupa para el
propio negocio sea porque la renuncia fue perjudicial, entonces el art.
Dice usted tiene dos opciones, una obligacin alternativa, usted o divide
en la mitad o en partes iguales la ganancia o soporta todas las perdidas.
Que pasa en la prctica con la renuncia un socio, que pasa? Algunos
encubren una renuncia a la sociedad por un cambio de socios, una
modificacin, y vende la parte que le corresponde a los dems socios y
usted cree se pregunta en ese pacto por la notificacin, por la buena fe
o la temporainedad, no el tipo firmo y chao no hay responsabilidad post
contractual, se hace una clusula de entero finiquito por lo que
tampoco hay responsabilidad contractual, son malas prcticas
modifican la sociedad y vende su parte a menos precio o costo nada
pero es perjudicial para la sociedad.

Ahora veremos otra causal, es el consentimiento de los socios, cual es

el modo de extinguir las obligaciones que sale en el CC, la resciliacion,
las partes se ponen de acuerdo y extinguen la obligacin, se dice que de
la misma forma que se hace se puede deshacer, las cosas se deshacen
de la misma forma en que se hacen, entonces a travs de mutuo
acuerdo de los socios se puede extinguir la sociedad y cul es el
proceso para hacerlo, para disolver la sociedad? Se hace por escritura
pblica, extracto, inscripcin etc.
Por ultimo por motivos graves, art 2108 del CC, grave motivo
como la prdida del administrador inteligente, por qu? Porque vimos
atrs una institucin del derecho societario, que trata de la
insustitubilidad, y respecto de esta dijimos que tambin existen la
intransmisibilidad, y respecto de estos dos puntos nos dicen que el
administrador de una sociedad no puede ser cambiado, porque cuando
los socios lo eligen, piensan en esa persona como la persona con los
conocimientos tcnicos suficientes para administrar de forma correcta
la sociedad y esto significa o tiene un reflejo en un motivo grave de
disolucin, que es la prdida del administrador, si este desaparece,
muere o es declarado incapaz la sociedad puede ser disuelta no es de
pleno derecho.
En la generalidad de estos casos, como se va a proceder a la disolucin?
A travs de la escritura pblica de disolucin, esta escritura no tiene
menciones legales como la escritura pblica de constitucin, pero si
debe cumplir con ciertas formalidades posteriores, puede disolverse por
escritura pblica o puede disolverse por sentencia en razn de que si es
una causal de pleno derecho o no, si es por escritura pblica debe
cumplir con cumplir con el requisito del extracto, debe extractarse la
escritura de disolucin, art 350 C.com, y debe cumplir con las
menciones del art, 354 C.com, y el requisito del art 354 es el extracto,
entonces usted tiene su escritura de disolucin y usted le puede
agregar la mencin que quiera pero si o si debe tener las menciones del
art 354, entonces hacemos el extracto que viene despus, se debe
inscribir, cuando va tener valor la disolucin? Hay que distinguir entre
los socios, terceros acreedores, respecto de los socios la disolucin
tendr valor desde que se otorga la escritura pblica y respecto de los
terceros desde que inscribe en el registro, es tan importante esta
cuestin que si no se inscribe se entiende que la sociedad sigue
perviviendo.

Y que pasa cuando tenemos sentencia judicial, alguna causal de

disolucin que requiere sentencia judicial, que pasa con la sentencia se
va hacer? Se debe extractar e inscribir, por qu? porque usted extracta
y eso lo inscribe y va ir al registro de comercio y en una foja aparte y
despus se va subinscribir a la escritura de constitucin al margen
disolucin a fojas tanto ao tanto dominio tanto, lo mismo para la
sentencia y la escritura.
Ahora veremos la liquidacin art 408 del C.com, este dice casi lo
mismo a lo que dice 1310 del CC respecto de la particin, en efecto la
liquidacin es un tipo de particin y que busca la particin, reunir todo
el activo y restarle el pasivo y lo que queda se distribuye, pero la
liquidacin tiene matices.
Primero contenido de la liquidacin, mejor comencemos por quien hace
la liquidacin.
Quin hace la liquidacin? Hay que distinguir entre si se design o no
en la escritura de constitucin o en la escritura de disolucin un
liquidador, esta designacin puede se expresa o tcita por ej. Clausula
trigsima quinta, la sociedad ser liquidada por. y da caractersticas
por un ingeniero comercial, de ms de 5 aos de experiencia y de la
cmara de liquidadores de Santiago., pero nunca lo designa o lo puede
decir de otra forma, la sociedad ser liquidada por Alexis Moncada juez
partidor.
Que otra opcin tienen, que diga que la liquidacin se har por un
grupo de socios, y como se va llamar ese grupo de socios, Comisin
liquidadora.
Ahora pero se olvida algo, que el sujeto que designe, puede ser un socio
o un tercero y en ambos casos, va tener la calidad de mandatario,
porque el mandatario tiene obligaciones precisas como por ej. La de
rendir cuentas, la obligacin de cumplir el encargo, hay ms, entonces
estos sujetos puede hacer la liquidacin, tercero, socio, grupo de socios
y que pasa en este caso en que solo se menciona cuestiones generales
respecto de quien debe ser el liquidador? En ese caso puede ser esta
persona designada por los socios en conjunto o art 409 inc. Primero,
designacin por el juzgado de comercio, porque dice juzgado de
comercio? Estos tribunales no existen, en art 5 del C.O.T estn los
juzgados ordinarios y especiales y no estn los juzgados de comercios,
antes a los juzgados de comercio se les llama consulados en un

proyecto del cdigo se quiso poner con el nombre se juzgado de

comercio pero despus se cambi pero no se cambi el art 409.
Porque la ley 20.720, retoma el concepto de juzgados de comercio pero
lo toma indirectamente, porque? Porque seala que hay ciertos
juzgados especializados en materia concursal y por lo tanto sern
encargados para tramitacin de los procedimientos de liquidacin e
reorganizacin, entonces podemos reconducir esta norma de la ley
20.720 con lo que dice el cdigo de comercio en el art 409 del C.com?
usando mecanismo de interpretacin, el c.com y los juzgados de
comercios no solo ven causas concursales y llenar con esta ley y
retomar este concepto de juzgados de comercio que se refera a los
consulados parece anacrnico, indicara esto que para demandar en
materia comercial solo deberamos recurrir a estos tribunales lo cual
limitara mucho el derecho a demandar.
Que se va liquidar y como se va liquidar?
Supongamos que nuestra sociedad, CORTIZ, que va contener o que se
va liquidar? La liquidacin primero o para poder realizar la liquidacin
el liquidador debe reunir todos los activos, por ej. Bienes muebles e
inmuebles, derechos o crditos etc. Una vez reunido todo el activo
social, que va pasar despus? Se realizan los aportes, se realiza la
restitucin de los aportes, esto genera problemas de manera contable,
porque se puede tener una sociedad fuerte pero primero se le paga al
socio que es el primer acreedor de la sociedad y el restante restndole
los aportes menos es lo que se llama superactivo, y este se utiliza para
pagar.
Una vez que usted pago todo, le queda un neto y ese monto despus del
aporte se reparte, entonces se devuelve el aporte y si sobra se reparte
este neto. Entonces el aporte se reparte cuando se rene el activo
social, se quitan los aportes, supongamos que nuestro activo social es
de 100 millones aportes menos, nuestro activo social pasa a llamarse
sper activo, y este sper activo queda en 70 millones y suponiendo que
son tres socios y a cada uno se le dio 10 millones, luego estos 70 se le
quita todo el pasivo, todas las deudas, supongamos que quedo en 30 y
este 30 que quedo es lo que se denomina neto o monto neto y este es
el que se reparte entre los socios, distinto de los aportes que es una
repartija, donde est la diferencia? En tributariamente, usted por el
aporte no paga impuesto a la renta, pero ac en el monto neto paga
impuesto a la renta y el impuesto global complementario. Para evitar

esto recomiendo la S.P.A. el impuesto a la renta se subdivide en 4,

primera categora, segunda categora, global complementario y el
nico, cuando usted trabaja remunerada mente paga con contrato de
trabajo tiene que pagar el nico a travs de segunda categora, el
global complementario se le aplica estas sociedades comerciales
colectivas o cuando usted trabaja en el extranjero y llega a chile hace
sus negocios y quiere ir debe pagar el global complementario, es un
impuesto especial.
Ahora que pasa cuando el monto es negativo supongamos que de 70
pasamos a -30, tambin se reparte, pero esta va ser una asignacin de
deudas, que se asigna a los socios por el monto que debe cubrir. Si a la
sociedad le va mal y solo se alcanza para devolver el aporte y se
alcanzan a pagar las deudas, se reparten las deudas, vale decir que el
aporte tiene un resguardo jurdico especial en virtud de la
inembargalidad del aporte, a usted no se le puede perseguir por su
aporte, usted tiene derecho al aporte.
Que pasa con nuestra sociedad una ve disuelta, que pasa con la persona
jurdica? La personalidad jurdica persiste o sobrevive para el solo
efecto de producir la liquidacin o sea no puede seguir contratando o
seguir obligndose solo puede seguir realizando el giro en lo que sea
estrictamente necesario para la liquidacin de la sociedad, as para
pagarle a un acreedor debe realizar un nuevo servicio, ese servicio
tendr validez pero solo porque es necesario para pagarle al acreedor
no para seguir enriquecindose, esta cuestin de que de la sociedad
sigue perviviendo no est en ninguna norma sino que se desprende de
un conjunto de normas, art. 22 n 4 del C.com, esta norma habla del
gerente de liquidacin y dice que este puede ser nombrado en la
escritura de constitucin, pero tambin seala que durante la
liquidacin los socios podrn nombran un gerente para la liquidacin,
es decir la sociedad esta disuelta, los socios podrn nombrar a un
gerente para la liquidacin, entonces los socios de comn acuerdo
hacen una escritura pblica, la subinscriben, para nombrar un gerente
que se encargue de la liquidacin, esto quiere decir que a pesar de la
liquidacin de la sociedad sigue habiendo personalidad jurdica de la
misma, art 413 C.com que establece los deberes del liquidador y en su
numeral sexto, este numeral indica que sobrevive la personalidad
jurdica por qu? Porque si fueran los socios a ttulo de comunidad,
sean los dueos de los bienes muebles e inmuebles y existe un incapaz
entre ellos, que deberan hacer para poder solicitar su venta, para

poder vender los bienes? Requieren autorizacin, por ej. Tenemos un

menor de edad que es condueo de un inmueble gigante, que se tiene
que vender ahora, si es sociedad que se tiene que hacer? Si no hay
sociedad se debe pedir una autorizacin al juzgado de familia eso si es
que l fuese como persona natural duea, si fuese sociedad, como si
estamos en una personalidad jurdica el liquidador podr vender sin
ningn problema, porque hay personalidad jurdica cubre a los socios,
acta como un velo que protege a los socios. Entonces no necesario
pedir autorizacin para poder vender un bien inmueble.
Hablaremos el estatuto de liquidador. Por qu? De aqu tomamos
muchas normas del que y como se liquida la sociedad. Por lo tanto en
nuestro caso, el estatuto del liquidador se va referir principalmente a la
responsabilidad, Cmo va responder el liquidador? Por qu rgimen
responde el liquidador? Existen dos regmenes de responsabilidad,
contractual y extracontractual, entonces por cual responde, por
responsabilidad contractual, porque hay mandato de por medio, los
liquidadores son mandatarios y la responsabilidad contractual responde
a grados de culpa, Qu grados de culpa se le aplica al liquidador?
art.1547 CC, hay que ver si el contrato beneficia al acreedor o si
beneficia al deudor o si beneficia a ambas partes, si el contrato
beneficia a ambas de las partes, el grado de culpa que se le aplicara
ser el de culpa leve, se esa forma en el mandato ambas partes se ven
beneficiadas, entonces el grado de culpa por el que tendr que
responder el liquidador es la culpa leve, en el mandato se discute si era
gratuito u oneroso pero por el mandato comercial es oneroso.
A que est obligado el liquidador? El art 411 del C.com, entonces que
podr hacer el liquidador, todo aquello que sea necesario para el
cumplimento de su encargo, esto es la norma supletoria porque el art
411 dice no estando determinada la labor del liquidador, entonces usted
como abogado en la escritura de disolucin dedicar una clausula o
ttulo entero para las facultades del liquidador, de lo que podr hacer o
no podr hacer, si no lo hace se regir por lo del art 411, pero a su vez
el art 413 establece una numeracin de deberes que tiene el liquidador,
son 8 deberes ( no de memoria).

La prescripcin en el cdigo de comercio.

La prescripcin en el c.com art 822, establece un plazo de cuatro aos

desde la celebracin del acto o de la ejecucin del contrato, en materia
de responsabilidad societaria, el plazo que tienen los socios para
demandar por responsabilidad post contractual, por responsabilidad
extra contractual o contractual es de cuatro aos, por qu? Porque
qu plazo tiene la responsabilidad contractual? En el cc es de 5 aos
desde la celebracin del contrato o ejecucin del hecho, la
responsabilidad extracontractual que plazo tiene? 4 aos desde la
ejecucin del hecho, pero para los socios es 4 aos porque el c.com as
lo dice, esta accin de responsabilidad de los socios su plazo de
prescripcin es distinta en la S.A porque hay norma expresa distinta al
art 822.