Responsabilidades e limites de atuao

do Pregoeiro no julgamento das

propostas e da habilitao

Prego: passageira
(ou no?)

RDC

Medida Provisrios
2.026 de 04 de
maio de 2000

Lei n 10.520/2002

Painel de Compras do Governo Federal (2011 a 2016)

93,27%

Nmero de processo
licitatrios realizados

6,73%
Quantidade

Prego
152.971

Demais modalidades
11.037

Painel de Compras do Governo Federal (2011 a 2016)

84,08%
Valor licitado (em
milhes de R$)

15,92%

Valor

Prego
159.151,46

Demais modalidades
30.140,67

Portal de Compras Eletrnicas do Poder Executivo de PE

Prego

17.548

Valor estimado

22.509.117.862,91

Valor negociado

18.820.207.789,04

Economia

3.688.910.073,87

Os resultados obtidos equivalem a aproximadamente 16,39 % de

economia utilizando o RedeCompras - Governo do Estado de

TCU, Acrdo n 1.401 2 Cmara

Voto

15. Concordo com a concluso da Secex-AM de que, caso

fosse efetivada diligncia e consequente negociao com
as licitantes alijadas do certame, as propostas ofertadas
em desacordo com o edital poderiam sim ter seus valores
reduzidos, adequando-se aos parmetros estabelecidos no
ato convocatrio, o que, luz do art. 3, caput, da Lei n
8.666/93, deveria ser buscado pela Administrao, haja
vista que um dos objetivos a serem perseguidos com a
realizao da licitao justamente a seleo da proposta
mais vantajosa.

TCU, Acrdo n 1.401 2 Cmara

Voto
21. A corroborar o acima exposto, julgo oportuno frisar
ainda que a realizao de negociao no mbito de uma
concorrncia, sob a tica da legalidade estrita, no
encontra supedneo na Lei de Licitaes e Contratos. Tal
prerrogativa administrativa encontra-se explicitada to
somente na Lei do Prego e no mbito do Regime
Diferenciado de Contrataes Pblicas (RDC), nos termos
que se seguem.

Tio Ben: Com grandes poderes,

vem grandes responsabilidades

Responsabilidade uma palavra que tem origem no

latim:

RESPONSUS,

particpio

passado

de

RESPONDERE, responder, prometer em troca, de

RE-, de volta, para trs, mais SPONDERE, garantir,

prometer.

Juridicamente,
normalmente

o
est

termo
ligado

responsabilidade
ao

fato

de

respondermos pelos atos que praticamos.

Revela, ento, um dever, um compromisso, uma
sano, uma imposio decorrente de algum ato

ou fato (Csar Fiuza. Direito Civil: Curso

Completo, 2007, p.276)

responsabilidade,

portanto,

tem

ampla

significao, revela o dever jurdico, em que se

coloca a pessoa, seja em virtude de contrato, seja

em face de fato ou omisso, que lhe seja imputado,

para satisfazer a prestao convencionada ou para
suportar as sanes legais, que lhes so impostas

(De Plcido e Silva. Vocbulo Jurdico, 2002, p.713)

Responsabilidade do servidor pblico: consequncia

jurdica imposta ao servidor pblico em face de

descumprimento

proibies

de

(Odete

deveres

Medauar.

ou

inobservncia

Direito

de

Administrativo

Moderno, 2010, p.311)

Responsabilidade administrativa (ilcito administrativo)

Responsabilidade civil (reparao do dano)

Responsabilidade penal (ilcito penal)

Responsabilidades do Pregoeiro
Lei Estadual n
6.123/1968

Lei Federal n
8.666/1993

Decreto Estadual
n 32.542/2008
(regula o prego na
forma presencial)

Decreto Estadual
n 32.539/2008
(regula o prego na
forma eletrnica)

Lei Federal n
10.520/2002

Lei n 10.520/02

Art. 3 A fase preparatria do prego observar o seguinte:

(...)

IV - a autoridade competente designar, dentre os servidores do

rgo ou entidade promotora da licitao, o pregoeiro e respectiva

equipe de apoio, cuja atribuio inclui, dentre outras, o

recebimento das propostas e lances, a anlise de sua aceitabilidade

e sua classificao, bem como a habilitao e a adjudicao do

objeto do certame ao licitante vencedor.

Decreto n 32.541/2008 (forma presencial)

Art. 8 Caber ao pregoeiro, em especial:

I - processar a licitao;

II - elaborar e assinar o edital;

III - receber, examinar e responder as consultas sobre o edital;

IV - receber, examinar e decidir as impugnaes ao edital, dando

conhecimento assessoria jurdica responsvel pela aprovao do

edital;

Decreto n 32.541/2008

V - credenciar os interessados e receber os envelopes;

VI - conduzir a sesso pblica;

VII - verificar a conformidade da proposta com os requisitos

estabelecidos

no

instrumento

convocatrio,

classificao ou desclassificao;
VIII - dirigir a etapa de lances;

IX - verificar e julgar os documentos de habilitao;

para

fins

de

Decreto n 32.541/2008

X - declarar o vencedor do certame;

XI - receber, examinar e instruir os recursos, encaminhando-os

devidamente

informado

autoridade

competente

para

julgamento;
XII - adjudicar o objeto, quando no houver recurso;
XIII - elaborar atas;
XIV - conduzir os trabalhos da equipe de apoio;
XV - encaminhar o processo devidamente instrudo autoridade
superior e propor a homologao.

Decreto n 32.539/2008 (forma eletrnica)

Art. 8 Caber ao pregoeiro, em especial:

I - processar a licitao;

II - elaborar e assinar o edital;

III - receber, examinar e responder as consultas sobre o edital;

IV - receber, examinar e decidir as impugnaes ao edital, dando

conhecimento assessoria jurdica responsvel pela aprovao do

edital;

Decreto n 32.539/2008

V - conduzir a sesso pblica na internet;

VI - verificar a conformidade da proposta com os requisitos

estabelecidos

no

instrumento

convocatrio,

para

classificao ou desclassificao;

VII - dirigir a etapa de lances;

VIII - verificar e julgar os documentos de habilitao;

IX - declarar o vencedor do certame;

fins

de

Decreto n 32.539/2008

XI - receber, examinar e instruir os recursos, encaminhando-os

devidamente

informado

autoridade

competente

para

julgamento;
XII - adjudicar o objeto, quando no houver recurso;

XIII - elaborar e manter atas;

XIV - conduzir os trabalhos da equipe de apoio;

XV - encaminhar o processo devidamente instrudo autoridade

superior e propor a homologao.

Lei n 8.666/1993:
Art. 3o A licitao destina-se a garantir a observncia do princpio
constitucional da isonomia, a seleo da proposta mais vantajosa para a
administrao e a promoo do desenvolvimento nacional sustentvel e
ser processada e julgada em estrita conformidade com os princpios

bsicos da legalidade, da impessoalidade, da moralidade, da igualdade,

da publicidade, da probidade administrativa, da vinculao ao

instrumento convocatrio, do julgamento objetivo e dos que lhes so

correlatos.

Lei n 8.666/1993:

1o vedado aos agentes pblicos:

I - admitir, prever, incluir ou tolerar, nos atos de convocao, clusulas

ou condies que comprometam, restrinjam ou frustrem o seu carter

competitivo, inclusive nos casos de sociedades cooperativas, e

estabeleam preferncias ou distines em razo da naturalidade, da

sede ou domiclio dos licitantes ou de qualquer outra circunstncia

impertinente ou irrelevante para o especfico objeto do contrato,

ressalvado o disposto nos 5o a 12 deste artigo e no art. 3o da Lei
no 8.248, de 23 de outubro de 1991;

Lei n 8.666/1993:

Art. 4o Todos quantos participem de licitao promovida pelos rgos

ou entidades a que se refere o art. 1 tm direito pblico subjetivo fiel

observncia do pertinente procedimento estabelecido nesta lei,

podendo qualquer cidado acompanhar o seu desenvolvimento, desde

que no interfira de modo a perturbar ou impedir a realizao dos

trabalhos.

Pargrafo nico. O procedimento licitatrio previsto nesta lei

caracteriza ato administrativo formal, seja ele praticado em qualquer

esfera da Administrao Pblica.

Quais as atribuies do pregoeiro?

Classificar as
propostas,
conduzir os
lances, julgar a
habilitao,
declarar o
vencedor,
receber os
recursos

Processar a
licitao
(procedimento
formal Lei,
Decreto, edital)

Meio

Selecionar a
proposta mais
vantajosa para a
Administrao

Fim

O que cabe ao pregoeiro fazer?

Especificar o
objeto da licitao
Segregao de
funes

Definir as
condies de
habilitao

Julgar o recurso

Realizar a
pesquisa de
preos

Elaborar o edital

TCU, Acrdo n 2.389/2006 Plenrio

(...)
2. O pregoeiro no pode ser responsabilizado por
irregularidade em edital de licitao, j que sua
elaborao no se insere no rol de competncias que lhe

foram legalmente atribudas.

TCU, Acrdo n 310/2011-Plenrio

10. Efetivamente no compete comisso de licitao a

elaborao ou a retificao de projeto bsico. Todavia no
possvel admitir que a comisso adote a postura passiva de

dar

encaminhamento

ao

procedimento

licitatrio,

especialmente promovendo o julgamento das propostas,

sem a presena de todos os elementos exigidos pela Lei n

8.666, de 21 de junho de 1993.

TCU, Acrdo n 1456/2011-Plenrio

27. De fato, restou assente que os membros da CPL no agiram com a
devida diligncia no exerccio de suas funes, permitindo que
inconsistncias relevantes e de fcil percepo, tais como clusulas
editalcia em desconformidade com os princpios que norteiam a
administrao

pblica

ausncia

de

oramento

detalhado

expressando os custos unitrios da obra, fossem levadas adiante sem

que se procedesse a sua devida correo. (...)

TCU, Acrdo n 687/2007 Plenrio

6. Examinando-se os argumentos dos recorrentes - ex-membros da
comisso de licitao da Fundao (...) -, verifico que procedem
suas

alegaes,

no

que

pertine

ausncia

de

suas

responsabilidades pela contratao indireta de mo-de-obra. De

fato, a definio do objeto licitado no foi nem era atribuio
deles, ex-vi do caput do art. 51 da Lei 8.666/93, que a limita s
seguintes atividades: habilitao preliminar, inscrio em registro
cadastral,

alterao

ou

processamento das propostas.

cancelamento,

julgamento

TCU, Acrdo n 1.533/2011 - Plenrio

27. Compulsando os fundamentos da citao realizada, verifica-se que houve

oitiva por fatos que no se relacionam diretamente s atividades da Comisso,

como os assuntos afetos formulao do plano de trabalho, m execuo do

contrato, bem como escolha do mtodo de plantio antieconmico.
28. Quanto s irregularidades (...), entendo ser de difcil constatao da
Comisso Permanente de Licitao de eventuais vcios no Projeto Bsico que
ensejariam sobre preo, at porque foi confeccionado por responsvel
legalmente habilitado, havendo, inclusive, respaldado por tcnico da unidade
concedente dos recursos do Contrato.

TCU, Acrdo n 1.533/2006 - Plenrio

9.3. rejeitar as razes de justificativa apresentadas pelo Sr, {...), ento

Pregoeiro Oficial do Ministrio (...), e aplicar-lhe a multa prevista no art. 58,

inciso II, da Lei 8.443/1992, no valor de R$ 30.000,00 (trinta mil reais), com a

fixao do prazo de quinze dias, a contar da notificao, para que comprove,

perante o Tribunal (art. 214, inciso III, alnea "a", do Regimento Interno/TCU),

o recolhimento da referida importncia aos cofres do Tesouro Nacional,

atualizada monetariamente a partir do dia seguinte ao do trmino do prazo
estabelecido at a data do efetivo recolhimento, na forma da legislao em
vigor, considerando sua responsabilidade por:

TCU, Acrdo n 1.533/2006 - Plenrio

9.3.1. ter lavrado o Termo de Julgamento e Adjudicao do Prego Presencial

31/2005, com a adjudicao do objeto da licitao empresa (...), bem como

ter proposto a homologao dessa adjudicao ao Coordenador-Geral de

Logstica, a despeito de essa licitante ter apresentado, aps a fase de lances

do prego, cotao de preos com alterao na composio do custo relativo

ao auxlio-transporte, mediante o emprego de veculo prprio ou

terceirizado, em substituio forma de atendimento prevista no edital,

apesar das circunstncias descritas nos subitens 9.2.1.1 a 9.2.1.4 retro; (...)

TCU, Acrdo n 681/2005-Plenrio, que ratificou o Ac. 195/2004 -

Plenrio
10. Por fim, quanto s razes recursais apresentadas pelo ex-Prefeito,

de reconhecer a inocuidade de seu contedo, como bem demonstrou a

instruo tcnica. Ao pretender imputar todas as irregularidades
praticadas nos certames licitatrios inquinados Comisso de Licitao,
esqueceu o recorrente que, ao homologar os atos por aquela praticados,
a eles vinculou sua responsabilidade, reconhecendo-os como vlidos.
No h, portanto, como valer-se de tal argumento para afastar sua
responsabilidade pelas irregularidades verificadas neste feito.

TCU, Acrdo n 1.618/2011 - Plenrio

16. Em relao ex-Prefeita, no lhe socorre o alegado princpio da

confiana. Se a responsvel decidiu confiar em outras pessoas, in
casu, nos integrantes da Comisso de Licitao, o fez por sua
prpria conta e risco.
17.

Na

qualidade

de

ordenadora

de

despesa,

era

sua

responsabilidade checar se todos os procedimentos adotados pela

CL encontravam-se de acordo com a legislao aplicvel para, s

ento, chancelar os certames.

TCU, Acrdo n 2147/2014 - Plenrio

Segundo o relatou, a jurisprudncia do TCU indica que a

CPL, o pregoeiro e a autoridade superior devem verificar:

primeiro, se houve pesquisa recente de preo junto a
fornecedores do bem e se essa observou critrios

aceitveis.

Limites de atuao do Pregoeiro

(fase externa)
Leis,
Decretos,
Instrues
Normativas

Edital do
certame

Princpios
que regem
a licitao

Busca da proposta mais vantajosa

Pregoeiro Julgador (decide/escolhe)

Na dvida:
Lei n 8.666/1993, art. 43, 3:

3o

facultada Comisso ou autoridade superior, em

qualquer fase da licitao, a promoo de diligncia destinada

a esclarecer ou a complementar a instruo do processo,
vedada a incluso posterior de documento ou informao que
deveria constar originariamente da proposta.

Pregoeiro Julgador (decide/escolhe)

Na dvida:
Decreto n 32.539/2008, art. 26, 3 (Decreto n
32.540/2008, art. 22, 3):
3 No julgamento da habilitao e das propostas, o
pregoeiro poder sanar erros ou falhas que no alterem a
substncia das propostas, dos documentos e sua validade
jurdica, mediante despacho fundamentado, registrado em
ata e acessvel a todos, atribuindo-lhes validade e eficcia
para fins de habilitao e classificao.

TCU, Acrdo 1170/2013 Plenrio: indevida a desclassificao de licitantes em

razo da ausncia de informaes na proposta que possam ser supridas pela
diligncia prevista no art. 43, 3, da Lei de Licitaes.
Representao contra o Prego Eletrnico 4/2012 realizado pela Diretoria do
Pessoal Civil da Marinha (DPCvM) para registro de preos de equipamentos de
microfilmagem apontou, entre outras irregularidades, a "ausncia de apresentao,
pela vencedora do certame, da descrio completa do objeto ofertado, ante a
omisso do modelo do equipamento".
Acrescentou que "no h qualquer ilegalidade na diligncia realizada pela pregoeira
para esclarecer o modelo de equipamento ofertado pela Scansystem Ltda. Por um
lado, porque a licitante apresentou sua proposta com as informaes requeridas no
edital ..., e, por outro, porque o ato da pregoeira objetivou complementar a
instruo do processo, e no coletar informao que ali deveria constar
originalmente". Mencionou que a jurisprudncia deste Tribunal clara em condenar
a desclassificao de licitantes em virtude da ausncia de informaes que possam
ser supridas pela diligncia prevista no art. 43, 3, da Lei de Licitaes.

TCU, Acrdo 918/2014 - Plenrio:

Entre as falhas que levaram o Tribunal a apenar o responsvel, destacou-se a sua recusa
em aceitar proposta de licitante para dois itens do edital, com preos significativamente
inferiores ao da empresa ganhadora da competio, pelo fato de a licitante no ter feito
constar corretamente a marca dos produtos ofertados, sem que tenha sido feita a
diligncia facultada pelo 3 do art. 43 da Lei 8.666/1993, visando esclarecer a marca
dos produtos ofertados.
O relator, concordando com a unidade tcnica, destacou que no existia qualquer
obstculo estatutrio que impedisse a participao da licitante, desclassificada sem
motivo justo, pois a realizao de mera diligncia esclareceria as dvidas sobre o
questionado atendimento ao edital.
Alm disso, o instrumento convocatrio previa a possibilidade de o pregoeiro solicitar
informaes acerca das caractersticas do material ofertado, tais como marca, modelo,
tipo e fabricante.

TCE-PE

PROCESSO TC N 1302015-8 - MEDIDA CAUTELAR REFERENTE AO

PREGO ELETRNICO N 423/2012 DA SECRETARIA ESTADUAL DE
SADE DE PERNAMBUCO - PRESIDENTE E RELATOR: CONSELHEIRO
DIRCEU RODOLFO DE MELO JNIOR
Trata-se de MEDIDA CAUTELAR requerida pela empresa Phonak do
Brasil Sistemas Audiolgicos Ltda. para determinar a imediata
suspenso do Prego Eletrnico n 423/2012, da Secretaria
Estadual de Sade de Pernambuco, cujo objeto a aquisio de 14
unidades de aparelho para potencial evocado auditivo, conforme as
especificaes tcnicas constantes do Termo de Referncia.
(...)

A representante argumentou que, por um lapso, a Phonak

informou o registro do produto na ANVISA referente a um modelo
diverso daquele que seria fornecido Secretaria de Sade de
Pernambuco. O modelo de aparelho de potencial evocado auditivo
a ser fornecido pela Phonak se chama SmartEP USB Jr. e est
devidamente registrado na ANVISA sob o nmero 80057980019.
Em virtude de um inegvel descuido por parte da Phonak, o
registro apresentado se referia ao modelo de outro produto
auditivo comercializado pela Phonak, chamado Smart OAE,
registrado sob o n 80057980016.
(...)

Entendi que o dissenso est na interpretao a ser conferida ao

artigo 43, 3 da Lei de Licitao, segundo o qual facultada
comisso de licitao ou autoridade superior, em qualquer fase
da licitao, a promoo de diligncia destinada a esclarecer ou a
complementar a instruo do processo, vedada a incluso
posterior de documento ou informao que deveria constar
originariamente da proposta. Ou seja, no caso concreto aplicar-seia a diligncia em questo? A diligncia seria uma faculdade ou
estaria obrigada a Administrao em proced-la? Haveria violao
aos Princpios da Vinculao ao Instrumento Convocatrio, do
Julgamento Objetivo e da Isonomia?

De fato, entendi, conforme argumentado pela representante, que,

a despeito do que sugere a literalidade da redao empregada no
artigo, nem a comisso de licitao e nem qualquer outro rgo
administrativo possui competncia discricionria para escolher
entre realizar ou no realizar tais diligncias e, quanto vedao,
contida no prprio artigo 43, 3, relativa incluso posterior de
documento ou informao que deveria constar originariamente da
proposta, tenho que a inteno do legislador foi impedir que o
pedido de diligncias funcionasse como uma segunda
oportunidade para aquelas empresas que no cumpriam as
condies de habilitao no prazo.

De fato, a existncia de dvida obriga a comisso de

licitao a diligenciar. Como o registro na ANVISA
documento pblico, disponvel em banco de dados no site
oficial da agncia, uma simples consulta pelo nome do
produto no endereo eletrnico da ANVISA seria
suficiente para evidenciar que o equipamento SmartEP
USB Jr. possua registro e que a documentao fornecida
foi fruto de um engano. A consulta de fato muito simples
e foi realizada por este julgador no site da ANVISA
http://www7.anvisa.gov.br/datavisa/Consulta_
Produto_correlato/consulta_correlato.asp. (...)

Desta forma, proteger-se-ia o interesse pblico

garantindo-se a aquisio de equipamentos por preo
significativamente menor, resultando em economia em
torno de 25% aos cofres pblicos.
(...) Nesse mesmo sentido, tambm o voto do Ministro
Ubiratan Aguiar no Acrdo 1899/2008, proferido em
sesso do Plenrio do TCU, o qual afirmou que havendo
dvida no lcito ao agente pblico decidir em prejuzo
do interesse coletivo, principalmente quando tal deciso
inabilita proposta mais vantajosa para a Administrao.
(...)

(...)
DETERMINO, CAUTELARMENTE, ad referendum da
Cmara Julgadora competente, a SUSPENSO imediata de
qualquer ato de contratao resultante do processo de
Prego Eletrnico n 423/2012 CPLM/Secretaria de
Sade do Estado de Pernambuco, at o pronunciamento
final por parte deste Tribunal. Outrossim, Concedo o prazo
de 5 dias para eventual pedido de reconsiderao, nos
termos do artigo 6 da Resoluo TC n. 15/2011. Por fim,
determino a formalizao de processo de medida cautelar,
uma vez presentes as causa prxima e remota.

Responsabilidades x Limites: Por que agir?

Muito Obrigado ! ! !

Jos Vieira

j.vieirah@gmail.com