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que hicieron fue que tomaron como base el proyecto de cdigo civil francs de 1800. 1 Esto con
ocasin de no tener a la vista otro cdigo relacionado con la cultura para ocuparlo como modelo.
Cdigo Civil Francs 1804
Cdigo Civil Austriaco 1811
Cdigo Civil Chileno 1853 el tercer cdigo civil mas antiguo del mundo
El proyecto francs de 1800 contena un LIBRO PRELIMINAR de cerca de 50 artculos que
trataba de muchas materias, una de esas era la aplicacin e interpretacin de la ley, la cual se
encontraba muy completo e integrado. En Francia, durante los 4 aos de discusin fueron
borradas disposiciones de ese libro, por tanto, el cdigo civil francs actual, que rige desde 1804,
slo tiene un titulo preliminar de tan solo 6 artculos provenientes del libro preliminar.
Sin embargo lo anterior, queda incrustado en el digesto de la Luisiana de 1808 la esencia del
proyecto del cdigo Francs. Lo que en 1825 fue modernizado y lo llamaron Cdigo Civil de la
Luisiana, que en materia de interpretacin mantuvo todo lo contenido en el digesto. (CL1825)
[Historia dictacin CF1804]
Los codificadores franceses recurren a Jean Domat, quin recibe una beca del Luis XIV para
que redactara un libro de derecho moderno de la poca, el que fue publicado a finales del siglo
XVII, denominado Las leyes civiles en su orden natural, el cual caus mucha impresin en su
poca y renov la ciencia jurdica francesa que estaba en decadencia y se haba pragmatizado en
comparacin a la ciencia jurdica francesa de gran tonelaje del siglo XVI, por lo tanto, se
considera que Domat realiza una restauracin de la razn en la jurisprudencia.
Potier el siglo XVIII condujo directamente al proyecto del ao VIII. Portalis miembro de la
comisin del Cdigo Francs de 1804 toma las doctrina de Domat y sencillamente le pone
artculos.
La fuente de Domat fue generalizar, abstraer y exponer en lenguaje mas directo lo que aparece en
el digesto de Justiniano, en donde hay mas de 20 pargrafos en el libro tercero, sobre
interpretacin de las leyes, todo entendido a la luz del derecho medieval de glosadores y
comentaristas.
Derecho comn / Domat /Proyecto ao VIII / Luisiana / Proyecto 1853 / CC Chile
[Bello y la codificacin chilena]
En el panorama legislativo de la poca al tiempo de la dictacin del proyecto de 1853 por
Bello, necesitaba fuentes en la cual apoyarse, sin embargo no exista una fuente con un tratado
bien desarrollado en materia hermenutica.
Si se retrocede a los inicios, lo que Bello sabia de la interpretacin de las leyes lo
aprendi en Londres en los 20 aos que vivi en ese pas, cuando se puso al servicio del gobierno
insurrecto, en donde envan una delegacin para solicitarle ayuda al rey de Inglaterra en caso de
ataque francs dentro de los cuales iba Bello.
En esa oportunidad fueron recibido por el canciller ingls, en donde consiguieron la promesa, sin
embargo Espaa envi a Caracas unas tropas y acab con el gobierno insurrecto y Bello y toda la
delegacin fue declarada traidor y destituido de su cargo.
Bello estuvo durante ese tiempo rayando la pobreza, fue un mal tiempo en su vida, por lo que, en
virtud de su capacidad de absorber conocimiento, se diriga al museo britnico que tenia una gran
biblioteca a estudiar y se dedic a investigar el derecho internacional.
A propsito de eso, alcanz a escribir su libro titulado, Principio de derechos de gentes en el
ao 1832, y en donde desarrolla un titulo de la interpretacin de los tratados a partir del cual
seala que, se aplica la misma interpretacin de la ley. Es ah donde Bello aprende respecto de la
teora de la hermenutica legal.
Que haya usado el digesto de la Luisiana no es porque no haya tenido otra alternativa, sino que
haba adquirido el conocimiento por medio de sus estudios de derecho internacional.
[Filn Francs]
Por otro lado, Andrs Bello se inspira en Vattel, para redactar su libro Principios de
derecho de gentes. Cabe hacer mencin, que dicho autor (Vattel) se inspir en Christian Wolf,
un filosofo, lgico, metafsico, matemtico, jurista, considerado el intelectual mas clebre de la
ilustracin en Europa en el XVIII, que fue sustituido por Kant.
Wolf escribe un tratado iure naturam et Gentium demostrado a la manera geomtrica, entonces
en su tratado dedica mucho espacio a la interpretacin de las leyes de los tratados, las promesas,
que fue la que sirvi de inspiracin a Vattel.
Al intentar establecer vnculos, en esta materia, al menos de hermenutica, la inspiracin de Wolf
fue Puffendorf; quien escribe un libro celebre el derecho natural y de gentes que ya contena un
titulo de interpretacin.
Por su parte, mas atrs en la historia, Grocio, en el s. XVI autor del derecho de la guerra y de la
paz, dedica un ttulo a como se interpretaba las normas de estas, sin embargo Grocio tuvo muy
en cuenta a Suarez, que escribi Tratado de las leyes dios legislador un libro escolstico, el
cual Grocio logra hacerlo ms sencillo a un latn mas moderno. Sin dejar de expresar que Suarez
se nutre mucho de los comentaristas italianos medievales, que se basaban en el Corpus Iuris
Civilis.
Por tanto, la historia o vinculacin queda establecida de la siguiente manera:
o
o
o
o
o
o
o
o
A travs de estos filones podemos seguirle la pista a nuestro CC, y cabe destacar que:
i.
Esta redactado en un lenguaje correcto, elegante, preciso y legal.
ii.
Contiene una sistematizacin, desarrollada de la hermenutica.
El Cdigo Civil Francs carente de instituciones como el fideicomiso, sustituciones, ocupacin
o accesin, es un cdigo deficiente, lo que es preocupante y por lo dems es que esta mal
redactado -. Frente a Bello que era un literato que sabia como escribir, por lo que las frases
codificadas de Bello es un monumento de la lengua castellana. Finalmente, se deja entrever que
en materia hermenutica, comparado con sus fuentes, se da cuenta de la superioridad lingstica
del CC chileno.
II. LOS TIPOS DE INTERPRETACIN
Se puede definir como una importante distincin desarrollada por los juristas medievales
respecto al alcance de algunas normas del Corpus Iuris Civilis, que se ha mantenido hasta
nuestros das, con ciertas innovaciones.
Estos juristas distinguan tres tipos de interpretacin
General y necesaria (Generalis et necessaria)
Necesaria, ms no general
Ni necesaria ni general
1. GENERAL Y NECESARIA
La entendan como la interpretacin que vale para todos y que obliga a todos, dentro de ellas
se distinguen:
a. Aquellas redactadas por escrito: se entiende por esta a la ley que ha sido puesta por
escrito, que hoy se llama interpretacin legislativa o autentica.
b. Aquellas no redactada por escrito: Esta interpretacin no redactada por escrito, es la
llamada interpretacin usual o consuetudinaria, es aquella que se hace por las
costumbres, que es obligatoria y general.
2. NECESARIA PERO NO GENERAL
Es definida como la interpretacin que obliga, pero no a todos.
Es considerada como la interpretacin que hace el juez en su sentencia; obliga pero no a todos, ni
siquiera bajo la forma de precedente, es decir, al menos en nuestro sistema, no se puede invocar
en otro juicio. Es por eso su denominacin de la interpretacin de los jueces, ya que todo juez
al conocer un caso litigioso se ve en la necesidad de aplicar la ley y por tanto interpretarlo, ya que
en la mayora de los casos la ley es ambigua.
Esta interpretacin tiene total valor para las partes del juicio y no as para las que no lo fueron. El
precedente se llama a la decisin de un caso, que pretende ser utilizado para solucionar otro caso
similar (exemplum). En chile el precedente no existe, en principio, pero sin perjuicio de invocar
jurisprudencia, que se encuentra consagrado en el Art. 3 inc ii CC Las sentencias judiciales no
tienen fuerza obligatoria, sino respecto de las causas en que actualmente se pronunciaren
A modo de sntesis, este articulo seala, en trminos simples, que todas las sentencias obligan
solo a las partes del juicio, que podramos interpretar como cosa juzgada, por lo que este articulo
incluye la interpretacin judicial que cualquier juez emita en su sentencia que obliga a las partes,
pero no obliga a nadie mas.
3. NI NECESARIA NI GENERAL
Es aquella interpretacin considerada como, la que no es necesaria ni obliga a nadie.
Se incorpora en este tipo la interpretacin de los doctores, actualmente denominada
doctrinaria.
Los informes de los juristas a lo mas tienen valor pericial. No es ni obligatoria ni general, no
obliga a nadie, salvo la que se quiera conceder debido a la autoridad del jurista emitente.
En la practica, ante los tribunales, los abogados invocan libros de derecho que contienen
interpretacin y en ese sentido, la interpretacin doctrinal suele influir en sus sentencias y por lo
tanto, de hecho, tienen alguna influencia en el racionamiento interpretativo de los jueces en
cuanto ese libro u obra expone .
Interpretacin desde los sujetos:
- Legislador
- Juez
- Sociedad
- Administracin del Estado
Actualmente es posible usar esta clasificacin, sin embargo es necesario incorporar ciertas
variables, como por ejemplo:
+ INTERPRETACIN ADMINISTRATIVA
Se puede definir esta interpretacin como aquella que profiere de un rgano de la
administracin
Caractersticas Generales:
Es un fenmeno moderno.
Casi exclusivamente parte del modelo chileno
Se puede enmarcar dentro de los tipos medievales, a propsito de la interpretacin
necesaria pero no general.
Se entiende aquella que profieren ciertos Jefes de Servicios, a quienes la ley le ha concedido
expresamente la facultad de interpretar, al decir esto, nos referimos a la ley que aplica el servicio
o los servicios que supervigilan, como es el caso del Superintendente, que interpreta la ley que
aplica el servicio que ellos supervigilan.
En Chile existen unos 23 casos que otorgan esta facultad. A modo de ilustracin, la primera mas
notoria es aquella del ao 1927, en donde se le concede a la CGR la facultad para interpretar el
estatuto administrativo. Siguiendo la misma lnea, se le otorga dicha oportunidad al Director
Nacional y Directores Regionales del SII para interpretar las leyes tributarias. Luego, la Direccin
General de Aduanas, interpreta administrativamente las leyes aduaneras. La Direccin del
Trabajo, que interpreta las leyes laborales. Y as sucesivamente que hasta el da de hoy.
El modelo CHILENO:
- No obedece a una ley general que establezca dicha interpretacin, sino que se ha
procedido de manera inorgnica, casustica, ley por ley.
No hay un modelo que se haya aplicado a todos los casos. Cada ley hila su propio texto y
su propia versin del asunto.
Cada vez que se concede dicha facultad, se efecta como si fuera la primera, eso explica
que los textos no sean iguales y resultan ser muy pocos los casos que una ley copio a otra.
No existe una teora general de la interpretacin administrativa en Chile, donde hay que
construirla.
regla general es que la irretroactividad esta en el cdigo civil. En Chile ha habido muchas leyes
retroactivas, nunca ha sido derogado.
Sin embargo, el propio CC da a entender en su inc. 2 Art. 9 que la irretroactividad general del inc.
1 Art. 9 tiene una excepcin: las leyes que se limitan a declarar el sentido de otras leyes se
entendern incorporadas en stas ya que estas leyes se entendern incorporadas en la ley
interpretada.
Siempre se ha entendido, que la ley interpretativa rige desde la fecha de la ley interpretada. En
este caso, no se acenta en la idea que es mejor no hablar de efecto retroactivo de las leyes
interpretativas, sino que un efecto hacia el pasado, que esta limitado por la fecha de la ley
interpretada a contrario del efecto retroactivo que es indefinido.
Por ejemplo, una ley oscura, y hay una Ley Interpretativa que la interpreta, se agrega que regir
hasta dos aos en el pasado, ah estamos ante un efecto retroactivo, denominado el efecto ad
praetrita es un efecto hacia el pasado pero definido.
No obstante, existe una contra excepcin, que pese al efecto ad praeterita de las Leyes
Interpretativas, esto no se aplica a las sentencia dictadas en el tiempo intermedio (sentencias
tribunales ordinarios, especiales y arbitrales). Esto se observa al advertir que, si entre la fecha de
vigencia de la ley y la fecha de la Ley Interpretativa, se ha dictado una sentencia judicial que
aplicaba la ley, no se le afecta, sigue siendo ejecutable. Es una limitacin al efecto ad praeterita,
puesto que se mantiene segn la interpretacin que el juez le haya dado a la ley.
Ante los planteamientos anteriores, surgir la necesidad de solucionar ciertos problemas que no se
encuentran expresamente concretados en la ley, como los siguientes:
Puede ser derogada una Ley Interpretativa?
Si una ley interpretada, tiene dos sentidos y una Ley Interpretativa declara uno de ellos, al
derogarse la ley interpretativa, la interpretada vuelve a tener dos sentidos. Sin embargo, como ya
se ha dicho, las sentencias ejecutoriadas en el tiempo intermedio no se afectan.
Se puede modificar la LI?
Se puede interpretar la LI?
Ley A con problema de sentido
Ley B interpretativa con defecto
Ley C interpretativa de la B
En relacin a sus efectos, la primera ley interpretativa rige desde la ley A, se dicta una
Interpretativa de la interpretativa rige tambin de la vigencia de la ley interpretada.
[Interpretacin usual o consuetudinaria]
Existe una interpretacin necesaria, pero que no se redacta por escrito. Los medievales la
llamaban la interpretacin consuetudinaria o usual en denominacin de Suarez.
Este es un fenmeno del que no se puede prescindir, y que todas las leyes tienen una
interpretacin consuetudinaria o usual. Es un fenmeno sociolgico, ineludible.
Sin embargo, en Chile no tiene ningn valor, ya que si hubiere controversia acerca de la
interpretacin de una ley no se puede invocar la interpretacin usual. Por tanto y en relacin a
nuestro modelo:
14/09/2016
III. PRESUPUESTO DE LA INTERPRETACION
Estos son considerados como aquellos criterios que deben ser tomados en cuenta para todo
acto interpretativo o hermenutico.
1. Totalidad del texto interpretado (texto y contexto)
Son cnones generales y en nuestro sistema lo encontramos consagrado en el Art. 22 Cdigo
Civil.
El contexto de la ley servir para ilustrar el sentido de cada una de sus partes, de manera que
haya entre todas ellas la debida correspondencia y
armona.
Los pasajes obscuros de una ley pueden ser ilustrados por medio de otras leyes, particularmente
si versan sobre el mismo asunto.
En el modo clsico y tradicional se llama elemento sistemtico.
Este canon lo encontramos originalmente en el Digesto, y a propsito de este, un autor seala
que es incivile (contrario al derecho civil) juzgar o responder sin haber examinado toda la ley,
y solo tomando en cuenta una parte pequea de ella, a no ser que se mire toda la ley.
Es un canon interpretativo previo de toda interpretacin, no es un simple elemento.
A modo de critica el Art. 22 CC, se observa que est redactado en trminos facultativos y no
obligatorios, sin embargo, se considera que hay que tomarlo en termino imperativo ya que se
puede herrar cuando uno se fija en una sola partcula de la ley. En otros trminos, se debe recurrir
al contexto y no al texto. Al respecto, el contexto lo da la prudencia y el saber del interprete, que
se forma su criterio, ya que el contexto no es un concepto preciso, sino que es algo que el
interprete debe formar ya que es parte del acto hermenutico.
Contexto interno: es aquel que aparece en el interior del acto legislativo del cual se
trata. Y es ah que ser el interprete que lo considerar.
El contexto ilustra cada parte de ese conjunto, de manera que haya entre todas la debida
correspondencia y armona. A opinin del profesor, considera que hay un problema en la
disposicin, ya que no siempre existir correspondencia y armona ya que da a entender que el
interprete lo tiene que hacer a toda costa. Por otro lado al sealar de manera que se impone
una obligacin, sin embargo, debera decir tratar de.
Contexto externo: Significa que se puede recurrir a otros cuerpos legales para la
interpretacin (inc. 2 Art. 22 CC)
Aqu esta todo el sistema jurdico a disposicin para iluminar el sentido ambiguo de una
determinada ley. En el fondo, corresponde al criterio romano, el cual establece que la ley hay que
mirarla en conjunto.
Por tanto, todo acto interpretativo debe partir por considerar toda la ley en su contexto interno y
externo. La hermenutica tradicional en Chile reduce esto a cualquier acto interpretativo, el acto
mismo es uno solo y completo y no tiene elementos.
2. Criterio de la conservacin del efecto o potestad de la ley
Cuando una norma jurdica interpretada de una manera idnea que deja sin efecto la ley, hay
que buscar la interpretacin que le permita tener efecto.
Consiste en buscar interpretaciones que permitan aplicar la ley. A veces no se logra, pero tambin
se presenta la situacin en la que una ley interpretada muchas veces queda sin aplicacin.
Este criterio en materia contractual esta dicho expresamente en la disposicin del Art. 1562 CC
que contiene el criterio de la conservacin de los contratos, ya que no hay una equivalente en
materia legal. Hay que esforzarse por conseguir que la ley se aplique.
El Art. 24 CC nos conduce a la aceptacin de este criterio, ya que permite o en el criterio de la
conservacin, la idea de que hay que buscar una interpretacin que mas conforme parezca a la
equidad natural y al espritu general de la legislacin.
En los casos a que no pudieren aplicarse las reglas de interpretacin precedentes, se
interpretarn
los
pasajes
obscuros
o
contradictorios
del
modo que ms conforme parezca al espritu general de la legislacin y a la equidad natural.
3. Canon General Art. 23 segmento 1 CC
Lo favorable u odioso de una disposicin no se tomar en cuenta para ampliar o restringir su
interpretacin.
Esto corre para toda clase de interpretacin, y sienta sus bases en el Cdigo de Luisiana
del cual heredamos esta disposicin.
Esto permite sostener que lo excepcional puede ser favorable u odioso, por tanto, no se
puede tomar en cuenta.
La ley se interpreta como es (segmento 2), por su sentido, no por ser favorable u odiosa.
En ninguna materia, se puede estar a lo favorable u odioso de una disposicin.
Las leyes clsica tienen cierta racionalidad o equidad incluida que no debera
transgredirse
+ LGICA E INTERPRETACION
Algunos autores sealan que las reglas de la interpretacin son lgicas, por tanto no obligan, por
lo cual, los jueces no se encuentran obligados a ellas en el sentido jurdico, solo intelectualmente.
Sin embargo a opinin del profesor, deshecha esa postura porque no guarda congruencia.
Las leyes de interpretacin son o no normas obligatorias?
Son normas legales en nuestro ordenamientos o meros consejos dirigidos al legislador?
El Profesor niega esta tesis; ya que no se le puede sustraer el sentido legal. Por ejemplo el Art. 19
CC, en concordancia con el Art. 1 que consagra que la ley manda prohbe o permite. Es un
imperativo legal, que se debe aplicar, ya que el lenguaje de las normas de interpretacin es legal,
de mandatos y prohibiciones.
La idea de que las normas de interpretacin son meros consejos, dirigidos al legislador, es falsa;
no concuerda esa tesis con el lenguaje que se lee con el articulado del CC relativo a la
hermenutica legal.
Finalmente, la jurisprudencia de la CS chilena que la transgresin de las normas de interpretacin
decisoria Litis2, en cuanto puedan ser, no caben duda que son leyes, ya que la casacin de fondo
no es para la transgresin de consejos.
20/09/2016
+ ELEMENTOS DE LA INTERPRETACIN
En nuestro pas, la doctrina de la hermenutica legal, seala que hay 4 elementos de la
interpretacin:
a)
b)
c)
d)
El profesor postula que, en la historia de las doctrinas, el primero que se refiere respecto de los
ELEMENTOS DE LA INTERPRETACIN fue el jurista alemn, Federico Carlos de Savigny 3,
quien escribi una obra denominada Sistema de Derecho Romano Actual, el cual se remonta en
Alemania, donde los estados alemanes, antes de su unificacin, contaban con una gran cantidad
de estados pequeos.
El derecho comn alemn no tenia un nico cdigo, sino que entra a regir recin en la poca de
1900, sin embargo, el derecho, que era el mismo en los estados alemanes, era el derecho romano
comn de la poca medieval, que se haba mantenido en Alemania.
Lo que hizo este autor fue intentar una aplicacin prctica del derecho comn, en donde expone,
explica y sistematiza ciertas situaciones, modernizando el derecho romano. En su obra trata sobre
2 Ordenatoria Litis : norma que sirve para ordenar la actuacin humanaDecisioria Litis: es una que sirve para resolver o fallar una
cuestin, y esas estn sujetas a los recursos de fondo.
3 Padre de la pandeststca alemana, movimiento del derecho alemn. Ministro de justicia de Prusia, hombre de gran relieve. Su obra
fue traducida por Guenox al francs. Fue traducida al castellano desde la traduccin francesa, como Sistema de derecho romano
actual, pero hay que ser cauteloso al ser una traduccin de traduccin.
Los primeros profesores de derecho civil en chile del CC que entra en vigencia en el ao 1857. El ao 1858 se reemplaza
formalmente la formacin del derecho en el pas. En materia de hermenutica lo que los profesores enseaban, esto quedo en registro
por el Prof. Paulino Alfonso quien lega unos apuntes de clases, de dos profesores: Sr. Enrique Cood y Sr. Jos Clemente Fabres, que
fueron los primeros profesores de derecho civil en Chile. Alfonso form un texto de estudio. Por estos apuntes se puede desprender
que estos profesores entendieron las normas del CC, particularmente del Art. 19, en un sentido literalista, es decir, que la ley se aplica
segn viene escrita, dndole una interpretacin literalista de las leyes, el que significa que las leyes hay que aplicarlas literalmente.
Contribuyen a entender el sentido de las normas de hermenutica.
El Prof. Claro Solar, cumpli la misin que abandona la interpretacin literal de las leyes, pero obtuvo el efecto desagregador de
descomponer el acto hermenutico.
interpretacin de las normas que estaban en el Digesto, en donde expresa que la interpretacin
cuenta con los cuatro elementos antes sealados.
Andrs Bello lo utiliz mucho en el proyecto de 1853, pero desde la traduccin francesa. Sin
embargo, jams Bello cit a este autor en materia de hermenutica. Ninguno de los artculos del
proyecto se base en los textos de Savigny.
En nuestro pas Claro Solar, introduce la doctrina de Savigny como contexto de las normas de
interpretacin, en donde plantea que el elemento literalista o gramatical, es uno de los cuatro. Sin
embargo esta doctrina, produjo un mal efecto ya que todos los autores posteriores, como Barriga
Errzuriz comienzan a desarrollar la misma hiptesis, quienes plantean que los cuatro elementos
deben aplicarse escalonadamente.
Barriga Errzuriz, sigue aplicando el esquema original, pero lo aplica de manera subsidiaria,
cometiendo un gran error, ya que el ACTO INTERPRETATIVO ES UNO SOLO e intervienen
todos los elementos ya que no se trata de prioridad. No se puede descomponer en el
elementos, que son partes de un todo, que es el acto interpretativo, que queda descompuesto en
sus 4 partes, quedando destruido.
Savigny no est en la historia de la formacin de la leyes en Chile, ya que Bello nunca lo cit, ni
siquiera se deduce del cotejo formal. Solo influye en la historia de interpretacin en nuestro pas.
21/09/2016
+ ELEMENTOS DE LA LEY
A efectos hermenuticos la palabra ley es muy ambigua. Importa mucho distinguir su concepto.
Para entender bien como opera la doctrina hermenutica, hay que hacer una descompensacin del
contenido de su palabra, que contiene tres conceptos diferentes que son elementos:
4 El lenguaje es un fenmeno humano que consiste esencialmente en sonidos, que hay que distinguir de los ruidos, que se escuchan
frecuentemente en la naturaleza. El hombre es capaz de emitir muchas clases de sonido, sin embargo hay uno especial que es el sonido
semntico, y a eso nos referimos con palabras de la ley, por que si la ley contiene sonidos sin sentidos, no es ley, ya que tiene que
expresar una idea en el hablante que pueda ser captada por el recibiente. Esto se debe a que el ser humano tiene un aparato fnico, que
permite hablar, esta integrado por rganos que cumplen una funcin separada en otros aparatos, pero que en su conjunto permiten
articular, construir el aparato fnico que nos permite hablar, es decir, emitir sonidos significativos. Los animales no son capaces de
emitir sonidos significativos o semnticos, ya que no hablan. La diferencia entre un signo y una palabra.
El ser humano emite sonido semnticos, es decir que tienen un sentido que puede ser entendido por otro, esto es lo que llamamos el
sentido de las palabras. Los estoicos sostenan que la palabra significante y la cosa significada exista una relacin natural, llegan a
atribuirle valores a las letras. La teora de la naturalidad de las palabras.
El lenguaje es convencional, no por que haya una relacin natural, sino por convencin histrica.
Desde hace mucho tiempo el hombre para conservar la memoria del discurso y para comunicarse de manera mas estable, invento la
escritura, mucho tiempo despus que el hombre comenzara a emitir sonidos significativos.
En Mesopotamia utilizaron tablillas de greda, los egipcios con plantas papiros., el papel fue inventado por los chinos a partir del arroz
en el siglo II, la piedra es otro material para escribir, as como la madera.
Esto es un ejemplo de algo que es propio de casi todas las palabras, por ejemplo el Diccionario es
un elenco de significaciones. Es muy raro que las palabras sean univocas. Esto ya lo haban
observado los estoicos, de que todas las palabras son ambiguas.
En ese contexto, el sentido natural, es una herencia, todas las palabras aunque sean
ambiguas, tienen una primera acepcin que se le considera la natural.
El sentido obvio, es aquel sentido evidente. En Chile se utiliza comnmente en abuso.
Si tiene varios sentidos naturales, se debe acudir a su sentido obvio y evidente.
ii.
EXCEPCIN
Art. 20 SEGMENTO SEGUNDO - SENTIDO LEGAL DE LAS PALABRAS
"Pero cuando el legislador las haya definido expresamente para ciertas materias, se les dar en
stas su significado legal"
Solo aparece formulada a propsito de las palabras tcnicas, sin embargo, cuando la palabra ha
sido definida por la ley, pero claramente es usada en otro sentido, hay que abandonar el sentido
legal, aunque el CC no lo dice, esto vale igual.
2. El sentido de la ley7
A propsito de esta materia, y para diferenciarlo con el elemento anterior es necesario estudiar
una idea que ha permanecido en la historia de la hermenutica legal: el literalismo.
El literalismo como concepcin se puede entender que "las leyes se entienden segn los sentidos
de sus palabras". Frente a que la ley hay que aplicarla segn su sentido, pese que en algn
momento puedan coincidir. Esa coincidencia no impide realizar la diferencia conceptual.
Antecedentes histricos
Han habido pocas en la historia, como por ejemplo la Ilustracin, en la segunda mitad del siglo
XVIII, la idea de que el intelecto y la razn se entiende del gobernante (la democracia no era
concebible), que podan mejorar la suerte de los pueblos, "la felicidad del pueblo".
Se planteaba de que las leyes deban entenderse segn su letra. Se desarrolla la idea de que se
deba sustraer el derecho a los juristas y jueces, ya que las depravan o corrompen, y entregrselas
al legislador.
Esta idea se transform en un tpico y llega a la poca de Napolen, en donde la ley es la
principal fuente de derecho y el juez no puede interpretar la ley, solo debe aplicarlas tal como
viene desde el legislador, el juez es solo "la boca de la ley".
- Cuerpo de Derecho de Prusia
- Cdigo Bvaro, Prrafo 9
- Codex Teresiano
Todos los ejemplos anteriores, dejan de manifiesto que las leyes hay que interpretarlas segn sus
palabras claras. A nadie est permitido arrogarse la interpretacin, incluso bajo el pretexto de una
diferencia entre las palabras y el sentido de las leyes, o equidad.
El juez no debe atribuir ningn otro sentido a las leyes, del que alumbra a partir de las palabras.
Con lo anterior queda de manifiesto, de que existen textos precisos, que dicen que la ley hay que
aplicarla segn su tenor literal, y adems revocan la diferencia entre sentido de las palabras y
palabras de la ley.
Los primeros Profesores que impartieron el Cdigo Civil chileno, a partir de 1958. Entendieron
las normas del Cdigo establecna un mtodo "literalista", que la ley hay que aplicarla segn su
letra. More Judai, es una expresin medieval, que la identificaban con la interpretacin literal. 8
En el proyecto indito 1980
Amuntegui Reyes, quien fue el encargado de cuidar los tomos de las obras de Bello, a fines del
s. XIX, enmendados y escritos bajo forma caligrfica, los public.
7 La sentencia de la ley
8
El proyecto indito, son los textos del proyecto de 1853, que no tiene notas, no es un proyecto de
Bello, sino que es la forma adaptada.
Se encontraron en los libros de Bello ciertas notas que comenzaron a ponerse a lo largo del
"proyecto indito", donde este autor consider necesario. En dichas notas, se evidencia
claramente este idea. Es un escrito de circunstancia que no hay que considerar un fidedigno
pensamiento de Andrs Bello.
Polmica Bello vs. Gandarilla aos 40
Bello defiende una postura exagerada respecto a una interpretacin literal.
Cinco dcadas mas tardes, Amunategui en el proyecto indito de 1890, arbitrariamente toma
dicha postura y la pone como nota para entender disposiciones respecto la hermenutica.
Art. 19, inc. 1.0 inclinamos a creer que muchas cuestiones no 'Se suscitarian, o lIegarian con
mas facilidad a una solucion satisfactoria, si por una i otra parte se siguiesen unas mismas
reglas de interpretacion legal. Pero, mintras unos adhieren estrictamente al texto i tratan de
licenciosa la intelijencia de sus antagonistas, otros creen que lo sublime de la hermenutica legal
es internal'se en la mente del lejislador i asistir a sus consejos. Por este medio, segun conciben,
se toman por gua, no las palaat'as de la lei, sino su intencion, su idea. Pero lo que sllcede las
mas veces es que el intrprete sustituye a la idea de11cjis1ador la suya propia. 1 de aqu tantas i
tan encontl'adaFl 'OpinioneFl sobre la intelijencia de los textos mas claros. Nm;otros -creemos
que lo maFl seguro es atenerse a la letra; que no debemoFl ampliarla o restrinjirla, sino cuando
de ella t'esultan evidentes absurdos o contradicciones; i que todo ott'o sistema de interpt'etacion
abt'(') -ancha puerta a la arbitrariedad, i destl'uye el imperio de la lei. (Bcllo, ~4raucanoJ nm.
63'2.)
+ CDIGO CIVIL
Art. 19 CC emplea la expresin "sentido de la ley"
Aqu no se habla del tenor literal, sino que de un sentido claro, no el tenor literal.
Art. 22 CC "El contexto de la ley servir para ilustrar el sentido de cada una de sus partes, de
manera que haya entre todas ellas la debida correspondencia y armona".
Art. 23 CC Segmento segundo "Genuino sentido"
"La extensin que deba darse a toda ley, se determinar por su genuino sentido y segn las
reglas de interpretacin precedente"
Nos entrega la respuesta, ya que la extensin se determina por el sentido de la ley y no
por las palabras.
Por tanto:
o El CC habla del sentido de la ley, diferente del concepto de sentido de las palabras, por
lo que lo distingue. Los trata como conceptos separados.
o EL CC no esta montado sobre una concepcin literalista de la ley, si no que lgica o
racionalista. El elemento que sirve para interpretar no es su letra, sino que el sentido de la
ley.
o Un obra bien hecha como lo es el CC normalmente el sentido de las palabras, portan muy
bien el sentido de la ley.
Ej.: Art. 1463 CC
Prohibicin de pacto sucesorio
Su letra fue muy estrecha. Solo hablo de contrato y donacin, sin embargo el sentido es mucho
mas amplio.
o
No hay que confundir el sentido de la ley con las palabras de la ley. Lo que llamamos el
sentido de la ley, son las verdaderas hiptesis de la ley. No es un elemento que se le
presente explcitamente al intrprete, a diferencia del tenor literal, donde pasa todo lo
contrario.
El sentido de la ley es una hiptesis por comprobar, juega un papel importante la
intuicin y la experiencia del intrprete de la norma, experiencia que se alcanza a travs
la adquisicin de conocimiento. En una ley bien redactada, las palabras de la ley deberan
coincidir con el sentido de la ley.
4. Insuficiencia. Hay veces en que la ley nada dice al respecto y se dan vacos o lagunas.
Estos problemas tienen varias causas, como por ejemplo, los arcasmos, que pueden dan lugar a
textos oscuros (como la palabra foja). Otra fuente son los neologismos, palabras que no existen en
el lenguaje comn pero se inventan con un sentido determinado. Tambin estn los
dialectalismos, palabras de dialectos que entran al uso de una lengua (ej. A granel, que es una
palabra catalana que entr al castellano). Finalmente tenemos las abreviaturas.
+ CAUSAS DE LOS VICIOS
1. Uso de vocablos impropios
Es decir que tienen una significacin distinta a la usual. El CC incurre en este vicio en
determinadas ocasiones (Art. 2174 inc. 2, esto es incorrecto se perfecciona con la entrega, no por
la tradicin, cometiendo una impropiedad)9. Usar palabras no en su sentido propio.
2.Uso de idiotismos
Se llama idiotismo10, al utilizar una expresin muy particular (en nuestro pais estamos llenos de
idiotismos, que van cambiando). El uso de estos oscurece el discurso, por que le lector no tiene
porqu conocerlas.
3. El empleo de abreviaturas
En las leyes nuevas utilizan abreviaturas, como imponiendo una obligacin al destinario el
conocimiento de estas. Oscurece el discurso.
A diferencia de lo que ocurre con el tenor de la ley, el sentido hay que construirlo, no est dado
fsicamente. El problema que se presenta es determinar Como se construye el verdadero sentido
de la ley?.
9 Otro ejemplo es el DFL N 2, que permiti reconstruir Chile post dcada de los 60, dictado por el Pdte. Alessandri. Es un decreto
que promueve la construccin, dando beneficios pecuniarios. En uno de los primeros artculos que describe los beneficios, que entre
esos encontramos no pago de impuesto a la herencia, impuesto a la transferencia de bienes races, rentas de producidos por arriendos
no se pagan impuesto a la renta. En la norma encontramos la expresin que los beneficios son "n favor del que construya una
vivienda", sin embargo, existe impropiedad de las palabras utilizadas, ya que se referira a quienes la ejecutan, no quien la ordene la
construccin. Es una expresin que bordea lo metafrico. Se aprecia una clara impropiedad del lenguaje.
La idea del pretexto es usada para introducir una valoracin negativa, generalmente contra el
derecho comn. Esta frase se desliza desde Francia a Luisiana y desde all al cdigo chileno. A
Bello no le parece disonante.
La palabra "Espritu", significa que a pretexto de consultar su razn. Independiente de su
contenido, se opone a la letra de la ley.
Originalmente, el concepto fue tomado por Montesquieu en su obra "El espritu de las leyes", y
para este autor significa lo mismo que Domat. El introductor de la palabra la tom de una
exposicin que aparece en una epstola de San Pablo a los Corintios. La solucin que l da, es
que hay que preferir el cristianismo "la letra mata, pero el espritu vivifica". Con esto quiere decir
que la leyes mosaicas matan, ya que son puros ritos, prohibiciones y tabes. Sin embargo el
espritu, es decir, el evangelio, no tiene ritos, es la ley de misericordia, amor, fraternidad que
vivifica el alma. Con esta frase San Pablo se pronuncia que se practique la ley del evangelio. Se
atribuye la idea a Domat, por ser un hombre muy religioso, lector de la biblia. El profesor piensa
que de all tomo la palabra "espritu", en oposicin a la letra de ley, para no quedar anclado al
tenor literal.
+ ESPRITU DE LA LEY
Art. 19 inc. 2 CC
"Pero bien se puede, para interpretar una extensin obscura de la ley, recurrir a su intencin o
espritu, claramente manifestados en ella misma, o en la historia fidedigna de su
establecimiento"
Art. 24 "Espritu general de la legislacin"
"En los casos a que no pudieren aplicarse las reglas de interpretacin precedentes, se
interpretarn los pasajes obscuros o contradictorios del modo que mas conforme parezca al
espritu general de la legislacin y a la equidad natural"
El CC es tributario del lenguaje Domatsiano. Por lo que el espritu, es la ratio, la razn.
Como se determina el espritu de la ley?
En la tradicin hermenutica europea significa "el fin objetivo de la ley".
El principio de razn suficiente, desarrollado por (Leibniz), sostiene que a ley tiene que
tener una razn por la cual fue formulada.
Este es el tercer elemento de la ley a efectos hermenuticos
La razn de la ley en el CC, se llama "espritu de la ley", esto debe a Jean Domat.
En oposicin a los motivos de la ley, que son las motivaciones subjetivas del legislador para
emitir la ley (razn poltica, conveniencia, presin, etc). Que en oposicin a lo que es el fin
objetivo.
Esta idea de que la ley tiene unos fines o razones o objetivos, obedece a la idea filosfica
denominado "principio de razn suficiente", uno de los primeros principios del conocimiento y
razonamiento humano, construido a partir del s. XVIII por Leibniz y Wolf , que en definitiva
significa que "todo lo que es tiene que es...
Tambin las leyes tienen una razn del por qu fueron emitidas y con que razn fueron emitidas,
que sirve como elemento interpretativo, ya que conociendo la razn de la ley, podemos entender
la razn y manera de su emisin.
11 Accursio interpretando un texto del digesto, propone el problema. Se nutri de glosas anteriores, sin
embargo introduce novedades. El dice que esta claro que se puede argumentar con la razn o espritu
pero ser licito argumentar con la razn siempre, o necesitamos que la razn est escrita. Si la razn de la
ley como instrumento interpretativo tiene que aparecer en la ley, o bastar que se suponga? El exige que
la razn este escrita, esto es que la razn aparezca en la ley misma. La ratio scripta. La justificacin de
esto, es que es el peligro que el interprete invente razones a la ley para favorecer su interpretacin. Con
posterioridad se introdujo el concepto de "ratio tacita", que es aquella que no puede ser otra que la que se
supone. Aqu se deja una cierta libertad de interpretar, para construir un fin o razn. Por tanto el riesgo de
inventar razones desaparece. Por tanto se puede argumentar con la razn tcita. Que las razones de un
texto jurdico, aparezcan escritas, en el digesto es muy comn. En otros textos legales como en las
partidas, tambin estn repletas de razones. Alfonso X suele expresar en las leyes de las partidas, suele
abundar en razones o explicaciones, ya que las partidas tuvieron un fin pedaggico, de educar, en toda la
legislacin del antiguo rgimen.Esto desaparece en las codificaciones modernas, ya que siguen la
idea de que legislar no es ensear si no que mandar. Por eso los cdigos modernos omiten
ejemplos, explicacin de razones, es decir, incorporar en el texto legal elementos facilitadores
de su interpretacin. El cdigo moderno se limita a expresar una hiptesis secamente y una
prescripcin, sin sentirse vinculado al explicarle a la comunidad a la cual se dirige, el por qu
da la norma que da, el legislador no es un profesor, es un gobernante que ordena y no ensea.
Los cdigos de la mitad del XVIII tienen esta idea y se transmite al Cdigo Francs y as al
cdigo Chileno.
Una de las caractersticas de los cdigos modernos es carecer de ejemplos, sin embargo,
el CC es una excepcin, como por ejemplo el art. 565 CC.
Esto contradice la teora moderna de la codificacin para la cual el ejemplo es algo del
pasado, propio del derecho comn, algo que el legislador no debe que dar.
Bello obra en contra del espritu de la ilustracin por razones prcticas, ya que el dijo "el
ejemplo ilustra la norma" la sita en el sentido preciso en el que debe ser aplicada, la
contribuye a aclarar.
El art. 19 inc. 2 establece que intencin y espritu no es lo mismo
"Pero bien se puede, para interpretar una expresin obscura de la ley, recurrir a su intencin
o espritu:
Claramente manifestados en ella misma, o
En la historia fidedigna de su establecimiento.
La razn o espritu, debe ser claro, por tanto debe ser escrita o tcita, no escrita en la norma
misma, si no que cuando consta en la historia fidedigna de la creacin, puede que la razn
quede dicha, lo que pasa a ser "ratio scripta", que sea comprobable, que de fe.
Que conste en la ley misma es rarsimo, pero el CC habla de que conste en ella misma o en la
historia, que es lo mas usual actualmente.
+ RAZN TCITA o SUPUESTA
Si bien el CC no habla de la razn tacita o supuesta, pero que no puede dejar de haber sido
(una razn que no puede ser otra, ya que habiendo dos razones posibles, es difcil determinar
la verdadera), que vale como la escrita. Si no hay otra que explique la ley.
El CC haciendo eco lejano de la doctrina de Acurccio y a fin de evitar que el intrprete
invente razones de la ley, limit a la razn verdadera, no inventada, aunque puede ser
supuesta cuando no hay otra. (cuando no esta en la historia fidedigna, y cuando no pudo
haber otra, se aplica la razn tcita). Por lo tanto, hay una ley que no tiene una razn
expresada, pero debe haber tenido una, ya que una ley sin razn es un arbitrio o tiene que
tener una razn pero no consta, si se le supone y no hay otra posible, estamos frente a "la
ratio tacita". Si hay dos al menos, no se puede usar ninguna. Si hay una sola, no puede ser
otra.
"En la razn tacita, la razn por la cual se usa, es porque se prohibiera el uso de la razn".
4. La voluntad o intencin de la ley
Es un elemento alternativo.
Este concepto, el cdigo lo utiliza como "intencin" ya que en esta materia, se confunde entre
espritu, sentido o voluntad.
El Art. 19 inc. 2 CC alude a la "intencin o espritu claramente manifestados"
En el CC chileno, la nica parte que se encuentra un atisbo, como un caso en que
aparentemente contiene la razn de la ley que da, Art. 1634 inc. 1 la cual aparece esta
clusula que da la sensacin de tratarse de una explicacin, "puesto que". Se concluye por el
profesor que el "por que" tiene otra funcin y no introducir una explicacin. En cierta medida
contiene la razn, pero por lo menos no es tan ostensible con el por qu, que pierde el
carcter de explicacin, sino que describe lo que consiste la novacin tcita.
Ejemplo:
- Venus
- Lucero vespertino
- Estrella de la maana
El objeto al cual se refieren las 3 expresiones que tienen sentido, la denotacin o referencia es la
misma.
+ LA VOLUNTAD DE LA LEY
Sto. Toms la define como "una operacin de la razn", sin embargo los Franciscanos, la definan
la ley como "un acto o operacin de la voluntad"
El punto de los escolsticos, es que Dios legislador, est limitado por la razn, por lo que no
queda otra que decir que matar es malo. Por lo que los Franciscanos pensaban que Dios es tan
libre que ni siquiera se puede autolimitar por la razn. Ya que Dios quiso que matar fuera malo,
pero si hubiese querido podra haber establecido que fuera bueno.
-
Hay leyes tan positivas, tan contingentes, que no se explican por una razn, si no por que
el legislador lo quiso.
En general las leyes que fijan plazos, trmites y organizacin positiva contingente, se explican no
por una razn como la mayora, si no por la voluntad del legislador que as lo quiso, de tal
manera que pudo haber querido otra cosa distinta. Si bien existe una razn de fondo, en cuyo
contexto se explica la voluntad del legislador. Sin embargo, es legislador es libre.
Es un elemento alternativo a la razn, ya que no tiene una razn propiamente tal como lo vimos
anteriormente, sino que solo una genrica o de fondo, no una concreta. Por lo que se puede
concluir, que estas leyes se explican por la voluntad y no por la razn, lo que trae como
consecuencia que hay menos campo de accin para el interprete.
La voluntad vale lo que dice el Art. 19 inc. 2 CC, el cual establece que debe constar en ella misma
o en su historia fidedigna.
Es la ley misma donde consta la voluntad, no es que no podra no constar, pero en materia
de razn no conste en al ley misma si no en su historia. En la voluntad de la ley pasa lo
contrario, ya que consta en la norma y no suele constar en la historia fidedigna.
Todo lo anterior significa ley. La ley desde hace muchsimos siglos es un arte escrito, en la
tradicin occidental, por tal su denominacin scriptura legis.
Segn la opinin del profesor. No se puede desatender el tenor literal cuando el sentido
de la ley es claro, a pretexto de consultar su espritu, la idea es que esto est dems y no
se debera consultar bajo ningn pretexto.
El inciso segundo del Art. 19 CC, la expresin oscura no hay que entenderla como expresiones
ininteligibles. Cuando el sentido de la ley es ambigua, contradiccin, hay vaco, la expresin es
oscura.
El sentido de sus palabras denotan el sentido de una ley.
Se puede recurrir a su voluntad o espritu, siempre que conste en ella o en la historia fidedigna de
su establecimiento. Por tanto, la razn nos aclarar la ley.
La forma en que se expresa directamente la expresin oscura es en determinar su "alcance" lo
cual significa fijarle su extensin (extensin y restriccin).
En esta materia es necesario hacer algunas distinciones.
o
o
o
o
A veces la palabra o letra o el sentido de las palabras de la ley, admite acepciones amplias
o restringidas.
Hay una operacin que tiene como base la letra de la ley para determinar la amplitud o
restriccin de las palabras. La operacin de recorrer todo el espectro semntico de la
palabra desde la acepcin mas amplia a la mas restringida.
El alcance de la ley va a depender del sentido de la acepcin amplia o restringida que le
demos a las palabras.
Segn esto, la interpretacin de las palabras puede ser al mximo y al mnimo.
Como se le puede llamar a esta forma o operacin de interpretar solamente las palabras?
Esto es convencionalmente.
Se le puede llamar interpretacin extensiva a la operacin que consiste en recurrir ala
acepciones mas amplias de la palabra.
Operacin de restriccin: consistente en recurrir a los sentidos mas restringidos de la
palabras.
Pero hay otro operacin que no toma como base la letra, sino que el sentido.
Ampliacin de la ley: otorgar segn su sentido una interpretacin mas amplia a la ley
(ej.: Art. 1463 CC incluye legado)
Operacin de restriccin: consiste en atribuirle a una ley un sentido mas estricto que otros
de modo que, la potestad de la ley queda limitada a casos no constitutivos de la hiptesis
en tal sentido.
La operacin de ampliar o restringir la ley segn su sentido, est directamente reconocida en el
Art. 23 segmento segundo CC
"La extensin que deba darse a toda ley, se determinar por su genuino sentido, y segn las
reglas de interpretacin precedentes"
LA ANALOGA
Esta palabra no aparece en el articulado hermenutica del CC, pero s en un articulo 4to del
proyecto de 1853 que fue rechazado, por cuestiones de forma, lo que indica que Bello tenia un
contacto con la terminologa y en sus obras completas el habla de analoga
La expresin analoga no era extraa a bello, pero es una terminologa aunque antigua en cuento
tal, muy reciente en el derecho en relacin con su interpretacin analgica.
En el s. XIX se introduce esta expresin para indicar una operacin por el jurista alemn Justun
Thibaut, quien introduce la codificacin, a lo cual se opuso Savigny, atrasando la codificacin
hasta fines de la poca de 1896 para entrar en vigencia el 1 de enero de 1900 en Alemania.
Thibaut era un gran jurisita, l escribe un libro que titula "teora de la interpretacin". Y ah por
primera vez comparece la palabra analoga en el sentido moderno como "una operacin de
colmar las lagunas de una ley mediante el recurso a otras leyes". Sin embargo, l no inventa
la operacin que ya haba sido utilizada.
En el mundo, era usada por los gramticos y por algunos juristas, que usaban la analoga como
instrumento de investigacin. Los gramticos antiguos, profesionalmente tenan como objetivo la
restitucin o restauracin de antiguos escritos griegos que se haban conservado en copias
corrompidas. El problema prctico de los lingistas, era permitir la restauracin de la verdadera
diccin de palabras que ya no estaban en uso y que sin embargo aparecen en los manuscritos. En
esta materia, analoga significaba comparar palabras conocidas con palabras desconocidas y fijar
el rgimen de las desconocidas por el rgimen de las conocidas.
La palabra no fue usa por los juristas romanos, ellos hablaban de proceder por "similitud", a los
casos similares.
El presupuesto de la analoga es la la laguna legal o vaco, ya que el texto legal a veces no
menciona algo. En la terminologa tradicional se habla del "defectus legis", entonces la
operacin consiste en recurrir a otras leyes distintas a aquella defectuosa, que hacen mencin al
caso defectuoso, es decir, suplir el defecto de ley por expresin de otra ley.