Informe Legal

Sociedades Irregulares
Sabe usted en qu supuestos su empresa puede devenir
en irregular?
I. Introduccin
Las transacciones u operaciones comerciales entre empresas es de manera continua
y recurrente en el mercado. Las empresas
constantemente van contratando en el mercado con terceros, y para ello la confianza en la
otra persona resulta importante, dado que se
contrata sobre la base que la otra persona o
empresa va a realizar la prestacin u obligacin
a la que se comprometi, y segundo conociendo que la parte con la que contratamos
tiene un patrimonio el cual responder ante el
incumplimiento de sus obligaciones.
En vista de eso, cabe hacer las siguientes
preguntas Qu sucede si en virtud de los
contratos que celebran las empresas, resulta
que una de ellas se encuentra como irregular?
Cules son los efectos de la irregularidad de
una sociedad frente a terceros? O por el contrario Qu sucedera con la propia empresa si
ha devenido en irregular sin conocimiento de
los socios y del gerente? Cul sera la situacin jurdica a la que se somete la sociedad en
este caso? Cul sera la responsabilidad que
asumiran los socios, gerentes o directores de
la sociedad?.

II. Supuestos en que se configura

una Sociedad Irregular
El artculo 423 de la Ley General de Sociedades, Ley N 26887 (12.09.97) establece
seis supuestos en los cuales se configura la
irregularidad de una sociedad.
A continuacin detallamos los seis supuestos antes mencionados:
1. Transcurridos sesenta das desde que los
socios fundadores han firmado el pacto
social sin haber solicitado el otorgamiento
de la escritura pblica de constitucin.
2. Transcurridos treinta das desde que la
asamblea design al o los firmantes para
otorgar la escritura pblica sin que stos
hayan solicitado su otorgamiento.
3. Transcurridos ms de treinta das desde
que se otorg la escritura pblica de
constitucin, sin que se haya solicitado su
inscripcin en el Registro.
4. Transcurridos treinta das desde que qued
firme la denegatoria a la inscripcin formulada por el Registro.
5. Cuando se ha transformado sin observar
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las disposiciones de la Ley General de

Sociedades.
6. Cuando contina en actividad no obstante
haber incurrido en causal de disolucin
prevista en la ley, el pacto social o el estatuto.
En general podemos clasificar estos presupuestos en dos principales: El primero se
presenta cuando la sociedad no ha llegado a
constituirse o inscribirse en el Registro Pblico
de Personas Jurdicas, tradicionalmente son
conocidas como las sociedades de hecho;
y el segundo supuesto se configura cuando
ya la sociedad una vez constituida, es ms ha
realizado actividades econmicas, sin embargo
a raz de algn supuesto de irregularidad, a
pesar que estar inscrita en Registros Pblicos,
se convierte en una sociedad irregular.
2.1. Sociedades de hecho

Los numerales 1, 2, 3 y 4, nos sealan
los plazos en los cuales los socios
de una sociedad en formacin tienen
para poder solicitar ya sea la escritura
pblica de constitucin, su inscripcin
en Registros Pblicos, o desde que fue
denegada la inscripcin y no se subsan
a tiempo.

Como podremos observar estos supuestos indican la irregularidad de la sociedad
por falta de diligencia de sus socios
fundadores para completar o perfeccionar la constitucin de la sociedad con la
inscripcin en Registros Pblicos.

Estas sociedades de hecho se caracteriza por un acuerdo entre los socios
de conformar una sociedad, e incluso
empiezan a operar como tal en el mercado; sin embargo no tiene un sustento
instrumental que le permita adecuarse a
alguna de las formas societarias regidas
por ley.
2.2. Sociedades irregulares

Los supuestos 5 y 6 nos indican cundo
una sociedad, perfectamente constituida,
que ha iniciado sus actividades pero en
el transcurrir de las mismas ha cometido
u omitido un acto que la ha convertido en
irregular, como es el caso de haber iniciado
una transformacin societaria o bien por
continuar realizando actividades econmicas a pesar de estar en algunas de las

causales de disolucin que seala el artculo

407 de la Ley General de Sociedades.
De acuerdo con Elas Laroza nos indica
que la doctrina es casi unnime al
sealar que la sociedad irregular es
aquella que ha celebrado un pacto de
constitucin adecuado a una forma societaria conocida y vlida, pero que por
cualquier circunstancia no ha cumplido
con terminar el respectivo proceso de
fundacin o lo ha realizado con alguna
irregularidad formal. (1)
Por su parte Joaqun Garrigues afirma
que el concepto de la sociedad irregular
lgicamente ha de ser la anttesis de la
sociedad regular. Esta ltima nace de la
concurrencia de un doble requisito: el
otorgamiento de una escritura pblica y la
inscripcin de esa escritura en el registro
mercantil. Ms an a esta inscripcin se
la dota de un efecto adicional al de la
publicidad material positiva y que consiste en otorgar personalidad jurdica a
la sociedad, convirtindola en sujeto de
derecho. Las sociedades que cumplen ese
doble requisito son sociedades regulares
o legales. Las que no lo cumplen, son
irregulares, pero no ilegales. (2)
A diferencia de la sociedad de hecho, en la
sociedad irregular se conjugan todos los
elementos de una sociedad comn, pero
carece o le falta cumplir uno o algunos de
los cumplimientos formales establecidos
en la Ley.

2.3 Sociedades irregulares por su no

adecuacin a la Ley General de Sociedades

Una vez que entr en vigencia la Ley
General de Sociedades en el ao 1998,
estableci dentro de Primera Disposicin Transitoria la obligatoriedad de las
sociedades a adecuar su pacto social y
estatuto a las disposiciones de la vigente
Ley, estableciendo luego de algunas prrrogas, el 31 de diciembre del 2001 como
fecha mxima. En ese sentido, las sociedades que no hubiesen realizado dicha
adecuacin devinieron en irregulares, en
este caso los socios o administradores,
segn corresponda, que no cumplan
con ejecutar los actos que les competan
necesarios para adoptar los acuerdos
requeridos para adecuar oportunamente
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el pacto social o el estatuto de la sociedad, respondern personal, solidaria e

ilimitadamente frente a terceros y a la
propia sociedad de todo perjuicio que
causare su incumplimiento. (3)

III. Los efectos de la irregularidad

de una Sociedad
Uno de los intereses primordiales de un
conjunto de socios para constituir una sociedad
es la limitacin de su responsabilidad frente a
terceros, de tal manera que al realizar un aporte
a la sociedad, sta se hace de un capital para
poder responder frente a terceros en caso de
incumplimiento.
De tal manera, tenemos que el efecto inmediato de la irregularidad de una sociedad recae
justamente sobre la responsabilidad de los
socios y administradores, tornndola de una
responsabilidad limitada al aporte dado en la
constitucin de la sociedad, a una de carcter
solidario e ilimitado frente a terceros que haya
contratado la sociedad, y en general contra
aquel que haya generado un perjuicio.
3.1. La responsabilidad de los administradores

El artculo 424 de la Ley General de
Sociedades nos seala que los administradores, representantes y, en general,
quienes se presenten ante terceros actuando a nombre de la sociedad irregular
son personal, solidaria e ilimitadamente
responsables por los contratos y, en general, por los actos jurdicos realizados
desde que se produjo la irregularidad.

En este caso la responsabilidad de los
administradores es amplia, la cual comprende el cumplimiento de la respectiva
obligacin, como tambin, la indemnizacin por los daos y perjuicios cuando
corresponda.

Por otra parte, tambin responden no slo
frente a terceros sino tambin frente a la
sociedad y a los socios. En estos casos, los
administradores no gozan del beneficio de
excusin. (4)
3.2. La responsabilidad de los socios

Sobre la responsabilidad de los socios
cabe distinguir dos situaciones, la primera
de ellas, es en la sociedad de hecho. La
responsabilidad de los socios en una sociedad de hecho ser de carcter solidario,
e ilimitado frente a cualquier tercero que
contrate o se perjudique por su irregularidad. Mientras que en la sociedad irregular,
la responsabilidad solidaria e ilimitada la
adquirir desde que la sociedad adquiere
la condicin de irregularidad por hallarse
inmersa dentro de una de las causales
antes mencionadas.

En cuanto al beneficio de excusin, sta
no es aplicable a las personas que conforman una sociedad de hecho, ello es
conforme de lo establecido en el segundo
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prrafo del artculo 424 de la Ley General

de Sociedades que establece que si la
irregularidad existe desde la constitucin,
los socios tienen igual responsabilidad.
Mientras que, en una sociedad irregular
que ha devenido por alguna de las causales establecidas en los numerales 5 y 6
que sealamos en el punto II, los socios
tendran el beneficio de excusin en tanto
que existe un patrimonio social, ms an
los acreedores al momento de contratar
con sta conocen perfectamente que al
momento de celebrar sus contratos lo
realizan con una sociedad o persona jurdica, la misma que posee un patrimonio
social. (5)

IV. La relacin frente a los socios

y frente a terceros
En este punto, conviene preguntarnos
acerca de la validez de aquellos contratos
que celebran los terceros con una sociedad
irregular. Hemos visto en los prrafos anteriores, que ante cualquier incumplimiento la
sociedad irregular, tanto sus administradores
como sus socios son responsables de manera
solidaria e ilimitada frente a stos, adems
del resarcimiento por los daos que pueda
originar.
Cabe precisar entonces, en este extremo,
que los contratos que celebren los terceros
con la sociedad irregular son plenamente
vlidos.
Cobra particular importancia que los estatutos y el pacto social de la sociedad son
tambin vlidos entre los socios, pero no son
oponibles a los terceros, y menos an no los
pueden perjudicar, sino todo lo contrario, los
terceros pueden usar o utilizar el estatuto
y el pacto social para todo aquello que los
favorezca.

V. Regularizacin
Es evidente que el carcter de sociedad
irregular no es conveniente para sus socios,
ya que la responsabilidad ilimitada de la misma no resulta del todo atractiva para iniciar
las actividades de una empresa, es por ello
que tanto los socios, los acreedores de la sociedad y de los socios o los administradores
pueden solicitar tanto su regularizacin como
su disolucin.
En cuanto al tema de la regularizacin de
la misma, sta se realiza conforme al artculo
119 de la Ley General de Sociedades, la cual
es convocada por la va judicial, ante el juez del
domicilio social, por el proceso no contencioso
(salvo la causal por no adecuacin).
Por otra parte, tambin queda expedito el
derecho de separacin del socio si es que la
sociedad no accediera a regularizarse o disolverse; sin embargo la responsabilidad solidaria
e ilimitada la seguir manteniendo hasta que
efectivamente se realice la separacin de la
sociedad.

VI. Administracin y representacin

Teniendo en cuenta, por un lado que los
estatutos y el pacto social son exigibles entre
los socios, como tambin que los contratos que
celebren la sociedad irregular con terceros son
plenamente vlidos es admisible pensar que la
administracin de la sociedad irregular corresponde a sus administradores y representantes
designados en el pacto social o en el estatuto
o en los acuerdos entre los socios.
En este supuesto, el artculo 429 de la
Ley General de Sociedades ha establecido la
presuncin que los socios y administradores
de la sociedad irregular, actuando individualmente, estn facultados para realizar actos
de carcter urgente y a solicitar medidas
judiciales cautelares. Esta presuncin se
basa en el hecho de que la sociedad irregular
puede no contar con representantes o administradores, dado que no los ha designado
en su estatuto o pacto social o estos han
renunciado.
De acuerdo con Elas Laroza nos comenta
que la regla general es que rige lo previsto
en el pacto social, en el estatuto o en los
convenios entre los socios, cuando stos
existen, lo cual ocurre en la inmensa mayora
de las sociedades irregulares y en muchas
sociedades de hecho. Por ejemplo, en el
estatuto de una sociedad annima irregular se habrn designado, casi siempre, los
directores y representantes. Luego, en esa
sociedad, an siendo irregular, los socios
con frecuencia no son los administradores
ni los representantes. En la medida en que
no acten como tales, la responsabilidad de
los socios no es ilimitada y solidaria, salvo
en los supuestos expresamente previstos por
el artculo 424, que no se dan en todos los
casos. En conclusin, en esta sociedad irregular las responsabilidades en que incurren
los administradores no son las mismas que
afectan a los socios. (6)

VII. Disolucin y liquidacin

En el proceso de disolucin de una
sociedad irregular cualquier socio o administrador o gerente convoca para que en un
plazo mximo de treinta das se realice una
junta general, a fin de adoptar el acuerdo de
disolucin.
En este ltimo supuesto si no se efecta la convocatoria, ella se har por el juez
del domicilio social. Ahora bien, si la junta
general no se rene o si reunida no adopta
el acuerdo de disolucin o las medidas que
correspondan, cualquier socio, administrador
o director o el gerente puede solicitar al juez
del domicilio social que declare la disolucin
de la sociedad. (7)
La Ley General de Sociedades, por su parte,
ha establecido que la disolucin de la sociedad
irregular puede tener lugar sin observancia de
formalidades y puede acreditarse, entre los
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socios y frente a terceros por cualquier medio

de prueba.
La sociedad irregular en caso de estar
inscrita en Registros Pblicos deber inscribir
la disolucin de la misma en dicho registro,
asimismo este hecho no configura un impedimento para sus acreedores ejerzan las
acciones legales correspondientes para hacer
efectivas las obligaciones que se tuvieran
pendientes.
Finalmente, en cuanto a su liquidacin, sta
se sujeta a lo sealado en su pacto social, y en
las disposiciones relativas sobre liquidacin en
la Ley General de Sociedades.

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NOTAS
(1) ELIAS LAROZA, Enrique. Derecho Societario Peruano. La Ley General de Sociedades
del Per. Editora Normas Legales. Trujillo,
2000, p. 914.
(2) GARRIGUES, Joaqun. Curso de Derecho
Mercantil. Tomo II, Ed. Temis, p. 143.
(3) Al respecto puede revisarse ALIAGA HUARIPATA, Luis Alberto e Ydalia ALVARADO
QUINTEROS. Las sociedades irregulares y sus
vicisitudes registrales: A propsito de las sociedades no adecuadas a la nueva Ley General de
Sociedades. En: Dilogo con la Jurisprudencia,
Ao 9, Volumen 57, junio 2003, pp. 73-84.

(4) Sobre el beneficio de excusin puede revisarse el informe especial: El beneficio

de excusin de los socios ante deudas de
la sociedad: en qu consiste y cmo se
aplica?. En: Informativo Caballero Bustamante, N 618, 1ra quincena de julio 2007,
pp. H1-H3.
(5) Vid: El informe especial: El beneficio de excusin de los socios ante deudas de la sociedad:
en qu consiste y cmo se aplica?. Op. Cit.,
p. H2.
(6) ELIAS LAROZA, Enrique. Op. Cit., p. 931.
(7) Cuando se recurra al juez, dicha solicitud
se debe tramitar conforme a las normas del
proceso sumarsimo. n

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