CRIMES CONTRA O MEIO AMBIENTE (Lei 9.

605/98)
BEM JURDICO
o meio ambiente, bem de uso comum do povo e essencial sadia qualidade de
vida, impondo-se ao Poder Pblico e coletividade o dever de defend-lo e preserv-lo
para as presentes e futuras geraes, nos termos do art. 225 da CF, cujo 1, inc. VII,
estabelece incumbir ao Poder Pblico, para assegurar a efetividade desse direito: proteger
a fauna e a flora, vedadas, na forma da lei, as prticas que coloquem em risco sua funo
ecolgica, provoquem a extino de espcies ou submetam os animais a crueldade (STJ,
HC 72234/PE)
O meio ambiente definido como o conjunto de condies, leis, influncias e
interaes de ordem qumica, fsica e biolgica que condiciona, abriga e rege a vida em
todas as suas formas (TRF5, RCCR 341/RN, Petrcio Ferreira, 2 T., u., DJ 29.5.02).

RESPONSABILIDADE PENAL DA PESSOA JURDICA

Admissibilidade
Dando cumprimento ao disposto no 3 do art. 225 da CF, o art. 3 da LCA
estabeleceu a responsabilidade penal das pessoas jurdicas nos casos em que a infrao
seja cometida por deciso de seu representante legal ou contratual, ou de seu rgo
colegiado, no interesse ou benefcio da sua entidade. No h, assim, inconstitucionalidade
na norma referida.
O STJ admitiu a responsabilizao penal da pessoa jurdica afirmando sua
decorrncia: de uma escolha poltica, como forma no apenas de punio das condutas
lesivas ao meio-ambiente, mas como forma mesmo de preveno geral e especial. (STJ,
REsp. 564960/SC). No h que falar, ento, em inconstitucionalidade do art. 3 da LCA.
Vontade
Em relao ao tema da vontade, o STJ afirmou que: A atuao do colegiado em
nome e proveito da pessoa jurdica a prpria vontade da empresa. (STJ, REsp.
564960/SC, Dipp, 5. T., u., 2.6.05)
Coautoria - lei brasileira adotou o sistema da responsabilizao das pessoas
fsicas ao lado das pessoas jurdicas, na medida de sua culpabilidade, como deixa claro
o pargrafo nico do art. 3 (STJ, REsp. 564960/SC)

PENAS
Multa
A pena de multa prevista nos tipos penais de aplicao exclusiva pelo Poder
Judicirio, no se confundindo com a multa devida em razo de infrao administrativa, na
forma dos arts. 70 e 72.
Art. 14. So circunstncias que atenuam a pena:
I - baixo grau de instruo ou escolaridade do agente;

II - arrependimento do infrator, manifestado pela espontnea reparao do

dano, ou limitao significativa da degradao ambiental causada;
III - comunicao prvia pelo agente do perigo iminente de degradao
ambiental;
IV - colaborao com os agentes encarregados da vigilncia e do controle
ambiental.
Agravantes
Art. 15. So circunstncias que agravam a pena, quando no constituem ou
qualificam o crime:
I - reincidncia nos crimes de natureza ambiental;
II - ter o agente cometido a infrao:
a) para obter vantagem pecuniria;
b) coagindo outrem para a execuo material da infrao;
c) afetando ou expondo a perigo, de maneira grave, a sade pblica ou o meio
ambiente;
d) concorrendo para danos propriedade alheia;
e) atingindo reas de unidades de conservao ou reas sujeitas, por ato do
Poder Pblico, a regime especial de uso;
Aplica-se a agravante em caso de crime ocorrido em rea especialmente protegida
(Unidade de Conservao), uma vez que nem todo local interditado pesca consistir em
unidade de conservao (STJ, REsp. 680007/SC,)
f) atingindo reas urbanas ou quaisquer assentamentos humanos;
g) em perodo de defeso fauna;
A agravante em questo no se aplica ao delito do art. 34, pois a proibio constitui
elementar do crime
h) em domingos ou feriados;
i) noite;
j) em pocas de seca ou inundaes;
l) no interior do espao territorial especialmente protegido;
m) com o emprego de mtodos cruis para abate ou captura de animais;
n) mediante fraude ou abuso de confiana;
o) mediante abuso do direito de licena, permisso ou autorizao ambiental;
p) no interesse de pessoa jurdica mantida, total ou parcialmente, por verbas
pblicas ou beneficiada por incentivos fiscais;
q) atingindo espcies ameaadas, listadas em relatrios oficiais das autoridades
competentes1;
Exemplo de espcie ameaada a arara-azul (anodorhynchus hyacinthinus).
r) facilitada por funcionrio pblico no exerccio de suas funes.

Pena

Para maiores informaes, vide :http://www.icmbio.gov.br/portal/biodiversidade/faunabrasileira/lista-de-especies.html

SUBSTITUIO
A pena de prestao de servios comunidade deve ser cumprida, preferencialmente,
em atividade de defesa do meio ambiente.
Penas aplicveis s Pessoas Jurdicas
As penas previstas nos arts. 21 e 22 da LCA so: multas, prestao de servios
comunidade, restritivas de direitos, liquidao forada e desconsiderao da pessoa
jurdica, as quais amoldam-se a sua natureza, sem que se vislumbre a ofensa vedao
constitucional de que a pena passe da pessoa do condenado (CF, art. 5, XLV), pois
incontroversa a existncia de duas pessoas distintas: uma fsica - que de qualquer forma
contribui para a prtica do delito - e uma jurdica, cada qual recebendo a punio de forma
individualizada, decorrente de sua atividade lesiva. (STJ, REsp. 564960/SC).

PERDIMENTO DE BENS (art. 25)

Mesmo os bens perecveis, como o caso de madeira, podero ser, aps a percia,
alienados, depositando-se o valor em conta judicial, de modo a assegurar eventual direito
restituio.
Os bens utilizados para a prtica de infrao penal, como o caso dos veculos,
podem ser vendidos, com fundamento no 4 do art. 25 da LCA, independentemente de se
tratar de coisa ilcita, como exige o art. 91, II, b do CP.
Sendo assim, tais bens no devem ser restitudos aos proprietrios no curso da ao
penal. No entanto, em caso de demora na concluso das investigaes, recomendvel a
designao do ru como fiel depositrio do barco que seu instrumento de trabalho,
permitindo-se o uso de forma lcita. Foi determinada a devoluo em caso de dvida sobre
a utilizao do bem no crime ambiental. condio para a restituio a comprovao da
condio de proprietrio.
No se aplica a pena de perdimento do bem caso pertena a terceiro de boa-f, que
no seja autor da infrao.

AO PENAL
Competncia
A competncia , em regra, da JE (STJ, CC 88013/SC), a no ser que o delito
tenha sido praticado em detrimento de interesse, bens ou servios da Unio, suas autarquias
ou empresas pblicas (STJ, HC 38649/SC).
Sendo assim, a competncia ser da JF nos casos de crime:
a) praticado em rio de propriedade da Unio, assim entendidos aqueles que banham
mais de um Estado, nos termos do inc. III do art. 20 da CF (STJ, CC 33987/MS);
b) de crime praticado em rea de preservao ambiental (APA) criado por Decreto
Federal (STJ, HC 38649/SC; STJ, CC 36666/MG), como o caso da APA da Serra da
Mantiqueira, criada pelo D. 91304/85.
c) de crime praticado em rea de preservao permanente, localizada s margens
de rio que banha mais de um Estado da Federao, caso de interesse da Unio, com
fundamento no inc. III do art. 20 da CF (STJ, CC 55130/SP);
d) de crime ocorrido em propriedade particular que integra rea de Relevante
Interesse Ecolgico - ARIE criada pelo CONAMA/MME, o que determina o interesse da
Unio (STJ, CC 59535/SC)

e) de crime praticado por funcionrio pblico federal, ainda que por equiparao
(CP, art. 127, 1), como no caso engenheiros florestais cadastrados pelo IBAMA, no
exerccio de funo pblica (STJ, HC 47364/SC).
f) de ao penal que tenha por objeto crime ambiental envolvendo espcie da fauna
em perigo de extino, tendo em vista o manifesto interesse do IBAMA, j que lhe
incumbe, alm de elaborar o levantamento e a listagem dos animais em vias de extermnio,
a concesso de autorizao prvia para a captura e a criao de tais espcimes nos termos
do art. 57 da Lei 9.985/00 (STJ, CC 37137/MG, Fischer, 3. S., u., 12.3.03; TRF4, ACR
005.71.00.040396-0/RS, Paulo Afonso, 8. T., u., 28.3.07);
g) de crime praticado em rea incorporada Parque Nacional, ainda que
posteriormente aos fatos (STJ, CC 88013/SC).
h) de desmatamento ou queimada praticado em rea de preservao permanente
sujeita fiscalizao do IBAMA (STJ, CC 33511/MG);
i) de crime praticado em reserva particular do patrimnio natural, de interesse
pblico, na forma da Lei 9985/00 (STJ, CC 35476/PB);
j) de utilizao Autorizaes para Transporte de Produtos Florestais - ATPF's
materialmente falsas perante o prprio IBAMA, rgo encarregado de produzi-las, expedilas e control-las;
k) de crime praticado em terra indgena.

Princpio da Insignificncia
H duas posies, predominando a que nega a aplicabilidade do princpio da
insignificncia aos crimes ambientais, com base com base nos seguintes argumentos:
a) ainda que a conduta, isoladamente, possa parecer insignificante, no possvel
mensurar, de antemo, os seus efeitos, considerados no conjunto com outras condutas, ao
bem jurdico tutelado;
b) a Lei 9.605/98 prev em seu bojo penas geralmente mais leves que, por isso,
possibilitam a aplicao de institutos despenalizadores, tais como a transao penal e a
suspenso condicional do processo, a indicar que o princpio da insignificncia somente
pode ser aplicado em casos excepcionais, isto , quando nem mesmo a aplicao daqueles
institutos seja suficiente para prevenir e reprimir a conduta ilcita causadora da leso
ambiental (TRF3, RCCR 200160030000662/MS, Luiz Stefanini, 1. T., u., 7.8.07)
c) cuida-se de bem indisponvel (TRF1, RCCR 200440000072303/PI, Hilton
Queiroz, 4. T., u., 15.1.07; TRF3, AC 200161020052072, Johonsom Di Salvo, 1. T., u.,
23.5.06);
d) em matria ambiental, vige o princpio da precauo;
e) o meio ambiente essencial vida e sade de todos.
f) porque a aplicao do princpio da insignificncia viola a reserva legal em matria
penal e representa indevida violao do mbito de atuao do Poder Legislativo
g) porque se cuida de bem jurdico previsto na CF;
h) porque se cuida de bem jurdico insuscetvel de avaliao econmica.
Em sentido contrrio, admitindo a aplicao do princpio da insignificncia, ao
argumento de que a prpria lei aponta em tal sentido, ao admitir a possibilidade do perdo
judicial nos casos do 2 do art. 29: STJ, HC 72234/PE, Napoleo Maia, 5. T., u., 9.10.07.

Crimes em Espcie (alguns )

Caa (art. 29)
Tipo Objetivo
Est criminalizada expressamente a conduta de quem guarda ou tem em cativeiro
espcime da fauna silvestre, no autorizado ou sem a devida permisso, licena ou
autorizao da autoridade competente (art. 29, III). Assim, dvida no h sobre a tipicidade
formal da conduta ora referida
Princpio da Insignificncia
aplicvel (STJ, HC 72234/PE),
Estado de Necessidade
No tem sido reconhecida a excludente para crimes contra a fauna, tendo em vista
que: O estado de necessidade exige, para a sua configurao, a prova de que os acusados
encontravam-se, por ocasio do crime, em perigo atual ou iminente, que no provocaram
esta situao perigosa, que este perigo representava uma efetiva ameaa a um direito
prprio ou alheio, que era inexigvel o sacrifcio do bem ameaado, e que era inevitvel a
leso ao bem jurdico de outrem. (TRF4, AC 7.201/RS, Fbio Rosa, 7 T., u., DJ
03.10.01).
Maus Tratos (Art. 32)
TIPO OBJETIVO
O tipo aberto, podendo ocorrer por ao ou omisso.
A expresso maus tratos representa elemento normativo do tipo, cabendo ao juiz, e
no ao perito, a avaliao de sua ocorrncia no caso concreto.
CONSUMAO
Com a prtica efetiva da conduta de abusar, ferir, mutilar ou praticar maus-tratos a
animais.
Ao Penal
Competncia
da JE, ainda que se trate de animal extico.
Prova
Exige-se o exame de corpo de delito (CPP, art. 158) ao menos de forma indireta,
como regulado no art. 167 do CPP.
Inexistindo prova pericial que ateste a morte dos espcimes, ao menos de forma
indireta, no h prova suficiente para condenao.
Pena - deteno, de um a trs anos, ou multa, ou ambas cumulativamente.
Pargrafo nico. Incorre nas mesmas penas:

Pesca Predatria (art. 34)

Bem Jurdico
A fauna ictiolgica, especialmente a possibilidade de reproduo e crescimento das
espcimes que nele vivem (TRF4, AC 9.102/SC, Fbio Rosa, 7 T., u., DJ 10.6.02)
Tipo Objetivo
O caput incrimina as condutas de pesca em perodo ou local proibido.
Cuida-se de norma penal em branco, complementada por atos administrativos da
autoridade competente.
Entendeu-se configurado o crime em relao ao perodo nos casos de:
a) pesca de camaro em poca de reproduo (STJ, HC 38682/SP);
b) de pesca na poca da piracema, quando os peixes sobem o rio para desovar sendo
a pesca proibida por impedir a concluso do ciclo natural de reproduo e renovao das
espcies (TRF3, AC 200461240001110/SP, Vesna Kolmar, 1. T., u., 12.12.06).
No h crime se j est encerrado o perodo defeso por ocasio do fato.
Quanto ao local, entendeu-se configurado o crime na prtica de pesca na Reserva
Biolgica Marinha do Arvoredo, rea de proteo ambiental, sujeita a regime especial de
uso, de acordo com o D. 99142/90.
No h crime na pesca em local interditado, por razes de segurana e de
funcionamento de usina hidroeltrica, por companhia de energia eltrica, que no detm
competncia em matria ambiental (STJ, HC 51551/MG), reservada aos rgos integrantes
do Sistema Nacional do Meio Ambiente SISNAMA, objeto do art. 6 da Lei 6938/81
(STJ, HC 42528/MG).
O inciso I veda a pesca de determinadas espcies ou de espcimes de tamanhos
inferiores aos permitidos.
O inciso II trata das pesca em quantidades superiores s permitidas ou mediante a
utilizao de aparelhos, petrechos, tcnicas ou mtodos proibidos.
o caso, por exemplo:
a) da pesca com tarrafa de nylon duro mediando 2,5m de altura, com malhas de
80mm (TRF3, RSE 200461060018684/SP, Ceclia Mello, 2. T., u., 19.9.06);
b) da pesca de camaro pelo sistema de arrasto (TRF4, AC 200070080008199/PR,
Tadaaqui Hirose, 7. T., u., 1.8.06).
Finalmente, o inciso II trata das condutas posteriores de quem transporta,
comercializa, beneficia ou industrializa espcimes provenientes da coleta, apanha e pesca
proibidas. Eventualmente, o delito decorre da utilizao de mtodo ou petrecho proibido
para aquele local, como nos seguintes casos:
a) da pesca subaqutica em distncia inferior a 500 m do litoral vedada pela Portaria
143/94 do IBAMA;
b) de pesca com redes de arrasto, em local proibido pela autoridade competente, a
menos de trs milhas nuticas da costa litornea do Rio Grande do Sul (TRF4, RSE
1999.71.00.027675-3/RS, lcio Pinheiro de Castro, 8 T., m., DJ 14.5.03).
Crime Configurado
Entendeu-se configurado o crime no caso de prtica de atos de pesca amadora em
local interditado pelo rgo competente, durante perodo defeso de piracema, mediante a

utilizao de petrechos de pesca conhecidos como linhada e anzol (TRF3, AC

200161020052072, Johonsom Di Salvo, 1. T., u., 23.5.06).
Princpio da Insignificncia
No foi reconhecido nos casos de:
a) apreenso de grande quantidade de peixes e redes de pesca;
b) apreenso de noventa quilos de camaro capturados em poca de reproduo da
espcie (STF, HC 86249/SP).
c) de apreenso de 300g de peixe;
d) dois peixes de 900 gramas cada.
Consumao
O delito formal, consumando-se com a mera prtica da conduta tendente pesca,
independentemente de dano efetivo, que, se ocorrido, ser mero exaurimento.
Afirmando a necessidade de pesca efetiva para a consumao: TRF4, AC 9.102/SC,
Fbio Rosa, 7 T., u., DJ 10.6.02.
Prova
A materialidade pode ser comprovada por meio de boletim de ocorrncia e auto de
exibio e apreenso, em especial quando no for possvel a realizao de percia em
virtude de se tratar de produto perecvel, aplicando-se o art. 167 do CPP.
A apreenso dos instrumentos do crime, consubstanciados em barcos e redes, bem
como do produto do crime, ou seja, os espcimes marinhos, foi considerada essencial para
o recebimento da denncia pelo delito do inc. II do art. 34 da Lei 9605/98.
Art. 35. Pescar mediante a utilizao de:
I - explosivos ou substncias que, em contato com a gua, produzam efeito
semelhante;
II - substncias txicas, ou outro meio proibido pela autoridade competente:
Pena - recluso de um ano a cinco anos.
Excluso do Crime
De acordo com o art. 37 da Lei 9605/98: No crime o abate de animal, quando
realizado: I - em estado de necessidade, para saciar a fome do agente ou de sua famlia;
II - para proteger lavouras, pomares e rebanhos da ao predatria ou destruidora de
animais, desde que legal e expressamente autorizado pela autoridade competente; (...)
IV - por ser nocivo o animal, desde que assim caracterizado pelo rgo competente.
No foi reconhecido o estado de necessidade no caso em que foram apreendidos
com o acusado instrumentos utilizados por pescadores profissionais, para a pesca de peixes
em grande quantidade.

CRIMES CONTRA A FLORA

Ao Penal
Competncia
Ser da JE quando o delito ocorrer:
a) em terras particulares no oneradas (STJ, CC 30.284/MG);
b) em Parque Ecolgico criado por Lei Municipal (STJ, CC 28.360/SC).

Com relao a Mata Atlntica, h duas posies. Para a primeira, em se cuidando de

patrimnio da Unio, a competncia ser da JF. Em sentido contrrio: STF, RE
299.856/SC.
Destruio, Dano ou Utilizao de Floresta de Preservao Permanente (Art.
38)
Tipo Objetivo
O elemento normativo do tipo floresta designa a formao arbrea densa, de alto
porte, que recobre rea de terra mais ou menos extensa, sendo essencial que seja
constituda por rvores de grande parte e no incluindo a vegetao rasteira
Consumao
Na modalidade utilizar, crime permanente (STF, HC 91005/DF).
Ao Penal
Competncia
Em regra, da JE (STF, RE 349196/TO; STF, RE 349184/TO).
Ser da JF, porm, quando afetado, direta e concretamente o servio pblico federal,
no caso, a atividade fiscalizatria do IBAMA, que foi iludida por meio de comunicao de
corte e explorao ideologicamente falsa.
Tendo em vista o quantitativo da pena, no possvel a transao penal (STJ, HC
45548/SP).
Dano a Unidades de Conservao (Art. 40)
O objeto do crime abrange, alm das Unidades de Conservao, as reas localizadas
em um raio de dez quilmetros dessas unidades, nos termos do art. 27 do D. 99274/90.
Desse modo, no ocorre o crime em comento, mas aquele do art. 48, se a conduta
ocorreu em rea de preservao permanente (STJ, REsp. 849423/SP).
No h crime:
a) quando no foi comprovado o nexo causal entre a construo da casa e o efetivo
dano ao Parque Nacional de Braslia, no podendo ser condenado o proprietrio em razo
de danos decorrentes da implantao do condomnio, na qual no teve participao;
b) em caso de aterramento, desmatamento e compactao do solo, antecedido das
necessrias autorizaes e licenas para a realizao de empreendimento imobilirio em
rea que j estava degradada.
Consumao
Com a ocorrncia de dano efetivo, cuidando-se de crime instantneo de efeitos
permanentes (STJ, REsp. 897426/SP).
Princpio da Insignificncia
inaplicvel, tendo em vista o bem jurdico e a possvel irreversibilidade do dano
Distino
Incndio em Mata ou Floresta (art. 41)
Bem Jurdico
o equilbrio ecolgico.

Tipo Objetivo
O delito requer fogo descontrolado e de propores em ambiente arbreo protegido
pela lei ambiental (STJ, REsp. 933356/MG).
Forma Culposa
H forma culposa, reconhecida no caso em que o agente provocou incndio em
rea prxima floresta de pnus e plantao de araucria do IBAMA, ausentando-se
imprudentemente do local.
Princpio da Insignificncia
aplicvel, em tese.
Crime No-Configurado
De acordo com o STJ: No configura crime contra a flora o incndio em capoeira
que se alastrou queimando mato em propriedade vizinha (STJ, CC 10.634/PR)
Consumao
Com o incncio, independentemente de prejuzo econmico ou dano para terceiro.
Art. 42. Fabricar, vender, transportar ou soltar bales que possam provocar incndios nas florestas e
demais formas de vegetao, em reas urbanas ou qualquer tipo de assentamento humano:
Pena - deteno de um a trs anos ou multa, ou ambas as penas cumulativamente.
Art. 44. Extrair de florestas de domnio pblico ou consideradas de preservao permanente, sem prvia
autorizao, pedra, areia, cal ou qualquer espcie de minerais:
Pena - deteno, de seis meses a um ano, e multa.
Art. 45. Cortar ou transformar em carvo madeira de lei, assim classificada por ato do Poder Pblico,
para fins industriais, energticos ou para qualquer outra explorao, econmica ou no, em desacordo com as
determinaes legais:
Pena - recluso, de um a dois anos, e multa.

Comrcio Irregular de Madeira (Art. 46, caput)

Justia Estadual
A JE competente para o processo e julgamento do crimes de recebimento de
madeira irregularmente transportada (STJ, REsp. 506181/TO).
Impedimento ou Dificultao da Regenerao de Florestas ou Vegetao (Art.
48)
Sujeito Ativo
Somente aquele que tem a posio de garante em virtude de lei, de outra forma
assumiu o compromisso de evitar o resultado ou criou o risco de sua ocorrncia, na forma
do 2 do art. 13 do CP. Sendo assim: A obrigao genrica atribuda a todos os cidados
de preservar o meio ambiente para as geraes futuras, consoante o art. 225 da Constituio
Federal, no se amolda ao dever imposto por lei de cuidar, proteger e/ou vigiar, exigido na
hiptese de crime omissivo imprprio. (STJ, REsp. 897426/SP).
Tipo Objetivo
O tipo aberto, podendo ser praticado de forma comissiva ou omissiva (STJ, RHC
16171/SP).
Sobre a distino entre floresta e vegetao, v. comentrio ao art. 40 (STJ, REsp.
849423/SP)
Consumao
O crime poder ser instantneo ou permanente, conforme o caso concreto (STJ,
RHC 16171/SP).

Competncia
da JE se o crime ocorre em rea de preservao localizada em terras particulares
(STJ, REsp. 849423/SP)
Art. 49. Destruir, danificar, lesar ou maltratar, por qualquer modo ou meio, plantas de
ornamentao de logradouros pblicos ou em propriedade privada alheia:
Pena - deteno, de trs meses a um ano, ou multa, ou ambas as penas
cumulativamente.
Destruio ou Dano de Florestas de Especial Preservao (Art. 50)
Competncia
A competncia da JE se o crime acontece:
a) em vegetao de cerrado em rea particular (STF, RE 349189/TO; STF, RE
349191/TO);
b) em rea de mata atlntica (STJ, REsp. 610015/TO).
Art. 50-A. Desmatar, explorar economicamente ou degradar floresta, plantada ou
nativa, em terras de domnio pblico ou devolutas, sem autorizao do rgo competente:
(Includo pela Lei n 11.284, de 2006)
Pena - recluso de 2 (dois) a 4 (quatro) anos e multa. (Includo pela Lei n 11.284,
de 2006)
1o No crime a conduta praticada quando necessria subsistncia imediata
pessoal do agente ou de sua famlia. (Includo pela Lei n 11.284, de 2006)
2o Se a rea explorada for superior a 1.000 ha (mil hectares), a pena ser
aumentada de 1 (um) ano por milhar de hectare. (Includo pela Lei n 11.284, de 2006)
Comercializao ou Utilizao de Motossera sem Licena ou Registro (art. 51)
Competncia
da JE, em regra (STJ, REsp. 596752/TO).
Poluio (Art. 54)
Bem Jurdico
De acordo com o STJ: S punvel a emisso de poluentes efetivamente perigosa
ou danosa para a sade humana, ou que provoque a matana de animais ou a destruio
significativa da flora, no se adequando ao tipo penal a conduta de poluir, em nveis
incapazes de gerar prejuzos aos bens juridicamente tutelados, como no presente caso. No
resta configurada a poluio hdrica, pois mesmo que o rompimento do talude da lagoa de
decantao tenha gerado a poluio dos crregos referidos na denncia, no se pode ter
como ilcita a conduta praticada, pois o ato no foi capaz de gerar efetivo perigo ou dano
para a sade humana, ou provocar a matana de animais ou a destruio significativa da
flora, elementos essenciais ao tipo penal. (STJ, RHC 17429/GO).
Tipo Objetivo
Foi reconhecido o crime (LCA, art. 54, 2, II e 3) no caso de queima
descontrolada e ilegal da lavoura canavieira, provocando poluio atmosfrica prejudicial
sade humana, embora o emprego controlado de fogo para as prticas agropastoris e
florestais esteja regulamentado pelo D. 2661/98 (STJ, RHC 14218/SP).

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Crime No-Configurado
O TRF da 2. R. entendeu afastado o crime no caso em que: restaurada a rea onde
fora depositado o lixo, segundo informaes da Fundao Estadual De Engenharia Do
Meio Ambiente (FEEMA), que poca, autorizou os despejos no local pelo prazo de 90
(noventa) dias.
Pena
No se aplicam as qualificadoras modalidade culposa do crime.
Ao Penal
Competncia
da JE a competncia para processar e julgar:
a) delito de poluio por emisso de fumaa e fuligem decorrente da queima de
lenha (STJ, CC 32.155/BA).
b) de lanamento irregular de resduos (LCA, art. 54, 2, V) atribudo sociedade
de economia mista (CC 37356/SP).
Poluio Omissiva (Art. 54, 3)
Tipo Objetivo
Cuida-se de crime omissivo prprio (STJ, HC 58604/SP), aplicvel somente s
condutas de poluio enumeradas no caput e 3 do art. 54, mas no a outros crimes
ambientais .
Consumao
crime de mera conduta, consumando-se com a mera omisso (STJ, HC 58604/SP)
Lavra sem Autorizao (Art. 55)
Noo
O tipo em questo revogou dispositivo anlogo da Lei 7805/89
Tipo Objetivo
No h crime se a conduta, consistente no desassoreamento de rio, estava
devidamente autorizada pelo rgo ambiental do Estado.
Ao Penal
Competncia
da JF, por recair sobre bem da Unio (CF, art. 20, IX c/c 109, IV), pois pertencem
Unio os recursos minerais, mesmo no subsolo.
Inclui-se no conceito de lavra a atividade de beneficiamento realizada pela empresa
cooperativa (art. 36 do Dec-lei n 227/67), em desacordo com as determinaes contidas na
respectiva licena ambiental (e em ltima anlise em desacordo com a concesso federal
obtida), aumentando, por isso, a degradao de rio, atinge interesse federal que se revela
pelo fato de tal atividade ter de ser concedida pela Unio Federal (art. 176 e 1 da CF), e
porque o Cdigo de Minerao outorga autarquia federal (DNPM) o estabelecimento de
sanes de cunho administrativo. (TRF4, RSE 2.724/SC, Castilho, 8 T., u., DJ 20.2.02).
Assim, tambm no caso de extrao de areia de rio federal (STJ, CC 49330/RJ). J
se entendeu, porm, pela competncia da JE quando a extrao da areia se deu em rio

11

localizado em propriedade particular, que no se caracteriza como bem da Unio, nos

termos do inc. III do art. 20 da CF (STJ, CC 36206/MG).
Art. 55. Executar pesquisa, lavra ou extrao de recursos minerais sem a competente
autorizao, permisso, concesso ou licena, ou em desacordo com a obtida:
Pena - deteno, de seis meses a um ano, e multa.
Pargrafo nico. Nas mesmas penas incorre quem deixa de recuperar a rea
pesquisada ou explorada, nos termos da autorizao, permisso, licena, concesso ou
determinao do rgo competente.
Transporte de Produto Perigoso (Art. 56): apresenta novidade recente na lei,
com a modificao trazida pela L.12.305/20102
Art. 61. Disseminar doena ou praga ou espcies que possam causar dano
agricultura, pecuria, fauna, flora ou aos ecossistemas:
Pena - recluso, de um a quatro anos, e multa.
Art. 62. Destruir, inutilizar ou deteriorar:
I - bem especialmente protegido por lei, ato administrativo ou deciso judicial;
II - arquivo, registro, museu, biblioteca, pinacoteca, instalao cientfica ou
similar protegido por lei, ato administrativo ou deciso judicial:
Pena - recluso, de um a trs anos, e multa.
Pargrafo nico. Se o crime for culposo, a pena de seis meses a um ano de
deteno, sem prejuzo da multa.
Alterao de Edificao ou Local Protegido (Art. 63)
Noo
De acordo com o TRF da 4. R.: Quem promove construo ou reforma em solo
no edificvel, com isso alterando local especialmente protegido por lei, punido, se a
conduta foi praticada antes da entrada em vigor da Lei n 9.605, de 12 de fevereiro de
1998, com base na pena prevista no artigo 166 do Cdigo Penal. (TRF4, AC
200372070019893/SC, Paulo Afonso, 8. T., u., 21.9.05)

Art. 56. Produzir, processar, embalar, importar, exportar, comercializar, fornecer, transportar,
armazenar, guardar, ter em depsito ou usar produto ou substncia txica, perigosa ou nociva
sade humana ou ao meio ambiente, em desacordo com as exigncias estabelecidas em leis ou
nos seus regulamentos:
Pena - recluso, de um a quatro anos, e multa.
o
1 Nas mesmas penas incorre quem: (Redao dada pela Lei n 12.305, de 2010)
I - abandona os produtos ou substncias referidos no caput ou os utiliza em desacordo
com as normas ambientais ou de segurana; (Includo pela Lei n 12.305, de 2010)
II - manipula, acondiciona, armazena, coleta, transporta, reutiliza, recicla ou d destinao
final a resduos perigosos de forma diversa da estabelecida em lei ou regulamento. (Includo pela
Lei n 12.305, de 2010)
2 Se o produto ou a substncia for nuclear ou radioativa, a pena aumentada de um sexto
a um tero.
3 Se o crime culposo:
Pena - deteno, de seis meses a um ano, e multa.

12

Tipo Objetivo
Art. 63. Alterar o aspecto ou estrutura de edificao ou local especialmente
protegido por lei, ato administrativo ou deciso judicial, em razo de seu valor paisagstico,
ecolgico, turstico, artstico, histrico, cultural, religioso, arqueolgico, etnogrfico ou
monumental, sem autorizao da autoridade competente ou em desacordo com a concedida:
Exige-se, para a caracterizao do delito a ocorrncia de impacto no aspecto local da
rea protegida. Somente haver crime na inexistncia de autorizao da autoridade
competente.
Pena
Demolio
De acordo com o TRF da 4. R.: a pena de demolio da obra consiste em medida
de cunho eminentemente administrativo, aplicvel to-somente aos casos de cometimento
de infraes ambientais tambm administrativas, cuja apurao, nos termos do 4, do
artigo 70, da referida Legislao, depende de processo administrativo prprio (AC
2003.72.07.003058-0, DJ 15.3.06). No mesmo sentido: TRF4, AC 2002.72.00.007978-1,
DJ 2.3.05; TRF4, AC 200372070016405/SC, Paulo Afonso, 8. T., u., 11.10.06.
Art. 65. Pichar ou por outro meio conspurcar edificao ou monumento urbano: (Redao
dada pela Lei n 12.408, de 2011)
Pena - deteno, de 3 (trs) meses a 1 (um) ano, e multa. (Redao dada pela Lei n 12.408,
de 2011)
1o Se o ato for realizado em monumento ou coisa tombada em virtude do seu valor
artstico, arqueolgico ou histrico, a pena de 6 (seis) meses a 1 (um) ano de deteno e multa.
(Renumerado do pargrafo nico pela Lei n 12.408, de 2011)
2o No constitui crime a prtica de grafite realizada com o objetivo de valorizar o
patrimnio pblico ou privado mediante manifestao artstica, desde que consentida pelo
proprietrio e, quando couber, pelo locatrio ou arrendatrio do bem privado e, no caso de bem
pblico, com a autorizao do rgo competente e a observncia das posturas municipais e das
normas editadas pelos rgos governamentais responsveis pela preservao e conservao do
patrimnio histrico e artstico nacional. (Includo pela Lei n 12.408, de 2011)
Art. 66. Fazer o funcionrio pblico afirmao falsa ou enganosa, omitir a verdade, sonegar
informaes ou dados tcnico-cientficos em procedimentos de autorizao ou de licenciamento
ambiental:
Pena - recluso, de um a trs anos, e multa.

Concesso Irregular de Licena (Art. 67)

Tipo Objetivo
Cuida-se de norma penal em branco.
Omisso de Obrigao de Relevante Interesse Ambiental (Art. 68)
Tipo Objetivo
O delito consiste em: Deixar, aquele que tiver o dever legal ou contratual de faz-lo,
de cumprir obrigao de relevante interesse ambiental.
De acordo com o STJ: H de se recusar a inconstitucionalidade do dispositivo legal,
por no contrariar, ex radice, a Constituio a existncia de tipos penais abertos, mormente
quando a valorao que exige , por assim dizer, de sentido unvoco - dever de relevante

13

valor ambiental, que em nada compromete a certeza quanto conduta proibida em obsquio
do bem jurdico tutelado. (STJ, HC 54211/MT, Carvalhido, 6. T., u., 11.9.07).
O delito, sendo omissivo, pressupe a possibilidade ftica e jurdica de realizao da
conduta ordenada, o que no ocorre quando a prtica estiver obstada por deciso judicial
(STJ, REsp. 200302018032/PR, Fischer, 5. T., u., 2.12.04).
Obstar a Fiscalizao (art. 69)
Art. 69. Obstar ou dificultar a ao fiscalizadora do Poder Pblico no trato de questes
ambientais:
Pena - deteno, de um a trs anos, e multa.
Art. 69-A. Elaborar ou apresentar, no licenciamento, concesso florestal ou qualquer outro
procedimento administrativo, estudo, laudo ou relatrio ambiental total ou parcialmente falso ou
enganoso, inclusive por omisso: (Includo pela Lei n 11.284, de 2006)

Tipo Objetivo
Obstar impedir, causar embarao ou impedimento.
Dificultar tornar difcil ou custoso, atrapalhar, embaar.
Foi reconhecido o crime no caso do ru que: impediu que os agentes do IBAMA
retirassem os invasores da Floresta Nacional (TRF1, RCCR 34000427156/DF, Mrio
Ribeiro, 4 T., u., DJ 05.10.01)

LEI N. 11.343/2006
TRFICO DE DROGAS
DENOMINAO
A nova lei adotou a expresso drogas para definir o objeto material dos delitos em questo,
sendo assim consideradas: as substncias ou os produtos capazes de causar dependncia, assim
especificados em lei ou relacionados em listas atualizadas periodicamente pelo Poder Executivo da
Unio. (art. 1, pargrafo nico). Restou abandonada, ento, a distino feita pela lei revogada
entre entorpecentes e outras drogas, de resto pouco relevante do ponto de vista jurdico.
BEM JURDICO
O bem jurdico protegido a sade pblica (STF, HC 74.287-4/PA). Bem por isso, critica-se
a incriminao das condutas praticadas pelo usurio, que so objeto do art. 28 da lei atual, ao
argumento de que, sendo o bem jurdico protegido a sade pblica, no restaria ofendido pelo
usurio, que somente prejudica a si mesmo. O contra-argumento que a sade de cada cidado
integra a sade pblica.
crime de perigo abstrato.
SUJEITO ATIVO
Os crimes da Lei 11.343/06 so crimes comuns, com exceo do crime do art. 38, na
modalidade prescrever, pois o ato privativo de mdico ou dentista, de modo que o delito segue
sendo prprio, nessa modalidade, embora a redao atual, ao contrrio daquela do art. 15 da lei
revogada, no seja expressa ao enumerar os sujeitos ativos.
SUJEITO PASSIVO

14

O sujeito passivo a coletividade. Ou seja, o sujeito passivo do crime de trfico no aquele

para quem se vende ou o usurio, mas sim a coletividade como um todo, at porque o bem jurdico
protegido a sade pblica, como j dito.

=> Consumo Pessoal (art. 28)

NOO
A nova lei modificou radicalmente o tratamento dispensado ao usurio e ao dependente de
drogas, como revela a prpria ubicao do delito que a eles se refere, inserido em um captulo (III)
do Ttulo III, que trata das atividades de preveno do uso indevido, ateno e reinsero social de
usurios e dependentes de drogas, enquanto a represso produo no autorizada e ao trfico
ilcito de drogas objeto do Ttulo IV. No houve descriminalizao das condutas praticadas para
consumo pessoal, como revela o ttulo do captulo III, bem como a possibilidade de imposio de
penas (art. 28, caput), ainda que no tenham essas natureza de privao da liberdade, at porque tais
medidas so aplicadas em procedimento penal, por um juiz criminal. Nesse sentido, afirmando ter
ocorrido mera despenalizao, mas no descriminao e negando, ainda, a natureza de infrao
penal sui generis, para o crime ora comentado: STF, RE 430105/RJ.
SUJEITO ATIVO
Qualquer pessoa, sendo admitida o concurso de agentes, sob as formas de co-autoria e
participao (STJ, REsp. 168.298/MG).
TIPO OBJETIVO
Foram mantidos os verbos nucleares da antiga redao, que eram adquirir, guardar e trazer
consigo, e acrescidos as condutas de ter em depsito e transportar, previstas na redao anterior
apenas para o art. 12. A nova lei substituiu ainda a expresso uso prprio por consumo pessoal o
que, todavia, no parece ter maiores conseqncias.
O TRF da 4 Regio entendeu incompatvel a importao com o antigo crime do art. 16 (AC
96.04.00856-0/PR, Tnia Escobar, DJ 27.3.96), o que deve, no entanto, ser verificado no caso
concreto, pois parece-me possvel a conduta de trazer consigo, do exterior, para consumo pessoal.
A conduta de consumir segue atpica, como na disciplina anterior, muito embora quem
consumiu tenha, antes muito provavelmente, praticado alguma das condutas incriminadas.
Semeadura, Cultivo ou Colheita para Uso Pessoal
Novidade da nova lei foi a introduo, no regime do delito do usurio (art. 28, 1), das
condutas daquele que semeia, cultiva, ou colhe, para uso pessoal. Foi resolvido assim o problema
daquele usurio que plantava pequena quantidade de maconha em vasos ou no quintal da residncia,
sem finalidade de venda, que no encontrava previso expressa no artigo 16 da lei revogada.
Ficou resolvido, assim, o problema do cultivo em pequena quantidade, como nos inmeros
casos em que o agente mantinha um p de maconha, o qual gerava controvrsia, variando a soluo
entre: a) aplicao do antigo art 16 (REsp. 60.674/PR); b) atipicidade; c) aplicao do art. 12.
Princpio da Insignificncia
O STJ e o STF at pouco tempo atrs demonstravam-se refratrios ao uso deste princpio.
No entanto, a 1 Turma do STF, em julgamento ocorrido no dia de ontem, decidiu que pode

ser reconhecido o princpio da insignificncia para o crime de porte de drogas para

consumo prprio (HC 110.475/SC, Rel. Min. Dias Toffoli, julgado em 14/02/2012). o caso
julgado pelo STF, o acusado P. L. M. foi pego levando consigo 0,6g de maconha, tendo
sido processado e condenado pelo delito do art. 28 da Lei n. 11.343/2006, recebendo como
pena 3 meses e 15 dias de prestao de servios comunidade. HC no STF foi julgado pela

15

1 Turma da Corte, tendo como relator o ministro Dias Toffoli, que reconheceu a incidncia
do princpio da insignificncia (HC 110.475/SC, Rel. Min. Dias Toffoli, julgado em
14/02/2012).
Resumo de argumentos contrrios e favorveis aplicao do
princpio da insignificncia ao delito do art. 28 da Lei n. 11.343/2006:
Contrrios
O crime de porte ilegal de drogas crime
de perigo abstrato ou presumido, de modo
que, para a sua caracterizao, no se faz
necessria efetiva leso ao bem jurdico
protegido, bastando a realizao da
conduta proibida para que se presuma o
perigo ao bem tutelado.

O objeto jurdico da norma em questo a

sade pblica, no apenas a do usurio,
uma vez que sua conduta atinge no
somente a sua esfera pessoal, mas toda a
coletividade, diante da potencialidade
ofensiva do delito de porte de drogas.

Posio
defendida
pelo
Lewandowski no HC 102940/ES.

Min.

Favorveis
O fato de o tipo configurar um delito de
perigo abstrato no pode impedir a
aplicao do princpio da insignificncia.
Isso porque, mesmo nesses casos, no se
afasta a necessidade de aferio da
lesividade da conduta, ou seja, se capaz ou
no de atingir, concretamente, o bem
jurdico resguardado pela norma.
indispensvel que se demonstre a
aptido da conduta em lesar o bem
jurdico, no bastando que, pelo simples
fato de figurar no rol de substncias
proibidas pela lei, se pressuponha, de
forma absoluta, que qualquer quantidade
de droga seja capaz de produzir danos
sade pblica.
No h dvida de que o Estado deva
promover a proteo de bens jurdicos
supraindividuais, tais como a sade
pblica, mas no poder faz-lo em casos
em que a interveno seja de tal forma
desproporcional, a ponto de incriminar
uma conduta absolutamente incapaz de
oferecer perigo ao prprio objeto material
do tipo.
Trechos do Parecer do Subprocurador
Geral da Repblica Dr. Juarez Tavares.

TIPO SUBJETIVO
O trao distintivo entre os arts. 28 e 33 reside, principalmente, no elemento subjetivo do tipo,
exigido naquele, e revelado pela expresso para consumo pessoal, enquanto para este suficiente o
dolo, desacompanhado de qualquer fim especfico (STJ, REsp. 282.728/GO).
A finalidade de consumo pesoal deve ser verificada no caso concreto. Na disciplina da nova
lei a autoridade dever justificar a classificao do delito por ocasio do relatrio do inqurito (art.
52, I), ou seja, somente quando entender que o crime no do art. 28, caso em que no haver
inqurito, mas apenas termo circunstanciado (art. 48, 2).

16

De registrar, ainda, que o novo dispositivo, assim como o anterior, no impede que o juiz
leve em conta outros dados relevantes para a correta classificao do delito. No nos parece de
maior relevncia a nova ubicao do dispositivo, anteriormente localizado nas disposies gerais,
enquanto agora um pargrafo do delito do usurio.
No entanto, no foi reconhecida a condio de usurio, atualmente prevista no art. 28, nos
seguintes casos:
a) quando um dos agentes traz consigo 174 g de cocana e seu comparsa 85 g, sob a
alegao de estocagem contra a inflao. (TRF4, AC 9404282839);
b) na apreenso de 102 Kg de maconha (TRF4, AC 1998.04.01.023876-4);
d) quando os rus-recorridos foram detidos com 1,840 Kg (um quilo, oitocentos e quarenta
gramas) de cocana (STJ, REsp. 282.728/GO).
Foi afastada tambm a tese da desclassificao para o delito do usurio nos precedentes assim
descritos, nos quais levam-se em conta outros fatores, alm da quantidade:
a) quando apreendido um quilograma de droga com ru desempregado em relao ao qual
no foram constatados sintomas clnicos ou psiquitricos de drogadio (TRF4, AC 97.04.283318/PR);
b) no caso do agente que sai rua com 21 fragmentos de LSD ou guarda, em sua residncia,
81 fragmentos de LSD e 15 comprimidos de `ecstasy', consideradas drogas pesadas e que
normalmente no causam dependncia fsica, muito embora possam causar dependncia
psicolgica, so ingeridas em pequenas quantidades, face aos graves e prolongados efeitos que
ocasionam (TRF4, AC 1998.04.01.046003-5/RS);
c) quando o prprio ru, que trabalhava como vendedor ambulante, admitiu, de forma
espontnea, na fase policial, que utilizaria a droga com seus amigos, sendo a quantidade demasiada
para consumo nas festas de fim-de-ano, como alegado (TRF4, AC 199970020032764/PR).
d) se o agente foi preso em local conhecido como ponto de trfico, portando 165g de
maconha, embalada de modo a indicar que se destinava venda e no ao consumo prprio (STF,
HC 77.651-6);
e) quando a apreenso ocorreu dentro da lancheria do ru, onde foi encontrada uma balana
com resduos da droga, corroborado pelo depoimento de testemunhas no sentido de que a lancheria
era conhecida como boca de fumo (TRF4, AC 199804010289322/RS);
f) quando apreendida, juntamente com a cocana, uma balana de preciso (TRF4, AC
199971100082427/RS);
AO PENAL
JEC
Qualquer dvida que pudesse haver na matria foi dirimida com o advento da Lei 11343/06,
cujo art. 48, 1 a 5 estabelece expressamente a aplicabilidade da competncia e do rito da Lei
9.099/95 ao delito do art. 28 da nova lei antidrogas, ressalvadas as hipteses de concurso de crimes
(STJ, REsp. 882502/MG).
A competncia ser, igualmente, do JEC, no caso do delito de fornecimento gratuito para
consumo em conjunto (Lei 11343/06, art. 33, 3), pois a pena inferior ao limite dado pelo art. 61
da Lei 9099/95, embora a lei no o diga expressamente.
Como a competncia do JEC tem sede constitucional, eventual conexo no determinar
unidade de processo e julgamento (STJ, REsp. 883863/RJ, Dipp, 5. T., u., 19.4.07), de modo que

17

acaba por ser inaplicvel a determinao, contida no 1 do art. 48 da Lei 11343/06, que ressalva a
aplicao da Lei 9099 para os casos em que haja concurso com os crimes previstos nos arts. 33 a
37 desta Lei. Quer parecer, ainda, que a previso legal somente poderia se referir a casos em que
haja concurso de crimes, e no mero concurso de agentes, pois no possvel o concurso, pelo
mesmo agente, em razo dos crimes dos arts. 28 e 33, que so logicamente incompatveis, ainda que
o traficante seja, tambm usurio, caso em que o delito do art. 28 restar absorvido.
Competncia
Em caso de desclassificao do crime de trfico para o delito cometido com finalidade de
consumo pessoal, h duas posies:
a) a competncia deve ser declinada para a JE (TRF3, AC 200260040010590/MS, Vesna
Kolmar, 1a. T., u., 30.11.04; TRF4, RSE 200770020024912/PR, Artur de Souza (Conv.), 8. T., u.,
18.7.07);
b) h perpetuao da jurisdio da JF (TRF4, AC 1999.04.01.017871-1, Amir Sarti, 1 T.,
24.8.99).
Penas
No novo regime, no h possibilidade de imposio de pena privativa de liberdade ao usurio
ou dependente de drogas, sendo a regra mais favorvel e, portanto, aplicvel mesmo aos fatos
ocorridos antes de sua entrada em vigor (STJ, HC 93807/SP). Em primeira linha, o agente resta
submetido s seguintes penas, nos termos do art. 28: I - advertncia sobre os efeitos das drogas; II prestao de servios comunidade; III - medida educativa de comparecimento a programa ou
curso educativo. Em caso de recusa injustificada ou recalcitrncia, poder o juiz submeter o agente,
de forma sucessiva, admoestao verbal ou multa, como previsto no 6 do mesmo artigo.
Inovao de relevo, ainda, a possibilidade de cominao isolada ou cumulativa das referidas penas
(art. 27), conforme deciso judicial.
Embora a imposio indiscriminada de pena privativa de liberdade no represente,
evidentemente, soluo para o usurio ou drogadito, criticvel, na nova lei, a impossibilidade total
de imposio de medida coercitiva, ainda que como ltimo recurso. Isso porque, em muitos casos, a
admoestao no surtir qualquer efeito e a multa, a ser executada como dvida de valor, nos termos
do art. 51 do CP, no representa muito caso o usurio no tenha bens executveis, o que no ser
nenhuma raridade. Com isso, foi colocado o magistrado no risvel papel de admoestar, sem ter
meios para garantir a autoridade de sua deciso e, sucessivamente (Oldoni: 114), impor uma multa
de difcilima execuo. Em suma, a deciso sobre o cumprimento ou no das medidas resulta nas
mos do prprio apenado, o que contraditrio com a idia de pena e do prprio direito como
ordem de coero. Nesse sentido: Guimares: 121-125; Silva: 8.
O efeito prtico da nova lei , ento, de descriminalizao da conduta, pela falta de
apenamento, pois somente os usurios mal defendidos ou que tenham patrimnio para responder
pela multa cumpriro alguma penalidade. Aquilo que no se logrou aprovar, de modo claro, no
Congresso Nacional, vir como efeito da inexistncia de coercitividade das penas.
Outra novidade da lei em matria de pena a inexistncia de um mnimo legal para os
usurios e dependentes, estando previsto apenas um limite mximo de cinco meses (art. 28, 3),
que dobrado em caso de reincidncia (art. 28, 4). Como a lei no refere reincidncia no mesmo
crime, parece que fica aumentado o limite mximo em caso de reincidncia pura e simples,
utilizando-se, para tanto, o conceito do CP, art. 63.Sendo assim, a pena poder limitar-se
advertncia enquanto a prestao de servios comunidade, e o comparecimento a programa ou
curso educativo poder durar desde uma hora ou um dia at cinco meses. Em outras palavras, a
pena poder ser o comparecimento a uma palestra, para o usurio eventual de droga leve, e a
participao em curso, para um usurio contumaz de drogas pesadas.

18

A prestao de servios comunidade poder ser fixada em nmero de horas, em dias,

semanas ou meses, obecendo, em qualquer caso, a regra de que no dever prejudicar a jornada
normal de trabalho (CP, art. 46, 2). A outra particularidade da prestao de servios na Lei de
Txicos o local da prestao, j que a pena, de acordo com o 5 do art. 28: ser cumprida em
programas comunitrios, entidades educacionais ou assistenciais, hospitais, estabelecimentos
congneres, pblicos ou privados sem fins lucrativos, que se ocupem, preferencialmente, da
preveno do consumo ou da recuperao de usurios e dependentes de drogas.
Por fim, tambm a pena de multa consideravalmente menor em relao aos demais crimes,
variando de 40 a 100 dias-multa, no valor de um trinta avos at 3 salrios mnimos (art. 29).
NOVIDADE DE 2014
Art. 32. As plantaes ilcitas sero imediatamente destrudas pelo delegado de polcia na
forma do art. 50-A, que recolher quantidade suficiente para exame pericial, de tudo lavrando auto
de levantamento das condies encontradas, com a delimitao do local, asseguradas as medidas
necessrias para a preservao da prova. (Redao dada pela Lei n 12.961, de 2014)
o

3 Em caso de ser utilizada a queimada para destruir a plantao, observar-se-,

o
alm das cautelas necessrias proteo ao meio ambiente, o disposto no Decreto n 2.661,
de 8 de julho de 1998, no que couber, dispensada a autorizao prvia do rgo prprio do
Sistema Nacional do Meio Ambiente - Sisnama.
o

4 As glebas cultivadas com plantaes ilcitas sero expropriadas, conforme o

disposto no art. 243 da Constituio Federal, de acordo com a legislao em vigor.

=> Artigo 33
SUJEITO ATIVO
O delito admite coautoria ou participao, respondendo o agente que de outra forma
contribuiu para o fato, ainda que no tenha praticado a conduta descrita no verbo nuclear do tipo,
como o transporte da droga. Assim, em relao ao transportador, irrelevante o questionamento
sobre a propriedade da droga apreendida. Mais que isso, embora deva ser apenado mais
severamente o proprietrio e empreendedor, o transportador, ou mula no tem direito subjetivo
fixao da pena no mnimo legal, devendo essa ser fixada conforme as circunstncias do caso
concreto.
Nessa linha, tpica a conduta daquele que tem em depsito sob a vigilncia de terceiro ou
exerce a posse indireta da droga, ainda que no esteja no local no momento da priso em flagrante
do co-autor que tinha a posse direta. O mesmo vale para o caso do remetente, que no transporta
nem traz consigo.
A mera cincia no equivale a participao, nem tem o particular o dever de comunicar fato
ilcito, de modo que a mulher do autor no responde pelo crime, embora tivesse cincia da atividade
de trfico praticada pelo marido.
Usurio ou Dependente
O fato de ser o agente usurio ou dependente no impede que responda pelo crime de trfico,
previsto atualmente no art. 33 da Lei Antidrogas, quando a quantidade e outras circunstncias
indicarem que a droga no era destinada ao consumo prprio (STF, HC 69.806/GO; STF, HC
73.197-0; STF, HC 74.420-6)

19

TIPO OBJETIVO
Condutas
Importar trazer droga do exterior para dentro do Brasil. No se exige, para a configurao
da modalidade, que o agente tenha trazido a droga pessoalmente).
Exportar levar a substncia do Brasil para o exterior.
Remeter enviar, seja por via postal (STJ, REsp. 162009/SP), por servio de encomenda de
empresa de transporte, ou por terceiro contratado para o transporte, conhecido por mula.
Caracterstica dessa conduta que o agente no traz consigo ou transporta a droga, o que deixa
claro que o tipo no exige posse direta.
Preparar consiste em deixar a droga pronta para consumo, por composio ou decomposio
qumica, diluindo a cocana para injetar, por exemplo.
Produzir e fabricar so verbos assemelhados, consistindo em dar existncia, criar,
diferenciando-se apenas porque no segundo h um processo mecnico ou industrializado, enquanto
no primeiro os componentes j existem. Na verdade, ambas as condutas poderiam ser tipificadas
como preparar, mas o legislador elaborou um tipo abrangente, que no deixa margem a dvidas.
Adquirir comprar, conduta pela qual responde aquele que, sem transportar ou ter consigo,
acerta preo, quantidade e qualidade da droga, a ser trazida por terceiro.
Vender fechar um negcio de compra e venda.
Expor venda fazer oferta pblica, de modo expresso ou tcito. Diferencia-se da conduta
vender porque quem expe venda no vende necessariamente, de modo que o mero oferecimento
j constitui o crime, ainda que no tenha ocorrido venda efetiva.
Ter em depsito manter, armazenar, conservar ou reter disposio a substncia, por conta
prpria. Pelos riscos que acarreta o comrcio da mercadoria ilcita, comum que o traficante no
tenha a droga consigo, mas a mantenha depositada em local seguro.
A modalidade foi reconhecida no caso do agente que, no momento dos fatos, se encontrava
em local considerado ponto de trfico, tendo ido buscar a droga aps a solicitao de compra.
(STF, HC 81970-2, Ellen Gracie, 1 T., u., DJ 30.8.02)
262).

Guardar armazenar, ter sob vigilncia ou cuidado, em favor de terceiro (Fragoso, 1988:

No sentido de que so equivalentes as condutas de guardar e ter em depsito: Thums,

Pacheco: 70.
Transportar levar de um lugar para outro, dentro de um veculo, por exemplo. A
modalidade foi reconhecida no caso de transporte em nibus de linha de caixas contendo frascos
de lana-perfume (TRF4, AC 2000.04.01.01294-2/PR).
Trazer consigo transportar a droga junto ao corpo como, por exemplo:
a)no bolso ou sob as vestes ;
b) presa com fita adesiva junto cintura ou s coxas;
c) em cinta elstica;
d) no estmago ;
e) no nus ou na vagina.
Prescrever receitar.

20

Ministrar aplicar, dar para consumir, aplicar, inocular, injetar.

Entregar a consumo tipo genrico, a funcionar como soldado de reserva, caso a conduta
no seja enquadrvel nas demais modalidades.
No faz falta a tipificao da conduta de arremessar, que poderia tipificar a conduta de
arremesso de substncia para dentro de estabelecimento prisional, bem como do arremesso da droga
de aeronave em vo em baixa velocidade e altitude, mas sem pousar, a fim de evitar a ao policial
no momento do pouso. Tais condutas podem, no entanto, ser enquadradas nos verbos transportar,
trazer consigo ou entregar de qualquer forma a consumo.
Fornecer prover, entregar, gratuitamente ou no, podendo ser aplicada ao fornecedor que
entrega a droga em consignao, para recebimento do preo depois da venda a varejo.
Mercancia Efetiva
tranqilo o entendimento no sentido de que o delito em exame no supe,
necessariamente, a prtica de atos onerosos ou de comercializao (STF, HC 69.806/GO). Na
mesma linha, de acordo com o STJ: irrelevante a efetiva mercancia da substncia ou, sequer, a
presena do animus de revenda da droga para a caracterizao do crime de trfico. (STJ, REsp.
220011/TO).
Tal situao no foi alterada pela introduo do delito do 3 do art. 33, pois o delito do
caput ainda pode ocorrer sem finalidade lucrativa, como deixa claro a leitura do dispositivo. O
prprio STJ j manteve a referida interpretao na vigncia da atual lei (STJ, REsp. 763213/GO,
Dipp, 5 T., u., 27.2.07).
Diga-se, alis, que a nova lei reforou a interpretao aqui defendida, ao passar para o final
do dispositivo a expresso ainda que gratuitamente, que figurava, na redao da Lei 6.368/76,
logo depois da modalidade fornecer, o que poderia levar concluso de que apenas o fornecimento
gratuito seria criminoso, mas no a prtica gratuita das outras modalidades (Leal: 141).
Habitualidade
No exigida habitualidade ou reiterao para o reconhecimento do delito (STJ, REsp.
763213/GO).
Posse Direta
No necessria para o reconhecimento do crime.
Objeto
O objeto do crime, dado a ser verificado pericialmente, como adiante se ver, so as drogas,
assim consideradas as substncias ou os produtos capazes de causar dependncia, assim
especificados em lei ou relacionados em listas atualizadas periodicamente pelo Poder Executivo da
Unio (Lei 11.343/06, art. 1, pargrafo nico). Na elaborao da lista, a administrao est
vinculada ao requisito de que se trate de substncias ou produtos que causem dependncia, bem
como aqueles aptos sua preparao.
Uma vez includa a substncia na lista, presume-se que ela cause dependncia, no sendo
dado ao juiz, que no detm conhecimentos tcnicos na matria, questionar a incluso, a no ser que
esteja embasado em estudos cientficos.
Como se v, cuida-se de norma penal em branco, a ser complementada por ato da
administrao sanitria. Prudentemente, a fim de evitar uma alegao de soluo de continuidade
no fenmeno da tipificao, com a revogao das listas vigentes na legislao anterior, foi
estabelecida no art. 66 uma regra transitria que mantm em vigor as normas administrativas atuais,
at que seja atualizada a sua terminologia, de acordo com a nova lei.

21

A elaborao da relao por ato administrativo empresta lei em comento a necessria

agilidade em face do surgimento de novas drogas, o que no seria alcanado se a lista constasse da
lei e dependesse, para sua alterao, da morosa tramitao legislativa.
Nessa linha, consoante afirmado pelo TRF da 4 Regio: O Ministrio da Sade, pelos seus
rgos especializados, tem competncia para relacionar as substncias de uso proscrito no Pas,
baixando Portarias que integram a norma penal em branco inserida na Lei Antitxicos. A integrao
norma em branco no afronta o princpio da reserva legal, pois a definio da conduta tpica se
deu em lei prvia. (AC 96.04.29660-4/PR, Dipp, 1 T., m., DJ 4.3.98).
Integram a referida lista:
a) a cocana, na forma de sal cloridrato e, na forma de base livre, com caractersticas de
`Crack' (TRF4, AC 2002.71.04.014593-2/RS, Germano, 7 T., u., DJ 4.2.04);
b) a maconha ou cannabis sativa lineu (TRF4, AC 199804010289322/RS, Dars, 2. T., m.,
17.12.98)c) o cido lisrgido ou LSD.
Cloreto de Etila (Lana-Perfume)
A circunstncia de o lana-perfume no compartilhar da rejeio social de que so objeto as
demais drogas, bem como a sua livre utilizao em passado recente, levaram a questionamentos
sobre sua incriminao pela lei em comento.
No entanto, de acordo com o STF: O trfico ilcito de cloreto de etila, ainda que como
componente qumico do produto denominado `lana-perfume', uma vez especificado pelo
Ministrio da Sade como substncia estupefaciente, configura crime punvel segundo a Lei
6.368/76. (STF, HC 77.879-7).
O fato de ser a comercializao permitida na Argentina no implica, tampouco,
desclassificao para o delito de contrabando, objeto do art. 334 do CP. Aplica-se, na hiptese, o
princpio da especialidade para fazer incidir a Lei Antidrogas (STF, HC 77.062-1).
Abolitio Criminis e Lana Perfume
Em 6 de dezembro de 2000, foi publicada no DO a Res. 104 da ANVISA, na qual no
figurava o lana-perfume. Posteriormente, porm, verificou-se que aquele ato no havia sido
aprovado pelo colegiado da referida agncia, mas publicado, de forma isolada, por seu Diretor, de
modo que no produziu efeitos, por incompetncia da autoridade que o emitiu, tendo sido,
posteriormente, cassado pelo colegiado (STJ, HC 17207/MS, STJ, REsp. 299.659/PR).
Inexistncia de Autorizao ou em desacordo com Determinao Legal ou
Regulamentar
A lei traz um elemento normativo para configurar a incidncia do crime. Qualquer dessas
condutas somente ser delituosa quando praticada sem autorizao ou em desacordo com
determinao legal ou regulamentar. Muitas das substncias que so arroladas como drogas tm
usos autorizados para certas finalidades tais como a morfina, a anfetamina, calmantes ou inibidores
de apetite, bem como outros so medicamentos que esto arrolados como drogas, mas podem ser
utilizados licitamente. Portanto, o crime a utilizao dessas substncias arroladas sem autorizao
ou em desacordo com determinao legal ou regulamentar.
Cuida-se de elementar normativa, a ser aferida concretamente. Ausente a permisso para uso
em lei ou norma infralegal, ou tendo sido a conduta praticada sem autorizao ou fora das
determinaes legais, haver crime. Do contrrio, a conduta ser atpica.
Na denncia, ento, dever constar expressamente a meno ao elemento normativo, sob
pena de inpcia .

22

TIPO SUBJETIVO
o dolo, sendo desnecessrio especial fim de agir (STJ, REsp. 281.937/RJ), como o fim
de traficar ou comercializar (STJ, REsp. 282.728/GO) ou animus de revenda (STJ, REsp.
220011/TO).
Dolo Eventual
admissvel, como no caso de cigarreiros que assumem o risco de transportar mercadoria
que, possivelmente, droga.
Erro
da defesa o nus de provar o erro de tipo ou de proibio, sendo ambos de difcil
ocorrncia na matria.
Erro de Tipo
A alegao, bastante comum, no sentido do desconhecimento acerca do contedo da coisa
transportada, deve ser avaliada no caso concreto, verificando-se a verossimilhana da alegao,
feita pelo portador, levando em conta as circunstncias, o valor recebido, o modo de
acondicionamento, a reao do agente no momento da abordagem, a condio pessoal, a motivao
apresentada etc.
A negativa de dolo no foi reconhecida nas seguintes hipteses:
a) quando a cocana era trazida em volume fixado ao corpo do ru com fita adesiva, em fundo
falso de mala ou em cinta elstica;
b) quando a acusada sequer soube declinar o local e o nome da pessoa a quem deveria
entregar a encomenda que alegara ser de eletrnicos, quando, na verdade, transportava onze quilos
de maconha;
c) se os rus estavam vindo juntos da mesma cidade, localizada em outro Estado e a
centenas de quilmetros, comprar aromatizador de ambiente (lana-perfume) no Paraguai, atravs
da Ponte Internacional da Amizade, Foz do Iguau, PR, inverossmil a verso de que um deles de
nada sabia, ainda que seja possvel aceitar que no soubesse tudo, inclusive os detalhes, da
empreitada criminosa (TRF4, AC 9704478283/PR, Vladimir Freitas, 1 T., u., 18.11.97);
d) quando o acusado trazia a droga no estmago;
e) quando surpreendidos ambos os rus na Ponte Internacional da Amizade, transportando
maconha do Paraguai para o Brasil, justifica-se a condenao de ambos, sendo inaceitvel a
acusao que se fazem reciprocamente objetivando a absolvio, pois a prova revela que moram na
mesma cidade, juntos fizeram longa viagem de nibus, hospedaram-se no mesmo local e unidos
retornavam ao local de origem, tudo a demonstrar o acordo de vontades e nexo causal entre as suas
condutas e a consumao do delito;
f) do ru, que viajou de Foz do Iguau a Curitiba com a droga em compartimento adrede
preparado para o acondicionamento da droga no tanque de combustvel do veculo, no sendo crvel
que ignorasse a reduo na autonomia do automvel;
g) quando alegada a tese defensiva de que o ru fora contratado por terceiro para transportar
caixas entre Foz do Iguau e Medianeira, ambas cidades no Estado do Paran, distantes
aproximadamente cem quilmetros entre si, em troca de mil reais, sem que soubesse qual o
contedo das caixas que iria transportar;
h) da droga transportada em quadros, cujo peso era totalmente anormal, alm de exalarem as
malas forte cheiro quando abertas;

23

i) quando a acusada carregava quase quinze quilogramas de cocana em sua mala.

admissvel, se o agente transporta a droga em embalagem de produto eletrnico, restando
comprovada, pelas circunstncias, o desconhecimento do contedo verdadeiro do invlucro ou
ainda no caso do caroneiro, tendo fugido o motorista, e no havendo qualquer outro elemento de
prova no sentido da cincia da existncia da droga no veculo.
CONSUMAO
Cuida-se de tipo multinuclear ou de ao mltipla, de modo que, praticada qualquer das
condutas ali descritas, estar consumado (STJ, REsp. 220.011/TO).
Poder ocorrer, no entanto, situao prtica em que somente uma das condutas restou
evidenciada, caso em que poder surgir a discusso sobre o momento exato da consumao.
Assim, na modalidade exportar, segundo o STJ, h: Consumao do crime no no Pas de
destino, onde se deu a apreenso, mas no de origem, da exportao, quando a mercadoria transps a
fronteira ou a zona de fiscalizao. (STJ, RHC 1477).
J na modalidade adquirir, haver casos em que no se poder imputar ao comprador sequer
participao nas condutas anteriores de transportar, trazer consigo ou manter em depsito. Em casos
tais, induvidoso que h consumao se houve a entrega da droga (TRF4, AC 6.255, Castilho, 8
T., u., DJ 13.2.02). Mais complexa se torna a questo quando no houve a entrega efetiva, obstada,
por exemplo, pela ao policial, mas resta comprovado o acerto no preo e na quantidade. Pela
ocorrncia de crime consumado, na hiptese, ao argumento de que o crime est consumado desde o
momento em que houve o acerto do preo e da quantidade, independentemente da tradio da
mercadoria: STF, HC 71.853-1, JSTF 201/319; HC 68542-1, RTJ 142/203; STF, HC 76.454-2.
Na modalidade transportar, o delito estar consumado uma vez iniciado o transporte (STF,
HC 80.730-5/MT).
Desnecessidade de Leso Efetiva
Cuida-se de crime de perigo abstrato (STJ, CC 41775/RS), sendo irrelevante a falta de
demonstrao de leso efetiva ao bem jurdico no caso concreto (STF, RE 109.435-4; STJ, REsp.
98835/GO).
Modalidade Remeter
Consuma-se o crime com a mera remessa, ainda que a droga no tenha chegado ao
destinatrio (STJ, CC 41775/RS). Em sentido contrrio, admitindo a tentativa, na modalidade
remeter, quando a droga apreendida nos Correios: STJ, REsp. 162009/SP.
Idntico raciocnio pode se aplicado modalidade exportar.
Tentativa
Modalidades Permanentes
Nas modalidades guardar, ter em depsito (STF, HC 72.824/SP, STJ, HC 21392/MG), trazer
consigo e transportar (STF, HC 74.287-4/PA), o delito considerado permanente, o que dificulta a
possibilidade da tentativa.
Ademais, cuidando-se de tipo misto alternativo, ou de ao mltipla, como j referido, fatos
que, em tese, poderiam configurar a tentativa, como a modalidade importar, sero, as mais das
vezes, absorvidos pela prtica de outras condutas, j consumadas, como transportar (STF, HC
72.658/SP) ou trazer consigo (STJ, REsp. 133546/PR; STJ, REsp. 146.056).
No h falar em tentativa, ento, quando o ru surpreendido:

24

a) em posto de fronteira;
b) em zona de fiscalizao aduaneira, ainda que na chamada zona primria de fiscalizao ;
c) no aeroporto, com passagem para a Europa e a droga na bagagem.
J o TFR entendia consumado o crime em relao a quem, sem autorizao, traz consigo a
substncia, inobstante o flagrante tenha se dado em territrio nacional, logo que desembarcado o
passageiro de vo internacional (AC 6.875/RJ).
Falsificao, corrupo, adulterao ou alterao de produto teraputico ou medicinal (CP,
art. 273)
O delito do caput do art. 273 do CP distingue-se do trfico por requerer a falsificao,
corrupo, adulterao ou alterao do produto destinado a fins teraputicos ou medicinais, sendo,
portanto, diversas as condutas se comparadas com aquelas do art. 33 da Lei 11343/06.
J nas modalidades do 1 B, no requerida a falsificao, corrupo, adulterao ou
alterao do produto, sendo suficiente que o produto no tenha sido registrado (TRF4, AC
200470010096263/PR, lcio Pinheiro de Castro, 8. T., u., 6.6.07) ou seja de procedncia ignorada,
como referem os incisos I e V (TRF3, RSE 200561060110398/SP, Mrcio Mesquita, 1. T., u.,
10.7.07).
Em casos tais, h uma proximidade com o delito do art. 33 da Lei 11343/06, que trata de
condutas praticadas em desacordo com determinao legal ou regulamentar. A distino aqui, ter
que se dar com base no princpio da especialidade, aplicando-se a lei antidrogas quando o produto
causar dependncia, e estiver, por tal razo, especificado em lista prpria publicada pelo Poder
Executivo, nos termos o pargrafo nico do art. 1 da Lei 11343/06.
Paradoxalmente, a pena prevista no art. 273 do CP maior que aquela do art. 33 da Lei
11343/06, o que j levou soluo de afastar a pena daquele delito, por inconstitucional, nos casos
em que no houve adulterao, aplicando-se a pena da lei de drogas.
As condutas de importar ou exportar droga, objeto da lei em comento, so apenadas de
acordo com a Lei 11.343/06, afastada a aplicao do art. 334 do CP, por aplicao do princpio da
especialidade (Greco F: 85-86).
Contrabando (CP, art. 334)
As condutas de importar ou exportar droga, objeto da lei em comento, so apenadas de
acordo com a Lei 11.343/06, afastada a aplicao do art. 334 do CP, por aplicao do princpio da
especialidade.
Concurso Material
Associao e Trfico
possvel o concurso material, at porque: Seria ilgico que, organizado o bando para
praticar crimes, deixasse de ser punido exatamente porque realizou os objetivos para que foi
constitudo. (STF, HC 63.611/RJ).
Crime contra a Ordem Tributria
De acordo com o STJ: possvel a tributao sobre rendimentos auferidos de atividade
ilcita, seja de natureza civil ou penal; o pagamento de tributo no uma sano, mas uma
arrecadao decorrente de renda ou lucro percebidos, mesmo que obtidos de forma ilcita. (STJ,
HC 7.444/RS).
PENA

25

A pena mnima foi aumentada de trs para cinco anos, e a pena de multa, que antes variava de
50 a 360 dias multa, agora varia de 500 a 1500 dias multa, o que constitui um aumento bastante
significativo. O mnimo da pena privativa de liberdade parece, primeira vista, excessivo para o
pequeno traficante, mas o problema contornado com a causa de diminuio prevista no 4 do art.
33. A dificuldade aqui a exigncia de que o agente no se dedique s atividades criminosas, o que
dever ser interpretado no sentido de que no responda a outros inquritos ou aes penais.
Aplicada a reduo, poder resultar pena inferior a quatro anos, mas o legislador deixou
expressa no dispositivo a proibio da substituio da pena privativa de liberdade por restritiva de
direitos, sendo que a restrio nada tem de inconstitucional .De notar, ainda, que, para o delito de
fornecimento gratuito para consumo em conjunto (art. 33, 3), h a possibilidade de aplicao das
medidas do art. 28, aplicveis aos delitos de consumo prprio, em cmulo material com as penas de
deteno e multa, previstas no tipo penal.

=> Matria-Prima, Insumo ou Produto Qumico (art. 33, 1, I)

TIPO OBJETIVO
O 1 do art. 33 tem como objeto no s a matria-prima, mas tambm insumo ou produto
qumico destinado preparao de drogas, com o que resta indiscutvel a incluso no tipo penal de
produtos que no sejam essenciais ou no tenham como destinao exclusiva a produo da droga.
Em casos tais, necessrio verificar no caso concreto qual ser o destino dado aos produtos
qumicos. Tanto assim que o tipo traz elemento normativo, revelado pelo uso da expresso
indevidamente.

=> Semeadura, Cultivo e Colheita (art. 33, 1, II)

NOO
De acordo com o art. 2 da Lei 11.343/06, proibido o plantio, a cultura, a colheita e a
explorao de vegetais e substratos dos quais possam ser produzidas ou extradas drogas, ressalvada
a hiptese de autorizao legal ou regulamentar, como aquelas realizadas com fins medicinais ou
cientficos, consoante referido no pargrafo nico do mesmo dispositivo.
TIPO OBJETIVO
Semear pr a semente na terra, plantar.
Cultivar trabalhar a terra, dedicar-se cultura de determinada plantao, incluindo toda a
atividade de cuidado com a planta como cuidar, regar, adubar etc.
Fazer a colheita uma conduta tpica porque nem sempre aquele que semeou ou cultivou
quem faz a colheita da planta destinada produo de drogas.
Tambm aqui deve ser verificada a finalidade para a incidncia desse inciso porque o cultivo
poder ter como finalidade a pesquisa ou outra utilizao tolerada socialmente, como o caso da
folha da coca utilizada em ch, que no tem o princpio ativo da cocana.
No se reconhece o delito: quando incontroverso nos autos que o denunciado trazia
consigo to-somente folhas de coca, que, pela pequena quantidade, no eram destinadas ao fabrico
de cocana. (TRF4, RSE 2000.71.03.001684-1/RS, Castilho, 8 T., u., DJ 21.11.01).
O STJ entendeu que, embora cultivada no quintal da residncia: No se pode considerar de
plantio para uso se os prprios rus promoviam a venda da erva e a acondicionavam, aps a
colheita, em latas e sacos plsticos. (REsp. 51.738, Anselmo Santiago, 6 T., m., DJ 28.8.95).
TIPO SUBJETIVO
o dolo, sendo dispensada qualquer finalidade especfica (STJ, REsp. 210.484).

26

Consumao
Na modalidade plantar, cuida-se de delito instantneo (STJ, RHC 4.908), enquanto o cultivo
permanente.

=> Utilizao ou Consentimento de Utilizao de Local (art. 33, 1, III)

Sujeito Ativo
O proprietrio, possuidor, como locatrio, por exemplo, o administrador, guarda ou vigilante
do local.
TIPO OBJETIVO
De acordo com o TRF da 3 Regio, em julgado proferido ao tempo do dispositivo anlogo
contido na Lei 6.368/76: Incide nas penas do tipo descrito no artigo 12, 2, II, c/c o artigo 18, I,
aquele que consente que, em imvel rural de que tem a propriedade, componentes de uma grande
quadrilha internacional de preparo e trfico de `anfetamina', da mesma se utilizem para armazenar,
preparar e distribuir a droga. (AC 95030171628/SP, 1 T., u., 29.10.96).
TIPO SUBJETIVO
o dolo, admitida a modalidade eventual.
CONSUMAO
crime permanente.

=> Induzimento, Instigao ou Auxlio (art. 33, 2)

NOO
Na lei atual, a pena foi reduzida, abolindo-se a conduta de apologia ao trfico ou uso de
drogas.
TIPO OBJETIVO
Induzir estimular em outrem a vontade de utilizar a droga.
Instigar tambm convencer ao uso, mas aproveitando-se de vontade preexistente.
Auxiliar colaborar materialmente para a utilizao, a estando a diferena em relao s
outras modalidades tpicas, que tm natureza moral.
TIPO SUBJETIVO
o dolo.
CONSUMAO
A literalidade do dispositivo aponta para a consumao com o mero induzimento, instigao
ou auxlio, independentemente da efetiva utilizao por terceiro.
Pode rolar a marcha da maconha? Segundo o STF, sim! A ADI n 4.274 sinalizou assim:
O Tribunal, por unanimidade e nos termos do voto do Relator,
julgou procedente a ao direta para dar ao 2 do artigo 33 da Lei
n 11.343/2006 interpretao conforme Constituio, para
dele
excluir qualquer significado que enseje a proibio de manifestaes e
debates pblicos acerca da descriminalizao ou legalizao do uso de
drogas ou de qualquer substncia que leve
o
ser
humano
ao
entorpecimento episdico, ou ento viciado, das suas faculdades
psico-fsicas. Votou o Presidente, Ministro Cezar Peluso. Impedido o
Senhor Ministro Dias Toffoli. Falou, pelo Ministrio Pblico Federal,

27

a Vice-Procuradora-Geral da Repblica Dra. Deborah Macedo Duprat de

Britto Pereira.
- Plenrio, 23.11.2011.
- Acrdo, DJ 02.05.2012.

=> Fornecimento Gratuito para Consumo em Conjunto (art. 33, 3)

NOO
Interessante a introduo, no 3 do art. 33, de um tipo autnomo para aquele que oferecer
droga, eventualmente e sem objetivo de lucro, a pessoa de seu relacionamento, para juntos a
consumirem, com pena de seis meses a um ano de deteno e multa de 700 a 1500 dias-multa,
substancialmente menor que aquela prevista para os delitos do caput. De notar, porm, que no tipo
bsico ainda figura a expresso ainda que gratuitamente, de modo que a incidncia do 3 requer
no s a gratuidade, mas tambm a finalidade de consumo conjunto, que constitui elemento
subjetivo especfico do tipo em questo. A nova lei no autoriza, ento, a concluso de que as
condutas do art. 33 requerem finalidade de lucro ou mercancia efetiva.
A modalidade do fornecimento gratuito nas circunstncias especficas do novo tipo merecia,
efetivamente, um tratamento diferenciado, sem os rigores das demais, pela ausncia do nimo de
lucro, como no caso daquele que compra maconha e leva para os amigos em uma festa, tambm
chamado de facilitador..
SUJEITO ATIVO
Qualquer pessoa que seja das relaes de quem recebeu a oferta. O terceiro a quem a droga
oferecida responder, eventualmente, pelo delito do art. 28.
TIPO OBJETIVO
Oferecer ofertar ou colocar disposio, conduta prevista tambm no caput do art. 33.
Exige-se, ainda, que a oferta seja eventual, ou seja, que o fato no se de forma regular,
corriqueira ou usual, e que seja oferecida a pessoa das relaes do agente, ou seja, amigo, parente,
conhecido, vizinho, colega de trabalho, namorado, etc. O sentido da restrio afastar do regime
mais benfico do novo tipo o traficante.
A eventualidade de difcil verificao, sendo nus da acusao demonstrar que o
fornecimento usual ou que j aconteceu outras vezes, concluindo-se pela ausncia da elementar na
falta de indcios nesse sentido.
TIPO SUBJETIVO
o dolo, acompanhado do elemento subjetivo especfico no caso delito do 3 do art. 33, em
que se requer que o fornecimento, alm de gratuito, se d com a finalidade de consumo em comum.
CONSUMAO
Com o mero oferecimento, independentemente da concretizao da oferta ou do efetivo
consumo em conjunto.
Pena
Peculiaridade do novo tipo a possibilidade de aplicao das medidas do art. 28, aplicveis
aos delitos de consumo prprio, em cmulo material com as penas de deteno e multa, previstas no
tipo penal.
E o 4?
RESOLUO N 5, DE 2012.

28

Suspende, nos termos do art. 52, inciso X, da Constituio Federal, a execuo de parte do 4
do art. 33 da Lei n 11.343, de 23 de agosto de 2006.
O Senado Federal resolve:

Art. 1 suspensa a execuo da expresso "vedada a converso em penas restritivas de

direitos" do 4 do art. 33 da Lei n 11.343, de 23 de agosto de 2006, declarada inconstitucional
por deciso definitiva do Supremo Tribunal Federal nos autos do Habeas Corpus n 97.256/RS.
Art. 2 Esta Resoluo entra em vigor na data de sua publicao. Senado Federal, em 15 de
fevereiro de 2012.

=> Petrechos para preparao, Fabricao ou Transformao (art. 34)

NOO
O tipo do art. 34 corresponde ao art. 13 da Lei 6.368/76, apresentando, porm, novas
modalidades tpicas no previstas no texto anterior, a saber: utilizar, transportar, oferecer, distribuir
e entregar a qualquer ttulo.
Cuida-se de tipo antecipado, como se d em relao ao crime de moeda falsa, incriminandose a posse dos utenslios utilizados para fabricar, preparar, produzir ou transformar drogas. Para a
efetiva aplicao desse tipo, deve ser feita verificao sobre a finalidade, pois os instrumentos
tambm podem ter utilizao lcita.
TIPO OBJETIVO
Seria o caso de: Traficantes presos a partir da descoberta de um laboratrio, no seio da mata,
beira de um igarap, prximo a Manaus, e da apreenso do material utilizado na preparao de
cocana, bem como de alguns quilos dessa substncia na residncia deles, na cidade. (TFR, AC
4925/AM, Carlos Madeira, 3 T., u., DJ 10.12.81).

=> Associao para o Trfico (art. 35)

NOO
Cuida-se de forma especial do crime de quadrilha ou bando, do art. 288 do CP, na qual
exigido um nmero menor de agentes.
Para a formao de uma quadrilha, so necessrias quatro pessoas, enquanto para o crime do
art. 14 da Lei 6.368/76 dois agentes eram suficientes.
SUJEITO ATIVO
crime comum.
Um agente pode integrar a associao, sem ser condenado pelos crimes autnomos, sendo
tambm possvel o inverso. Essa ltima situao a mais comum e acontece com os chamados
mulas, encarregados do transporte da droga. Exemplifica-se com a hiptese em que sabida a
existncia de uma quadrilha formada por trs agentes em razo de uma interceptao telefnica no
qual apurou trfico de drogas de modo habitual. Em uma determinada operao de compra e venda,
um deles vendeu, outro transportou, um terceiro comprou e um mula entregou a mercadoria. Se no
foram colhidas provas sobre a participao de um dos integrantes da quadrilha no fato especfico,

29

esse agente responde somente pelo delito do art. 33 em razo da existncia de provas sobre a
associao. O mula responde apenas pelo crime do art. 28 porque no integra a quadrilha; e os
outros dois, cuja participao no fato restou provada, respondem pelos arts. 33 e 35, em concurso
material.
Nada impede que os integrantes da associao sejam cnjuges. Irrelevante, para o
reconhecimento da autoria no crime em questo, que o acusado esteja ausente no local da apreenso
da droga, se comprovado que era o lder do grupo criminoso.
Deve ser levado em conta, ainda, a posio do agente na associao, exasperando-se a pena
para os lderes e mitigando-a para os agentes que ocupam posio subalterna.
TIPO OBJETIVO
Associar-se reunir-se em sociedade, tornar-se scio, ocorrendo o delito em questo apenas
quando a finalidade da associao cometer os crimes dos arts. 33, caput e 1, e 34. Foi
introduzido um tipo autnomo, com pena idntica, em caso de associao para o cometimento do
crime do art. 36, que consiste em financiar ou custear a prtica dos delitos dos arts. 33, caput e 1,
e 34.
A existncia de hierarquia ou rgida diviso de tarefas no so traos essenciais para o
reconhecimento do delito, mas sua existncia poder reforar a concluso no sentido da existncia
da associao, que reconhecida mesmo no caso de organizao rudimentar
TIPO SUBJETIVO
o dolo, consubstanciado na vontade de associar-se.
CONSUMAO
De acordo com o TRF da 4 Regio: O crime de associao para o trfico formal,
consumando-se no prprio momento associativo, independentemente da prtica de quaisquer outros
fatos delituosos: se os crimes pretendidos pela quadrilha vierem a ser perpetrados, haver concurso
material de delitos. (AC 6.656/RS, Amir Sarti, 8 T., u., DJ 16.1.02). No se exige, ento,
comprovao de lucro nas atividades, nem desnatura a associao o fato de no ter sido
demonstrado grande poderio econmico do grupo Alm do mais, o delito do art. 35 da Lei
11.343/06, assim como o crime de quadrilha ou mesmo o prprio trfico, qualificado como
permanente, cuja situao de flagrncia se protrai no tempo, no havendo, por isso mesmo, espao
para a aplicao da smula 145 do STF. (HC 21.242/SP, Fernando Gonalves, 6 T., u., DJ
14.10.02).
CONCURSO DE CRIMES
Crime nico
Se o acusado j foi processado e condenado por associao para o trfico, com a mesma
estrutura criminosa e pela prtica de atos prximos no tempo, h crime nico, devendo ser
reconhecida, conforme o caso, a litispendncia ou a coisa julgada.
Concurso Material
H concurso material entre o crime de associao para o trfico e os delitos efetivamente
praticados pela associao (STJ, REsp. 3943/SP).
Pena
De acordo com o STJ, no ocorre bis in idem no reconhecimento da agravante do inciso I do
art. 62 do CP, relativa ao agente que promove, organiza ou dirige a atividade criminosa com a

30

condenao pelo crime de associao para o trfico. (HC 17.513/RJ, Jos Arnaldo, 5 T, u. DJ
22.10.01).

=> Financiamento ou Custeio (art. 36)

NOO
Cuida-se de novidade introduzida pela Lei 11343/06, no encontrando antecedente no texto
revogado.
SUJEITO ATIVO
Qualquer pessoa, sendo hiptese de crime comum. O agente que no faz frente s despesas,
mas apenas trafica, entrando com sua fora de trabalho, responder somente pelo delito do arts. 33,
caput ou 1 ou 34, e no pelo financiamento. J aquele que apenas financia ou custeia, mas no
pratica qualquer das condutas previstas nos artigos aos quais o art. 36 faz remisso, responde,
evidentemente, pelo delito do art. 36. Para o agente que financia e depois pratica algum dos crimes
aos quais o dispositivo faz remisso, ver abaixo, o item concurso aparente.
Elemento Subjetivo
o dolo, que dever abranger a cincia da finalidade da operao custeada ou financiada,
inexistindo forma culposa.
TIPO OBJETIVO
Financiar propiciar a realizao do trfico, emprestando o dinheiro para aquisio da
prpria droga ou de meios para o seu transporte, preparao, remessa ou qualquer conduta prevista
nos tipos do caput e 1 do art. 33 ou no art. 34 da lei, com a promessa de remunerao ou
participao no resultado da operao.
Custear traduz a idia de fazer frente aos custos para a realizao dos demais delitos, mas
sem a entrega do dinheiro ao responsvel pelos fatos anteriores, mas promovendo, por exemplo, o
pagamento dos encarregados do transporte ou da distribuio ou ainda o aluguel de imveis ou
veculos para o transporte.
Somente so incriminados o financiamento ou custeio dos delitos previstos nos arts. 33, caput
e 1 e 34. O financiamento ou custeio de associao para o trfico, quando no comprovada a
efetiva realizao de operaes, ser atpico.
irrelevante a origem do dinheiro utilizado, que poder se lcito ou ilcito, e at mesmo
proveniente da prtica de atos anteriores de trfico.
CONSUMAO
Com a prtica dos atos de financiamento, como a entrega do dinheiro, ou custeio, como o
pagamento dos transportadores, independentemente da consumao do delito posterior.

=> Colaborao como Informante (art. 37)

# NOO
Como o artigo anterior, tambm no encontra paralelo no texto da Lei 6.368/76, consistindo
em forma especfica de participao ou co-autoria na associao, objeto do art. 35, erigida
categoria de delito autnomo, com pena menor. O tipo dirigido aos sinalizadores ou fogueteiros
que, sem participar diretamente da comercializao, alertam para a chegada da polcia ou de grupos
rivais.
SUJEITO ATIVO

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Qualquer pessoa, sendo hiptese de crime comum. No poder responder pelo delito em
questo quem faz parte da associao a que se refere o art. 35 ou cometa, no mesmo contexto de
fato, atos previstos nos delitos dos arts. 33 ou 34.
Elemento Subjetivo
o dolo, traduzido na vontade de informar, com a cincia de que o grupo, organizao ou
associao destinado prtica dos delitos mencionaodos no dispositivo. No h forma culposa.
TIPO OBJETIVO
Colaborar auxiliar, ajudar, trabalhar em conjunto, o que, no sistema do CP, tratado como
participao, a acarretar, de todo modo, incidncia no tipo penal para o qual o agente colaborou, nos
termos do art. 29 do CP. Para o crime em questo, porm, no interessa qualquer forma de
participao, mas especificamente a atuao como informante, isto , aquele que traz informaes.
Para outras formas de participao, incide o art. 29 do CP, havendo adequao tpica mediata.
O tipo menciona grupo, organizao ou associao destinada a prtica dos delitos dos arts.
33 e 34 como destinatria da colaborao consistente na prestao de informaes. A associao
ser aquela objeto do art. 35 da Lei, no havendo a maior problema. A organizao a que se refere
a lei a organizao criminosa que tem por objetivo o trfico, utilizando-se, para delimitar o
conceito de organizao, o texto da Conveno da ONU sobre Crime Organizado Transnacional, a
chamada Conveno de Palermo.
CONSUMAO
Com a colaborao, independentemente da prtica efetiva dos atos de traficncia pela
associao ou organizao.

=> Prescrio ou Aplicao Culposa por Profissional da Sade (art. 38)

SUJEITO ATIVO
Temos que, na modalidade prescrever, o delito segue sendo prprio dos profissionais da rea
da sade, com atribuio para tanto, ou seja, mdicos e odontlogos.
Elemento Subjetivo
A culpa. Se a prescrio ou aplicao for dolosa, em desobedincia s normas legais ou
regulamentares, ocorrer o crime do art. 33.
Art. 39. Conduzir embarcao ou aeronave aps o consumo de drogas, expondo a dano
potencial a incolumidade de outrem:
Pena - deteno, de 6 (seis) meses a 3 (trs) anos, alm da apreenso do veculo, cassao da
habilitao respectiva ou proibio de obt-la, pelo mesmo prazo da pena privativa de liberdade
aplicada, e pagamento de 200 (duzentos) a 400 (quatrocentos) dias-multa.
Pargrafo nico. As penas de priso e multa, aplicadas cumulativamente com as demais,
sero de 4 (quatro) a 6 (seis) anos e de 400 (quatrocentos) a 600 (seiscentos) dias-multa, se o
veculo referido no caput deste artigo for de transporte coletivo de passageiros.

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